tica y Responsabilidad Empresarial Docente: Carlos Mario Henao Galeano Estudiante MBA: Francisco Javier Medina Villarreal Cd:

201020021006 III evaluacin escrita: Desarrollo de la hiptesis y conclusiones chenao@eafit.edu.co

El carrusel de la contratacin,
una posibilidad legal pero es acaso un alternativa tica?
Descripcin del problema: En Colombia existen varias formas de relacin laboral dentro del marco jurdico (segn el cdigo sustantivo del trabajo. Ley 50): Contrato a trmino fijo; contrato a trmino indefinido; contrato obra o labor; contrato ocasional del trabajo; contrato de aprendizaje; y contrato de prestacin de servicios. Hay dos figuras preferidas por los empleadores: el contrato a trmino fijo y el de prestacin de servicios. Ahondemos un poco ms en cada uno de ellos:
Contrato a Trmino Fijo: Este tipo de contrato tiene una duracin entre un da y tres aos y puede ser renovado hasta por tres veces su permanencia. El empleado goza de todas las prestaciones sociales establecidas por la ley (cesantas, vacaciones y primas) y para su finalizacin es necesario un preaviso de 30 das. Las deducciones por nmina de este tipo de contrato son iguales a las de cualquier contrato de vnculo laboral. La vinculacin puede ser directamente con la empresa o a travs de terceros, entidades conocidas como temporales. Contrato civil por prestacin de servicios: Este tipo de contrato se celebra de manera bilateral entre una empresa y una persona (natural o jurdica) especializada en alguna labor especfica. La remuneracin se acuerda entre las partes y no genera relacin laboral ni obliga a la organizacin a pagar prestaciones sociales. La duracin es igualmente en comn acuerdo dependiendo del trabajo a realizar. El empleado recibe un sueldo al cual se le descuenta nicamente por concepto de retencin en la fuente.1

En algunas organizaciones se tiene como poltica evitar al mximo la vinculacin laboral en la forma del contrato a trmino indefinido por las implicaciones que tiene a nivel de pago de liquidacin, en especial, si se lleva por muchos aos y adicionalmente por consideraciones generalizadas que han generado un imaginario colectivo entre dirigentes y gerentes. En esta ocasin abordaremos uno en especial: el contrato a trmino fijo, pues se ha convertido en una de las prcticas ms generalizadas en contratacin porque posibilita su renovacin por tres ocasiones, transcurridas las cuales se suspende el vnculo y luego de un tiempo de receso puede volver a iniciar el proceso. Aqu nos vemos abocados a un dilema: acaso el trabajador no tiene derecho a un trabajo digno que le ofrezca una relativa estabilidad en el empleo? Y qu
1

Tomado de http://noticias.elempleo.com/colombia/tendencias_laborales/formas-de-contratacin-n-encolombia/7399531 [01.02.2011]

pasa con las aplicacin de criterios proteccionistas por parte de los jueces (jurisprudencia) que presionan a los empleadores a sostener personas incompetentes, que han disminuido su desempeo a niveles nocivos para el desarrollo de la misin organizacional y que se mantienen en las organizaciones por el mero hecho que estn cerca de jubilacin sin generar retorno en esa inversin en sobre ellos se realiza? El problema no slo se queda all, trasciende a una sociedad que sobrevalora el contrato a trmino indefinido, privilegindolo como prenda para acceso a crdito y dejndolo casi como requisito sine cuan non. Las nuevas generaciones que se desarrollan en unas dinmicas de cambio constante no tienen como expectativa la permanencia perenne un puesto de trabajo, ms an, en una empresa, ellas mismas continuarn su bsqueda de nuevas experiencias que satisfagan su deseo de nuevos retos, retos estimulantes que distan mucho de la jubilacin en la empresa donde se les permiti el primer empleo, pero esta transicin generacional se va dando paulatinamente mientras coexisten las dos culturas simultneamente, aquella que anhelaba permanecer y sta que hemos descrito con disposicin al movimiento. Consecuencias de la prctica que he llamado carrusel de la contratacin son trabajadores poco comprometidos, que sienten ser un instrumento de uso y cambio de las compaas. Son limitaciones en el acceso a crditos por parte de las entidades bancarias o crditos ms costosos por no tener un contrato a trmino indefinido. Incertidumbre en cada cierre de contrato ante la posibilidad de no renovacin o momentos muertos mientras transcurre el tiempo de desvinculacin. Sentimientos de inequidad ante quienes lograron un contrato indefinido como si fuera un premio al desempeo o por trfico de influiencias. De este dilema hablaremos a continuacin. La pregunta: El carrusel de la contratacin a trmino fijo y el desempeo laboral individual, entre los imaginarios colectivos y la falta de compromiso. Una estrategia de gestin del desempeo o una figura legal de explotacin del potencial humano? Marco Metodolgico Metodolgicamente se utiliz un muestreo aleatorio por conveniencia. Las caractersticas que determinaron la poblacin fueron definidas de la siguiente manera: hombres o mujeres vinculados en los procesos de gestin humana de empresas cuya ubicacin estuviera en el Valle de Aburr. La encuesta fue realizada dentro del gremio de los responsables de la gestin humana por dos razones fundamentalmente:

1. Son personas sensibles a estos temas, conocen sus implicaciones y tienen un rol intermedio entre las demandas de los trabajadores y la demanda de los empleadores. 2. Facilidad de acceso para el cumplimiento del objetivo propuesto dentro del tiempo estipulado. Sin embargo hubo una tercera razn tica que me inclin ms por esta poblacin; en principio hubiera querido realizar entrevistas en profundidad a algunos de los empleados de la empresa donde laboro, pero dada la trascendencia del tema es posible que se afectaran las relaciones por reacciones no previstas de los sujetos de investigacin. Marco Terico: Segn la OIT el porcentaje de contratos temporales en Colombia2 segn ingreso per capita para 1998 fue de:
Colombia. 1998 15 a 19 aos 20 a 24 aos 25 a 65 aos Q1 53. 5 36. 0 23. 2 Q2 42. 7 36. 3 25. 1 Q3 49. 9 31. 5 20. 3 Q4 45. 9 24. 0 15. 3 Q5 37. 2 21. 2 8.9

stos nos indican que conforme incrementa la edad, hay otro tipo de contratacin que prevalece y que en los ms jvenes se presentan los indicadores ms pronunciados de empleabilidad temporal. Los datos que arroja el DANE del 2010 en su observatorio del empleo son:

En: Diez de Medina, Rafael. Jvenes y empleo en los noventa. Montevideo: Cinterfor, 2001.

El empleo con vinculacin a trmino fijo tiene la tendencia, aunque no es el nico motivo, a alimentar las estadsitacas del subempleo subjetivo pues estimula los anhelos de buscar una mejor oferta laboral, esta oportunidad creci en 4.2% en el 2010, respecto del 2009. Colombia ratific en 1997 el PROTOCOLO ADICIONAL A LA CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS EN MATERIA DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES "PROTOCOLO DE SAN SALVADOR" que reza en su artculo 7:
Condiciones Justas, Equitativas y Satisfactorias de Trabajo Los Estados partes en el presente Protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se refiere el artculo anterior, supone que toda persona goce del mismo en condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados garantizarn en sus legislaciones nacionales, de manera particulard. la estabilidad de los trabajadores en sus empleos, de acuerdo con las caractersticas de las industrias y profesiones y con las causas de justa separacin. En casos de despido injustificado, el trabajador tendr derecho a una indemnizacin o a la readmisin en el empleo o a cualesquiera otra prestacin prevista por la legislacin nacional

De otro lado en el caso particular colombiano existe una dicotoma en la jurisprudencia a partir de la Constitucin de 1991 y el Cdigo Sustantivo del Trabajo (que es de 1951 y es modificado por la ley 50 de 1990), porque algunos de los principios orientadores no coinciden, como nos lo presenta Germn Gonzalo Valds Snchez, all pone en evidencia el vaco jurdico contemplado en la carta magna en el artculo 53:
ARTICULO 53El Congreso expedir el estatuto del trabajo. La ley correspondiente tendr en cuenta por lo menos los siguientes principios mnimos fundamentales:

Igualdad de oportunidades para los trabajadores; remuneracin mnima vital y mvil, proporcional a la cantidad y calidad de trabajo; estabilidad en el empleo; irrenunciabilidad a los beneficios mnimos establecidos en normas laborales; facultades para transigir y conciliar sobre derechos inciertos y discutibles; situacin ms favorable al trabajador en caso de duda en la aplicacin e interpretacin de las fuentes formales de derecho; primaca de la realidad sobre formalidades establecidas por los sujetos de las relaciones laborales; garanta a la seguridad social, la capacitacin, el adiestramiento y el descanso necesario; proteccin especial a la mujer, a la maternidad y al trabajador menor de edad. El Estado garantiza el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones legales. Los convenios internacionales del trabajo debidamente ratificados, hacen parte de la legislacin interna. La ley, los contratos, los acuerdos y convenios de trabajo, no pueden menoscabar la libertad, la dignidad humana ni los derechos de los trabajadores.

Ese estatuto no necesariamente es la ley 50/90 y a pesar de los puntos comunes el espritu que lo rige puede variar de lo plasmado en la constitucin. Como se observa en el subrayado uno de los principios propuestos en la Constitucin es la estabilidad en el empleo, al respecto nos ilustra Germn Gonzalo Valds Snchez:
El derecho al trabajo no se puede considerar materializado sin la garanta de la conservacin del puesto de trabajo, naturalmente en tanto se mantengan las condiciones positivas que concreten la adecuada prestacin del servicio. No se trata, entonces, obtener un trabajo, sino de conservarlo, ya sea el mismo subordinado o independiente. No puede existir discrepancia en cuanto a la importancia de la estabilidad, pero naturalmente su regulacin debe procurar el apoyo a los ms idneos y evitar la inamovilidad de los menos proclives a cumplir con las obligaciones inherentes a la funcin que se le ha asignado dentro de una relacin de servicios subordinados. Como en muchas otras expresiones del sentido tutelar, el proteccionismo a ultranza ha terminado derivando secuelas negativas para los trabajadores, pues el excesivo celo en la proteccin de la antigedad en muchos casos ha generado una tendencia contraria dirigida a impedir que se configure ese elemento de antigedad. Esa es la razn para recordar ahora la prudencia en el diseo de los elementos que concreten dicha estabilidad, que no es sinnimo de fuero general y permanente, sino de armona en la ejecucin de lo contratado en cuanto elemento ms slido de la pura y simple imposicin proveniente de la ley.

Resultados de la investigacin: La encuesta fue enviada por correo electrnico aproximadamente a 50 direcciones de las cuales se obtuvieron 5 respuestas (3 hombres, 2 mujeres), superando las expectativas en cantidad y prontitud de respuestas dadas las mltiples ocupaciones de los miembros de la comunidad entrevistada. R 1. Qu opina usted de la estrategia de contratacin a trmino fijo inferior a un ao rotando por tres periodos consecutivos, luego el colaborador es desvinculado por un tiempo considerable

(generalmente un mes) y luego vuelto a vincular para evitar el cambio de sistema de contratacin?
1 2 Legalmente est bien pero es discutible su lado social -por aquello de la estabilidad en el empleo-. Debe ser un trmino de desvinculacin amplio de modo que no pueda jams interpretarse como vacaciones. Realmente la ley permite un primer contrato a termino indefinido inferior a un ao y hasta 3 prorrogas iguales o menores..........la estrategia es vlida y completamente legal. Una cosa es pensar uno como humanista o acadmico en el cual lgicamente uno no est muy de acuerdo con la estrategia y otra cosa es vivir los problemas de Empresas que no pueden mantener permanentemente a sus trabajadores...o que no podran segn la pregunta tener la persona a contratos ya a un ao porque en el caso estudiado se convertiran a 1 ao y si tuviera que indemnizarlo saldra muy costosa. Considero que es un trmite con alto grado de papeleo y labor administrativa, adems es riesgoso puesto que el trabajador puede alegar continuidad laboral, recuerde que en las relaciones laborales prima la realidad y no lo escrito, en estos casos la empresa puede optar por un contrato con Empresas de Servicios Temporales, no Cooperativas. Considero que las empresas que todava manejan la contratacin de esta manera no han roto el paradigma que se tena hasta hace algunos aos, de que despus de 3 prorrogas se pasaba a contrato a termino indefinido. Los contratos a trmino fijo jams se convertirn en trmino indefinido a no ser que se pacte por escrito. Si se maneja como lo expresas genera insatisfaccin e inseguridad en el trabajador y se tiene una mayor probabilidad de incrementar la rotacin. La estrategia es resultado de los empleadores al desactualizado rgimen laboral colombiano. Actualizar el rgimen laboral Colombiano sera ms estratgico.

R 2.Cree usted que las estrategias que implementa de vinculacin y contratacin le dan seguridad a los colaboradores?
1 2 3 Las de contratacin a trmino fijo no. La Empresa tuco hace muchos aos el personal vinculado a termino indefinido y termino fijo pero hoy solo tiene los vinculados mediante contratos a trmino indefinido. Lgicamente que la contratacin a trmino indefinido le da seguridad a los trabajadores. Considero que lo que se le diga al trabajador desde la entrevista de seleccin debe permanecer a lo largo del tiempo, sea la decisin que sea, esa poltica le da seguridad; pero si la empresa no es coherente con ella y hace excepciones puede crear no solo inseguridad en el trabajador sino tambin prdida de credibilidad en la empresa. Estas estrategias deben divulgarse desde la seleccin y en caso de ser modificadas debern socializarse y explicarse las razones del cambio. Considero que es un factor clave para lograr retencin y disminuir la rotacin del personal clave para las organizaciones. En los procesos de vinculacin es fundamental involucrar a los jefes directos y los directores de departamento, ayuda a generar en el candidato una buena percepcin de la organizacin. Creo que el rgimen laboral colombiano debe establecer la seguridad del empleado en las competencias del mismo y los resultados de la evaluacin de desempeo.

R
1

3. Cul es su percepcin del contrato a trmino indefinido?

Es muy ventajoso a la hora de terminar sin justa causa cuando no han pasado demasiados aos. Muchas veces es ms costoso indemnizar a un colaborador a trmino fijo pues toca pagarle lo que falte para terminar el contrato -lo que frecuentemente son varios meses de salario- en tanto que en el a trmino indefinido las tarifas de indemnizacin no llegan usualmente al mes de salario por ao. Es excelente y ojala fuera todo el personal vinculado en las empresas con esa modalidad pero soy consiente que todos los trabajadores y en todas las empresas es un imposible. En nuestro caso es un imposible. Es el tipo de contrato ms valorado por el trabajador: el que ms estabilidad representa, el que ms seguridad le da y el que mejores beneficios le trae. Tengo algunos reparos frente a este contrato, conforme a situaciones ocurridas: a. Indefinido significa que algn da lo definimos y generalmente esa definicin afecta al empleador econmicamente (indemnizaciones)

2 3

4 5

b. La estabilidad a largo plazo se convierte en una obligacin de soportar al trabajador por parte del empleador, casos en los cuales hay trabajadores de 15 ms aos y se vuelven casi intocables, su indemnizacin sera como darle una mquina de la empresa, en esos casos es conveniente esperar la pensin, con todos los problemas adyacentes. c. Para terminar un contrato de estos con Justa Causa deben cumplirse demasiados protocolos y debido proceso, los cuales alargan la ineficiencia y la improductividad del trabajador. Muchas veces se saben cosas de manera clara, pero no hay las suficientes evidencias para la Justa Causa, por tanto se debe indemnizar o esperar que se cumplan con dichos pasos previos. d. Generalmente el compromiso y motivacin del trabajador al firmar este contrato desaparecen despus de dos meses, as que este no es un argumento a su favor, deben haber otros asuntos para reforzar la motivacin y el compromiso del trabajador: tengo trabajadores temporales con mayor compromiso y motivacin que aquellos vinculados a T.I. Lo anterior es para los menos de los casos, pero esos pocos hacen una diferencia notable. En un alto porcentaje de la poblacin ayuda a generar confianza frente a la estabilidad. Es una camisa de fuerza frente a la curva de tiempo y resultados.

R
1 2

4. Cul cree es el contrato ms apreciado (valorado) por la sociedad y por qu?

El a trmino indefinido. La gente se siente ms tranquila pues cree que es muy costoso echarla sin justa causa (lo que no siempre es cierto). El de trmino indefinido pero realmente la permanencia y estabilidad no la da solo el tipo de contrato ya que pueden haber caso de personas que a termino fijo de un ao se queden en la empresa en forma indefinida (ao a ao se renueva aun ao hasta que por fin termina ) en cambio trabajadores con contrato a termino indefinido los cuales creen que por tener esa vinculacin no son echables y bajan la calidad, productividad , la seguridad y pierden el trabajo........ Sin duda, El contrato a trmino indefinido. Por la tradicin y definitivamente somos una poblacin conservadora, es ms apreciado un contrato a trmino indefinido, lo que la gente no hace conciencia es que es ms fcil en la gran mayora de casos dar por terminado un contrato a termino indefinido que uno a termino fijo. El de trmino indefinido, por los empleados. Pero para el empresario es adverso ya que el rgimen laboral actual est en contra va al dinamismo de los mercados de hoy, entonces limita al empresario a su diversificacin.

3 4

Conclusiones: Existe una dicotoma en la base jurdica del Estado colombiano en asuntos laborales, los principios que rigen al CST y los propuestos en la Constitucin no son congruentes. Hay una percepcin generalizada entre los gerentes de gestin humana de los beneficios de optar por un contrato a trmino indefinido. Se reconocen las dificultades para ofrecer trabajos a trmino indefinido por razones pragmticas y por prejuicios gerenciales. La ignorancia no exime de la ley, pero tampoco permite valerse de ella o ponerla a favor de ambas partes. Aparecieron mencionados los inechables debido al sistema actual slo incluye como criterio de la estabilidad la proteccin de los derechos del trabajador. Es desgastante para las organizaciones tener que soportar el proteccionismo a costa de la eficiencia organizacional. Se pone en evidencia la preferencia por parte de los trabajadores y de la sociedad del trmino indefinido.

Parece ser que el derecho laboral no ha evolucionado con las nuevas formas de empleabilidad, sin embargo el Estado debe continuar garantizando la estabilidad. El carcter simblico del tipo de vinculacin tiene implicaciones estratgicas a la hora de desarrollar el objetivo del proceso de gestin humana de vincular y mantener el personal competente y eficiente. Socialmente se mantienen imaginarios colectivos entorno a los estilos de contratacin que degeneran en mitos urbanos que pudieran perjudicar los intereses de las partes involucradas. No es consecuente la legalidad de la prctica en las formas de contratacin con los principios de ley que fundamentan el derecho laboral.

Bibliografa: Departamento Nacional de Estadsticas www.dane.gov.co Organizacin Internacional del Trabajo (PIT) http://www.ilo.org/global/lang--es/index.htm http://wsp.presidencia.gov.co/Normativa/Documents/ConstitucionPoliticaColombi a_20100810.pdf. Constitucin Poltica de Colombia http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/codigo/codigo_sustantivo_tr abajo.html Cdigo Sustantivo del Trabajo

Generando trabajo decente en el Mercosur. Empleo y estrategia de crecimiento: el enfoque de la OIT. http://www.oit.org.ar/documentos/confmercosur_enfoqueoit.pdf
VALDS SNCHEZ, Germn Gonzalo. Principios fundamentales del derecho del trabajo en la constitucin y en el cdigo sustantivo del trabajo. (material de consulta en fotocopias). pp 20-33.