El ente j la esencia del derecho

OTTO E . LANGFELDER Buenos Aires

El ttulo de la presente comunicacin trae una resonancia del famoso opsculo juvenil de Santo Toms de Aquino. No por eso tiene la pretensin de equipararse ni an de aproximarse al gran fundador de la escolstica. Tampoco queremos manifestar de esta manera una solidaridad o adhesin incondicional a esta u otra direccin o escuela filosficas. Si nos hemos decidido por la consonancia, ha sido porque en el examen de ente y ser, as como el Aquinate, nos proponemos ahondar en el origen histrico de nuestros antepasados en el pensamiento. Desde el despuntar del hombre occidental la pregunta por el ente ha sido retroferida al interrogante por el ser. Y desde este momento est en su misin que l, ente telrico yTiyevr? experimentando el ente, trabe amistad con el ser. El heleno impregnado hasta la saciedad por la facticidad de su ser naturaleza y hombre, es as despertado a un nuevo asombro, una conmocin primordial, que eleva su mirada ms all del reino fctico del ente hasta las ideas y la divinidad. A partir de ese instante la conciencia del allende los hechos, o sea del morar creyente en el trascendens, no ha podido borrarse ni an del empirismo ms crudo. El hombre occidental en primer trmino se concibe ms bien no como conducido por una idea, sino como idea. Absorbido por el Xyog y recogido por l, lo piensa como lo que eleva a l mismo en l mismo. En este sentido, el occidente es el fontanar de un idealismo humanista cuyas aguas fecundantes riegan el filosofar no slo de Platn, Plotino, Kant, Fichte, Hegel y Husserl, sino tambin el de Aristteles, de San Agustn y Santo Toms, sin olvidar a Spencer, Marx, Mach y Bergson.
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Ente y ser no son solamente los mojones en que las pocas de la historia de la filosofa se transmiten la antorcha, sino que son los polos que en la mutua aproximacin y alejamiento de ser mundano y trascendencia engendran las formas del suceder de los siglos, y entre los cuales el hombre occidental despliega y enciende su motus vital, siempre de nuevo despierto por el asombro griego y revivindolo. Y ente y ser son asimismo los grandes misterios de su fe-patria, en la cual lo humano a travs del smbolo de la cruz se alza a la apoteosis de su postrera esencia, gracias al contacto con la divinidad que desde el ser encarna en el ente. Ambas elevaciones iluminan la obra de Santo Toms. A eso alude nuestro ttulo, Al reducido espacio de que disponemos, corresponde la limitacin de nuestro planteo y su presentacin mayormente dogmtica. Lo que aqu nos ocupa preferentemente, es la fundamentacin de la regin constitutiva de la o!)jetividad del conocimiento jurdico. A sabiendas partimos de un "punto de vista" opuesto al del empirismo positivista, ya que en la diferenciacin aparentemente dualista entre ente y ser, ente debido y deber ser, se reconoce el idealismo antes mencionado. Entendemos aqu como "fundamentacin" de la objetividad jurdica la mostracin sinttico-analtica de aquel sentido que por s solo hace que los fenmenos jurdicos sean tales. No cabe duda de que este sentido fundamentante de lo jurdico ha ido brotando histricamente, abarcando por lo tanto una multiplicidad de estratos que, en diferentes grados de explicitacin y claridad interpretativas, se entrecruzan y sobreforman mutuamente; proceso que conduce al problema especfico de la perduracin del sentido a travs del cambio propio de la historia. Sin poder incluir esta cuestin de la "sedimentacin" (Husserl) en el tema, pero tampoco sin poder desentenderse de ella por completo, nuestra analtica mostrativa no habr de desarrollar sino aquellos momentos constitutivos esenciales del sentido jurdico que se acusan como invariables, haciendo "abstraccin" del devenir del sentido a travs de su modificacin histrica. Como es de prever resulta de este procedimiento de la ponencia de lo invariable una amplia vaciacin "del" objeto. Esto no significa una construccin conceptual formal, en el sentido de una operacin lgico-formal, p. ej., y menos an una generalizacin lograda inductivamente de facticidades yuxtapuestas para su comparacin. La observacin aqu practicada, por cierto

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arranca del ente jurdico fctico; mas los caracteres fenomenolgicos que se muestran por medio de la ponencia de lo invariable no son sino elementos originariamente vivenciados de un sentido de ser estructurado y primariamente experimentado como "Derecho". Mostrarlos y describirlos significa, por lo tanto, desplegar explcitamente aquello que en semejante vivenciar est pre-comprendido, o sea, interpretar el fenmeno en cuanto a su manera especfica de ser. La experiencia de lo jurdico es, en primer trmino, experiencia de que algo es como debe ser o como no debe ser. La vivencia del ente jurdico radica en un horizonte de deber ser pre-comprendido, si bien no expresamente captado. En tanto razn trascendental, este horizonte, que en trminos kantianos sera condicin de la posibilidad de toda onticidad de deber ser, constituye el primer tema que abordaremos. Tematizar el deber ser significa plantear este interrogante: Qu experiencia nos enfrenta a un fenmeno de deber ser efectivo? En qu se muestra con evidencia lo que se mienta como deber ser efectivo? Hoy da suele tomarse la va reductiva hacia un pensar histricamente temprano para dar respuesta a tales cuestiones de origen. Este procedimiento posee ante todo la ventaja de excluir todas aquellas desviaciones e implicaciones de sentido que trae consigo la evolucin ulterior en la sistematizacin teolgica y filosfica, en la poltica y el pensar cientfico natural. De esta manera es factible acrecentar el valor aproximativo hacia el lmite ideal de la instauracin primaria del sentido y coadyuvar a que se tome plena posesin de l en una rememoracin viva. Mas por otra parte ser preciso a fin de evitar las consecuencias absolutizantes y antifilosficas de un racionalismo ahistrico aprovechar la experiencia de los ltimos dos milenios, para llenar la estructura del sentido, enfocndolo as en toda su profundidad, amplitud y diferenciacin actuales. El mtodo de la ponencia ideativa de lo invariable del sentido se ve de tal modo sometido a la tarea de mantener su objeto temtico en una identidad infinita, obra que inevitablemente desembocar en ltimo anlisis en la pregunta por el hombre en cuanto hombre, ubicndolo, en direccin vertical a su propia historia, en lo eterno de su sentido y de su verdad. Es esta la nica manera de liberar la actitud idealista en terminologa nuestra de toda filosofa trascendental de un estancamiento temporal y local que errneamente se propone vincular su vardad a una poca, a un

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ciclo o un sistema filosfico. En contraposicin a una filosofa perenne es ella la eternizacin de una tendencia bsica del filosofar, a saber de aquella que se virtualiza en el avance hacia una circunscripcin originaria del vnculo que el sentido de lo humano mantiene con el ser, en su trascender a ste. Aqu limitaremos el pensar del ser que se realiza en el mbito histrico de la existencia humana, a su circunstanciacin de deber ser, a su aspecto u horizonte de deber ser jurdico. Este pensar, ya en sus albores, mienta el deber ser en la destinacin. Lo que llega deparado por la destinacin es experimentado como inevitable, como coaccin, jolpa, a la que aun los dioses estn sujetos. Aparece un oscuro podero, frente al cual tambin la impotencia permanece oscura. Es esta oscura impotencia la que llega a la evidencia de la "necesidad", as entre comillas, de la destinacin. Impotencia sin embargo tan slo es posible como modo deficiente del potenciarse propio del actuar, definido posteriormente por Aristteles como vos ngamixt; y Sidvoia :zga}izi7ir\ (De An. 431 a 16 ss.). El actuar impotente es potencia ordenadora an y precisamente dentro de lo omnipoderoso. De tal modo puede ser intercalada la tensin de la potencia, en cuanto destino, dentro de la del omnipodero coactivo de la destinacin, y ser relacionada con la tarea, el 'QYOV. Ni siquiera el pensar ms primitivo ve en la "necesidad" un "tiene q u e " mecanicista, sino particularmente en su forma de SXT] se lo concibe ya en Homero y Soln y con mayor claridad an en el mito del ' H Q (Platn, Repblica 614 y ss.) como el deber ser de la tarea coaccionante segn el destino ordenador, que imprime su sentido a la accin. La expresin "accin" no significa aqu una unidad activa temporalmente aislada, sino que tiene el sentido de "gesta" o :iQali(; en cuanto determinacin del existir humano. Entre la potencia impotente y lo omnipoderoso se establece as un proceso de indentificacin positiva y negativa: la destinacin viniente es recibida en actitud herico-insurgente o sumisa, se la acoge en la respuesta del activo potenciarse, quiere decir, en la responsabilidad. As lo deparado es colocado en el destino, donde la libertad del deber ser se mantiene perdurable como Yo mediante una continua identificacin consigo misnu). El necesario "se debe" es ahora experimentado como "yo debo", a saber: apoderarme de lo venidero por la propia potencia del yo-mismo; el deber-ser-yo-mismo, en cuanto desti-

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n o . es el gpyov y as p u e d e intercalar su tensin en la ligadura pretendida e l 80V de lo d e p a r a d o . La destinacin p o r venir en e!

orden del destino es el horizonte trascendental en el cual el ser para la libertad, en cuanto deber ser, se tjende, y esto en primer trmino como yo-mismo pre-tendido. Slo intercalando mi potencia impotente en cuanto deber-ser-yo-mismo y unificndolo con la destinacin a m viniente, surge el presente que yo soy y puedo ser. Al exhibir de tal modo el deber ser, no hemos explicitado, sin embargo, sino un primer elemento estructural, por cierto originario, de la esencia del derecho: su carcter deontolgico en un sentido muy lato. De ste se desprenden y como posibilidades fundamentales suyas, las maneras del comportamiento "religioso", "tico" y "jurdico". A continuacin nos ocuparemos nada ms que de este ltimo y por eso slo aludiremos a la fundamentacin de la tica en sentido estricto. Escuchemos de nuevo la voz del protodrama helnico y la experiencia que en l se define, comprimindola y pasando por alto conscientemente el desarrollo de ms de tres siglos. El proyecto alboral del mito concibe la destinacin como providencia divina. MoTpa, 8XT), aryxi], nxTi y OTT] son algunas de las formas en que sus personificaciones y objetivaciones se expresan. Entregar a ellas el tenso actuar, anovbamg, significa existir en conformidad con el deber ser mandado por la tarea; en este existir su destino, en correspondencia con la destinacin divina, reside una manera originaria de la dpEti'i. Pero lo destinado por la divinidad en cuanto necesidad, avayxii, fundamenta el destino asimismo como orden, XCJOS y Ta|ig. Slo que su sentido ntimo no se desencubre sino a la viva intuicin del sabio, quien en el cpQovsTv se percata de que la lucha inescudriable de los contrarios est comprendida en un logas comn (Herclito), un deber ser universal que en su ley csmica abarca an el ciego azar, axx\. Este deber ser csmico llega a hacerse efectivo al travs de un equilibrio armnico establecido por el juicio del tiempo (Anaximandro y Pitgoras). Es as como el destino en el sentido de SXTI, en cuanto orden coactivo y tarea, se extiende a la comunidad, cuya forma fenomnica es la rrAig. De este resumen esquemtico se desprenden tres caracteres fundamentales del deber ser en su aspecto jurdico, que estn entretejidos en una conexin estructural indisoluble: el orden mundial en cuanto

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sentido, Xyos; el destino en cuanto tarea impuesta a la comunidad; y la coaccin judicial-correctiva en cuanto vigencia apresencializante. La deontologa del derecho que hemos esbozado a grandes rasgos, abarca, lo mismo que toda regin de una determinada objetividad, una serie unitaria de categoras relativamente formales. Son ellas relativas a un ser ms fundamental, por lo pronto el ser hombre, dentro del cual el deber ser no es sino uno entre varios elementos esenciales de una estructura ms comprensiva en que se fundan, con igual originariedad, el deber ser religioso y tico. Con todo ello quede aqu pendiente la cuestin de saber si, en tal caso, una "ontologa fundamental" del ser en el hombre podr prescindir, en su elaboracin, de la consideracin del destino propio y comn, al efecto de extraer sus categoras inmediatamente del ser en cuanto ser, sin percibir que stas, desde un principio, estn sujetas a la transformacin deontolgica. Ser-en-el-mundo, primordialmente, es deber ser en el mundo deviniente tarea debida. Slo bajo la condicin de que, en vez de un "ser en relacin con la muerte", "es" un deber ser con respecto a la destinacin, es dable, a nuestro parecer, que la libertad se tienda sin fatalismo, es decir, relacionando el destino con la destinacin, en el vnculo de la trascendencia, por la cual aqulla se experimenta. Con esta reflexin no sacrificamos la doctrina acerca del ser, en cuanto tal, a un voluntarismo ms o menos abierto, sino que desplazamos tan slo su dimensin por lo dems harto problemtica. El ser en la ontologa del hombre se ve, ciertamente, con una funcin limitada y cambiada. Por otra parte, la deontologa jurdica aqu propuesta, tendr que ser lo suficientemente "formal", como para poder verificarse a travs de las intelecciones histricas de la esencia del derecho, que constituyen sus diferentes contenidos. Estos contenidos, como se podra demostrar mediante una investigacin ms detenida, se acusarn entonces como absolutizaciones concretas y reificantes de algunos o de todos los caracteres esenciales mencionados. Resultara entonces que no son sino tentativas por las cuales el filosofar en sus andanzas trata de aproximarse a la verdad eterna del hombre en el aspecto de su existencia jurdica.

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