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PODERJUDICIAL CORPCRATIVO DE DE CORTESUPERIOR JUSTICIA LIMA MODULO !! fB'A'E4lODE LIMA SEXTO IUZGADO DCINIO

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Expediente N" 183416-2009 Especialista Leeal Dr. Dvila.

CIENTO CUARENTA Y OCHO. SENTENCIA FTN4ENO L,ima,doce de jutio del dos mil once.E:."

VISTOS.Resultacieautosqr-red e f o ja s 2 4 a 5 0 , CHRI S T I A NP E F . CY B illS E S P E }O,interponeciema n d ' a c o n t ra e lE S T UDI O CA RL O S B L A NCa S B US TA MA NTE A B OGA DO S E I RL , a f in d e q u e le a b o n e la s u ma d e S /'E 2,350'00porconc e p |o o e ln d e mn iz a c i n p o rDe s p ic io . A rb it ra ric , IndemnizacinporDan o Mo ra l' Co mp e n s a c i n p o rf ie rn p a d e Sen icios, Vacaciones y Gratificaciones' ingresado a prestar se:r'icics Funcia su pretensin en el hecho cte haber hasia ei 31 de agosrc oe' el para la cier,andada ciescie 01 de abril de1 2008 resoonsable oe Aiea ?[]09,Laborando en ei cargc de Abogaco contratado uitrma remuneracin ia Sil]'?' oe Derecho Procesai Laboral, ienlenoo como oeS /.4,500.0uT,siend c c o n ira t a c io me c iia n t e Co n t ra t o d e L o c a c i n C e i{efiere que Oesdeel primei cia de Servicios con una rigencia oe un ao. r'' herramientas d.e trabaic a iabor se ie asigno .,,,u oficina, un practicante un horario oe 09:00 a 13:30 r de fi.n de cumpiir sus iunciones; tenienoo a 10s clientes' asistii: a ias 15:00 a 19:00. oebiencio atender diariarnente tocio tipo de escriics, d.iiigenciasen el pod*, lud-icia1), IeC.actar ciire'q^c presiacin personai de serr'lclos por lo gue su iabor demairdaba una ciei docioi Cariib Biai''cas exclusjia, )' balo estiicto cantrol :' supervisi' el Contrato oe Locacin e' el Bustamante. Asrmrsrno seala que venciio ningr.]'trpo de contratc' sier'c: ares d.eabrii, ei acior slguro laboianoo sin iiegal contato de i-ocacrrt ot cue recien er.ir,1a\ose susciibic Lrn segundo

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ei ai con Se^,icios iecharetroactiva 0i i,e abr:iiSia#ffi,o$JtEruqi4l'asia

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al 31 de agosto del 2009,poi cuantc'la deri",andada pasar por una situacion econmica desfavorable es que slo pago media bonificacin poi prociuctiviaad, )' que ai solicitar ei actor posteriormeute el pago de 1o adeudado, eilo motiv a que se celebreel segundo contrato de l-ocacin cie Servicios por 5 meses,toda vez que se pretenda colocar en iugar- del actor a otro trabajador (un asistente recin graduado) con una remuneracin menor, siendo que Se le comunica al actor que no se ie renovaria e1 contrato por supuesta falta cie atencin cie algunos expedientes. Corrido el trasiado de Ler', 1adernandada contesta ia misma ai tenor cie io expresado en Su escrito de fojas 246 a ?73, oPorfunidad en que deOuce nulidad del auto admisorio, improcedencia de la demanda, excepcin oe ambigedad ylo oscuridad en el modo de proPonel la demanda, J' contestando ia misma la niega ,V coirtraCice en todos SUS extreros, sealando que se ceiebraron con el actor dos contratos cie locacirL ie servicios, el primero con fecha 1 de abril del 2008 ) ei segundo' el 1 de abril del 2009, siendo que ste Itimo tenia vigencia hasta ej 3i de agosto de; 2009, tazn por la cual ei actor conclulz$ stt prestacin de servicios' no habindose producido resolucin anticipada de dicho contrato. Agiega., que el actor formuia maniiestaciones falsas, calificando como despido ei hecho gue no se le haya renovado el contrato, en base a que ia demanciacia deba reciucir costos econmicos,sin embargo el no haberse contrataoo ai actor ,v en Su lugar contratar a otro abogado no ha generado ahorro algunc a ia ciemandada, asimismo seala gue es falso que el actor hava forrr'acio al practicanteque tenia a su cargo, tocia iez que Do el contraric, el estuciic ie v asign al pi'acticantecon ir,s exDerie:,cia meior formacin'iara ertrtal ias deficiencias que e1 actor cometia en ios casos encargadcs, seala que ei cie actor eierca la presiacir-r los servicios en forma sirnultnea con el cargo de gerente generai de su pronio esrudio; )' que, siendo la demani.ada un estuciio colectiro, el actor no poda tener una reiacin iaboral, por io qu-ese acrecilta que ejercra sus ia'hores de manera inCependiente, no habrencio tampoco probado habel suirjcio da.frcmoral. Citadas las partes a Audtencia Unica, sia se reaitz con ia concuriencia de ambas partes, en ios trn,rrros oue contiene el acta de fojas 326 a 328, oporiunidaci en ia que se oeclara infunoaca ia imo::ocedeircia alegaoa, infunciada ia exceDcion cie oscurid.ad o ambigeciad en ei mocio cre proporteriademanda,s a n e a c io e ln l: c e s o )' ia e x is t e n c ia o e u n a re la c i i r ias jurdi.co procesai r.iiCa, se cieja conslancia F6fuEpo$t?t#g{e

partes arriben a Lln acuerdo conciiiatorio v se actan las pruebas aportacias por las partes, por Io gue tramitada la causa de acuerclo a su nafuraleza, eI estado de ia misrr,aes de dictarsesentencia.

CONSIDERANDO:

PRIMERO: SANEAMIENTO PROCESAL - PRUEBA EXTEMPRNEA - PRUEBA DE OFICIO.- El saneamiento procesal, es la actividad judicial que tiene por fin eritar todo vicio o defecto, omisin o nulidad del proceso que pueda obstar ulteriormente una decisin de mrito (sobre el fondo de la iitis) o en su caso,dar por concluido el proceso si verifica ia presencia de una nulidad absoiuta o defecto insubsanable en general; constituyendo ei mismo ademsuna obiigacin contenida en el inciso 5) del artculo 18-" cie ia Le,vOrgnica dei Poder Judicial. Es de apreciarsede autos, que con fecha 77 de setiembre del 2010, el acol presenta un escrito adjuntando, como medio de prueba extempornec, ia Direcva Nro. 001-2006/E.CBB mediante el cul pretende acreciitar ei poder de direccin que habra ejercido el emplazado sobre sus abogados dadas ias rdenes impartidas a los mismos; el cual mereci ia expecircin de la Resoiucin Nro. 19 en la que se ciispone tenerlo presenie en io oue fuera de ie'; y, teniendo en cuenta que las reclamaciones formuladas pol ei actor mediante la presente el accin se encuentran referidas al perooc comprendido entre el 01 de abril del 2008 al 3L de agosto del 2009; 1, si tenernosen cuenta que dicho ciocumento se encuentra fechado 03 de enE'c del 2006, el mismo no se vincuia con la temporaiidad de la reclamacron efectuacia por ei actor por io que en apiicacin del artculo 190" ciei Cciigo Procesal Civil y 3i" de ia Ler' 26636, ia instrumental resulta imperti:rente; habindoseva cieclaraooinadmisible la tacha preseniada pol ia ernpiazaia contra la instrurnental antes seaiacia conforme se resuehre en ia Resolucrn Nro.21 cieautos. Asirnismo, la empiazacia rrediante ei :rirrer oiros ciigo de su escrito del 77 de noviembre ciel 2010, seaia que "habiendotomnaoconocimiento d-c. e! 05 ae noztientbre ao 201i1d.eio.otnisiiin.curridopar parte AeId.emar'aenrc, i,el respectoa.l registra en ei Libro u Gasios ac ic totaiiaad cie sus recibospor hcnornrios, nytlicncir, Io recogidoen ei artculc 429o dei Ciigo Ft'ocesa"! err l,e

FSDER -IUECIAL

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Cittil, en consecuet'Lcig el V'inciTtiode oeraciaad,ofi'ecemos con clmo medio probatorio extenqtor.neo siguiente: 1.EI O.ficio qLLe debercursar a la io se SuperintenrJericia NacionaiiLeAdministraciriTributaria - SUN,AT, a efeciosde que infornte lu:gado,lara=onsocinl noniln'e lnpersono, nl a aa natural,a la cuai cl demandante losrecib oNo 1 0 3 , 7 1 3 , 1 L 6 , 7 1 77 7 9 , 7 2 7 , -2 41 2 6 , 1 4 0 y 1 5 1 , gir s , 1 , ademas los montosen ellosconsignados, comoia fechade susuipcin. Todo de as ello, con la finalidad de aueditar lcs serrticiosprofesionales prestados por et' demandante otrasperslnasjurdicasy naturales" As mismo, con escrito del a . 23 de diciembre ltimo pasado, ofrece como medios probatorios tambin extemporneos/ dos (02) reportes dei Sistema de Seguimiento cie Expedientes Judiciales, a efectos de acreditar la existencia cle ios expedientes Nros. 207-20A5-0-181-JR-i-A-08 53733-2008-0-1801-_IR-Ci-4i .v soiicitando aI luzgado proceda a solicitar los mismos al Jefe del Archjvc Central. Cabe indicar al respecto que, conforme a 1o estabiecido en el ariiculo 4?9" del Cciigo Procesai Civilr, debe considerarse medios probatoiros extemporneos slo a aquelios referidos a hechos nuevos y ios que havan sido indicados ai contestar ia dernanda o reconvenir; por 1o que tenienCo en cuenta lo expresado por la propia demandada, en el primer caso, esta posee en su poder todos \i cada uno de los recibos de honorarios profesionaies girados por el actor en su favor, habindosele girado el ltimo con fecha agosto del 2009, teniendo conocimiento esta parte ciesie esa fecira, del argurnento expresado en su pedido al haber crrstod.iacioios propios recibos de honorarios profesionales dirigidos a su parte en cada una de ias oportunidades en las que Ie fueron entregadcs, conocirniento gue obviamente ciata de fecha muv anterior a la preseniacin de su contestacin, constiiuvendo obiigacin de 1a ernpiazada el ofrecimientc cie dichos meciios probatorios en ia etapa.post'-rlatoria correspondiente, no resultando admisible su ofrecimiento. En este mismo sentido debe entencierse su seguncio peciido, si se tiene en cuenta que 1a solicitud que eL juzgado solicite el desarchivo de ios expeciientesjudiciaies mencionados, no consfituven un hechc nuevo r ha surgido ai absolver la contestaci.ry sino otre constituve mcamente un elernento de defensa "adiciottal", que esta parie pretencleintrociucir al proceso si rtalorarnos adecuaciamenlegue dichos expeciientesdatan cie los arios 2005 2008; habiendo sealaciosu -v
Arrcuio -119' CPC: "Despusde inreryruesta cieriranda sic puedel ser ofrecidos los redios la po;'ia otra irarieal contesnria demanda ahechosnue\/os ios mencionados refericjos 'lrobatorios 'a o reconvenii.De presentar <iocumentos. .iuez concedertrasladoa la oie parte para que dentro el de cinco ciiasreconozca niegueia auienticidadde ios documenro$SBERlhlgfllC{L o '-<{"So{}itT'\I

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propta parte va en sll escrito de contestacin,gue el actor habra ejercicio en forma independiente su profesin, pol lo que dicha informacin ya se encontraba en su esfera de conocimiento v pucio ser introducida al proceso en la etapa procesal pertinente, por lo que no corresponde su adrnisin al no guardar coirelacin con la naturaleza cie un medio probatorio extemporneo. Finalmente, debe indicarse que el artculo 28" de 1aLey 26696,estipula: "El Juez,en decisin motiuada ininpugnable, e pygle ordenarla actuaaon de los mediosprobatoriosque considere clnaenientes,cuando los ofi,ecid"os plr las partes resultan insuficientes para producirle certeza y conuiccin"(el nfasises de ia judicafura). Norma que ciebe concordarse con io establecido en el artculo 794' de'; Cdigo ProcesalCivil, al indicar: " Cttando los mediosprobatoriosoirecidospor las partes sean insu._iicientes para formar conuiccin,eI Juez, en decisinmotiuads e irtinpu.gnable, puede ordennr Ia actuacin de los mediosprobatoriosadicionales que (. considere conuenientes ..) "(e1nfasis es de ia Tudicatura). En tal sentido, debe enienderse que cuando los meclios ofrecicios poi ias partes resuitan insuficiente para forrnar conviccin, eI juez a ti"avs ie una resolucin debidamente motivada que ie imprime a su vez ei carcter de inimpugnabie que menciona la lev, puede ordenar ia actuacin de los meciios probatorios que a su consideracin resulten convenientes sei actuados adicionalmente a los va ofrecidos, admitidos y actuados; cie 1o que se desprende que sta es una ,facultad; es decir una el ejercicio cie una funcin discrecionai que puede ser ejercida o no, y que en caso de nc utilizai:la, no puede determurar la nuiidad de la sentencia emitida y muchcr menos que el rgano revrsor ordene Ia actuacin de una prueba de oficio; mxiine si del espriiu de ia norma, ia prueba de oficio busca asegurar la efectividad igualcad de l-cparres en ei Droceso, el descubrimienio cie fraudes en cleirimenio cie terceios J' ei evitar ias sentenciasinhibitorias r, nulidades pcsteriores. Por io que, en consonancia con esta apreciacii'r, debo indicar que esia judicatura lro l",acesuvos ios medios probatorios desestimadcs a la empiazacia co;,o ;-rruebasexter::Lnorneas, tenienclo en cuenia que ira irroccdioo al arrjjsis corresftGR _refXHfi,:acios
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aportaciospor las pa$es )/ que de encontrando suficienteselementos iuicio para ia emisin del presente han logrado ploducrr conviccin se expresar en' los considerandos pronunciamiento' tai :' conforme desarrolladosa continuacion' Cl 1O CONfOTMC CSIAbICCC ATICUIO SEGUNDO: CARGA DE LA PRUEBA.' corresponde a las partes probar sus 27. de la Ley Frocesal del Trabajo, probar la existencia del wnculo afirmaciones; y esencialmente ai trabajador ia su nulid.ad cuando la invoque v laboral, la existencia del despido, y ai empleador probar e1 cumplimiento hostiiidad de ia que fuera obieto; d elasobligacionesconten id a s e n la s n o rma s ie g a le s , lo s c o n v e n io s colectivos,iacostumbre,elreglamentoirrternoyelcontratoindir'iciualde trabajo,v la causade1desPido' TERCE RO:P RE S UNCIONE S . -S e g n lo d is p u e s t o e n e la rt c u lo 4 0 o c ie l a L eyP rocesal<leTrabajo,L e i, q u e re g u la ia s p re s u n c io n e s re la t ira tienr'c sen remunelatiros Y de iaboral, se presumen ciertos ios datos materia nc demanda' cuando el demandado de servictos que contenga la exigidos en el ardculo 35o' nc acompae a su contestacin los documentos ni boietas de pago ,v no haya regi'stracio cumpia con exhibir sus planillas Y que acred,itesu re-acin iaborai' otorgado boietas de pagt ai trabajador CUA RTO:P UNTOS CON T RO V E RT I DO S . -A t e n o rd e io c o n s id e ra c io e n ia acta de la misma, v 1oconsignado en el escrito cle demanda, contestacin 15, folas 353 mecliante resolucin Ne de audiencra unica, corregida a del presente Proceso los siguiei^'res: constrtuven puntos controvertidos ]..Determrnarsientrelas p a rt e s e x is t i o n o u n a re la c io n d e c a r c t e l iaboralcomosealaelde rn a n d a n t e , d e s e ra s d e t e rmin a rla f e c h a d e ingreso )i ceseen ia rnisma; 1 , - al actor ^r .r.\r,.p'- ce ^1 ^ ^L^v pol concepto 2. Determinar el monto que le corresPondera Compensacin por Tiempo de Servicios; juiio 2009 -v granficacin trunca 2009; 3. Gratificu.iorrsde ios mesescie 4.V acacionesporelperio d o c o mp re n d id o e irt re e i0 ld e a b riid e l2 0 0 3 a i0 i de abril ciel2009: 1 ^. J ^ ^.^-ir rnr ;'rc del 5.V acacionestruncasp o re lp e rio c . o 0 2 d e a b rild e i2 0 0 9 a i3 ic ie a g o l

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de ser as' ei monio gue si Esiabiecer se produlo un oespidoarbitrario 6. a 1aieir"a""?t&pnR ie por dicho concepto corresponderia JUDICAL
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7. Indemnizacin alega.

dao morai, como consecueiicia oel despicio que

OUINTO: Conforrre io dispone eLaricu1o 197'del Codigo Adjetivo, todcs los medios probatorios son vaiorados por el Juez en forma coniunta, utiiizancio su apreciacin razonada, ciebiendo expresar en su resolucin las valoraciones esenciales determinativas que sustentan su decisin .,', -t' teniendo en cuenta que las pruebas en realidaci estn mezclad,asfoi:marrdo una secuencia integrai, un conjunto armonioso y, deblendo Sel: la preocupacin del juez, reconstrltir, basndose en meciios probatoiics, ios hechos que dan origen al conflicto; por lo que las pruebas cieben ser estucliadas en SuS elemento-s comunes, en SuS cOnexlones airecia e indirectas, ninguna prueba debe ser tomada en forma aisiada, tarn-Joco en forma exclusiva, sino en su conjunto, dado que sio tenieircio la visrn integral de los medios probatodcs se puecie sacar conciusionesen'ousca e la verdad, que es ei fin del proceso. CN SEXTO: RELACIN LABORAL.- COMO CS dC \CTSE AUIOS,Ail].bAS partes coinciden en sealar que el demandar,te ingres a prestai' ser--i:ics profesionales a Ia empresa demand.adadesde el 01 de abril ciel 2t)J8 t-iasta ei 31 de agosto del 2009, ciiscrepando sobre la naturaleza jurd-t'cacie ios mismos, mientras el actor sostiene oue se encontraba baio un contlatc' cle trabajo incieterminado, )t en viiftrd de elio es que soiicita e1 pagc ae ias berLeficiossociales en ei periocio ciernandado, i.ndemnizacin por ces;-icic arbitrario e |nciemuizaclon por dao morai; la demanciacia contrariaine::iie, afirrr,a haber tenido uricamente un vincuic cirtii sin n-tnguna cor,ncta-cici' laboral; rror 1o que corresponde cietermii^,ar si durante este perioio ia reiacin dei C,emandanteue cie una cie naturaleza laborai, baio el resinen de la aci-ividadorirada. pueie A1 resiecto se debe tener e. cuenta que el contrato de irabaio se defirLir como acueLque iiene pci c'ojeto la presiacin coniinuada de servicios con carcier econmico '-, 'or ei cuai, una oe las partes oiorga t$tireiacin a cambio cie Ols:::utalo de servi:se, bajo su ciependenc:a LlF. c d,ireccin, de ia actividad. labora, oe otrc Persona. As, entre ics elernentos que el Derech del Traaio exige e \::'-2-ocunacion 2aie considerarie Centro dei obieio cie s'; reguiacin se encuenira los eiemer,tos esenciaiescie ia reiaci.nlaborai, cuaies son: l-a presiacin personai, ie, subordinacin v finairirente ia ren,uneracirr, los cuales necesaliailLente

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lienen qlle ccilcurrir En ia reiacin iaboral, pues la faita cie uno de eljos dara lugar a Lina reiacl: jurdica dife..:entea ia que es materia de proteccir:n ciei derecho Cel iiabajo; Q,_t nuestro ordenai-niento iegal, 1o ha precisaciopues el Articrilo 4.,. del D.s. N" 003_97_TR(Texto ynre1 Unico crdenado dei Decreto Legisiaiivo |rl" 7zg- Le,v de Froducfir,idad y Competihvrciaij r-abci:ar)seala en sL1 pr:imer acpite:,,En toda prestacin personal de ser,'icics rerrunerados I suborciinacos, se pr*a.r*a la existencia de un ccntraio de irabajc a piazo indeterminado,,. srnc: De ios elemenros esenciales del conirato de trabajo, merece especialcietenimiento e1cie la subordinacin por ser e1eiemento nuclear v pariicularmente especial tipificanie en ei contrato ir de trabajo coi-.o hemos leferiio; por ello, se entienoe la misma como e1 pocier jurdico existente entie ei trabajador'ei empieador, par el cuai el primero ofrece su trabajo ai segundo y le confiere el pocler de conciuciria; siendo la sujecin v ia aspectos que se eflr:sunmanrfestados en ia -;reccin capacidad der :inoleador de dirigir, iscalizar y sancionar al trabajacior -r'en ia actifud riel :- abajador cie acaiai ias rdenes impartidas por ste,siempre dentro de ios limites cie la razonabiiidad; siendo argunos de ros rasgos diferenciadores enre un contrato de rocacin de servicios o un contrato cie obra (que no son objeto de proieccin de1derecho del trabajo) y e1cont;^ato trabajo. cie TCT.AVE: PRE-STACII\T PERSONAL DE SET{\TCIOS.- De ]o :na:'Liiestador:or ias partes, v jos acfuados obrantes en el ptpceso, se vel:fica que e1 actor tena ei cargo cie abogacio cientro de Ia empresa 'cenianciada, acreditado corl ios conkatos de locacin de servicios rrofesionaies de fojas i'1g ai49 -v i50 a 151,asimismo, de ia contestacin de ia clemanciaa fojas 156, punto i.4.1. seguncio parrao, se aprecia que ra misrr.a ciemanCacia seai '
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, iLtzgact7scTrtes,de io.mistnntnnnernque aciLda ! peysonalmentediligerrirc d, n ,,; mxri-r'e si se tlene en cilenta que e1 acior iena que reaiizar 1as funciones ciesciitas en ioima pers,:r-^Lai, habiendo sicio presentacio ante la Corte Superior de iusticia cie Lima ai :rresentaria nrnina profesional del estudio demanciado ,omo ccnsia tjei . ,,cumenocie fojas i40; por 1o que dado ia naturaleza de tas ac:i-iaacies ciesarioliarias,,or la demanciada, y el cagc,

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suBoR.DIl,lACIN: Como hemos indicado, este elernento es determinante en una ;:elacin de carcter iaboral, por ser el que distingue, principaimente, una reiacin civil cie una laboral por cuanto ia primera se caracteriza por darse de forma autnoma mientras que la segunda se caracteriza por darse bajo el poder de direccin del empleador, a 1a que todo lrabajador se encuentra sujeto, por cLlanto se entiende por subordinacin conforma a la real academia espaola a Ia "sujecin a la orden, mando o r.i;'ttiir,a alguien" es decir que el empleador debe ,,ejercer de tres.facu.ltades principnles:ln de dirigir la labor del trabajador,la de superuisar eI at"mplimiento de dchaslrdenes, y la de sancionar al trabajador,incluso con eI despido, por sus de.ftcicncias ineptitudes"2.En cambio Ia autonoma es la e condicin de i-rtia L:eror-ruque al efectuar un determinado serwicio, no depende de n':;it l;ara hacerlo, ni esta sujeto a orden aiguna. En este ordei rje deas, de autos se advierte que el actor seala que iaboraba pdi:: :: .ir,",.1i'esa demandada en el cargo de abogado, en el rea de derecho labc. , . ,,,.'i teniendo a su cargo 200 expedientes,dotndosele -sal, de una ofic.r'',:., Ll.ii practicante y todas las herramientas de trabajo necesarias para ei cumplimiento de su funcin, sujeto a un horario cie trabajo de 09:00 a 13':30horas y de 15:00a 19:00 horas, siendo pasible de descuentos su retnuneracin por supuestas inconcurrencias a su centro de trabajo; por s'.i parte ia demandada seala que no exista subordinacin alguna, siendo el actr:r inciuso socio fundador del Esfudio Bates s.A. Mediante la s-i-iordinacin el empleador tiene la facultad de organi zar eI trabajo de acuerdo e las necesidadesde 1a empresa, pudiendo dirigir las labores de sus trai;ajadores, rndicar ias funciones de cada trabajador, modificar la forma como sus trabajadores realicen sus iabores, brindndole al trabajador las condiciones necesariaspara que crrmpla sus funciones a cabiljiari,es as que de ias manifestacionesde las partes en sus escritos de deman.ia v contestacin,se ha reconocido que el cargo dei actor era el de abogado, asimismo se ha acreditado que ei actor desempeaba dicho cargo cientro de las oficinas de ia demandada, tal es el caso que e1 actor sostiene que la riemandada puso a su disposicin una oficina, y ias irerramientas necesarias para desempear sus funciones, asimismo le design a un practicante para que io apoyara, lo que se verifica con lo
- AiburquerqueRafael F.. en Acrualidad cielDerecho de Trabalo. En celebracindei 90 aniversano de la OIT. Homelratea1profesor .IuanRivero Lamas.ex secretarif@l*rid,e la.Academi T ' "ua\rvurr'!.tr' s sursl'tF{gl7EH 3trfdf4 2009. pp.71 ss.

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que sta1e a, por la propia demandad Por cuantoha aceptado manifestado asignal actor a1practicantecon ms experienciay mejor formacin, para evitar las supuestas deficiencias que el actor ccmeta en los cascs de encargados,ello segn 1o manifestado en su escrito de contestacin demand.ade fojas 52, punto 5 de los Fundamentos de Hecho, donde en que seal,,(...) ante tasdeficiencias se obseruaba los casosencargndos y se al demandante te asign el practicante de mflyor experiencia mejor pa.raque lo ayudara y euital de este formacin con que contaba el Estudio "modo que aquellas continTt&&.";en efecto 1a actividad principal de ia jurdica, as se demand,adaes ia de brinciar asesora de nafiJraleza de corrobora de la Clusula PRIMERA de 10s confratos de l0cacin servicioscelebradoscon el actor obrantesen autos,en 1aque se seala:"EL ESTUDIO es un EmpresaIndiuidual de ResponsabilidadLimitade cuyo del objeto social es la prestacin de seraicios profesionalesen el campo en todas sus Derecho, mediante el ejercieio de la Abogaca, se manifestaciones(...)"por ende se contrata al actor para que como estableceen la Clusuia TERCERA de los mencionados contratos "("') y realice labores propias de su profesin en le atencin de los clientes asuntosque EL ESTIIDIO le encomiende"' rin a Respecto que el actor prestabaserviciosen condicin de miembro de Estudio Estudio Colectivo, ello est referido al hecho de que en caso un compuestopor ras de un Jurdico tenga ms de un abogado,es decir est u abogado,los cuales pueden eiercer su patrocinio ante el Poder Iudicial este otro organismo de manera colectiva o valga decir indistintamente, tiene la obiigacin de poner en conocimientode las Cortes estuciiolurd.ico ia y Coiegio de Abogados de1 Distrito Judicial corfespondiente conformacin de tales miembl.os,que en el caso de fratarse de abogados es con la calidad de socios, 1a responsabilidad de su participacin ind,ividual,sin emb argo,dentro de un estudio Jurdico existela posibilidad abogados de tener en su staff de abogados a Socios, asociados o que el actor subordinados,1zdado que la demancladano ha acreditado de asociado haya ejercidosus funciones en calidad de socio o en todo caso con documento idneo, como es una minuta o de la empresaclemandada, una reiacin escritura pblica, es que tai afirmacin no desvirtria entrelas partes' empieador-trabajador que la Asimismo con ios documentosde fojas 78, 70 Y 22 se verifica demanda ejerca su Poder de orgunitu.in Y diflS

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mediante el primer documento pone en conocimiento de todo e1 personal, inciyase a1 actor, er iievacio cie una Hoja de Tramite, estabreciendo el cmo debe ser rlenada, rnediante er documento de ojas 2a,dirigdo ar actor y otro profesional, iguaimente imparte directrices dei llenado del formato de Informe de vista de ra causa, para ser archivado posteriormente en ej expediente que corresponda, de igual forma con el document o d.e fojas 22, ei cual no ha sido negado por ra demandada y q tambin se evidencia el poder de direccin de parte der Gerente iit lu, de dicha empresa. Facultades directrices que se siguen ejerciendo con la verificacin y control en cada nna de ella funciones encomendadas al actor si se tiene en consideracin que la propia empiazada ha afirmado que no se encontraba conforme con ra rabor desarrolrada por ei actor, demostrando incumplimiento en erlas al extremo que en una ocasin omiti acompaar a un cliente a una audiencia, como se aprecia de 10 expresado por la empiazada en su escrito de fojas 376 (partepertinente), 1o que no hace sino demostrar que ei actor no ejerca ra profesin de abogado con dominio de dicha funcin dejando a su criterio la mejor estrategia para conducir los procesos, por el contrario, que se sujetaba a las disposiciones y polticas de asesora der estuciio y si se tiene en cuenta que un abogado independiente sujeto a un contrato de locacin de servicios puede discernir la conveniencia o no de asistir a una diligencia, omitiendo tal concurrencia de estimarlo innecesario por cuanto la eficiencia de ste se mide por los resultados obtenido; en cambio en el caso de comento, el estudio ha puesto de manifiesto su poder de supervisin y sancin sobre er actor ai haber considerado que ste incumpri con una de sus obrigaciones, y as 1o indica expresamente a fojas 376 (parte pernente): ,,(...) En eecto,coml l0 en h contestacinde la demanda,el demanriante pesarcieestarencargado a de dicho caso,inasist a d.icha audiencia, priuando d.ela asistenciade un bogado nl mencionadocliente del

::::t.?^t: on l n Tt:ia L aryo t'n !,i: n d a " re

ta deduccin sus d.e honorarios ta parterespectiaa de por

ta

De otra parte, conforme a la ClusuraCUARTA del Conffato suicrito con ei actor de fojas 148 a 149, rcctbauna contraprestacin por er cargo que ejercaascendente ia suma de s/. 4,500.00 a mensuales, mismu qL" uru li cancelaclode manera peridica, percibiendo dicho pago en dos arrnacia_s como se verificade los recibos por honorariosde toasss a 89 y 91,los das

15y 30 de cacia mes, ta suma 512,250,0p61}&n5rUteiO11. por de

la posible fueron las mrsmas durante torfo su rcord laborado, sin importar ernplazada variacin en la cafga asignada, sin embargo y pese a que la civil, su poder sostiene que s1o exista una vinculacin cie naturaleza por sancionador lo ejerca efecfr-randolos descuentos que coffesponderan como ha ia falta de trabajo efectivo por parte del trabajador por cuanto, qrre haba manifestaclo el actor, la emplazad.a errneamente consider ei erlor, la faltado a laborar por espacio de dos das, y esclarecido 1o indebidamente emplazada procede a efectuar el reintegro de ei actor rlescontad.o,lo cui tiene su comprobacin, conforme lo demuestra clculo siguiente: en su escrito de fojas 394 (parte pertinente) efectuando el de irnpuestos) 5/2025.00 (monto neto quincenal d.e 512,250.00 51225'00 das de reintegro : dividido entre los 15 das de1 mes se obtiene 5/135 x 2 01 de monto que apatece abonado a travs del cheque de fecha s1270.00, setiembre deI2008, que corre en autos a fojas 5' del primer Adems de el1o, es importante resaltar que en la celebracin la Clusula CUARTA' Contrato de Locacin de Servicios Profesionales en suma de s/'4,500'00 punto b) acuerd.an que ei actor percibira ei monto ia meses de juiio y como concepto de Bono de Productividad en los abonar diciembre; es decir coincidentemente en los meses que corresponde privada ias a ios frabajadores dei rgimen laboral de la actividad 1o que evidencia gratificaciones legales por Fiestas Patrias y Navidad, incontrastables signos de laboralidad' fundamento cle ia En este mismo serrtido, resulta irnportante analtzar el 1a inexistencia de clemandada sobre la falta de subordinaci.n dei actor y tenia conformado una relacin de carcterlaboral, por el hecho que ei actor conlleva un Estudio de abogado propio, 1o que a criterio de la emplazada, a exclusividad.v* a 1a imposibilidad " qr.. el actor se haya podido dedicar en e1 estudio bajo dicho criterio, subordinadamente, a una labor similar a travs de demand.ad.o.Por ello debe tenerse en cuenta que, efectivamente de fojas 742 v la copia certi{icada de inscripcin de sociedades annimas fundador de una 143, la emplazad.a ha acred.itado que e1 actor era socio servicios de asesora empresa cuyo objeto sociai era dedicalse a brindar e1 desempeo de iegal, y prestaba sus servicios simultneamente con SAC"; sin y Abogados Gerente General de su propio estudio "Estudio Bates Constitucin Poltlca embargo, pof un lado, a1tenor cie los expresado en ia

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Estado' de1

poDER JUDICAL
JULl-,4,ifl Divll 3 S{JAOLA
E $ F f C i A L I S T A i - i :fi AL

" Artculo 2" DerechosFundatnentales."Todapersnnn tienederecho: 13. A ttsociarse il cTnstituirfundnciones diuersas y y formas d.eorganizacin jttrdica sin fines de brcro,sin atttorizacin preaia. con arregloa let,,. y Por 1o que e1actor se encontraba en toda libertad de crear cualquier tipo de socieclad o asociacin, como io efecfu, al encontrarse dent{o de 1os parmetros de legalidad no existiendo prohibicin legal que le hubiere impedido al actor ejercer un trabajo subordinado en otra empresa, pues nadie est obiigado de hacer ro que Ia iey no manda ni impedido de hacer io que no prohbe, ms aun que er actor ha probad.o que ra empresa Esfudio Bates y Abogados sAC fue dada de baja tle oficio pt. ia Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria por inactividad generadora de obligacionestributarias, como consta de fojas 364. Por otro lado debe indicarse que el actor celebr con la demandada un contrato de prestacin de servicios de cuya interpretacin y bajo sus propios trminos, no se 1e haba prohibido al demandan e;ere, su profesin de abogado, limitndosele nicamente a no presrar sus servicios profesionales por cuenta propia en las horas de atencin o labor a los clientes dei estudio o utilizando las instalaciones, bienes, equipos o servicios de ste, sin autorizacin expresa previa del Titular del mismo, como se aprecia del tercer prrafo de la clusula QUINTA del contrato que obra de fojas 149 parte pertinente. Por eilo a criterio de estejuzgado resulta indiferente que el argr-rmento sealado por la emplazada en e1 sentido q'e actor habra girado recibos de honorarios profesicnaies a favor de terceras personas en ejercicio de su labor profesional, si se tiene en cuenta que an en una relacin laboral reconocida y formal dicha situacin puede ctexistir con la prestacin subordinada de servicios, siempre y cuand.o no se haya ceiebrado un contrato de exclusividad o se realice actos de competencia desieal, los cules no han sido puestos de manifiesto por la demandada y constifuyen extremos controvertidos del presente proceso; por 1o que, de io que se concluye la inexistencia de asidero real y jurdico en 1o expresado por la emplazada. Por todas estas consideraciones se puede arribar a la conviccin que el actor efectuaba sns iabores bajo subordinacin a favor de ia "rrpr.ru demandada que era la que ordenaba v sealabacomo deba ejercer el actor

41 !! tdd

sus funciones, siencio empresa que,bajo ia ia FdEporbti1l",

reglaba los documentos que se deba llevar dentro de ia emPresa, a efecto de un meior control de ios expedientesque tenan a su cargo.

DCIMO: REMUNERACION.- Siendo ste el tercer elementoque debe

configurarse para evidenciar una relacin laboral, Se entiende pof remuneracin el ntegro de 1o que el trabajador percibe por sus servicios en diero o en especie, siempre que sea de su libre disposicin, y cuaiquiera sea la denominacin que se le de, en caso de autos, "retribucin" a lravS de "recibos por Honorarios", extremo que est probado con ios Recibos por honorarios de fojas 53 a 92, en los que se verifica que ia denandada abonaba ai demandante en forma quincenal la suma de S/. 2,250.00. Es as que determinada la subordinacin, y dems uNoCttvto: elementos esenciales de un contrato de frabajo, debe apiicarse ei principio de Principio de Primaca de la Realidad, Por el cuai en caso de discordancia entre 1o que ocurre en la prctica y io que surge de los ciocumentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo que sucede en el terreno de los hechos; que, es desde esta ptica y dentro de este marco doctrinal ;z legal que se debe concluir que en el caso de autos se ha presentado una discordancia entre 1o que los sujetos procesales dicen y 1o que ocurri efectivamente, siendo que la calificacin cie una situacin o relacin jurdica de una manefa que no guarda conformidad con su nafuraleza pfovoca e1 sometimiento de un rgimen lurdico que no es ei pertinente y que para resoiver casos como el planteado, e1 Derecho del Trabajo ha construido el Principio de la Primaca de ia Reaiidad por ei que como feza un cisico aforismo del Derecho Civil "las cosas son lo que Su naturaieza v no su denominacin determina" y que el Juzgador debe hacer prevalecer la reaiidad sobre ia apariencia y considerar el acto como invlido. Por estas consideraciones esta Judicafura, de conformidad con ios considerandos anteriores y con el artcuio I del Tfulo Preliminar de 1a Ley Procesal de Trabajo concluve que en caso de autos durante todo ei rcord de servicios del demandante, se desarroll bajo un contrato de Trabajo a plazo indeterminado al amparo del artcu\o 4", del D.S. N" 003-97-TR Ley de (Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo \lo 728 Prod,uctividad v Competltiviciad Laboral), resuLtando e1 hecho que ei demandante ha1'a rnanifestado su voluntad formal al suscribir los denominados contratos de locacin de servicios profesionales, criterio que

por ha sido va expuesto ei Tribunal Constitucion$gSqpf$$]tXf'

en el Exp. Nro, 1944-202-PAITCLambayeque, de1 28 de enero de1 2003, en su fundamento 2 al sealar: " Sepresunte existencia un contratode trabajocuandolcLffren los tres de la eleruentos:la prestacinpersonal de seraicios,la subordinacin,y la remuneracin (prestacinsubordinadade serucios a cambo de una de renluneracid Es decir,el contratode trabajosllponeel establecitniento y una relacin laboral permanenteentre el empleador el trabajador,en de en airtud del cual stese obliga a prestarseruicios beneficio aqul de utmpliendoun horariode trabaio", maneradiaria,continuay permanente, Asimismo, en su fundamento 3 seala: "En el caso autls, esaplicable principio de primncade la realidad,que el de entre Io que lcurre Iaprcticay lo que de signficaque en caso discordancin decir,a lo que n de fluye de los documentos, dnrsepreferencia lo primero,es En.tal sentido,del contenidode los sucedeen el terreno de los hechos. contrntos referidosse adrierteque existn una relacin laboral entre el demandanie y la demandada de las caractersticas sealadas en eI (. fundamentoprecedente..)" En consecuencia, a 1o largo del proceso Se ha podido verificar que, la naturaleza de las labores del actor fueron de naturaleza permanente, no existiendo coincidencia en los que respecta a la forma de contratacin v las labores efectivamente desarrollados, toda vez que las labores realizadas por el accionante a {avor de la emplazada han sido desarroiladas bajo criierios de suborciinacin; por 1o que siendo ello as, la vinculacin jurdica entre ias partes se ha dado a travs de un confrato de trabajo y, e1 hecho que se haya materializado con la suscripcin de contratos de locacin de servicios, nicamente han constituido una modalidad de contratacin utilizada por la emplazada para encubrir la real situacin jurdica del accionante, incurriendo en fraude a la ley; por 1o que los contratos antes referidos, carecende todo valor legal'

DUOCIMO: DE LA FECHA DE INICIO Y CESE.-Es de verse que e1 actor indica que ingresa laborar a ia empresademandadael 01 de abril con los dei 2008 cesandoet 31 cie octubre del 2009,fechasconcordantes que el acreditado por 1oque habindose contratosde locacinde servicios, actor ejerci sus servicios bajo un confrato de trabajo, v no habiendo la contradicho1afechade ingreso1'cese^ft:lmismocorroborada ciemandada A PODER JUDICIAL
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con las fechas de vige:rcia de los contrato de iocacin, es que se ha acreditado que el actor ingresa laborar a la empresademandada-el 01 de abril del2008cesandoei 31 de octubredel 2009, por lo que siendo ello as, y econrnicosque determinarlos beneficios sociales derechos corresponde reclama. DCIMO TERCERO: GRATIFICACIONES.- E1 arrculo 1o de Ia Le1' a1rgimenlaboral de sujetos 27735, el establece derechode los trabajadores ia actividad privada, a percibir dos gratificacionesen el ao, tlna con Patrias) la otra con ocasinde la Navidad. Asirnismo, el motivo de Fiestas artculo 7ode la Lev en mencindisDoneque: "S eI trabajndor tiene ztnculo no aboraluigenteen la fecfua en que comomnimo un laborado percibireI beneficio, hubiera perl corresponda respectiua percibira gratificacin Ia en correspondiente, mesen el semestre . trabajados" a efectiuamente fornmtroporcionql losmeses correspondiente El actor solicitaen esteextremoel pago de gratificaciones acreditado y a juiio del2009y lrunca de diciembredel 2AA9, no habindose la emplazada su pago, se procede a calcularlasteniendo en cuenta el monto consignadoen los contratosde locacin de servicios;por 1o oue resuita amparable esteextremodemandado:

tL;

Sumados hacen un total de 5/.6,000.00NUEVOS SOLES, mo.tlo que la demandada deber cancelar a farror del actor, ms los intereses iegales dispuestos en el D. Ley 25920,desde ia fecha en que correspondi su abono hasta 1afecha de pago, que se liqr-ridarnen ejecucinde sentencia. CUAITTO: Sobre este extremo demandado, debe tenese erl cuenta, coirforme se ha expresado en los considerandos que antecede, ia existencia de una reiacin de carcter laboral por el perodo comprenciido se dei 01 de abrii del 2008 al 31 de octubre del 2009;siendo ello- aq,- debe DCIMO

i.'OfE.R JUDICIAL
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determinar el monto que Ie correspondera aI actor por corrcepto de vacacionesdurante los perodos reclamados. Estando a 1o antes expuesto, debe tenerse que el artculo 23" del L)resente Decreto Legislativo No 713, el cual reguia: "QtLeios tral:ajaclores acLtmu"len qLLe dos perodos aacacionales cortsecutiaos sin halterheclrcuso de su d-escanso ztacacional perciltidoel pago de la ni renluneracinrtacacionar, tend,n d"erecrrc forma adicional o,t en iogo q* por oncaciones corresponde una ind-emnizacin,, le a Adems, el artculo z)o de ra norma antes acotada estabiece:

"QLtelostrabajad,res cesen que desp,s cumprireI aode seraicios y el d.e correspondiente rcord,sin haber disfrutctdo descanso, d.e tendrn derecho al abono ntegro la remuneracin del de nncuctonal,, siendo ello as v no habiendocumplido la demandada con acreditarhaber abonadola totalidad de las vacaciones los aos de que recrama actor,se er procede a calcuiarsecon base ar monto consignado en ros contratos de locacin de serviciosque corren en autos; por 1o que resulta arnparable esteextremodemandado:

;'Jffr;'i:':::,1".:",f iiJ;.'x1iil"',:1T:i:lT:iltrH iio,-

DECIMO OUINTO: COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS.El artculo 1a del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 650e, aprobado por Decreto suprem o 007-97-TR, estableceque Ia Compensacin por Tiempo de Servicios liene la calidad de beneficio social de previsin de Ias contingencias que origina er cese en er trabajo ), de promocin der trabajacior v su familia; que, conforme al artlcuio 9e de esta Lev, son remuneracin computable la rernuneracin bsica ,v todas las canticiades que reguiarmente perciba er trabajador, en dinero o en especie, como

l-,

valor de ra alimentacin princira' cuando es proporcionada en es:eciepor. y se e*cluye.,lo, .o.,.epros contemplacios sus ariculos en 19a ;';To'"'dor DCIMO SEXTO: CTCUTO DE LA COMPENSACIN PON DE SERVICIOS:Habindose acreditadoel vrcuroiaboral del actor en er perodo comprendido del -,,*OO el incumplimiento au tu rl "*ptu^au en er abono .or."rpondiente, ya sea a travs de depsitoso en forma directa,se procede a amparar este extremo, procedindose efectuarla a iiquidacin siguiente:

liquidarnen ejecucin """;;";;;;;" clesentencia.

L-Es,ms los ia falta de depsitooportuno, :i:::::::^ por el artculo fo. conforme io dispuesro1i1:,*o: 35.del
Nro. 001-92-TR, que SE

De 1o que obtenemos un total de S/g,250.00 N

que, a mediados de jurio "ig.rr-,u der 2.009, doctor Carros Blancas er comunic que contratacin re seguira vigente sro hasta er 31 de octubre del 2009'increpndoie 'a falta de atEnci de "ciertos n exped,ientes judiciates,,sin especificarie cuares;por su parte, ra demandada seala que ei cese se produjo por vencimiento aet ptazo pactadoen ra misma probado ra existenciade ,-rna !, no habindose relacin raborai,no existi ni pudo haber arbitrario, por io que ia indemn izacinsoricitadadeber :::::i:r::rr:ido Habindosedeterrni.ado que er actor se desarroilbajo un conkato de trabajoindeterminadc,y siendo que el derechode trabajo es un derecho fundamentar, de princioai r,' proteccinpor er Estado, es que ia nica foma

ffi: cs3 d ..J,;{'; :,T il:;:: e e,i e JTffi;,:? *:: ::,:l#l}i r:l cese de ia reiacin raborar "?,:.:i causa fue por aespiao arbitrario, sin siendo

INDEMNIZACIN DESPIDO POR ARBITRARIO:

FODER JUDICIAL
1.

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de ser despedido un traba]ador es cuancio ste hava cometido falta grave, siendo que el artculo 25e del TUO de la Ley de Productiwidad y Cornpetitividaci Laborai, Decreto Legislativo 728, aprobado por D. S. 003g7-TR, entiende que la falta grave es la infraccin de los deberes esenciales del contrato de frabajo que son bsicamente la prestacin del trabajo con arreglo a las indicaciones del empleador, asimisrno este artculo seaia que la falta grave debe ser de tal magnitud que haga irrazonable Ia continuacin de la relacin laboral, es por elio lue todo empleador antes de decidir un despido debe tener en cuenta ei grado de la falta, actuar con proporcionalidad y racionalidad; asimismo, todo despido d.ebe cumplir un procedimiento previo estabtecido Por el artculo 31a de la ley antes sealada, debiendo darle al trabajador un plazo razonable no menor de 6 das para que stepueda defenderse. Es as que, dado que ia demandada ocuit ia verdadera naturaleza laboral de 1a reiacin jurdica con el actor ai celebrar contratos de locacin de servicios conforme se ha leseado en los considerandos precedentes, si bien ha sealado que el actor tenia deficiencias que se observaban en los casos encargados al demandante, no cumpli con dicho procedimiento de despido, ni mucho menos con imputarle falta grave alguna al actor; cesndolo unilateralmente dando por concluido el vinculo iaboral, es que corresponde amparar este extremo de ia demanda, debiendo tomarse como monto a indernnrzar de una remuneracin y media por cada ao de servicios siendo en el caso de1 actor e1 periodo de L ao y 7 meses; debiendo la demandada en consecuencia pagar al actor el rtronto cie = x 5/.L0.687.50;por indemnizacin por despido arbitrario (516,750.00 1 + x 3 I 6,750.00) (SI 6,750.00172 7: Sl).

pCIvtO OCravO: t

DESPIDO COMO SUPUESTODE DAo

MORAL.- En este extremo de la demanda, el actor soiicita e1 pago de S/. 50,000.00como rndemnizacin por dao moral derivacio de la prdida, sbita e injustificada del trabajo. Por su parte la demandada, al absoLverla demanda, indica que el demandante solicita una indemnizacin por dao moral sin tomarse la molestia de sealar cuales son los supuestos elemeltos que acreditan la existencia de aign tipo de responsabilidad, es ms ni siquiera a cumpiido con acreditar si e1supuesto dao sufrido Por su persona, es de naturaleza coniraciual o extra contracfual, lo cual atenia contra su derecho cie defellsa;aqregando asimisino que, la no renovacin del contrato de locacin de servicios dei dernandante, no io expone al

"estadode necesidad" se fieireen consideragfgfrditfgTCi"ft t" si

l-

vigencia de dicho contrato mantuvo una actividad profesional paraleia rt simultnea a travs de su propio esludio, ms airn cuando el cese se debi al vencimiento del contraio susCrito y 1os motivos cie disconformiciad con su iabor soio Ie fueron informados por parte del titular del esfudio, nicamente por cortesacon el actor. Por Io que debe sealarse al respecto que, la normatividad establecido en el artcuio 34'del D.S. Nro. 003-97-TR,que: laborai ha

"El despidodel trnbnjador ,on ,) conducta fundado en causasrelacionada, o su capacidad da lugar a indemnizacin. no Si eI despidoes arbitrario por no haberseexpresado causao no poderse demostrar esta en juicio, el trnltajador tiene derecho ctl pagl de la indentnizncin est.able.cida el artculo 38p,comonica repnracin en por el dno sufrido. Podra dennndar sintultaneatnente pago de cualquier otro eI derecho beneficio o socialTtendiente. En los cnsos despido de nulo, si sedeclnra el fundada la demanda trabaiaaot' sernrepuesto su empleo, en saluoque en ejecucin sentencia, de optepor la indemnizacin establecida el artcttlo38a". en Teniendo en cuenta ei articulado citado debe tenerse en consideracin, que una interpretacin literal y superficial del mismo, podra extraerse como consecuetlcia, que la indemnizacin tarifada y resarcitoria contenida en el mismo, constifuye la nica consecuencia legal ante el incumplimiento de ias obiigacin del empleador de despedir nicamente en base a la existencia de una causa jr,ista de despido, excluyendo la posibiiidaci de exigir adicionalrrrente una indemnizacin por ciaos y perjuicios por el mismo hecho, de darse determinadas y especiaies circunstancias; srn embargo, en mi opinin esto no resulta correcto, pues no se ha observado ia necesidad rt derecho que tiene el trabajador de una reparacin iniegral de todos los aspectos lesionados en dicho despido, por 1o que a fin de tomar una posicin debemos responder a dnde va dirigida la indemnizacin tasada prevista por iev v si sta cubre el dao en su fase inmaterial o no patrimoniai? Son divergentes 1astendencias existentesen ia doctrina extranjera respecto la compatibiiidad de una indemnizacin legal-tarifada y una reparacin adicional por dao moral corno correlato de un despido (en sus diversas modalidades), efectuado por ei empleador en agravio ciel trabajador; por

un iadotenemos queniegan las dicha tF5}fu"SgBiUIX?_ posibiiidad,

todos los supuestos y las que ia aclmiten pero determinados parmetros como casosexcepcionales, por lo que resulta necesarioreferirnos a ellas: a) Teora Negatoria: encontramos en este grupo a Benito Prez usan, entre otros. Quienes consideran que al establecerse legalmente un "indemnizacin f1ja", en la que no deba contempiar un dao mayor resultante por ei despido, entendindose obviamente el dao moral dentro de ste irltimo, con 1o que se cierra ia posibilidad de una reparacirr adicionai por este concepto. Por su parte Ernesto Krotoschin, en este mismo sentido indica que: "Debe aduertirse tambin que nl admitir ln reparacin,por separado, agrauio moral en fus caos de del despidoarbitrario, se introducira un.ainseguridad iurdica de impreaisibles consecuencins"3 Esta teora concibe la indemnizacin tarifada como una reparacin omnicomprensiva del dao ernergente, lucro cesante y dao moral, funcionando la misma en relacin con el saiario y la antigedad, sin tener en cuenta la magnitud dei dao sufrido por ei empleado despedido, puesto que su monto se relaciona con una situacin pasada (antigedad) )'rro fufura, atentando contra el principio de la buena fe, al no utilizar en forma regular sus derechos. b) Teora Hbrida: tiene como principal defensor a Horacio de Ia Fuente, quien afirma que el despido incausado se presenta como el nico incumpiimiento en que incurre el empieador al conciuir la vinculacin, por e1lo, la rnica consecuencia desfavorabie que deber afrontar como producto.de su iicito ser el pago de Ia tarifa iegal, sea cuai fuere ei dao ocasionado al trabajador por 1aprdida del empleo; sin embargo, el despido aparece rodeado de actos ilcitos o incumplimientos contracfuales, que pese a tener conexin con aquel, son distintos e independientes, por ello si se aceptara solo la indemnizacin tasada, quedaran impunes diversas inejecuciones obiigacionales conexas al despido e incumplimientos de deberes de conducta, los cuales producen consecuencias erentes. dif c) Teora de la aceptacin: sostiene que las indemnj.zaciones tarifadas que sea1a la normatividad iaboral, no cubren los daos
'- Krotoschin. "Dos planteos distrntosreiativos ai dao morai", citado por Ernesto E. Manorell "lndemnizacin del dao morai por despido''.Buenos Arres. EdirpBgnrgttts[Cl*t{-p. 146

extramalrimoniales que pudiere sufrir el trabajador como consecuencia del ciespido arbitrario, sino nicamente los daos materiales o patrimoniales. d) Teora de daos extra contractuales: Cuvo exponente lo enconlramos en Antonio Yzqtez Vialard, quien sostiene que el pago de indemnizacin tarifada no es obstculo para el reclamo de otras que sean debidas por ttulo jurdico, pero no ser contracfual sino extracontracfuai .

Trabajo: Ernesto Martorell, seala que cuando ia conducta patronal es irrazonable generaimente estamos frente a un "ejercicio abusivo" de los derechos concedidos por' la ley, el que escapa a 1a sobertura tarifada, atentando contra el principio de la buena fe, al no utilizar en forma reg;ular sus derechos, por 1o que reconoce la necesidad de una indemnizacin adicional que cubran los daos morales producidos, la cul puede provenir extracontracfual.
f)

de

una

responsabiiidad

contractual

Teora de la excepcionalidad: denominada as por mi persona, constituye mi posicin ante la presente institucin, mediante ia cual sostengo que existe plena compatibilidad entre la percepcin de una indemnizacin iegai-tasada ), otra adicional como indemnizacin de daos y perjuicios, si se tiene en cuenta que 1anafuraleza de la primera es sancionar al empleador por una indebida extincin del contrato de trabajo (un incumplimiento de1procedimiento y causalesprerristas poi las normas iaborales dispuestas para el efecto), sin relacin directa con el dao causado al trabajador, orientada a cubrir a lo sumo daos materiales o patrimoniales; sin embargo, el empieador tiene deberes que observar y cumplir respecto de su trabajador gue se ven violentado con su inobservacin y qlle en casosdeterminados, dada 1o grotesco de su actuaciry le produce al kabajador una iesin de tal gravedaci que trasciende la indemnizacin tarifada, prociucindole un dao exlremadamente grave )'repudiado por el orden constitucional r' iegal, la afectacin de un derecho fundamental, por lo que en esos casos, excepcionaimente debe aceptarse ia necesidad de una indemnizacin adicionai que cubra el dao moral prociucicio )' por tanto ia posibiliciad del trabajador de soiicitarla judicialmente, a travs

de una accin de responsabilidad contractuafqftE$edruQlL

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indemnizacin por daos iz perjuicios (dao extra patrimonial), y por tanto, de aplicacin los artculos r3z7 y 7322 del Cdigo Civii; accin de competencia cie ios juzgados especializadosde trabajo. Teniendo en cuenta 1o antes sealado, podemos claramente advertir que, existen daos causados ai trabajador originados en el uso abusirzo, irreflexivo, desproporcionado e irrazonable del poder discipiinario del empleador que generan afectacionesmateriales y econmicas;pero adems afiicciones personales e inmateriales, que no se encuentran debidamente amparados por Ia norma laboral, especficamente por la indernnizacin tarifada por despido injustificado contemplada en el 3g. D.S. Nro. oag-g7TRa., vindose restringido nicamente al pago de una indernnizacin equirraiente a sueldo y medio por cada ao de servicios con un tope de 12 remuneraciones como 1o especifica la norma citada; sino que adems, v en rni opinin, corresPonde una reparacin integral de los efectos causados por el empieador que cubran todos los aspectosdel dao ocasionados con el despido, si se tiene en cuenta que esto no sio ocasiona Ia finalizacin anticipada de la relacin laboral la misma que debi permanecei hasta ia finaiizacin del plazo establecido (en caso de un conkato modal) o hasta que cesen 1ascausan que dieron origen a la prestacin de trabajo (en caso de un contrato a tiempo indeterminado), contraviniendo abiertamente el principio de continuidad, sino que adems, admitir solo una indemnizacin tasado como consecuencia nica para el empleador, constituve \a realizacin de una interpretacin restrictiva de los derechos ccntenidos en los artculos 22o y 27" de la Constifucin Poltica del Peri, teniendo en cuenta Ia cloble dimer-rsindel trabajo como derecho y deber dei trabajarior, v el otorgamiento por elio, de adecuada proteccin conlra el despido arbitrario. Analizado el caso de autos, podemos advertir que el actor efectivamente fue cesado en puesto de frabajo, ai habrsele reconocido carcter laboral al contrato celebrado enfre las partes, extincin pcwto wovgNo:

" Artculo 38u: La irdemnizacin por ciespido arbitrarioe.s equivaientea una remuneraain media v ordinaria ruensualpor cada ao completo de servicios con mximo rie doce (12) remuneraciones. Las fraccionesde ao se abonan por dozavos treintavos.segn corresponda.Su abono procede -v'superadoel periodo de prueba. ' Artcrlo 72": El trabajo es un cieberv un derecho. Es base del bienestarsocial ,'un medio de realizacinde la persona. Artculo 73o:La 1e\/ ororsa al trabajadoradecuada ploreccincontia el@j$,ffit.gr$DlClAL

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de 1a relacin iaboral que no guard las formalidades ni e1procedimiento establecido en el artcuio 31" del D.S. Nro. 003-97-TR.,por lo que se advierte un efectivo incumpiimiento de sus obiigaciones legaies de ncioie laborai; sin embargo, teniendo en cuenta ios propios trminos e4presados por el actor en su escrito de demanda que erunarca e1petitorio y por tanto constrie aI juez a emitir pronunciamiento nicamente por los hechos referidos por las partes; verificado e1 punto "S.RESPECTO AL DAO MORAL" qlle corre en autos de fojas 773 a174, se desprende que el demandante no ha expresado, en puridad, en qu ha consistido ei dao sufrido por el despido arbitrario producido, si se tiene en cuenta que se limita a definir el concepto de dao moral en ia doctrina nacional, iuego transcribir parte de ia ejecutoria expedida por el Dcimo Sexto juzgado Especiaiizado en 1o Civil , 1a Casacin Nro. 7976-2007de fecha 16 oe febrero dei 2009, para finaimente en ei penltimo prrafo i:rdicar en forma lripottica y en tercera persona "EI dao moral deriuadode la prdida, stibiia e injustif"cnda del trabajo, es innegable, por utanto aI perder su principal, y acaso nicn fuente de ingresospara eI ntstento familiar y personal,el trabajadores de afectadapor sentimientosde temor y angustia, capnces producirle alteraciones emocionales de afectarsu equilibriopsquicoo incluso, su salud fisica. Diclrc y dao puedeestar latente du.rantemuclto tiempo una aez finalizado eI ancula y Ialloral, por Ia precariedadde las condiciones econmicas eI estadode*necesidad eI en el aueseauedeaer enrtuelto demandante". Siendo ello as, el actor no ha afirmado ni acreditado ia existencia de una Iesin a algn derecho fundamental como consecuencia de ia terminacin anticipada de su contrato de trabajo, que mereciera amparar el dao irrrnateriai como reparacin integral, habindose producido nicamente un cese arbitrario producto de u11 incumplimiento de ias obligaciones laborales conforme se ha establecidc-' el considerando anterior z por el en cuai, corresponde nicamente el reconocimiento de la indemnizacin tarifada reconocida en su favor; por lo que debe desestimarseeste extremo demandado.

VIGESIMO: SUMATORIA DE LOS EXTREMOS AMPARADOS.Surnadoslos extremos qlre han sido declaradosfundados, obtenemosei monto total de S/. 32.062.25NUEVOS SOLES, ms los intereses los financieros legalesrespectivos, mismos que seliquidarn en ejecucin )

con de sentencia, condenade costos costasa selryBei?sPgi.gmg 1'

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