Вы находитесь на странице: 1из 429

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires

0Camps, Carlos Enrique CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (ANOTADO - COMENTADO - CONCORDADO) LexisNexis - Depalma 2004

DECRETO-LEY 7425/1968 CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES (sanc. 19/9/1968; promul. 19/9/1968; publ. 24/10/1968) Texto actualizado con las modificaciones introducidas por el dec.-ley 8689/1977 y las leyes 10072, 10481, 11173, 11205, 11443, 11453, 11511, 11593, 11874, 11909, 12141, 12318, 12357, 12569 y 12607.

PARTE GENERAL LIBRO I - DISPOSICIONES GENERALES TTULO I - RGANO JUDICIAL CAPTULO I - Competencia Art. 1. Carcter La competencia atribuida a los tribunales provinciales es improrrogable. Exceptase la competencia territorial en los asuntos exclusivamente patrimoniales, que podr ser prorrogada de conformidad de partes. 1. EJERCICIO DE LA JURISDICCIN La funcin jurisdiccional es ejercida bsicamente por los jueces que conforman el Poder Judicial del Estado. Si bien la misin de decir el derecho -juris dictio- no les compete de manera exclusiva desde el momento en que -superadas las elaboraciones de la teora de la divisin de poderes- puede encontrarse actividad de esta naturaleza en otros departamentos del gobierno -por ejemplo, el juicio poltico que se desarrolla en el marco del Poder Legislativo de la Nacin-, los magistrados judiciales son el paradigma del tercero imparcial que ofrece la estructura del Estado para que ante l los habitantes puedan dirimir los conflictos intersubjetivos de manera ordenada, buscando fundamentalmente que esa solucin sea la que mejor recomponga la situacin particular de los contendientes pero sin dejar de tener en cuenta que, al mismo tiempo, se est procurando restablecer la paz social conforme a las normas en vigencia y los valores que exhibe la comunidad, fin ltimo de la jurisdiccin. Por esta razn es que -como se ver- las elaboraciones tericas, jurisprudenciales y legales ms recientes revalorizan la funcin pblica del proceso, alejndolo de las tradicionales concepciones a partir de las cuales la litis no tena otras proyecciones que no fueran las concretas consecuencias que al actor y al demandado acarreaba el pronunciamiento en el caso particular. Este cambio de ptica da lugar a la denominada publicizacin del proceso, efecto cuyo alcance vara con el tipo de pretensin esgrimida en juicio. Sin embargo, el ejercicio de la jurisdiccin no es discrecional.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Por el contrario, se encuentra delimitado por la normativa procesal que por el reparto de competencias realizado en 1853 compete dictar a las provincias argentinas. En cumplimiento de esta misin, los estados provinciales han reglamentado mediante -bsicamente- cdigos procesales el ejercicio del derecho de accin que posee todo habitante de nuestro suelo. Esta prerrogativa constituye una manifestacin especfica del ms genrico derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. En el marco procesal, se trata de reclamar a los rganos judiciales una respuesta frente al planteo de una concreta pretensin por parte del actor y de especficas oposiciones por parte del demandado. Para que estas respuestas sean efectivas y consigan su finalidad pacificadora es que se ha dotado a los jueces de imperio esto es, del poder de decir el derecho resolviendo conflictos con fuerza obligatoria. La sentencia de los magistrados es una norma individual que, de no ser acatada voluntariamente, es pasible de ejecucin forzada. Como parte del orden jurdico debe armonizar con ste so riesgo de ser descalificada como acto jurisdiccional vlido. Para que ello no ocurra, se deben respetar los lineamientos establecidos por las normas jerrquicamente superiores a las que acudir el juez para dar validez formal a su fallo. Si bien la Constitucin es el faro que debe iluminar siempre el rumbo de los juzgadores y de acuerdo con el cual deben ejercer en todo momento el rol con el que la comunidad los ha honrado, en el trabajo diario de resolucin de conflictos ser la normativa procesal la que brinde el marco de actuacin. La jurisdiccin no es ejercicio omnmodo del poder. Muy por el contrario, es el producto de un responsable cumplimiento de funciones estrictamente pautadas en pos de la supremaca de un plexo de derechos y valores como son la defensa en juicio, el debido proceso, la igualdad, la seguridad, la paz social y la justicia. 2. COMPETENCIA JUDICIAL Las referidas pautas que derivan del derecho procesal -esenciales en esta fajina- determinan la competencia de los jueces, entendida como la medida de la jurisdiccin. Hace a la esencia de la judicatura contar con jurisdiccin. Sin embargo, no todos los jueces tienen competencia para entender en todos los pleitos intersubjetivos. Diferentes razones han determinado la variedad de criterios de divisin en este terreno: la creciente complejidad de los conflictos lleva a la especialidad temtica y sta da lugar a la competencia por materia; la extensin geogrfica y el crecimiento demogrfico imponen una divisin de la competencia en el aspecto territorial; el desarrollo ordenado y garantista de la jurisdiccin que permita la revisin de los fallos determina una competencia por grados; la forma federal del Estado argentino obliga a que exista una competencia federal y una local, etc. Se ha dicho que la competencia como aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso determinado constituye un presupuesto liminar para que exista un proceso tramitado en legal forma. En efecto, la misma atribuye al juez competente el deber y el derecho de administrar justicia en el caso concreto, con exclusin de todo otro rgano jurisdiccional. Precisamente la competencia est determinada por las reglas que la Constitucin o el legislador han establecido confiriendo a los distintos rganos jurisdiccionales el conocimiento de las causas sometidas a su decisin, con la finalidad de organizar una correcta administracin de justicia. No es, por lo tanto, viable dejarlas sin efecto o modificarlas por la simple voluntad de las partes, pues el art. 21, CCiv. prescribe que los particulares no pueden desplazar la aplicacin de las leyes en cuya observancia est interesado el orden pblico1. Las mencionadas divisiones respecto de la competencia de los jueces surgen del derecho procesal y constitucional vigente. Emanan de normas dispersas en la Constitucin, el Cdigo Procesal Civil y Comercial as como en leyes complementarias. Concretamente, el artculo en estudio nos introduce en la competencia territorial para el ejercicio de la jurisdiccin en la provincia de Buenos Aires. La ley 5827 conocida como Ley Orgnica del Poder Judicial -y sus complementarias- establece cuntos y cules son los rganos jurisdiccionales que existen en la provincia y a cada uno de ellos
1

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/10/1995, Jurez de Corvaln, Sara v. ATSA (Asociacin de Trabajo de la Sanidad Argentina SA) s/cobro de pesos.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


atribuye un mbito geogrfico de actuacin especfica denominado departamento judicial. Dentro de cada departamento judicial el juez tendr posibilidad de ejercer jurisdiccin. All ser competente. Ahora bien, habiendo establecido de manera muy sencilla la competencia territorial de un juez desde el punto de vista de su ubicacin dentro de un lmite geogrfico, resta la tarea ms ardua: establecer esa competencia en relacin con un juicio determinado. Tambin la ley da pautas para saber ante qu juez debe tramitar un juicio teniendo en cuenta ciertos aspectos de ste: el tipo de derecho sustancial que motoriza la pretensin procesal, los sujetos de sta, el objeto mediato reclamado, etc. Estas pautas estn emplazadas en este Cdigo -como veremos de inmediato- y tambin en el derecho de fondo. El Cdigo Civil contiene una gran cantidad de normas que indican ante qu juez debern tramitar ciertos juicios -por ejemplo, el de divorcio o el sucesorio en los arts. 227 y 3284, respectivamente-. La norma en anlisis indica que -como regla- la competencia es improrrogable. Ello significa que si la ley atribuye a un determinado juez la jurisdiccin respecto de cierto tipo de controversia, ser ste y no otro el que deba resolverla. Ello es el principio bsico y se mantendr inclume cuando las pretensiones versen sobre derechos indisponibles o cuando en un pleito est en juego el orden pblico. Evidente es el caso del derecho de familia que si bien integra el derecho civil se encuentra impregnado por normas que afectan directamente ese orden pblico y por ello a su respecto la estrictez de estas reglas es plena. En el mismo artculo que plasma la regla encontramos una excepcin flexibilizadora. Si las cuestiones debatidas giran exclusivamente en torno de temas patrimoniales, ello habr de poner en juego derechos disponibles. De all que en esos casos las partes puedan prorrogar la competencia territorial, esto es, decidir ante qu juez querrn tramitar el juicio por ms que este magistrado no sea el que por ley corresponde desde el momento que la competencia territorial es prorrogable en los asuntos exclusivamente patrimoniales cuando exista conformidad de partes. De all que esta competencia, en estos casos, no sea de carcter absoluto2. Esta excepcin slo rige en cuanto a cierto tipo de derechos. Las disposiciones legales sobre competencia territorial en causas patrimoniales atienden fundamentalmente a los presuntos intereses de las partes, por lo que no se ve afectado ningn principio de orden pblico. De all que el rgano jurisdiccional requerido se halle vinculado al poder dispositivo de los justiciables y, atento al carcter relativo y supletorio de las normas, pueden stos prorrogar expresa o tcitamente su competencia3. Tratndose entonces de la competencia territorial que, como vimos, es de carcter relativo y renunciable, podr ser prorrogada en forma expresa o tcita por las partes dado que no se opone a ello principio alguno de orden pblico. Directa consecuencia de ello es que no habindose planteado el impedimento procesal de incompetencia por medio de la excepcin respectiva, no resulta viable la declaracin ex officio de la misma4. En el mismo sentido se ha dicho que la competencia territorial es prorrogable en tanto el demandado no plantee la cuestin. Ello as y siendo que en el caso se despach la ejecucin y se diligenci el mandamiento respectivo, el juzgador no pudo declarar oficiosamente la incompetencia en cuanto a tal altura del proceso haba operado la prrroga consentida por la ejecutada5. La cuestin de la imposibilidad de declarar oficiosamente la incompetencia en los casos en que resulta viable la prrroga es tambin resuelta de manera expresa en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin como veremos luego. Ardua es la tarea en ciertos casos grises para establecer el estricto alcance de lo exclusivamente patrimonial. La cuestin no es menor por poner en juego -eventualmente- el orden pblico procesal. De all la exhaustividad con que los jueces que se vean involucrados en estos conflictos de competencia deban
2

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/5/2000, Credil SRL v. Vzquez, Edgardo Rodolfo s/cobro ejecutivo. 3 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/1992, Pompey, Horacio Pedro v. Sideco Americana SACIF s/desalojo anticipado. 4 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 10/11/1998, Pietraccone, Oscar v. Mendoza, Francisca s/cobro ejecutivo. 5 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/10/1998, Le Radial SRL v. Mndez de Zapilln, Isabel A. s/cobro ejecutivo.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


analizar los elementos integrativos de la pretensin para adoptar una decisin en consecuencia. Quedar siempre la ltima palabra reservada para los rganos jurisdiccionales superiores comunes a ambos juzgadores a quienes se atribuye la dilucidacin de esta controversia. Las partes debern ser diligentes en el planteo de su voluntad de prorrogar la competencia territorial, atenindose a las formas estipuladas ya que el tratamiento de la competencia -sea por declinatoria, sea por inhibitoria- posee un medio de deduccin y un tiempo especfico, encontrndose estos extremos contemplados en nuestra legislacin procesal. Y luego de tal oportunidad, no cabe discusin alguna sobre tal aspecto quedando definitivamente fijada la competencia del juez6. Aun en los casos de competencia improrrogable -ha dicho la jurisprudencia-, la ley procesal fija oportunidades preclusivas para su alegacin por la parte o para su declaracin oficiosa 7. Luego de pasadas esas oportunidades, en principio, no puede alegarse incompetencia alguna8. En la accin de amparo la declaracin de incompetencia, en razn de la materia, debe producirse en la oportunidad prevista en los 1, 4, 9 y concs. de la ley 7166, o 1, 4, 321, 336, 496 y concs. del Cdigo Procesal Civil y Comercial, por lo que no habiendo ello ocurrido y consintiendo las partes la competencia del juez interviniente, es improcedente la declaracin efectuada con posterioridad9. Otro caso particular se da respecto de los juicios que se entablan contra la provincia de Buenos Aires. Si bien es cierto que el art. 30, ley 7543 indica que deben radicarse ante los tribunales del Departamento Judicial de La Plata, cualesquiera sea su naturaleza y asignando esa competencia territorial en atencin al domicilio de esa persona jurdica de carcter pblico, el cariz exclusivamente patrimonial de la accin intentada hace que la competencia sea prorrogable por aplicacin del art. 1, CPCC. En asuntos patrimoniales, el juez no puede de oficio declararse incompetente, pues ello significara anticiparse a la voluntad de las partes y por ende ello significara derogar la posibilidad de un pacto de prrroga de competencia celebrado por los justiciables10. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 1, Cdigo nacional. Lo hace -en esencia- con el mismo alcance que el Cdigo de provincia. Salvo diferencias obvias -la mencin de tribunales nacionales por tribunales provinciales- se menciona a los tratados internacionales y al art. 12, inc. 4, ley 48 como fuentes de excepcin al criterio de la prorrogabilidad por acuerdo de partes de la competencia territorial en casos exclusivamente patrimoniales. El art. 12, inc. 4, ley citada seala que siempre que en pleito civil un extranjero demande a una provincia, o a un ciudadano, o bien el vecino de una provincia demande al vecino de otra ante un juez o tribunal de provincia, o cuando siendo demandados el extranjero o el vecino de otra provincia, contesten a la demanda, sin oponer la excepcin de declinatoria, se entender que la jurisdiccin ha sido prorrogada, la causa se sustanciar y decidir por los tribunales provinciales y no podr ser trada a la jurisdiccin nacional por recurso alguno salvo en los casos especificados en el art. 14 . Tambin se hace alusin a los asuntos de ndole internacional donde la prrroga podr admitirse aun a favor de jueces extranjeros o rbitros que acten fuera del pas salvo en los casos donde los tribunales argentinos tengan jurisdiccin exclusiva o la prrroga se encuentre prohibida legalmente.

Art. 2. Prrroga expresa o tcita


6 7

SCBA, Ac. 83814, 28/8/2002, B., M. E. v. F., S. s/alimentos. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Credil SRL v. Hidalgo Olivares, Vicente A. s/cobro ejecutivo. 8 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/8/1997, Santos, Mara del Carmen v. Viana, Teodolina y otro s/accin de simulacin y revocatoria; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo. 9 SCBA, Ac. 61427, 31/10/1995. 10 Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 12/9/2000, Morn, Julia Andrea v. Ministerio de Salud de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. Dolores, 10/8/1999, Stech, Flavio v. Polica de la Provincia de Buenos Aires y otros s/daos y perjuicios.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La prrroga se operar si surgiere de convenio escrito mediante el cual los interesados manifiesten explcitamente su decisin de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor, por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular la declinatoria. 1. FORMAS DE PRACTICAR LA PRRROGA La ley admite la excepcin a las reglas de atribucin de competencia territorial pero slo con la condicin -adems de que se trate de materia exclusivamente patrimonial- de que sea acordada por todos los litigantes. Ambas partes deben estar de acuerdo en sacar el juicio del juez al que la ley atribuye jurisdiccin territorial para llevarlo ante otro, puesto que de lo contrario se estara menoscabando el derecho de defensa en juicio de quien no admite el cambio de sede. Para evitar esta transgresin, se contemplan medios para oponerse al cambio de juez. Ello ser objeto de anlisis posterior. El convenio de prrroga puede ser expreso o tcito. El acuerdo expreso de las partes para prorrogar la competencia puede constituirse antes o durante el juicio. Previo al inicio del pleito pudo haberse convenido que para la eventualidad del pleito, las partes se someteran a los jueces de determinada jurisdiccin territorial. Clsico es el caso de las clusulas de prrroga de competencia territorial incluidas en contratos de los que surgen obligaciones frente a cuyo incumplimiento nace la causa de la pretensin. Y ms an de los contratos por adhesin. Para este ltimo ejemplo ser necesario determinar si la prrroga de competencia territorial no ha sido una clusula abusiva tendiente a limitar el derecho de defensa del contratante que adhiere a lo ya predispuesto por la parte que se encuentra en condiciones de imponer el contenido del negocio. Imagnese el caso de que el adquirente de un bien de escaso valor aparezca firmando un contrato por el cual en caso de algn tipo de incumplimiento deber litigar en el lugar donde tenga sede la casa matriz a miles de kilmetros de su domicilio y del lugar donde se celebr la compraventa. Sern aqu de aplicacin, pues, las elaboraciones doctrinarias y jurisprudenciales nacidas al abrigo de la ley 24240 de Defensa del Consumidor a travs de las cuales se podr -si se demuestra el abuso del poder de negociacin- dejar sin efecto la aludida clusula de prrroga de competencia territorial. Tambin, las partes pueden convenir la prrroga dentro del juicio. Se trata del denominado pacto de foro prorrogando y se instrumenta por escrito presentado ante el juez que se entiende competente con firma de ambos litigantes admitiendo la tramitacin del pleito en esa jurisdiccin territorial. Se ha sostenido que constituye un principio indisputable que la competencia territorial, en cuanto comprende pretensiones de inters privado de orden patrimonial, es prorrogable, por voluntad de los litigantes, no slo en el mbito provincial, sino -adems- entre tribunales ordinarios nacionales o de otras provincias y que el convenio de prrroga expresa se configura cuando, en el acuerdo de voluntades que enlaza a las partes, existe un pacto de foro prorrogando por el que someten a la decisin de los rganos de determinada jurisdiccin toda cuestin que se suscite a raz del mismo11. Sin embargo, la forma ms frecuente de prrroga es la tcita. sta se da por iniciativa del actor que plantea la pretensin ante un juez que no es el que naturalmente debera entender en ella y al darse traslado de la misma al demandado, ste la admite implcitamente al no oponerse de manera expresa ya sea porque directamente contesta la demanda, o se abstiene de hacerlo o plantea oposiciones previas dentro de las cuales no incluye la especfica destinada a controvertir la competencia territorial del rgano (declinatoria). El Cdigo aqu -como en muchos otros pasajes- exige la debida diligencia en la actuacin de las partes y fundamentalmente de los letrados quienes llevan adelante su representacin tcnica. Concretamente, al ser anoticiada una persona de una demanda en su contra nace la carga procesal de controlar la competencia del juez ante el que habr de tramitar el proceso.
11

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/3/1996, Cane, Hctor Jos v. Banco de Torquinst SA (suc. Berazategui) s/daos y perjuicios; 16/7/1998, Banco de la Edificadora de Olavarra v. Nicolo, Juan Carlos s/cobro ejecutivo; 7/8/1998, Seguir SRL v. Archieri, Silvia s/cobro ejecutivo.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si la cuestin es de aquellas que toleran la prrroga de competencia y la demandada no es diligente en esta tarea omitiendo la oportuna controversia, la competencia territorial quedar fija y no podr reeditarse el tema en virtud del principio de preclusin vigente en el proceso civil y comercial. Dentro de este tema y en cuanto a los efectos del simple pedido de beneficio de litigar sin gastos previo al planteo de la demanda se ha sostenido que la operatividad de la prrroga de la competencia es contemplada por el art. 2, Cdigo Procesal respecto del demandado cuando la contestare (a la demanda), dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular declinatoria y entre ellas no est, como se infiere, lo efectuado por el actor, quien ha promovido trmite de beneficio de litigar sin gastos, lo cual preanuncia una accin, pero en modo alguno supone inexorablemente su efectiva iniciacin12. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 2, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 3. Indelegabilidad La competencia tampoco podr ser delegada, pero est permitido encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. 1. COMPETENCIA COMO DEBER INDELEGABLE Los jueces no puede resignar su competencia. Ni la que tienen por ley ni la que le atribuyen las partes cuando las normas positivas las habilita a hacerlo. Una manera de resignar esa competencia sera negndose a resolver el conflicto planteado. Otra, hacer que un juez distinto resuelva por l. En ambos casos nos enfrentamos a incumplimiento de funciones propias que podra acarrear sanciones administrativas y, en casos extremos, tambin penales. Tngase en cuenta que una conducta de menor entidad en comparacin con los casos citados como es la demora injustificada en el dictado de resoluciones judiciales, determina graves consecuencias para el juez con la eventual posibilidad de que se configure alguna causal de enjuiciamiento (ver notas a los arts. 167 y 168). Ello as por cuanto claramente hoy se conceptualiza la funcin jurisdiccional como un poder-deber. Si bien se amplan las facultades de los magistrados para que puedan ejercer un rol activo dentro del proceso, correlativamente mayor es la responsabilidad que genera este cumplimiento de obligaciones funcionales constitutivas -en suma- del ejercicio de un esencial rol del Estado. De acuerdo con lo dispuesto por el artculo en estudio, las cuestiones litigiosas que se susciten en una causa ya radicada ante determinado juez necesariamente deben ser resueltas por ste 13. En este sentido ha dicho la jurisprudencia que no se advierten motivos que justifiquen delegar la facultad de decretar la subasta judicial a un juez que tiene la misma jurisdiccin provincial que el que dict la sentencia que se debe ejecutar, toda vez que el juez donde tramita la causa es, en principio, el que tiene competencia para ejecutar la sentencia respecto de un inmueble ubicado en esta provincia. Adnese a ello razones de economa y celeridad procesal, pues se evitan complicaciones y trmites dilatorios totalmente intiles, desde que ambos magistrados pertenecen a la misma jurisdiccin territorial de esta provincia14. Este artculo contiene expresamente la prohibicin de la delegacin de la competencia: un juez no puede requerir a otro que decida por l. Lo que no impide que un juez solicite la colaboracin de un colega para que ste lleve adelante ciertas diligencias en su jurisdiccin territorial.
12

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/11/1992, Pedrazzoli, Elvio Valentn v. La Mercantil Andina SA s/cumplimiento de contrato. 13 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin. 14 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/6/1998, Taormina, Francisco Jos v. Garca, Jos Ramn s/cobro ejecutivo.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Cooperacin que no importa delegacin de competencia ya que el juez requirente seguir conduciendo el proceso15. Slo que por razones de conveniencia, economa y celeridad cuando existan diligencias que deban ser realizadas en lugares alejados se solicite auxilio a otro juez. Estas medidas, si bien las realiza el juez requerido, sern dispuestas por el requirente y slo l determinar su valor dentro del proceso. Son de aplicacin al respecto -entre otras- las normas del dec.-ley 9618/1980 por el que la provincia adhiere al convenio sobre comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial que implement la ley nacional 22172. Remitimos a la nota al art. 131. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 3, Cdigo nacional. El texto normativo es idntico, con el agregado de un prrafo final que autoriza a los jueces nacionales a encomendar directamente la realizacin de las diligencias referidas a los jueces de paz. Tambin menciona a los alcaldes provinciales, figura que en la provincia de Buenos Aires ha sido suprimida.

Art. 4. Declaracin de incompetencia Toda demanda deber interponerse ante el juez competente, y siempre que de la exposicin de los hechos resultare no ser de la competencia del juez ante quien se deduce, deber dicho juez inhibirse de oficio. Consentida o ejecutoriada la respectiva resolucin, se proceder en la forma que dispone el art. 8, prr. 1. 1. CONTROL DE LA COMPETENCIA Como se ha visto, la competencia es una materia delicada ya que puede involucrar cuestiones referidas al orden pblico. De all que para evitar conflictos de ese tenor, el Cdigo plantee la regla de que toda demanda deba ser interpuesta ante el juez competente. Ello es obvio puesto que de lo contrario se estara iniciando un proceso destinado al fracaso con todo el costo que ello implica. Sin embargo, no deja slo en manos del litigante que enarbola su pretensin ante los tribunales controlar este extremo sino que -por la vinculacin con el orden pblico aludido- exige al juez que tambin sea l quien controle si la cuestin que se le somete a consideracin es de aquellas que l puede resolver en el marco de la jurisdiccin que por ley se le ha atribuido ya que, de no ser as, est habilitado para negarse a intervenir mediante la inhibicin de oficio, figura que slo proceder en los casos en que las partes no estn autorizadas para prorrogar la competencia. Ello as por cuanto en los asuntos exclusivamente patrimoniales no podr hacerse uso de esta facultad de inhibirse oficiosamente ante la sola presentacin de una demanda ya que podra darse el supuesto de que la contraparte admita que el trmite se desarrolle ante el rgano judicial a su cargo y en ese caso, al no estar comprometido el orden pblico, tal modificacin de las reglas competenciales resultar procedente. La ley dice que el juez deber analizar si el planteo es de su competencia a partir de la exposicin de los hechos que haga el actor en su demanda. Podr darse el caso de que de la misma no surja con claridad si el juez ante el que se presenta la demanda es o no competente. En esta hiptesis est previsto que antes de toda otra decisin se pidan ms precisiones al actor para as poder determinar si su competencia est abierta vlidamente o no segn lo que indica el art. 336 en su prr. 2 a cuya nota remitimos. Si finalmente decide declararse incompetente e inhibirse de seguir interviniendo, el juez as lo resolver.
15

El art. 3, Cdigo Procesal sienta el principio de la indelegabilidad de la competencia. Pero permite encomendar a los jueces de otras localidades la realizacin de diligencias determinadas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/2/1998, Aitor SA v. Garay, Nstor Oscar y otros s/ejecucin.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Luego de que ese criterio sea consentido por el actor o confirmado por el tribunal superior a raz de haber sido controvertido por el interesado -tngase en cuenta que para el caso de la inhibitoria a pedido de parte se contempla la apelacin en el caso de declaracin de incompetencia, art. 9, parte final- se proceder a remitir la causa al juez que sea considerado el competente ante el cual se radicar la causa y continuar su trmite. Una vez pasadas las ocasiones que las normas especficas prevn a estos fines, se produce la preclusin y no corresponde una tarda declaracin de incompetencia que comprometera principios de economa y estabilidad de los procesos16. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 4, Cdigo nacional. El texto normativo es el mismo con el agregado de un ltimo prrafo que positiviza el criterio jurisprudencial y doctrinario mencionado: En los asuntos exclusivamente patrimoniales no proceder la declaracin de incompetencia de oficio, fundada en razn del territorio.

Art. 5. Reglas generales Con excepcin de los casos de prrroga expresa o tcita, cuando procediere, y sin perjuicio de las reglas contenidas en este Cdigo o en otras leyes, ser juez competente: 1) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles, el del lugar donde est situada la cosa litigiosa. Si stas fuesen varias o una sola, pero situada en diferentes jurisdicciones judiciales, ser el del lugar de cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que all tenga su domicilio el demandado. No concurriendo tal circunstancia, ser el del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a eleccin del actor. La misma regla regir respecto de las acciones posesorias, interdictos, restriccin y lmites del dominio, medianera, declarativa de la prescripcin adquisitiva, mensura y deslinde, y divisin de condominio. 2) Cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes muebles, el del lugar en que se encuentren o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Si la accin versare sobre bienes muebles e inmuebles conjuntamente, el del lugar donde estuvieran situados estos ltimos. 3) Cuando se ejerciten acciones personales, el del lugar en que deba cumplirse la obligacin, y, en su defecto, a eleccin del actor, el del domicilio del demandado o el del lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin. El que no tuviere domicilio fijo podr ser demandado en el lugar en que se encuentre o en el de su ltima residencia. 4) En las acciones personales derivadas de delitos o cuasidelitos, el del lugar del hecho o del domicilio del demandado, a eleccin del actor. 5) En las acciones personales, cuando sean varios los demandados y se trate de obligaciones indivisibles o solidarias, el del domicilio de cualquiera de ellos, a eleccin del actor. 6) En las acciones sobre rendicin de cuentas, el del lugar donde stas deban presentarse, y no estando determinado, el del domicilio del obligado, el del domicilio del dueo de los bienes o del lugar en que se haya administrado el principal de stos, a eleccin del actor. 7) En las acciones fiscales por cobro del impuesto, tasas o multas, y salvo disposicin en contrario, el del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin; el del lugar en que deban pagarse o el del domicilio del deudor, a eleccin del actor. Ni el fuero de atraccin ni la conexin modificarn esta regla.

16

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 3/12/2002, Yannicelli, Eduardo Rafael v. Conyca SA Thol SAUTE s/cobro de pesos e indemnizacin.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


8) En los procesos por declaracin de incapacidad por demencia o sordomudez, el del domicilio del presunto incapaz o, en su defecto, el de su residencia. En los de rehabilitacin, el que declar la interdiccin. 9) En los pedidos de segunda copia o de rectificacin de errores de escrituras pblicas, el del lugar donde se otorgaron o protocolizaron. 10) En la protocolizacin de testamentos, el del lugar en donde debe abrirse la sucesin. 11) En las acciones entre socios, el del lugar del asiento nico o principal de la sociedad, aunque la demanda se iniciare con posterioridad a su disolucin o liquidacin, siempre que desde entonces, no hubieren transcurrido dos aos. 12) En los procesos voluntarios, el del domicilio de la persona en cuyo inters se promuevan, salvo disposicin en contrario. 1. LAS REGLAS DE COMPETENCIA Esta extensa norma contiene casusticamente las pautas legales de atribucin de competencia. Como ella misma comienza expresando, sern de aplicacin cuando no exista prrroga expresa o tcita por lo que en materia exclusivamente patrimonial sern desplazadas por el acuerdo de partes. La otra salvedad se efecta respecto de otras normas contenidas tanto en este Cdigo como en otras leyes procesales o de fondo que contengan pautas de atribucin de competencias. Ser tarea del letrado de la parte actora analizar exhaustivamente los elementos y alcances de la pretensin que est llevando ante la justicia para orientar debidamente su estrategia en lo que concretamente hace a la competencia del rgano. De tal manera, como primer paso determinar si la cuestin es o no de las que admiten prrroga y, en caso afirmativo, si la misma es conveniente. Si no la admite o, admitindola, no lo encuentra conveniente indagar acerca de si se trata de una pretensin que se relaciona con derechos reales o personales o bien, si se ubica dentro de los casos restantes, de variada naturaleza: fiscales, declaracin de incapacidad, pedido de segunda copia o rectificacin de errores en escrituras pblicas, protocolizacin de testamentos, etc. En los primeros casos, determinar el tipo de objeto que est en juego ya que dependiendo de si es un inmueble o un mueble habrn de variar las pautas existiendo, inclusive, diferentes alternativas a seguir en cada caso a eleccin del actor. Algo similar ocurre con las pretensiones que encierran reclamos sobre la base de derechos personales donde el anlisis tendr que tener en cuenta el tipo de obligaciones, la fuente de las mismas, etc. La casustica jurisprudencial es abundante al respecto. As, se ha dicho que si lo que se pretende llevar a cabo es un desalojo, se trata de una accin absolutamente personal. En este sentido, la regla general establecida en el art. 5, inc. 3, CPCC para las acciones personales, determina la competencia, en primer lugar, por el cumplimiento de la obligacin y en su defecto, a eleccin del actor, el domicilio del demandado o el lugar del contrato, siempre que el demandado se encuentre en l, aunque sea accidentalmente, en el momento de la notificacin17. Tambin, que conforme lo establecido en el art. 5, inc. 8, CPCC resulta competente para entender en la declaracin de insania el juez del domicilio del presunto incapaz18 mientras que en las acciones derivadas de delitos o cuasi delitos es facultativo para la actora interponer su demanda ante el juez del lugar del hecho o del domicilio del deudor. Por ello, encontrndose el domicilio del demandado dentro de la jurisdiccin del magistrado interviniente, ste resulta competente para entender en las presentes actuaciones19. La competencia de los tribunales del departamento Capital en materia de cobro por va de apremio de las deudas previsionales de la Caja de Martilleros ha sido asignada en forma genrica por el dec.-ley 7903/1972, en atencin a la centralizacin del rgano y en favor de ste, segn se desprende de la interpretacin contextual del art. 39, ley 7014, pero sin ninguna razn de orden pblico que impida que ese rgano opte por perseguir el cobro ante los tribunales correspondientes al domicilio del ejecutado. Por otra parte, ste es el principio que rige en el procedimiento de apremio vigente al que
17 18

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 22/2/2002, Moons, Alberto v. Esperante, Nlida s/desalojo. SCBA, Ac. 85340, 10/7/2002, V., J. S. s/insania y curatela. 19 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 15/7/1999, Demidiuk, Aldo v. De Brito, Ral y otro s/daos y perjuicios.

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


alude el artculo sin nmero aadido a continuacin del art. 39, ley 7014, en concordancia con lo previsto por el art. 5, inc. 7, CPCC20. Asimismo, en lo que hace al juicio de apremio, el art. 5, inc. 7, del Cdigo edicta que son jueces competentes los del lugar del bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin o los jueces del lugar en que deben pagarse o los jueces del domicilio del deudor, a eleccin del actor. El citado precepto legal, analizado integrativamente con los que se mencionan y dan sustento al ttulo ejecutivo (dec. reg. 6864/1958; ley 10456/1986), no permiten concluir que el domicilio del acreedor -Fisco de la provincia de Buenos Aires- sea el que determina el lugar de pago de la deuda que se ejecuta, por lo que a falta de una disposicin legal expresa o clusula contractual que lo determine, el lugar de pago ser el domicilio del deudor al tiempo de cumplimiento de la obligacin21. Respecto de un proceso de amparo motivado por actos de particulares, por aplicacin de las reglas generales de competencia, debe reconocerse al actor la posibilidad de optar entre la competencia del juez del lugar en que el acto se exteriorice o tuviere o pudiere tener efecto y la del juez del domicilio del demandado22. El art. 5, inc. 1, CPCC determina expresamente que cuando se ejerciten acciones reales sobre bienes inmuebles ser juez competente el del lugar donde est situada la cosa litigiosa; y en su ltima parte establece que la misma regla regir respecto de la medianera por lo que cabe interpretar que la misma comprende no slo el derecho real de condominio sobre los muros o los cercos o los fosos que se encuentran en los lmites divisorios existentes entre inmuebles vecinos y lindantes sino tambin los derechos y obligaciones que del mismo emergen, tales como la obligacin de contribuir a los gastos de conservacin, reparacin o reconstruccin de la pared o muro medianero, o de la construccin y conservacin de paredes para cerramiento y divisin de sus heredades contiguas o las de su pago23. Por otro lado, el art. 5, inc. 3, del ordenamiento ritual dispone que cuando se ejerciten acciones personales ser juez competente ...el del lugar en que deba cumplirse la obligacin, y, en su defecto a eleccin del actor el del domicilio del deudor o el del lugar del contrato.... Como se advierte, la precitada norma legal establece, como principio general, que la competencia, para este tipo de acciones, ser determinada por el lugar de cumplimiento, y subsidiariamente -como excepciones a la regla- por los restantes supuestos. En esa inteligencia, y tratndose de una compraventa en la que se acordara el pago a crdito, el mismo debe efectuarse en el domicilio del comprador, toda vez que rige la regla prevista en el art. 747, prr. 3, CCiv., segn la cual, el pago debe hacerse en el domicilio que tenga el deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin24. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 5, Cdigo nacional. Al inicio se seala que la competencia ser determinada por la naturaleza de la pretensin y no por la de las defensas del demandado, recogindose as un principio bsico para fijar la competencia judicial. Luego se introducen algunas variantes en los diferentes incisos. En el inc. 3 se especifica, respecto de las acciones personales, que el lugar en que deba cumplirse la obligacin -a los fines de determinar la competencia judicial- debe surgir expresa o implcitamente establecido conforme los elementos aportados en el juicio. En el inc. 6 se incluye un prrafo referido a la demanda por aprobacin de cuentas, a la que se aplica la misma regla que en el caso de la accin de rendicin de cuentas pero si no estuviese especificado el lugar donde stas deban presentarse, podr serlo tambin el del domicilio del acreedor de las cuentas, a eleccin del actor.
20

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 10/12/1992, Caja de Previsin Social para Martilleros y Corredores Pblicos de la Provincia de Buenos Aires v. Avvocato, Ana Vicenta s/apremio. 21 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Alonso, Agustn J. s/daos y perjuicios. 22 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/6/1997, Bibiloni, Hctor Jorge v. Cevige Ltda. s/amparo. 23 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 28/2/1991, Iarrocca de Anile, Irma Lydia v. Portela, Andrea s/cobro de medianera. 24 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/6/2000, Perata, Ral Alberto v. Ramrez, Ceferino s/cobro de pesos.

10

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En el inc. 7 se elimina el fuero de atraccin como causal modificatoria de las reglas de competencia en acciones fiscales mencionndose solamente la conexidad. En el inc. 8 se incorpora un prrafo dedicado a las acciones de separacin personal, divorcio, nulidad de matrimonio y en general respecto de los efectos del vnculo marital. Tomando las pautas del Cdigo Civil con el texto dado por la ley 23515, se fija la competencia en el ltimo domicilio conyugal efectivo o en el del cnyuge demandado a eleccin del actor. Si uno de los cnyuges no tiene domicilio en el pas, la accin podr ser intentada ante el juez del ltimo domicilio que hubiera tenido en la Repblica si el matrimonio se hubiera celebrado en la Argentina. Si no hay prueba de la radicacin del ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas comunes de competencia. Tambin se menciona entre los casos de declaracin de incapacidad la figura del art. 152 bis del Cdigo Civil. Se modifica el texto del inc. 11 referido ahora a las acciones que derivan de las relaciones societarias, fijando la competencia en el lugar del domicilio social inscripto. Si no requiere inscripcin, el del lugar fijado en el contrato o, en su defecto, en el lugar de la sede social. En el inc. 12 se excluye de las reglas de competencia normales para los procesos voluntarios -el domicilio de la persona en cuyo inters se promueven- el caso de la sucesin. Se agrega un inc. 13: Cuando se ejercite la accin por cobro de expensas comunes de inmuebles sujetos al rgimen de propiedad horizontal o cualquier otra accin derivada de la aplicacin de ese rgimen, el del lugar de la unidad funcional de que se trate.

Art. 6. Reglas especiales A falta de otras disposiciones, ser juez competente: 1) En los incidentes, terceras, citacin de eviccin, cumplimiento de transaccin celebrada en juicio, ejecucin de sentencia, regulacin y ejecucin de honorarios y costas devengadas en juicio, obligaciones de garanta y acciones accesorias en general, el del proceso principal. 2) En los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio. 3) En la exclusin del cnyuge, tenencia de hijos, alimentos y litis expensas, el del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, mientras durare la tramitacin de estos ltimos. 4) En las medidas preliminares y precautorias, el que deba conocer en el proceso principal. 5) En el pedido de beneficio de litigar sin gastos, el que deba conocer en el juicio en que aquel se har valer. 6) En el juicio ordinario que se inicie como consecuencia del ejecutivo, el que entendi en ste. 1. RADICACIN DE PROCESOS Y ECONOMA PROCESAL En este artculo el Cdigo regula la competencia teniendo en miras bsicamente el principio de economa procesal. Dejando siempre a salvo lo que establezcan otras normas especficas al respecto, a lo largo de estos seis incisos manda que el juez que se encuentra entendiendo en un determinado juicio sea el competente para resolver pretensiones conexas o relacionadas. Se ha sostenido en la jurisprudencia que el desplazamiento de la competencia por conexidad entre procesos pendientes tiene lugar cuando existen elementos comunes a las diferentes acciones de que se trata con entidad suficiente como para considerarlas vinculadas entre s. Surge as el denominado forum conexitatis, en virtud del cual se posibilita la sustanciacin ante un mismo magistrado respecto de causas vinculadas por analoga o convergencia, con evidentes ventajas derivadas de la unidad de decisin25. La razn principal de ese desplazamiento puede encontrarse en la economa procesal y este principio se manifiesta de formas variadas. En algunos casos conviene que sea el mismo juez el que intervenga en dos procesos distintos porque existe una directa relacin de dependencia entre uno y otro. Es el caso del juicio principal y los diversos tipos de incidentes.
25

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/2/2003, Fidalgo, Bernardo v. Fridman, Carlos s/bien de familia desafectacin.

11

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En otros -la mayora-, es conveniente que el juez que conoci la relacin fctica de un proceso resuelva cuestiones vinculadas con aqulla. Son los supuestos de ejecucin de una sentencia o transaccin celebrada en juicio que tramite ante el mismo juez que dict el fallo cuyo cumplimiento se persigue; de la regulacin de honorarios y costas; los aspectos patrimoniales de la disolucin de la sociedad conyugal ante el juez que tramita el divorcio o la nulidad de matrimonio; el beneficio de litigar sin gastos; las medidas preliminares y las cautelares ante el juez del proceso principal -sin perjuicio de los casos de urgencia donde se admite el dictado de cautelas aun por juez incompetente, ver art. 196 -, etc> No se identifican los motivos que habilitan la radicacin ante un mismo juez con los que justifican la acumulacin de procesos -art. 188 -. En los supuestos contenidos en la norma en estudio se hace alusin a pretensiones respecto de las cuales -salvo ciertas excepciones- no existe riesgo de sentencias contradictorias (fundamento del trmite acumulado)> Sin embargo, resulta altamente plausible la intencin del legislador al mandar que sea un mismo juez el que entienda en ellos porque de ese modo se cuenta con un magistrado que conoce con mayor plenitud el conflicto, entendido ste como la controversia base y las accesorias o relacionadas. Ello redunda no slo en una tramitacin mucho ms gil con ahorro de actividad jurisdiccional sino tambin -ms importante an- en una mejor solucin a las controversias derivada del ms amplio panorama fctico con el que cuenta el juzgador. El fallo ser mejor, ms justo y ms til. Tambin aqu la jurisprudencia ha brindado numerosas pautas a seguir. Se ha dicho que de conformidad con lo establecido por los art. 6, inc. 2, y 827, inc. c), CPCC debe entender en la separacin de los bienes del matrimonio, su divisin y liquidacin, el Tribunal de Familia ante quien tramit el divorcio26. Tambin la Corte ha sostenido que la ejecucin de un convenio de alimentos celebrado por ante el Juzgado Civil y Comercial y que fuera homologado por ste se rige por lo dispuesto en el inc. 1 del art. 6, CPCC, por tratarse, en definitiva de la ejecucin del convenio homologado pues estando el proceso de divorcio entre las partes concluido, no resulta de aplicacin lo dispuesto por el art. 6, inc. 3, Cdigo Procesal citado27; que iniciada demanda de alimentos y tenencia de hijos ante el Juzgado Civil donde tramita el juicio de divorcio, sin perjuicio de lo establecido en el art. 4, ley 11543, debe entender en la causa el juez que interviene en el mencionado juicio de divorcio28; que la liquidacin de la sociedad conyugal, disuelta por sentencia de divorcio firme, es de competencia del juez Civil y Comercial que entendiera en el mismo29; que la competencia para entender en el beneficio de litigar sin gastos corresponde al rgano jurisdiccional que debe conocer en el principal30. As tambin, la reconvencin por tenencia de hijos planteada en el juicio de divorcio debe tramitar por la va pertinente, pues si bien queda aqulla sometida a la jurisdiccin del mismo juez, su propia naturaleza accesoria impone por razones de buen orden su tramitacin independiente del principal31. Cuando el juicio de conocimiento se inicia con posterioridad al ejecutivo, cabe atenerse, a los efectos de la competencia, a lo estatuido por el art. 6, inc. 6, Cdigo Procesal, que establece que debe entender el mismo juzgado que conoci en el compulsorio32. El art. 827, Cdigo Procesal, segn la ley 11453 citada, establece en su inc. c) como norma genrica que los Tribunales de Familia son competentes para conocer en la disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal. No obstante, subsiste y prevalece en el caso la norma especfica del art. 6, inc. 2, segn el cual en los juicios de separacin de bienes y liquidacin de la sociedad conyugal es competente el juez del juicio de divorcio o nulidad de matrimonio, en tanto ambas disposiciones coexisten en un mismo cuerpo legal y estn vigentes, no siendo de aplicacin aqu, por consiguiente,
26 27

SCBA, Ac. 84513, 7/5/2002, S., G. F. v. L., A. s/escrituracin. SCBA, Ac. 39025, 17/7/2002, M., C. J. v. C., L. T. s/incidente de reduccin de cuota alimentaria. 28 SCBA, Ac. 86795, 18/12/2002, F., de G., S., M., v. G., L., A. s/alimentos. 29 SCBA, Ac. 67802, 5/8/1997, Ibez, Mxima v. Maldonado, Jorge s/lig. de la sociedad conyugal; Ac. 68949, 21/10/1997, O., M. C. v. D., J. M. s/liquidacin sociedad conyugal; Ac. 72470, 1/9/1998, V., J. v. R., M. s/disolucin de sociedad conyugal; Ac. 86190, 23/10/2002, V., S. G. v. T., C. A. s/divorcio vincular. 30 SCBA, B.54.880, 1/12/1992, Pappagallo, Luisa s/beneficio de litigar sin gastos - cuestin de competencia, art. 6, CCA resolucin del 1/12/1992; Ac. 56907, 7/2/1995, Mercuri, Antonio y otra s/beneficio de litigar. 31 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/12/2000, A. B. E. v. T. N. A. s/divorcio vincular, exclusin del hogar conyugal y disolucin del hogar conyugal. 32 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/4/2001, Tort, Omar Fernando v. Banco Credicoop Coop. Ltda. s/accin de nulidad - cobro de pesos - daos y perjuicios.

12

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


el principio por el cual la ley posterior deroga a la anterior, sino el que establece que la norma especfica prevalece sobre la general, mxime cuando se suma a ello el principio de conexidad que tiene la virtud de desplazar la competencia que ordinariamente pudiera corresponder33. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 6, Cdigo nacional. Aqu tambin se introducen algunas modificaciones en los diferentes incisos. As, en el inc. 1, se agrega a la enumeracin de cuestiones que tramitan ante el juez del proceso principal las obligaciones de garanta y el cumplimiento de acuerdo de conciliacin celebrados en juicio. El inc. 3 incluye dentro de las pretensiones que corresponden ser dirimidas por el juez del divorcio, separacin personal o nulidad de matrimonio -mientras dura la tramitacin de stos- al rgimen de visitas. Aclara que si estas pretensiones conexas fueron iniciadas con anterioridad, pasar luego a tramitar ante el tribunal donde quede radicado el divorcio, separacin personal o nulidad de matrimonio y si no existe alguno de estos trmites y, por otro lado, no se prueba dnde estuvo radicado el ltimo domicilio conyugal, se aplicarn las reglas generales de competencia. Si existe juicio de inhabilitacin, el pedido de alimentos contra el inhabilitado deber promoverse donde tramite aqul. Se incorpora el inc. 7, respecto de la determinacin de la responsabilidad establecida en el art. 208: ser competente el juez que decret la cautela y en caso de que haya sido fijada por juez incompetente, aquel cuya competencia para intervenir hubiese sido fijada en definitiva.

CAPTULO II - Cuestiones de competencia Art. 7. Procedencia Las cuestiones de competencia slo podrn promoverse por va de declinatoria con excepcin de las que se susciten entre jueces de distintos departamentos judiciales, en las que tambin proceder la inhibitoria. En uno y otro caso, la cuestin slo podr promoverse antes de haberse consentido la competencia de que se reclama. Elegida una va, no podr en lo sucesivo usarse de otra. 1. LAS REGLAS DE LA COMPETENCIA Y LAS VAS PARA LOGRAR SU RESPETO Una vez sentadas las pautas que habrn de regir la competencia territorial de los magistrados, se impone la regulacin de procedimientos que permitan a los litigantes efectivizar tanto el respeto de las mismas como de las dems reglas normativas referidas a otras formas de competencia -por ejemplo la material-. Subyace a esta necesidad la vigencia de la garanta del juez natural -integrativa del derecho al debido proceso- ya que mediante tales mecanismos una de las partes puede resistirse a ser llevada a juicio ante un magistrado que no es el que por ley le corresponde. Es as como el Cdigo regular en este captulo las vas idneas para tal fin: la declinatoria y la inhibitoria. La declinatoria consiste en la peticin que formula el demandado al juez ante el que se interpuso la demanda para que se declare incompetente y remita la causa al magistrado que por ley deba intervenir. La inhibitoria, por otro lado, importa un pedido articulado por el accionado frente al juez ante quien -por considerarlo competente- debera tramitar el juicio en el cual se le dio traslado de la demanda. Ello con el objeto de que ste requiera a su colega la remisin de las actuaciones.

33

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 5/3/1998, L., C. M. v. P., F. s/divorcio vincular.

13

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En ambos casos existe, pues, un conflicto de competencia: para las partes de un juicio existen dos jueces con poder jurisdiccional especfico para tramitar cierto proceso. Del artculo en anlisis surge que la declinatoria funciona cuando el conflicto de competencia se suscita entre jueces del mismo departamento judicial mientras que si la disputa en este terreno se da entre jueces de diferentes departamentos judiciales, podr emplearse tanto la declinatoria como la inhibitoria. De acuerdo con lo que venimos diciendo, estas herramientas procesales para preservar las reglas legales de la competencia funcionan siempre -en todos los casos- respecto de cuestiones extrapatrimoniales ya que en caso contrario y si de competencia territorial se trata, podrn las partes de comn acuerdo prorrogarla (art. 1). Tal es el alcance que debe darse al prr. 2 del artculo en estudio. Las sealadas vas son excluyentes. Utilizada la inhibitoria no podr recurrirse a la declinatoria y viceversa. El Cdigo no admite duplicidad de caminos para lograr el mismo objetivo en clara aplicacin del principio de economa y celeridad procesal. Se ha sostenido que las cuestiones de declinatoria e inhibitoria que los arts. 7 a 13 del Cdigo de rito regulan estn referidas en principio a la competencia en razn de la materia y de las personas, pero no a las que emergen de una prrroga de jurisdiccin territorial, salvo que ella estuviera pactada o el juicio en que se ejerci fuera primero en el tiempo, contara con la conformidad de todas las partes y hubiere sido aceptada por el juez prorrogado dando curso al proceso34. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 7, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 8. Declinatoria e inhibitoria La declinatoria se sustanciar como las dems excepciones previas y, declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente. La inhibitoria podr plantearse hasta el momento de oponer excepciones o de contestar la demanda si aquel trmite no se hallare establecido como previo en el proceso de que se trata. 1. OPORTUNIDAD DE PLANTEAMIENTO La declinatoria constituye el contenido de la excepcin de incompetencia que prev el art. 345, inc. 1, a cuya nota remitimos. La norma en estudio indica que este planteo tendr el trmite de las excepciones previas, el que viene regulado por los arts. 347 a 352. De all que no se abunde en explicitaciones ya que se entiende suficiente la remisin al rgimen general de las defensas previas. Lo mismo haremos nosotros, remitiendo a las notas de los artculos referidos. Es por ello innecesaria -por reiterada- la prevencin de que declarada procedente, se remitir la causa al juez tenido por competente ya que lo mismo contempla el art. 352, inc. 135. No ocurre lo mismo con la figura de la inhibitoria. Si bien se trata de una va muy poco frecuente en la vida tribunalicia, en este apartado es donde se delinea su perfil procesal para el caso de que sea necesario intentarla. En esta manda, el legislador se limit a determinar expresamente hasta qu momento puede ser planteada ante el juez ubicado en otro departamento judicial, magistrado que la demandada entiende
34 35

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 7/2/1996, P., M. y R. de P., M. T. s/sucesin ab intestato. Si se acogi el impedimento procesal de incompetencia, el efecto de la admisibilidad de la misma impone la remisin del expediente al tribunal de la jurisdiccin provincial considerado competente, siendo el principio sentado por el art. 352, inc. 1, Cdigo Procesal, un corolario del principio general que -en igual sentidoconsagra el art. 8 de dicho ordenamiento. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/2/1995, Ruiz Daz, Vera Mara v. Quintian, Jos A. s/daos y perjuicios.

14

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


competente y que, hasta este requerimiento, se encontraba absolutamente ajeno al juicio iniciado. Ese momento lmite que no podr ser sobrepasado es la oportunidad de plantear excepciones sea que ello tenga que cumplirse -dependiendo del tipo de proceso en que se deba cuestionar la competencia del magistrado- junto con la demanda o bien en forma separada y previa. Tngase en cuenta al respecto lo que se seala en la nota al art. 12 sobre el efecto suspensivo de las contiendas de competencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 8, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 9. Planteamiento y decisin de la inhibitoria Si entablada la inhibitoria, el juez se declarase competente, librar oficio o exhorto acompaando testimonio del escrito en que se hubiere planteado la cuestin, de la resolucin recada y dems recaudos que estime necesarios para fundar su competencia. Solicitar, asimismo, la remisin del expediente o, en su defecto, su elevacin al tribunal competente para dirimir la contienda. La resolucin slo ser apelable si se declarase incompetente. 1. COMUNICACIN ENTRE JUECES Requerido el juez considerado competente por el demandado mediante la solicitud de inhibitoria, ste deber resolver si admite o no la jurisdiccin atribuida. Para ello ser fundamental que el requirente acompae copia de la demanda recibida y, sobre la base de los elementos que integran la pretensin all plasmada, argumente de manera concreta y fundada respecto de cules son las razones que lo llevan a solicitar la intervencin de un magistrado diferente del escogido por el actor. Basndose en ese material -o al complementario que pueda requerir el juez si considera insuficiente el que integra la presentacin inicial de inhibitoria- resolver admitindola o denegndola. Si la rechaza -declarndose por ello incompetente en la contienda-, la resolucin es susceptible de apelacin por el demandado. Si la admite, deber comunicarse con el juez que orden el traslado de la demanda respecto del requirente de inhibitoria. La forma de llegar a l a travs de la comunicacin pertinente depender de dnde se encuentre ubicado. La ley menciona las vas del oficio y del exhorto. De acuerdo con el juego de los arts. 131 y 132 a la luz de las previsiones del dec.-ley 9618/1980 que recoge en nuestro mbito las pautas de la ley convenio nacional 22172, el oficio quedar reservado para que se conecten jueces ubicados en diferentes jurisdicciones territoriales dentro del pas mientras que el exhorto ser dirigir -con las limitaciones previstas en los tratados internacionales pertinentes en cada caso- a los jueces situados en el extranjero. Con esa comunicacin se enviar -como mnimo- copia del pedido de inhibitoria as como de la resolucin que le hace lugar. Podr adunarse toda otra documentacin que avale la postura adoptada. Por este conducto se requerir formalmente la remisin del expediente para asumir la direccin de ese proceso de acuerdo con las reglas legales de competencia. Para el supuesto de que el juez requerido no est de acuerdo con esta medida, invitar a su colega a elevar la cuestin al rgano jerrquicamente superior comn tramitando segn las reglas del art. 11. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 9, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

15

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires

Art. 10. Trmite de la inhibitoria ante el juez requerido Recibido el oficio o exhorto, el juez requerido se pronunciar aceptando o no la inhibicin. Slo en el primer caso su resolucin ser apelable. Una vez consentida o ejecutoriada remitir la causa al tribunal requirente, emplazando a las partes para que comparezcan ante l a usar de su derecho. Si mantuviere su competencia, enviar sin otra sustanciacin las actuaciones al tribunal competente para dirimir la contienda y lo comunicar sin demora al tribunal requirente para que remita las suyas. 1. REACCIN DEL JUEZ QUE PREVINO Una vez recibida la comunicacin enviada por el juez que admiti la inhibitoria, el magistrado que previno deber estudiar la peticin y resolver en consecuencia. Si acepta desprenderse de las actuaciones, tal decisin ser susceptible de recurso de apelacin por el actor ya que la medida puede causarle gravamen irreparable al sacarse el juicio de la jurisdiccin de quien l entiende es el juez natural de la causa. Cuando el prr. 2 de este artculo del Cdigo ritual establece que slo ser apelable la resolucin del juez requerido aceptando la inhibitoria, el recurso habr de tramitar conforme las modalidades y plazos reglados en los arts. 243 y ss. de dicho cuerpo y la fundamentacin del recurso puede ser presentada -como veremos- dentro de los cinco das36. Esa decisin, luego de que haya quedado firme -consentida o bien confirmada por el tribunal de alzada- determina la obligacin de remitir la causa al juez competente y, como ltima actividad del magistrado preventor, la invitacin mediante formal emplazamiento a las partes para que concurran ante la nueva sede a estar a derecho. Frente a la no aceptacin del pedido del juez requirente, se deber enviar la causa al superior jerrquico comn para que resuelva, con noticia al otro magistrado para que tambin presente ante esa nueva sede jurisdiccional las actuaciones que estime fundantes de su competencia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 10, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 11. Trmite de la inhibitoria ante el tribunal superior Dentro de los cinco das de recibidas las actuaciones de ambos jueces, el tribunal superior resolver la contienda sin ms sustanciacin y las devolver al que declare competente, informando al otro por oficio o exhorto. Si el juez que requiri la inhibitoria no remitiere las actuaciones dentro de un plazo prudencial a juicio del tribunal superior, ste lo intimar para que lo haga en un plazo de diez (10) o 37 quince (15) das, segn la distancia, bajo apercibimiento de tenerlo por desistido de su pretensin. 1. RESOLUCIN DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA Cuando el planteo no puede ser solucionado por los jueces ya que el requerido no admite la postura del requirente, entonces se impone la intervencin de un tercer rgano que dirima la controversia. se es el tribunal superior que seala la norma, el que variar segn cules sean los rganos judiciales que se enfrentan en este diferendo. Si la contienda de competencia se da entre juzgados de un mismo fuero y departamento judicial, el superior ser la cmara respectiva. Si se entabla entre
36

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/2/2000, Ferreyra, Jorge A. v. Telefnica de Argentina S. A. s/accin de amparo. 37 Rectius est: a.

16

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


juzgados de diferente fuero o bien de dismiles departamentos judiciales, el superior ser la Corte bonaerense. Llegado a ste, deber resolver el planteo atendiendo las posturas de ambos jueces y los fundamentos de sus respectivas resoluciones encontradas as como el resto del plexo fctico que integran las pretensiones y defensas tradas por las partes. No habr -por regla- traslados ni nuevas medidas (sin ms sustanciacin dice la norma). Se determina que esa solucin debe brindarse en cinco das, trmino que se cuenta desde que el rgano superior recibe la comunicacin aludida y el material aportado por ambos jueces. El plazo es breve ya que se pretende terminar de la manera ms clere posible la incertidumbre respecto de cul ser el juez que en definitiva atender el caso. Con este mismo objeto, se contempla la situacin del magistrado que habiendo dado lugar al conflicto de competencia, luego demora en enviar los antecedentes para su resolucin por el tribunal superior. En tal caso y cumplidos los pasos previstos -intimacin y concesin de plazo- se lo sanciona considerndose que desiste del planteo. Resuelto el tpico deber comunicar el fallo a ambos jueces: al que consider competente, mediante el envo de las actuaciones para que contine el trmite y al otro, a travs de oficio o exhorto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 11, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 12. Suspensin de los procedimientos Durante la contienda ambos jueces suspendern los procedimientos sobre lo principal, salvo las medidas precautorias o cualquier diligencia de cuya omisin pudiere resultar perjuicio irreparable. 1. EFECTO SUSPENSIVO DEL CONFLICTO DE COMPETENCIA La manda es clara al establecer la suspensin del expediente principal mientras se tramite y dilucide la cuestin de competencia planteada. Y ello se consagra para evitar el dispendio de actividad ante un rgano que a la postre result ser incompetente en la causa. Como siempre, se excluye de la regla la adopcin de medidas urgentes (cautelares o no). Tngase en cuenta la regla del art. 196 a cuya nota remitimos. La cuestin ms delicada radica en la determinacin del momento a partir del cual los trmites se suspenden. Entendemos que el trmite principal no podr suspenderse sino luego de conocido por parte del juez preventor el favorable acogimiento del pedido de inhibitoria comunicado a travs del oficio o exhorto al que alude el art. 9. Antes de ello, no existe constancia de cuestionamiento alguno y por tal motivo los plazos corren normalmente. Sin embargo, en nuestra opinin habrn de flexibilizarse los criterios en este punto ya que podra ocurrir que el trmite de la inhibitoria ante el juez requirente insuma mucho ms tiempo del que cuenta el demandado para oponer excepciones. Y si en el expediente donde deben ser esgrimidas no se suspende el trmite, puede llegarse a perder la facultad de plantear esas fundamentales defensas por la morosidad del juez ante el que se plantea la inhibitoria de resolver el punto y comunicarse con su colega. Lo contrario -exigir el planteo de excepciones ante un magistrado cuya competencia se encuentra cuestionada- aparece impropio cuando se constata que existen trmites desplegados al mismo tiempo en otra sede a los fines de que all se radiquen definitivamente los autos. La Corte local ha sostenido que por aplicacin de lo dispuesto en el art. 12, CPCC, con excepcin de lo que se halle vinculado a la medida cautelar dispuesta, debe anularse todo lo actuado por el magistrado ordinario a partir del momento en que tom conocimiento fehaciente de que su

17

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


competencia para entender en el asunto haba sido cuestionada por una de las partes a travs de la va prevista en el art. 6, CPCA (en el caso, el juez interviniente, luego de enviar el expediente a la Suprema Corte, sigui actuando en otro formado con las fotocopias de aqul)38. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 12, Cdigo nacional a travs del siguiente texto normativo: Las cuestiones de competencia se sustanciarn por va de incidente. No suspende el procedimiento, el que seguir su trmite por ante el juez que previno, salvo que se tratare de cuestiones de competencia en razn del territorio.

Art. 13. Contienda negativa, y conocimiento simultneo En caso de contienda negativa, o cuando dos o ms jueces se encontraren conociendo de un mismo proceso, cualquiera de ellos podr plantear la cuestin de acuerdo con el procedimiento establecido en los arts. 9 a 12. 1. CONFLICTO NEGATIVO DE COMPETENCIA Puede darse el caso de que el juez ante el que se plantea la demanda entienda que es incompetente y lo remita a otro magistrado quien, a su vez, considere que tampoco l es el juez con jurisdiccin especfica. Se configura de esta manera un conflicto negativo de competencia y la ley lo resuelve remitiendo a las pautas genricas de la inhibitoria, dejando bsicamente en un rgano superior la dilucidacin de la contienda. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 13, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO III39 - Recusaciones y excusaciones Art. 14. (Texto segn dec.-ley 8689/1977) Recusacin sin expresin de causa Los jueces de primera instancia podrn ser recusados sin expresin de causa.

38

SCBA, B.59.168, 1/10/1998, Riusech, Mara E. s/accin de amparo - cuestin de competencia art. 6, CPCA.

39

Entendemos que cuando el art. 126 de la ley 5177 -t.o. dec. 2885/2001 - establece: Quedan derogadas las leyes 3527> y 4265, Captulo III del Ttulo I del Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial... no resulta operativo respecto del actual Cdigo Procesal Civil y Comercial. Se trata de una norma que, a pesar de haber sido mantenida indebidamente por un texto ordenado reciente, reproduce en forma literal el art. 254 de la ley 5177 tal como fuera publicado en el Boletn Oficial del 13/11/1947. En ese momento tuvo efectividad respecto del Cdigo de Procedimiento en lo Civil y Comercial en vigencia -ley 2958 - ya que ese cuerpo normativo contaba en su estructura con slo un Ttulo I (Disposiciones generales y comunes a todos los juicios)> En el ao 1968, con la reforma procesal provincial, la previsin del art. 126 -si bien an no eliminada del texto normativo- perdi toda posibilidad de aplicacin. No slo porque el viejo Cdigo de Procedimiento fue reemplazado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial -ley 7425 - sino, fundamentalmente, porque la referencia al Captulo III del Ttulo I es ahora de imposible identificacin atento la existencia de tramos normativos as denominados en cuatro de los nueve Libros que lo integran: el I -Disposiciones generales-, IV -Procesos especiales-, V -Procesos universales- y VII -Procesos voluntarios-> Por otro lado, y en lo que hace concretamente a este Captulo, normas posteriorres al ao 1968 le han introducido reformas -el dec.-ley 8689/1977, al art. 14, y la ley 11593 del ao 1994, al art. 29 - lo que abona la tesis de la plena vigencia del sistema de recusaciones y excusaciones>

18

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El actor podr ejercer esta facultad al entablar la demanda o en su primera presentacin; el demandado, en su primera presentacin, antes o al tiempo de contestarla, o de oponer excepciones en el juicio ejecutivo, o de comparecer a la audiencia sealada como primer acto procesal. Si el demandado no cumpliere esos actos, no podr ejercer en adelante la facultad que confiere este artculo. Los jueces de la Suprema Corte de Justicia y de las cmaras de apelacin no podrn ser recusados sin expresin de causa. 1. IMPARCIALIDAD DE LOS JUECES Este captulo del Cdigo habr de regular las vas con las que cuentan los litigantes -y tambin los mismos jueces- para dar vigencia a otra de las garantas vinculadas con el derecho al debido proceso, cual es la imparcialidad de la magistratura. Sabido es que ello constituye una nota que define esencialmente al rgano dispuesto por el Estado para la vlida resolucin de conflictos entre partes. Pues bien, as como se delinearon los mecanismos para resguardar la garanta del juez natural mediante planteos vinculados con la atribucin de competencia, aqu el Cdigo efecta lo propio con la finalidad de que pueda apartarse del proceso a jueces afectadas por la tacha de la parcialidad. Recordemos que esta condicin de quienes estn llamados a dar solucin a los pleitos viene impuesta desde la letra del art. 8.1, Pacto de San Jos de Costa Rica, a travs de la recepcin que realiza el art. 75, inc. 22, CN y -en el mbito local- del art. 11 de la Carta bonaerense. La norma del Pacto aludido seala que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley (...) para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. La imparcialidad judicial, pues, es la nota que tiende a asegurarse en este tramo de la ley ritual. 2. RECUSACIN SIN EXPRESIN DE CAUSA Ms all de que luego se plasmarn las figuras de la excusacin y la recusacin, adelantemos que las mismas vienen motorizadas por especficas causas mencionadas por la ley y slo en el caso de que se alegue y demuestre su configuracin podr prosperar el apartamiento del juez del trmite en el que est entendiendo. Sin embargo, la ley contempla una posibilidad -acotada- de que las partes puedan lograr ese alejamiento sin la necesidad de indicar el motivo que justifica la decisin de apartar cierto juez40. Se deja librado a la prudencia de los litigantes hacer uso de esta prerrogativa con la finalidad de que se impida la intervencin de ciertos magistrados evitando el trmite -y la prueba- de causales taxativamente mencionadas, o bien cuando la causa de parcialidad no encuentre debida recepcin en el catlogo legal o simplemente por el hecho de que conviene a las partes apartar a ciertos jueces cuyos criterios aplicables a los temas a ventilar en el expediente especfico habrn de tornar ms engorrosa, extensa o compleja la tramitacin. De all que no se trate simplemente de una excusacin sin causa. El motivo puede existir, slo que la ley permite que no se lo exprese.

40

El instituto de la recusacin sin causa faculta a los litigantes a obtener el apartamiento del juez, frente a la concurrencia de motivos que la ley permite silenciar (art. 15, Cdigo Procesal). En la especie, la actora, haciendo uso de la prerrogativa sealada, ha recusado anticipadamente en su escrito inaugural, a los seores jueces titulares de los Juzgados Civil y Comercial nros. 4 y 5. Habiendo sido este ltimo el magistrado designado para entender en los presentes actuados, segn sorteo de la Receptora General de Expedientes, aquel apartamiento solicitado a priori en escrito de demanda, opera plenamente, y la admisin que hace el magistrado sorteado produce el efecto de atribuir el conocimiento de la causa al juez que corresponde en razn del turno, pues habr de atenderse a la designacin que haga el mencionado organismo y no al orden previo en que fueron expuestas, si se trata -como en la especie-, de ms de una recusacin. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 2/11/1994, G., S. M. v. C., M. s/alimentos hijos menores.

19

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La referida facultad puede parecer una herramienta al servicio del capricho de los litigantes. Por ello es que como contrapartida de la libertad para recusar sin expresar causa existen limitaciones propias de la norma y otras nacidas de la prctica jurisprudencial. Dentro de estas ltimas observamos que los jueces deben velar por el control de la manera en que se utiliza la figura en estudio, ya que ha sido uno de los terrenos ms frtiles para que se configure una de las formas de abuso del proceso. La norma prev esta facultad con la finalidad de que se facilite o flexibilice el trmite de la recusacin y no para direccionar de manera total la radicacin de la causa en un determinado rgano, efecto que se producira si -por ejemplo- el actor recusara sin causa a todos los jueces del fuero civil y comercial con excepcin de uno. Este claro ejemplo de recusacin sin expresin de causa abusiva debe ser -y lo es en la realidad- rechazado y eventualmente sancionado por los tribunales. Respecto de las limitaciones legales contenidas en este artculo, en primer lugar slo puede utilizarse la recusacin sin expresin de causa respecto de los jueces de primera instancia. No procede en relacin con los integrantes de las cmaras de Apelacin ni de la Corte bonaerense. En segundo lugar, slo puede hacerse en un momento determinado del proceso: tanto el actor como el demandado en sus primeras presentaciones. El artculo en estudio expresamente veda la posibilidad de que se ejerza esta facultad en lo sucesivo. Luego de esa oportunidad, el litigante interesado slo podr recurrir a la recusacin con expresin de causa para los supuestos de motivos sobrevinientes. Se ha dicho que la recusacin sin expresin de causa conforme lo previsto por el art. 14, CPCC es la facultad que las partes ejercen una sola vez, en una oportunidad especficamente sealada en el ordenamiento procesal, que para el actor puede ser: al demandar o bien a presentar el primer escrito antes de consentir la radicacin del expediente41. La forma de instrumentar el pedido es sumamente simple. El actor o el demandado en el escrito de la primera presentacin en juicio incluir un captulo donde se limitar a indicar que se utiliza esta figura y se consignar respecto de qu rgano se lo hace. La cuestin de la oportunidad del planteo puede variar de acuerdo con el tipo de trmite de que se trate. Tomando como ejemplo el caso del juicio ejecutivo, en el supuesto de que el inicio de ese proceso est precedido por la citacin del deudor a los efectos previstos en los arts. 523 y 524, CPCC, ste slo puede recusar sin causa al juez hasta el momento de comparecer ante aquella convocatoria o de vencer el plazo de dicho emplazamiento, pues en definitiva all se consuma la primera oportunidad que se le confiere al accionado para tomar intervencin en el juicio, no pudiendo ejercer esa prerrogativa en lo sucesivo42, y no siendo admisible -por intempestiva- la introduccin de tal planteo al oponer excepciones43. Tambin se ha entendido que la expresin primera presentacin contenida en el art. 14, CPCC, es la que haga la parte luego de que el expediente hubiese sido distribuido por la Receptora General de Expedientes. La facultad de recusar sin expresin de causa tiene su lmite temporal en el plazo perentorio de cinco das, contados a partir del conocimiento por parte del accionante de la radicacin de la causa, adquirido en la oportunidad del sorteo efectuado por la Receptora 44. Ello as por cuanto debido a la distribucin del trabajo judicial realizada por intermedio de la citada Receptora, el litigante desconoce al interponer la demanda ante qu juzgado sta habr de ser radicada, motivo por el cual en esa oportunidad no se encuentra en condiciones de hacer uso de la facultad de recusar sin causa45. Esta posibilidad de recusacin sin expresin de causa est vedada en los procesos plenarios abreviados. El art. 484, Cdigo Procesal establece, expresamente, la improcedencia de la recusacin sin causa en los procesos sumarios lo que resulta de aplicacin a los procesos sumarsimos en virtud
41

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 15/8/2000, Echegaray Guevara, Ramn E. v. Agrocom SACIFIC s/daos y perjuicios. 42 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 13/7/2000, Perino, Mara Cristina y otro v. Santa Ana, Mario y otra s/prepara va ejecutiva. 43 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/8/1998, Penney, Jorge Eduardo v. Brodersen, Manfredo Bernardo y otros s/cobro de alquileres; 24/1/2000, Buglioni, Alberto v. Svori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres; 24/2/2000, Buglioni, Alberto v. Sivori, Hilda R. y otro s/cobro de alquileres. 44 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 21/12/1995, Caja de Crdito La Industrial Cooperativa Limitada v. Sielmar SA s/ejecucin; 20/2/1996, Pilotti SAEF v. Cauquen SA s/cobro de pesos [J 14.23660-1]. 45 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 29/4/1994, Multicompras SA v. Navarrete, Csar L. s/cobro ejecutivo.

20

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


de la clara remisin establecida en el art. 496 del mismo Cdigo46. Ello as por cuanto si el Cdigo Procesal reglamenta la recusacin sin causa en forma compatible con la razonable celeridad que debe presidir al desarrollo del proceso, excluyendo la posibilidad de deducirla en los procesos plenarios abreviados, con mayor razn puede concluirse en su inviabilidad en los procesos sumarsimos, en los cuales el rito se manifiesta aun con mayor severidad47. Finalmente, diremos que en los juicios que tramitan ante un mismo juez, por razones de conexidad, es improcedente el planteo de recusacin sin causa pues de admitrselo se quebrantara la referida conexidad y aunque no existieran dichas razones, el principio de economa procesal y motivos de estricta conveniencia prctica deben prevalecer sobre la facultad otorgada al justiciable por el art. 14, CPCC48. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 14, Cdigo nacional. Una diferencia esencial con el texto normativo analizado est en el hecho de que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin admite la recusacin sin expresin de causa de jueces de cmara al da siguiente de la notificacin de la primera providencia que se dicte. Se aclara que no procede la recusacin sin expresin de causa en el proceso sumarsimo, en las terceras, en el juicio de desalojo y en los procesos de ejecucin.

Art. 15. Lmites La facultad de recusar sin expresin de causa podr usarse una vez en cada caso. Cuando sean varios los actores o los demandados, slo uno de ellos podr ejercerla. 1. MS LIMITACIONES Esta norma contiene otros lmites: el referido a la cantidad de oportunidades procesales en que puede ejercerse esta facultad por proceso -slo una- y el vinculado a la recusacin sin expresin de causa y los litisconsorcios, previndose que slo uno de los integrantes de estas partes plurisubjetivas pueda ejercitarla. La ley -como vimos- establece marcos acotados para el empleo de esta figura. Ello no impide -claro est- que fuera de estos supuestos acte la figura de la recusacin normal -con expresin de causacumplindose todos sus recaudos. En un precedente leemos que si el apoderado de la actora haba recusado incausadamente, con anterioridad a la designacin que hace la Receptora General de Expedientes, la nueva recusacin con reserva de causa que se formula contra el magistrado interviniente y una vez conocida la resolucin que rechaza la ejecucin promovida, no puede ser admitida, toda vez que la recusacin sin expresin de causa slo puede ejercitarse una vez por cada parte del proceso. En efecto, el art. 15 del ordenamiento ritual impide que la facultad renazca ante la intervencin de un nuevo juez, sea por haber sido designado en sustitucin del anterior, sea como consecuencia de la excusacin o de la recusacin, pues usada esa facultad, ella se consume y no es recuperable. En consecuencia, el ejercicio de la recusacin qued agotado al haber hecho el actor uso de ello en el escrito de demanda, motivo por el cual no puede volver a recusar incausadamente al nuevo magistrado, pues si se admitiera ello atentara contra la seriedad y buena fe con que deben actuar los letrados y las partes ante la jurisdiccin49.
46

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 25/2/1999, Obispado de Quilmes v. Spagnolo, Alberto s/interdicto de recobrar. 47 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/7/1997, Giovenille, Estela v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/interdicto de retener. 48 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/8/2000, Alconada, Mara Marta v. Malbrn, Rodolfo Guillermo s/divorcio. 49 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 4/8/1994, Multicompras v. Pusder de Urruty, Beatriz Carmen s/preparacin va ejecutiva; Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 1/10/1991, Anconetani, Norberto v. Carabelli, Manuel y Bompadre de Carabelli, Norma s/ejecucin hipotecaria.

21

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 15, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 16. Consecuencias Deducida la recusacin sin expresin de causa, el juez recusado se inhibir pasando las actuaciones, dentro de las veinticuatro (24) horas, al que le sigue en el orden del turno, sin que por ello se suspendan el trmite, los plazos, ni el cumplimiento de las diligencias ya ordenadas. 1. FUNCIONAMIENTO DE LA RECUSACIN SIN CAUSA Planteada la recusacin sin expresin de causa, el juez que reciba la presentacin -sea la que da inicio a las actuaciones cuando recusa el actor o la primera intervencin del demandado cuando es ste quien intenta apartarlo del trmite- deber inhibirse. Se trata de un mandato legal. Entendemos que slo podr sustraerse al mismo si vlida y fundadamente observa una utilizacin abusiva y desnaturalizadora de esta figura. Si se inhibe debe pasar los autos al juez que corresponda por orden para que siga el trmite. Es de destacar que este procedimiento no suspende los plazos. Las medidas adoptadas nterin por el juez recusado conservarn toda su validez. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 16, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza la expresin dentro de las veinticuatro horas por dentro del primer da hbil siguiente. Se agrega el siguiente prrafo: Si la primera presentacin del demandado fuere posterior a los actos indicados en el prr. 2 del art. 14, y en ella promoviere la nulidad de los procedimientos recusando sin expresin de causa, dicha nulidad ser resuelta por el juez recusado.

Art. 17. Recusacin con expresin de causa Sern causas legales de recusacin: 1) El parentesco por consanguinidad dentro del cuarto grado y segundo de afinidad con alguna de las partes, sus mandatarios o letrados. 2) Tener el juez o sus consanguneos o afines dentro del grado expresado en el inciso anterior, inters en el pleito o en otro semejante, o sociedad o comunidad con algunos de los litigantes, procuradores o abogados, salvo que la sociedad fuese annima. 3) Tener el juez pleito pendiente con el recusante. 4) Ser el juez acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes, con excepcin de los bancos oficiales. 5) Ser o haber sido el juez denunciador o acusador del recusante ante los tribunales, o denunciado o acusado ante los mismos tribunales, con anterioridad a la iniciacin del pleito. 6) Ser o haber sido el juez denunciado por el recusante en los trminos de la ley de enjuiciamiento de magistrados, siempre que la Suprema Corte hubiere dispuesto dar curso a la denuncia. 7) Haber sido el juez defensor de alguno de los litigantes o emitido opinin o dictamen o dado recomendaciones acerca del pleito, antes o despus de comenzado.

22

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


8) Haber recibido el juez beneficios de importancia de alguna de las partes. 9) Tener el juez con alguno de los litigantes amistad que se manifieste con gran familiaridad o frecuencia de trato. 10) Tener contra el recusante enemistad, odio o resentimiento, que se manifieste por hechos conocidos. En ningn caso proceder la recusacin por ataques u ofensas inferidas al juez despus que hubiese comenzado a conocer del asunto. 1. CAUSAS DE RECUSACIN Se expresan aqu cules son los motivos que para el legislador evidencian tendeciosidad en el juez y por ello lo descalifican como tercero imparcial en determinado pleito. Estos motivos debidamente alegados y acreditados importarn el desplazamiento del magistrado previsto legalmente para ese juicio y su reemplazo por otro que cumpla con las condiciones ya vistas del art. 8.1, Pacto de San Jos de Costa Rica50. La ratio legis que informa las causales de excusacin receptadas en el art. 17 del ritual consiste en autorizar la separacin del juez de la causa cuando las circunstancias objetivas que all se enumeran puedan poner en peligro su imparcialidad o generar sospechas fundadas sobre la misma51. Hablamos de recusacin cuando son las partes las que requieren ese desplazamiento. Si -en cambio- es el juez quien entiende comprometida su imparcialidad, tiene el deber de recurrir a la figura de la excusacin como veremos en el art. 30, ya que de lo contrario puede ser pasible de incurrir en las causales de remocin previstas en la ley 8085 -arts. 20 y 22 - que dan lugar a la formacin del Jurado de Enjuiciamiento -art. 32>-> El listado de los motivos es extenso y variado. Involucra tanto razones de parentesco como vnculos de amistad, de inters, de enemistad, profesionales previos -haber sido el juez defensor, fiscal, etc.-, pleitos pendientes, etc. Las causas pueden vincular tanto al juez con las partes como con sus mandatarios o letrados. Es imperativo de jerarqua constitucional que los juicios, en lo posible, se inicien y concluyan ante los jueces naturales, fundamento por el cual la enumeracin taxativa que hace el artculo en anlisis debe entenderse con criterio restrictivo. Pero si el juez de la causa alega tener pleito pendiente con alguna de las partes, esa sola circunstancia basta para justificar su excusacin, puesto que es la ley misma quien objetivamente le reconoce la potencialidad de poner en peligro la imparcialidad del magistrado52. El inc. 6 contempla la causal vinculada con la denuncia realizada por alguna de las partes contra el juez ante el Jurado de Enjuiciamiento, siendo ella operativa siempre que se hubiera dado curso a la denuncia. Desgraciadamente observamos que con frecuencia se recurre a la denuncia ante el Jurado de Enjuiciamiento con el solo objeto de apartar a un magistrado de la causa. Se abusa as de un mecanismo que debe ser empleado con la mxima de las cautelas por la trascendencia que tienen las decisiones de ese cuerpo respecto de la figura de los jueces. De all que ste sea otro caso donde se deba velar por la debida utilizacin de estos medios, preservando la alta misin para la que se encuentran previstos y sancionando las inconductas que tiendan a desnaturalizarlos. Las denuncias efectuadas en contra del magistrado deben ser anteriores a la promocin del proceso pues de lo contrario las mismas se convertiran en el vehculo adecuado para separar a los jueces de la causa, burlando, de esa manera, el principio de la perpetuatio jurisdictionis53. Otra causal frecuentemente esgrimida es la del prejuzgamiento.
50

No procede la nueva recusacin si sta se dirige contra jueces ya objetados y con fundamento en una misma y nica causal (art. 17, CPCC), cuya recusacin hubiese sido desestimada por el tribunal mediante resolucin incidental anterior. SCBA, B.52.300, 9/2/1993, Vidal, Horacio A. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 51 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1992, Cretani de lvarez, Hayde y otro v. Palacios de Villazuela, Zulema y otros s/cobro de pesos. 52 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/4/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Vega, Fabin y otro s/cobro ejecutivo - preparacin va ejecutiva. 53 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 2/2/2000, Moreno, Jorge v. Otazu, Estefana s/desalojo art. 26, CPC.

23

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El Mximo Tribunal de Buenos Aires ha dicho que debe entenderse por prejuzgamiento la emisin de opinin fundada sobre el punto materia de decisin despus de comenzado el pleito y antes de la oportunidad fijada por la ley para pronunciarse 54. De all que la intervencin de los jueces de un tribunal en un anterior procedimiento en el marco de sus funciones legales no constituye causal de recusacin, ya que tal actuacin, en la medida en que la imponga el ejercicio de sus atribuciones especficas importa juzgamiento y no prejuzgamiento en los trminos de la norma respectiva55. Se ha intentado asimilar el dictado de medidas cautelares con casos donde se adelanta opinin respecto del resultado final de la litis. Tal proceder importa ignorar la diferencia existente respecto del grado de conocimiento con el que se emite una -simple verosimilitud- y otra providencia -plena certeza-. Por eso, en tanto el juez que dicta una medida cautelar no exceda en su resolucin el mbito que le es propio, no incurre en la causal prevista en el inc. 7 del art. 17, CPCC ya que de lo contrario le estara vedado pronunciarse sobre esas medidas de aseguramiento provisional56. Graves problemas interpretativos acarrea la determinacin de la existencia de amistad o enemistad respecto del juez. Si bien es cierto que las causales previstas por el art. 17, incs. 9 y 10 del Cdigo resultan aplicables cuando las mismas se configuran respecto de una de las partes, si la amistad, enemistad o resentimiento del juez existe respecto del letrado de una de ellas debe considerarse comprendida dentro de las razones de decoro y delicadeza a que alude el art. 30 del mismo cuerpo normativo, ya que la intervencin de dicho profesional puede generar violencia moral en el juzgador57. La recusacin prevista en el inc. 9 del artculo bajo anlisis requiere la amistad del juez con alguno de los litigantes y no la que pudiere existir con sus allegados, tengan o no vnculo parental, no estando dems recordar que no debe confundirse la amistad con la vinculacin que nace del acercamiento provocado por el desempeo de funciones comunes, la vecindad, o las reglas de cortesa58. Por otro lado, haber tenido una discusin no autoriza a que el juez natural sea separado de la causa. El altercado no encaja en ninguno de los supuestos del artculo en estudio y si se pretendiera forzadamente incluir en el inc. 10 nos encontraramos con el impedimento indicado en la misma norma: ...en ningn caso proceder la recusacin por ataque u ofensas inferidas al juez despus que hubiera comenzado a conocer del asunto59. La amistad como causal de recusacin que prev el art. 17, inc. 9, CPCC debe ser fundada en motivos de existencia real y precisa. En efecto, el vnculo amistoso definido como un afecto puro y desinteresado, independiente y no subordinado a los vnculos de sangre o de pareja, que liga a dos personas recprocamente ha sufrido una deformacin conceptual derivada del uso cotidiano de la expresin, generando la existencia de grados de amistad y de ah que se habla legalmente de amistad ntima, amistad familiar, amistad social, etc. El precepto no se refiere a los simples contactos de las personas derivados del acercamiento, recproco o no, por el desempeo de funciones comunes, la vecindad o la frecuentacin de los mismos lugares, lo cual produce una vinculacin en que la aplicacin de las reglas elementales de la cortesa social, puede hacer aparecer como amistad lo que no es sino una aproximacin o un conocimiento. La ley exige que la circunstancia objetiva de la aproximacin o contacto tenga exteriorizaciones objetivas, como son la gran familiaridad que tiene manifestaciones concretas en la forma habitual de tratarse recprocamente o la insercin del sujeto en la vida ntima, la confidencia, la extensin del vnculo a los familiares, la comensalidad60.
54

SCBA, B. 53.865, 3/11/1992, Casa Trasorras SC v. Provincia Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin; B.53.737, 2/3/1993, Mobel Interiores v. Provincia de Buenos Aires (Poder Judicial) s/incidente de recusacin [J 14.62770-1]. 55 SCBA, B.53.588B, 7/10/1997, Arteche Boudet, La y otros v. Provincia de Buenos Aires (Ministerio de Asuntos Agrarios) s/incidente de recusacin - demanda contencioso administrativa. 56 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 6/7/1999, Novelli, Jorge s/informe art. 26 en autos: `Hurtado, Aguilera v. Rodrguez s/desalojo. 57 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/3/2002, Masri, David J. v. Barral, Pablo y otros s/divisin condominio; 6/2/2003, GAL SA v. Pezzella, Ral y otro s/ejecucin prendaria; 18/2/2003, Contar SA v. Quadro, Mario y otro s/materia a categorizar (inc. 31, CPC). 58 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/8/2001, Bertolotti, Daniela v. Ruiz de Galarreta, Luis Santiago s/denuncia ley 12569. 59 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/5/1997, Frontini, Mirta Esther s/incidente recusacin con expresin de causa en autos: `Frontini, Mirta v. AS Construcciones y otros s/daos y perjuicios. 60 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 8/11/1994, Bonino, J. s/incidente de recusacin con causa en autos: `Barrere, A. A. v. Bonino, J. s/juicio ejecutivo.

24

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El prrafo final del inc. 10 de este artculo tambin se ocupa de una maniobra que puede resultar frecuente cual es el intento de apartar al juez luego de haberlo previamente agraviado en el marco del juicio ya iniciado. Ello no slo no habr de prosperar sino que quien as se conduzca ser autor de una conducta por dems reprochable y sujeta a las penalidades procesales pertinentes. En suma, entendemos que tal como lo ha sostenido nuestra Corte bonaerense la norma del art. 17, CPCC debe ser aplicada con criterio restrictivo61. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 17, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, ms all de la referencia a la Corte Suprema en el inc. 6 que reemplaza la alusin a la Suprema Corte bonaerense.

Art. 18. Oportunidad La recusacin deber ser deducida por cualquiera de las partes en las oportunidades previstas en el art. 14. Si la causal fuere sobreviniente, slo podr hacerse valer dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. 1. MOMENTO PARA LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA. REMISIN El Cdigo remite en cuanto a la oportunidad para plantear esta forma de recusacin a las reglas del art. 14 ya analizadas, con la salvedad de que en los casos donde el apartamiento se intenta con expresin de causa no operan ciertas limitaciones temporales. Aqu, aun cuando la recusacin no se haya efectuado en la primera oportunidad en que se presenten las partes, podrn hacerlo luego pero slo si se da el supuesto de una causal sobreviniente, esto es, surgida despus de la iniciacin del juicio62. Cuando la recusacin se sustenta en una causal surgida despus de la iniciacin del juicio, debe ser alegada dentro del quinto da de haber llegado a conocimiento del recusante y antes de quedar el expediente en estado de sentencia. Se ha resuelto en ese sentido que deviene extempornea la recusacin formulada en forma expresa, si el propio recusante, ante el conocimiento de la providencia que habra dado motivo al supuesto prejuzgamiento, no dedujo recusacin, sino que se limit a hacer reserva de solicitarla y la posterior presentacin articulando aqulla es inadmisible por haber vencido el plazo para oponerla. Asimismo, cabe sealar que no es dable la recusacin preventiva destinada a excluir al juez de la causa, que no es congruente con el respeto debido al magistrado63. Para este ltimo caso, las partes deben ser diligentes en su actuacin y presentar la recusacin dentro de los cinco das de haber conocido la circunstancia de las previstas en el art. 17 que priva de objetividad al juez. Claro que ello siempre que en el trmite no se haya decretado el llamamiento de autos para sentencia, ya que sera estril el intento posterior a tenor -como vimos- de lo que manda la norma en estudio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 18, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

61

SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja. 62 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 5/10/1995, Maraviglia, L. s/recusacin. 63 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 31/8/1992, Pluchchi v. Competiello, Miguel Francisco s/daos y perjuicios - recusacin con causa.

25

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Art. 19. Tribunal competente para conocer de la recusacin Cuando se recusare a uno o ms jueces de la Suprema Corte o de una cmara de apelaciones, conocern los que queden hbiles, integrndose el tribunal, si procediere, en la forma prescripta por la ley orgnica del Poder Judicial. De la recusacin de los jueces de primera instancia conocer la cmara de apelaciones respectiva. 1. JUEZ DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA En esta forma de recusacin no opera la limitacin referida a los rganos recusables que existe respecto de la recusacin sin expresin de causa. Aqu todos los jueces y tribunales de la provincia son susceptibles de ser recusados ya que la imparcialidad alegada y demostrada por la parte puede afectar a cualquier magistrado, no importando su rango, y ello lo descalifica totalmente para intervenir en un litigio determinado. Este artculo habr de indicar cul ser el juez que decidir si asiste o no razn al recusante. Para el caso de que se trate de un cuerpo colegiado como son las cmaras o la Corte, es el mismo tribunal el que habr de resolver si la recusacin contra uno o varios de sus integrantes es fundada o no64. Cuando el recusado es el titular de un rgano unipersonal, habr de decidir la cmara respectiva. En el primer supuesto -resolucin por parte del resto del tribunal- en caso de ser necesario, el cuerpo deber integrarse de acuerdo con las reglas que contiene la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial a los fines de contar con el nmero suficiente de jueces que resuelvan sobre la procedencia de la recusacin de uno de sus colegas. Ha dicho la Suprema Corte que no corresponde a ese tribunal examinar el mrito intrnseco de las resoluciones adoptadas en materia de recusaciones o excusaciones, desde que contra ellas no est autorizada la deduccin de recurso o cuestin alguna no configurndose, en el caso, un conflicto de competencia de los receptados en el art. 149, inc. 2 in fine, Constitucin provincial65. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 19, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, salvo los cambios que impone la diferente jurisdiccin y que se reiterarn en lo sucesivo (Corte Suprema por Suprema Corte y Reglamento para la Justicia Nacional en lugar de Ley Orgnica).

Art. 20. Forma de deducirla La recusacin se deducir ante el juez recusado y ante la Suprema Corte o cmara de apelaciones, cuando lo fuese de uno de sus miembros. En el escrito correspondiente, se expresarn las causas de la recusacin, y se propondr y acompaar, en su caso, toda la prueba de que el recusante intentare valerse. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (I) La recusacin se plantea ante el rgano que albergue un juez tachado de parcial.
64

Conforme el procedimiento dispuesto por el art. 19, CPCC y los aps. 2 y 3 del art. 9, dec.-ley 7718, la excusacin formulada por todos los miembros de un Tribunal del Trabajo debe ser resuelta por ese mismo rgano, integrado de acuerdo con lo establecido por la acordada 1293 y, en caso de ser rechazada dicha excusacin, la decisin no puede ser examinada por la Suprema Corte. SCBA, Ac. 41750, 2/5/1989, Debole, Salvador E. v. Simple SA s/incidente; Ac. 60420, 15/8/1995, Lpez, M. v. Motolux SRL s/incidente de ejecucin [J 14.47772-1]; Ac. 83897, 27/3/2002, Becerra, Daniel v. Ariel Dada SA s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. 65 SCBA, Ac. 45584, 3/7/1990; Ac. 86964, 5/2/2003.

26

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si se trata de magistrados de primera instancia, ser ante l y si se trata de rganos colegiados, ante el tribunal, sea que se cuestione a uno o ms de sus integrantes. A diferencia del escrito que requiere la recusacin sin expresin de causa, aqu la peticin formal es mucho ms exigente. La parte no slo debe individualizar el motivo legal por el que se entiende que un juez no es imparcial sino adems acompaar la prueba que abone sus dichos. Ms all de lo referido a la prueba testimonial (ver art. 24) no existen limitaciones al respecto, sin perjuicio de que la admisin de medidas probatorias no debe llevar a alongar demasiado este procedimiento que necesariamente debe ser breve para no prolongar la incertidumbre respecto de cul ser el juez que intervendr en el pleito en marcha. En aquel escrito, la causal de recusacin debe ser debidamente objetivizada, en virtud de que las causales de recusacin son de interpretacin restrictiva por cuanto importan una molestia en la funcin judicial y en la distribucin de los asuntos, adems de importar un acto grave dado el respeto que se le debe a la investidura del magistrado y por lo que resulta intolerable que se la deduzca antojadizamente y con deleznable fundamento66. Si la recusante al plantear el pedido de separacin del juez interviniente, solamente menciona el inc. 10 del art. 17, CPCC, resulta insuficiente a tenor de lo expresado en el art. 20, prr. 2, mxime si el magistrado ha negado hallarse comprendido en la causal contenida en dicha norma, siendo facultativo de la cmara abrir el incidente a prueba a condicin -en principio- de que medie ofrecimiento temporario de la misma por la parte recusante67. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 20, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 21. Rechazo in limine Si en el escrito mencionado en el artculo anterior no se alegase concretamente alguna de las causas contenidas en el art. 17, o si se presentase fuera de las oportunidades previstas en los arts. 14 y 18, la recusacin ser desechada, sin darle curso, por el tribunal competente para conocer de ella. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (II) De la sola presentacin a travs de la que se intenta recusar a un juez pueden surgir circunstancias que determinen su rechazo inmediato. El tribunal debe examinar si la recusacin ha sido deducida en forma y con causa legal, estando habilitado para desecharla sin darle curso si no concurren tales requisitos68. Un ejemplo de este rechazo liminar se da con la falta de alegacin de las causas previstas en el art. 17 ya visto. Las causales son -como dijramos- taxativas. Los motivos graves de decoro y delicadeza a los que alude el art. 30 slo pueden sustentar el apartamiento de un juez por el camino de la excusacin, estando vedado a las partes alegarlos. Otro es la extemporaneidad del planteo69.

66

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 1/12/1993, Municipalidad de Ensenada v. Cabrera, R. s/amparo incidente de recusacin. 67 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1992, Dra. Teresa Sala s/incidente de recusacin con expresin de causa en autos: `Urroz, Carlos N. s/sucesin ab intestato. 68 SCBA, Ac. 67705, 2/9/1997, Ticona Valdivia, Ricardo v. Sociedad de Bomberos Voluntarios y Asistencia Mdica Privada de Lomas de Zamora s/despido - recurso de queja; Ac. 69102, 18/11/1997, lvarez Ferreira, Rigoberto v. Muscolo, Norberto y otro s/despido - recurso de queja [J 14.47006-1]. 69 Habida cuenta del estado procesal del expediente en trmite de subasta, la recusacin deviene extempornea (art. 18, CPCC, ltima parte) por lo que procede su rechazo in limine. Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 31/3/1992, Gache, Hctor A. v. La Mndola, Nlida s/sumario - recusacin.

27

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si bien es cierto que se admiten las recusaciones por motivos sobrevinientes, no lo es menos que si la causal existe desde el inicio debe ser manifestada en la primera ocasin en que las partes toman contacto con el rgano. Y aun cuando sea sobreviniente, debe ser alegada dentro de los cinco das de ser conocida. Si estas oportunidades se dejan pasar, el pedido posterior se desestimar por extemporneo. Se ha resuelto que en los casos en que resulta recusado un juez de la primera instancia, el tribunal competente para decidir tal cuestin es la cmara de apelacin respectiva, motivo por el cual se perfilara impropia la resolucin mediante la cual el propio magistrado recusado desestim in limine el aludido planteo70. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 21, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 22. Informe del magistrado recusado Deducida la recusacin en tiempo y con causa legal, si el recusado fuese un juez de la Suprema Corte o cmara, se le comunicar aqulla, a fin de que informe sobre las causas alegadas. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (III) Presentado el escrito correctamente -incluyendo una causal admitida por la ley y en el tiempo adecuado- ante un tribunal de los referidos en el artculo en anlisis, se pondr en conocimiento del mismo al juez recusado para que ste efecte las manifestaciones que considere pertinentes respecto de la configuracin del motivo alegado por el recusante. Si bien el efectivo apartamiento de la causa no importa una sancin para el juez, es cierto que debe tener oportunidad de ser odo para que su versin de los hechos permita adunar elementos con el fin de resolver el punto por parte del cuerpo. La ley refiere al informe del juez. Tngase en cuenta que -por la garanta constitucional en juego- la decisin es trascendente y por eso si bien debe ser rpida, no puede ser adoptada sin el suficiente convencimiento respecto de la configuracin -o no- de la causal. Si resulta del informe efectuado en los trminos de este artculo por el magistrado involucrado en la recusacin la exactitud del hecho que la funda, en virtud de lo normado por el art. 23, CPCC debe tenrselo -como veremos- por separado de la causa71. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 22, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 23. Consecuencias del contenido del informe Si el recusado reconociese los hechos, se le tendr por separado de la causa. Si los negase, con lo que exponga se formar incidente que tramitar por expediente separado. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IV) Puede darse que el recusado admita la veracidad de los hechos en los que el recusante basa su intento. De tal modo, sin ms trmite se lo separar de la causa por no estar en condiciones de resolver el pleito de manera ecunime.
70 71

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 20/9/1994, Simn Rremer s/concurso preventivo - quiebra. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993, Sefag SAIC s/quiebra v. Raffo, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia.

28

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si, en cambio, diera una versin diferente o bien negase la configuracin de tales extremos, deber iniciarse un expediente separado por el cual tramitar el incidente suscitado abrindose a prueba. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 23, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 24. Apertura a prueba La Suprema Corte o cmara de apelaciones, integradas al efecto si procediere, recibirn el incidente a prueba por diez (10) das. Cada parte no podr ofrecer ms de tres testigos. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (V) Si el tribunal no puede funcionar con los jueces no cuestionados, deber integrarse de la manera que lo indica la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial para seguir adelante el trmite de la recusacin de uno o varios de sus integrantes. Dispuesta la formacin de incidente, se abrir por diez das a prueba para que se produzca la que ofreci el recusante y el juez en su informe. Se limita el nmero de testigos pero nada se dice respecto de otros medios probatorios. Se entiende que habr libertad al respecto siempre que ello no implique desnaturalizar la sumariedad que debe regir en este trmite a los fines de dilucidar rpidamente si el juez seguir entendiendo en el juicio o ser necesario su reemplazo. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 24, Cdigo nacional. No existen diferencias en el texto normativo, salvo el agregado de que el plazo probatorio de diez das operar si la prueba hubiere de producirse dentro de la ciudad donde tiene su asiento el tribunal. El plazo se ampliar en la forma dispuesta en el art. 158 .

Art. 25. Resolucin Vencido el plazo de prueba y agregadas las producidas, se dar vista al juez recusado y se resolver el incidente dentro de cinco (5) das. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VI) Terminado el perodo de prueba se agregan las constancias de su produccin y luego de que se d intervencin al juez de cmara o de Corte recusado, el cuerpo dictar sentencia en el plazo legal. Vemos una desigualdad de trato entre el recusante y el recusado ya que el primero no tendr oportunidad para alegar sobre el mrito de las probanzas arrimadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 25, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica que el plazo de cinco das corre a partir de la contestacin de la vista mencionada o del vencimiento del plazo para hacerlo.

29

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Art. 26. Informe de los jueces de primera instancia Cuando el recusado fuere un juez de primera instancia, remitir a la cmara de apelaciones, dentro de los cinco (5) das, el escrito de recusacin con un informe sobre las causas alegadas, y pasar el expediente al juez que sigue en el orden del turno para que contine su sustanciacin. Igual procedimiento se observar en caso de nuevas recusaciones. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VII) Es hora de analizar qu ocurre cuando el recusado es un juez de primera instancia. Ya vimos que el escrito que lo recusa con expresin de causa se presenta ante l mismo (art. 20). Deber luego -sobre la base de la pieza recibida- producir un informe donde consignar lo que entienda pertinente dentro de los cinco das de planteada la tacha. Este informe junto con la recusacin se remiten a la cmara respectiva para que resuelva72. Es importante destacar que mientras tramita la recusacin ser otro juez de primera instancia -el que corresponda de acuerdo con el orden de radicacin de causas- el que contine con el trmite de la causa hasta tanto se dilucide el punto controvertido. Esto implica que la recusacin no suspende los trmites pero aparta provisoriamente de la conduccin del pleito al juez de imparcialidad cuestionada. Concluye la manda estableciendo que si se dan nuevas recusaciones -entendemos que por causas sobrevinientes- el trmite ser el mismo ya descripto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 26, Cdigo nacional. Se agrega que donde no hubiera juez que sigue en el orden del turno, el expediente pasar al subrogante legal.

Art. 27. Trmite de la recusacin de los jueces de primera instancia Pasados los antecedentes, si la recusacin se hubiese deducido en tiempo y con causa legal, la cmara de apelaciones, siempre que del informe elevado por el juez resultare la exactitud de los hechos, lo tendr por separado de la causa. Si los negare, la cmara podr recibir el incidente a prueba, y se observar el procedimiento establecido en los arts. 24 y 25. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (VIII) Luego de constatar que la recusacin se present en tiempo y sobre la base de causa legal, aqu tambin el tribunal competente (cmara de apelacin) podr tener por configurada la causal alegada si el juez en su informe admite la veracidad de los hechos, separndolo de la causa. Para el caso en que las versiones fcticas del recusante y del recusado difieran, se prev apertura a prueba de acuerdo con las reglas ya analizadas (arts. 24 y 25). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 27, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 28. Efectos
72

Planteada la recusacin con causa, el juez recusado debe limitarse a elevar a la cmara de apelaciones el escrito de la parte con el informe sobre las causas alegadas, no pudiendo pronunciarse sobre la recusacin, por ser esta materia privativa del tribunal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 17/8/1999, Gutirrez Garca v. Plata Gas SACI s/cumplimiento de contrato -art. 26, CPCB-.

30

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si la recusacin fuese desechada, se har saber la resolucin al juez subrogante a fin de que devuelva los autos al juez recusado. Si fuese admitida, el expediente quedar radicado ante el juez subrogante con noticia al juez recusado, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron. Cuando el recusado fuese uno de los jueces de la Suprema Corte o de las cmaras de apelaciones, seguirn conociendo en la causa el o los integrantes o sustitutos legales que hubiesen resuelto el incidente de recusacin. 1. TRMITE DE LA RECUSACIN CON EXPRESIN DE CAUSA (IX) Finalmente, si se rechaza el planteo recusatorio por el tribunal de alzada sea porque no se bas en causa legal, no fue planteado oportunamente o bien, abierta la causa a prueba, no se demostr la existencia de los hechos que acrediten la falta de imparcialidad en el juez de marras se le har saber al juez subrogante -aquel a quien se le encomend continuar provisoriamente con la tramitacin de la causa ante la presentacin del intento recusatorio, art. 26 - que debe cesar en su tarea y reintegrar el expediente al juez natural, ello en virtud de haberse disipado la sospecha de parcialidad sembrada por la parte recusante> Recordemos que no resulta procedente la resolucin de la recusacin pedida por cualquiera de las partes por el mismo juez recusado dado que si bien el art. 21 admite el rechazo in limine de la cuestin, ste debe ser efectuado por el tribunal competente para conocer en ella, conforme lo establecido por el art. 19 debiendo el juez recusado limitarse a presentar el informe previsto por el art. 26 de este Cdigo remitindose la causa al juez que sigue en orden de turno para que contine su sustanciacin73. Distinto es el supuesto de admitirse la recusacin. En ese caso, el expediente quedar radicado en el rgano a cargo del magistrado subrogante que ahora pasar a ser el juez de la causa de manera definitiva -salvo, claro est, que respecto de ste aparezca una causa de recusacin sobreviniente-. Se comunicar esta resolucin al juez recusado quien no intervendr ms en el trmite del que fuera desplazado aun cuando desaparezcan las causas que dieron lugar a esta incidencia. Si se trata de magistrados de instancias superiores -cmaras o Corte- y prospera la recusacin, en lugar del magistrado desplazado continuarn interviniendo los que resolvieron el incidente integrando el cuerpo de acuerdo con las reglas de la ya mencionada ley 5827. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 28, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 29. (Texto segn ley 11593) Recusacin maliciosa Desestimada una recusacin con causa, se aplicarn las costas y una multa de hasta quinientos pesos ($ 500), por cada recusacin, si sta fuere calificada maliciosa por la resolucin desestimatoria. 1. RECUSACIN Y ABUSO Frecuentemente se utiliza la figura de la recusacin con causa para fines distintos de aquellos para los que est contemplada -asegurar la independencia del rgano judicial, garanta nsita en el debido proceso-. Por lo general, esta forma abusiva de emplear el instituto busca simplemente separar de la causa a un juez cuyas resoluciones no benefician a la parte que lo impugna.
73

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 7/10/1993, Cepeda de Fioriti, Nlida v. El Rpido SRL s/daos y perjuicios.

31

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Para evitar ello, el Cdigo contempla la figura de la recusacin maliciosa. Ello requiere la comprobacin de un comportamiento enderezado a obstaculizar y retardar la tramitacin del proceso 74. En tanto este extremo no surja en forma manifiesta y ostensible de las constancias de autos, no corresponde actuarla75. La resolucin de que se trate -provenga de la cmara o de la Corte- al desestimar una recusacin puede declararla maliciosa y en ese caso a quien la promovi se cargarn las costas y hasta una multa cuyo tope prev la manda en estudio. No es otra cosa que una manifestacin ms del principio de buena fe procesal. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 29, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la referencia al monto de la multa.

Art. 30. Excusacin Todo juez que se hallare comprendido en alguna de las causas de recusacin mencionadas en el art. 17 deber excusarse. Asimismo podr hacerlo cuando existan otras causas que le impongan abstenerse de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. No ser nunca motivo de excusacin el parentesco con otros funcionarios que intervengan en cumplimiento de sus deberes. 1. APARTAMIENTO DISPUESTO POR EL JUEZ Como vimos, la garanta de la imparcialidad de los jueces tambin proyecta sus efectos sobre quienes ejercen la judicatura ya que si la misma no se configura a su respecto sern incapaces de dictar una sentencia vlida a la luz de los mandatos constitucionales referidos. Por otra parte, el juez que a sabiendas de su parcialidad tome decisiones dentro de un determinado pleito quedar incurso en las conductas receptadas en el art. 32. Por ello es que se contempla la va procesal para que el mismo juez que advierta la configuracin a su respecto de las causales del art. 17 sin esperar que se lo recuse pueda excusarse de intervenir, esto es, apartarse de la causa sobre la base de los motivos legales. Obsrvese que para esta actividad, la ley otorga una flexibilidad que podra parangonarse con la que cuentan las partes al estar habilitadas para recusar sin expresin de causa. Aqu los jueces, adems de los puntuales y taxativos motivos del art. 17, pueden aducir para separarse del trmite la existencia de otras causas que le impongan abstenerser de conocer en el juicio, fundadas en motivos graves de decoro o delicadeza. As, pues, al margen de las causales previstas en el artculo citado, el magistrado puede desprenderse del conocimiento del expediente si invoca estas razones lo cual constituye una frmula flexible que alude a las motivaciones subjetivas del juez, cubriendo ciertos casos de violencia moral que slo el magistrado sabe en qu medida pesan sobre su conciencia76.

74 75

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 5/12/1989, M. de O. de DST v. DCA s/alimentos. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/10/2000, Armeni, Emilio Alfredo y Durante, Margarita s/sucesin ab intestato. 76 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/2/2001, Tarantino, Jacinto y Guerrero, Ana s/sucesin testamentaria. Debe admitirse la excusacin formulada por el juez, fundada en motivos de delicadeza y decoro. SCBA, B.50.296, 3/11/1992, Stemphelet, Onildo O. v. Provincia Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. El instituto de la excusacin est previsto nicamente para aquellos casos en los que el magistrado, al advertir que se encuentra comprendido en alguna de las causales del art. 17, CPC, se separa de la causa; o tambin cuando existen motivos graves de decoro y delicadeza que generan en l una situacin de violencia moral que le impiden resolver cumpliendo con el deber de imparcialidad que exige la funcin jurisdiccional. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial; 2/7/2002, GAL SA v. Campos, Carlos y otro s/ejecucin.

32

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se trata de una causal genrica que pueden aducir los magistrados y que tambin deber ser utilizada con mesura, tanto ms cuanto que ser objeto de contralor por el juez que debe recibir la causa y ste podr oponerse a la configuracin de esos graves motivos de decoro o delicadeza, decidiendo en definitiva el tribunal de Alzada. Ello no implica dejar la cuestin totalmente librada a la voluntad del magistrado. En el supuesto ms amplio de excusacin sustentada en violencia moral o en motivos graves de decoro o delicadeza a que alude el ordenamiento procesal en este art. 30, adoptado por la ley con una frmula evidentemente ms flexible que atiende a las motivaciones subjetivas del juez, debe mediar para su admisin escrpulos fundados en razones serias y mnimamente compartibles en su exteriorizacin77. Es una delicada tarea evaluar la procedencia de la causal prevista ya que debe examinarse un particular e ntimo estado anmico de los jueces que no siempre se traduce en causales objetivas fcilmente demostrables pero que sin embargo debe ser de tal entidad que justifique su apartamiento de la causa bajo su conocimiento. Debido a ello se exige al juez que manifieste, aunque sea sucintamente, cules son las motivaciones subjetivas que lo llevan a apartarse de la causa78. Se ha exigido que para la procedencia de la excusacin prevista en el art. 30 del Cdigo por motivos graves de decoro y delicadeza, debe especificarse en forma detallada de qu modo y en qu medida se le produce al juez una situacin de violencia moral que le impide fallar con imparcialidad79. Estos motivos graves de decoro y delicadeza a los que hace alusin el art. 30, CPCC, no configuran una causal invocable por las partes, sino slo por el juez. Los litigantes slo pueden recusar si su pedido se apoya en alguno de los motivos que taxativamente enumera el art. 1780. La ley no admite excusaciones cuando los motivos legales se manifiesten respecto de otros funcionarios intervinientes en el pleito. Ello as por cuanto la garanta del juez imparcial opera respecto de las partes. El supuesto aqu contemplado podr generar roces en el desarrollo de la funcin pero que debern ser solucionados -eventualmente- por la va de los controles de superintendencia. Excusarse y ordenar la remisin de las actuaciones al juzgado subrogante (lo cual fue consentido por las partes), implica desprenderse del conocimiento de los autos, dejar de ser el juez del proceso, por lo cual es nula toda intervencin ulterior: es improcedente admitir la reasuncin de la jurisdiccin ni aun para las cuestiones incidentales, toda vez que el titular del juzgado subrogante no cuestion la excusacin, rigiendo en consecuencia lo dispuesto por el art. 31, ltima parte, CPCC81. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 30, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 31. Oposicin y efectos Las partes no podrn oponerse a la excusacin ni dispensar las causales invocadas. Si el juez que sigue en el orden del turno entendiese que la excusacin no procede, se formar incidente que ser remitido sin ms trmite al tribunal de alzada, sin que por ello se paralice la sustanciacin de la causa. Aceptada la excusacin el expediente quedar radicado en el juzgado que corresponda, aun cuando con posterioridad desaparecieren las causas que la originaron.
77

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 26/3/2002, Consorcio Calle 12 nro. 1117 de La Plata v. Rodrguez, Mara del Carmen y otro s/cobro ejecutivo de expensas. 78 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/12/1997, L., C. v. R., R. s/cambio de tenencia de hijo; 25/11/1999, Rodrguez, Juan Nstor y otra v. Costadur, Enzo s/`Gmez v. Pertenecer s/reivindicacin competencia; 4/6/2002, S., L. S. v. A., R. s/filiacin; 6/2/2003, Novelli, Jorge s/incidente oposicin a excusacin en `Lpez s/cobro. 79 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/2000, Garca, Gustavo Mario s/solicitud asamblea judicial. 80 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/9/1997, Kohan, Juan Carlos s/concurso preventivo; 24/4/2001, Wilsoco SA s/tercera de dominio en autos `Nstor Huici SRL s/quiebra s/informe art. 26, CPC. 81 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 2/9/1986, Banco Coop. Ltdo. v. Nuesch, David Gregorio y otros s/cobro ejecutivo.

33

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. INTERESADOS EN EL TRMITE DE LA EXCUSACIN La ley veda a las partes cuestionar la decisin del juez que dispone fundadamente apartarse de la causa ni tampoco les permite admitir su actuacin a pesar de que se configuren las causales mencionadas. El nico que puede presentar formal oposicin a la excusacin es el juez que deber recibir el expediente de prosperar este intento82. Las partes no pueden intervenir en el trmite de excusacin de los jueces, careciendo de inters o ttulo para plantear oposiciones u observaciones al respecto. La resistencia a la excusacin del juez anterior podra ser ejercida por el magistrado que recibi los autos provocando entonces s la intervencin de la Alzada, previa formacin del incidente a que se refiere el art. 31 quedando el principal en el juzgado para no demorar su sustanciacin83. Este juez s puede cuestionar esa decisin no admitiendo la atribucin de competencia, en cuyo caso se formar incidente por separado que tramitar por las reglas generales ante el tribunal de Alzada. Habr posibilidad probatoria y de todo ello surgir una resolucin que admitir o rechazar la excusacin manifestada. Este trmite incidental no suspender el proceso que seguir su curso en manos del juez a quien se le remiti la causa con la excusacin planteada. Aqu tambin, si se acepta la excusacin, el trmite queda radicado en el juzgado al que se remitiera aun cuando las causales alegadas desaparezcan. Ello se justifica por la necesidad de no seguir variando de juez en un mismo pleito. El artculo en estudio en su prr. 2 es totalmente claro al disponer que la desaparicin posterior de las causas de excusacin no tiene por resultado devolver el proceso al juez que se excus cuando corresponda84. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 31, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 32. Falta de excusacin Incurrir en las causas previstas en la Constitucin provincial para la remocin de los magistrados judiciales, el juez a quien se probare que estaba impedido de entender en el asunto y a sabiendas haya dictado en l resolucin que no sea de mero trmite. 1. PARCIALIDAD CONSCIENTE: CONSECUENCIAS Se establece aqu que el juez que dicte sentencias interlocutorias o definitivas sabiendo que lo alcanza alguna de las causales que impiden que sea imparcial ser considerado incurso en los supuestos constitucionales de mal desempeo y sometido al Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados, cuerpo que eventualmente podr disponer su destitucin mediante el procedimiento estatuido por la ley 8085 al que podr seguir un proceso penal comn. Todo ello se establece en resguardo de la ya aludida garanta del juez imparcial contenida en las constituciones aplicables en la provincia de Buenos Aires.

82

El juez que se opone a la excusacin tiene la posibilidad de efectuar su planteo en la primera oportunidad, no justificndose el cambio de opinin sobre la base de un mejor estudio de la cuestin, por lo que habindose aceptado la competencia no cabe volver sobre el punto. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/11/1993, Lquez, M. v. Ventura SAMCI s/incidente pronto pago. 83 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 10/8/1989, Gersenobitz, Juan Mario s/recurso de queja interpuesto por el Dr. Gersenobitz en autos: `Scherdenovsky, Fernando v. Rogovosky, Julio Csar s/daos y perjuicios; 4/4/1995, Iglesias, Hctor Jorge v. Bravo, Arnoldo s/juicio ejecutivo. 84 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 27/4/1989, Banco Patagnico v. Testa, A. s/accin de dolo; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/6/1999, Consorcio Copropietarios Atenas IV v. Spinetta, Osvaldo s/ejecucin de expensas.

34

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 32, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo el cambio vinculado con los diferentes ordenamientos normativos aplicables al juzgamiento de la responsabilidad de los jueces.

Art. 33. Ministerio Pblico Los funcionarios del Ministerio Pblico no podrn ser recusados. Si tuviesen algn motivo legtimo de excusacin, debern manifestarlo al juez o tribunal y stos podrn separarlo de la causa, dando intervencin a quien deba subrogarlos. 1. JUEZ IMPARCIAL VERSUS MINISTERIO PBLICO IMPARCIAL Si bien el Ministerio Pblico tiene amplias facultades de actuacin procesal, en materia civil y comercial no cuenta con imperio o poder de decisin al punto de dictar resoluciones definitivas que resuelvan conflictos entre partes con efecto vinculante para ellas. No es el juez de la causa y por ello no le alcanza la garanta de la imparcialidad. De all que sus miembros no puedan ser apartados de la causa por medio de la figura de la recusacin. Sin embargo -en pos de un mejor desempeo de sus importantes funciones requirentes, de asistencia, contralor, etc.- se prev que si existe causal de excusacin respecto de alguno de los litigantes que -en su caso- impida gravemente el desarrollo de las tareas propias del fiscal, defensor oficial o asesor de incapaces, podrn solicitar al juez de la causa que los aparte y ste, luego de evaluar el mrito de la peticin, estar habilitado para rechazar el pedido o bien disponer que el miembro del Ministerio Pblico cuestionado sea reemplazado, operando esta sustitucin de acuerdo con los carriles que corresponda a tenor de las pautas contempladas en la ley 12061 del Ministerio Pblico de la provincia de Buenos Aires. Teniendo en cuenta que este artculo admite la excusacin de los funcionarios del Ministerio Pblico si tuvieron algn motivo legal para ello, debe interpretarse por motivo legal que el peticionante se encuentre comprendido en alguna de las causales contempladas por el art. 17, CPCC85. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 33, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO IV - Deberes y facultades de los jueces Art. 34. Deberes Son deberes de los jueces: 1) Asistir a las audiencias de prueba, bajo pena de nulidad, cuando cualquiera de las partes lo pidiere con anticipacin no menor de dos (2) das a su celebracin, y realizar personalmente las dems diligencias que este Cdigo u otras leyes ponen a su cargo, con excepcin de aquellas en las que la delegacin estuviera autorizada. En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio, en la providencia que ordena el traslado de la demanda se fijar una audiencia a la que debern comparecer personalmente las partes y el representante del Ministerio Pblico, en su caso. En ella el juez tratar de avenirlas sobre las cuestiones relacionadas con la tenencia de hijos, rgimen de visitas y atribucin del hogar conyugal.
85

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 9/4/1996, Sol, Osvaldo G. v. Fischenich, Mara E. s/sucesin ab intestato.

35

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2) Decidir las causas, en lo posible, de acuerdo con el orden en que hayan quedado en estado, salvo las preferencias a los negocios urgentes y que por derecho deban tenerla. 3) Dictar las resoluciones con sujecin a los siguientes plazos: a) Las providencias simples, dentro de los tres (3) das de presentadas las peticiones por las partes o del vencimiento del plazo conforme a lo prescripto en el art. 36, inc. 1, e inmediatamente, si debieran ser dictadas en una audiencia o revistieran carcter urgente. b) Las sentencias interlocutorias, salvo disposicin en contrario, dentro de los diez (10) das o quince (15) das de quedar el expediente a despacho, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado. c) Las sentencias definitivas, salvo disposicin en contrario, dentro de los cuarenta (40) o sesenta (60) das, segn se trate de juez unipersonal o de tribunal colegiado. El plazo se computar, en el primer caso, desde que el llamamiento de autos para sentencia quede firme, y en el segundo, desde la fecha del sorteo del expediente. 4) Fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria, bajo pena de nulidad, respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia. 5) Dirigir el procedimiento, debiendo, dentro de los lmites expresamente establecidos en este Cdigo: a) Concentrar, en lo posible, en un mismo acto o audiencia todas las diligencias que sea menester realizar. b) Sealar, antes de dar trmite a cualquier peticin, los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades. c) Mantener la igualdad de las partes en el proceso. d) Prevenir y sancionar todo acto contrario al deber de lealtad, probidad y buena fe. e) Vigilar para que en la tramitacin de la causa se procure la mayor economa procesal. 6) Declarar, en oportunidad de dictar las sentencias definitivas, la temeridad o malicia en que hubieren incurrido los litigantes o profesionales intervinientes. 1. OBLIGACIONES DE LOS JUECES Muy atrs quedaron los tiempos donde el ejercicio de la jurisdiccin era entendido como un poder sin obligaciones correlativas. Se trataba de una concepcin que hunda sus races en la poca monrquica -edad media y modernaen la que los reyes, ejerciendo un poder absoluto, eran al mismo tiempo jueces, legisladores y administradores. La corona ejerca el rol de impartir justicia del mismo modo que el resto de sus funciones: de manera omnmoda, sin contralor alguno. Hoy ello ha cambiado radicalmente. La judicatura forma parte del Estado y, como tal, integra una estructura al servicio de la comunidad. La jurisdiccin en nuestros das est llamada a resolver conflictos suscitados en el seno de la sociedad para contribuir a la paz y bienestar general. Esa tarea implica -es cierto- un enorme poder: el del decir el derecho con autoridad coactiva (imperium). Sin embargo, tal fajina no es libre sino condicionada por las pautas procesales que vienen a reglamentar los derechos y garantas bsicas que emanan del derecho constitucional. Estas pautas son directivas tanto para los litigantes como para los jueces. Y respecto de stos, se contemplan obligaciones que deben abastecer los magistrados en la tarea de impartir justicia con el objeto de permitir la plena vigencia de los principios procesales que informan el moderno derecho procesal. Estos deberes son mltiples. El artculo que ahora analizamos contiene algunos, pero no todos ya que hay otros -independientes o conexos con stos- diseminados a lo largo del Cdigo. Vemoslos en detalle. 2. AUDIENCIAS E INMEDIACIN

36

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El juez debe conocer el conflicto, tomar contacto directo con la cuestin litigiosa que se le exhibe. Se trata de una premisa bsica para una adecuada resolucin de los diferendos. Este conocimiento se logra en todos los casos a travs de la reconstruccin histrica que permite la actividad probatoria. Sin embargo, se pretende algo ms: que el juzgador vivencie de manera directa las circunstancias que motivaron a los litigantes a presentarse en los tribunales, que conozca a las partes, que escuche y vea a los testigos, que presencie las explicaciones periciales, que se acerque al lugar donde ocurrieron los hechos, etc. Se trata de dar plena vigencia al principio de inmediacin. Si bien ello no siempre es posible en la prctica por las dificultades que acarrea para la actividad cotidiana de los magistrados -atento la sobresaturacin de tareas que padecen muchos juzgados- debe bregarse para que este contacto con la realidad se incremente. La inmediacin -de lograrse- da un cariz diferente a la jurisdiccin desde el momento en que permite al juez adquirir una percepcin diferente de los hechos, redundando esto en una mejor comprensin del conflicto con la gran ventaja que ello importa a los fines de resolverlo. Las audiencias son el mbito natural en el que se materializa la inmediacin. Por oposicin a la mayora de los actos que integran nuestro proceso predominantemente escriturario, en la audiencia las partes interactan con el juez y ste puede -a travs de una idnea indagacin- obtener mucha ms informacin que la que puede desprenderse de la lectura de las manifestaciones vertidas ante otro agente judicial o a travs de un escrito. La manda en estudio incorpora entre los deberes del juez el asistir a las audiencias de prueba. Refuerza ello con la sancin de nulidad respecto de la audiencia que se celebre sin la asistencia personal del magistrado, intento legal que, a rengln seguido, advertimos atenuado ya que esta obligacin tiene como condicin la previa solicitud de alguna de las partes con no menos de dos das de anticipacin. Esto es, se deja en manos de los litigantes determinar en qu casos entienden vital la presencia del juez en la audiencia y entonces, solicitndola con antelacin, podrn tachar de nulo el acto si el magistrado no asiste a la misma. Ello sin perjuicio de que deban ser los jueces quienes adopten -de por s- la sana prctica de tomar personalmente todas las audiencias que entiendan de mayor importancia dentro del proceso. Ello es pertinente, por ejemplo, en el caso de ciertos testigos claves aun cuando las partes no lo requieran y a pesar de estar admitida la delegacin (art. 440). Toda esta actividad viene robustecida por la obligacin genrica de realizar en forma personal las dems diligencias que se ponen legalmente a su cargo. Ello se relaciona de manera estrecha -propendiendo tambin a favorecer la inmediacin- con la regla de la indelegabilidad de la competencia vista en el art. 3, sin perjuicio de que se encomiende la realizacin de ciertos actos a otros funcionarios o magistrados por razones de distancia o economa. En forma particular se contempla el caso de las audiencias que deben ser fijadas en los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio. All especficamente se encarga a los magistrados que en ese contacto personal con las partes -y ante el representante del Ministerio Pblico si corresponde- intente que se llegue a un acuerdo en lo que hace a temas vinculados con la desaparicin del vnculo matrimonial, tales como la atribucin del hogar conyugal y, si hay hijos menores en comn, los regmenes de tenencia y visitas. 3. EL TIEMPO RAZONABLE DE DURACIN DEL PROCESO. LA PRDIDA DE JURISDICCIN Entre los derechos relacionados con el debido proceso que contempla el art. 15 de nuestra Constitucin provincial se encuentra el que tiene todo litigante a que las causas se decidan en tiempo razonable. La razonabilidad de los plazos de duracin de los juicios es una variable de contornos imprecisos. Tales trminos no pueden establecerse de manera estricta ya que ello implicara la injusticia de tratar todos los conflictos que llegan a tribunales del mismo modo cuando existen evidencias objetivas de las profundas diferencias que exhiben, bsicamente en lo que se refiere a la urgencia reclamada por algunas formas de tutela especial.

37

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


De all que quede en la prudencia de los jueces efectuar esta categorizacin para que el mero ritualismo de resolver los pleitos a medida que van quedando en estado no frustre la tutela judicial continua y -fundamentalmente- efectiva que plasma el art. 15 referido, ya que en ciertos casos -como los referidos a reclamos relacionados con la salud, por ejemplo- si la solucin llega tarde en realidad no llega. Estas pautas encuentran correlato en el inc. 2 de la norma en estudio donde, si bien se establece la regla de que las causas se deben decidir en el orden en que hayan quedado en estado, junto a ella se encuentra la excepcin flexibilizante que permite al magistrado apartarse de ese criterio cuando las caractersticas del tema lo requieren. La ley se refiere a los negocios urgentes y obviamente a los pleitos que tengan preferencia por ley. Toda esta temtica tiene estricta vinculacin con las modernas teoras que propician un adelanto de la tutela y, de ese modo, lograr proteger las pretensiones de los litigantes de los efectos corrosivos del paso del tiempo procesal. A ello nos referiremos en el captulo dedicado a las medidas cautelares (arts. 195 y ss.). El inc. 3 de este artculo tambin alude a la dimensin temporal del proceso y tiende a resguardar -asimismo- la duracin razonable de los pleitos. En este caso mediante la determinacin de plazos de cumplimiento obligatorio para los jueces y tribunales. Si bien -como sealamos- el concreto alcance de lo razonable puede variar, aqu el legislador ha dado pautas especficas al indicar qu entiende por plazo razonable a los fines del dictado de las resoluciones una vez que la causa ha llegado a ese estadio. Los diferentes tiempos que all se plasman tienen que ver con distintos parmetros. Una de estas pautas la constituye la complejidad de los distintos tipos de actos procesales cuya autora corresponde al rgano judicial: providencias simples, interlocutorias y sentencias definitivas. Se comprende que a mayor complejidad, se conceda mayor tiempo para su elaboracin y dictado. Otro criterio que se tiene en cuenta es el tipo de rgano jurisdiccional que debe resolver. Se otorga menos tiempo para los unipersonales que para los colegiados. Ello se fundamenta en la lgica alongacin temporal que conlleva la circulacin entre dos o tres vocales de un tribunal y el estudio personalizado que del caso deben hacer. Tambin se fijan los puntos de partida para el cmputo del plazo en cada uno de los supuestos. Para las providencias simples, el tiempo -tres das- corre desde la presentacin de peticiones por las partes o desde el vencimiento de un plazo procesal determinado para pasar a una nueva etapa a menos que se trate de una audiencia o de una medida urgente, en cuyo caso el dictado ser inmediato. En las interlocutorias, los diez o quince das -segn el tipo de rgano- se cuentan desde que la causa queda a despacho. Y respecto de las sentencias de mrito, los cuarenta o sesenta das se computan desde la firmeza del llamamiento de autos para sentencia (juez unipersonal) o desde el sorteo del expediente (tribunal colegiado). Existen en otras latitudes del Cdigo plazos diferentes para el proceso sumario (art. 494), sumarsimo (art. 496, inc. 6), etc. Los jueces deben cumplir con estos trminos ya que ser nula la sentencia que se dicte con posterioridad segn reza el art. 167, prr. 3, ms all de que como toda nulidad procesal sea relativa y no opere cuando la parte perjudicada por ella, expresa o tcitamente exterioriz su voluntad de que ese fallo se dictara86. Si los jueces no cumplen con los plazos establecidos, opera a su respecto la prdida de jurisdiccin, figura encuadrada dentro del retardo de justicia. Remitimos a la nota del art. 167, donde se observa de qu manera pueden los jueces por motivos extraordinarios lograr ampliar estos plazos y cmo, si se incumple con estas obligaciones, pueden ser pasibles de sanciones y eventualmente -en casos extremos- ser sometidos a un proceso ante el jury de enjuiciamiento -art. 168 -> 4. EL FUNDAMENTO DE LOS FALLOS Y EL DEBIDO PROCESO
86

SCBA, Ac. 36297, 23/6/1987, Lettieri, Nilda Alicia v. Ibez Frochan, Carlos Manuel y otros s/falsedad material, daos y perjuicios; Ac. 37351, 10/11/1987, Galaburri Sasso, Jorge v. Erriest, Juan s/nulidad de actuaciones [J 14.16186-1].

38

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La sentencia es una norma individual que integra el orden jurdico del Estado. Se enmarca en un todo sistemtico, en un conglomerado de normas interrelacionadas que debe exhibir necesariamente unidad y jerarqua. Su objetivo es la solucin de un conflicto social determinado, total o parcialmente. Con esa finalidad puede llegar a disponer de manera coactiva de bienes de las personas con o sin contenido patrimonial. Para que esta grave afectacin de derechos de alguno de los contendientes sea vlida, la decisin que la disponga debe haber sido adecuadamente fundada en el derecho aplicable y los hechos ventilados. De eso se trata el respeto por la unidad y jerarqua del orden jurdico. El adecuado fundamento es obligacin legal y est previsto en el inc. 4 de este artculo as como en el art. 163 que se refiere al contenido de las sentencias. En ese sentido, la sentencia en sentido lato y como acto jurisdiccional que entraa el conocimiento del juez sobre las cuestiones sometidas por las partes a ser dilucidadas, debe tener un fundamento jurdico que la avale para aventar decisiones antojadizas de parte del juzgador, y slo ante la ausencia de ese fundamento se impone decretar la nulidad del pronunciamiento87. La sentencia debe ser un producto razonado y objetivamente respaldado. No puede evidenciar un simple voluntarismo o el capricho de su autor. Una sentencia que no exhiba el iter lgico transitado hasta llegar a la conclusin que integra el fallo y que no exponga cules han sido los pilares normativos, jurisprudenciales o doctrinarios sobre los que se edifica, resulta contraria al orden jurdico integral y por ello puede ser descalificada como acto jurisdiccional vlido. La manda en estudio considera nulo este tipo de decisorio. Aunque esta sancin consistente en la privacin de los efectos propios del decisorio, por su gravedad, es slo aplicable en aquellas hiptesis donde la falta de fundamentacin sea absoluta, y no cuando al fallo pueda tan slo reprochrsele laconismo o un desarrollo escueto de cada una de las circunstancias fcticas y jurdicas computables88. Otra fuente de nulidad consiste en no respetar la jerarqua normativa. Ello deviene de la regla madre del art. 31 de la Carta nacional de donde puede extraerse el principio de la supremaca constitucional que da unidad a nuestro orden jurdico. En el respeto por esta relacin jerrquica se encuentra la mdula de toda la teora de la impugnacin: la sentencia se expone a un trmite de revisin en la medida en que -como norma individual que es- contrare las normas generales o constitucionales a las que debe necesariamente subordinarse. Y tambin en este respeto por la supremaca constitucional se halla el argumento ms importante que hoy -luego de una evolucin en la doctrina sostenida al respecto por la Corte nacional- permite la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de normas por parte de los jueces. Finalmente, el principio de congruencia. Si bien es cierto que la moderna teora procesal ha admitido un mayor grado de publicizacin de la litis que versa sobre derecho privado -normalmente constituida por pretensiones materiales disponibles- no lo es menos que estas flexibilizaciones en pos de la verdad jurdica objetiva sigue teniendo importantes vallas, cuyo traspaso por el juez harn pasible a su producto -la sentencia- de impugnaciones. En el marco de estos derechos plenamente disponibles para los contendientes, estas vallas infranqueables estn constituidas por los elementos objetivos de la pretensin: el juez no puede apartarse de lo pedido por los litigantes ni puede variar o enriquecer la causa en que se funda el reclamo. La sentencia debe contener una decisin expresa, positiva y precisa, acorde con las pretensiones deducidas en el juicio y tal como las presentaron las partes intervinientes en los escritos de demanda y contestacin, en correspondencia plena con todos los elementos de hecho aportados por las partes, basndose slo en ellos89. No se trata slo de una regla vigente en la instancia de origen. En segunda instancia, observamos que el principio de congruencia sigue imperando -art. 266 ->
87

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/6/2002, Fortunato Tassara y otro v. Banco de Junn SA s/determinacin de valor accionario. 88 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/9/1998, Benzadon, Samuel v. Pizzicaro, Jorge B. y otro s/ejecucin prendaria. 89 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 13/2/2001, Banco Integrado Departamental Cooperativo LImitado (su quiebra) v. Grassetti, Juan Carlos y otros s/cobro ejecutivo.

39

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Segn nuestra Corte local el principio de congruencia se vincula, bsicamente, con la forma en que los rganos jurisdiccionales deben resolver las cuestiones sometidas a su decisin, teniendo en cuenta los trminos en que qued articulada la relacin procesal, esto es, sin incurrir en omisiones o demasas decisorias90. Podr -en ejercicio de poderes instructorios- complementar la prueba cuando la producida a instancias de las partes sea insuficiente a su criterio, pero nada ms ya que es principio consagrado por los arts. 34, inc. 4, y 163, inc. 6, CPCC, y 47 de la actual ley 11653 que est vedado a los jueces dictar sentencia extra petita, esto es, apartndose de los trminos de la relacin procesal y decidiendo en forma distinta de la pedida por las partes, pronuncindose sobre extremos no planteados, toda vez que de lo contrario se infringe el aludido principio de congruencia entendido como la correspondencia entre la sentencia y el pedimento formulado respecto de las personas, el objeto y la causa91. 5. ECONOMA PROCESAL, MORALIDAD E IGUALDAD El juez moderno dirige el proceso de manera comprometida. No se trata de un simple organizador de etapas sino que debe propender a que el juicio se desarrolle de la manera ms sencilla y efectiva posible, ahorrando a los litigantes dispendios intiles de dinero, energas y tiempo. Se le impone al juez vigilar que en la tramitacin de la causa se procure la mayor economa procesal. De all que la ley encomiende al judicante que controle la forma en que se desenvuelve la litis a travs de actividades concretas, las que vienen contenidas en los diversos apartados del inc. 5 y en el inc. 6 de este artculo. Conforme con esta pauta rectora, debe reunir en una misma diligencia la mayor cantidad de actos procesales compatibles entre s. Se trata de cumplir con el principio de concentracin, directamente vinculado con el ahorro de tiempo y esfuerzos. Por ejemplo, aun cuando la redaccin del art. 503, CPCC se refiere al embargo y citacin de venta como actos sucesivos, no existe obstculo alguno para que se realicen en forma simultnea, solucin que se justifica no slo a partir de la aplicacin analgica del art. 540 sino adems por la directiva del artculo en estudio92. De acuerdo con el principio de saneamiento se le pide al juez que frente a una peticin defectuosa y antes de darle curso a la misma, indique el dficit que sta padece para que rpidamente pueda ser subsanado y -en general- que adopte medidas de oficio para que el juicio prosiga sin causas de nulidad. En relacin con ello, respecto de un juicio sucesorio, se ha dicho que la exigencia de presentar certificados de dominio y anotaciones personales con carcter previo a la autorizacin requerida al juez para formalizar por escritura pblica la cesin de los derechos hereditarios de la menor, se adecua a las facultades que otorga al mismo el art. 34, inc. 5, ap. b), y 36, inc. 293. Estas resoluciones dirigidas a evitar nulidades adoptadas sobre la base de las potestades legales del juez no son revisables94 por corresponder al ejercicio de atribuciones privativas del rgano jurisdiccional95.
90

SCBA, Ac. 54663, 7/2/1995, Castro y Wenzel, Tatiana v. Garay, Ana Elena s/exclusin vocacin hereditaria [J 14.44969-3]; Ac. 53875, 14/6/1996, Fernndez, Horacio v. Lara, Rodolfo Julin y otros s/reivindicacin [J 14.44969-4]; Ac. 57892, 4/3/1997, Trigo, Alfredo v. Lpez, Rubn s/cobro de pesos [J 14.44969-5]; Ac. 65193, 3/11/1999, Puebla de Lpez, Juliao Feodora y otra v. Cooperativa Industrial Textil Argentina de Produccin y Consumo Ltda. s/cobro sumario; Ac. 78830, 20/12/2001, Terrn, Sergio Manuel s/incidente de determinacin de honorarios en `Monterrubianesi, Oscar P. v. Provincia de Buenos Aires. Amparo y dems incidencias vinculadas y acumuladas. 91 SCBA, L.57.997, 22/12/1998, Bustamante de Vicente, Olga y otros v. La Rambla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios; L. 72.260, 16/5/2001, Debon, Mario G. v. Ocasa s/indemnizacin por despido. 92 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/9/2001, Noya, Enrique Luis v. Ca. Financiera Argentina v. Hilandera Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios; 18/9/2001, Glaniver, Silva Diana v. Ca. Financiera Argentina v. Hilanderas Matheu SACIF s/ejecucin hipotecaria s/incidente de ejecucin de honorarios. 93 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/2/2001, Mucciolo, Francisco Antonio s/sucesin ab intestato. 94 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 4/4/2000, Sosa, Roberto Cristian s/posesin veinteaal. 95 Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 10/5/1994, Ferrari, Antonio v. Musante, Domingo s/usucapin.

40

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se ha entendido tambin que estas actividades constituyen poderes-deberes del magistrado y requieren tambin de la colaboracin de los abogados en el desarrollo de las tareas que a ellos particularmente les incumbe como sujetos involucrados en forma directa en el proceso. De all que nuestra Corte haya establecido que resultan tiles e importantes para el buen orden del proceso, no slo el poder-deber de saneamiento que el art. 34, inc. 5, ap. b), CPCC confiere a los jueces, sino tambin el cumplimiento por parte de los profesionales letrados de las pautas establecidas en la acordada 251496. Estos profesionales deben ser diligentes ya que no todo puede ser objeto de saneamiento por parte del juez dentro de la causa. Los actos procesales deben ser correctamente elaborados ya que sigue plenamente vigente -como regla- la nocin de carga procesal: la parte que incumple con las mismas se perjudica. Ejemplo claro de este supuesto se observa en el caso de la rbrica de los escritos. Constituyendo la firma de los presentantes un requisito esencial para la validez del acto, su ausencia hace que el mismo sea jurdicamente inexistente y carente de vigencia procesal razn por la cual el juzgador no puede ejercer la atribucin que le confiere el art. 34, inc. 5, letra b, porque es inaplicable a esta situacin97. O la debida acreditacin de la representacin, donde se aplica un criterio algo ms flexible. Si el letrado invoca ser representante de una de las partes sin justificarlo, media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de presentacin del poder sin prever sancin alguna si ello no se cumple, lo que obliga a acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2 en conjuncin con el art. 352, inc. 498. Mientras tanto, adems, se le encarga al juez el mantenimiento de la igualdad de las partes en el proceso. Ambas directivas parecen contradictorias ya que el saneamiento oficioso de nulidades normalmente beneficiar -en lo puntual- a una de las partes, impidiendo a la otra acusar esa irregularidad y eventualmente obtener ventajas procesales. Esto, que puede ser visto como una actividad judicial que desequilibra la igualdad de los litigantes, entendemos que es tolerado en pos de un principio considerado superior: el resguardo del normal desenvolvimiento de la litis que a la postre resolver el conflicto suscitado beneficiando -con la pacificacin social- no slo a los que discuten en este expediente sino al resto de la comunidad. Por ltimo, se encarga a los jueces que adviertan (prevengan) y sancionen las conductas reidas con la buena fe procesal. La manda -muy genrica- se complementa con la ms especfica del inc. 6 que ordena declarar la temeridad y malicia de litigantes o profesionales en la sentencia definitiva, complementando lo que al respecto plasman los arts. 45 y 163, inc. 8, adems de lo que hace a las facultades disciplinarias de los jueces -art. 35 - y de las variadas previsiones sobre este punto repartidas a lo largo del Cdigo> Estos artculos que contemplan sanciones por inconducta procesal deben ser aplicados cautissimo modo, vigilando la normalidad del proceso y salvaguardando su buen orden, pero sin afn de convertir al juez en un administrador mecnico de penalidades por todo aquello que no concuerde con la estrictez de lo que una de las partes pueda entender por buena fe y lealtad procesales. Por eso es que si la accionada, aun contradicindose, se limita a defender lo que entiende es su derecho no puede haber motivo de sancin por tal actitud99. Respecto de la buena fe y el proceso, remitimos a la nota del referido art. 45. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
96

SCBA, Ac. 55366, 20/5/1997, Vila, Oscar A. y otra s/tercera de dominio y/o mejor derecho en autos: `Banco Cooperativo de La Plata Ltdo. v. Nizza de Torales, Lydia y otros s/ejecucin hipotecaria. 97 SCBA, Ac. 84779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 98 SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 99 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 24/8/2000, Rensa, Juan Manuel y otro v. El Molino SA y otro s/desalojo.

41

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 34, Cdigo nacional. La ley 25488 ha incorporado numerosos cambios en el texto original de la norma y profundiz las diferencias ya existentes respecto del texto de su par provincial. As, entre los deberes de los jueces est el de asistir a la audiencia preliminar -figura no prevista en nuestro mbito-. No se consigna la posibilidad de que para el resto de las audiencias las partes puedan solicitar la presencia del juez bajo sancin de nulidad. Se incluye la separacin personal entre los procesos de familia en los que deben fijarse una audiencia junto con el traslado de la demanda. Y se seala que en esas diligencias el juez deber tratar de reconciliar a las partes adems de avenirlas en las cuestiones de tenencia, alimentos y atribucin del hogar conyugal. Respecto de los plazos para dictar resoluciones se incluye las sentencias homologatorias junto a las interlocutorias, se establece -respecto de las sentencias definitivas en el juicio ordinario- el plazo en el que deben ser dictadas y se indica aqu el plazo para emitir sentencia en juicios sumarsimos y en amparos, aclarndose que en todos los casos no se computar el tiempo que insuma la produccin de prueba ordenada de oficio. Finalmente, entre los poderes del juez encontramos los que se dirigen a evitar o sanear nulidades. En lo dems, el texto es idntico.

Art. 35. Facultades disciplinarias Para mantener el buen orden y decoro en los juicios, los jueces y tribunales podrn: 1) Mandar que se teste toda frase injuriosa o redactada en trminos indecorosos u ofensivos. 2) Excluir de las audiencias a quienes perturben indebidamente su curso. 3) Aplicar las correcciones disciplinarias autorizadas por este Cdigo. El importe de las multas que no tuviesen destino oficial establecido en el mismo, se aplicar al que le fije la Suprema Corte de Justicia. Hasta tanto dicho tribunal determine quines sern los funcionarios que debern promover la ejecucin de las multas, esa atribucin corresponder a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal ante los respectivos departamentos judiciales. La falta de ejecucin dentro de los treinta (30) das de quedar firme la resolucin que las impuso, el retardo en el trmite, o el abandono injustificado, de ste, ser considerado falta grave. 1. PODERES DISCIPLINARIOS El juez es el responsable del normal desenvolvimiento del proceso. Debe velar porque su desarrollo se realice en debida forma ya que de ese buen orden y decoro depender en gran medida la completa satisfaccin del derecho de accin que asiste a los litigantes. El Cdigo dota al juez de los medios para compeler a las partes para que su conducta se ajuste a la correccin que debe primar en un proceso de creacin normativa. La trascendencia social que posee el trmite de un pleito no puede ser desconocida por los litigantes y sus letrados. De all que si stos no se comportan adecuadamente, ser misin del magistrado aplicar las medidas que aqu se mencionan. En primer trmino, se hace referencia al lenguaje que debe ser utilizado en la expresin escrita de las presentaciones ante los estrados judiciales. La vehemencia en la defensa de los derechos de sus clientes no puede llevar a los letrados a utilizar trminos inadecuados que evidencien ausencia del respeto y consideracin que se deben todas las personas en un trato civilizado y, especficamente, las partes, sus abogados y el juez entre s100.

100

La moderacin y la correccin en el lenguaje es un deber primordial del abogado. La severidad en el trato que pueden imponer las circunstancias de la defensa, no autoriza la vejacin intil o la violencia impropia (art. 19, Normas de tica Profesional del Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires). De tal forma y en uso de las facultades otorgadas a los rganos Jurisdiccionales por el art. 35, inc. 1, del ordenamiento ritual, debe ordenarse el testado de toda frase injuriosa. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/2/1998, Municipalidad de Berazategui v. Daz Soto, Carlos A. s/apremio.

42

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Eso mismo viene pautado -adems- por las normas del Cdigo de tica vigente en nuestra provincia. Este conjunto de directivas fue sancionado en 1954 por el Colegio de Abogados de la provincia en cumplimiento de lo dispuesto por la ley que regula la colegiacin obligatoria. La transgresin a las mismas podrn ser causal de un proceso disciplinario ante el ente colegial. Cuando se advierta la violacin de esta regla, podrn eliminarse -mediante el testado- las frases injuriosas o con trminos indecorosos u ofensivos. Quedar en el magistrado evaluar el tenor de los escritos y aplicar esta medida as como otras conexas si entiende que el caso posee mayor gravedad. En este sentido, corresponde apercibir al letrado firmante de un recurso que incorpora en esa pieza un calificativo respecto de uno de los votos del tribunal que excede manifiestamente el legtimo ejercicio del derecho de defensa, procediendo -adems- su testado sobre la base del artculo en anlisis y al art. 74, inc. 1, ley 5827101. Tambin debe apercibirse al abogado que en el escrito por l suscripto se vierten expresiones inadecuadas sobre la Suprema Corte que agravian el decoro de sus integrantes102. El legtimo ejercicio del derecho que tienen las partes de solicitar al rgano jurisdiccional las medidas necesarias para corregir lo que pueda interpretarse como una situacin disvaliosa para el normal desarrollo de la causa en modo alguno puede dar lugar al uso de expresiones que menoscaben la investidura del magistrado interviniente. Cuanto la presentacin de los letrados deja traslucir una inequvoca descalificacin de la actuacin cumplida por el magistrado interviniente en la causa, achacndole parcialidad y animosidad pero sin acudir de modo serio a los mecanismos legales previstos por el ordenamiento jurdico para canalizar semejante denuncia, bien puede el juez de grado encontrarse habilitado para ejercer el poder correctivo previsto por el ordenamiento procesal y sancionar a los letrados103. Este tipo de actividad indecorosa de los litigantes y sus letrados muchas veces puede tener por finalidad lograr el apartamiento del juzgador de la causa. Sin embargo se ha dicho que las expresiones de un litigante que hayan afectado al juez en su dignidad y decoro no hacen admisible la excusacin, pues la conducta de quien realiz tales actos tiene las correspondientes sanciones contempladas en los arts. 35 y concs. del ordenamiento adjetivo104. Tambin es posible que el juez deba intervenir para poner orden en una audiencia. Mltiples son las formas en que los asistentes a las mismas pueden intentar entorpecer su curso. Sea que se trata de partes, letrados o pblico asistente, la norma faculta al juez para excluirlos del recinto en la medida en que lleven adelante una perturbacin indebida. Claro est que si el perturbador es un sujeto que necesariamente debe actuar en la audiencia, el juez resolver si existe alguna forma de que pueda declarar sin incurrir en inconducta o bien -si el impedimento resulta insalvable- podr tener por no realizada la audiencia por causa imputable al dscolo, con las consecuencias que en cada caso determine la ley. Finalmente, se incluye una referencia genrica a la potestad correctiva del juez a partir de los casos concretos -diseminados a lo largo del Cdigo- donde se autoriza la aplicacin de multas. Las correcciones disciplinarias a que se refiere el inc. 3 del artculo en estudio, estn basadas en la potestad de los jueces y tribunales para salvaguardar el principio de autoridad frente a cualquier conducta que altere el buen orden de los procesos o el decoro que debe presidir la actuacin ante los estrados judiciales105. Aqu adems se prev el destino de las multas que no tengan uno determinado (por ejemplo, la del art. 45 se entrega a la parte contraria).
101 102

SCBA, Ac. 44806, 6/8/1991, Fernndez Saler, Ada Ercilia v. Corpus, Eduardo y otros s/daos y perjuicios. SCBA, B.54.193, 15/7/1997, Fiorenza, Juan A. v. Caja de Jubilaciones, Subsidios y Pensiones del Personal del Banco de la Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa. 103 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 30/10/2001, Tornsquit, Mario Gonzlez v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/expropiacin inversa. 104 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 22/4/1993, Apolo XXI v. Proyectos Especiales SE s/incidente de medidas cautelares; 14/2/1995, Bruno, Marta Teresa y otros s/incidente de cobro de honorarios en autos `Caram, C. y otro v. Magnoni, Martn s/rendicin de cuentas [J 14.20550-2]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/12/1993, Dos Maras SA s/quiebra - incidente de verificacin y pronto pago por Castro, Luis y otro [J 14.20550-1]; 7/2/2002, Grilli, Antonio v. Ortiz, Nstor H. s/incidente de ejecucin de honorarios. 105 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/6/1998, Saa, Rubn Rodolfo s/incidente de apelacin.

43

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se determina que sern imputadas al objeto que les fije la Suprema Corte, rgano que tambin deber establecer los funcionarios encargados de hacer efectivas estas sanciones pecuniarias mediante el trmite de la ejecucin. Hasta tanto esto ltimo no ocurra se contempla la intervencin de los agentes fiscales de los respectivos departamentos judiciales. Se seala que la falta de diligencia en la percepcin de estas sumas se considerar falta grave. Ello encuentra justificativo por una doble va: por un lado, la multa al hacerse efectiva se torna eficaz y permite lograr el efecto disuasivo esperado y, por otro, se obtienen recursos que redundan en una mejor administracin de justicia al ser destinados a los fines dispuestos por la Corte. La res. 760/1968 de la Suprema Corte dispone que los fondos provenientes de multas y depsitos que no tuvieran destino especial sealado por la ley, se depositarn en el Banco de la Provincia de Buenos Aires en la cuenta Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, arts. 35, inc. 3, y 295, CPCC. El importe de dichos fondos se afectar a los servicios de funcionamiento o inversiones que el tribunal determine anualmente106. Todo juez que aplique una sancin de las aqu referidas deber dar noticia al funcionario encargado de la ejecucin de las mismas para que ste se aboque a la tarea encomendada legalmente. En muchos casos, son las propias partes las que reclaman la aplicacin de sanciones por parte del juez a otros sujetos procesales. Ello puede ser o no receptado por el magistrado. La decisin que desestima el pedido de sanciones es inapelable desde que no causa gravamen irreparable, en tanto las facultades disciplinarias conferidas al juzgador se hallan dentro de los poderes privativos del juez o tribunal quien se erige como la autoridad del proceso, sin que sea siquiera facultad de los litigantes su requerimiento107. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 35, Cdigo nacional. En el Cdigo de la Nacin las facultades disciplinarias se transforman en potestades disciplinarias y se enumeran los actos que el juez o tribunal debern realizar, los cuales -en esencia- son idnticos a los del sistema local. Slo se agrega la posibilidad de que no se ordene el testado de frases impropias por solicitud de parte o tercero interesado y cambian las fuentes normativas de correcciones disciplinarias (ley orgnica, Reglamento para la Justicia Nacional, normas del Consejo de la Magistratura).

Art. 36. Facultades ordenatorias e instructorias Aun sin requerimiento de parte, los jueces y tribunales podrn: 1) Tomar medidas tendientes a evitar la paralizacin del proceso. A tal efecto, vencido un plazo, se haya ejercido o no la facultad que corresponda, se pasar a la etapa siguiente en el desarrollo procesal, disponiendo de oficio las medidas necesarias. 2) Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. 3) Corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la sentencia acerca de las pretensiones deducidas en el litigio, siempre que la enmienda o agregado no altere lo sustancial de la decisin, y sta no hubiese sido consentida por las partes. 4) Disponer, en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin o requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito. La mera proposicin de frmulas conciliatorias no importar prejuzgamiento.

106

La multa por retardo en la contestacin de los oficios enunciada en el art. 397, CPCC por no tener un destino especial sealado por la ley, integra los fondos a que se refiere el art. 1, res. 760/1968 enunciado anteriormente. Por tal razn la beneficiaria de la multa que se dispusiera es la Suprema Corte de Justicia. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 20/5/1999, Gentile v. Man s/medida cautelar - beneficio de litigar sin gastos. 107 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/11/1998, Farias de Celaya, Mara v. Celaya, Juan Carlos s/incidente nulidad; 7/9/1999, Pasini, Mario Alberto s/incidente ejecucin de honorarios.

44

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


5) Decidir en cualquier momento la comparecencia de los peritos y de los testigos para interrogarlos acerca de todo aquello que creyeren necesario. 6) Mandar, con las formalidades prescriptas en este Cdigo, que se agreguen documentos existentes en poder de las partes o de los terceros en los trminos de los arts. 385 y 387. 1. AVANCE DEL PROCESO Y OBTENCIN DE PRUEBA. PODERES DE LA MAGISTRATURA El dispositivo es el principio que gobierna el proceso civil y comercial. Ello implica que son las partes las que tienen la iniciativa de darle comienzo, aportar los hechos y la prueba que abonan sus pretensiones y de mantenerlo vivo hasta el final. Sin embargo en los ltimos tiempos se ha redimensionado la figura del juez y hoy se considera conveniente que tenga -junto con las partes- ciertas facultades instructorias y ordenatorias de tal modo que pueda -segn las primerasindagar en la forma como sucedieron los hechos y -de acuerdo con las segundas- dar impulso al proceso. Estas facultades son las previstas en la norma en estudio pero es importante recordar que su ejercicio es potestativo de los jueces. En efecto, hacer uso de ellas o no constituye una actividad total y absolutamente discrecional de quienes imparten justicia. Por eso, los litigantes no pueden agraviarse de que no se haya decretado alguna de las medidas instructorias autorizadas por el art. 36, CPCC pues la utilizacin de la palabra podrn en la citada norma del ordenamiento adjetivo, define de un modo indubitable el carcter facultativo y no obligatorio, del ejercicio de las posibilidades que el artculo acuerda a los rganos jurisdiccionales108. 2. FACULTADES INSTRUCTORIAS Con ese nuevo rol, el magistrado podr llegar de manera ms aproximada a la verdad jurdica objetiva y evitar la paralizacin del proceso. Para cierta parte de la teora procesal, esta actividad importa inmiscuirse en facultades connaturales -segn el concepto tradicional- de las partes y en cierta manera se distorsiona la relacin de igualdad de los que litigan. Se ha dicho en este sentido que las facultades instructorias y de direccin del proceso que corresponde a los jueces no deben actuarse para suplir la negligencia en que hubiesen incurrido cualquiera de los contendientes en la produccin de las pruebas conducentes por ellos ofrecidas de conformidad con las reglas del onus probandi especfico aplicable al caso. Ello importara alterar el deber de imparcialidad, el de mantener la igualdad de los litigantes y el de respetar las garantas de la defensa en juicio y del debido proceso109. Sin embargo, no es menos cierto que el sacrificio aludido encuentra sustento en una nueva concepcin del proceso. Hoy, tal como lo venimos sosteniendo, se concibe al proceso civil ms como un medio de satisfacer con justicia la paz social que como una simple arena de combate donde los contendientes pueden manejar las situaciones a su antojo frente a la inmutable mirada del rbitro, resultando vencedor quien muestre ms destreza y astucia y menos piedad respecto de su adversario. Con esta nueva postura, las partes siguen teniendo en sus manos el poder de conduccin del juicio, pero tambin el juez puede participar activamente en l cuando entiende que la inactividad de alguna de ellas puede malograr el referido fin ltimo de la jurisdiccin. Para ello se consagran los poderes instructorios y ordenatorios que en este artculo se entremezclan. Analizando en primer trmino las facultades de instruccin, vemos plasmadas en el inc. 2 las denominadas medidas para mejor proveer y que se asocia a las pruebas que el juez ordena producir a los fines de esclarecer la verdad luego de haber llamado autos para sentencia segn reza el art. 482. Ms all de la literalidad de la ley, no hay razn para limitar la ocasin en que el juez pueda hacer uso de este poder instructorio. La prueba de oficio -ms genricamente hablando- puede aparecer en cualquier estadio del proceso en la medida en que razonablemente sirva al juzgador para lograr conformar con ms solidez su certeza acerca de cmo acaecieron los sucesos cuyo juzgamiento se
108

SCBA, Ac. 51683, 7/2/1995, De Maio, Ciriaco v. De Maio, ngela y otros s/colacin, rescisin de particin por donacin y reduccin; Ac. 68456, 17/5/2000, Bulacio Argenti SA v. Banco de Galicia y Buenos Aires s/revisin contractual. 109 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 11/4/2002, Credisi SA v. Silva, Gladys Andrea s/ejecutivo.

45

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


reclama. De hecho, muchas normas probatorias contemplan la actividad oficiosa del juez (arts. 413, 440, 450, 459, 471, 473, 477, etc.). Esta actividad reconoce lmites en la jurisprudencia. As, el juez, si bien tiene la facultad de solicitar diversas diligencias probatorias en caso de considerarlo necesario no puede suplir la actividad de las partes110. Los arts. 12, ley 11653, y 36, inc. 2, CPCC otorgan a los jueces de mrito la facultad de adoptar medidas para mejor proveer y esencialmente el art. 36, inc. 2, impone como lmite el respeto de la garanta constitucional de defensa en juicio que surge del art. 18, CN 111 ya que las mismas no han sido instauradas para suplir la incuria de alguna de las partes, violentando el principio dispositivo que predomina en el proceso civil y el mandato de mantener la igualdad de las partes en el proceso, sino como recurso extremo para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos, con respeto del derecho de defensa de las partes y slo cuando surgiera de la causa el mrito suficiente para considerar que la verdad objetiva y total slo sera alcanzable con su produccin112. Se indica, entonces, como condicin de validez de este ejercicio instructorio, la necesidad de que se respete el derecho de defensa de las partes. Respecto del alcance de este resguardo existen criterios variados. Para algunos autores bastar con que se permita a los contendientes intervenir en la produccin de la prueba de que se trate repreguntando, pidiendo explicaciones, etc. Otros, ms amplios, entienden que se debe autorizar a las partes ofrecer prueba en contrario. Entendemos ms razonable la primera postura por cuanto la oficiosa se trata de una prueba excepcional, a la que se acude cuando la aportada por la parte no fue realizada, no fue idnea o no fue suficiente para disipar las dudas fcticas del juez. Las partes han tenido ya ocasin de ofrecer lo que entendieron que corresponda dentro del marco procesal respectivo. El inc. 5 contempla la convocatoria por el juez a testigos y peritos para interrogarlos acerca de lo que estime pertinente para la dilucidacin del caso. Ms all de las actuaciones regladas especficamente del magistrado cuando se produce la prueba testimonial y pericial, esta manda lo habilita para que libremente los vuelva a convocar y les requiera ms datos. Se impondr fijar audiencia de la que se notificar a las partes para que tambin puedan intervenir en ella. El inc. 6 contempla lo propio referido a la prueba documental. Condiciona la agregacin de documentos a que se cumplan las formalidades prescriptas en este Cdigo, sea que se encuentren en poder de las partes (art. 385) como de terceros (art. 387). Entendemos que luego de la genrica manda del art. 36, inc. 2, las de los incs. 5 y 6, resultan sobreabundantes. 3. FACULTADES ORDENATORIAS Pasando a la tarea ordenatoria que le es propia, el juez puede adoptar ciertos temperamentos que impidan la paralizacin del juicio o que permitan su avance de modo ms ordenado y evitando que se configuren causas de impugnacin, todo lo que redundar -a la postre- en una sentencia que solucione ms acabadamente al pleito suscitado. Para ello, en el inc. 1 se indica el deber de evitar la paralizacin del juicio, pasando a una nueva etapa cuando se vencieron los plazos respectivos habindose o no ejercido las facultades correspondientes. Se trata de una evidente consecuencia del principio de preclusin que persigue -en definitiva- la duracin razonable de los procesos y la seguridad jurdica. En el inc. 3 encontramos la figura de la aclaratoria oficiosa que corresponde a todo tipo de sentencias y que, respecto de la de primera instancia, se combina con la previsin del art. 166, inc. 1 a cuya nota remitimos. Se opone al recurso de aclaratoria previsto en el inc. 2 del art. 166 donde la correccin se realizar a pedido de parte. En el caso bajo estudio, tanto corregir el error material en que se incurri como suplir la omisin, tienen como lmite el no alterar lo sustancial de lo decidido, punto que entendemos lgido ya que cuando la sentencia aclarada contiene un aspecto de la pretensin que fue omitido difcilmente pueda
110 111

SCBA, Ac. 73756, 4/10/2000, Delgado, Francisca Rosa v. Reppucci, Jos Miguel s/daos y perjuicios. SCBA, L.74.018, 12/3/2003, Sotelo Mirciades, Cristbal v. Finexcor SA s/daos y perjuicios. 112 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/3/2001, Prez Arroy, Beatriz y otro v. Silva, Alba Yolanda y otros s/interdicto de recobrar.

46

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


decirse que no se alter lo sustancial del fallo (imagnese el caso donde de los cuatro rubros indemnizatorios peticionados por la actora se trataron slo dos y por va de la aclaratoria se incorporan los restantes). En supuestos como se, se ha dicho que no se violan los arts. 36, inc. 3, y 166, inc. 2, CPCC si el sentenciante al acoger la aclaratoria no hizo otra cosa que enmendar la equivocada expresin de su voluntad manteniendo la integridad ideolgica del fallo; no lo modific sino que corrigi la forma escrita de expresar su pensamiento poniendo de manifiesto su verdadera intencin113. Por eso -sostiene la Corte- es que debe dejarse sin efecto el pronunciamiento que en franca transgresin a los artculos en estudio exceda los lmites fijados alterando sustancialmente la sentencia que pretendi aclarar114. En cuanto al lmite temporal, la correccin oficiosa puede hacerse mientras la sentencia no ha sido consentida por las partes. Luego de ese momento donde los litigantes admiten el fallo tal como se encuentra -y con ese alcance se producen las respectivas modificaciones patrimoniales- quedar firme haciendo cosa juzgada, inmodificable incluso por el actuar del juez. Sobre el particular, se ha dicho que transgrede el principio de la cosa juzgada la decisin aclaratoria que -consentida por las partes la sentencia que omiti la condena de intereses- procede a corregir de oficio tal pretericin disponiendo se calculen intereses sobre el capital de condena115. El inc. 4 contempla el poder conciliador genrico de los jueces. Se trata de fomentar la resolucin del conflicto de manera temprana a partir de acuerdos entre las partes a los que son invitadas por el magistrado. Este rol legal de agente conciliador importar la necesidad de conducir esas tratativas intentando acercar a las partes y -eventualmente- proponer salidas alternativas al conflicto. Se deja -pues- debidamente a resguardo esta tarea de los jueces ya que no podr entenderse la misma como un caso de prejuzgamiento que motive un eventual pedido de apartamiento del juez a travs del instituto de la recusacin. Tambin se prev que pueda convocar a las partes para que aclaren aspectos de sus pretensiones y oposiciones (objeto del pleito). Muchas veces de este intercambio de informacin, los litigantes pueden llegar a delimitar ms adecuadamente el alcance de sus peticiones y ello conlleva una mayor simplificacin y celeridad en el trmite. Tanto sea para intentar conciliacin como para solicitar datos sobre los requerimientos efectuados, el juez fijar audiencia a la que debern comparecer las partes con sus letrados. De lo que all surja -acuerdo para extinguir o limitar el alcance del proceso o bien datos o precisiones respecto de las pretensiones y defensas- se labrar acta en la que constar la manifestacin de voluntad de los comparecientes. Si se trata de un desistimiento, de una conciliacin, transaccin, etc. el juez proceder a evaluar sus trminos y eventualmente se la homologar o dictar sentencia -segn el casosiguiendo las pautas de los arts. 304 a 309. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 36, Cdigo nacional. Aqu tambin la ley 25488 ha introducido cambios mltiples. La actividad ordenatoria e instructoria se transform en deber de los magistrados. Dentro de estas posibilidades se exponen reordenadas las que se encuentran en el rgimen provincial y se agregan nuevas. Slo mencionaremos estos agregados diferenciadores. Se incluye el intento -junto al de buscar una conciliacin total o parcial- de que el juez derive el caso a otros medios alternativos de resolucin de conflictos. Tambin, que proponga frmulas para simplificar y disminuir las cuestiones litigiosas surgidas en el proceso o respecto de la actividad probatoria.
113 114

SCBA, L.34.956, 17/12/1985, Jeziernicki, Flix v. Laseal SCA s/enfermedad accidente. SCBA, L.59.431, 28/10/1997, Saccone, Norberto Oscar v. Banco Popular Argentino s/indemnizacin por despido arbitrario, etc.. La aclaratoria que modifica un aspecto sustancial del fallo infringe el art. 166, inc. 2, CPCC; SCBA, L.68.833, 17/5/2000, Tello, Leonardo Gastn v. Stiling SA s/accidente. 115 SCBA, L.58.730, 11/2/1997, Daniel, Marcelo Z. v. Windaver, Andrs s/accidente de trabajo (art. 1113, CCiv.).

47

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En el inc. 5 se incorpora el impulso oficioso para que los representantes legales o el Asesor de Menores hagan propuestas en inters del incapaz respecto de fondos inactivos de stos en el expediente. La figura de la aclaratoria es vinculada con las formas y plazos contemplados en los incs. 1 y 2 del art. 166.

Art. 37. Sanciones conminatorias Los jueces y tribunales podrn imponer sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas tendientes a que las partes cumplan sus mandatos, cuyo importe ser a favor del litigante perjudicado por el incumplimiento. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto, o ser objeto de reajuste, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder. 1. ASTREINTES PROCESALES Los mandatos judiciales deben ser acatados. Cuando se trata de sentencias, reunidos los recaudos respectivos si el obligado no cumple es posible dirigir contra l una nueva pretensin -ahora de ejecucin de sentencia- por la cual se buscar compulsivamente hacer efectiva la obligacin establecida. Sin embargo, durante el proceso se dictan muchos otros mandatos de menor trascendencia individualmente considerados pero que unidos conforman todo un plexo de conductas obligatorias cuya efectividad permitir hacer avanzar el proceso hacia su destino final. Es as que para conminar a que se cumplan todos estos mandatos judiciales -los finales como los que contiene la sentencia o los parciales, anteriores al dictado de aqulla- es que se contempla la posibilidad de que se apliquen sanciones pecuniarias compulsivas y progresivas. Las astreintes son verdaderas penas conminatorias, de carcter provisorio, destinadas a vencer la deliberada resistencia de aquel que se niega a cumplir un mandato impuesto por orden judicial, de ah su naturaleza eminentemente sancionatoria, que excluye toda funcin reparadora o indemnizatoria de los perjuicios derivados de aquel incumplimiento aunque en alguna medida se relacione con las consecuencias de la demora. Desde el vrtice de su marco operativo, las astreintes corren desde que la providencia que las aplica gana firmeza y se extinguen con la cancelacin de la obligacin principal116. El importe se fijar de acuerdo con el caudal econmico del obligado y son en beneficio de la parte afectada por la renuencia. Son mutables, esto es, tienen una gran flexibilidad en su instrumentacin para que se puedan adaptar ms adecuadamente a la finalidad suasoria que poseen. Muestra de ello es que pueden ser eliminadas o bien reajustadas por el juez de acuerdo con las circunstancias justificantes debidamente alegadas y acreditadas en autos. No interesa el tipo de prestacin cuyo cumplimiento se intenta lograr por este medio. La doctrina ha interpretado que cualquiera de las sentencias incumplidas -definitivas o interlocutorias- y sea que las mismas impongan la satisfaccin de prestaciones de dar, hacer o no hacer, en cuanto dependan de la voluntad del obligado, a la que justamente se trata de conminar, pueden justificar la aplicacin de astreintes117. Va de suyo que la resolucin que impone esta sancin conminatoria al igual que cualquier otra resolucin, debe indicar claramente qu conducta debe seguir el sujeto sancionado, o ella debe cuanto menos inferirse de su contexto, porque en caso contrario se estar transgrediendo la expresa normativa de los arts. 161, inc. 2, y 163, inc. 6, incurrindose en un vicio estructural que descalifica al fallo como acto jurisdiccional118.

116 117

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Interplat SACF s/quiebra. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar. 118 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 7/11/2002, Daz Padro, Luis F. v. Rojo Gualterio, E. y otros s/denuncia de dao temido - medida cautelar.

48

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Para la aplicacin de las astreintes se requieren como condiciones o presupuestos, la existencia de una sentencia o resolucin judicial y la insuficiencia o inoperancia de los medios normales de ejecucin contemplados por la ley en el caso concreto. En orden a estas premisas debe sealarse que en el mbito bonaerense las sanciones conminatorias slo pueden imponerse a las partes y no a los terceros119 como s ocurre -ya lo veremos- en el rgimen procesal nacional. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 37, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo el agregado de que podrn imponerse astreintes tambin a terceros cuando la ley lo establezca.

CAPTULO V - Secretarios Art. 38. Deberes Sin perjuicio de los deberes que en otras disposiciones de este Cdigo y en las leyes de organizacin judicial se imponen a los secretarios, stos debern: 1) Firmar las providencias simples que dispongan: a) Agregar partidas, exhortos, pericias, oficios, inventarios, tasaciones, divisin o particin de herencia, rendiciones de cuentas y, en general, documentos y actuaciones similares. b) Remitir la causa a los ministerios pblicos, representantes del Fisco y dems funcionarios que intervengan como parte. c) Devolver escritos presentados fuera del plazo, o sin copias. d) Dar vista de liquidaciones. Dentro del plazo de tres (3) das, las partes podrn pedir al juez que deje sin efecto lo dispuesto por el secretario. 2) Suscribir certificados y testimonios; y sin perjuicio de la facultad conferida a los letrados por el art. 398, suscribir los oficios ordenados por el juez, excepto los que se dirijan al gobernador de la Provincia, ministros y subsecretarios del Poder Ejecutivo, funcionarios de anloga jerarqua y magistrados judiciales. 1. COLABORADORES DEL JUEZ: LOS SECRETARIOS La tarea judicial es harto compleja y variada. Si bien las cabezas visibles -y mximos responsables- de los organismos que imparten justicia son los jueces, stos cuentan con la esencial colaboracin de un equipo de agentes judiciales sin cuyo aporte sera imposible el desempeo de la funcin pblica que les ha sido encomendada constitucionalmente. Dentro de cada dependencia, se destaca la figura del secretario. Se trata del funcionario letrado de mayor rango luego del juez y colabora muy estrechamente con ste en las tareas propias de impartir justicia dando fe de todo lo actuado en su presencia y tambin en lo que se refiere a cuestiones de gobierno y administrativas, vitales para el normal desenvolvimiento de la labor judicial. Bsicamente sus funciones estn reguladas mediante acordadas y resoluciones de la Suprema Corte bonaerense as como en varias disposiciones a lo largo del Cdigo. Sin embargo, la norma en estudio contempla algunos deberes que de manera genrica pueden englobarse en funciones de tipo decisorias y ordenatorias. De tal manera el secretario puede firmar ciertas providencias simples (las que dispongan agregacin de documentos, remisin de la causa a las partes pblicas y autoridades fiscales, devolucin de escritos indebidamente presentados, vista de liquidaciones) y firmar testimonios, certificados y ciertos oficios -se excluyen los de las ms altas autoridades a quienes deber dirigirse el mismo juez-.
119

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Dotta, Emilia s/sucesin testamentaria.

49

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Al nacer obligaciones funcionales del secretario, en muchos casos ello importa que desaparezcan momentneamente cargas de las partes. Por eso, la grave sancin contemplada en el art. 120 del Cdigo para el supuesto de no acompaar copias del escrito que se presente no es aplicable cuando el secretario ha incumplido con la disposicin contenida en el art. 38, ap. 1, inc. c) pues de haber sido ello observado, el interesado hubiera podido llenar la exigencia de acompaar las copias faltantes dentro del da siguiente como refiere la norma en cuestin120. Contra las decisiones adoptadas a partir de las facultades -limitadas- del secretario que contiene el inc. 1, a), b), c) y d) de este artculo, la ley contempla la posibilidad de revisin al que en el lapso de tres das se pueda pedir al magistrado que deje sin efecto lo dispuesto por su secretario. As, se ha dicho que las providencias simples suscriptas por el actuario, no son apelables sino susceptibles de reposicin por ante el magistrado de la causa121. Con mayor detalle, podemos observar que contra el acto del secretario -o auxiliar letrado- slo cabe un recurso ante el juez, siendo improcedente presentarlo ante la cmara. Recin cuando el juez decidiese el recurso, si el auto es apelable, procede la revisin ante la alzada y, en caso de denegatoria, el pertinente recurso de queja122. En cuanto al inc. 2, vemos que se encarga a los secretarios la firma de documentos de variada ndole. Por un lado, certificados y testimonios: instrumentos que reflejan con fuerza de plena fe situaciones configuradas en el expediente o resoluciones judiciales all adoptadas. stos sern de utilidad para las partes o para terceros cuando deban hacer valer esa informacin fuera del mbito del proceso del cual dimanan. Por otro lado, tambin firmarn los oficios -comunicaciones- dirigidos a ciertos funcionarios de alto rango que son los enumerados en la parte final de la manda en estudio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 38, 38 bis y 38 ter, Cdigo nacional. Se perciben aqu tambin algunas diferencias importantes. Es funcin de los secretarios en la Nacin comunicar a las partes y a los terceros las decisiones judiciales mediante la firma de los instrumentos pertinentes -oficios, mandamientos, cdulas y edictossin perjuicio de las facultades de los letrados en ese terreno o de las previsiones legales, con la excepcin de las comunicaciones a ciertos funcionarios de alto rango. Entre los documentos que puede extender se agregan las copias de actas. Confiere vistas y traslados, firma las providencias de mero trmite -respetando el plazo del art. 34 - salvo en la etapa probatoria las que se refieran a la admisibilidad o caducidad de la prueba y dirige en forma personal audiencias testimoniales que el juez le delegue> El art. 38 bis establece que los prosecretarios administrativos o jefes de despacho -o quien desempee cargo equivalente- y ms all de lo que les encomienden las leyes especficas deben firmar providencias simples que importen agregar documentacin al expediente y devolver los escritos presentados sin copia. El art. 38 ter prev que las partes dentro de los tres das puedan requerir al juez que deje sin efecto lo dispuesto por el secretario o el prosecretario administrativo o jefe de despacho, lo cual se resolver sin sustanciacin y mediante auto inapelable.

Art. 39. Recusacin


120

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. La prescripcin del art. 120 del ritual debe ser actuada de oficio y oportunamente por el actuario, procurando de tal modo que la norma cumpla su objetivo; y siempre antes de que el procedimiento avance a estadios posteriores, de los que no puede retornarse por dicha causal, sin violentar las normas del debido proceso (art. 18, CN, y 38, inc. 1, ap. c], CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Scapola, Helvecia Beatriz v. Valdevit, Carlos D. s/repeticin - cuaderno prueba demandada. 121 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 19/9/1995, Dulitzky, Mario Elio s/beneficio de litigar sin gastos - daos y perjuicios. 122 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Expreso del Sud s/concurso preventivo (R. de H.).

50

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Los secretarios de primera instancia nicamente podrn ser recusados por las causas previstas en el art. 17. Deducida la recusacin, el juez se informar sumariamente sobre el hecho en que se funde, y sin ms trmite dictar resolucin que ser inapelable. Los secretarios de la Suprema Corte y los de las cmaras de apelaciones no sern recusables; pero debern manifestar toda causa de impedimento que tuvieren a fin de que el tribunal lo considere y resuelva lo que juzgare procedente. En todos los casos sern aplicables, en lo pertinente, las reglas establecidas para la recusacin y excusacin de los jueces. 1. INDEPENDENCIA DE LOS SECRETARIOS El rol que cumple el actuario en el marco de un trmite judicial no es menor. Si bien la decisin final del pleito queda siempre en manos del juez, nico con imperium para resolver, el secretario es responsable por una gran cantidad de funciones que -formal o informalmente- pueden tener incidencia en el desarrollo general del juicio. De all que resulte conveniente que las partes puedan contar con mecanismos para lograr apartar a un secretario que consideran parcial. Por este medio se logra que el secretario tambin sea independiente respecto de los intereses particulares de las partes, asegurndose de tal modo un trmite ms ecunime. Las causales son idnticas a las que se aplican a los jueces123. Aqu ser el magistrado quien, luego de informarse sumariamente de las circunstancias alegadas, resolver sin ms trmite y sin posibilidad recursiva si dispone o no el apartamiento de su secretario del trmite de esa causa. Tambin -a tenor del ltimo prrafo de esta norma- se contempla el caso de que sea el propio secretario quien se excuse de intervenir. Para los secretarios de cmara o Corte no opera la recusacin, aunque s la excusacin, resolviendo el tribunal lo pertinente. Normalmente, apartado el secretario del trmite de una causa habr de intervenir el auxiliar letrado previa designacin que para el caso realice el juez en el expediente o, de no contar el organismo con este cargo, se podr designar al secretario de otra dependencia a los fines de que pueda sustanciarse la causa en cuestin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 39, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

TTULO II - PARTES CAPTULO I - Reglas generales Art. 40. Domicilio Toda persona que litigue por su propio derecho o en representacin de tercero, deber constituir domicilio legal dentro del permetro de la ciudad que sea asiento del respectivo juzgado o tribunal.
123

Los motivos que eventualmente puedan dar lugar a la recusacin o excusacin de los secretarios, no pueden determinar el desplazamiento de la competencia del juez titular del juzgado al cual pertenece el funcionario, ya que en el rgimen de los arts. 14 a 33 del digesto ritual, la recusacin o excusacin se refiere al juez propiamente dicho (art. 39, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 12/11/1998, Cincuenegui, Luis Beltrn v. Placancia, Julio s/desalojo (art. 26, Cdigo Procesal) (recusacin).

51

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Ese requisito se cumplir en el primer escrito que presente, o audiencia a que concurra, si es sta la primera diligencia en que interviene. En las mismas oportunidades deber denunciarse el domicilio real de la persona representada. Se diligenciarn en el domicilio legal todas las notificaciones a domicilio que no deban serlo en el real. 1. DOMICILIOS Y DERECHO DE DEFENSA El Cdigo Civil regula todo lo atinente a los diferentes tipos de domicilio que puede tener una persona en sus arts. 89 a 102. Tales conceptos resultan de utilidad respecto de las relaciones jurdicas sustanciales y en muchos casos sern aplicables en el marco del proceso a los fines de determinar la competencia de los magistrados (art. 5). Sin embargo, dentro del campo procesal el concepto de domicilio tendr connotaciones algo diversas y, como veremos, de trascendencia fundamental para el resguardo del debido proceso. La Constitucin nacional y provincial as como los pactos de derechos humanos incorporados a la letra de aquella en 1994 establecen que el derecho de defensa en juicio es inviolable (ver nota al art. 59). A partir de esa categrica manda, se ha interpretado que el respeto por ese derecho se concreta en el marco del proceso civil y comercial dando a los sujetos una efectiva posibilidad de que se presenten a juicio y desplieguen los argumentos que crean pertinentes. No se requiere un efectivo cumplimiento de esas actividades ya que las mismas se engloban en la categora de cargas procesales. Al constituir imperativos del propio inters, slo la parte que disponga no actuar se perjudicar con su inaccin. Pues bien, para que se d a los sujetos una efectiva posibilidad de que se defiendan, es necesario localizarlos de manera real (no ficta) dondequiera que se encuentren. Si bien es importante que el actor al presentarse seale dnde se encuentra radicado, resulta todava de mucha mayor trascendencia que denuncie cul es el domicilio real de su contraparte. Si incumple lo primero, existirn mecanismos para suplir esa deficiencia sin mengua de la validez del proceso pero si no indica correctamente el domicilio del demandado, ello impedir que llegue a su conocimiento la pretensin dirigida en su contra por lo que no podr trabarse vlidamente la litis (arts. 338 a 343). Por otro lado, una vez localizadas las partes, para anoticiarlas con agilidad de ciertos actos procesales de trascendencia que darn lugar al nacimiento de cargas procesales ser muy importante poder ubicarlas cerca de la sede del rgano judicial donde tramita el juicio. Tal es el fundamento -sencillo pero esencial desde el punto de vista pragmtico- de la necesidad de que se cuente en el expediente con el domicilio real de la parte -aquel donde reside habitualmente- y el procesal -aquel que se establece al solo efecto de poder ser localizado fcilmente a los fines procesales- para que all se dirijan o diligencien los actos de comunicacin que veremos ms adelante pues de lo contrario operar -como veremos- el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. En suma, cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las notificaciones, no pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos formales, sino nica y exclusivamente con el objeto de asegurar el conocimiento de las resoluciones judiciales 124, lo cual redunda directamente en la vigencia del derecho de defensa. 2. CARGAS REFERIDAS A LOS DOMICILIOS Esta norma establece la carga de quien se presenta a juicio de denunciar domicilio real y de constituir domicilio procesal (o legal como dice el Cdigo). Aqu se alude a su propio domicilio real -ya sea que se trate de una persona fsica o jurdica-. La carga de denunciar el domicilio real de la contraparte est plasmada en el art. 330, inc. 2. El primero -real- puede ubicarse en cualquier lugar, sea en la jurisdiccin donde se litiga o fuera de ella -inclusive fuera del pas- mientras que el segundo -constituido- deber fijarse en la zona urbana donde se asiente el tribunal.

124

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en Farkas s/concurso.

52

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Esta doble carga tiene directa relacin con la forma de notificacin que operar en el proceso. Como se ver oportunamente, la regla en cuanto a la forma de llevar a conocimiento de los litigantes las resoluciones judiciales es la notificacin por nota o ministerio legis que se produce todos los martes y viernes -o da hbil subsiguiente si aqullos fueron inhbiles- concurran o no los letrados de las partes a consultar los expedientes (art. 133). Luego, para determinados actos se prev la notificacin por cdula (art. 135) la cual requiere -a los fines de su diligenciamiento- que se cuente con un domicilio constituido o procesal. El principio -que obra en la ltima parte de esta manda- es que todas las notificaciones que van al domicilio se hacen en el constituido y slo cuando la ley lo indica se harn en el real125. Esta norma en su ltimo prrafo prescribe que debern notificarse en el domicilio constituido todos los actos que no deban serlo en el real ya que de ocurrir lo contrario se configurara, en principio, una irregularidad. Sin embargo, y de acuerdo con la naturaleza de las nulidades procesales, no corresponde declarar la invalidez cuando el acto, no obstante su deficiencia formal, ha cumplido la finalidad a la que estaba destinado126. Uno de los actos de mayor trascendencia -por las consecuencias procesales que puede acarrear a la parte la ausencia al mismo- es la audiencia de absolucin de posiciones. De all el cuidado con que debe realizarse su notificacin para que esa diligencia tenga validez probatoria. Se ha sentado como regla que cuando se acta por derecho propio, todas las notificaciones sin excepcin deben efectuarse en el domicilio procesal, incluidas aquellas para actos personales como la citacin para absolver posiciones o para extraccin de sangre para una pericia qumica; en cambio cuando se acta por apoderado las notificaciones se realizan como regla en el domicilio constituido, a excepcin de las citaciones para actos personales que deben anoticiarse en el denunciado127. Sin embargo, tambin se ha dicho que aun cuando el absolvente acte por su propio derecho, de ello no se sigue necesariamente que la notificacin practicada en este caso en el domicilio real sea invlida, pues lo que el art. 407 del rito persigue es que la parte que deba declarar tome conocimiento con anticipacin suficiente de la fecha de audiencia, dada la gravedad del apercibimiento que conlleva en caso de ausencia. Nada mejor para satisfacer esa finalidad que la notificacin en el propio domicilio del absolvente, que es donde se lo anoticia de actos de tanta trascendencia para el derecho de defensa como el traslado de la demanda128. El cumplimiento de estas cargas de denunciar el domicilio real y constituir el procesal debe darse en la primera oportunidad en que la parte se presente a juicio, sea en un escrito o en audiencia. Al apoderado incumbe denunciar el domicilio real de su cliente, como as tambin los cambios que en l se produzcan, jugando en ello, los principios de lealtad y buena fe procesales129. A continuacin, en el prximo artculo, se vern las consecuencias negativas que se desprenden de su incumplimiento. Adelantemos que la inactividad de la parte actora que ante el cese de la representacin de su apoderado no ha cumplido con la obligacin de presentarse y constituir domicilio, imposibilita la notificacin del llamamiento de autos para resolver e impide que el proceso avance hacia el dictado de la correspondiente sentencia130. 3. DOMICILIO CONVENCIONAL

125

Si bien, en principio, la constitucin de domicilio procesal tiene por efecto que all se diligencien las cdulas destinadas a la parte que lo estableci, esta regla no rige cuando el ordenamiento procesal prev la notificacin en el domicilio real (art. 40 in fine, CPC). Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 29/8/2000, Andreoli, Juan Rodolfo v. Bocci, Ernesto Carlos y otra s/ejecucin. 126 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Consorcio Propietarios Edificio Alberto 1568 v. Leyes Hilda s/ejecucin de expensas. 127 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Bonardi, Nora Fabiana v. Marenco, Mario Ramn s/accin de filiacin. 128 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 14/5/1998, Cartn Pac SRL v. Avellaneda, Ricardo ngel s/cobro de pesos. 129 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/8/1993, Massimo, Benedictino v. Ca. Victoria SA s/accin de regreso por escrituracin. 130 SCBA, Ac. 50515, 30/8/1994, Igoa, ngel v. Suller, H. s/daos y perjuicios.

53

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se trata de un domicilio fijado de comn acuerdo por las partes -normalmente en los contratos- a los efectos de eventuales procesos judiciales, anoticiamientos formales, etc. El domicilio convencional no se identifica totalmente con el domicilio procesal. Si bien producen algunos efectos similares, se diferencian claramente por su origen: uno es voluntario, el otro obligatorio y se encuentran sometidos a distintos regmenes. Siendo ello as, no es pertinente hacer extensivas las consecuencias que prevn los arts. 40 a 42 del ordenamiento ritual al domicilio de eleccin, pues imponer la sancin de tener por constituido el domicilio en los estrados del juzgado cuando no existieren los edificios, quedaran deshabitados o desaparecieran, etc. tratndose de un domicilio constituido en un contrato puede importar una violacin a la garanta de la defensa en juicio, pues no se parte, como en el caso del domicilio procesal, del presupuesto de que la parte interesada ha sido efectivamente anoticiada de la promocin y radicacin del litigio o de que ha comparecido ya al juicio131. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 40, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se agrega un prrafo que reza el domicilio contractual constituido en el de la parte contraria no es eficaz para las notificaciones que deben ser realizadas en el domicilio del constituyente.

Art. 41. Falta de constitucin y denuncia de domicilio Si no se cumpliere con lo establecido en la primera parte del artculo anterior, o no compareciere quien haya sido debidamente citado, quedar automticamente constituido el domicilio legal en los estrados del juzgado o tribunal, salvo el caso del prr. 2 del art. 59. All se practicarn las notificaciones de los actos procesales que correspondan, en la forma y oportunidad determinadas por el art. 133. Si no se denunciare el domicilio real, o su cambio, las resoluciones que deban notificarse en dicho domicilio se notificarn en el lugar que se hubiere constituido y, en defecto tambin de ste, se observar lo dispuesto en el prrafo anterior. 1. CONSECUENCIA DEL INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA Si al presentarse a juicio no se constituye domicilio procesal o bien el citado en su domicilio real no comparece ante el juez, tales incumplimientos de cargas determinarn que se tenga por constituido el domicilio en los estrados judiciales y todas las notificaciones que corresponde por ley hacer en el domicilio procesal se entendern hechas de acuerdo con el sistema de notificacin automtica, ficta o ministerio legis. Dadas las graves consecuencias que se derivan de esta figura, se excepta el particular caso de la resolucin que declara la rebelda, la que se notificar por cdula al domicilio real -o eventualmente por edictos, ver nota al art. 59 -> Otro tanto ocurre con el domicilio real. Si no se lo denuncia -el original o el cambio del mismo- las notificaciones que all deban cursarse se dirigirn al domicilio constituido. Y si tampoco ste se ha indicado, se aplicar aqu tambin la regla de la notificacin ficta o automtica del art. 133. Ha dicho la Corte que si la parte tiene constituido domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, all le sern notificadas, en la forma dispuesta por el art. 133, CPCC las resoluciones judiciales sobrevinientes incluyendo la sentencia definitiva132. Como vemos, en general el incumplimiento de las cargas referidas a la denuncia y constitucin de domicilios repercutir en la implementacin de formas de anoticiamiento cada vez ms ficticias: de la notificacin en el domicilio donde reside efectivamente la parte al domicilio constituido
131

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Tulsa SACIFI v. David Zeo y otros s/accin declarativa. 132 SCBA, Ac. 46336, 19/10/1993, Barbosa de Lamonega, Elina v. Sociedad Militar Seguro de Vida s/cobro de australes.

54

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


-normalmente el estudio del abogado o un simple casillero- y de ste, a los estrados del juzgado todos los das martes y viernes -concurra o no la parte a controlar el estado del expediente- lo cual no implicar afectacin alguna de la validez de las notificaciones. Pueden darse, sin embargo, circunstancias especiales o extremas que obsten a la implementacin del sistema de notificacin ministerio legis, como puede ser la muerte de alguna de las partes. Estas causas para ser operativas y dar lugar a previsiones especiales (ver art. 43) deben estar debidamente acreditadas. As, se ha dicho que si se desprende del informe del oficial notificador el dato del fallecimiento del demandado pero, habindose agotado en autos las gestiones tendientes a demostrar tal hecho no se lo logr comprobar pues los informes habidos -del Registro Provincial de las Personas, del juez electoral, del cementerio parque local y del cementerio municipal- han dado resultado negativo, no resulta de aplicacin lo dispuesto en el art. 43 debiendo practicarse las notificaciones de conformidad a lo dispuesto en el artculo en estudio133. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 42, Cdigo nacional. El texto normativo contiene algunas precisiones respecto de las consecuencias que acarrea el incumplimiento de las cargas del art. 41: las sucesivas resoluciones se tendrn por notificadas en la forma y oportunidad fijadas por el art. 133, salvo la notificacin de la audiencia para absolver posiciones y la sentencia. No se hace referencia alguna al caso de la rebelda (art. 59).

Art. 42. Subsistencia de los domicilios Los domicilios a que se refieren los artculos anteriores subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros. Cuando no existieren los edificios, quedaren deshabitados o desaparecieren o se alterare o suprimiere su numeracin, y no se hubiese constituido o denunciado un nuevo domicilio, con el informe del notificador se observar lo dispuesto en la primera o segunda parte del artculo anterior, segn se trate, respectivamente, del domicilio legal o del real. Todo cambio de domicilio deber notificarse por cdula a la otra parte. Mientras esta diligencia no se hubiese cumplido, se tendr por subsistente el anterior. 1. DOMICILIO, CARGAS Y DILIGENCIA PERMANENTE La actividad procesal requiere diligencia permanente -sostenida en el tiempo- en el cumplimiento de las cargas. Concretamente en lo que respecta a los domicilios, no bastar con indicar el real y constituir el procesal al inicio del juicio. Ser imprescindible ir actualizando la informacin en la medida en que se cambie de residencia o se disponga constituir un nuevo domicilio a los fines del proceso. Con estas modificaciones, renacen las cargas ya referidas. La norma indica que una vez denunciado un domicilio real o constituido uno procesal, subsistir como vlido a todos los efectos legales hasta el fin del proceso o su archivo. Ahora bien, a pesar de que el artculo en estudio determina que los domicilios reales y constituidos subsistirn para los efectos legales hasta la terminacin del juicio o su archivo, mientras no se constituyan o denuncien otros, cuando la paralizacin de las actuaciones se produce durante un lapso prolongado de aos resulta un hecho equiparable al archivo, por lo tanto el domicilio constituido deja de subsistir debiendo practicarse la notificacin en el domicilio real, solucin que tiende a evitar tanto cualquier eventual nulidad como que se lesione la garanta constitucional consagrada por el art. 18, CN134.
133

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 8/4/1996, Cooperativa de Pavimentacin, Obras Com. y Vivienda Pergamino Ltda. v. Anzoategui, Miguel A. s/cobro ejecutivo de pesos.

55

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si la parte se muda de residencia o abandona el lugar donde estaba constituido el domicilio procesal y no cumple con la carga de denunciar tales circunstancias formalmente en el expediente, las notificaciones que se realicen en aquellos lugares sern plenamente vlidas. La falta de anoticiamiento de los actos as comunicados -con las preclusiones que puedan llegar a producirse- ser la consecuencia negativa del incumplimiento de la requerida actualizacin de datos respecto de los domicilios. Para evitar ello siendo diligentes en la conduccin del proceso, los litigantes debern denunciar el cambio del domicilio real y constituir el nuevo procesal mediante escrito presentado en la causa. El juez deber disponer que se tenga por denunciado o constituido -respectivamente- y ello deber ser notificado por cdula a la contraparte. Hasta tanto no se produzca ese formal anoticiamiento, subsistir el domicilio que originalmente se haya hecho constar en las actuaciones. La falta de comunicacin formal a la contraparte de la constitucin de nuevo domicilio conlleva para sta la facultad de cursar notificaciones al anterior, sin perjuicio del carcter vinculante que ste tiene para quien lo estableci y si bien a travs de la jurisprudencia se ha flexibilizado el contenido del ltimo prrafo del art. 42 del ordenamiento procesal, admitindose que la contraparte pudo haber tomado conocimiento de la constitucin de nuevo domicilio por otros medios que resulten de las actuaciones, aunque se encuentre pendiente la notificacin por cdula, ello queda supeditado a que la denuncia del cambio se hubiere realizado en el expediente y recado despacho judicial a su respecto135. 2. DIFICULTADES EN LA NOTIFICACIN Esta norma tambin contempla el caso en que el oficial notificador no puede cumplir con su misin porque la informacin brindada por las partes no le permite llegar a la persona a notificar. Se indican como ejemplos los supuestos donde no existan edificaciones en la direccin mencionada o bien existiendo se encuentren deshabitados, o no figure la numeracin o bien se la haya alterado. Si ello ocurre, el notificador devolver la cdula sin diligenciar con un informe que refleje el estado de cosas constatado y del cual dar plena fe con su rbrica, tanto que si luego tales descripciones o afirmaciones son controvertidas slo ser idnea -para restarle valor- la va de la redargucin de falsedad. En tal sentido la jurisprudencia ha dicho que si el oficial notificador, al diligenciar la cdula, dej expresamente asentado que no pudo practicar la notificacin en razn de que hall cerrado y con apariencia de estar desocupado el inmueble y, que al no contestar nadie a sus insistentes llamados, procedi a efectuar averiguaciones en el vecindario, pudiendo establecer as que el mismo se encontraba desocupado y deshabitado, tales constancias realizadas por el notificador, actuando en el ejercicio de sus funciones propias de oficial pblico, merecen la fe que le otorga el art. 993, CCiv., mientras no se declare, a travs de la respectiva redargucin, la falsedad del instrumento. De tal modo, con el informe del oficial notificador se ha verificado el supuesto de hecho que aprehende la segunda parte del art. 42 del ordenamiento adjetivo, siendo suficiente para tener por constituido el domicilio en los estrados del juzgado o tribunal, tal como lo dispusiera la iudex a quo136. Ante la frustracin de ese intento, se deber controlar si existi otro domicilio denunciado o constituido en la causa. Si ello se da, se deber librar nueva cdula a este lugar. En caso negativo, no se volver a intentar el anoticiamiento de ese modo y jugarn las reglas del art. 42 -con remisin al art. 41 - vistas: si la notificacin se deba realizar en el domicilio constituido y ste no fue hallado, se producir automticamente la notificacin el siguiente da martes o viernes hbil mientras que si la notificacin deba efectuarse en el domicilio real y ste no fue hallado, se
134

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 6/8/1991, Gonzlez, Vilma Susana s/incidente de nulidad en autos: `G. v. R. s/incidente aumento de cuota alimentaria; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 23/5/1995, M., M. del C. y C., R. E. s/divorcio vincular por presentacin conjunta; Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 14/11/1989, T., R. y otro s/divorcio [J 14.22458-1]; 2/6/1994, P., E. L. y otro s/divorcio por mutuo consentimiento [J 14.25236-1]. 135 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/11/2001, Caja Ingenieros v. Guardiola, Alberto Antonio s/cumplimiento de contrato (sumario); Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 8/10/1996, Moras, Julio Agustn v. Bonfiglio, Nazbal y otros s/incidente de ejecucin de honorarios. 136 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/10/1999, Camiccia, Juana ngela y otro v. Surez, Juan Francisco y otra y/u ocupantes s/reivindicacin.

56

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


diligenciar nueva cdula al domicilio constituido y si sta carga no fue cumplida o cumplida ocurre que tampoco es hallado, tambin aqu se producir la notificacin ficta o>ministerio legis. Los arts. 41 y 42, CPCC determinan que producida la circunstancia a que hace referencia el informe del oficial notificador (que el inmueble se halla deshabitado y desocupado) el domicilio queda automticamente constituido en los estrados del tribunal, donde se practicarn las notificaciones en la forma y oportunidad previstas por el art. 133 del mismo cuerpo legal137. Ello as salvo que se trate del supuesto de la notificacin del auto que decreta la rebelda, en cuyo caso si el domicilio real es modificado o bien ocurren las circunstancias descriptas (edificio deshabitado, cambio o adulteracin de la numeracin, etc.) proceder por dos das la notificacin por edictos (art. 59). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 42, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 43. Muerte o incapacidad Cuando la parte que actuare personalmente falleciere o se tornare incapaz, comprobando el hecho, el juez o tribunal suspender la tramitacin y citar a los herederos o al representante legal en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5. 1. IMPEDIMENTOS INSALVABLES En este caso estamos en presencia del acaecimiento de hechos no imputables a la parte que pueden llegar a incidir en los domicilios previamente establecidos en el proceso. Se trata del supuesto en que el justiciable que acta por derecho propio fallece o cae en alguno de los supuestos de incapacidad sobreviniente (alteracin mental que d lugar a declaracin de demencia o a una inhabilitacin, reclusin o prisin por ms de tres aos -art. 12, CPen.-, o declaracin de quiebra, respecto de determinadas pretensiones, etc.). A partir de ese momento y al no poder actuar por s no se le podr achacar conducta negligente alguna y por ello, desde que se tome conocimiento de estas circunstancias se deber disponer la suspensin del trmite y la citacin tanto de los continuadores de la persona del difunto -sus herederos- como del representante del incapaz. Para la primera contingencia prevista, una vez comprobado el hecho del fallecimiento, el Cdigo ordena la suspensin de la tramitacin y citacin a los herederos o representantes legales en la forma y bajo el apercibimiento dispuesto en el art. 53, inc. 5, correspondiendo denunciarse en autos la promocin del proceso sucesorio -si la hubo- bajo apercibimiento de lo dispuesto en el art. 729 a efectos de impedir nulidades y la paralizacin de los autos138. Esta suspensin puede llegar a durar bastante tiempo, a veces el necesario para que tramite ese juicio sucesorio y se dicte la declaratoria de herederos llegndose recin en ese estadio al conocimiento certero de quines tienen legitimacin para litigar por el causante. Claro que antes de este momento procesal del juicio sucesorio podr tambin intervenir el administrador provisorio en resguardo de los bienes relictos. Tenemos entonces que decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5, del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad. El desconocimiento de los herederos de la parte no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del
137

SCBA, Ac. 35347, 10/9/1985, Correa, Juan Carlos v. Frigorfico Swift s/despido - recurso de queja v. nro.

1.
138

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 4/6/1996, Surez, Mnica Ester v. Geminiani, Armando Adalberto s/ejecucin hipotecaria.

57

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal139. Para el segundo de los supuestos habr que esperar el trmite de curatela o designacin del sndico en la quiebra, para determinar segn el caso quin realizar los actos materiales en defensa del incapaz. 2. APODERADO O PATROCINANTE La remisin que hace esta norma de los arts. 43 al 53, inc. 5, establece la necesidad de diferenciar que la parte que fallece o se incapacita litigue con abogado apoderado o bien por derecho propio con patrocinante. En ambos casos habr que citarse a herederos y representante legal. Sin embargo del juego armnico de los dos artculos mencionados surge que en el caso del apoderado -como veremos- el juicio no se suspende, mientras que s ocurrir ello en el caso de quien actuare personalmente. Para esta ltima hiptesis una vez detenido el curso del proceso por el juez, funciona la forma y el apercibimiento de la manda del art. 53, inc. 5: si se conoce el domicilio de los herederos o representante legal, se los citar por cdula y si se lo desconoce, a travs de edictos por dos das consecutivos. El fallecimiento de quienes se ven involucrados en un proceso judicial en que se debaten cuestiones patrimoniales, impone la continuacin del trmite con quienes revistan calidad de herederos o sucesores conforme lo ha previsto el artculo en anlisis. La introduccin al proceso de tales nuevos sujetos pasivos del reclamo impone que la citacin a su respecto -como lo ha previsto el art. 53, inc. 3- sea acometida en el domicilio real de los mismos, sin que pueda invocarse la constitucin del domicilio especial que por norma constituyen -por ejemplo- los consorcistas en el departamento cuya titularidad detentan140. Cuando el domicilio de los continuadores fuera conocido, la citacin se har bajo apercibimiento de seguirse el juicio en rebelda y cuando no lo sea -utilizndose los edictos por domicilio desconocido-, de designarse defensor oficial. Entendemos que el nombramiento de este defensor tambin procede cuando se desconozca quines son los herederos o representantes legales -tratndose en este caso de una intervencin por ausentes al proceso- sin perjuicio en este ltimo supuesto -existencia de incapaz que carece de representante conocido- de la participacin que le pueda caber al Asesor de Incapaces a quien el juez deber dar intervencin por ser parte legtima y esencial segn reza el art. 59, CCiv. El deceso de la parte que acta personalmente en el proceso, una vez acreditado, provoca la suspensin del trmite hasta que, transcurrido el plazo sealado por el juez, se contine vlidamente con el sucesor o sucesores o en rebelda o con el defensor oficial, segn sea el caso. Se trata, entonces, de uno de los supuestos en que, por resolucin judicial, debe operarse la suspensin de los plazos141. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 43, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 44. Sustitucin de parte Si durante la tramitacin del proceso una de las partes enajenare el bien objeto del litigio o cediere el derecho reclamado, el adquirente no podr intervenir en l como parte principal sin la conformidad expresa del adversario. Podr hacerlo en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1.
139

Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios. 140 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 21/10/1999, Consorcio de Propietarios Edificio Torre del Puente v. Gorriarn, Rodolfo y/o quien resulte propietario s/cobro ejecutivo de expensas. 141 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/5/1992, Montenegro, Elsa H. v. Bustamante, Paulo s/desalojo.

58

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. REEMPLAZO DE SUJETO PROCESAL. CONDICIONES La existencia de un juicio en trmite que involucre un determinado objeto o derecho -lo que hace que stos adquieran la condicin de litigiosos- no limita, en principio, la disponibilidad a su respecto. Sus dueos o titulares (reales o aparentes) pueden transmitirlos libremente -salvo que se haya decretado a su respecto una inhibicin general de bienes u otra cautelar- a terceros correspondiendo en virtud de la buena fe negocial informar acerca del estado en que se encuentran so riesgo de sufrir luego una pretensin resarcitoria -cuando no penal- en contra derivada del engao o la reticente informacin. De all que si este aparente dueo o titular del objeto o derecho litigioso que acta en el proceso transmite el dominio o la titularidad sobre los bienes aludidos, debera ser automticamente reemplazado por el nuevo dueo o titular dentro del juicio quien vendr a ocupar el rol procesal que desarrollaba su antecesor. Este artculo contempla slo los casos de sucesin particular de los derechos litigiosos por va de enajenacin del bien objeto del litigio o cesin del derecho reclamado, siendo necesaria la conformidad de la contraria a los efectos de que el adquirente revista calidad de parte principal en el proceso142. Como vemos, el Cdigo protege a la contraparte original que haba concurrido a trabar la litis con un determinado sujeto que ahora -por causa de un contrato respecto del cual es totalmente ajeno y por ello no puede afectarlo- pretende ser sustituido por otro. La contraria puede no tener inters en aceptar a quien aparece en lugar de su contrincante original ya que el cambio subjetivo puede perjudicarla. Tngase en cuenta que las estrategias defensistas de las partes se edifican teniendo muy en cuenta las condiciones personales de los sujetos que actan en el proceso las que pueden ser de muy variada naturaleza, no todas encuadrables jurdicamente (amistad, odio, solvencia patrimonial, capacidad de defensa tcnica, conveniencia, etc.). Por tales motivos es que esta manda condiciona la intervencin como parte principal (entendemos reemplazando a la parte original) de aquel a quien se transmiti el derecho o bien objeto del proceso a la anuencia expresa de la contraparte que deber prestarse por escrito en el expediente. Frente a la aspiracin formulada por parte de quien prima facie resulta ser sucesor particular -tercero adquirente- del bien inmueble embargado en autos de incorporarse al proceso en la etapa de ejecucin, se perfila la necesidad de sustanciar dicha pretensin con el actor ejecutante por lo que se torna prematura la resolucin que desestima in limine dicha pretensin143. Si tal anuencia no se da, la parte transmitente aun cuando se haya desprendido de la propiedad del bien o de la titularidad del crdito no quedar desvinculado del proceso, siendo asistido por el adquirente -al exhibir un inters concreto en el resultado del juicio- mediante la intervencin adhesiva simple o coadyuvante (ver nota a los arts. 90 y 91). As lo ha sostenido la jurisprudencia: ante la oposicin expresa de las coactoras no cabe otra cosa que admitir al cesionario -del coactor- en la calidad prevista por los arts. 90, inc. 1, y 91, prr. 1 a tenor de lo dispuesto en el art. 44, todos del Cdigo Procesal; y no por parte principal144. Ms all de eso, la manda en estudio al referirse a la cesin del derecho reclamado durante la tramitacin del proceso, presupone un juicio en desarrollo y derechos cuestionados, por lo tanto, no es aplicable cuando se trata de un derecho cedido despus de dictada la sentencia que se encuentra firme145. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 44, Cdigo nacional.
142

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 4/10/1988, Di Marco, Enrique v. Parasuco, Miguel s/daos; 23/5/1989, Lpez, Jos v. Trombeta, Amalia s/daos y perjuicios [J 14.21188-1]; 10/12/2001, Penas, Delia Luisa v. Reser, Amalia y otro s/ejecucin de alquileres [J 14.21188-2]. 143 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/1998, Garritano, Julio v. Pacha, Nstor s/cobro ejecutivo de alquileres. 144 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 27/4/1995, lvarez, Mariano G. y otros v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 145 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1996, Unin del Sur Coop. de Obras y Servicios v. Medina del Moll, Mara Eva s/ejecucin.

59

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 45. (Texto segn ley 11593) Temeridad y malicia Cuando se declarase maliciosa o temeraria la conducta asumida en el pleito por quien lo perdiere total o parcialmente, y no fuese aplicable el art. 4, dec.-ley 4777/1963, el juez podr imponer una multa a la parte vencida o a su letrado patrocinante o a ambos conjuntamente, segn las circunstancias del caso. Su importe se fijar entre el tres por ciento (3%) y el diez por ciento (10%) del valor del juicio, o entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y veinticinco mil pesos ($ 25.000), si no hubiere monto determinado, y ser a favor de la otra parte. 1. BUENA FE PROCESAL. SANCIN El principio de la buena fe que dimana del art. 1198, CCiv. constituye una pauta solar que irradia sus efectos a todo el orden jurdico. El derecho en su integridad debe ser vivido sobre la base de las reglas de la bona fides, del actuar probo, de la colaboracin, solidaridad, de la conducta adecuada segn las expectativas generadas evitando sorpresas (procesales en este caso), respetando la palabra dada, contribuyendo en la obtencin de sentencias justas sin descuidar la defensa meticulosa y dedicada de los derechos de los justiciables, ayudando a la simplificacin de los trmites y a la reduccin de la litigiosidad judicial, etc. Tales propsitos -que pueden pecar de excesivamente idlicos- si bien nacen con fundamentos morales encuentran hoy concreta y positiva recepcin en el derecho vigente. Esto es, ms all del reproche tico que puede y debe merecer el comportamiento de quienes se conducen de manera reida con la buena fe, hay regmenes legales que aplican sanciones concretas por tales inconductas. Si de letrados se trata, la ley 5177 contempla los poderes disciplinarios de la entidad colegial aplicables a quienes transgredan normas de ese ordenamiento as como de las normas de tica contenidas en el Cdigo respectivo vigente. Tambin el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla correctivos aplicables tanto a las partes como a sus abogados -o a ambos- en situaciones puntuales donde se requiere especial celeridad y por ello se intenta desalentar y castigar el comportamiento dilatorio, ms all de las sanciones genricas como las que aqu se contemplan y tienen vinculacin con la manda del art. 34, inc. 3, ya vista. Asimismo, la ley 5827 Orgnica del Poder Judicial faculta a los jueces y tribunales a aplicar las correcciones disciplinarias previstas en el art. 74 y con un trmite de revisin contemplado en el art. 75. La litis -como todo mbito de lucha humana- es un contexto propicio para las conductas abusivas o incorrectas. Ellas pueden generar un beneficio -indebido, pero redituable al fin- a alguna de las partes en detrimento de la otra o -lo que es todava peor- a alguno de los letrados en perjuicio de ambas partes. Tal el motor que impulsa a violar el principio de la buena fe o moralidad procesal. Frente a ello, los magistrados deben estar atentos y hacer uso de las herramientas con las que estn dotados para llamar a la reflexin a litigantes y letrados descarriados y ser severos en la sancin cuando corresponda. Una de las principales causas del desprestigio social de la actividad jurisdiccional radica en la psima imagen tica de muchos abogados que van modelando los procesos a su gusto con astucias y maquinaciones impropias ante una muy condenable indiferencia por parte de quienes estn llamados a ejercer los controles sobre este accionar: jueces y colegios de abogados. 2. TEMERIDAD Y MALICIA El Cdigo otorga poder sancionatorio al juez que considere que durante la tramitacin del pleito ha existido una violacin concreta al genrico deber de buena fe o moralidad mediante la deduccin por la parte (y/o su letrado, segn el caso) de pretensiones o defensas cuya injusticia o falta de fundamentacin no puede ignorar de acuerdo con una mnima pauta de razonabilidad -temeridad- o

60

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


bien a travs de la conducta observada en el proceso con una finalidad exclusivamente distorsionada de aqul, tendiendo a la obstruccin del mismo, persiguiendo su dilacin -malicia-146. Este poder debe ser ejercido en oportunidad de sentenciar segn reza el art. 163, inc. 8, con remisin al art. 34, inc. 6, y slo puede serle impuesto a la perdidosa, lmite que en la prctica veda la aplicacin del instituto a muchas situaciones. La sancin es de multa en beneficio de la otra parte y deber ser cuantificada de acuerdo con los parmetros legales -evaluacin de las circunstancias del caso y una relacin porcentual respecto del valor del pleito si el juicio es susceptible de cuantificacin pecuniaria o topes fijos para el caso contrario-. Los sujetos punibles son los litigantes o tambin pueden serlo sus letrados, aplicndose la multa separada o conjuntamente. Si bien es cierto que por lo normal la conducta de los litigantes aparece plasmada en el proceso a travs de la actividad de los letrados, por lo que resultar en muchos casos harto dificultoso determinar a quin le es verdaderamente imputable la actitud de marras, no lo es menos que los abogados cuentan con medios para deslindar responsabilidades -como, entre otros, obtener instrucciones del cliente por escrito- frente a actos realizados en el marco de un juicio a peticin expresa de su cliente que sin llegar a ser contrarios a derecho, pueden entraar un reclamo violatorio de la buena fe procesal. Obviamente, cuando la parte acta directamente por s -por ejemplo, absolviendo posiciones- la temeridad o malicia a su respecto no involucrar -por regla- a su letrado. La casustica jurisprudencial es muy abundante. Se ha dicho que son sancionables en los trminos del artculo en estudio tanto el letrado como la parte recurrente que interpone un recurso extraordinario sin razn valedera, con la conciencia de la propia sinrazn y que slo pretende obstaculizar el cumplimiento del fallo147 o cuando se evidencia un excesivo abuso de la jurisdiccin al excederse lo que debe entenderse por legtima defensa de los derechos y teniendo conciencia de la propia sinrazn148 o el planteo de cuestiones mendaces en forma reiterada y fuera de toda razonabilidad, en tanto ello evidencia una actitud violatoria de los deberes de lealtad, probidad y buena fe procesales, por resultar temerario y causar un dispendio jurisdiccional que es deber de los magistrados sancionar, a fin de evitar que el proceso se convierta en terreno apto para argucias, triquiuelas y chicanas, con el consiguiente descrdito para la justicia149 o frente a la inconsistencia argumental y manifiesta improcedencia de las defensas ensayadas, cuya inviabilidad no puede desconocer quien las plantea, de acuerdo con una pauta mnima de razonabilidad, a lo que se aduna un pedido de apartamiento del juez de grado llevado adelante, sin el mnimo aporte probatorio que permita considerarlo serio 150 o cuando frente a un juicio de desalojo por la causal de falta de pago la ejecutada presenta un recibo de alquiler que es falso ejercitando una oposicin sabiendo a ciencia cierta que no est asistida de razn y no obstante lo cual abusa de la jurisdiccin para generar un dao a la otra parte y dilatando el proceso durante ms de un ao y medio151, entre otros casos. Cuando estas penalidades se apliquen respecto de los letrados, los jueces comunicarn la situacin a los Colegios de Abogados -tomndose debida nota en el legajo personal, conforme el art. 74, ley 5177en el marco del control disciplinario que les compete en defensa de la regular prestacin de los servicios profesionales por parte de los matriculados (art. 24, ley 5177). Por ltimo, las sanciones habrn de ser proporcionadas con la falta. Cuando a pesar de haberse excedido los lmites de la buena fe procesal, ello no incide en un notorio alargamiento de las actuaciones susceptible de perjudicar seriamente los intereses de la contraria, se ha sostenido que el llamado de atencin resulta suficiente pena152.
146

ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Anlisis exegtico de la reforma, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2002, t. I, p. 164. 147 SCBA, Ac. 40832, 28/2/1989, Vera, Irma v. Teillechea, Mara del Carmen s/desalojo. 148 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 4/7/2000, Mrcuri, Antonio y otro v. Jos J. Chediak SAICA s/daos y perjuicios. 149 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 23/4/1992, Sucesores de Dujib, Simn y Vonrysuk de Dujib, Mara v. Lpez, Norma T. y otros s/reivindicacin. 150 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/8/1997, Barrere, Alberto Antonio v. Bonino, Jorge s/juicio ejecutivo. 151 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 11/11/1997, Belloni de Bercetti, Mara v. Zaporta, Mariano s/desalojo.

61

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 45, Cdigo nacional. Se alude aqu a la temeridad o malicia de alguna de las partes -en lugar de la parte perdidosa-, se aumentan los porcentajes a utilizar para fijar la multa (del diez al cincuenta por ciento), respecto del monto del juicio, con un mximo de cincuenta mil pesos slo para el caso de que el pleito no fuera susceptible de apreciacin pecuniaria. Se establece una sustanciacin para el caso de que la aplicacin de la multa sea requerida por una de las partes y se agrega un ltimo prrafo donde se brindan pautas orientadoras para el juzgador en la tarea de determinar si existi o no motivo para aplicar esta figura (deduccin de peticiones inadmisibles o con una falta de fundamento que no pueda ser ignorada con una mnima pauta de razonabilidad o con sustento en hechos ficticios o irreales o que sean manifiestamente dilatorias).

CAPTULO II - Representacin procesal Art. 46. (Texto segn ley 11593) Justificacin de la personera La persona que se presente en juicio por un derecho que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de una representacin legal, deber acompaar con su primer escrito los documentos que acrediten el carcter que inviste. Sin embargo, los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el marido que lo haga en nombre de su mujer, no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que el juez, a peticin de parte o de oficio los emplazare a presentarlos153 bajo apercibimiento del pago de las costas y perjuicios que ocasionaren. Cuando el valor pecuniario de los juicios no supere los tres mil ochocientos pesos ($ 3800), la representacin en juicio podr instrumentarse mediante acta labrada ante el secretario del juzgado interviniente con la comparecencia del poderdante y el profesional que actuar como apoderado. 1. ACTUACIN POR OTRO No siempre quien realiza los actos procesales acta en defensa de un derecho propio. Puede darse el caso de que el sujeto interviniente en la litis lo haga por otro, a quien representa. Esta relacin de representacin reconoce diversas fuentes. Tanto puede ser la ley la que imponga esta forma de actuacin a partir del establecimiento de variados supuestos de incapacidad de hecho o de la regulacin de la manera de intervenir en juicio de las personas jurdicas como la voluntad de las partes. En este segundo supuesto, los sujetos intervinientes -plenamente capaces- pueden otorgar poder para litigar por ellos a otra persona. Esta persona podr ser un lego -sin perjuicio de que luego ste requiera de la imprescindible asistencia letrada- o bien un abogado. De tal manera, la norma en estudio manda que quien acte por un derecho ajeno justifique el vnculo que lo une con el titular de aqul. Y esa demostracin deber realizarse en la primera presentacin en juicio: tal la acreditacin de la personera. La capacidad procesal -asociada al concepto civilista de capacidad de hecho- de quienes actan en representacin de los sujetos legitimados en el proceso constituye requisito indispensable para que la relacin jurdico formal se entable vlidamente razn por la cual su inexistencia fulmina todos los actos jurdicos que aquel cumpliment154. La falta de la debida acreditacin de este extremo por parte del actor dar lugar a que el demandado oponga la excepcin dilatoria de falta de personera (art. 345, inc. 2).
152

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 15/5/2001, Simiele, Juana v. Gonzlez, Miguel ngel s/daos y perjuicios. 153 Rectius est: presentarlas. 154 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 21/5/1999, DGSS Municipalidad Quilmes s/incidente ejecucin sentencia.

62

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si no se justifica la personera en la oportunidad prevista por el artculo en estudio el juez debe exigir de oficio ese requisito y fijar un plazo para ello bajo apercibimiento de tener a la parte por no presentada, actuacin enmarcada en facultades instructorias propias155. En ese sentido tambin se ha dicho que si bien es principio fundamental en materia de acreditacin de la personera de quien litiga por otro, el acompaamiento del instrumento que acredite el carcter que invoca en el primer acto de comparecencia ante el juez o tribunal, la omisin de dicha exigencia formal no puede acarrear por s sola la nulidad de la presentacin defectuosa si no media una intimacin previa destinada a obtener el cumplimiento de ese recaudo procesal156. Las formas de representacin depender de los diversos regmenes legales en juego. 2. REPRESENTACIN NECESARIA Los que tienen incapacidad absoluta de hecho (personas por nacer, menores de catorce aos -impberes-, dementes y sordomudos) y los incapaces relativos de hecho (menores adultos, los penados -art. 12, CPen.- e inhabilitados -art. 152 bis, CCiv.-) actuarn a travs de sus representantes necesarios (padres, tutores o curadores) adems de la representacin promiscua de los Asesores de Incapaces que prev el art. 59, CCiv. De all que nunca pueda sostenerse vlidamente que los padres son terceros, toda vez que el art. 274, CCiv. acuerda a los progenitores el derecho de representar a sus hijos menores y de estar en juicio por ellos, por lo que, en ejercicio de la patria potestad stos se encuentran habilitados para promover en nombre de los menores las acciones judiciales que a aqullos competan, asumiendo en juicio carcter de actor y ejercitando un derecho que le es propio, aun cuando se trate de la persona o bienes de sus hijos (arts. 264 y 294, CCiv.). Los padres tienen la representacin legal de los hijos menores (art. 57, CCiv.) y de acuerdo con la norma excepcional contenida en el art. 46, Cdigo Procesal, no tienen necesidad de justificar dicha representacin, ya que su dispensa viene autorizada por ley, salvo que el juez los emplazare a presentar las partidas pertinentes157. La ley de quiebras 24522 establece una forma de incapacidad de hecho derivada de la condicin de fallido, interviniendo en juicio en defensa de sus derechos el sndico designado -exceptuadas las causas referidas a relaciones de familia-. En lo que respecta a las personas jurdicas, se deber estar a lo que prev su estatuto y a lo que regulan las leyes especficas (de sociedades, de fundaciones, etc.). Normalmente en el acto constitutivo de las mismas se indicar qu persona fsica detenta la representacin y cules son los alcances de su actuacin y los lmites dentro de los que puede comprometer a su mandante. La exigencia prevista por el legislador referida a las personas que se presentan en juicio por un derecho que no les es propio, engloba adems de los representantes legales a aquellos mandatarios convencionales que pueden denominarse necesarios: los gerentes, directores, etc., de sociedades o asociaciones y personas jurdicas, que en virtud de su propia naturaleza no pueden actuar sino por intermedio de los rganos que los instrumentos constitutivos o la ley han determinado (arts. 35, 36, CCiv., y 268, ley 19550)158. 3. REPRESENTACIN VOLUNTARIA La representacin voluntaria deber ser acreditada segn las reglas del mandato contempladas en el Cdigo Civil a partir del art. 1869. Ello ya sea respecto de quien representa a la parte sin ser letrado -debiendo luego, a su vez, contar con asistencia de un abogado- como de quien lo represente siendo un profesional del derecho. De las diferentes formas de representacin -necesaria o voluntaria- depender el tipo de documentacin que servir para acreditarla. Los tutores y curadores debern presentar testimonio del discernimiento judicial del cargo. El sndico, del auto que lo designa, los representantes de personas jurdicas, de los estatutos que le dan nacimiento
155 156

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 14/10/1986, Larrea, Javier C. v. Frigoeste SA s/cobro de pesos. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 18/8/1994, Lpez Ruf, Alberto J. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 157 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/4/1997, Laitano, Stella Maris v. Garca, Manuel Reynaldo s/daos y perjuicios. 158 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 26/12/1995, Silktex SA v. Deek, Sandra s/cobro ejecutivo.

63

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


a sta y el acto donde consta la designacin de quien habr de obligarla. El caso de los padres viene contemplado en forma particular por la norma, eximindoselos de la carga de presentar las partidas que acrediten el vnculo salvo que as lo requiera el juez de oficio o a pedido de parte bajo el apercibimiento all consignado (pago de costas y perjuicios que ocasione una intervencin sobre la base de una representatividad de la que carecen). Curioso resulta el caso del marido que acte en nombre de la mujer ya que al eximrselo (como se lo hace con los padres respecto de los hijos) de presentar partidas, parecera que la norma sigue presuponiendo que el marido es el representante legal de la mujer como antao (art. 55, inc. 2, 57, inc. 4, y 60 del texto original del CCiv.). Ello ha sido derogado por la ley 17711, por lo que si el marido quiere actuar por un derecho que resulta ser exclusivo de su esposa debe contar con un poder formalmente extendido por sta. 4. FLEXIBILIZACIN INSTRUMENTAL Cuando se trate del apoderamiento en favor de un abogado (profesional segn esta norma), la ley contempla que si el juicio es de escaso valor podr instrumentarse aquel acto mediante acta labrada ante el secretario del rgano interviniente evitndose el gasto econmico que supone concurrir a una escribana y afrontar los honorarios y otros costos que insuma esta tarea. Puede trazarse un paralelismo -por la flexibilizacin en la instrumentacin del mandato- entre esta figura y la carta poder del proceso laboral prevista en el art. 23, ley 11653, respecto de la cual procede la autenticacin de la firma del trabajador por funcionario letrado habilitado o secretario o su reemplazante de los Tribunales del Trabajo. Las nicas condiciones de admisibilidad para la aplicacin del prrafo agregado al art. 46, CPC por la ley 11593 son: que el monto del proceso no supere los $ 3800 y que el mandato se labre mediante acta extendida por el secretario con intervencin del poderdante y del profesional que actuar como apoderado159. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 46, Cdigo nacional. Esta norma agrega un prrafo que contempla la concesin de un plazo por parte del juez -de hasta veinte das- para que se acompae el documento ya otorgado que justifique la representacin aducida cuando por motivos que el magistrado encuentre fundados se invoque la imposibilidad de presentarlo en la ocasin que seala la primera parte del artculo. Se omite -en cambio- el prrafo final de la norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires -instrumentacin de poder por acta en juicios de escaso monto-.

Art. 47. Presentacin de poderes Los procuradores o apoderados acreditarn su personalidad desde la primera gestin que hagan en nombre de sus poderdantes, con la pertinente escritura de poder. Sin embargo, cuando se invoque un poder general o especial para varios actos, se lo acreditar con la agregacin de una copia ntegra firmada por el letrado patrocinante o por el apoderado. De oficio o a peticin de parte, podr intimarse la presentacin del testimonio original. 1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA El proceso es una lucha tcnica. Por tal motivo, los contendientes deben estar en condiciones de poder esgrimir argumentos de ese tenor con el objeto de sostener sus pretensiones y sus oposiciones. De all la necesidad de que puedan contar en cada caso con la asistencia de abogados y procuradores -cada uno en el marco de las incumbencias que determina la ley-, profesionales capacitados y habilitados para ejercer esa defensa tcnica.
159

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 12/11/1996, V. M. de los A. v. Q. E. s/separacin personal por presentacin conjunta.

64

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La privacin de este auxilio importa una de las formas de menoscabo del derecho constitucional de acceso a la justicia y defensa en juicio. La manda del art. 15 de nuestra Carta bonaerense seala que la la provincia asegura... la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos suficientes. Como se observa, la falta de medios econmicos no debe ser bice a los fines de disponer de un abogado para que conduzca la estrategia defensista de los intereses de las personas. La asistencia letrada en estos casos -ms all de la que pueda desplegar el Colegio de Abogados a travs de sus integrantes en cumplimiento de los arts. 22, 23 y 58, inc. 2, ley 5177- la brindar el Estado mediante una de las ramas del Ministerio Pblico: la defensa oficial. Los funcionarios que la integran -cuya actividad viene regulada hoy por la ley de Ministerio Pblico 12061, en particular el art. 21 - llevan adelante una tarea muy compleja la cual se torna harto dificultosa teniendo en cuenta el aumento de los ndices de pauperizacin (que incrementa notoriamente el segmento de la sociedad que se ve en la necesidad de recurrir a esta asistencia) y de litigiosidad en el seno de la comunidad, la creciente complejidad de las cuestiones, las carencias tanto humanas como de infraestructura de las dependencias a las que pertenecen y que son ms notorias en aquellos departamentos judiciales con mayor densidad de poblacin y -por ello- mayor conflictividad (Gran Buenos Aires, Mar del Plata, Baha Blanca, etc.)> 2. ACREDITACIN DEL PODER Quienes acten por otro en virtud de un poder otorgado en el marco de un contrato de mandato, debern acompaar el testimonio que as lo acredite. El artculo parece limitar sus previsiones a los apoderados que ejercen la asistencia letrada del litigante al referirse a los procuradores o apoderados donde se utiliza el trmino apoderado como equivalente al de abogado. Excepcin hecha del caso de los pleitos cuyo monto no supera los tres mil ochocientos pesos (ver nota al art. 46) donde el poder para juicios pasado ante escribano pblico puede ser reemplazado por acta ante el secretario, en todos los dems deber acompaarse el testimonio original que entrega el notario reflejando las constancias protocolizadas. Ello como regla. La jurisprudencia ha dicho que habiendo invocado el letrado ser representante de una de las partes sin justificarlo, para nuestra Corte media un incumplimiento a lo que en materia de personera mandan los arts. 46 y 47. Estas normas se limitan a imponer la exigencia de presentacin del poder sin prever sancin alguna. Por ello, ante la ausencia del recaudo, se debe acudir a otras latitudes del mismo cuerpo legal, concretamente los deberes que estatuye el art. 34, inc. 5, la potestad contenida en la ltima parte del art. 157 y aun el argumento emergente de los arts. 345, inc. 2, en conjuncin con el art. 352, inc. 4160. La excepcin que contempla el artculo en anlisis a la regla planteada radica en los casos de poder general o bien especial pero para una diversidad de actos jurdicos. Frente a estas hiptesis, se admite la adjuncin de una simple fotocopia firmada por el letrado. Esta copia, presentada con transcripcin literal del texto de la respectiva escritura de apoderamiento, firmada y sellada por el abogado, quien manifiesta bajo juramento que es copia fiel de su original, resulta suficiente para tener por acreditada la personera invocada en los trminos del artculo en estudio. Ms aun cuando se trata de una representacin voluntaria y no legal161. Slo existe la carga de presentar el original -previa intimacin- si as lo requiere el juez, sea de oficio o a pedido de la contraria. 3. LETRADO PATROCINANTE. REMISIN Adems del letrado apoderado al que se refiere este artculo, la asistencia jurdica puede prestarse a travs de la figura del letrado patrocinante. Remitimos a la nota de los arts. 56 y 57.

160

SCBA, Ac. 64313, 23/3/1999, Prez, Luis y otros v. De Marco, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios; Ac. 77584, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 161 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/4/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Industria Cicare SRL s/apremio.

65

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 47, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 48. Gestor En casos urgentes podr admitirse la comparecencia en juicio sin los instrumentos que acrediten la personalidad, pero si no fueren presentados o no se ratificase la gestin dentro del plazo de sesenta (60) das, ser nulo todo lo actuado por el gestor y ste pagar las costas causadas, sin perjuicio de la responsabilidad por los daos ocasionados. 1. ASISTENCIA LETRADA Y URGENCIA Esta manda contempla la situacin en la cual el letrado que asiste a una de las partes debe presentarse formalmente ante la justicia de manera urgente en defensa de derechos de aqulla y no cuenta ni con la presencia de su asistido -ya que en ese caso ste podra presentarse por derecho propio con letrado patrocinante- ni con el poder que acredite el mandato otorgado al abogado y le permita a este profesional actuar por derecho ajeno. En tales hiptesis, el letrado podr comparecer en juicio explicando las situaciones extraordinarias que lo llevan a presentarse sin la debida documentacin y haciendo valer expresamente la franquicia del art. 48. Se establece una facultad excepcional y por ende de interpretacin restrictiva porque, atendiendo a la necesidad de evitar que una parte caiga en indefensin cuando obstculos momentneamente insalvables impidan la exhibicin en tiempo propio de un mandato debidamente expedido, autoriza el apartamiento de las reglas relativas a la representacin en juicio. El requerimiento de una invocacin expresa del beneficio establecido en dicho artculo, lejos de constituir una sacralizacin de la forma, constituye la nica posibilidad de dar legitimidad a una gestin realizada por el letrado que no ostenta la representacin de los demandados162. El juez admitir ese acto procesal, pero su validez quedar condicionada a que en el plazo de sesenta das hbiles o bien se presente el testimonio -o la copia- del poder otorgado o en su defecto, una ratificacin por parte del litigante de las gestiones realizadas en su nombre. La entidad de las causas en cuanto a la urgencia y su calificacin habrn de ser ponderadas por el juzgador. Nuestra Corte ha dicho al respecto que queda desvirtuada la razn que justifica la seriedad del pedido y que la ley exige como requisito sine qua non de la franquicia otorgada por el art. 48 si el letrado invoca expresas instrucciones para la promocin de los actuados de una persona de la que luego acompaa certificado de defuncin donde consta que su fallecimiento data de fecha anterior al inicio de la demanda, correspondiendo en consecuencia declarar la nulidad de todo lo actuado163. Si estas causas serias no existen, habr sanciones que repercutirn tanto en la validez del acto realizado -segn vimos, podr ser declarado nulo 164- como en el patrimonio del abogado interviniente, quien deber pagar las costas165 y dems daos que provoc su actuacin sin derecho.

162

SCBA, Ac. 77854, 19/2/2002, Manfredi, Miguel ngel y otro v. Ca. de Colectivos Costera Criolla SA s/indemnizacin de daos y perjuicios. 163 SCBA, B. 55.051, 22/6/1993, Nanoia, Jos v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa. 164 Corresponde declarar la nulidad de la representacin procesal invocada por los abogados patrocinantes al interponer el recurso de inaplicabilidad de ley, si vencido el trmino perentorio que el art. 48, CPCC otorga para la rectificacin de la gestin, los letrados no acompaaron los instrumentos que acrediten la personalidad invocada ni la parte rectific la presentacin mencionada. SCBA, Ac. 83065, 4/4/2002, Santos, Marcelo J. y otro v. Cevige y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. 165 Corresponde imponer al letrado las costas causadas con motivo de la declaracin de nulidad de lo actuado por l en los trminos del art. 48, CPCC. SCBA, B.48.616, 4/10/1994, Tambone y Ca. Ingeniera SRL v. Municipalidad de Pehuaj s/demanda contencioso administrativa.

66

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Ser el juez quien cuantifique la entidad de los detrimentos causados a terceros, bsicamente a partir de las actividades procesales realizadas y expectativas generadas por aquella intervencin en nombre de otro sin que luego se produzca la ratificacin que manda la norma. La jurisprudencia observa que la nulidad derivada del incumplimiento de las cargas previstas en el art. 48 es de naturaleza especial. As se ha dicho que del art. 48 a travs del cual el Cdigo prev -con pie en el derecho de defensa en juicio- la figura del gestor como un supuesto de excepcin a la exigencia de acompaar el poder o su copia con la primera actuacin que se realice en el juicio e impone a quien invoque tal franquicia la obligacin de adjuntar la documentacin pertinente dentro de un plazo perentorio bajo pena de nulidad surge que esta sancin es de distinta ndole que las consideradas por los arts. 169 y ss. dada la imposibilidad de ratificacin o convalidacin de lo actuado por el simple transcurso del tiempo, ya que es precisamente el cumplimiento del plazo lo que acarrea la tacha de ineficacia166. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 48, Cdigo nacional. Se ampla la mencin de las condiciones que habrn de darse para que se justifique la intervencin del gestor procesal (cuando deban realizarse actos procesales urgentes y existan hechos o circunstancias que impidan la actuacin de la parte que ha de cumplirlos...). Se reduce el plazo para la acreditacin de la representacin o ratificacin de la gestin a cuarenta das hbiles contados desde la primera presentacin del gestor. Se agregan dos prrafos: el primero alude al contenido de su presentacin en nombre de otro (debe indicar la parte en cuyo beneficio acta y las razones que justifican la seriedad del pedido) y seala que la nulidad, en su caso, se producir por el solo vencimiento del plazo sin que se requiera intimacin previa. El segundo prrafo expresa que la facultad que confiere esta manda slo podr ejercerse una vez en el curso del proceso.

Art. 49. Efectos de la presentacin del poder y admisin de la personera Presentado el poder y admitida su personera, el apoderado asume todas las responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos obligan al poderdante como si l personalmente los practicare. 1. CONSECUENCIA DE LA ACREDITACIN DE LA PERSONERA Tal como surge de las reglas del Cdigo Civil que gobiernan el contrato de mandato, los actos realizados en el marco del poder conferido obligan al poderdante como si fuera l en persona quien actu. Ello sin perjuicio de que la relacin abogado-cliente es objeto de previsiones especficas y por tal motivo puede dar lugar a responsabilidades determinadas en leyes especiales como por ejemplo la citada ley 5177 de Ejercicio y Reglamentacin de la Profesin de Abogado y Procurador donde se indican ciertas pautas especiales a cumplir y adems se consagra la aplicacin a este vnculo profesional de normas del Cdigo de tica (art. 25, inc. 7). Respecto de la forma en que deben ser exteriorizados estos acuerdos, se ha dicho que si el instrumento expresa que el poderdante ratifica y otorga por la presente poder a su apoderado para entender en todo trmite judicial y extrajudicial relacionado con el pago al Consorcio de las expensas del departamento, esta clusula importa la existencia de un mandato para asuntos judiciales (arts. 1879 y 1884, CCiv.) tanto ms que la naturaleza, en definitiva, procesal de la cuestin determina la necesidad
166

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/3/1997, Surez, Jorge Roberto v. Vern, Norma Ester s/desalojo; 16/3/1999, Staffora, Aurora Mirta v. Bolgia, Marcelo Norberto y otro s/daos y perjuicios; 7/9/2000, Romero, Patricia v. Cuellas, Leonardo Francisco s/daos y perjuicios; 13/9/2001, Burkin, Mario s/concurso preventivo.

67

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


de apartar un excesivo rigorismo formal contrario al principio de instrumentalidad que gobierna la materia167. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 49, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 50. Obligaciones del apoderado El apoderado estar obligado a seguir el juicio mientras no haya cesado legalmente en el cargo. Hasta entonces, las citaciones y notificaciones que se hagan, incluso las de las sentencias definitivas, tendrn la misma fuerza que si se hicieren al poderdante, sin que le sea permitido pedir que se entiendan con ste. Exceptanse los actos que por disposicin de la ley deban ser notificados personalmente a la parte. 1. CONTINUIDAD EN LA DEFENSA El art. 53 indicar cules son las causas legales que dan finalizacin al vnculo entre poderdante y letrado apoderado. Desde el inicio de la vigencia del contrato de mandato y mientras estas circunstancias de cesacin no acaezcan, la relacin no puede ser interrumpida unilateral e incausadamente por el abogado. Este abandono sobreviniente importara adems de un flagrante incumplimiento de lo convenido y transgresin de los deberes de los abogados susceptible de generar responsabilidad disciplinaria, dejar en indefensin a la parte a la que asiste con el consiguiente riesgo de prdida de derechos por esta actitud impropia de quien paradjicamente ha sido escogido para la proteccin y defensa de aqullos. De all que el derecho a la defensa tcnica se abastezca no slo con la designacin de un abogado al inicio de la causa sino tambin con la continuidad del ejercicio de esta funcin esencial dentro del proceso. 2. NOTIFICACIONES Mientras dure ese ejercicio, la ley contempla que todas las notificaciones que deben practicarse a la parte son admitidas vlidamente al domicilio -se trata del constituido- y en la persona de su letrado apoderado, no pudiendo requerirse que se realice de otra manera. Ello as por cuanto todos los actos procesales realizados por un letrado en nombre de la parte que representa se consideran ejecutados personalmente por el mandante168. Slo cabe la excepcin de los casos -muy pocos- donde la ley exige que el anoticiamiento debe hacerse en el domicilio real y en la persona de la parte. Ms all de la debida y permanente comunicacin que se supone mantienen los letrados con sus asistidos en todo lo que concierne a la evolucin del pleito, la ley persigue el logro de un anoticiamiento directo de ciertas contingencias procesales a la parte interesada. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 50, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 51. Alcance del poder


167

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 29/10/1991, Consorcio de Propietarios edificio calle 61 nro. 428 v. Gonzlez Salemme, lvaro s/ejecutivo. 168 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 7/11/1991, B., R. E. v. C. de B. L. s/divorcio vincular.

68

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El poder conferido para un pleito determinado, cualesquiera sean sus trminos, comprende la facultad de interponer los recursos legales y seguir todas las instancias del pleito. Tambin comprende la facultad de intervenir en los incidentes y de ejercitar todos los actos que ocurran durante la secuela de la litis, excepto aquellos para los cuales la ley requiera facultad especial, o se hubiesen reservado expresamente en el poder. 1. EXTENSIN DEL MANDATO Se trata aqu de perfilar los alcances del contrato de mandato que contiene un poder para juicios. Debemos partir de considerar que este mandato no difiere -en esencia- del que regula el Cdigo Civil. De all que existan reglas genricas -bsicamente en lo que hace a la libertad de la voluntad al estipular los alcances del apoderamiento- que no puedan ser dejadas de lado. Es importante destacar ello bsicamente a la luz de lo que se establece en el prr. 1 de la norma en estudio cuando seala que el poder para un juicio determinado cualesquiera sean sus trminos incluye la autorizacin para recurrir y seguir todas las instancias del pleito. Esta manda debe entenderse en el sentido de proveer una pauta hermenutica cuando los trminos del contrato no prevean esa situacin o bien resulten confusos u oscuros. En tales supuestos, deber estarse por la amplitud de actuacin a favor del letrado apoderado. Como muestra de esta laxitud interpretativa, en un caso particular se ha dicho que si el mandato ha sido otorgado por el actor para que los apoderados que menciona ...intervengan profesionalmente y los representen en la causa radicada en el juzgado Correccional 5 sobre accidente de trnsito promoviendo las instancias penales y las acciones civiles que correspondan... dado los propios trminos en que est concebido el instrumento, cabe interpretar que el mandato resulta apto para iniciar la presente accin por indemnizacin de daos y perjuicios pues en atencin a la naturaleza de la accin promovida y los trminos de la demanda as como la latitud con que figura redactado el poder debe considerarse comprendida en l la facultad ejercitada sin necesidad de que para el caso se le proveyera al apoderado de un poder especial distinto. En efecto, el principio de hermenutica autoriza a juzgar -frente al contenido del acto- que se est ante un apoderamiento que habilita al mandatario a proceder como lo hizo, sin que pueda entenderse, como sostiene el quejoso, que promover las acciones civiles que correspondan est referida exclusivamente a la facultad de presentarse como actor civil en el proceso penal169. Sin embargo, si es claro que el mandante ved en forma expresa la posibilidad de que el abogado cuente con la posibilidad de recurrir por s, no podr entenderse que est habilitado para ello cualesquiera sean sus trminos. Ello implicara transgredir la regla primordial de la libertad de estipulacin de los alcances del acuerdo que plasma genricamente el art. 1197, CCiv. y adems viene reforzado por el contenido del prr. 2 cuando luego de enunciar que las posibilidades de actuacin del apoderado se extienden a los incidentes y dems actos que ocurran durante la secuela de la litis, indica que ello es as salvo cuando la ley requiere facultad especial o se hubiesen reservado expresamente en el poder. En suma, habr actuaciones que -como vimos- quedarn incluidas por conexidad ante la amplitud del apoderamiento170 mientras que otras pueden ser excluidas, ya sea por previsin expresa o por falta de especial mencin a tenor de lo que se indica en las normas de fondo171. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
169

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/8/1994, Fortuna, Miguel ngel v. Becker, Hctor R. s/daos y perjuicios. 170 Quien posee mandato para promover accin judicial de responsabilidad civil a fin de obtener la reparacin de los daos causados por un siniestro, podr promover el beneficio de litigar sin gastos a fin de acceder al proceso principal, pues debe entenderse que tal facultad se encuentra comprendida entre los actos para los cuales el mandato fue conferido (doct. arts. 1884, CCiv., y 51, CPC). Cm. Civ. y Com. Pergamino, 21/11/1996, Medina, R. O. H. y otros v. Pintos, E. H. y otros s/beneficio de litigar sin gastos. 171 Las facultades que requieren mencin expresa en el poder y que constituyen la `ley a que se refiere el art. 51, CPCC, son las enumeradas en el art. 1881, CCiv., entre las que no se encuentra la de peticionar la caducidad en cuestin. Por tanto, cabe concluir, que no se requiere poder especial para acusar la caducidad de la instancia. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/7/1998, Reich de Gil, Milca v. Cernadas, Miguel . s/indemnizacin daos y perjuicios.

69

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 51, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 52. Responsabilidad por las costas Sin perjuicio de la responsabilidad civil o criminal por el ejercicio del mandato, el mandatario deber abonar a su poderdante las costas causadas por su exclusiva culpa o negligencia, cuando stas fueren declaradas judicialmente. El juez podr, de acuerdo con las circunstancias, establecer la responsabilidad solidaria del mandatario con el letrado patrocinante. 1. ACTUACIN IMPROPIA DEL LETRADO. CONSECUENCIAS En el desarrollo de la relacin que une al letrado con su parte, sta puede llegar a sufrir perjuicios concretos por el accionar inadecuado y hasta ilcito de su abogado. Este artculo refiere -sobreabundantemente- a la responsabilidad civil y penal en la que puede incurrir el letrado por un ejercicio indebido de sus funciones, lo cual va de suyo a partir de lo que establecen respectivamente esos dos regmenes legales. Si en ese marco el abogado es negligente en extremo y de ese actuar se desprende un grave perjuicio como puede ser -eventualmente- el fracaso en el proceso, podr reclamrsele la reparacin del mismo mediante una pretensin resarcitoria en su contra, mbito en el que se debatir el alcance de la prdida de chance padecida por la parte a raz del defectuoso cumplimiento de las obligaciones emergentes del mandato para juicio. Este tipo de juicios conllevar las dificultades normales de todo proceso donde se reclame por daos derivados de responsabilidad profesional. All se debe ser muy cauteloso en la determinacin de la existencia de impericia jurdica, criterio que tambin se sigue al momento de imponer al abogado las costas del proceso. Se ha dicho en tal sentido que si bien la demanda presentada en autos no constituye un modelo de aquello que debe ser un correcto trabajo profesional del abogado, ella no revela -ms all de ciertas deficiencias formales-, una culpa o negligencia de tal entidad que justifique la sancin prevista en el art. 52, CPCC con mayor razn si se repara que la aplicacin de sanciones siempre debe realizarse con cautela y prudencia172. En lo que aparece como propio del rgimen procesal, la norma contempla que si el juez declara que por culpa o negligencia del abogado se generaron costas a cargo de su mandatario, ser aquel quien deber soportarlas. Tambin puede darse la hiptesis de que la actuacin del letrado juntamente con la de su mandante sea la que provoc daos a terceros -por ejemplo, la parte contraria-. En ese caso el juez podr fijar la responsabilidad solidaria de ambos frente al damnificado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 52, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 53. Cesacin de la representacin La representacin de los apoderados cesar:

172

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/10/1992, Barreto Bez de lvarez Juni, Mara Elena v. lvarez Juni, Alejandro s/accin de amparo.

70

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1) Por revocacin expresa del mandato en el expediente. En este caso, el poderdante deber comparecer por s o constituir nuevo apoderado sin necesidad de emplazamiento o citacin, so pena de continuarse el juicio en rebelda. La sola presentacin del mandante no revoca el poder. 2) Por renuncia, en cuyo caso el apoderado deber, bajo pena de daos y perjuicios, continuar las gestiones hasta que haya vencido el plazo que el juez fije al poderdante para reemplazarlo o comparecer por s. La fijacin del plazo se har bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda. La resolucin que as lo disponga deber notificarse por cdula en el domicilio real del mandante. 3) Por haber cesado la personalidad con que litigaba el poderdante. 4) Por haber concluido la causa para la cual se le otorg el poder. 5) Por muerte o incapacidad del poderdante. En tales casos, el apoderado continuar ejerciendo su personera hasta que los herederos o representante legal tomen la intervencin que les corresponda en el proceso. Mientras tanto, comprobado el deceso o la incapacidad, el juez sealar un plazo para que los interesados concurran a estar a derecho, citndolos directamente si se conocieren sus domicilios, o por edictos durante dos (2) das consecutivos, si no fuesen conocidos, bajo apercibimiento de continuar el juicio en rebelda en el primer caso y de nombrarles defensor en el segundo. Cuando el deceso o la incapacidad hubieren llegado a conocimiento del mandatario, ste deber hacerlo presente al juez o tribunal dentro del plazo de diez (10) das, bajo pena de perder el derecho a cobrar los honorarios que se devengaren con posterioridad. En la misma sancin incurrir el mandatario que omita denunciar el nombre y domicilio de los herederos, o del representante legal, si los conociere. 6) Por muerte o inhabilidad del apoderado. Producido el caso, se suspender la tramitacin del juicio y el juez fijar al mandante un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado, citndolo en la forma dispuesta en el inciso anterior. Vencido el plazo fijado sin que el mandante satisfaga el requerimiento, se continuar el juicio en rebelda. 1. FIN DEL MANDATO Aqu se sealan cules son las circunstancias que ponen fin al mandato conferido por un litigante a su letrado. Y tambin se regulan los efectos dentro del proceso que esas diversas contingencias pueden acarrear. Tngase en cuenta que se encuentra en juego nada menos que el derecho a la defensa tcnica de las partes, por lo que el Cdigo tiende en varios de los supuestos a generar mecanismos para que las partes no caigan en desproteccin. Mecanismos que involucran actitudes que los litigantes deben adoptar diligentemente y dentro de los plazos establecidos. Si esto ltimo no se realiza, es decir, se incumplen las cargas prealudidas, quedar salvada la validez del proceso configurndose -por lo general- la rebelda respecto del litigante renuente. De esta serie de supuestos, podemos observar que algunos se vinculan ms directamente con el poderdante y otros con el apoderado. Slo el previsto en el inc. 4 puede ser considerado una hiptesis diferente, ya que hace alusin a la finalizacin del juicio para el cual se otorg el poder. Ello ocurre cuando el mandato corresponde a un solo y determinado pleito. Culminado el mismo, entonces, desaparece el objeto del contrato. Entre las causales referidas al poderdante encontramos la revocacin expresa del mandato hecha en el expediente. No bastar con la sola presentacin por s con patrocinio o bien la simple introduccin de un nuevo apoderado, sino que ser necesario un acto formal y concreto de revocacin. No tiene relevancia a los fines de la aplicacin de la aludida disposicin la revocacin o retractacin formulada extrajudicialmente173. Luego del cumplimiento de la formalidad requerida el interesado deber presentarse a juicio de la manera que elija sin esperar a que sea citado. Si esto ltimo no se realiza espontneamente, el Cdigo contempla la declaracin de rebelda a su respecto.
173

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 3, 18/3/1999, Ca. Financiera Argentina SA v. Aguado, Jos Ernesto s/cobro ejecutivo.

71

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Otra causal referida al poderdante es la finalizacin de su personera. Se trata del caso ya visto en que quien apodera al letrado acta -a su vez- en nombre de otro, ya sea que se trate de un representante legal de un incapaz que deja de serlo (menor de edad que llega a la mayora o se emancipa o insano o inhabilitado que recupera su salud y por ello, la plena capacidad civil), del representante convencional (persona apoderada) a quien se le revoca el poder o cesa por algn otro motivo, del representante de una persona jurdica que es desplazado de ese cargo, etc. En tales supuestos, al extinguirse la personalidad que alguien detentaba a los fines de defender los derechos de otro, cae tambin el apoderamiento al letrado que se haba hecho con esa misma finalidad. La ltima causa es la muerte o incapacidad del poderdante174. All el apoderado seguir con el trmite hasta tanto los herederos o representantes legales -respectivamente- tomen intervencin o venza el plazo concedido para que lo hagan. La ley impone al mandatario diligencia en poner rpidamente en conocimiento del juez -dentro de los diez das- estas graves circunstancias que afectan a la parte por l asistida, so pena de perder los honorarios que devengue luego de ese plazo. Tampoco le corresponder percibir honorarios si, conociendo los datos de los herederos o del representante legal, no los denuncia. El juez citar a estos sujetos por cdula si se conocen los domicilios o por edictos -durante dos das- en el caso contrario. Se les fijar plazo para su comparecencia. De no presentarse, cesa en su intervencin el apoderado y seguir el juicio en rebelda -domicilio conocido- o -caso contrario- nombrndoseles un defensor oficial. Esta norma dispone, en consonancia con la ley de fondo, que la muerte o incapacidad del poderdante hace cesar el mandato segn lo pauta el art. 1963, inc. 3, CCiv. Sin embargo la mentada disposicin de orden local impone al mandatario el deber de continuar ejerciendo su personera hasta que los herederos del mandante fallecido -o su representante legal segn el caso- tomen debida intervencin en la causa. As entonces, la muerte del mandante no opera una cesacin ipso facto del mandato cuando del abandono de la gestin por el encargado pueda derivarse para los herederos de aqul un dao evidente pues en esos casos la propia legislacin sustantiva legitima la ultraactividad del mandatario ms all de la muerte de su instituyente (art. 1980, CCiv.) debiendo, a este respecto, reputarse comprendido en la nocin genrica de negocio urgente el trmite judicial en desarrollo por las consecuencias gravosas que pueden derivar de su demora o desatencin (art. 1969, CCiv.)175. Para que operen los efectos mencionados -suspensin del procedimiento- se requiere la previa comprobacin del hecho motivante. En el supuesto de una incapacidad sobreviniente, tal extremo recin queda establecido, en su caso, una vez realizado el pertinente estudio pericial. Mientras tanto el letrado apoderado deber continuar ejerciendo su mandato hasta que producida la citacin al representante legal del incapaz, ste tome intervencin u omita presentarse dentro del trmino que se le fije176. En lo que hace a las causales relacionadas con el apoderado, ste puede renunciar a la representacin. Sin embargo deber continuar con su asistencia hasta tanto venza el plazo que el juez impuso a la parte para que se presente por s o con nuevo apoderado bajo pena de afrontar los daos y perjuicios que podra causarle el abandono a su ex poderdante. Si ste no se presenta en el plazo sealado seguir el juicio en rebelda, situacin resuelta mediante auto que se notifica al domicilio real de mandante. Como ya lo sealramos, la representacin procesal implica una relacin de mandato con el cliente. De tal modo que si el abogado quiere dejar de asistir al representado, deber presentar un escrito
174

Decretada la suspensin del proceso a raz del fallecimiento de una de las partes, es indispensable que se cumplan los trmites previstos por los arts. 43 y 53, inc. 5 del ordenamiento procesal para que aquel pueda reanudarse, toda vez que la litis debe integrarse en debida forma a fin de respetar la garanta de la defensa en juicio, el principio de la igualdad de las partes en el proceso y evitar eventuales articulaciones de nulidad (art. 18, CN, 34, inc. 5, aps. b) y c), del ritual). El desconocimiento de los herederos de la parte, no releva a la contraria de la carga de transitar el procedimiento que establece el art. 43 del ordenamiento ritual, pues la suspensin de los plazos procesales tiene un lmite temporal marcado precisamente por dicha normativa al remitir al art. 53, inc. 5, del mismo cuerpo legal. Cm. Civ. y Com. La Matanza, sala 2, 11/3/2003, Daz, Ramn Antonio v. Sanatorio Privado Figueroa Paredes y otro s/daos y perjuicios. 175 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/10/1995, Barolo, Norberto Oscar v. Durante y Damonte s/usucapin; 28/5/1998, Zepilli, ngel Mario v. Tonin, Hugo Jos y otras s/resolucin contractual; 25/10/2001, Reche, Carlos A. y otros v. Herbon, Juan Jos s/incidente violacin medida de no innovar. 176 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 17/6/1999, Allo Ron, Gustavo y O. v. Guazzotti, Roberto D. s/resolucin de contrato.

72

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


manifestando dicha circunstancia y pidiendo que se fije un plazo para que el cliente se presente por s o con nuevo apoderado177. Tambin se contempla aqu la muerte o incapacidad del letrado apoderado. El juez suspende la tramitacin del juicio y citar por cdula al mandante -si se conoce el domicilio real- o por edictos durante dos das -si cambi de residencia habitual o la abandon- dndole un plazo para que comparezca por s o por nuevo apoderado. Si no se cumple ello, se reanuda la tramitacin del juicio en rebelda a su respecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 53, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo en el inc. 5 se aclara que el apoderado seguir ejerciendo su personera frente a la muerte o incapacidad del poderdante hasta que los herederos o representante legal tomen intervencin en el proceso o venza el plazo fijado en este mismo inciso. Este ltimo trmino es el que fijar el juez una vez que tome conocimiento de alguna de las graves circunstancias apuntadas.

Art. 54. Unificacin de la personera Cuando actuaren en el proceso diversos litigantes con un inters comn, el juez, de oficio o a peticin de parte y despus de contestada la demanda, les intimar que unifiquen la representacin siempre que haya compatibilidad en ella, que el derecho o el fundamento de la demanda sea el mismo o iguales las defensas. A ese efecto, fijar una audiencia dentro de los diez (10) das y si los interesados no concurriesen o no se aviniesen en el nombramiento de representante nico, el juez lo designar eligiendo entre los que intervienen en el proceso. La unificacin no podr disponerse si tratndose de un juicio ordinario, las partes, en el mismo acto, no llegaren a un acuerdo sobre la persona que ha de asumir la direccin letrada. Producida la unificacin, el representante nico tendr respecto de sus mandantes, todas las facultades inherentes al mandato. 1. LITISCONSORCIO Y SIMPLIFICACIN DEL PROCESO Esta manda favorece la tramitacin de manera ms sencilla del juicio cuando existen litisconsorcios o partes plurisubjetivas, esto es, cuando en una misma calidad de parte estn incluidas dos o ms personas fsicas o jurdicas. Concretamente, dispone que sea uno solo el abogado que conduzca las pretensiones o las oposiciones del conjunto de personas que litigan de un mismo lado. Existe una condicin bsica: la comunidad de intereses, tanto que -como veremos en la nota al art. 55 desaparece la unificacin al no existir ms este recaudo> Las personas deben exhibir -de esta manera- intereses comunes que son llevados a juicio. Para evitar entonces peticiones reiteradas o fundamentos superpuestos, es que el Cdigo manda que de oficio o a pedido de alguna de las partes, el juez convoque a la unificacin de personera, reuniendo toda la actuacin de ese grupo en manos de un solo letrado. 2. OPORTUNIDAD Y TRMITE DE LA UNIFICACIN Para ello habr que esperar a la contestacin de la demanda. El fundamento es evidente: recin all, luego de que todos los sujetos plantearan sus pretensiones y sus oposiciones podr analizarse la compatibilidad de los intereses que exhiben los mltiples integrantes de cada parte. Ser necesario, pues, haber delimitado el objeto litigioso178.
177

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 19/10/1999, Crespo, Juana v. Mortales, ngel y otro s/ejecucin de alquileres. 178 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/3/1990, Garca de Ocamina, B. v. Reynes, O. s/escrituracin.

73

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se ha dicho en un fallo que son presupuestos de la unificacin de la personera prevista en el art. 54, CPCC la existencia de compatibilidad en ella e igualdad de defensas. En tanto dicha previsin procedimental debe interpretarse restrictivamente, en razn del derecho constitucional de defensa en juicio, las afirmaciones de uno de los codemandados en orden a su enemistad con otros, el pacto anticipado de honorarios con su letrado y la no adhesin a negociaciones previas, evidencian a priori la inexistencia de la compatibilidad requerida por el artculo179. Determinada aquella homogeneidad de posiciones, se fijar una audiencia dentro de los diez das a la que debern asistir todas las personas -con sus letrados- involucradas en el intento de unificacin de personera. El juez buscar en primer lugar que se pongan de acuerdo en la unificacin y luego, en la persona del abogado que habr de llevar adelante la defensa conjunta. Si faltan a la audiencia o, asistiendo, acuerdan lo primero pero no lo segundo el magistrado en ambos casos designar al abogado representante nico. No podr realizar ello si se trata de un juicio ordinario y las partes -presentes en la audiencia- acuerdan la unificacin pero no el nombre del abogado nico. Ello dejara abierta la posibilidad de que el juez lo designe de oficio si se trata de otro tipo de proceso (sumario o sumarsimo), diferencia sustentada en el principio de economa o celeridad procesal que rige con con mayor vigor los procesos plenarios abreviados. 3. EFECTOS Una vez unificada la personera por acuerdo de sujetos o por decisin del juez y escogido el abogado nico, ste adquiere todas las facultades y deberes propios del mandato respecto del grupo de mandatarios ahora unificado. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 54, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la ausencia de la previsin del prr. 2 de la norma provincial -aqu omitido- referido a que la unificacin de la personera no podr disponerse en el juicio ordinario si las partes no se ponen de acuerdo respecto del letrado que habr de ejercer la representacin en juicio.

Art. 55. Revocacin Una vez efectuado el nombramiento comn, podr revocarse por acuerdo unnime de las mismas partes o por el juez a peticin de alguna de ellas, siempre que en este ltimo caso hubiese motivo que lo justifique. La revocacin no producir efectos mientras no tome intervencin el nuevo mandatario. La unificacin se dejar sin efecto cuando desaparecieren los presupuestos mencionados en el prr. 1 del artculo anterior. 1. CESACIN DEL MANDATARIO COMN Adems de las causales del art. 53 ya referidas que son operativas en lo pertinente, aqu se contempla la particular de la revocacin del mandato en caso de unificacin de personera. Para que tenga efecto deber hacerse con el consenso de todos y en ese caso podr realizarse sin expresin de causa alguna. Distinto es el supuesto de que sea slo uno -o algunos- de los litisconsortes el que requiera el cese en la representacin. En ese caso lo dispondr el juez si encuentra atendibles las razones para apartar al letrado de la representacin comn ejercida. En ninguno de los dos casos la revocacin tendr efecto hasta tanto no se haga cargo de la defensa el nuevo mandatario o -agregamos- se venza el plazo para que la parte lo presente. Ello as por cuanto
179

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/5/1999, Lucero, Diego ngel y otra v. Club Social Ramallo Asociacin Mutual y otros s/cobro de pesos.

74

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


entendemos que la revocacin cuando se hace por consenso tambin aqu -como en el art. 53, inc. 1deber ser expresa y en el expediente. Y tanto se disponga de este modo como por el juez, deber fijarse un plazo para que se incorpore el nuevo abogado bajo apercibimiento de seguirse el juicio en rebelda. 2. CESACIN DE LA UNIFICACIN DE LA PERSONERA La premisa bsica que posibilita la unificacin de la personera es la existencia de pretensiones u oposiciones compatibles entre s. Ausente el recaudo, no puede echarse mano de esta figura que persigue la celeridad y simplificacin de los trmites. Esta ausencia puede ser original -y constatarse al momento de la demanda y contestacin de todos los sujetos- o bien sobreviniente. En algn momento posterior a la traba de la litis pueden aparecer intereses encontrados entre los integrantes de una de las partes con abogado comn. All la unificacin debe ser dejada sin efecto por el juez ya sea de oficio o a pedido de alguno de los involucrados. Tambin el abogado puede pedir este cese al constatar la existencia de la causal ya que -ms all de la previsin procesal especfica- por mandato tico no puede representar a partes con intereses contrapuestos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 55, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO III - Patrocinio letrado Art. 56. Patrocinio obligatorio Salvo lo dispuesto en los arts. 87 y 88, ley 5177, respecto de los procuradores, los jueces no proveern ningn escrito de demanda, excepciones y sus contestaciones, alegatos, expresiones de agravios, pliegos de posiciones o interrogatorios, ni aquellos en que se promuevan incidentes o se pida nulidad de actuaciones y, en general, los que sustenten o controviertan derechos, ya sean de jurisdiccin voluntaria o contenciosa, si no llevan firma del letrado180. 1. ASISTENCIA LETRADA Y DERECHO DE DEFENSA. REMISIN Una vez ms el Cdigo refuerza la idea de que slo con asistencia tcnica suficiente se resguarda en debida forma el derecho de defensa en el marco de un proceso judicial sin hacer distincin alguna entre jurisdiccin contenciosa o voluntaria. Sin embargo puede verse como excepcin a esta regla la manda del art. 93, ley 5177 donde se admiten presentaciones sin patrocinio letrado en ciertos casos (pedido de cautelares, contestacin de intimaciones o requerimientos de carcter personal, recepcin de rdenes de pago y pedidos de beneficio de litigar sin gastos) sin perjuicio de que el juez ordene la intervencin de abogado -art. 94 de esa ley-. Luego de haber regulado en el captulo anterior la figura del letrado apoderado, se encarga aqu de contemplar la del abogado patrocinante. En estos supuestos, la parte acta por s, esto es, presentando escritos con su propia firma la cual debe venir acompaada de la del letrado que la asiste. Huelga decirlo, el profesional tiene a su cargo -siguiendo las indicaciones de su cliente- la faz tcnica de la estrategia defensista y la autora intelectual de los escritos que aparecen firmados conjuntamente por ambos. El verdadero sentido de la imposicin del patrocinio letrado es el de asegurar la eficaz defensa en juicio, aun contra la pretensin del propio interesado de defenderse por s mismo, al evitar
180

Los nmeros de los artculos mencionados de la ley 5177 corresponden al texto ordenado mediante dec. 180/1987. Hoy se trata de los arts. 70 y 71.

75

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


que esa funcin defensista sea mal ejercitada por desconocimiento de las normas jurdicas y principio del derecho aplicables al caso. No se agota el cumplimiento de la norma contenida en el artculo en estudio con la simple firma de un letrado en las actuaciones referidas en la misma: el patrocinio letrado se refiere a la asistencia y direccin jurdica en todo el curso del proceso y su abandono llevara al estado de indefensin de la parte181. En esta forma de actuacin, la parte tiene un seguimiento obligatorio de las circunstancias del expediente ya que deber suscribir todas las presentaciones realizadas en el proceso (con firma de letrado en aquellas donde se sustenten o controviertan derechos segn reza la norma). Ello no ocurre en el caso del letrado apoderado donde el poderdante habilita a su abogado a que bajo su sola firma lleve adelante todo el trmite en su nombre. Claro que esta exigencia rige slo respecto de las partes en sentido estricto. Se ha resuelto que no resulta obligatorio, por ejemplo, el patrocinio letrado de la apelacin planteada por el martillero motivada por su intervencin en los autos en su carcter de auxiliar de la justicia por no tratarse de ninguno de los supuestos del art. 56182. Todo sujeto que desee actuar ante los tribunales tiene, entonces, la carga de conseguir un letrado que avale tcnicamente sus presentaciones183. Correlativamente, el Estado tiene el deber de proveerle de uno si carece de medios econmicos a tenor de lo que establece la manda del art. 15, Constitucin provincial. Remitimos a la nota del art. 47 en lo que hace a la trascendencia de la apoyatura tcnica de los litigantes y la facilitacin del acceso a la justicia. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 56, Cdigo nacional. El texto normativo nacional no alude a la intervencin de los procuradores que contiene su par provincial. Fuera de ello, el tenor del artculo es similar a pesar de que se encuentre redactado en forma diversa.

Art. 57. Falta de firma del letrado Se tendr por no presentado y se devolver al firmante, sin ms trmite ni recursos, todo escrito que debiendo llevar firma del letrado no la tuviese, si dentro de veinticuatro (24) horas de notificada la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisin. Ello tendr lugar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario o el oficial primero, quien certificar en el expediente esta circunstancia o por la ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado. 1. CONSECUENCIAS DEL INCUMPLIMIENTO La falta de cumplimiento de la carga de presentar escritos judiciales con firma de un abogado generar el dictado de una providencia poniendo esa anomala de relieve y exigiendo su subsanacin. Si dentro del plazo de veinticuatro horas de notificado ese resolutorio la parte no subsana la omisin, el incumplimiento de la carga es sancionado teniendo el escrito por no presentado y devolvindolo al presentante sin posibilidad de cuestionamiento alguno.

181

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Carbajo, Oscar Victorino v. Marchetti, Juan Carlos y otro s/ejecucin hipotecaria. 182 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1988, Galaverna, Ricardo Baltazar v. Vanina, Mirtha s/ejecucin. 183 El recurso previsto en el art. 56, CPC responde a la necesidad de garantizar en forma efectiva la garanta constitucional de la defensa en juicio consagrada en el art. 18, CN, pues la participacin de un profesional del derecho le asegura el correcto planteamiento de sus pretensiones y defensas. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/11/1995, E., M. E. v. L., L. O. s/alimentos.

76

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La manda es estricta pero se ha entendido dispuesta en beneficio de los litigantes para no incurrir en el riesgo de admitirse piezas sin el fundamento tcnico que puede darle un abogado en defensa de intereses del presentante en el marco de un juicio donde exista una contraparte que seguramente cuente en su favor con auxilio letrado. Se trata de imponer un comportamiento diligente que -a la postre- redunda en beneficio del litigante a partir del respeto de los fundamentales derechos de igualdad y defensa en juicio. 2. SUBSANACIN La forma de suplir la falta de firma de letrado luego de ser conocida a travs del auto que pone de manifiesto la omisin, es la firma por parte del abogado del escrito ante alguno de los funcionarios autorizados (secretario u oficial primero) o bien presentndose un breve escrito ratificando el contenido del defectuoso, ahora s con firma de la parte y de su letrado patrocinante. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 57, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se reemplaza el trmino para suplir la omisin de la firma de letrado (veinticuatro horas en el Cdigo provincial). En el de la Nacin se exige que el recaudo se cumpla dentro del segundo da de notificada por ministerio de la ley la providencia respectiva.

Art. 58. Dignidad En el desempeo de su profesin, el abogado ser asimilado a los magistrados en cuanto al respeto y consideracin que debe guardrsele. 1. JERARQUIZACIN DE LA FUNCIN DEL ABOGADO Por esta norma se asimilan los abogados en su ejercicio profesional a los magistrados en lo que hace al trato que debe dispensrseles184. Se trata de un reconocimiento a la importancia de la funcin que ejercen y que debe entenderse establecido pura y exclusivamente en beneficio de la asistencia jurdica de sus clientes, para una mejor y ms eficaz defensa de sus derechos. Esta prerrogativa funcional debe ir acompaada -necesariamente- de una mayor responsabilidad. De all que las conductas de estos auxiliares de la justicia debe ser digna del respeto y consideracin que refiere este artculo. Y cuando no lo sean, debern activarse los resortes legales para hacer efectiva en forma severa la responsabilidad de aquellos que desprestigian la honrosa tarea que la sociedad pone en cabeza de los abogados: la defensa de la vida y el patrimonio de sus conciudadanos. En este sentido, leemos en la jurisprudencia que en el caso, los letrados de la parte actora califican, de modo irrespetuoso, al desempeo que en el litigio cupiera a su colega apoderado de la demandada. Infringieron con tales expresiones agraviantes, innecesarias para la defensa, su deber de guardar respeto y consideracin al mismo lo que encierra adems un estilo indecoroso para dirigirse a este tribunal: la moderacin y la correccin del lenguaje es un deber primordial de los abogados. La severidad en el trato que pueden imponer las exigencias de la defensa no autoriza ninguna vejacin intil o violencia impropia. Pese a la estructura de lucha que configura el proceso, la jurisdiccin gira en torno de la idea de paz. En el caso, deben ser testadas por secretara las expresiones ofensivas, y formular un severo llamado de atencin a sus firmantes, para que en lo futuro guarden el estilo adecuado a la importancia de la profesin que ejercen y al decoro de la actuacin ante este tribunal185.
184

As como los abogados deben ser cuidadosos y serenos en su obrar profesional, tampoco se debe perder de vista la equiparacin que con los magistrados les corresponde en cuanto al respecto y la consideracin que es menester guardar, de conformidad con la norma del art. 58, CPCB. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 30/4/1996, El Resguardo SA v. Gorosito, Rubn E. s/cobro ejecutivo. 185 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 30/11/1990, Behnisch, Ernesto v. Gagliarducci, G. s/accin posesoria.

77

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 58, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO IV - Rebelda Art. 59. Declaracin de rebelda La parte con domicilio conocido, debidamente citada, que no compareciere durante el plazo de la citacin o abandonare el juicio despus de haber comparecido, ser declarada en rebelda a pedido de la otra. Esta resolucin se notificar por cdula o, en su caso, por edictos durante dos (2) das. Las sucesivas resoluciones se tendrn por notificadas por ministerio de la ley. 1. DERECHO AL DEBIDO PROCESO JUDICIAL La figura procesal de la rebelda ha dado lugar a importantes debates doctrinarios. Ellos tienen bsicamente como eje el interrogante acerca de si la misma es compatible o no con el derecho al debido proceso judicial. Para aportar nuestra posicin, expondremos brevemente las bases normativas de este derecho esencial del hombre que viene plasmado en la Constitucin provincial de Buenos Aires tanto en forma directa como indirecta por va de la recepcin de los derechos y garantas nacionales. Ya desde el Prembulo -reproduciendo para el caso el texto de su par federal- se establece que uno de los objetivos de su dictado es afianzar la justicia, intencin que se ve corroborada de manera expresa cuando consagra el derecho perfecto de todos los habitantes de la provincia a la vida, libertad, reputacin, seguridad y propiedad, pudiendo slo ser privados de esos bienes previa sentencia legal de juez competente (arts. 10 y 31 en lo que hace exclusivamente a la propiedad, donde se requiere sentencia fundada en ley). Lo legal de la sentencia as como el carcter de competente del juez aluden a la regularidad en la produccin del decisorio que afecte tan gravemente intereses protegidos por la Constitucin. En ese mismo sentido, el art. 14 de esa Carta contempla el derecho de todos los habitantes de la provincia de peticin -individual o colectiva- ante todas y cada una de las autoridades sea para solicitar gracia o justicia, instruir a sus representantes o para pedir la reparacin de agravios. Encontramos aqu la norma que positiviza el fundamento del derecho de accin tal como hoy lo concibe la moderna doctrina procesal: la prerrogativa de acudir a los tribunales (parte del orden estatal) con el objeto de obtener una decisin. Todo ello se concatena con el aseguramiento de la tutela judicial continua y efectiva, la asistencia letrada a quienes carezcan de recursos y la inviolabilidad de la defensa de personas y bienes en todo procedimiento judicial que plasma el art. 15. Se subraya en esta manda la efectividad de la tutela por parte de la judicatura y la preservacin del derecho de defensa, dos aspectos que caracterizan el debido proceso judicial como forma de llegar a una sentencia vlida y tilmente conformada, respetuosa de los dems derechos constitucionales. Y aun para quienes dudan de que en las mandas citadas se consagre el derecho al debido proceso judicial, el mismo encontrara cabida en el generoso contexto de los derechos implcitos o no enumerados que prev el art. 56 y que dimanan del principio de la soberana popular y que corresponden al hombre en su calidad de tal. Mediante la remisin que hace el art. 11 de la Corte bonaerense podemos incluir en este campo las normas contenidas en los pactos que incorpora la Constitucin nacional y que se refieren al tema en anlisis. As, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos -llamada Pacto de San Jos de Costa Rica en su art. 8.1> contempla el derecho de toda persona a ser oda con las debidas garantas por un juez competente para la determinacin de sus derechos y obligaciones. En el Pacto Internacional de

78

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Derechos Civiles y Polticos encontramos una previsin del mismo tenor (art. 14). Mandas similares se consagran en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (arts. 10 y 17) y en la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (arts. XVIII y XXIV). 2. VALIDEZ DEL PROCESO CON INTERVENCIN DE UNA SOLA DE LAS PARTES As caracterizado el derecho al debido proceso judicial observamos que uno de sus aspectos preponderantes lo constituye la defensa en juicio. Aspecto que no puede ser desatendido por el juez que conduce el trmite so riesgo de que la sentencia que de all dimane sea tachada de invlida puesto que es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos (art. 18, CN, y 15 de su par provincial ya citado). Es necesario entonces realizar las precisiones pertinentes respecto de cmo funciona este derecho en el marco del proceso civil y comercial constituido principalmente por pretensiones referidas a derechos disponibles. Si bien es cierto que la defensa en juicio es inviolable, ello no importa la obligatoriedad de que sea ejercida de manera efectiva dentro del proceso. Ya se ha dicho desde antiguo que para que se resguarde el derecho de defensa es suficiente con que se d la oportunidad para su ejercicio, siendo luego potestativo para el convocado desplegar acciones en ese sentido o no. La defensa en juicio constituye un derecho que encuentra, pues, acabado respeto con la convocatoria formal a juicio de aquel contra quien se endereza una pretensin. Slo ello -debidamente cumplimentado- otorga validez al trmite judicial en lo que hace a este aspecto del debido proceso. Consecuencia de lo sealado es que se considere a la participacin en el pleito y la defensa de los derechos como una carga procesal. El incumplimiento de la misma dar lugar al proceso en rebelda o contumacial que tiene como principal peculiaridad el hecho de que a pesar de que la tramitacin del mismo se desarrolle con una sola de las partes interviniendo e impulsndolo, la sentencia har cosa juzgada respecto del rebelde. Segn palabras de la jurisprudencia, si los demandados pretirieron comparecer a estar a derecho al tiempo de conferrseles el correspondiente traslado de la demanda, la omisin de cumplimiento de tal carga apareja un gravamen que no es otro que el de perder la posibilidad de introducir en el proceso la existencia de circunstancias constitutivas, impeditivas o extintivas encaminadas a desvirtuar el efecto jurdico perseguido por las afirmaciones del actor, tanto como el ofrecimiento de la prueba que sustente su defensa. No debe olvidarse que en el proceso civil dispositivo corresponde a las partes fijar el alcance y contenido de la tutela jurdica que se reclama quedando a cargo de las mismas, con exclusividad, la aportacin de los hechos y de las pruebas. De su lado, el juez no podr hacer mrito en su decisin de presupuestos fcticos no afirmados por las partes, pues para l no existe un hecho que no fuera alegado186. Se ha sealado como fundamento de la figura de la rebelda la necesidad de que la tramitacin de un proceso que tienda a solucionar un conflicto suscitado en el seno de la sociedad no se vea imposibilitada por la renuencia de una de las partes en concurrir a los estrados judiciales. Y dado que no puede ejercerse contra el remiso medidas de coercin fsica, para evitar aquella circunstancia es que el derecho procesal contempla una serie de ficciones y cargas para que el juicio prosiga hasta la sentencia de mrito sin la presencia del rebelde. 3. FORMAS DE REBELDA Esta norma establece las dos maneras en que puede configurarse la rebelda: una forma original que se dar cuando la demandada no comparezca a juicio vencido el plazo conferido para ello y una forma sobreviniente en el supuesto de que tanto actor como demandado, luego de haber comenzado a participar de la litis, la abandonen antes de su resolucin. 4. REQUISITOS

186

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/8/2000, Romero, Julio v. Martnez, Laura y otros s/reivindicacin.

79

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Es muy importante la necesidad de que los requisitos para la declaracin de rebelda se cumplan ya que de ellos depender que la figura se constituya de manera respetuosa de los ya citados derechos al debido proceso y a la defensa en juicio. Una de las condiciones consiste en que la parte tenga domicilio conocido, ya que de lo contrario proceder la citacin por edictos (art. 145) que de fracasar -esto es, de no aparecer el citado- implicar la designacin de un defensor oficial que intervendr en el proceso por esta parte ausente con facultades hasta de recurrir la sentencia (art. 341). Se trata, entonces, de que la rebelda se decrete contra alguien a quien le ha llegado de manera efectiva (y no ficta) la noticia de la citacin a juicio. Otra de las condiciones esenciales es la debida (en el sentido de regular) citacin. A partir de conocerse el domicilio real del citado, se lo deber notificar por cdula o personalmente (art. 135, inc. 1). Debe quedar constancia de que se anotici de esta forma al demandado. Ello se logra por medio del informe circunstanciado que labra el oficial notificador en el reverso de la constancia de diligenciamiento de la cdula en cuestin, contenido que, en virtud de la fe pblica que da este auxiliar del juez, se presume autntico. Frente a las graves consecuencias que provoca la declaracin de rebelda, es menester tener acreditado fehacientemente que el acto de anoticiamiento al contumaz fue realizado en debida forma, so pena de afectar el legtimo ejercicio del derecho de defensa en juicio de linaje constitucional187. Luego, debe darse la incomparecencia o bien el abandono del proceso. En el primer caso, no corresponder la declaracin de rebelda si el citado comparece y constituye domicilio pero no contesta la demanda ni realiza los subsiguientes actos procesales que le corresponden como carga. En estos supuestos simplemente ir perdiendo la posibilidad de ejercerlos, con la consiguiente repercusin negativa en la suerte de su oposicin, pero no litigar bajo la condicin de rebelde. La hiptesis del abandono del proceso suele darse por la simple inaccin de la parte (actor o demandado) luego de haber participado en el trmite de las actuaciones. El Cdigo contempla ciertos supuestos de rebelda sobreviniente: cuando se acta por apoderado y se revoca -o se renuncia- el mandato y el poderdante no comparece por s o mediante nuevo representante convencional (art. 53, incs. 1 y 2) o bien cuando fallece una parte y debidamente citados los herederos no comparecen (art. 53, inc. 5) o bien fallece o se inhabilita el apoderado y no se lo reemplaza en el plazo concedido para ello (art. 53, inc. 6). Como ejemplo de estas situaciones, vemos que habiendo caducado el poder otorgado por la madre del menor demandado al llegar ste a la mayora de edad, corresponde arbitrar los medios para asegurar el ejercicio de su derecho de defensa a cuyo fin debe drsele oportunidad de intervenir personalmente o por apoderado. A tal efecto resulta aplicable -por analoga- el procedimiento previsto en el art. 53, inc. 6 para el supuesto de inhabilidad del apoderado, debiendo fijarse un plazo para que el demandado comparezca por s o por mandatario, citndolo en la forma prevista por el inc. 5 de dicha norma procesal, bajo apercibimiento de continuarse el juicio en rebelda188. Si bien no mencionada expresamente en este artculo, surge de la sistemtica del Cdigo analizada a la luz del derecho de defensa en juicio que otra condicin para la declaracin de la rebelda consiste en la falta de circunstancia justificante de la incomparecencia (ver art. 65, entre otros). Si el demandado llega al pleito demostrando que se vio imposibilitado fctica o jurdicamente de concurrir oportunamente a estar a derecho -o de mantenerse en ese estado- el juez si entiende vlidas las razones habr de admitir su presentacin -o reaparicin-. Y tambin se exige que la rebelda sea declarada por el juez a pedido de parte. Si no se la reclama, el juez no podr actuar de oficio en ese sentido: se limitar a ir sealando -eventualmente- el incumplimiento de las cargas en cabeza de quien no acta en forma diligente, pero nada ms. 5. NOTIFICACIN DE LA DECLARACIN DE REBELDA Y DE LOS ACTOS POSTERIORES
187

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 5/3/1998, Pagano, Oscar y otro v. Flores, Edgar Eliecer s/desalojo y daos y perjuicios. 188 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 9/4/1987, Rodrguez de Daz, Olga E. y otra v. Fernndez, Claudio M. y otro s/daos y perjuicios.

80

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Este auto judicial ser notificado por mandato de la ley procesal en el domicilio denunciado por la contraria por cdula o bien por edictos durante dos das. Se entiende que esta ltima medida se habr de adoptar slo en el caso de que luego de notificada la citacin en el domicilio real, ste se cambie -desconocindose el nuevo- desapareciendo de all su ocupante. Una de las consecuencias de la declaracin de rebelda es la grave limitacin en materia de notificaciones respecto de los actos posteriores al auto que la establece. Se entiende que quien no comparece a juicio se somete a que rija a su respecto un sistema ms estricto de comunicacin de actos procesales lo cual encuentra correlato en la previsin de esta manda que slo contempla -como manera de anoticiamiento del rebelde- las notificaciones ministerio legis -incluida la de la absolucin de posiciones del art. 135, inc. 2, regla que debe ceder frente al rgimen especfico de la rebelda-, reservando la va de la notificacin personal o por cdula slo respecto del auto que declara la rebelda y de la sentencia definitiva189 (art. 62). El principio de la notificacin ministerio legis en la rebelda no slo se aplica tratndose de la etapa de conocimiento, sino tambin respecto de la ejecucin de sentencia. De all que, por ejemplo, la citacin de venta de los bienes embargados se notifica automticamente190. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 59, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega un ltimo prrafo donde se establece que si no se requiri que el incompareciente sea declarado rebelde se aplicarn las reglas de notificacin del prr. 1 del art. 41.

Art. 60. Efectos La rebelda no alterar la secuela regular del proceso. La sentencia ser pronunciada segn el mrito de la causa y lo establecido en el art. 354, inc. 1. En caso de duda, la rebelda declarada y firme constituir presuncin de verdad de los hechos lcitos afirmados por quien obtuvo la declaracin. Sern a cargo del rebelde las costas causadas por su rebelda. 1. CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN DE REBELDA Como se sealara, el fundamento de esta figura es evitar que se obstaculice el debate judicial de una cuestin por la inaccin de una de las partes. De all surge entonces el mandato del primer tramo de esta manda por el cual la rebelda no habr de incidir en el curso normal del juicio que avanzar de acuerdo con el impulso que le imprima la otra parte. As hasta llegar a la sentencia de mrito. Existen posturas doctrinarias respecto de la rebelda que admiten que frente a esa actitud asumida por una de las partes, el juez debe entender que se encuentra ante un total allanamiento a la pretensin y por ende, dictar sentencia acogiendo la demanda del actor en la medida en que se trate de hechos posibles y lcitos y no se afecte el orden pblico. No ha sido ste el criterio sustentado por el legislador. La norma en estudio establece que la sentencia se pronunciar segn el mrito de la causa. Esto es, no se exime al actor de la carga de probar lo conducente para sustentar lo pretendido. Claro que la rebelda -declarada y firme- de la contraria operar como una presuncin de veracidad de los hechos
189

Si bien es cierto que declarada la rebelda de los citados corresponde tener por constituido el domicilio legal de los mismos en los estrados del juzgado (art. 59, CPC), ello no significa que la sentencia se deba tener por notificada por ministerio de la ley porque el art. 62 del Cdigo de forma expresamente dispone que la sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda, esto es, por cdula. SCBA, Ac. 47769, 27/4/1993, Sudiro de Brugnerotto, Benedicta Teresa v. Autelli de Pracilio, Mara Guillermina s/desalojo. 190 Cm. Civ. y Com. Azul, 31/3/1993, Banco de Olavarra SA v. Fabiano, Olga s/cobro de australes.

81

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


afirmados por su contraparte as como un reconocimiento pleno de la autenticidad de los documentos por ella presentados, segn la remisin que se realiza al art. 354, inc. 1191. Esta norma -as como la del art. 354, cit.- dice que se podrn tener por reconocidos los hechos lcitos alegados por el actor, quedando por tanto los hechos ilcitos que se invoquen como sustento de una pretensin, sujetos al rgimen comn de prueba. Tal sera el caso donde lo que se imputa y constituye la causa de la obligacin es un delito de lesiones192. En este terreno se ha sealado que la inactividad del rebelde no conlleva a que se lo prive del amparo de la justicia, ni que se atribuyan al actor otros derechos que los que debe tener. De lo que se sigue que el juzgador debe examinar la prueba y dictar sentencia conforme a las constancias de autos. Es as que, en principio, los hechos lcitos que deben tenrsele por reconocidos son aquellos que tengan relacin con l y no aquellos que le resulten totalmente extraos. Otro tanto ocurre con la confesin ficta, que slo opera respecto de hechos personales del absolvente y teniendo en cuenta, adems, las restantes circunstancias de la causa lo que implica la existencia de elementos de juicio corroborantes de ese hecho. De tal modo, la ficta confessio nada agrega a la rebelda declarada, no pudiendo dos ficciones legales erigirse en prueba exclusiva de un hecho en el que el rebelde no tuvo participacin alguna y que por ende le resulta totalmente ajeno, para imponerle sobre la base de l una obligacin de indemnizar193. La Corte ha sostenido que la declaracin de rebelda slo crea una presuncin a favor de la parte actora respecto de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de que la misma sea procedente. O sea, que el tribunal de grado se encuentra facultado para tener por ciertos tales hechos pero de modo alguno est obligado a acceder -por la sola incontestacin de la demanda- automtica o mecnicamente a las pretensiones deducidas194. Por otro lado, como veremos, el rebelde tiene an la posibilidad de apelar la sentencia as dictada y realizar planteos probatorios ante la alzada195 (art. 66). De todos modos, aun cuando existen estas presunciones que juegan a partir de la figura de la rebelda, el juez no cuenta con facultades absolutamente discrecionales para la evaluacin de la prueba desfavorable al contumaz sino que operan tambin aqu las reglas de hermenutica general que tienen como valladar genrico la figura del absurdo196.
191

La actitud omisa de la parte demandada, adems de causarle prdida del ejercicio de actos procesales y de originar la preclusin, crea asimismo la presuncin desfavorable a la parte renuente que faculta discrecionalmente al juzgador a estimar ese silencio como un reconocimiento de los hechos sobre los cuales no se explic la rebelde e inclusive, a tener por autntica la documentacin acompaada. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 11/8/1994, Dossi, Pablo Constante v. Fama Hnos. SACIFI s/incumplimiento de contrato. 192 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/1995, Loto, Juan Jos v. Leguizamn, Oscar Daniel y otros s/daos y perjuicios; 25/8/1998, Flandroit, Ana v. Longo, ngel y otros s/daos y perjuicios. 193 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 2/4/2002, Moravitzki de Delenko, Juana v. Sucesores de Hinner, Carlos y otros s/daos y perjuicios. 194 SCBA, L.67.857, 27/4/1999, Migliore, Gabriel M. v. Establecimiento Mirn SAICIFA s/despido injustificado; L.73.843, 4/9/2002, Gonzlez, Jorge O. v. Tormagon SCA s/despido. Cobro de salarios. La declaracin de rebelda slo crea una presuncin en favor del actor de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no tiene por s el efecto de declararla procedente (conf. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC, y 28, dec.-ley 7718/1971 y su doctrina). SCBA, L.39.606, 10/5/1988, Muoz, Andrs Oscar y otro v. Liga Econmica de Farmacuticos Actuantes Sociedad Cooperativa s/cobro de pesos; L.48.824, 17/3/1992, Ortega, Ana Mara v. Gmez, Mario y otro s/despido [J 14.19036-1]; L.61.435, 14/4/1998, Strumbo, Nicodemo v. Strumbo SRL y otro s/despido [J 14.19036-2]; L.68.538, 3/8/1999, Segura Ada de Zizzi, Susana Esther v. Transportes Dock Sud SRL s/indemnizacin. Ley 9688 ; L.76.236, 12/3/2003, Ferrari, Ral v. Ries, Hctor y otros s/despido y cobro de pesos. 195 Si bien es cierto que la incontestacin de la demanda lleva, en principio, a tener por reconocidos los hechos descriptos por el accionante, cabe admitir que la referida situacin procesal slo crea una presuncin a favor de ste acerca de la veracidad de los hechos que constan en la demanda, pero no obliga al juzgador a declararla procedente sin otro anlisis (doct. arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC). Por su parte, el demandado renuente, que cuenta con derecho de apelar, se encuentra facultado para cuestionar en el proceso recursivo, tanto la interpretacin que de los hechos y la prueba producida ha formulado el juez, como la eleccin del derecho aplicable al caso, sin que signifique ello la posibilidad de introducir planteos novedosos en la Alzada. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 26/9/2002, Sermig SA v. Fami SA s/accin subrogatoria. 196 Las reglas de los arts. 354, inc. 1, y 60, CPCC no imponen a la judicatura el deber de ceder automtica o mecnicamente a las pretensiones del actor, sino que le otorga la `facultad de tener por ciertos los hechos, pero esa atribucin no es discrecional ya que tiene por lmite la eventual arbitrariedad. SCBA, Ac. 43058, 12/6/1990,

82

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Ms all de todo eso, resulta innegable que ante esta renuncia a defenderse sencillo ser para el actor abonar los presupuestos de su pretensin frente a una contraparte ausente aun cuando no se lo exima de la carga probatoria197. Va de suyo que, por lo general, el rebelde habr de cargar con las costas del proceso ya que difcilmente pueda ganar una contienda en la que no toma intervencin alguna o bien la abandona. Sin embargo, para el caso hipottico de una insuficiencia probatoria palmaria en cabeza del actor, ser ste quien cargue con las costas del proceso al rechazarse la demanda. An as, el rebelde deber afrontar los gastos causdicos vinculados estrictamente a la declaracin de rebelda -por ejemplo, notificaciones especiales, etc.- ya que el art. 60, ltima parte, no se refiere a las costas del juicio, sino a las ocasionadas exclusivamente por la rebelda. Por consiguiente, en la sentencia el juez debe imponerlas al vencido y si no obstante su rebelda la demandada es absuelta, no hay razn para que cargue con los gastos198. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 60, Cdigo nacional. Se inserta un prr. 1 donde se indica que el rebelde podr oponer la prescripcin en los trminos del art. 346 (344 provincial). Se hace referencia al dictado de la sentencia de acuerdo con lo establecido en el art. 356, inc. 1, equivalente al 354, inc. 1, Cdigo provincial.

Art. 61. Prueba Si el juez lo creyere necesario podr recibir el pleito a prueba, o mandar practicar las medidas tendientes al esclarecimiento de la verdad de los hechos, autorizadas por este Cdigo. 1. VERDAD JURDICA OBJETIVA Si bien la rebelda de una de las partes importa la presuncin de veracidad de los hechos afirmados por la otra, como vimos ello no la releva de la carga de probar. De all que si el juez entiende que la prueba ofrecida debe efectivamente ser producida, podr disponer la apertura de la causa a estos fines. Y si esta tarea se cumple defectuosa o insuficientemente, como en todo juicio tambin podr hacer uso de sus facultades instructorias (art. 36, incs. 2, 5 y 6) a los efectos de recabar una mayor informacin que le permita reconstruir los eventos pasados que se indican en la demanda y as llegar a una solucin ms acorde con la verdad jurdica objetiva. En un caso se ha dicho que en funcin de la declaracin de rebelda y a la luz de lo prescripto por el art. 61 de la legislacin adjetiva, tratndose de la valoracin de la causal de vencimiento del trmino del contrato de locacin, bastaba con valorar la prueba documental acompaada con la demanda199. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 61, Cdigo nacional.
Miguel . Defeo Remates y Consignaciones v. El Lobatn SA s/cobro de pesos y embargo preventivo; Ac. 75539, 30/5/2001, Giordano, Carlos y otros v. Fundacin Ateneo de la Juventud y otros s/daos y perjuicios. 197 Los hechos fundantes de la pretensin deben evaluarse, aun ante la insurreccin del emplazado, junto a las dems circunstancias del caso (arts. 59 y 415, CPCC), pues la regla del art. 354, inc. 1, del orden ritual no impone a la judicatura el deber de ceder automticamente y mecnicamente a todos los reclamos contenidos en la demanda. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 4/3/1999, Walenthon, Carlos v. Agostino, Roberto y otro s/daos y perjuicios. La contestacin de la demanda, importa primordialmente el ejercicio del derecho de defensa (art. 18, CN), dando al accionado la posibilidad de alegar los hechos que le permitan obtener el rechazo de la pretensin actora (art. 354, incs. 2 y 3, CPCC). No habiendo ensayado los accionados exculpa alguna en los trminos del art. 1113, 2 parte, CCiv., cargan los efectos de la rebelda (arts. 59 y 60, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 24/2/2000, Martnez, Hilda v. Gatti, Hernn s/daos y perjuicios. 198 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 6/3/1990, V., SA v. G., G. R. s/tenencia de hijo. 199 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/5/1995, Morera, Mara Clara v. Borda, Zulema y otros s/desalojo.

83

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


No existen diferencias entre ambos textos normativos, ms all de una diversa redaccin y la expresa mencin de la posibilidad de que la apertura a prueba sea a solicitud de parte.

Art. 62. Notificacin de la sentencia La sentencia se har saber al rebelde en la forma prescripta para la notificacin de la providencia que declara la rebelda. 1. REMISIN Remitimos a la nota del art. 59. En este campo la jurisprudencia ha sealado que la actuacin diligenciada en la residencia real de la mentada parte para notificar la sentencia carece de eficacia procesal a los fines intentados toda vez que, salvo el supuesto del rebelde no hay norma alguna que indique la notificacin de la sentencia en la morada cierta de los justiciables, mxime en el caso en que este coaccionado acta mediante su letrado apoderado200. Y tambin que el art. 62 se aplica exclusivamente en los casos en que se haya declarado la rebelda de la parte, que prev la forma de hacer conocer tanto su decreto como la sentencia que se dicte en el proceso201. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 62, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 63. Medidas precautorias Desde el momento en que un litigante haya sido declarado en rebelda podrn decretarse, si la otra parte lo pidiere, las medidas precautorias necesarias para asegurar el objeto del juicio, o el pago de las costas si el rebelde fuera el actor. 1. REQUISITOS PARA EL DICTADO DE MEDIDAS CAUTELARES Otra de las consecuencias de la declaracin de rebelda consiste en que la ley presume existentes -por el solo hecho del dictado de esa resolucin- los recaudos que tornan operativas las medidas cautelares. Obviamente quedar en la prudencia del juez interpretar el alcance de la norma a los efectos de compatibilizarla con el derecho de defensa del rebelde 202. De tal manera, si el rebelde es el demandado a pedido del actor se decretarn las cautelas suficientes para resguardar el cumplimiento de la sentencia (o podrn ser ampliadas si ya fueron trabadas con anterioridad). Se entiende que la actitud contumaz implica -en cierto modo- una aceptacin tcita de la fundabilidad de la pretensin actoral y por ello la ley presupone que de esa actitud de la demandada se puede desprender la verosimilitud del derecho requerida para la concesin de las diversas medidas de resguardo. Por eso es que la declaracin de rebelda encierra, en principio, la legitimidad o verosimilitud de los derechos que se reclaman. motivo por el cual, desde el momento en que el accionado haya sido
200

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/2/1999, Faria, Mara Claudia y otro v. Instituto Enrico Fermi SA y otros s/daos y perjuicios. 201 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 1/10/2002, Murga, Ernesto v. Instituto Privado Geritrico Larui SRL s/desalojo. 202 Tratndose de un embargo sobre la base de la declaracin de rebelda de (arts. 63, Cdigo Procesal), la limitacin al veinte por ciento de lo que establece percibir la demandada dispuesta por el a quo luce razonable, en atencin a la naturaleza esencialmente preventiva de la medida -no es un embargo ejecutorio- y la gravitacin negativa que tiene dicho embargo en el desenvolvimiento de la mdico-asistencial que cumple la demandada sin dejar de atender los intereses del actor (art. 204, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 7/11/1996, Galenos SA s/incidente de reduccin del embargo preventivo.

84

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


declarado en contumacia, podrn decretarse medidas precautorias para asegurar el objeto del litigio conforme a lo expresamente normado por el art. 63 en anlisis no siendo necesario que la providencia referida se encuentre consentida o ejecutoriada203. Esta declaracin que autoriza la adopcin de medidas cautelares por crear en favor del actor una presuncin de legitimidad o apariencia de derecho suficiente para tener por acreditada prima facie su verosimilitud, funciona a los efectos previstos por el art. 65 dentro de la rbita patrimonial del rebelde no cupiendo su propagacin a bienes del codemandado no contumaz so pretexto de atribuirle responsabilidad solidaria en las secuelas daosas del evento204. Diferente -entendemos- ser el caso del peligro en la demora. Salvo el supuesto de que este recaudo surja palmariamente de la enunciacin de los hechos fundantes de la pretensin, ser el peticionario quien deba alegar en pos de la existencia de este otro recaudo esencial que no surge por s solo de la declaracin de rebelda. Otro tanto ocurrir respecto de la contracautela. Si bien es cierto que a mayor grado de verosimilitud del derecho normalmente corresponde una menor caucin, no lo es menos que en cada caso de rebelda ser el juez quien habr de ponderar cun verosmil ser el derecho alegado para establecer -consecuentemente- la entidad de la contracautela a los fines de resguardar los intereses de quien sigue gozando de la proteccin constitucional de su propiedad a pesar de no comparecer a juicio. Estas mismas pautas debern ser respetadas en el caso de que el rebelde -por abandono de la litis- sea el actor. Ahora incumbe al demandado la peticin de medidas cautelares para asegurarse que -de perder el juicio- el accionante se har cargo de las deudas por costas del proceso. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 63, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 64. Comparecencia del rebelde Si el rebelde compareciere en cualquier estado del juicio, ser admitido como parte y, cesando el procedimiento en rebelda, se entender con l la sustanciacin, sin que sta pueda en ningn caso retrogradar. 1. COMPARECENCIA DEL REBELDE Nada impide al declarado rebelde incorporarse al proceso -si nunca intervino- o bien, reingresar al mismo -si estuvo litigando y lo abandon-. Su derecho de accin sigue intacto y en uso del mismo podr llevar adelante actividad procesal til a sus intereses. Se habr de incorporar (o reincorporar, segn el caso) al juicio como parte y cesar el procedimiento en rebelda mediante formal declaracin judicial. Ser ahora y a partir de su intervencin, una contraparte presente y tendr plena aptitud procesal. Sin embargo, todo este desenvolvimiento dentro de la litis tiene un lmite esencial: el rebelde toma el proceso en el estado en que se encuentra, habiendo perdido toda posibilidad de ejercer actos procesales que correspondan a etapas preclusas205.
203

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/8/1997, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios. 204 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 25/2/1993, Preisz, Oscar v. Caruso, Juan Orlando s/daos y perjuicios. 205 La presentacin del declarado rebelde no puede en ningn caso retrogradar el procedimiento, como dice el art. 64, CPCC. Por ello, las quejas son inatendibles. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 17/8/1995, Di Nardo, Esteban v. Gonzlez, Gustavo E. s/desalojo. Habindose presentado el rebelde con anterioridad a que se reciba la causa a prueba, es indudable que puede citar en garanta a la compaa aseguradora, ya que el plazo para tal acto procesal no estaba vencido, lo que impide considerar a tal citacin como el retroceso del juicio a una etapa precluida (ley 17418 art. 118 y art. 64, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Junn, 7/3/2000, Muglia, Mara v.

85

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


De all que si bien el rebelde en el proceso puede apelar, no puede en el recurso interponer defensas que importen retrotraerlo. Lo contrario importara desvirtuar los efectos de la rebelda al pretenderse la apertura de etapas superadas con violacin del principio preclusivo206. Ello es natural consecuencia del fundamento de la figura en estudio que -como vimos- consiste en no dejar en manos de uno de los litigantes obstaculizar el avance de la causa hacia la sentencia de mrito. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 64, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 65. Subsistencia de las medidas precautorias Las medidas precautorias decretadas de conformidad con el art. 63, continuarn hasta la terminacin del juicio, a menos que el interesado justificare haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Sern aplicables las normas sobre ampliacin, sustitucin o reduccin de las medidas precautorias. Las peticiones sobre procedencia o alcance sobre207 las medidas precautorias tramitarn por incidente, sin detener el curso del proceso principal. 1. CESACIN DE LA REBELDA Y MEDIDAS CAUTELARES Concretamente se prev en el Cdigo qu ocurre cuando luego de que el rebelde cesa en ese estado y se incorpora al trmite encuentra que han sido trabadas medidas cautelares en su contra. La regla ser la plena validez de las mismas hasta el final del juicio para que no se desnaturalice su finalidad conservatoria. Ello as, salvo el caso de la rebelda justificada, es decir, la provocada por causas que no hayan estado a su alcance vencer. Entendemos que si se comprueban esas circunstancias justificantes de la incomparecencia o abandono, podra tratarse de un caso en el que el juez entienda que la inaccin procesal no le es imputable al sujeto y por ello, revoque la declaracin de rebelda. De all que el levantamiento de las cautelares no sea slo derivacin de la demostracin de las causas invencibles de la inactividad sino de la circunstancia de que la rebelda en s queda sin efecto208. La norma enuncia -sobreabundantemente- reglas generales de la materia cautelar. Se trata de las que permiten ampliar, reemplazar y reducir la medidas precautorias dictadas. Y tambin agrega que todas estas cuestiones habrn de ser tramitadas en forma paralela a la causa principal -sin suspenderlamediante la va del incidente. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 65, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Caminos del Oeste SA s/daos y perjuicios. 206 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Ascencio, Emilio y otro v. Nielsen de Panelo, Luisa s/cobro de australes. 207 Rectius est: de. 208 Toda vez que el art. 65 del ordenamiento formal establece la subsistencia de las medidas cautelares dictadas con sustento en el art. 63 del citado digesto -rebelda declarada-, a menos que el interesado justifique su actitud contumaz; y dado que dicho supuesto es de carcter excepcional y no se acredita en estas actuaciones, corresponde mantener las medidas trabadas. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 12/5/1998, Herbas, Mabel Andrea v. Bilbao, Jos Mara s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/11/2000, Cacharosk, Ricardo s/incidente levantamiento medida cautelar (art. 250, CPC).

86

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Art. 66. Prueba en segunda instancia Si el rebelde hubiese comparecido despus del vencimiento del plazo del ofrecimiento de prueba y apelare de la sentencia, a su pedido se recibir la causa a prueba en segunda instancia, en los trminos del art. 255, inc. 5, ap. a). 1. LIMITACIONES PROBATORIAS DEL REBELDE Si el contumaz se incorpora al proceso, operar la cesacin de ese estado pero en ningn caso podr retrotraer el trmite, segn vimos. La preclusin opera de manera fatal tambin a su respecto. Ello es particularmente grave si esa participacin se efectiviza luego de la etapa de ofrecimiento de prueba ya que no podr indicar cul es el material probatorio de que intentar valerse -aunque normalmente su situacin se ver comprometida desde antes, al no haber contestado la demanda y planteado su propia versin de los hechos-. Podr -sin embargo y si llega a tiempo- participar de la produccin de la prueba de la contraria, controlndola, alegando sobre su mrito cuando correspondiera y proponiendo hechos nuevos y ofreciendo prueba a su respecto. Luego del dictado de la sentencia, si sta es contraria al ex rebelde podr apelarla y contar con la posibilidad de realizar un ofrecimiento -si bien harto limitado- de prueba en la alzada. Se encuadra esta actuacin referida a los hechos en los trminos del art. 255, inc. 5, ap. a), esto es, slo cuando se alegare un hecho nuevo posterior a la oportunidad prevista en el art. 363 o se tratare del caso a que se refiere el prr. 2 del art. 364 . Por lo visto, quien incurri en rebelda padece luego una seria limitacin recursiva pues prcticamente su embate contra el fallo debe limitarse a plantear cuestiones que hagan a un error de juzgamiento en la aplicacin del derecho conforme con las circunstancias fcticas tenidas por ciertas en orden a lo normado por el art. 60 en consonancia con el inc. 1 del art. 354 o, entre otros supuestos, plantear la nulidad del fallo pero en modo alguno puede oponer hechos contrarios a los admitidos que no fueron sometidos a la consideracin del juez209. No puede permitirse al rebelde que, en segunda instancia, aparezca contradiciendo a su contraparte sobre la base de argumentaciones no expuestas en el momento procesal pertinente ya que de esa manera estara en mejores condiciones que la parte que contest la demanda210. En suma, slo se permite en este marco actividad probatoria si presenta un caso de hecho nuevo que ocurre o llega a su conocimiento luego de los cinco das posteriores a la notificacin del auto de apertura a prueba o bien si se le deneg un hecho nuevo en primera instancia y la decisin fue apelada -apelacin que se concede con efecto diferido-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 66, Cdigo nacional. En el Cdigo de la Nacin se contempla el hecho de que el rebelde comparezca despus de la oportunidad en que ha debido ofrecer la prueba y se menciona el art. 260, similar al 255 provincial. Se agrega asimismo un prrafo final que tiene en cuenta la situacin creada por el rebelde a los efectos de la distribucin de costas si como resultado de la prueba producida en segunda instancia resulta victorioso.

209

Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 6/4/1995, Azcurrain, Hctor Osvaldo v. Guevara, Gustavo Marcelo y otros s/daos y perjuicios. 210 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 18/2/1988, Checchia, Nicols v. Cabral, Carlos R. F. s/desalojo por vencimiento de trmino; 6/8/1991, Bertarini, Armando y otros v. Etchegaray, Mara s/cobro de honorarios [J 14.20875-1]; 29/8/2002, Banco Bisel SA v. Burchelli, Jos Luis y Otra s/cobro de pesos; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/5/1997, Banco Integrado Departamental Cooperativo Ltdo. v. Blasi, Eugenio F. y otra s/cobro de pesos; 2/12/1999, Banco Caja de Ahorro v. Prez, Ral Santiago s/cobro de pesos.

87

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Art. 67. Inimpugnabilidad de la sentencia Ejecutoriada la sentencia pronunciada en rebelda, no se admitir recurso alguno contra ella. 1. REBELDA Y LIMITACIN RECURSIVA Si la sentencia de primera instancia es apelada por el ex rebelde y la cmara la confirma, expresamente la norma en estudio declara clausurada la va impugnativa a su respecto. Pero esta norma no impide -seala Palacio- que, siendo nula la notificacin del traslado de la demanda, o demostrndose la existencia de un hecho impeditivo de la comparecencia (fuerza mayor insuperable, por ejemplo) pueda eventualmente declararse la nulidad de lo actuado que cabra obtener mediante la promocin del respectivo incidente211. Entendemos que esta medida si bien es de gran utilidad para proteger al declarado rebelde de las consecuencias negativas a sus intereses de la sentencia que lo perjudica, no constituye estrictamente una va recursiva. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 67, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

CAPTULO V - Costas Art. 68. Principio general La parte vencida en el juicio deber pagar todos los gastos de la contraria, aun cuando sta no lo hubiese solicitado. Sin embargo, el juez podr eximir total o parcialmente de esta responsabilidad al litigante vencido, siempre que encontrare mrito para ello, expresndolo en su pronunciamiento, bajo pena de nulidad. 1. LOS COSTOS DEL PROCESO La resolucin jurisdiccional de controversias resulta costosa. ste es uno de los fundamentos basilares que esgrimen quienes bregan por una mayor popularizacin de los medios alternativos de resolucin de conflictos que al sacar la contienda de la rbita estadual eliminan muchos de los gastos propios de sta. En el proceso civil y comercial rige el principio de economa en virtud del cual el juez debe adoptar las medidas conducentes a que los juicios se desarrollen de la manera ms rpida y econmica posible. En cuanto a lo primero -y dada la directa relacin entre la duracin y el costo de los juicios- tratando de eliminar pasos procesales prescindibles y concentrando en un mismo acto varias diligencias y en cuanto a lo segundo, rechazando peticiones que importen gastos superfluos o exagerados cuando existen alternativas ms econmicas de igual eficacia. Sin embargo y ms all de los esfuerzos judiciales y extrajudiciales por reducir los costos, durante el proceso son muchas las actividades que necesariamente deben desarrollarse y gran parte de las mismas son llevadas adelante por abogados y otros calificados profesionales. Tambin es necesario afrontar tasas de justicia as como algunas cargas contempladas por las leyes que regulan el ejercicio profesional de los sujetos intervinientes. De tal modo, al finalizar el juicio se habrn realizado gastos de muy diversa ndole (postales -telegramas, cartas documento, etc.-, de diligenciamiento, de gestora en general, notariales -poderes, actas, etc.-, timbrados -obtencin de certificados, etc.-, fotocopias, honorarios, insumos para pericias, traslado de expertos, etc.) y ser necesario determinar quin carga con ellos.
211

PALACIO, Lino E., Derecho procesal civil, t. IV, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 205.

88

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Es as como adquiere real dimensin el problema de las costas. 2. EL PRINCIPIO OBJETIVO DE LA DERROTA Se ha dicho que cuando existe un derecho en pugna y su titular requiere de un proceso judicial para que a la postre le sea reconocido el mismo, todo ese iter que culmina con una resolucin favorable a su inters jurdico no puede acarrearle costo alguno ya que de lo contrario se estara menoscabando su derecho de propiedad. El titular del derecho reconocido mediante sentencia debe poder gozar plenamente de l sin padecer una reduccin de bienes derivada del trmite al que fue llevado por la actitud de la contraparte. Se trata de la regla de la incolumnidad del derecho reconocido. se es el fundamento de la postura a la que adscribe el Cdigo a los fines de determinar quin carga con los costos del proceso: el principio objetivo de la derrota tomado de las enseanzas de Chiovenda. Habr que analizar los alcances de la pretensin y de sus respectivas oposiciones para determinar -frente a la sentencia de mrito- cul de las partes ha sido la victoriosa. Inclusive si la victoria es parcial o total. Esta ltima distincin suele ser dificultosa. Se ha dicho que la circunstancia de que se otorgue menor cuota de resarcimiento que la pedida o el progreso parcial del reclamo no cambia la calidad de ganancioso a quien lo efectuara, por lo que no debe soportar una parte proporcional de las costas 212. Tambin que el carcter de vencido concurre respecto del demandado aunque la pretensin no haya prosperado en toda su extensin213. La parte vencida -en un sentido genrico- deber, entonces, carga con las costas. El sistema funciona de esa manera, sin atender a elementos subjetivos (culpa) que puedan llegar a percibirse en la conducta desplegada en la promocin de la demanda o en el planteo de defensas. Ms all de que -como veremos- estos aspectos tengan incidencia excepcional en la imposicin de costas. Ninguna incidencia respecto de estas pautas posee la forma en que se lleve adelante la representacin de las partes. Las costas deben imponerse o distribuirse conforme las reglas procesales pertinentes y no cabe hacer distincin alguna segn que la parte concurra al proceso asistida por apoderado o patrocinante particular o lo haga asistida por un representante del Ministerio Pblico, sea ste el Asesor de Menores o el Defensor de Pobres y Ausentes214. 3. OBLIGACIN DE IMPONER LAS COSTAS Los jueces deben imponer las costas al perdedor aun cuando la parte interesada no lo requiera expresamente. Ello surge no slo de esta manda sino tambin de las de los arts. 161 y 163, inc. 8 que establecen -respectivamente- el contenido de las sentencias interlocutorias y de la sentencia de mrito. 4. EXCEPCIN A LA REGLA. COSTAS POR SU ORDEN La regla legal establece que el vencido carga con todo el costo del proceso. Sin embargo, las diversas situaciones que pueden presentarse en la realidad requieren en muchos casos la flexibilizacin de esta pauta a los fines de una adecuada prestacin del servicio judicial que tenga como norte la consagracin del valor justicia. A esos fines es que la ley procesal contempla -como vlvula de escape del sistema- una excepcin genrica al principio objetivo de la derrota dejando en manos del juez la evaluacin de las circunstancias de cada caso concreto y, mediante auto fundado, la eximicin en todo o en parte al litigante vencido de cargar con las costas. El fundamento de la decisin se requiere bajo pena de nulidad del pronunciamiento, sancin que podr ser requerida por la parte agraviada.
212 213

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 15/4/1999, Perugini, Gustavo v. Schmarson, Carlos s/daos. SCBA, Ac. 49439, 31/8/1993, Cardozo, Flix Mara y otra v. Crudo, Vicente Pascual y otras s/daos y perjuicios; Ac. 50611, 14/12/1993, Arufe, Teresa v. Olid, Julio Oscar y otro s/daos y perjuicios [J 14.348631]; Ac. 56599, 23/2/1999, Blanco, Alfonso v. Aeropak SA s/daos y perjuicios. 214 SCBA, Ac. 45141, 21/12/1993, M., S. I. v. F., E. A. s/accin de reclamacin de estado de hijo extramatrimonial.

89

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En este terreno se ha dicho que excepcionalmente puede acudirse a la facultad del art. 68 y distribuir las costas por su orden cuando las circunstancias pudieren llevar al actor vencido a la conviccin de que se encontraba legitimado para accionar215 o cuando la cuestin importa la aplicacin de una ley de reciente sancin216 o si la cuestin se torna abstracta217. Por el contrario, corresponde descartar la ndole dudosa del pleito como justo motivo para la compensacin de costas 218 ya que en esta causal se incluira todo el cmulo de pretensiones planteadas ante los tribunales y se desvirtuara la finalidad del instituto as regulado. En general, entonces, se ha sostenido el criterio restrictivo respecto de la interpretacin de esta excepcin al rgimen genrico219. De acuerdo con la regla vista, el vencido deber cargar con las costas originadas por su parte, por la contraria y las comunes del pleito, esto es, las generadas por la actividad de ambos contendientes al mismo tiempo en la causa. Sin embargo, el juez analizando las particularidades del juicio podr ordenar que slo un determinado porcentaje de las costas sea pagado por el vencido, o bien, puede eximirlo del pago de ellas. En este ltimo caso, impondr las costas por su orden o en el orden causado -expresiones de igual sentido-. Ello no importa una exencin de todo pago por parte del vencido sino que slo deber afrontar las costas provocadas por su propia intervencin y la mitad de las comunes. El vencedor, por su parte, cargar con los gastos propios y la otra mitad de los comunes. Este anlisis se deber hacer tanto en primera como en segunda instancia, ms all de las pautas que al respecto se contemplan como parte del trmite recursivo. De este modo, si la apelacin es rechazada en su totalidad no cabe duda de que el recurrente ostenta el carcter de vencido por lo que debe cargar con las costas de la alzada220, independientemente -claro est- del orden de imposicin en la instancia de origen. 5. COSTAS Y ACCESO A LA JUSTICIA. REMISIN El costo del proceso es visto como uno de los principales obstculos a remover para que la comunidad toda pueda acceder a la justicia. Adems del principio de economa que rige el proceso civil, resulta fundamental en este aspecto el instituto del beneficio de litigar sin gastos. Remitimos a la nota al art. 78 para su estudio. 6. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 68, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
215 216

SCBA, Ac. 34993, 14/11/1989, Zaragoza, Matas y otra v. Villanueva, Jos s/daos y perjuicios. SCBA, I.2186, 18/4/2000, Ros, Csar A. s/inconstitucionalidad art. 59, ley 12155; I.2123, 3/5/2000, Prez de Vargas, M. s/inconstitucionalidad art. 47, ley 6716. 217 SCBA, I.1884, 17/12/1996, YPF SA v. Provincia de Buenos Aires s/inconstitucionalidad dec. 3354/1995; I.1873, 11/3/1997, DArgenio, Rubn Vicente s/inconstitucionalidad art. 11, prrs. 1 y 2, Cdigo Fiscal [J 14.6207-1]. 218 SCBA, Ac. 36519, 10/3/1987, La Comercial de Rosario Ca. Arg. de Seguros SA v. Occidente, Comercial, Industrial, Inversora SCA y otro s/cobro de pesos. 219 El requisito de expresar el mrito de la eximicin de costas contenido en la segunda parte del art. 68, CPCC exige se proporcionen motivos valederos para adoptar una solucin que se aparte de la circunstancia objetiva de la derrota establecida como principio general, facultad que, segn se ha resuelto reiteradas veces, debe interpretarse restrictivamente. SCBA, Ac. 38534, 3/5/1988, Santos hermanos SA v. Laninco SA s/rescisin de contrato y daos y perjuicios; Ac. 44347, 18/6/1991, Delgado, Emilia G. v. Reis, Manuel y otra s/consignacin [J 14.18450-1]; Ac. 51736, 28/2/1995, Basab, Luis Alberto v. Mrquez, Jos Alberto s/daos y perjuicios [J 14.18450-2]; Ac. 73428, 28/6/2000, DGI v. Belestrero, Juan Carlos s/concurso s/incidente de revisin; Ac. 75189, 28/3/2001, Ortiz de Franco, Agustina y otros v. Serrano, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 220 SCBA, Ac. 35471, 12/6/1986, Mujica, Miguel Alfredo y otros v. Giorello, Juan Carlos y otros s/indemnizacin daos y perjuicios.

90

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires

Art. 69. Incidente221 En los incidentes tambin regir lo establecido en la primera parte del artculo anterior, pudiendo eximirse de las costas nicamente cuando se tratase de cuestiones dudosas de derecho. El condenado al pago de las costas del incidente, no podr promover otros mientras no haya depositado su importe en calidad de embargo. No estarn sujetos a este requisito de admisibilidad los incidentes suscitados en el curso de las audiencias. Toda apelacin sobre imposicin de costas y regulacin de honorarios se conceder en efecto diferido, salvo cuando el expediente hubiese sido remitido a la cmara como consecuencia del recurso deducido por algunas de las partes contra la resolucin que decidi el incidente. 1. COSTAS EN LOS INCIDENTES El incidente es un tipo de proceso. Si bien suele ser accesorio de otro principal y normalmente es ms simple y breve que aqul, durante su trmite tambin se generan gastos y la resolucin que le da fin debe imponer las costas siguiendo el principio general y objetivo de la derrota. El vencido en este expediente secundario cargar con los gastos originados en ese proceso, independientemente de quin sea el que triunfe en las actuaciones principales. Al igual que en el caso del expediente principal, aqu tambin es operativa la excepcin por la cual el juez puede eximir de costas al vencido. La diferencia es que se cita como nica causal el que se trate de cuestiones dudosas de derecho. Creemos que debe interpretarse el concepto con estrictez para no desnaturalizar la regla que sienta el art. 68 ya que el principio general en materia de costas en la ley procesal tiene indudable filiacin objetiva, mantenindose fiel al perfil chiovendiano de la soccombenza: se atiende exclusivamente al resultado del proceso. Este criterio objetivo de la derrota como fundamento para la imposicin de las costas es de interpretacin ms estricta tratndose de los incidentes, ya que, en principio, slo puede eximirse al vencido cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho habindose entendido que su fundamento puede encontrarse en la necesidad de evitar la proliferacin de incidentes en un proceso222. 2. COSTAS Y PROCEDENCIA DE NUEVOS INCIDENTES Como durante el proceso puede suscitarse ms de una cuestin que justifique la tramitacin por la va incidental, quien fuera condenado en costas en un incidente no podr iniciar uno nuevo hasta tanto no pague o al menos deposite en carcter de embargo la suma correspondiente a la condena previa. El Cdigo busca de esa manera por un lado promover el cumplimiento de estas obligaciones y, por el otro, evitar la promocin de incidentes en forma permanente y mecnica que evidencie un claro propsito dilatorio. La jurisprudencia ha dicho al respecto que como la norma del art. 69, ap. 2, del ordenamiento ritual, comporta en cierta medida una restriccin al derecho que tienen las partes de peticionar en el proceso,
221 222

Rectius est: Incidentes. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Finandoce Compaa Financiera SA v. Luis Pieruzzini y Kein Hnos. s/ejecucin hipotecaria. El art. 69, CPC, de aplicacin en materia incidental, establece que nicamente procede la eximicin de costas al vencido, cuando se tratare de cuestiones dudosas de derecho. Aun cuando un amplio criterio de interpretacin permitiera entender que, en casos como el presente, el rgano jurisdiccional cuenta con facultades para exonerar de tal imposicin a la parte perdidosa en el incidente, si hallara mrito para ello y as lo expresara, sabido es que la prerrogativa a que me refiero, concedida en la segunda parte del art. 68, CPC, debe ejercerse restrictivamente y sobre la base de circunstancias cuya existencia, en cada caso, torne manifiestamente injusta la aplicacin del principio objetivo de la derrota. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 16/4/1998, Hidalgo, ngel M. y otro v. Bianchi, Carlos Csar y otro s/daos y perjuicios. Si bien prima facie predomina un criterio de estricta objetividad en materia incidental a la hora de distribuir la carga en costas (art. 69, Cdigo Procesal, y su doctr.) nada impide que se los imponga en el orden causado, cuando, en funcin de las singularidades que presenta el debate, tornara inequitativa otra solucin. En la medida que hubo progreso parcial de ambas pretensiones esgrimidas por los contendores, resulta razonable distribuir por su orden las costas por la incidencia resuelta (arts. 68, 69, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/6/1997, Oricchio, Carlos Eduardo v. Leglise, Ins Graciela s/cobro ejecutivo.

91

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


ella debe ser de interpretacin restrictiva. Y en tal sentido, se ha entendido que la aplicacin del citado artculo no priva de promover un nuevo incidente si el auto que aplic las costas al incidentista no las determin, impidiendo de esa manera el depsito a embargo all previsto. En funcin del criterio expuesto, y como bien lo ha determinado el juzgante anterior, si pese a la imposicin de costas con relacin al principal y al incidente de aumento de cuota alimentaria no se ha procedido a la cuantificacin de los honorarios, la mentada obligacin contenida en el art. 69 cede por falta de concreta determinacin de los estipendios223. Slo se eximen de esta exigencia los incidentes planteados en el curso de audiencias. 3. APELABILIDAD. EFECTO DIFERIDO. REMISIN Dentro de los incidentes y para resguardar el principio de celeridad evitando que el trmite tenga que radicarse en la cmara para resolver un recurso de apelacin referido solamente a la imposicin de costas o a la determinacin de honorarios demorando as todo el curso del proceso es que se ha previsto la apelacin con efecto diferido a menos que el expediente deba ir a la cmara porque coincidentemente se apel la resolucin que pone fin al trmite incidental. Respecto del funcionamiento del recurso con efecto diferido, remitimos a las notas de los arts. 247 y 255. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 69, Cdigo nacional. Se omite la parte final del prr. 1 de este artculo en el Cdigo de provincia donde se contempla la posibilidad de que el vencido en un incidente se exima de costas nicamente en los casos dudosos de derecho. Se precisa -por otro lado- que no se sustanciarn otros incidentes (el rgimen provincial indica que no se promovern) respecto de quienes hayan sido condenados al pago de costas en otros anteriores hasta tanto no satisfagan este importe o lo den a embargo.

Art. 70. Excepciones No se impondrn costas al vencido: 1) Cuando hubiese reconocido oportunamente como fundadas las pretensiones de su adversario, allanndose a satisfacerlas, a menos que hubiere incurrido en mora o que por su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin. 2) Cuando se allanare dentro de quinto da de tener conocimiento de los ttulos o instrumentos tardamente presentados. Para que proceda la exencin de costas, el allanamiento debe ser real, incondicionado, oportuno, total y efectivo. 1. EXCEPCIONES TASADAS A LA REGLA GENERAL El art. 68 luego de sentar la regla general respecto de la imposicin de costas, seala una excepcin genrica al dejar en manos de los jueces la determinacin de los casos en que corresponde -a travs de resolucin fundada- eximir total o parcialmente de costas al vencido. Ahora, en esta manda, se contemplan dos supuestos tpicos de esta eximicin de costas al vencido. El alcance ser el ya mencionado (slo se exime al perdidoso del pago de las costas generadas por la actividad del contrario y de la mitad de las comunes) y se fundamentan en la actitud de colaboracin con la resolucin del litigio evitando mayores gastos procesales. Si bien las causales son de escasa presencia en la prctica tribunalicia, segn la ley prosperar esta excepcin cuanto se reconozcan en debido tiempo como justas las pretensiones del adversario con

223

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/7/1996, F. v. P. s/alimentos.

92

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


allanamiento a cumplirlas salvo que el vencido haya incurrido en mora o que haya provocado el reclamo por un accionar culposo. Tambin cuando dentro del quinto da de conocer documentos que den sustento a la pretensin del contrario tardamente presentados, se allane a la misma. En ambos casos, los allanamientos debern ser reales, sin condicionantes, en tiempo adecuado, totales y efectivos. En este sentido se ha dicho que la nica posibilidad de que quien se allana obtenga la eximicin de costas es que su reconocimiento rena los requisitos del art. 70 y que su proceder anterior no hubiese dado motivo a la promocin del incidente 224. Y que no corresponde eximir de costas al actor que indebidamente trab embargo sobre un inmueble perteneciente a un tercero en el juicio principal aunque se haya allanado a las pretensiones de ste en el incidente de levantamiento de embargo sin tercera, pues la excepcin al principio objetivo de la derrota prevista por el art. 70, inc. 1, CPCC no opera si el vencido que se allana a la pretensin del adversario ha dado lugar a la reclamacin con su conducta225. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 70, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se introduce un prrafo final que se vincula con lo regulado en el art. 76, Cdigo provincial.

Art. 71. Vencimiento parcial y mutuo Si el resultado del pleito o incidente fuere parcialmente favorable a ambos litigantes, las costas se compensarn o se distribuirn prudencialmente por el juez en proporcin al xito obtenido por cada uno de ellos. 1. DISTRIBUCIN DE COSTAS Como se sealara, para la aplicacin de la regla sentada en el art. 68 ser necesario que el juez pondere el nmero, alcance y resultado tanto de las pretensiones como de las oposiciones vertidas en juicio para as, a la postre, poder establecer frente al resultado final cul ha sido la parte victoriosa y cul la perdidosa. Esa victoria puede ser total o parcial. En este ltimo caso, puede hacerse referencia a un vencimiento mutuo ya que normalmente el rechazo de una de las pretensiones -o parte de una de ellas- se dar por el triunfo de una de las oposiciones de la contraria -o parte de una de ellas-. De all que ese estudio sea trascendente para imponer las costas en proporcin a los resultados o bien habrn de compensarse entre s. Una vez ms, ser la prudencia judicial la que sepa ajustar con forma de norma individual (resolucin judicial) los alcances abstractos de esta norma general. Existen diferentes formas de encarar este estudio por parte de los tribunales segn los supuestos que tengan lugar en el proceso. As, leemos que para que se configure la situacin que prev el art. 71 es menester que existan pretensiones recprocas deducidas por va de demanda y reconvencin o bien acumulacin de acciones de las cuales alguna sea admitida y otra rechazada, situacin distinta de la que se analiza donde slo ha existido una pretensin que no ha prosperado ntegramente226. Por otro lado, se ha dicho que cuando
224

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/6/1995, Aciso Banco Cooperativo Ltdo. v. Piuma SRL s/ejecucin 26/12/1996, Macchi, Mara Teresa v. lvarez Vivar, Susana y otro s/ejecucin hipotecaria; 17/6/1997, Caratto, Atilio Francisco v. Banco de Quilmes SA s/incidente de levantamiento de embargo en Banco de Quilmes v. Guarino s/ejecucin; 26/5/1998, Trpodi, Mara v. Ongini, Stella Maris y otros s/ejecucin hipotecaria. 225 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 10/10/1995, Nieto, Miguel . s/incidente de levantamiento de embargo sin tercera. 226 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/12/2001, Margani, Jos Manuel v. Consorcio de Copropietarios del Edificio San Martn s/cobro ordinario de pesos.

93

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


son varias las pretensiones deducidas en juicio y que pueden ser estimadas o desestimadas independientemente una de las otras entonces lo que cuadra es decidir las costas de acuerdo con la suerte de las partes en cada accin, aplicando en particular para cada una de ellas ya el principio de la derrota a secas (art. 68) o la distribucin prevista en el art. 71227 y que cuando se oper una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada (art. 87) es indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la que resulte rechazada228. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 71, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 72. Pluspeticin inexcusable El litigante que incurriere en pluspeticin inexcusable ser condenado en costas, si la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia. Si ambas partes incurrieren en pluspeticin, regir lo dispuesto en el artculo precedente. No se entender que hay pluspeticin, a los efectos determinados en este artculo, cuando el valor de la condena dependiese legalmente del arbitrio judicial, de juicio pericial o de rendicin de cuentas o cuando las pretensiones de las partes229 no fuesen reducidas por la condena en ms de un veinte por ciento (20%). 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL La figura de la pluspeticin inexcusable tiende a sancionar la ligereza con la que se ha planteado el objeto mediato de la pretensin. Dando un concepto simplificado de esta figura, diremos que se configura si existi una exageracin inaceptable respecto de la entidad de lo demandado. De ocurrir ello, aun cuando el demandante sea -a la postre- victorioso deber cargar con las costas. Se trata de una excepcin al principio objetivo de la derrota ya que aqu aun ganando, se le impone el costo del proceso al actor que exhibi una conducta abusiva al cuantificar lo requerido por su parte. Sin embargo, es raro que se den casos de esta figura si se est a los estrictos parmetros que exige la norma. De tal forma, para que pueda declararse existente una pluspeticin inexcusable que exima al perdidoso de cargar con todas las costas del proceso (de ambas partes y comunes) se deben reunir estos recaudos -todos ellos conjuntamente- segn la manda en estudio: a) peticin de una suma que resulte reducida en ms de un veinte por ciento por la sentencia; b) admisin como vlida, por parte del demandado, de la pretensin hasta el monto de la condena y c) innecesariedad de fijacin del monto por arbitrio judicial, juicio de peritos o rendicin de cuentas. Vemos que los requisitos referidos para que se configure el instituto en estudio son de difcil configuracin en la prctica (por ejemplo, la admisin como justa de la pretensin por parte del demandado hasta el monto que luego surgir de la condena o la innecesariedad de determinacin judicial de la cuanta). As, se ha sostenido que con el fin de tener por acreditada la figura prevista por el art. 72 del ordenamiento procesal, se requiere del concurso de una serie de requisitos constituidos por una pretensin de condena excedente en un veinte por ciento a la que se establezca en la sentencia, la inexcusabilidad derivada de la mala fe o imposibilidad de error, la admisin por el demandado y su
227

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 27/4/2000, Chirizola, Laura Zelmira v. Vivas, Jorge Anbal s/tenencia. 228 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios. 229 Rectius est: la parte.

94

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


depsito respecto del monto reconocido en la sentencia y la necesidad de que el monto de condena no dependa de un arbitrio judicial230. Tambin que la aplicacin de la figura procesal llamada plus peticin inexcusable, a los efectos de sostener una condena en costas, no debe confundirse con la simple falta de coincidencia entre el monto de la pretensin ejercida y lo que finalmente la sentencia fija como procedente, o con el hecho de que la diferencia entre las mismas supere el veinte por ciento dispuesto en la norma del art. 72. En efecto, la norma citada previene en primer trmino que el incurrir en peticin excesiva debe presentar el carcter de inexcusable, lo que significa que, con una conducta culpable o maliciosa, se haya exagerado torpemente el reclamo. En segundo lugar establece una condicin de aplicacin de la misma, esto es que la otra parte hubiese admitido el monto hasta el lmite establecido en la sentencia231. Por su lado, la Corte es categrica cuando exige, para que la pluspeticin produzca consecuencias desfavorables respecto del vencedor, que la otra parte haya admitido el monto hasta el lmite establecido por la sentencia232. 2. PLUSPETICIN RECPROCA Se contempla expresamente el caso de que ambas partes incurran en pluspeticin inexcusable, remitiendo a la regla de la compensacin o distribucin proporcional de costas. Un caso de pluspeticin recproca puede configurarse en el supuesto de una pretensin seguida de reconvencin, donde en ambos casos la cuantificacin del objeto mediato de ambas pretensiones se realice en forma exagerada, adems de los otros recaudos que seala la norma. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 72, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se indica expresamente que no habr pluspeticin -aplicndose por ello las pautas del art. 71 - cuando no hubiese existido la admisin del monto hasta el lmite establecido en sentencia por la otra parte>

Art. 73. Conciliacin, transaccin y desistimiento Si el juicio terminase por transaccin o conciliacin, las costas sern impuestas en el orden causado. Si lo fuese por desistimiento, sern a cargo de quien desiste, salvo cuando se debiese exclusivamente a cambios de legislacin o jurisprudencia. Exceptase, en todos los casos, lo que pudieren acordar las partes en contrario. 1. FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO El Cdigo se ocupa de las formas de terminacin del proceso a las que denomina anormales, esto es, aquellos casos en que el juicio no llega a su fin natural que es la sentencia de mrito donde, al acogerse o rechazarse las pretensiones y las oposiciones de las partes, puede verse claramente configurada la figura del vencido a quien se le habrn de imponer -total o parcialmente- las costas aun cuando la contraria no lo requiera. En los supuestos aqu previstos la conclusin de la litis se deriva de la voluntad de las partes (de ambas o de slo una de ellas). Se trata normalmente de arreglos o convenciones que determinan el fin del juicio -y en algunos casos tambin la extincin del derecho-. Por ello, es usual que en el mismo convenio a que arriben los litigantes y junto con la solucin a la cuestin de fondo que ellos mismos propongan, se determine la suerte de las costas del proceso hasta all tramitado.
230 231

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/8/2000, Scarfo, Patricia s/regulacin judicial honorario. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 28/5/2002, Vignali, Domingo v. Marchetti, Dante s/daos y perjuicios. 232 SCBA, Ac. 39.884, 27/12/1988, Tuffano, Arturo v. SICSA SACIFIA s/cobro de pesos ordinario; Ac. 57.688, 3/9/1996, Gabriele, Nicols y otro v. Fernndez, Daniel Esteban s/daos y perjuicios [J 14.19347-1]; Ac. 57.636, 27/12/1996, Lipovetzky, Bernardo v. Gonzlez, Alberto y otro s/cobro de australes.

95

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Esta regla es la bsica en este terreno y es a la que alude el tramo final del artculo. Se ha dicho que tal como dispone el art. 73 las partes pueden -en caso de conciliacin, transaccin y desistimientoacordar libremente las costas y, no estando comprometido el orden pblico, corresponde atenerse al convenio celebrado233. Para los casos donde nada se pact al respecto, juegan supletoriamente las pautas especficas234. Si existe transaccin o conciliacin, se entiende que por llegar a ese acuerdo no existe vencedor ni vencido y por ello las costas se impondrn por su orden o en el orden causado -cada uno soporta las propias y la mitad de las comunes-. Distinto es el caso del desistimiento cuando es unilateral. En ese supuesto, la decisin de finalizar la litis -a veces, con la necesaria anuencia de la contraria, ver nota al art. 304- se entender como un reconocimiento de la sinrazn de lo pretendido y consecuentemente tendr el cariz de una derrota respecto de quien desiste. Por ello se le impondrn todas las costas. Excepcin hecha de los casos donde el desistimiento no surge de un simple arrepentimiento espontneo sino de factores externos u objetivos como son cambios de legislacin o de criterios jurisprudenciales. Ahora, el actor reconoce que no cuenta con las razones que le asistan al presentar la demanda y considera intil seguir litigando frente a ese cambio normativo o de criterios tribunalicios. Es por tal motivo que se retira de la litis y entonces ser el juez quien deba ponderar las circunstancias en cada caso a los fines de imponer las costas. Entendemos que esta causal -cambio sobreviniente de legislacin o jurisprudencia- es un argumento muy importante al que puede recurrir el juez para fundar el criterio excepcional de imposicin de costas que admite el art. 68 en su segunda parte. Finalmente, entendemos que si el desistimiento es de ambas partes de comn acuerdo -ver nota al art. 304- las costas debern ser impuestas en el orden causado. Frente a un caso de desistimiento de un recurso de apelacin contra la decisin de primera instancia, se ha dicho que si esa actitud no obedece a ninguna de las excepciones que prev el art. 73 deviene procedente el pedido de imposicin de costas a cargo del recurrente, toda vez que frente al memorial presentado por el apelante, se ha compelido a la contraria a realizar una actividad en defensa de sus derechos que, a la postre, result intil o infructuosa por lo que la remuneracin de esa labor debe quedar a cargo de quien la origin235. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 73, Cdigo nacional. Se aclara aqu que en los casos de transaccin o conciliacin, las costas se impondrn en el orden causado respecto de quienes celebraron el avenimiento. Respecto de las partes que no lo suscribieron, se aplicarn las reglas generales. En cuanto al desistimiento, la excepcin a la imposicin de costas a quien desiste se dar en los casos de cambio de legislacin o jurisprudencia mientras se llevare a cabo -el desistimiento- sin demora injustificada. Finalmente, se agrega un cuarto prrafo que manda imponer las costas al actor si se declara la caducidad de la primera instancia.

Art. 74. Nulidad Si el procedimiento se anulare por causa imputable a una de las partes, sern a su cargo las costas producidas desde el acto o la omisin que dio origen a la nulidad.
233 234

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/4/1992, G. de S., F. E. v. R. G. de S., S. I. s/divorcio vincular. No habindose pactado expresamente en la transaccin arribada la cuestin vinculada sobre la forma como sern soportadas las costas, es aplicable la norma supletoria del art. 73 del ordenamiento ritual, en cuanto dispone que, mediando transaccin, las costas se imponen en el orden causado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/11/1996, Milanini, Gabriel v. Sejas, Crisstomo s/daos y perjuicios. 235 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/5/2001, Tort, Omar v. Banco Credicoop Coop. s/ordinario.

96

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. NULIDAD IMPUTABLE Y COSTAS Aqu la ley aplica las costas con cierto sentido sancionatorio. La condicin es que exista un procedimiento que se malogra por una declaracin de nulidad. Y tambin que la causa de la nulidad sea imputable a la conducta de una de las partes. Entonces, quien ha incurrido en ese dficit que determin la invalidez de una serie ms o menos extensa de actos procesales deber cargar con sus costos desde el momento mismo del acto irregularmente producido236. El juez en cada caso observar si corresponde la aplicacin estricta de esta regla o su flexibilizacin237. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 75, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 75. Litisconsorcio En los casos de litisconsorcio las costas se distribuirn entre los litisconsortes, salvo que por la naturaleza de la obligacin correspondiese la condena solidaria. Cuando el inters que cada uno de ellos representase en el juicio ofreciere considerables diferencias, podr el juez distribuir las costas en proporcin a ese inters. 1. PARTES PLURISUBJETIVAS En primer lugar habr que determinar cul de las partes cargar con las costas (por regla, la vencida) y en qu proporcin del total lo har. Luego, en los casos donde una de las partes est integrada por varias personas (litisconsorcio), seguir una segunda tarea para el juez, cual es determinar qu porcin de esa condena deber afrontar dentro de una misma parte cada litisconsorte238. La ley brinda la pauta de la proporcionalidad en relacin con el inters de cada sujeto dentro de una misma parte. Para ello, habr que previamente establecer -con los datos que surgen de la sentencia- si existen diferencias notables entre la entidad econmica de las pretensiones u oposiciones de los distintos sujetos independientemente considerados. Si ello no es as, quedar habilitado el juez para distribuir las costas por partes iguales. El principio objetivo de la derrota que sienta el art. 68, CPCC requiere la calidad de vencido, por lo tanto la demandada perdidosa no reviste tal calidad frente a sus litisconsortes pasivos citados como terceros debiendo stos hacerse cargo respectivamente de las costas derivadas de su intervencin en el juicio239. Se debe tener en cuenta que la distinta suerte corrida por cada una de las acciones acumuladas deducidas no siempre implicar que el vencido en una de ellas deba costear los gastos de su

236

Si el procedimiento se anulare por una causa imputable a una de las partes sern a su cargo las costas producidas desde el acto que dio origen a la nulidad -conf. art. 74, Cdigo Procesal-. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/12/1994, Conductec SAIFICC v. Martnez, Edmundo Adn s/ejecutivo. 237 Las costas, por las actuaciones en segunda instancia, deben imponerse por su orden, en atencin a que la nulidad del decisorio impugnado es declarada de oficio y no es imputable a los contendientes -arts. 68, 69 y 74, CPCC-. Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/9/1986, Sena, Mariano Ricardo v. Acosta, Catalina s/beneficio de litigar sin gastos. 238 En los casos de litisconsorcio y en punto a la distribucin de las costas, los actores habrn de responder, proporcionalmente, en la medida de sus reclamos individuales (art. 75, CPCC). SCBA, L. 65.109, 27/10/1998, Schultz, Guillermo Alberto y otra v. Surez, Oscar Melitn y otra s/despido. 239 SCBA, Ac. 42.965, 27/11/1990, Montes, Mnica Mercedes v. IECSA Sociedad Annima s/daos y perjuicios.

97

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


codemandado ganador a cuyo respecto la demanda fuera rechazada, pues en todos los supuestos deber considerarse la naturaleza de la obligacin y las circunstancias de cada caso particular240. 2. LITISCONSORCIO Y SOLIDARIDAD La cuestin se simplifica en el caso de que la condena en costas se haya producido dentro de un juicio donde se ventil la existencia de obligaciones solidarias. En tal supuesto, el pago de los gastos ser una cuestin accesoria y, por ende, la deuda que as se genere tambin tendr naturaleza solidaria241 por lo que se podr exigir a cualquiera de los litisconsortes el pago de toda la suma, sin perjuicio de las eventuales acciones de regreso entre ellos. Obviamente, por la regla de la accesoriedad, que ello no ser viable si de la naturaleza de la obligacin no surge solidaridad entre los litisconsortes242. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 75, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

Art. 76. Costas al vencedor Cuando de los antecedentes del proceso resultase que el demandado no ha dado motivo a la interposicin de la demanda y se allanare dentro del plazo para contestarla, el actor ser condenado en costas. 1. IMPOSICIN DE COSTAS POR ACTITUD PROCESAL Aqu, al igual que en el caso de la pluspeticin inexcusable (art. 72) se imponen las costas (todas ellas, comunes y de ambas partes) al vencedor como sancin por una conducta abusiva. Se trata del supuesto donde el juicio se inicia sin que el demandado haya dado motivo alguno al mismo y que, una vez en conocimiento de la demanda en su contra, se allanare en el plazo para contestarla. De la estricta literalidad del texto normativo surgen dudas acerca de su aplicacin prctica ya que si el demandado no ha dado motivo para promover la demanda es evidente que la pretensin en su contra no tiene sustento y entonces no podra hablarse tcnicamente de un allanamiento respecto de la misma: corresponder su rechazo con lo que las costas sern impuestas al actor segn la regla general del art. 68 ya que -por lo visto- ser el vencido de este proceso. Sin embargo, la doctrina ha entendido que mediante esta manda se deben imponer las costas al actor que hace abuso de su derecho de accin y de esa manera incoa una demanda judicial que habr de prosperar (de lo que se deduce que el demandado en realidad dio algn motivo para la misma) en lugar de utilizar otras vas menos costosas o complejas243. Se cita el caso del deudor que nunca se haba negado con anterioridad a la demanda a satisfacer las pretensiones del actor (pero que en definitiva no las satisfizo antes del inicio del proceso), o del deudor que si bien no haba sido constituido previamente en mora, no cumpli voluntariamente con su prestacin y recin se lo constituye en ese estado mediante el traslado de la demanda, etc. Vemos que los ejemplos contienen supuestos donde la pretensin del acreedor tiene verdadero sustento a los fines de reclamar judicialmente al deudor, ms all de que tambin puedan existir otros caminos ms cortos para obtener la satisfaccin de su derecho.
240

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 25/4/2000, Gassman, Carlos Antonio y otro v. Racic Hnos. SA y otro s/daos y perjuicios. 241 MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires y de la Nacin, t. II B, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1999, p. 239. 242 SCBA, Ac. 56.604, 10/3/1998, Rasuk, Pablo ngel v. Cuende, Matilde Brgida s/cobro de honorarios. 243 MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, ps. 242 a 244.

98

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se trata de circunstancias infrecuentes. En referencia a ellas, leemos un fallo donde se resolvi que opuesta la excepcin de falta de personera fundada en la carencia de legalizacin del testimonio de mandato aportado por la actora y siendo que la misma habase desglosado del expediente, sin recibir tampoco el excepcionante la pertinente copia, surge claramente que ste fue informado indebidamente acerca de la inexistencia de tal legalizacin. En consecuencia, cuando excepcion lo hizo sobre la base de constancias que deba proveer con suficiencia su contendor, por lo que le asisti razn al oponer tal excepcin -ante el defectuoso mandato- y las costas deben recaer sobre la parte que origin la situacin, o sea la actora244. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 70, Cdigo nacional, ltimo prrafo. No existen diferencias en el texto normativo. Slo se agrega como requerimiento del allanamiento que ste se realice por el demandado cumpliendo su obligacin. El art. 76, Cdigo de la Nacin indica que si el actor se allana a la prescripcin opuesta, las costas se impondrn en el orden causado.

Art. 77. Alcance de la condena en costas La condena en costas comprender todos los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso y los que se hubiesen realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin. Los correspondientes a pedidos desestimados sern a cargo de la parte que los efectu u origin, aunque la sentencia le fuere favorable en lo principal. No sern objeto de reintegro los gastos superfluos o intiles. Si los gastos fuesen excesivos, el juez podr reducirlos prudencialmente. 1. RUBROS Las costas judiciales est integradas por los gastos stricto sensu del proceso y por los honorarios de los profesionales intervinientes. A su vez, ese conjunto de erogaciones puede dividirse en dos rubros: los costos derivados de la sustanciacin y trmite del proceso y los previos al mismo, realizados con la finalidad de no llegar a un pleito persiguiendo la satisfaccin extrajudicial del derecho en pugna. El Cdigo entiende til este ltimo rubro -justificando su inclusin en la condena en costas- ya que por su conducto puede llegar a evitarse la judicializacin del conflicto y su resolucin en un mbito informal que muchas veces suele brindar una salida mucho ms clere, eficaz y econmica al diferendo, adems de la consiguiente descongestin de los tribunales. Ms all de que -por otro lado- deban incluirse en la condena en costas ya que, de lo contrario, si no se recuperan esos gastos realizados por el litigante a la postre victorioso, ello implicara un inaceptable menoscabo a la incolumnidad patrimonial con que debe obtenerse el reconocimiento judicial de su derecho. Son variados los tem que integran cada uno de estos dos rubros. La jurisprudencia ha ido dando pautas acerca de cules se incluyen y cules se excluyen de la categora costas procesales.

244

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 22/5/1997, Banco Mayorista del Plata SA v. Cometti Guillermo s/cobro ejecutivo; 24/6/1997, Banco Mayorista Del Plata SA v. Mutual Metalrgica San Nicols s/cobro ejecutivo.

99

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


De tal modo, este concepto abarca la tasa de justicia y la contribucin de la ley 8455245; los respectivos aportes legales de los honorarios de los profesionales y peritos246; los pertinentes intereses desde que los gastos y erogaciones necesarias para el desarrollo del proceso debidamente acreditados y considerados procedentes por el juzgador se hicieron efectivos y hasta el momento del pago247; los gastos por reposicin fiscal por diligencias realizadas tanto dentro como fuera de la jurisdiccin (mientras que con relacin a los gastos por diligenciamientos, slo corresponde el reintegro de aquellos realizados fuera del mbito jurisdiccional)248; los gastos derivados del envo de la carta documento y los honorarios generados de su redaccin249, entre otros. No se incluyen -por el contrario- en el concepto de costas el anticipo a la Caja de Previsin para Abogados pues es una obligacin que est exclusivamente a cargo de los letrados que patrocinan o representan a los litigantes dada la diafanidad gramatical del art. 12 bis, ley 6716, texto segn ley 10268250; el denominado derecho fijo o bono introducido en el art. 3, ley 8480 -contribucin de carcter previsional que complementa la cuota anual establecida por la ley 5177 y que ha sido puesta a cargo del profesional que inicie o conteste cualquier gestin judicial-251; el rubro apertura de carpeta desde que en s mismo no es imprescindible para la promocin del juicio sino que es una erogacin realizada para el mejor funcionamiento interno del estudio del letrado que asisti al vencedor252. De la diferente naturaleza de estos gastos depender la manera de acreditarlos al momento de realizar la liquidacin correspondiente, requisito que se torna imprescindible si se pretende su percepcin o reintegro. Respecto de los que surgen en el proceso, su demostracin ser ms sencilla ya que bastar con las constancias judiciales (gastos periciales, honorarios, tasa de justicia, sellados, etc.) mientras que los que realizan las partes por s (diligenciamientos, gestora en general, gastos notariales, postales, de timbrados, fotocopias, etc.) debern venir acompaados de suficiente respaldo documental (facturas, tickets, etc.) a los fines de su justificacin. Se contempla que aun cuando una parte haya sido victoriosa en lo principal del pleito y, por ello, se la exima de costas, si realiz peticiones -generando bilateralizacin- que resultaron denegadas, deber cargar con las costas de estas actuaciones especficas (las que normalmente slo abarcarn los honorarios de los profesionales por esas intervenciones). 2. COSTAS Y PRINCIPIO DE ECONOMA Como manifestacin concreta del principio de economa, la norma manda que el juez rechace el reintegro de gastos superfluos o intiles.
245

SCBA, Ac. 47.945, 18/6/1991, Sebastin Chvez, Ral v. Instituto Mdico Platense s/despido - recurso de queja; Ac. 51.585, 13/10/1992, Ursino, Carlos Severino v. Autolatina Argentina SA s/diferencias salariales [J 14.46619-1]; Ac. 52.557, 27/4/1993, Vizgarra, Flix v. Johnson SAICySEA s/despido [J 14.46619-2]; Ac. 58.068, 13/12/1994, Cabral, Cayetano y otros v. Frigorfico Meatex SA - CEPA SA s/cobro de pesos - recurso de queja [J 14.46619-3]; Ac. 59.451, 5/12/1995, Riquel, Marta B. v. Exp. Gral. Sarmiento SA s/accidente [J 14.46619-4]; Ac. 66.502, 25/3/1997, Paz, Jos A. v. CEPA SA y otro s/accidente de trabajo (1113); Ac. 68.235, 2/9/1997, Armeli, Sergio y otros v. Alberto Valastro y Ca. SA (hoy Giorno SA) s/indemnizaciones recurso de queja; Ac. 78.699, 9/8/2000, Rossi, Sal J. v. Expreso Quilmes SA s/daos y perjuicios. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/3/1995, Garca, Toms Ral v. Ser Mig SA s/cobro hipotecario; 31/10/1996, Marisi, Edmundo v. Luparia, Ana Mara s/cobro de honorarios; 5/9/1996, Frano, Luis y otros v. Olivera s/cobro hipotecario. 246 SCBA, Ac. 69.453, 17/2/1998, Ibez, Ramn R. v. El Chivo SA s/cobro de pesos; Ac. 83.335, 13/2/2002, Koslowsky, Fanny v. Empresa de Construcciones y Anexos Rodrguez Drago SRL s/despido - recurso de queja. 247 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/11/2002, Buchert, Juan v. Borda, Jos Mara s/cobro ejecutivo. 248 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/2/2000, Federacin Patronal Coop. de Seguros Ltda. v. Pirolo, Claudio s/daos y perjuicios. 249 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 17/7/1998, Indal SCA y otros v. Samuel, Zulema Beatriz y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 250 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa. 251 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/8/1999, Rovai, Horacio Javier v. Aragn, Mario Alberto y otra s/ejecucin de honorarios. 252 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 23/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Scotto Wis, Enrique s/expropiacin inversa.

100

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Entendemos que se hace alusin a los gastos realizados al margen de la actividad del rgano jurisdiccional y respecto de los cuales luego se requiere su pago ante el juez. El rechazo se realiza sin ms trmite -tanto de oficio como a pedido de la obligada al pago- luego de constatarse que las erogaciones tuvieron como causa actividad inconducente para el desarrollo de la litis. En cuanto a gastos exagerados pero tiles -tambin hechos fuera del control del rgano- se contempla la posibilidad de que el juez mande pagarlos pero reducidos prudencialmente. Diferente es la situacin donde el gasto se deriva de una peticin de la parte que -de admitirsegenerara una importante erogacin. Aqu el juez deber en primer lugar valorar la necesidad de lo requerido y si entiende que debe realizarse el acto solicitado, establecer la manera ms econmica de concretarlo -por citar un ejemplo, reemplazando estudios tcnicos en el extranjero por otros a cargo de entidades nacionalespara que no se frustre la medida solicitada. En estos supuestos, para que los gastos sean admisibles en virtud de los principios procesales de economa y buena fe deben mostrarse moderados y razonables, acomodndose a los precios corrientes y costumbres, lo cual se halla sometido a la apreciacin judicial. A ese efecto, la parte litigante debe arbitrar los medios necesarios para reducir los gastos al mximo y no provocar al deudor una situacin gravosa ms all de lo necesario al amparo del concepto comprensivo de las costas253. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 77, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega un ltimo prrafo donde se seala que los peritos podrn reclamar de la parte no condenada en costas hasta el cincuenta por ciento de los honorarios que le fueron regulados sin perjuicio de dispuesto en el art. 478 .

CAPTULO VI - Beneficio de litigar sin gastos Art. 78. Procedencia Los que carecieren de recursos podrn solicitar antes de presentar la demanda o en cualquier estado del proceso, la concesin del beneficio de litigar sin gastos, con arreglo a las disposiciones contenidas en este captulo. 1. ACCESO A LA JUSTICIA La actividad jurisdiccional insume -ello es evidente- grandes inversiones de tiempo, esfuerzo y dinero. A pesar de los esfuerzos de la ciencia procesal para dotar de agilidad a los trmites, stos tienen inexorablemente una duracin que no siempre es la considerada razonable para su desarrollo. A ello se le suma el desgaste emocional -en sus ms diversas formas- de los contendientes durante el tiempo del proceso producido por la angustia y la intranquilidad que genera un conflicto abierto y expuesto ante la estructura pblica judicial. Y, por supuesto, debemos agregar el costo pecuniario del juicio. Como vimos, los juicios son costosos. El captulo V de este ttulo II del Cdigo nos introduce en el tema de los costos del proceso y si bien hemos aludido a los poderes del juez para dar vigencia en cada caso al principio de economa, debemos reconocer que los esfuerzos resultan insuficientes en la mayora de los supuestos. Que el costo del proceso sea uno de los principales obstculos para acceder a la justicia no es novedad. Sin embargo en los ltimos tiempos en los que hemos venido presenciando un angustiante deterioro de la economa, signado por la recesin generalizada, el desempleo creciente, la grave prdida del poder adquisitivo de la moneda, etc., la cuestin merece ser revisada para intentar dar nuevas soluciones. De hecho, los tribunales se van haciendo eco de los cambios que se producen en el seno de la comunidad y adaptan criterios legales a las reales posibilidades de los litigantes, realizando una interpretacin dinmica que permita dar respuesta a los problemas acuciantes de la actualidad.
253

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/12/2002, Carta Austral SA v. Romano de Medina, Hayde s/ejecutivo.

101

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Por supuesto que junto con este obstculo encontramos el grave deterioro de la educacin -entendida sta en sentido lato que abarca no slo la institucional sino tambin la educacin extra institucional- a consecuencia de lo cual puede constatarse que la ciudadana ignora sus derechos bsicos y aun conocindolos, desconoce que existen medios para su defensa y -ms grave an- no sabe que existen formas de buscar ayuda para ponerlos en prctica. Entendemos que esta crisis cultural lato sensu juntamente con el elevado costo del proceso son los dos escollos fundamentales a superar para que la plena vigencia del derecho al debido proceso y la defensa en juicio (arts. 18 y concs., CN) dejen de ser declamaciones ampulosas y se conviertan en la forma de coadyuvar a una mejor forma de vida en sociedad. 2. CARENCIA DE RECURSOS El Cdigo contempla una manera de lograr el acceso a la justicia que puede estar impedido por los costos econmicos de la litis: la concesin del beneficio de litigar sin gastos. Conforme la literalidad de la norma esta figura est reservada a los que carecieren de recursos. Se trata de una medida personal para quien lo solicita y pueden requerirlo aquellos que carecieren de los recursos necesarios para reclamar o defender judicialmente derechos propios o del cnyuge o de hijos menores254. El concepto carencia de recursos resulta harto variable y mutable. Nuestro Cdigo adopta el criterio de la determinacin judicial de la carencia econmica a travs de un proceso bilateralizado. Es notorio cmo la jurisprudencia se va adaptando a las cambiantes realidades sociales de las distintas pocas a los fines de determinar quin puede ser considerado carente de recursos. Se debe entender que la ley alude a la insuficiencia de medios econmicos estrictamente a los fines de litigar y no un estado de indigencia extrema ya que como veremos en el art. 81 no obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuera el origen de sus recursos. De all que tambin el concepto de lo indispensable para procurarse su subsistencia requiera de precisiones judiciales. Normalmente, el primer filtro en esta tarea se realiza en las defensoras oficiales, rganos integrantes de la estructura del Ministerio Pblico. Los funcionarios a cargo de ellas tendrn por misin la de patrocinar a quienes refieren ser carentes de recursos y obtengan el beneficio (salvo que la parte desee ser patrocinada o representada por un abogado de la matrcula, art. 85). En el mbito de esas dependencias se realiza el primer estudio del estado patrimonial del requirente y all mismo se aconseja o desaconseja el pedido de beneficio de acuerdo con el criterio -que los defensores conocen bien- sustentado por la jurisprudencia actual. Por supuesto que en materia de concesin del beneficio de litigar sin gastos no hay dos situaciones similares ni reglas apriorsticas que puedan funcionar. Corresponde por ello ponderar, en cada caso concreto, la suficiencia o insuficiencia de los recursos del interesado para afrontar los gastos del proceso de que se trate255. Se ha dicho que siendo el fundamento de este instituto garantizar el derecho de defensa y la igualdad de las partes en el proceso, es evidente que ello se logra con la concreta posibilidad del irrestricto acceso a la jurisdiccin de cualquiera de los litigantes, pues lo contrario resultara violatorio de los principios constitucionales que dan sustento a la figura en cuestin. En consecuencia, no puede admitirse la restriccin sealada por el actor en el sentido de que slo se puede otorgar el beneficio de litigar sin gastos a quien demanda, pues dicha limitacin no surge ni del texto de la ley ni de su espritu, pues los nicos requisitos para su procedencia son la necesidad de defender derechos propios y la carencia de recursos del solicitante256. 3. OPORTUNIDAD DE LA PETICIN La norma indica que esta franquicia puede requerirse tanto antes de presentar la demanda como en cualquier otro estado del proceso.
254 255

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/10/2000, Zalda, Mara Lelia s/beneficio de litigar sin gastos. SCBA, B.53.887, 10/12/1996, Hotel Abra de la Ventana SA v. Municipalidad de Tornquist. Tercero: `Fiscala de Estado s/demanda contencioso administrativa; B.55.666, 18/2/1997, Cura, Juan C. v. Provincia de Buenos Aires s/demanda contencioso administrativa [J 14.6222-1]; B.50.186B, 12/5/1998, Elemec SA v. DEBA (Eseba) s/demanda contencioso administrativa [J 4.6222-2]. 256 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 26/2/1998, Insa, Jos Manuel s/beneficio de litigar sin gastos.

102

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Incluso es posible su solicitud en la cmara ante la posibilidad de tener que recurrir ante la Suprema Corte de Justicia ya que a los fines de la interposicin del recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley y doctrina legal ser necesario que la parte recurrente cuente con el beneficio de litigar sin gastos concedido en forma definitiva con resolucin firme a los efectos de que no sea exigible a su respecto uno de los recaudos de admisibilidad: el depsito de una suma dineraria. Sin embargo, tal criterio se ha flexibilizado recientemente ya que este tribunal ha sostenido que en los casos en que se ha iniciado el trmite del beneficio de litigar sin gastos es necesario constatar el resultado del respectivo incidente en un plazo prudencial, entendindose que el de tres meses es razonable para que el recurrente acredite la concesin definitiva del mismo, y en caso negativo corresponder declarar desierto el recurso extraordinario interpuesto257. Con relacin a los efectos en el tiempo del beneficio de litigar sin gastos -bsicamente respecto de actuaciones procesales anteriores a su peticin- se ha entendido que la solicitud del mismo no tiene alcance retroactivo respecto de etapas precluidas. En los supuestos en que el beneficio se solicita durante el proceso en trmite, la resolucin que lo otorgue no alcanza a los gastos de justicia devengados con anterioridad a dicha peticin, por aplicacin del principio de preclusin procesal258. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 78, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se incluye un prr. 2 que regula lo mismo que el prr. 2 del art. 81, Cdigo provincial. Art. 79. Requisitos de la solicitud La solicitud contendr: 1) La mencin de los hechos en que se fundare, de la necesidad de reclamar o defender judicialmente derechos propios o del cnyuge o de hijos menores, as como la indicacin del proceso que se ha de iniciar o en el que se deba intervenir. 2) El ofrecimiento de la prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener recursos. Debern acompaarse los interrogatorios para los testigos que no podrn ser menos de tres (3). 1. DEMANDA DE BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS El Cdigo la llama solicitud -quizs porque como veremos existe aqu bilateralidad postergada- pero en puridad se trata de una verdadera demanda si bien acotada a estos especficos fines. Las pautas de organizacin del escrito deben respetar -en lo pertinente- las reglas del art. 330 que se refiere a los contenidos de la demanda. La pretensin que busca obtener el beneficio de litigar sin gastos debe venir plasmada en una pieza donde se indiquen los hechos en que se funda. Concretamente se deber explicar cul es el estado patrimonial del requirente, resaltando su insuficiencia a los fines de afrontar un proceso judicial. Respecto de ste, se debe sealar la necesidad de iniciarlo o bien de defenderse en un juicio previamente incoado por la contraparte ya sea respecto de derechos propios, del cnyuge o de hijos menores. Estos recaudos son esenciales. Al respecto ha dicho la Corte que si del escrito de presentacin del incidente no resulta la manifestacin necesaria de los hechos requeridos por la ley toda vez que se limita a expresar que se promovi el presente beneficio de litigar sin gastos para poder ejercer el legtimo derecho de defensa y ms an, tratndose de tres actores que iniciaron una demanda reclamando daos y perjuicios -cuyo monto no fue determinado en los autos principales-, no se hace mencin para nada de sus ingresos, bienes o de la imposibilidad de obtenerlos, corresponde rechazar el beneficio solicitado259. Se indicar tambin y en forma precisa cul es el proceso a iniciar o el iniciado por la contraria. Y en ese mismo escrito se ofrecer la prueba que sostenga aquellas afirmaciones. Bsicamente se referir a la carencia de medios y la imposibilidad de obtenerlos en forma suficiente como para
257 258

SCBA, Ac. 84.126, 27/11/2002, Tello, Juan A. v. Protelsa 2000 de Antonio Santamara y otros s/dif. sal.. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 19/2/2002, Pannunzio, Ernesto J. v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios. 259 SCBA, B.53.840, 19/10/1993, Herederos de Amalia del Carmen Gmez de Valenzuela v. Municipalidad de Gral. Alvarado s/beneficio de litigar sin gastos. Demanda contencioso administrativa.

103

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


afrontar los gastos causdicos. Como normalmente se sealarn testigos para que declaren, se agregarn los interrogatorios a tenor de los cuales habrn de deponer oportunamente. Se establece que no podr haber menos de tres testimonios. Ello no impide que se acompae -adems- prueba documental, de informes, etc. En la prctica, la gran mayora de beneficios de litigar sin gastos se concede slo sobre la base de la prueba testimonial sin embargo nada obsta a que los extremos legales puedan ser demostrados por cualquier medio probatorio, aun con prescindencia de la testimonial260. En este ltimo sentido, se ha dicho que no procede revocar la providencia que resuelve el beneficio de litigar sin gastos con sustento en haberse ofrecido slo prueba documental y no testimonial, pues la disposicin del art. 79, inc. 2, no refiere a la prueba de testigos como un requisito de admisibilidad de la solicitud del beneficio sino que esta norma al aludir a la testimonial se coloca en el supuesto ms corriente en el que sta es la nica prueba ofrecida, pero los extremos legales pueden ser demostrados por cualquier otro medio probatorio261. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 79, Cdigo nacional. Se elimina la mencin del nmero mnimo de testimonios (tres en el Cdigo provincial). Deber acompaarse el interrogatorio de los testigos y su declaracin en los trminos de los arts. 440, 1 parte, 441 y 443, firmado por ellos. Es decir, los testigos declararn por escrito y se contempla la posibilidad de que en la oportunidad del art. 80 la contraparte o el organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia -que se incorpora a este trmite como parte fiscalizadora- puedan solicitar la citacin de los testigos para que ratifiquen sus dichos. Art. 80. Prueba El juez ordenar sin ms trmite las diligencias necesarias para que la prueba ofrecida se produzca a la mayor brevedad y citar al litigante contrario o que haya de serlo, quien podr fiscalizarla. 1. PRODUCCIN DE LA PRUEBA Luego de la presentacin del pedido del beneficio con el ofrecimiento de la prueba, el juez ordenar sin ms trmite la produccin de la misma. Vemos entonces que no hay traslado de esta demanda previo a la etapa probatoria en este caso. Sin embargo, y ms all de establecerse la produccin de la prueba en la forma ms breve posible, se contempla la citacin de quien es -si ya inici juicio- o ser -si se trata del futuro demandado- parte contraria para que pueda controlar esta etapa procesal. Se trata bsicamente de fiscalizar la prueba testimonial interrogando a los testigos. Para Palacio, tambin existe la posibilidad de que en este momento la contraparte ofrezca y produzca prueba en contrario, en la medida en que ello no importe desnaturalizar la brevedad del trmite262. La ley no fija plazo para esa etapa de prueba. De all que su determinacin quede en la discrecin judicial con la pauta de que deber hacerse a la mayor brevedad. Respecto de las notificaciones en esta fase del trmite, el hecho de que el art. 80 disponga que el juez ordenar las diligencias necesarias para que la prueba ofrecida se produzca a la mayor brevedad y citar al litigante contrario, supone el anoticiamiento por cdula al oponente slo respecto del primer provedo que dicte acerca del beneficio de litigar sin gastos, es decir aquel en que el juez da curso al incidente respectivo (antes, simultneamente o con posterioridad a la demanda) ordenando las medidas pertinentes (fijacin de audiencias de prueba, testimonial, concesin del beneficio provisional del art. 83 y orden de citacin a la contraria). Una interpretacin diversa exigira que por cada fecha de modificacin de audiencias de prueba testimonial se ordenara una nueva citacin por cdula de la contraria, lo que implica un evidente desgaste jurisdiccional incompatible con el principio de celeridad procesal263.
260 261

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 22/2/2000, Pisani, Rosa s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 1, 14/12/2000, Mastronardo, Norma Mara v. Santaniello, ngel Alberto y otro s/cobro ejecutivo de alquileres - beneficio de litigar sin gastos. 262 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 485 a 486. 263 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 9/3/2000, Reartes, Adriana Vernica v. Virzi, Eugenio Pascual s/simulacin y colacin.

104

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La accionada tiene derecho a controlar la prueba ofrecida por el solicitante y puede adems aportar otros elementos de juicio para contrarrestar los arrimados por el peticionario. Ello lo debe hacer en el momento procesal adecuado. En tal sentido se ha entendido que la oportunidad para ofrecer prueba, por parte de la demandada en juicios como el que nos ocupa, sera dentro de los cinco das de recibida la notificacin por cdula del contenido de la resolucin dictada por el juez proveyendo las diligencias a que se refiere este art. 80264. Finalmente y en relacin a las posibilidades de actuacin de la contraparte en este trmite, se ha dicho que la oposicin de la excepcin de incompetencia como de previo y especial pronunciamiento slo se admite en los procesos a que se refieren los arts. 319 y 320, no siendo deducible en el procedimiento de beneficio de litigar sin gastos, en el cual las atribuciones de la parte contraria se limitan a la fiscalizacin de la prueba como estatuye la manda en estudio265. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 80, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Se agrega la mencin aqu al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia para que fiscalice y ofrezca otras pruebas al igual que la contraparte del que requiera el beneficio de litigar sin gastos. Art. 81. Vista y resolucin Producida la prueba, se dar vista por cinco das comunes al peticionario y a la otra parte. Acto seguido el juez pronunciar resolucin acordando el beneficio total o parcialmente o denegndolo. En el primer caso, la resolucin ser apelable en efecto devolutivo. No obstar a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo indispensable para procurarse su subsistencia cualquiera fuere el origen de sus recursos. 1. SENTENCIA Una vez que se agregaron los testimonios de los testigos y eventualmente se incorporaron los documentos presentados y los informes requeridos, se dar vista a las partes para que en el plazo de ley realicen las manifestaciones que entiendan pertinentes. Esta vista se materializa a travs del dictado de una providencia simple que se anoticia a las partes ministerio legis ya que no est previsto a su respecto la notificacin personal o por cdula. Ser importante, pues, que la parte contraria est pendiente de estos pasos procesales si quiere aprovechar la nica oportunidad para realizar las apreciaciones sobre la prueba -y la procedencia- de la franquicia requerida. Hechas las manifestaciones o vencido el plazo, el juez resuelve concediendo el beneficio en forma total o parcial o bien rechazando el pedido. Para fallar, previamente -como en todos estos casos- se deber realizar una ponderacin de la prueba de acuerdo con las pautas generales del art. 384266. En ese trmite, se ha dicho que si bien es cierto que en la apreciacin de los dichos de los testigos no debe exigirse un grado absoluto de certeza, si de los testimonios rendidos en autos, nica prueba producida al efecto, no surgen elementos mnimos que permitan formar la conviccin necesaria acerca de la imposibilidad del peticionario de afrontar los gastos del proceso, corresponde desestimar el beneficio de litigar sin gastos solicitado267.
264

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/2/2000, Inzerilli, Aurelio v. Consorcio Currumala s/daos y perjuicios. 265 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/3/1999, Matteucci, Lorena K. F. s/beneficio de litigar sin gastos. 266 Si en las declaraciones testimoniales, se encontraban presentes el recurrente y su letrado patrocinante, donde fueron repreguntados los deponentes y que, a su vez, ante la vista del art. 81, Cdigo Procesal, guard silencio el quejoso, devienen inatendibles en esta instancia las pretensas tachas de los testigos y observaciones sobre el modo de interrogarlos, al haber desaprovechado las oportunidades procesales que detent al respecto en el instancia de origen (arts. 80, 81, 260, 261, 272, 426, 436, 440, 456 y concs., Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/2/1994, Buceri, Mnica s/beneficio de litigar sin gastos. 267 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 3/7/2000, Rodil Villar, Antonio v. Lawrie, Andrs y otra s/cobro de pesos sumario.

105

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si hace lugar al mismo, la resolucin puede ser apelada y el recurso se conceder con efecto devolutivo (no suspensivo) lo cual hace a la esencia de la finalidad protectoria del derecho de acceso a la justicia del instituto. La ley establece un importante parmetro que debe guiar a los jueces en la tarea de considerar carente de recursos a una persona. Seala que no ser obstculo para la concesin del beneficio el hecho de que el peticionario cuente con lo indispensable para su subsistencia. Parmetro que tambin requerir de interpretacin adecuada la cual deber necesariamente ser -como vimos- actualizada y acorde con el contexto socioeconmico de cada expediente. Ello as por cuanto las circunstancias que llevan a la concesin del beneficio de litigar sin gastos no estn constituidas por un estado de indigencia sino por la insuficiencia de recursos para afrontar los gastos del juicio, aun cuando aquellos con que cuenta le permitan llevar una existencia digna. Ello implica que la posesin de ciertos bienes que hacen al nivel de vida medio de una persona en nuestro mbito social -como puede ser una casa y un automvil modestos- no lleven a la desestimacin del pedido si por su actividad y sus ingresos, stos solamente alcanzan para mantener una vida decorosa en el ncleo familiar268. Se ha resuelto que este beneficio no es solamente para los pobres e indigentes, sino para todos aquellos que no estn en condiciones de sostener los gastos del proceso y el pago de honorarios sin comprometer los medios de su propia subsistencia y de su familia, correspondiendo acreditarse debidamente el merecimiento de dicho beneficio. Cuadra sealar que se encuentran facultados para solicitar el beneficio tanto las personas de existencia fsica como jurdica269. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 81, Cdigo nacional. Se indica que al organismo de determinacin y recaudacin de la tasa de justicia se le dar traslado de las actuaciones en forma previa al dictado de la sentencia. Se agrega un ltimo prrafo por el cual se sanciona con multa a la parte que hubiera abusado del pedido de este beneficio de litigar sin gastos falseando datos relacionados con su situacin patrimonial. Se establecen los parmetros y el destino de esta sancin pecuniaria. Como ya lo dijimos, la previsin del prr. 2 del art. 81 provincial -segn la cual no ser obstculo a la concesin del beneficio la circunstancia de tener el solicitante lo indispensable para procurarse su subsistencia- se ubica como prr. 2 del art. 78 nacional. Art. 82. Carcter de la resolucin La resolucin que denegare o acordare el beneficio no causar estado. Si fuere denegatoria, el interesado podr ofrecer otras pruebas y solicitar una nueva resolucin. La que lo concediere podr ser dejada sin efecto a requerimiento de parte interesada cuando se demostrare que la persona a cuyo favor se dict no tiene ya derecho al beneficio. La impugnacin se sustanciar por el trmite de los incidentes. 1. MODIFICACIN DE LO DECIDIDO La norma indica que la resolucin que recaiga en el pedido de beneficio de litigar sin gastos no causar estado y a continuacin seala como motivos por los que puede modificarse lo resuelto, el cambio -por mayor o mejor prueba- de las circunstancias de hecho. Si se lo concedi, la contraria puede demostrar que ahora el beneficiario cuenta con mayores bienes y ha perdido el derecho a gozar de la franquicia. Si se lo deneg, el requirente puede pedir otra vez que se lo concedan aportando nuevas pruebas 270. En este ltimo caso, entendemos que las nuevas pruebas debern consistir slo en elementos de los que se careca en aquel momento por no existir o por desconocerse su existencia o bien respecto de nuevos
268

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/11/1998, Ibez, Ricardo Antonio s/beneficio de litigar sin gastos; 15/11/2001, Pereira, Manuel Carlos Antonio y otra s/beneficio de litigar sin gastos. 269 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 14/9/1999, Elecma SAIC s/beneficio de litigar gastos. 270 El beneficio de litigar sin gastos, requiere explicitar `la mencin de los hechos en que se fundaren... (art. 79, inc. 1, CPC) y no causa estado, pudiendo el interesado ofrecer nuevas pruebas y solicitar una nueva resolucin (art. 82, CPC). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 16/9/1996, Fugazza, Mara Alejandra v. Odus SRL s/cobro ordinario de pesos.

106

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


hechos ya que de lo contrario se estara avalando un comportamiento procesal negligente al permitirse iniciar un nuevo pedido agregando la prueba que ya exista y se omiti presentar271. Todos esos trmites se canalizarn por la va incidental. Observamos que en realidad no se trata de una verdadera impugnacin, sino del requerimiento de una nueva sentencia sobre la base de una nueva plataforma fctica -o a nueva prueba 272 - tal como ocurre con las resoluciones recadas en materia de alimentos o de regmenes de visita dentro del derecho de familia. Diferente es el caso de la apelacin que prev el art. 81 donde la concesin del recurso de la contraparte puede lograr que la cmara revise si la decisin del juez de primera instancia es correcta sobre la base de idnticos presupuestos fcticos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 82, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 83. Beneficio provisional Hasta que se dicte resolucin la solicitud de presentaciones de ambas partes estarn exentas del pago de impuestos y sellados de actuacin. stos sern satisfechos, as como las costas, en caso de denegacin. El trmite para obtener el beneficio no suspender el procedimiento, salvo que se pidiere en el escrito de demanda. 1. PROVISORIEDAD DEL BENEFICIO Como una especie de medida cautelar, hasta tanto recaiga resolucin sobre el punto, la ley exime a las partes que litigan en el juicio principal de hacerse cargo de los gastos causdicos iniciales, cuales son los impuestos y sellados de actuacin (tasa de justicia y contribucin sobre tasa). La franquicia prevista por el art. 83, CPCC opera desde el mismo momento en que se solicita el beneficio, siendo irrelevante que exista un provedo en el que se acuerde aquel beneficio provisional. Por lo tanto, a partir de ese momento y hasta tanto quede firme la resolucin que desestime el beneficio de litigar sin gastos, no puede exigirse el pago de la aludida tasa de justicia273.
271

La resolucin que recaiga en el beneficio de litigar sin gastos es esencialmente mutable al producirse el cambio de las circunstancias que fundaron el otorgamiento del beneficio (doct. art. 82, CPCC). De ah que sea improcedente su revisin si slo se aportan nuevos elementos de juicio o pruebas referidas a los mismos hechos con relacin a los cuales ha recado la resolucin. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 9/3/1999, Agis, Ral A. y otro v. Fisco de la Provincia Buenos Aires s/daos y perjuicios. En contra: Dispone el art. 82, CPCC que la resolucin que acordare o denegare el beneficio de litigar sin gastos causa estado, vale decir, queda revestida nicamente de cosa juzgada formal. Quedan entonces abiertos dos caminos segn se apruebe o deniegue la solicitud. En el primer caso, el interesado podr demostrar que la persona a quien se concedi el beneficio, ya no tiene ms derecho a tal franquicia, por haber mudado de fortuna (art. citado, clusula 3). Ello presupone probar una nueva situacin fctica, ya que se debe acreditar que el beneficiario tiene recursos suficientes, siendo improcedente ofrecer nuevas pruebas si no se alega tal cambio de situacin econmica. En el segundo caso, el peticionario del beneficio no tiene por qu alegar una mudanza de su condicin patrimonial, desde que le basta con ofrecer nueva prueba para acreditar los hechos ya alegados si la denegacin obedeci a falta de prueba. Si, por el contrario, sta obedeci a que qued acreditada la existencia de recursos, el peticionante deber alegar nuevos hechos (clusula segunda). Ello es as sin perjuicio de que, por efecto de la condena en costas dictada en contra del perdidoso del primer beneficio, no pueda el mismo promover uno nuevo sin abonar las costas del primero (art. 69, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 20/2/1990, Piccirilli, Mara de los ngeles v. Empresa San Jos SRL y otro s/beneficio de litigar sin gastos. 272 Si bien en principio la norma del art. 79, CPCC, determina la oportunidad en que debe ofrecerse la prueba, debe tenerse presente tambin la norma del art. 82, que permite aun dictada la resolucin denegatoria, arrimar nueva prueba al proceso y obtener nuevo pronunciamiento. As la naturaleza de este proceso, permite apartarse de los principios generales en materia procesal, y aceptar el ofrecimiento y produccin de pruebas aportadas por el actor, aun cuando no sea la etapa legalmente prevista. Cm. Civ. y Com. Dolores, 15/2/1996, Unales de Vernetti v. Vernetti de Cherrutti s/beneficio de litigar sin gastos. 273 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/8/1997, Abraham, Oscar Alberto v. Domato, Ricardo Alberto y otro s/ejecucin - beneficio de litigar sin gastos.

107

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Obviamente, si luego de producida la prueba se deniega el beneficio de litigar sin gastos, se habr de intimar a las partes para que abonen las sumas referidas a los rubros mencionados. El artculo en estudio debe ser interpretado de modo tal que permita hacer efectivas las garantas constitucionales de defensa y tutela judicial continua y efectiva, abarcando en el concepto de beneficio provisional todos y cada uno de los gastos que insume la tramitacin del proceso, entre ellos el depsito previo para recurrir ante la Suprema Corte. De otro modo quedara desconocida la propia finalidad del beneficio de litigar sin gastos -remover los obstculos econmicos que impone el juicio para las personas carentes de recursos- y la vigencia misma de las normas constitucionales que garantizan el derecho de defensa -art. 18, CN, su correlato ya indicado en la provincial; arts. 75, inc. 22, de la carta federal; XVIII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; 1 y 8 inc. 1 de la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos; 2 inc. 1, 7 y 10 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos-274. Es importante determinar -bsicamente a los fines de la caducidad de instancia- en qu casos el pedido de beneficio de litigar sin gastos suspende el curso del proceso. Segn el Cdigo, ello tiene lugar slo cuando la solicitud integre el escrito de demanda275. En todos los dems casos -la ley es clara- no tendr efecto suspensivo. As se ha dicho que el ltimo prrafo de la norma contenida en el art. 83, Cdigo Procesal es objeto de interpretacin literal, no procediendo la suspensin del procedimiento sino en el supuesto de peticin expresa en el escrito de demanda. Consecuentemente, al no haberse planteado dicho extremo, el proceso debe seguir su curso276. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 83, Cdigo nacional. Slo se diferencia de su par provincial en el hecho de que se expresa que el trmite del beneficio no suspende la causa principal salvo que as se lo solicite al momento de su interposicin. Art. 84. Alcance El que obtuviere el beneficio estar exento, total o parcialmente, del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna; si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba. 1. EXTENSIN DEL BENEFICIO La ley seala que el beneficio de litigar sin gastos una vez concedido tiene por efecto respecto de su titular la exencin en todo o en parte -segn cmo se lo haya dispuesto- de las costas. Para saber qu rubros integran este concepto remitimos a la nota del art. 77. Con ms detalle, se ha dicho que el que obtuviere este beneficio est exento de abonar, en su totalidad o en un porcentaje fijado, tasas de justicia, sellados de actuacin, derechos por publicaciones de edictos en diarios oficiales, queda liberado de prestar contracautela para obtener medidas cautelares, y tiene derecho a ser representado y defendido en la forma y por los profesionales que seala el art. 85 del ritual277.
274

SCBA, Ac. 84.210, 28/8/2002, Crozzoli, Mirta M. v. Alexandre, Alfredo A. y otro s/escrituracin y medida cautelar urgente - recurso de queja; Ac. 85.227, 26/2/2003, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. rdenes, Roberto s/apremio. 275 Es inexacto sostener que el art. 83, CPC dispone que cuando el beneficio es solicitado en la demanda, determina una suspensin automtica del proceso: por el contrario lo que el Cdigo exige es que la suspensin sea peticionada expresamente. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 18/5/1995, Z., D. J. v. M. R. s/accin de reclamacin de estado. Beneficio de litigar sin gastos. Resulta improcedente el rechazo in limine del beneficio de litigar sin gastos, pues debe darse el peticionante la oportunidad de probar sus dichos. En consecuencia, habindose solicitado el beneficio juntamente con la demanda, corresponde suspender el procedimiento principal, hasta tanto se sustancie el beneficio (art. 83 in fine, CPCC). Cm. Civ. y Com. Dolores, 25/4/1991, Rivero, Jorge v. Empresa de peaje Covisur s/daos y perjuicios. 276 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 14/11/1996, DAnnunzio, Mara Luisa y otro v. Buduba, Ernesto y otro s/daos y perjuicios. 277 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/4/1992, Otegui, Jorge J. v. Fernndez, Jos s/cobro de australes; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/3/1998, Rebollini, Cesareo v. Alto Camet SRL y otros s/usucapin.

108

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Debemos recordar que la concesin de esta franquicia en nada incide sobre el rgimen de imposicin de costas, que se rige en todos los casos por el principio de la derrota con las excepciones que la ley autoriza generando efectos nicamente sobre la exigibilidad al beneficiario de las que hayan sido impuestas, situacin que se mantiene hasta que mejore de fortuna cuando el beneficio le ha sido concedido o hasta la sentencia que lo deniegue en el caso de que el pedido se encuentre en trmite278. Es menester -entonces- distinguir entre el orden de imposicin de las costas con la obtencin del beneficio de litigar sin gastos por tratarse de cuestiones diversas. De este modo, si el beneficiario pierde aun cuando cargue con las costas, por efecto de la franquicia no deber abonar los gastos comunes del juicio ni los de su contraparte (que quedarn a cargo de sta) ni los propios (bsicamente honorarios en el caso de que cuente con abogado de la matrcula, no as en el caso de que sea defendido por un funcionario del Ministerio Pblico). Y si gana, ser la contraparte -vencida- quien deba afrontar la totalidad de los gastos judiciales, incluidos los honorarios del letrado del beneficiario tanto sea un abogado particular como si se tratase de un defensor oficial (en cuyo caso, se depositarn en una cuenta especial del Ministerio Pblico). En este segundo supuesto y para la eventualidad de que los honorarios del letrado particular del beneficiario no sean satisfechos por el obligado al pago (el vencido en costas) igualmente podr el abogado cobrarse de su cliente si del juicio obtuvo valores, hasta la concurrencia de la tercera parte de los mismos279 sin perjuicio de que esta percepcin de dinero no importa una efectiva mejora patrimonial para el ganador. La salvedad as prevista no significa que el beneficio se pierda o quede sin efecto, pues su aplicacin subsistir en la medida en que las costas y los gastos a su cargo excedan la fraccin aludida, rigiendo, con relacin al plus resultante, la exigibilidad diferida al mejoramiento de fortuna280. 2. MEJORA DE FORTUNA Sin embargo, la exencin en cuanto a la efectivizacin de las costas no lo es para siempre sino que se contempla la posibilidad de que el beneficiario -como vimos- mejore de fortuna. Si bien se trata de un raro caso en los anales de la jurisprudencia, puede darse que en el futuro quien goz del beneficio adquiera bienes con los que responder a la condena en costas impuesta y entonces la contraparte deber llevar el caso a los tribunales para que por va incidental se alegue y demuestren los extremos afirmados y, eventualmente, se haga efectiva la responsabilidad tarda. Se ha dicho que el solo hecho de vencer en un juicio por daos y perjuicios y percibir la correspondiente indemnizacin no implica mejora de fortuna a estos efectos, funcionando slo en esos supuestos la figura de la segunda parte de esta norma (el pago de gastos de defensa hasta el tercio de los valores ingresados a su patrimonio). Ello as dado el carcter alimentario que al mismo accede y a la finalidad resarcitoria que le particulariza, puesto que a travs de l slo se ha compensado un desmedro ocasionado por causa y razn de un dao. Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la mejora debe relacionarse con la situacin patrimonial existente al momento de la concesin del beneficio281 es decir, la situacin de carencia de recursos que en su oportunidad el juez tuvo en vista al concederlo282. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 84, Cdigo nacional.

278

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/7/2001, Suriani, Jorge Luis v. Cesini, Sergio O. y otra s/cobro hipotecario. 279 El rgimen en materia de costas regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev expresamente en su art. 84 que quien obtuviere el beneficio estar exento del pago de las costas o gastos judiciales hasta que mejore de fortuna, pero si venciere en el pleito, deber pagar las causadas en su defensa hasta la concurrencia mxima de la tercera parte de los valores que reciba, pudiendo entonces los profesionales exigir el pago de sus honorarios a la parte condenada en costas, y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en ese artculo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 5/4/2001, Cesaro, Adrin v. Lpez, Daniel s/daos y perjuicios. 280 SCBA, Ac. 71.561, 18/7/2001, Florit de Etcheverry, Paula s/incidente de impugnacin de beneficio de litigar sin gastos. 281 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 9/3/2000, Di Stfano, Haroldo v. Saldivia, Claudia Carolina s/incidente de cese de beneficio de litigar sin gastos. 282 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 11/6/1992, Ortiz, Ernesto M. s/sucesin ab intestato.

109

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se incluye un prr. 2 que reproduce las previsiones del prr. 2 del art. 85 provincial segn el cual los profesionales podrn exigir el pago de honorarios a la parte condenada en costas y a su cliente en su caso y con las limitaciones legales. Tambin se agregan dos prrafos ms donde se indica hasta qu momento puede requerirse el beneficio -audiencia preliminar o declaracin de puro derecho- salvo circunstancias sobrevinientes alegadas y probadas y que la concesin del beneficio tiene efectos retroactivos a la fecha de la promocin de la demanda respecto de costas o gastos judiciales no satisfechos. Art. 85. Defensa del beneficiario La representacin y defensa del beneficiario ser asumida por el defensor oficial salvo que aqul deseare hacerse patrocinar o representar por abogado o procurador de la matrcula. En este ltimo caso, cualquiera sea el monto del asunto, el mandato que confiera podr hacerse por acta labrada ante el secretario. Los profesionales podrn exigir el pago de sus honorarios al adversario condenado en costas y a su cliente, en el caso y con la limitacin sealada en el art. 84. 1. ABOGADO DEL BENEFICIARIO Quien obtenga el beneficio de litigar sin gastos tiene derecho a ser representado gratuitamente por un defensor oficial. Por lo comn, sern estos funcionarios del Ministerio Pblico los que acompaen al litigante en la tramitacin de la franquicia y luego continen con ellos en el juicio principal. Pero tambin est la posibilidad de que ese mismo rol lo ejerza un abogado de la matrcula (ver al respecto las previsiones de los arts. 22 y 58, inc. 2, ley 5177). Debe quedar claro que el beneficio de litigar sin gastos posibilita pero no impone la intervencin de un defensor oficial. De esta manera, se ha dicho que la circunstancia de que la actora se haya hecho asistir por abogado de la matrcula resulta irrelevante para denegar el beneficio, ya que ello no implica per se que el peticionario disponga de recursos suficientes para solventar los gastos del proceso. De lo contrario se obligara al litigante a recurrir necesariamente al asesoramiento del defensor oficial, cuando la propia ley habilita al beneficiario a hacerse representar o patrocinar por un abogado de la matrcula, que, incluso, puede asumir los gastos correspondientes a la defensa del cliente y la obligacin de responder por las costas causdicas del adversario por medio de un pacto de cuota litis con su asistido (art. 4, inc. c], dec.-ley 8904/1977)283. En estos casos, si se requiere un mandato, podr reemplazarse la intervencin notarial por un acta labrada ante el secretario eliminndose as los costos respectivos (art. 46). En su ltima parte, la manda seala cmo debern proceder los abogados del beneficiario para la percepcin de sus honorarios con cita del art. 84, a cuya nota tambin reenviamos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 85, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que est aqu ausente el prr. 2 que contiene su par provincial, el cual pas a formar parte del art. 85 ya visto. Art. 86. Extensin a otro juicio A pedido del interesado el beneficio podr hacerse extensivo para litigar con otra persona, con citacin de sta y por el mismo procedimiento. 1. ECONOMA PROCESAL El Cdigo busca con esta previsin evitar la reiteracin de procesos, aun breves y sencillos como el del beneficio de litigar sin gastos. Si en una resolucin se determin que una persona es carente de recursos respecto de un determinado juicio y contra cierta contraparte, puede el beneficiario utilizar (ampliar) esa franquicia respecto de un nuevo demandado dentro del mismo juicio o bien -como reza el ttulo del artculo en estudioextenderlo a otro juicio diferente.
283

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/7/2002, Aguilar, Juan Rubi s/beneficio.

110

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La condicin es que en ambos casos se cite a la nueva contraria (dentro del juicio original o en uno nuevo) y se le confiera vista del beneficio de litigar sin gastos ya tramitado y resuelto para que pueda alegar lo que estime correspondiente y, eventualmente, seguir las etapas impugnativas o modificatorias que contemplan los arts. 81 y 82 so riesgo de violacin del derecho constitucional de defensa de la nueva contraparte del titular del beneficio. Ser el juez quien establezca de qu manera y en qu plazos se desarrollar esta actividad de contralor por parte del nuevo contendiente procesal del beneficiario. Segn la Corte local, esta extensin del beneficio para litigar con otra persona no opera de pleno derecho, sino que debe ser objeto de resolucin expresa por pedido del interesado con intervencin de tal persona y por el mismo procedimiento284. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 86, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos salvo que se aclara que el beneficio puede hacerse extensivo para litigar contra otra persona en el mismo juicio, si corresponde, con citacin de sta. CAPTULO VII - Acumulacin de acciones y litisconsorcio Art. 87. Acumulacin objetiva de acciones Antes de la notificacin de la demanda el actor podr acumular todas las acciones que tuviere contra una misma parte, siempre que: 1) No sean contrarias entre s, de modo que por la eleccin de una queda285 excluida la otra. 2) Correspondan a la competencia del mismo juez. 3) Puedan sustanciarse por los mismos trmites. 1. ACUMULACIN OBJETIVA DE PRETENSIONES El Cdigo nos habla de acumulacin de acciones utilizando un lenguaje ya superado por la ciencia procesal. En efecto, hace bastante tiempo que la doctrina en este campo ha distinguido ntidamente entre los conceptos de accin y pretensin procesal estableciendo que mientras el primero se refiere a una modalidad del genrico derecho constitucional de peticionar ante las autoridades (aqu, requerir de un rgano de la judicatura una respuesta a un conflicto suscitado en el seno de la sociedad) el segundo hace alusin a un acto petitorio con perfiles que se definen en cada caso y a travs del cual cobra concreta virtualidad aquel derecho en el marco de un proceso judicial por el que se persigue la dilucidacin de un diferendo sobre la base de las normas legales vigentes tanto rituales como del derecho de fondo. De all que siendo la accin un derecho nico, en cabeza de cada sujeto, asistindole por igual a todos los ciudadanos y -concretamente- tanto al actor cuando lo canaliza a travs de la pretensin como al demandado cuando lo hace a travs de la oposicin a aqulla, es que resulta impropio hablar de acumulacin de acciones. La expresin slo se justifica por el profundo arraigo que exhibe esta tradicional denominacin, aunque nada mal estara una depuracin en el lxico de este Cdigo para remozar su texto reflejando los avances del procesalismo de los ltimos tiempos. Resulta, pues, correcto referirnos a una acumulacin de pretensiones, las que s pueden ser plurales ya que cada sujeto puede acudir a la justicia por ms de un conflicto respecto de otra u otras personas. En el caso de este artculo, se trata -por regla- de reunir en un mismo expediente pretensiones que se diferencian por sus elementos objetivos (objeto y causa). Se trata de un mismo actor que dirige contra un mismo demandado varios requerimientos dentro de un mismo pleito.
284

SCBA, Ac. 67.993, 14/10/1997, Guzmn Mart, Armando y otra v. Efron, Jos V. y otra s/daos y perjuicios; Ac. 73.790, 30/3/1999, Terlizzi, Nicols v. Romero, Claudio y otros s/tercera de dominio - recurso de queja; Ac. 83.129, 28/11/2001, Borrazas, Ricardo Juan v. Provincia de Buenos Aires s/redargucin de falsedad - recurso de queja. 285 Rectius est: quede.

111

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Concurre identidad subjetiva pero hay multiplicidad en el plano objetivo -de all el nombre de este tipo de acumulacin-. 2. ACUMULACIN DE PRETENSIONES Y ECONOMA PROCESAL Este artculo sostiene que el actor puede acumular todas las pretensiones (el texto legal dice acciones) que tuviere contra una misma parte. No establece la exigencia de que deba haber cierto vnculo entre ellas como s lo requiere en los arts. 88 y 89 (a cuyas notas remitimos). De all que atenindonos al tenor literal de la manda, ser la economa procesal el fundamento esencial de este tipo de acumulacin. Simplemente la economa procesal que importa tramitar en una misma causa ms de una pretensin para resolverlas en la misma sentencia. Todas ellas podran dar lugar a otros tantos procesos independientes sin problema alguno. En este caso de multiplicidad de juicios y ms all del consiguiente dispendio extra de esfuerzos, tiempo y dinero no existe posibilidad de que se dieran supuestos de escndalo jurdico o contradiccin de pronunciamientos desde el momento en que existen entre las diferentes peticiones dismiles objetos y causas. Calificada doctrina sostiene, por el contrario, que debe existir conexidad entre las pretensiones por lo que la falta de unificacin de trmites puede acarrear conflictos respecto de la cosa juzgada, con riesgo de contradiccin entre las diversas resoluciones de mrito286. Claro que no en todos los casos es posible reunir estas peticiones ante un mismo magistrado dentro de un nico expediente. La ley plantea ciertos condicionamientos que tienden a preservar la seguridad jurdica en este trmite acumulativo de pretensiones. En primer lugar, introduce la cuestin temporal. Esto es, concretamente, hasta cundo pueden reunirse estas pretensiones dentro del mismo juicio. Siguiendo la misma regla que para la modificacin de la demanda del art. 331 (ver su nota) esta posibilidad acumulativa existe hasta el momento de la notificacin del traslado de esa pieza. Luego de ello se recoge una cuestin que deviene de las normas de fondo cual es la imposibilidad de acumular pretensiones que resulten incompatibles entre s. Va de suyo que cuando el derecho civil o comercial prevn que ciertos pedidos quedan vedados ante la instrumentacin de otros, esa prohibicin habr de repercutir en el marco procesal tal como se recoge en esta norma. Sin embargo, la doctrina ha profundizado en el anlisis de este punto y se han diferenciado distintos casos de pedidos de acumulacin a los fines de flexibilizar la regla legal. De tal manera, Arazi y Rojas mencionan que la acumulacin de pretensiones incompatibles entre s no prosperar si se requiere que se resuelvan ambas como cuestiones principales (por ejemplo, divorcio y nulidad de matrimonio), pero s en el supuesto de que esa acumulacin se plantea en forma subsidiaria, esto es, pidiendo al juez que resuelva una de ellas y para el caso en que el resultado sea negativo, se expida sobre la otra. O tambin sera posible la acumulacin alternativa de pretensiones (de entre varias slo se pide la resolucin de una de ellas) o sucesiva (sometidas a la eventualidad de que antes se acoja otra; en rigor se las debera proponer slo despus de juzgada la sentencia que estima la accin principal, pero razones de economa autorizan a sacrificar el principio de que el derecho debe verificarse en el momento de la demanda287). Siempre ser el juez quien resuelva frente a las particularidades del caso la viabilidad del pedido de acumulacin288. Finalmente, se requieren otros aspectos de corte formal pero que tambin hacen a la seguridad jurdica: que las dos pretensiones correspondan a la competencia del mismo juez y que tengan previsto el mismo tipo de trmite procesal.

286

FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. Comentado, anotado y concordado con los cdigos procesales, Astrea, Buenos Aires, 1999, ps. 124 a 125. 287 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, ps. 342 a 343. 288 La tipificacin que pretende darle la actora a sus pretensiones contenidas en el escrito de demanda -acumulacin subsidiaria- slo puede admitirse en el caso de acumulacin objetiva de pretensiones, mas no en la subjetiva, por lo que encontrndonos en el caso ante una acumulacin originaria subjetiva -entre ms de un actor y contra un demandado-, a travs de la que se pretende sustanciar en un proceso nico pretensiones contradictorias y excluyentes, la intentada acumulacin deviene antojadiza y hacer lugar a ella sera el resultado de la aplicacin forzada del instituto tratado (Arts. 87 y 88, CPCB). Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 21/5/1996, Farias de Celaya, Mara Anglica v. Celaya, Juan Carlos s/rendicin de cuentas.

112

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si al acumular se incumple con el recaudo vinculado a las reglas de competencia incluyndose alguna pretensin respecto de la cual el juez resulta incompetente, queda al demandado plantear la excepcin especfica respecto de esa parte de la demanda (art. 345, inc. 1). Tambin en lo que hace al intento de acumular pretensiones de diferente trmite. Aqu, como ocurre respecto del mencionado planteo de pretensiones incompatibles, tales circunstancias pueden ser puestas en evidencia por la contraparte mediante una manifestacin previa a la contestacin de la demanda -que formalmente podra canalizarse a travs de la excepcin de defecto legal en el modo de proponer la demanda, art. 345, inc. 5- oponindose a la acumulacin por transgresin del artculo en anlisis, frente al cual el juez, si encuentra fundada la observacin, mandar a dividir las pretensiones dando lugar a ms de un expediente, los que tramitarn por separado. En relacin con este recaudo se ha dicho que es improcedente la acumulacin de la accin de desalojo, que tramita por el procedimiento de los procesos plenarios abreviados, con la de daos y perjuicios por responsabilidad contractual, que debe ventilarse por el carril del juicio ordinario, puesto que obviamente no pueden sustanciarse por los mismos trmites289. 3. ACUMULACIN Y COSTAS La imposicin de las costas estar regida -bsicamente- por la previa determinacin de cules de las pretensiones esgrimidas prosperaron y cules no. Quedar en el criterio judicial, aqu tambin, la determinacin de excepciones a la regla del art. 68 que deber fundar en cada caso y es posible que esta tarea se realice en relacin a cada una de las pretensiones acumuladas ya que -tal como se ha dicho en la jurisprudencia- cuando oper una acumulacin objetiva de acciones dirigidas contra la parte demandada, es indudable que el rgimen de las costas debe quedar supeditado al xito o fracaso obtenido por cada una de aqullas, distinguiendo entre la que se declara procedente y la que resulte rechazada290. 4. ACUMULACIN Y HONORARIOS PROFESIONALES La acumulacin resulta una medida que ayuda a la descongestin de los tribunales al concentrar la tramitacin de diversas pretensiones en un solo continente. La tarea de los letrados resulta por un lado ms compleja ya que dentro de un expediente deben conducir la litis respecto de varios diferendos y por otro lado ms sencilla ya que el seguimiento es de slo una causa y no de varias por separado. Todo ello ha generado inconvenientes al tiempo de determinarse el estipendio que corresponde a los letrados de procesos acumulativos. Se ha dicho que en aquellas causas en las que el apoderado del demandante, haciendo uso de la prerrogativa del art. 87 acumul en una sola demanda todas las pretensiones que su cliente tena respecto del mismo demandado, no puede perjudicarlo de un modo tal que -por evitar el dispendio jurisdiccional que significa la promocin de juicios paralelos- se le reduzca en forma sustancial la suma que le hubiere correspondido percibir si cada proceso se hubiera planteado en forma independiente. Tampoco pueden fijarse honorarios como si los profesionales hubieran actuado en tres juicios paralelos pues el control del trmite de un solo expediente simplifica notablemente la tarea. Consecuentemente, debi precisarse una regulacin por cada pretensin, teniendo como nico lmite el treinta y tres por ciento sobre el total de la liquidacin291. Y tambin que si en el pleito se hubieren acumulado acciones o deducido reconvencin, la regla es la regulacin por separado del honorario que corresponda a cada una, sea en el supuesto de acumulacin objetiva originaria como en el caso de insercin de pretensiones por va reconvencional292. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 87, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
289

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/9/1991, Balia, Gerardo v. Trillo, Hugo y otra s/desalojo daos y perjuicios. 290 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 18/2/1997, Kolonskiy, Lidia v. Asociacin de Trabajadores de la Sanidad Argentina s/daos y perjuicios. 291 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 12/12/1997, Caminiti, Mara Amelia v. Fedele, Oscar Francisco s/desalojo. 292 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/3/1989, Abrego, Osvaldo v. Clement, Vctor y otro s/daos y perjuicios; Cm. Civ. y Com. 1, sala 1, 5/6/2001, Peret, Carlos v. Marsili Romano s/daos y perjuicios.

113

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires

Art. 88. Litisconsorcio facultativo Podrn varias partes demandar o ser demandadas en un mismo proceso cuando las acciones sean conexas por el ttulo, o por el objeto, o por ambos elementos a la vez. 1. PLURALIDAD SUBJETIVA A diferencia de lo que ocurra en el supuesto del art. 87 donde lo plural de las pretensiones recaa sobre los elementos objetivos (objeto y causa) habiendo identidad de sujetos (un solo sujeto como actor, titular de varias pretensiones contra un solo sujeto como demandado), aqu se da el fenmeno inverso. El objeto y la causa (ttulo segn la ley) son elementos comunes (conexos dice la norma) mientras que los mltiples son los sujetos involucrados, originndose la figura del litisconsorcio. En estos casos, se ha dicho que para que sea admisible la acumulacin subjetiva propia o litisconsorcio facultativo, simple o voluntario, se requiere que las pretensiones ejercidas nazcan de ttulo, causa o hechos iguales o de estrecha vinculacin entre s, que tengan una misma causa petendi, que pertenezcan al mismo fuero y que puedan tramitarse por el mismo procedimiento293. Las referidas pluralidades de sujetos procesales darn lugar a los diferentes tipos de litisconsorcio: ser activo si la parte actora se integra por varios sujetos, ser pasivo si ocurre lo propio con la parte demandada o finalmente ser mixto si tanto actora como demandada renen cada una de ellas ms de una persona litigando. 2. TIPOS DE LITISCONSORCIO Dentro del fenmeno de los litisconsorcios facultativos o voluntarios puede darse una serie de situaciones dismiles, segn sea el momento en que se conforme o la naturaleza de la intervencin de los sujetos. Cuando en un pleito el litisconsorcio se conforma en un primer momento, esto es, la reunin es previa a la presentacin de la demanda, de la contestacin o de ambas, se habla de litisconsorcios originarios o iniciales mientras que si ya comenzado el juicio dentro de las partes respectivas se producen incorporaciones de sujetos que hasta ese momento eran extraos al proceso, el litisconsorcio ser sucesivo. Es en este ltimo supuesto donde se produce la denominada intervencin de terceros pues quien en principio era ajeno al juicio (tercero) se incorpora al mismo, pudiendo perder aquella calidad primigenia de extrao para transformarse en parte. El arribo de ese tercero al proceso iniciado podr darse en forma voluntaria (regulada por el art. 90) o bien por convocatoria de alguno de los sujetos que ya se encuentran litigando. Se llama aqu intervencin obligada o coactiva (art. 94). La llegada o intervencin voluntaria de un tercero al proceso puede tener diferentes efectos de acuerdo con la pretensin que se traiga al mismo. Si la pretensin de este tercero resulta incompatible respecto de las de los litigantes originarios (por ejemplo, el caso de dos personas que reclamen contra un tercero la propiedad del mismo bien para s), se dar la figura de la intervencin principal o excluyente 294 que determinar -de probarse los extremos por l esgrimidos- el desplazamiento de la parte original y el xito respecto de su pretensin. Esta pretensin incompatible tambin podra haber sido esgrimida en otro juicio, frente a lo cual habra de producirse el efecto mencionado pero a travs de la figura de la acumulacin de procesos (art. 188).
293

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/3/1993, Rodrguez, Jos Mara s/sucesin v. Barrera Reyes, Rubn y otros s/desalojo. 294 Si bien nuestra ley de forma no admite la intervencin principal y excluyente, regulando a travs del art. 91 la llamada adhesiva, es cierto que una vez formulada la pretensin del tercero, admitido ste como parte y recada la sentencia del caso, no cabe ya restar al mismo los atributos que corresponden a esa reconocida condicin entre los que se cuenta el de deducir los recursos respectivos, cuando la sentencia afecta un inters que le es propio. Al disponer el art. 96 que `en todos los supuestos la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero lo afectar como a los litigantes principales, aparece innegable, ms all de los avatares procesales dados por las posturas que en definitiva asuman estos ltimos, que su derecho de apelacin debe permanecer inclume. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/9/2002, Vanina, Ral Antonio v. Consejo Profesional de Agrimensores s/apremio.

114

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si, en cambio, la pretensin es compatible con la de los litigantes preexistentes de su misma parte, se tratar de la intervencin adhesiva. La cual, si tiene la entidad de pretensin autosuficiente, esto es, si este tercero pudo haber iniciado un juicio por s solo, dar lugar a la intervencin adhesiva autnoma o litisconsorcial -art. 90, inc. 2, y 91 - mientras que si no se trata de una pretensin independiente sino de un simple inters cuya satisfaccin depende del xito de la pretensin de la parte preexistente en el juicio, entonces se tratar de una intervencin adhesiva simple o coadyuvante (art. 90, inc. 1, y 91). 3. FUNDAMENTO DEL LITISCONSORCIO FACULTATIVO O VOLUNTARIO. CRTICA La razn de ser de este instituto est dada bsicamente por la necesidad de evitar contradicciones entre resoluciones judiciales que resuelven sobre pretensiones que poseen causa u objeto conexos295. Se busca evitar el escndalo jurdico que se dara -por ejemplo- si las circunstancias fcticas en que se desarroll un mismo accidente de trnsito con mltiples vctimas variasen de acuerdo con lo que se pruebe en diferentes juicios iniciados por cada uno de los damnificados contra el autor o coautores del ilcito. Lo mismo puede aplicarse a los hechos de donde surgira el incumplimiento de un contrato por parte del obligado frente a los varios sujetos que lo contrataron para la realizacin de una misma obra. Al reunirse todo el material probatorio en un mismo juicio, el magistrado podr resolver unificadamente sin riesgo de escndalo jurdico. Tal es lo que postura la doctrina mayoritaria. Al respecto habremos de dejar simplemente mencionada nuestra discrepancia con relacin a este criterio cuando se trata de derechos plenamente disponibles ya que en este marco consideramos que la verdad objetiva, la real, la que se da en los hechos no necesariamente debe coincidir con la realidad jurdica que se modela dentro del expediente a partir de la actividad de las partes bsicamente exhibiendo los hechos y luego aportando prueba -o no- respecto de los mismos. En este terreno son las partes las que tienen la plena disponibilidad de los derechos y de los hechos sobre los que basan sus pretensiones. En la medida en que no haya afectacin del orden pblico, tanto podrn desistir del derecho -lo mximo- como de cierta prueba y de ese modo, algo que ocurri en la realidad no ser as (no ocurrir) en el contexto del expediente al carecer de prueba. Del mismo modo, la parte puede elegir conformarse con el cuadro fctico que reconstruy el juez de primera instancia aunque no sea igual al que ocurri en el plano de la realidad si ello no le causa agravios o bien -de reunir los recaudos procesales para el intento revisor- buscar cambiarlo adecundolo -o no- a la verdad sobre la base del anlisis de prueba en la alzada. Por ello, no creemos que haya escndalo jurdico en el marco de derechos disponibles porque dos jueces en causas independientes deriven conclusiones diferentes respecto de un mismo hecho a partir de la diferente actividad procesal que desplegaron las partes en los respectivos expedientes. Esas diferencias encuentran explicacin -a nuestro juicio- no en las reglas que gobiernan la lgica de la realidad sino en las que gobiernan la disponibilidad de los derechos de fondo y de las pretensiones procesales (la realidad del expediente). Claro que si los titulares de las pretensiones conexas admiten litigar juntos, entendemos que los jueces de cada instancia no podrn en un mismo resolutorio requerido por dos o ms sujetos sobre un mismo hecho arribar a conclusiones dismiles ya que en ese caso se ha admitido que las pruebas sean empleadas para apuntalar un cuadro fctico nico. Sin embargo, aun en el marco de un litisconsorcio, la solucin podr variar si la segunda instancia es abierta (o idneamente sostenida) por slo una parte del litisconsorcio. As, la condena nica puede ser apelada por uno de los codemandados que no acepta la realidad fijada en sentencia y no por el otro que s entiende justa la misma. Para este ltimo, la sentencia queda firme y no podr alegar escndalo jurdico o injusticia frente al resultado favorable de la apelacin del otro integrante del litisconsorcio que con mayor actividad procesal consigui mejorar su postura al lograr que la cmara reduzca la condena. De all que las afirmaciones o silencios, las negaciones y defensas
295

El reclamar de cada uno de los demandados el desahucio de partes independientes de un mismo inmueble, configura un litisconsorcio facultativo pasivo por va de la conexidad que emana del ttulo (art. 88, Cdigo Procesal) siendo viable dictar un pronunciamiento que deje finiquitada la accin dirigida contra la litisconsorte que se allan a la demanda y entreg las llaves de la parte correspondiente de la finca, sin perjuicio de la continuidad de la causa con relacin a las restantes. Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/10/1992, Videla de Martnez, G. R. s/sucesin v. Martnez, Carlos M. y otro s/desalojo.

115

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


de un litisconsorte pasivo que acta con plena libertad e independencia del restante, son actos procesales que lo benefician o perjudican, sin alcanzar al otro296. Esta ardua problemtica que divide las aguas de doctrina y jurisprudencia -cuestin estudiada bajo el rtulo de personalidad del recurso- volver a surgir cuando lleguemos al estudio de la etapa recursiva. Otro de los fundamentos de esta figura es la economa procesal. En general resultan ms econmicos los juicios con mltiples sujetos -salvo cuando se trate de una complejidad tal que llegue a producirse el efecto contrario- que la multiplicidad de pleitos. 4. LITISCONSORCIO FACULTATIVO. COSTAS Aqu tambin, a los fines de imponer las costas, se debern observar los resultados obtenidos respecto de cada pretensin y de tal manera establecer qu sujetos procesales pueden ser considerados vencidos y debern por ello cargar con los gastos causdicos. Si ha mediado un litisconsorcio pasivo voluntario -se ha dicho en la jurisprudencia- la circunstancia de que se haya estimado la pretensin contra uno de ellos y desestimado la misma con relacin a otro muestra que en el primer caso la actora reviste la condicin de vencedor y la codemandada, asume la calidad de vencida. En tal supuesto, sta debe soportar las costas. Mas en la segunda situacin la actora ha asumido la calidad de vencida y el otro litisconsorte pasivo, la calidad de vencedor. Es decir, que la calidad objetiva de vencido debe circunscribirse al resultado de las respectivas pretensiones que se acumularan297. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 88, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 89. Litisconsorcio necesario Cuando la sentencia no pudiere pronunciarse tilmente ms que con relacin a varias partes, stas habrn de demandar o ser demandadas en un mismo proceso. Si as no sucediere, el juez de oficio o a solicitud de cualquiera de las partes, ordenar, antes de dictar la providencia de apertura a prueba, la integracin de la litis dentro de un plazo que sealar, quedando en suspenso el desarrollo del proceso mientras se cite298 al litigante o litigantes omitidos. 1. ORDEN PBLICO En este caso, la situacin vara. Ahora es el orden jurdico el que manda que se integren ciertos litisconsorcios dado que lo que se ventila no son diferentes pretensiones como en el caso del artculo anterior sino una nica pretensin con pluralidad de titulares. Todos ellos deben estar presentes inexorablemente en el proceso para que la sentencia que se dicte sea ejecutable (til seala la ley). La necesidad de integracin de la litis no es de carcter adjetivo sino exclusivamente sustancial, en cuanto nada impide que el juicio se sustancie y falle con prescindencia de alguno de los legitimados; pero la sentencia as pronunciada, ser intil (inutiliter datur) por cuanto no podra cumplirse, ya que sus efectos no podran alcanzar a quienes no fueron sujetos del proceso299. La Corte local reforz el concepto sealando que el sentido del litisconsorcio necesario radica en el valor eficacia de la sentencia a dictarse, receptado en el art. 89, CPCC (Cuando la sentencia no pudiera pronunciarse tilmente...). Chiovenda fue el primer expositor del concepto de sentencia inutiliter data. La imposibilidad jurdica de pronunciarse separadamente respecto de varios se tiene

296

Cm. Civ. y Com., sala 2, 8/2/1989, Francolino, Pascual y otro v. Astorga Barrios, Santiago y otros s/usucapin. 297 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/4/1999, Caja de Previsin Social para Profesionales de la Ingeniera v. Montolivo, Diego y otro s/daos y perjuicios. 298 Rectius est: cita. 299 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/3/1998, Castillo, Dolores Mabel y otro v. Banco Cooperativo de La Plata s/accin de nulidad.

116

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


cuando la sentencia pronunciada respecto de uno solo entre los varios no tiene por s ningn valor legal300. El referido vnculo de cotitularidad viene establecido por ley normalmente sobre la base de criterios referidos al orden pblico. De all que no sea potestativo para las partes requerir la reunin plurisubjetiva sino que ello es tarea impuesta imperativamente al juez con la finalidad de ejercer tilmente la jurisdiccin. En virtud de sus facultades ordenatorias y de saneamiento cuando el magistrado advierte que la pretensin se enmarca en este artculo, aun cuando las partes no lo requieran deber proceder de oficio a integrar la litis. Esta actividad de oficio se fundamenta en el orden pblico que se preserva con la medida. Integrar la litis implica convocar formalmente a los dems cotitulares de la pretensin (o de la oposicin) para que tengan la posibilidad de incorporarse al proceso antes de la providencia de apertura a prueba sea para que puedan aportar elementos que se agregarn a la pretensin de los litigantes originales o bien para que esgriman sus defensas. Ello muestra que otro de los fundamentos del litisconsorcio necesario reside en la exigencia de resguardar el derecho de defensa de todos aquellos cointeresados, a los que ha de extenderse la cosa juzgada propia de la sentencia dictada respecto del fondo del asunto301. Obviamente -como en todos los casos- una vez citados en debida forma no se requerir que los litisconsortes hagan concreto uso de su derecho de defensa ni que todos adopten similares estrategias defensistas ya que aun cuando se tratare del tipo de litisconsorcio necesario, sin perjuicio de la unidad de relacin desde el punto de vista de los sujetos, no existe impedimento para una relativa autonoma procesal de actitudes y conductas. As mientras algunos estn facultados para comparecer a estar a derecho, otros pueden no hacerlo y ser declarados rebeldes; a su vez quienes contestan la demanda pueden asumir distintas posturas302. Ordenada la integracin de litis, el trmite se suspender hasta el vencimiento del plazo fijado para la comparecencia ya que de lo contrario se consagrara un menoscabo al derecho de defensa de los tardamente incorporados al haber ya transcurrido trascendentes etapas procesales. Advirtase aqu una diferencia sustancial con la intervencin de terceros en el marco de un litisconsorcio facultativo donde esa incorporacin basada en la mera conveniencia no retrogradar el juicio ni suspender su curso (art. 93). No obstante la literalidad del artculo se ha entendido que aun superado el momento que indica la ley -apertura a prueba- tambin podr integrarse la litis hasta el dictado mismo de la sentencia. Ello puede ocurrir porque se advierta tardamente de la necesidad de incorporar otro sujeto al proceso, para lo cual se habr de suspender el trmite y se buscar que con la mayor celeridad posible el litisconsorte incorporado realice los pasos procesales esenciales a su respecto -exponer su pretensin o sus oposiciones, ofrecer prueba, etc.-. Luego de toda esa actividad, el juez reanudar los plazos respectivos. Si la parte contraria advierte la existencia de un litisconsorcio necesario deficientemente integrado contar con la excepcin de falta de legitimacin para obrar (art. 345, inc. 3). Para este supuesto y de prosperar la excepcin mentada, se rechazar la demanda por defectuosa integracin de litis, resolucin que no har cosa juzgada respecto del fondo de la cuestin. Tal lo que se desprende de doctrinas judiciales como la que reza que siendo la obligacin de escriturar indivisible, existe un litisconsorcio necesario inicial activo, o sea un supuesto en que la accin debe ser propuesta por todos los legitimados, so pena de improponibilidad subjetiva que podr declararse en cualquier estado y grado del proceso cuando la litis no se haya integrado antes de la apertura a prueba. Advertida en la sentencia la falta de integracin de la litis, corresponde el rechazo de la demanda de escrituracin. Sin embargo, este modo de decidir la cuestin no produce el efecto de cosa juzgada que impida reeditar en otro proceso la accin de escrituracin con un litisconsorcio activo inicial debidamente integrado303.

300 301

SCBA, Ac. 71.139, 21/3/2001. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 25/2/1992, Carusotti, Carlos Alberto v. Said, Jos s/consignacin de alquileres. 302 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 31/5/1994, Club 25 de Mayo Pergamino v. Di Mateo, Carlos y otros s/rendicin de cuentas. 303 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 7/11/1995, Mazza, Jorge Alberto v. Di Cesare, Daniel Osvaldo y otro s/resolucin de contrato - pago - daos.

117

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Entre los casos de litisconsorcios necesarios que se citan encontramos: la pretensin de nulidad de un acto jurdico cuando intervinieron varios sujetos debindose demandar a todos ellos; la nulidad de una subasta respecto de las partes, el comprador y el martillero; la demanda por simulacin que tambin debe incluir a todos los que celebraron el acto simulado; la escrituracin de inmueble en condominio respecto de todos los condminos; la redargucin de falsedad respecto del oficial pblico ante quien pas el acto304; la desafectacin de un bien de familia respecto de todos los beneficiarios305; la revisin de la cosa juzgada respecto de todos los que intervinieron en el dictado de la sentencia viciada 306; etc.307. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 89, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO VIII - Intervencin de terceros Art. 90. Intervencin voluntaria Podr intervenir en un juicio pendiente en calidad de parte, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que ste se encontrase, quien: 1) Acredite sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio. 2) Segn las normas del derecho sustancial, hubiese estado legitimado para demandar o ser demandado en el juicio. 1. EL TERCERO QUE INGRESA A UN PROCESO EN MARCHA Nos encontramos en el mbito del litisconsorcio facultativo o voluntario sucesivo, esto es, donde sujetos ajenos a un proceso ya iniciado se incorporan al mismo por propia iniciativa. De all que se denomine voluntaria esta intervencin por oposicin a la obligatoria o coactiva que regula el art. 94. No debe confundirse esa intervencin voluntaria con el litisconsorcio voluntario -en este caso resulta lo opuesto al litisconsorcio necesario ya analizado-. Este tercero que llega a un proceso iniciado, segn la norma, al incorporarse adquiere calidad de parte. Ello merece alguna precisin porque -como se ver en la nota al art. 91 - de los dos casos que cita este artculo en sus incisos, slo uno de ellos -el correspondiente al inc. 2- puede ser vinculado al concepto tcnico de parte ya que la legitimacin procesal -poder de actuar en el pleito- es autnoma y plena al ser este sujeto titular de una pretensin diferente de las ya esgrimidas en el juicio en trmite.
304

Cuando se persigue la declaracin de falsedad de un instrumento pblico, debe dirigirse la accin contra todos los intervinientes en el mismo, inclusive el escribano otorgante, por tratarse de una hiptesis de consorcio necesario. El incumplimiento de esa exigencia, que incluso debe ser dispuesta de oficio por el juez (art. 89, CPCC), acarrea la nulidad de las actuaciones. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 6/3/1997, Llovet, Graciela v. Gubia, Jos s/nulidad. 305 En el trmite de desafectacin de un inmueble como bien de familia, por el pedido de un acreedor sobre la base de una deuda pretendidamente anterior, todos los beneficiarios que actualmente se encuentran en uso y goce de la propiedad son directos interesados y dado que una eventual resolucin contraria afectara al conjunto de ellos (pinsese en una orden de desalojo frente a una eventual subasta judicial) debe considerarse a la intervencin de estos sujetos bajo las reglas del litisconsorcio necesario (art. 89, CPC). SCBA, Ac. 66.663, 23/12/2002, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Dvila, Ceferino Elmar s/ejecucin. 306 El art. 322, CPCC, al regular la accin meramente declarativa, es la va idnea para lograr la revisin de la cosa juzgada, cuando las estructuras procesales han sido corrompidas a travs del dolo o del fraude. Dada la inestabilidad que ofrece una situacin jurdica de tal naturaleza, torna imprescindible que la litis se trabe con todos los protagonistas del vicio que corrompe la cosa juzgada. Y he aqu, que se configure un litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC), el cual debe observarse imperativamente, ya que no puede dictarse una sentencia fragmentaria con relacin a alguno de los protagonistas. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/10/1989, Ibarra, Segundo v. Morawski, Len s/nulidad de proceso civil. 307 Resultan tambin de la esencia del proceso de estado de familia la necesaria intervencin del Ministerio Pblico Fiscal (art. 78, inc. 2, ley 5827) en tanto se encuentra afectado el inters social, y la existencia de litisconsorcio pasivo necesario en los casos en que la sentencia no puede pronunciarse tilmente sino frente a varias partes (art. 89, CPCC). SCBA, Ac. 56.535, 16/3/1999, E., M. v. M., H. s/reconocimiento de filiacin.

118

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Diferente es el caso previsto en el inc. 1 donde simplemente se demuestra tener un inters en el resultado del juicio. Volveremos sobre este tema en la nota al artculo siguiente. En cualquiera de los casos se habla de una intervencin adhesiva ya que el tercero que ingresa al proceso se une (o adhiere) a quien se encuentra litigando ya sea con una pretensin compatible con la que ya viene siendo ejercitada o bien con un inters que lo lleva a reforzar la actividad procesal del titular de la pretensin. Esta actuacin es, asimismo, adhesiva por oposicin a la intervencin principal o excluyente donde el tercero viene con una pretensin incompatible con la que se desarrolla en la litis en marcha. 2. MOMENTO DE LA INCORPORACIN Esta incorporacin voluntaria al proceso de terceros es admitida en cualquiera de las etapas o instancias del juicio. Claro est que a diferencia de lo que ocurre con un litisconsorcio necesario (art. 89) o con la intervencin obligatoria en un litisconsorcio facultativo (art. 94) aqu la participacin de este sujeto no podr retrogradar la causa ni suspenderla (art. 93)308. De all que al tercero le corresponde analizar si es ms conveniente unirse a un juicio con etapas procesales avanzadas o bien iniciar un nuevo proceso -ello as, siempre y cuando cuente con una pretensin autnoma- con lo cual podr eventualmente intentar una acumulacin de procesos (art. 188). En el caso del tercero que carece de legitimacin propia, slo ser unindose al juicio ya iniciado -en la etapa que sea- como podr intentar defender el inters propio que posee. 3. TERCEROS Y PROCESOS RPIDOS Se ha entendido que las normas referidas a la intervencin de terceros no operan en el marco de procesos como el ejecutivo o de amparo para evitar la mayor complejizacin de trmites que -por esencia- han de ser simples y expeditivos. En ese sentido se ha resuelto que dada la naturaleza procesal de la accin de amparo, resulta improcedente la intervencin de terceros solicitada con apoyo en los arts. 90 y 91, CPCC de nuestra provincia pues dichas normativas son de interpretacin restrictiva309. El instituto de la intervencin de terceros se considera privativo del proceso de conocimiento e improcedente en los de ejecucin, en la medida en que la sumariedad de stos obsta a la incorporacin de sujetos distintos de aquellos contra los cuales el ejecutante dirigi la pretensin. Menos admisible aun cuando lo que est en juego es la supuesta enajenacin del objeto del litigio rigiendo en tal caso el art. 44 que expresamente dispone que el adquirente, de no existir conformidad por parte del adversario, slo puede intervenir en el proceso con el carcter previsto por los arts. 90, inc. 1, y 91, 1 parte del Cdigo de rito310. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 90, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 91. Calidad procesal de los intervinientes En el caso del inc. 1 del artculo anterior la actuacin del interviniente ser accesoria y subordinada a la de la parte a quien apoyare, no pudiendo alegar ni probar lo que estuviese prohibido a sta. En el caso del inc. 2 del mismo artculo, el interviniente actuar como litisconsorte de la parte principal y tendr sus mismas facultades procesales.
308

Tratndose de la intervencin voluntaria, el tercero puede presentarse en el juicio pendiente, cualquiera fuere la etapa o la instancia en que se encontrara (doc. y arg. art. 90, CPC). Consecuentemente, puede hacerlo aun cuando se hubiera dictado sentencia de primera instancia, si sta se encuentra apelada pues el procedimiento no retrograda. Pero, claro est, no puede introducir su pretensin resarcitoria durante el proceso de apelacin de la sentencia definitiva. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 14/2/1995, Candia, Victoriana v. Benseny, Royo A. s/daos y perjuicios. 309 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 2/7/1997, Scagliarini, Nicols v. Municipalidad de Quilmes s/amparo. 310 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 6/3/1997, Banco de Coronel Dorrego y Trenque Lauquen v. Melana, Alberto Luis s/cobro ejecutivo.

119

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. INTERVENCIN ADHESIVA AUTNOMA O LITISCONSORCIAL Como vimos en el caso anterior, slo ser parte en sentido tcnico el sujeto descripto en el inc. 2 del art. 90. A esta intervencin se la denomina adhesiva autnoma o litisconsorcial. ste es titular de una pretensin autnoma y perfectamente pudo haber demandado o ser demandado en juicio distinto311. Si este tercero concurre a litigar a un proceso ya iniciado es por razones de conveniencia y la figura se acepta en pos de la economa procesal, pero no al extremo -como vimos- de suspender o retrotraer el juicio a etapas preclusas. 2. INTERVENCIN ADHESIVA SIMPLE O COADYUVANTE La figura del inc. 1 del art. 90 es denominada intervencin adhesiva simple o coadyuvante. No puede ser considerada parte ya que no tiene plena capacidad procesal. Carece de autonoma y slo cuenta con las facultades de actuacin en el pleito que detenta la parte a la que asiste. Este sujeto procesal coadyuvante depende en su actuacin de la parte principal y slo podr alegar, probar o impugnar en la medida en que pueda hacerlo esta ltima. Se entiende que su actuacin se limitar a los casos de inaccin de la parte ya que de esa conducta omisiva puede sobrevenir directo perjuicio al inters propio que posee y lo mueve a intervenir en el juicio. Vemos cmo la intervencin simple o coadyuvante se erige en una categora intermedia entre la parte con plenitud en cuanto a sus posibilidades procesales al ser titular de una pretensin autnoma y un tercero que carece de toda pretensin o inters vinculados. Las facultades del coadyuvante son limitadas y su determinacin en cada juicio en concreto ser clave al momento de establecerse cmo influye la cosa juzgada a su respecto de los efectos de no violar el derecho de defensa en juicio que le asiste. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 91, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 92. Procedimiento previo El pedido de intervencin se formular por escrito, con los requisitos de la demanda, en lo pertinente. Con aqul se presentarn los documentos y se ofrecern las dems pruebas de los hechos en que se fundare la solicitud. Se conferir traslado a las partes y, si hubiese oposicin, se la sustanciar en una sola audiencia. La resolucin se dictar dentro de los diez (10) das. 1. TRMITE El Cdigo regula el trmite a seguir por estos terceros que pugnan por ingresar al proceso. Se har una presentacin escrita -con los recaudos de la demanda en lo pertinente- donde indicarn en qu juicio, junto a qu parte y contra cul habrn de enderezar su actividad procesal. Si les asiste una pretensin autnoma habrn de justificar sus elementos y si es slo un inters propio el que enarbolan, acreditarn sumariamente en qu consiste y cmo la sentencia podr eventualmente lesionarlo, sealarn los hechos y realizarn su petitorio. La norma impone que ofrezcan la prueba de que intenten valerse acompaando en este acto la documental que tengan en su poder. 2. OPOSICIN A LA INCORPORACIN Se da traslado a las partes originales para que manifiesten lo que estimen pertinente. Aqu se da la posibilidad de que los sujetos originales puedan oponerse a esta intervencin. Podr ser atendible la negativa cuando la incorporacin de un tercero complique la tramitacin.
311

Un litisconsorcio facultativo promovido por un tercero de intervencin voluntaria y aceptado por el actor, debe ser admitido como litisconsorte de la parte principal con sus mismas facultades procesales (arts. 88, 90, inc. 2, 91, prr. 2, CPCC). Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/3/1992, Fizman, Jorge Boris v. Ocner, Benjamn Alberto y otro s/ejecutivo.

120

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Todos los argumentos debern ser vertidos en una nica audiencia a partir de la cual el juez resolver lo que estime pertinente. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 92, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 93. Efectos En ningn caso la intervencin del tercero retrogradar el juicio ni suspender su curso. 1. CURSO DEL PROCESO La intervencin voluntaria de terceros se realiza por razones de conveniencia y economa procesal. De all que -como vimos- no opere la suspensin del trmite ni el regreso a etapas superadas del proceso a diferencia de lo que sucede con el litisconsorcio necesario o la intervencin obligada que analizaremos a continuacin. El art. 93 es claro cuando establece que la intervencin del tercero no retrogradar el juicio ni suspender su curso. Consecuentemente, si fue la parte demandada quien solicit la citacin del tercero a cuyo respecto tambin enderez la reconvencin, mal se puede luego tener a este ltimo como demandante pues no promovi accin alguna, limitndose a responder la reconvencin312. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 93, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 94. Intervencin obligada El actor en el escrito de demanda y el demandado dentro del plazo para oponer excepciones previas o para contestar la demanda, segn la naturaleza del juicio, podrn solicitar la citacin de aqul a cuyo respecto considerare313 que la controversia es comn. La citacin se har en la forma dispuesta por los arts. 338 y ss. 1. CITACIN DE TERCERO Aqu la cuestin cambia respecto de lo que venimos analizando en artculos anteriores. El tercero no aparece voluntariamente a litigar junto con otros por propia comodidad o inters. En los casos comprendidos en esta norma es citado por el juez a raz de la solicitud que hacen las partes originales de un pleito mediante un escrito con trminos similares a los de una demanda y se prev que la notificacin a este sujeto ajeno a la litis se realice en la forma y con las garantas con la que se cita a un demandado. De all la mayor gravedad de la medida que justifica que slo pueda hacerse en el momento de la demanda para el actor y dentro del plazo para oponer excepciones o contestar demanda -segn el tipo de proceso- para el demandado. Se ha resuelto al respecto que el demandado slo puede hacer uso del derecho de solicitar la intervencin obligada de terceros dentro del plazo para oponer excepciones previas o para contestar la demanda, segn se tratare de un proceso ordinario o plenario abreviado. As entonces, tramitando las presentes actuaciones de acuerdo con las reglas del juicio ordinario, el pedido de intervencin obligada de tercero hubo de oponerse dentro del plazo para articular las denominadas excepciones de previo y especial pronunciamiento, razn por la cual resulta extempornea la solicitud formulada al contestar la

312

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 5/4/1990, Miralles, Ramn v. Rojas de Burgos, Graciela y otro s/daos y perjuicios. De acuerdo al art. 93, Cdigo Procesal, en ningn caso la intervencin del tercero podr retrogradar el juicio. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 7/6/1994, Piechocki, Telesforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas. Incidente ejecucin de sentencia. 313 Rectius est: consideraren.

121

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


demanda, toda vez que debi plantearse dentro de los primeros diez das de la notificacin de la demanda314. Pero adems -como se ver- se prev que mientras este tercero no se incorpore al proceso -o no haya vencido el plazo acordado para ello- el trmite habr de suspenderse. Ello habla a las claras de la trascendencia de esta incorporacin de un tercero de manera coactiva y contra el cual operar la cosa juzgada en la medida de su intervencin. Por eso mismo es que se ha considerado obligatorio que el juez resuelva expresamente sobre la suerte del llamado a los autos de un sujeto como tercero y el alcance que respecto del mismo puede tener eventualmente lo decidido ya que de lo contrario se configura una omisin que descalifica el acto judicial por violatorio de la obligacin de constituirse en la decisin expresa, positiva y precisa, declarativa del derecho de los litigantes315. La intervencin coactiva u obligada prevista en el art. 94 del ordenamiento procesal requiere que exista ms que un mero inters del citante, desde que esta norma opera en lneas generales sobre el presupuesto de que la parte, en caso de ser vencida, tuviera la posibilidad de intentar una pretensin de regreso o bien cuando la relacin o situacin jurdica sobre la que versa el proceso guarda conexin con otra relacin jurdica existente entre el tercero y cualquiera de los litigantes originarios de manera tal que el tercero podra haber asumido inicialmente la posicin de litisconsorte del actor o del demandado. El grado de participacin depender de las caractersticas de la relacin sustancial316. La citacin de terceros no es una obligacin sino una facultad de aquel que considere que la controversia les resulta comn. Esta facultad no requiere necesariamente la conformidad del otro litigante ni su posicin puede impedir esa citacin ya que el solicitante peticiona en resguardo de su inters. Siendo ello as y si el fallo condena al citante y rechaza la demanda en relacin al tercero, la citacin provoc una intervencin estril con lo que las costas originadas en la misma deben ser soportadas por quien lo trajo a juicio317. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 94, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 95. Efecto de la citacin La citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. 1. SUSPENSIN DEL TRMITE
314

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/4/1993, Gal, Jorge Alberto v. Risso, Carlos Horacio y/o eventuales poseedores s/reivindicacin. 315 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/8/1999, Convest SACIFI v. Crditos Luro SA Ca. Financiera s/daos y perjuicios. 316 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/12/2001, Cafasso, Jorge Carlos s/regulacin de honorarios; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/11/2002, Moran, Ramn Jos v. Consorcio de Copropietarios Edificio San Marcos Avda. Coln 1712 s/daos y perjuicios. Efecto devolutivo - art. 250, CPC. Como el establecimiento asistencial se vale de la actividad de los mdicos para el cumplimiento integral de su obligacin, habr de responder por la culpa en que incurran sus sustitutos, auxiliares o copartcipes, en razn de la irrelevancia de tal sustitucin, ya que al acreedor no le interesa que el cumplimiento sea efectivizado por el propio deudor o por un tercero del cual ste se valga para sus fines; y de la equivalencia de comportamientos del obligado y de sus sustitutos o asociados, se determina que el hecho de cualquiera de ellos se considere como si proviniese del propio deudor. Cabe asimismo destacar que, diversamente de lo que ocurre en la esfera extracontractual, como el fundamento de esta responsabilidad radica en la estructura y efectos de la relacin jurdica obligacional, para que el deudor sea civilmente responsable por el hecho del auxiliar, no es necesario que exista una relacin de dependencia o subordinacin; y no empece a ello la circunstancia de que los profesionales intervinientes no hayan sido demandados, desde que no existe en el caso litisconsorcio necesario (art. 89, CPCC) y nada hubiera impedido que la clnica demandada, si lo consideraba adecuado a sus intereses, los citara al proceso por va del art. 94, CPCC. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/4/2001, Violas, Walter Jorge y otro v. Clnica Privada del Nio y La Familia SRL s/daos y perjuicios. 317 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 15/2/2000, Ca. de mnibus Pampa SA de Transporte v. Fisco de la Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.

122

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La convocatoria a un tercero para que participe obligatoriamente de un proceso determina que se suspenda el trmite ya iniciado a la espera de que ste se incorpore efectivamente o venza el plazo conferido para que lo haga318. Slo as existir un verdadero resguardo de su derecho de defensa en juicio. Se ha dicho -respecto de este efecto suspensivo- que efectuada la verificacin de admisibilidad de la citacin propuesta y admitida la intervencin del tercero, el artculo en estudio precepta que la convocatoria suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. Consecuentemente, resulta prematuro disponer el fuero de atraccin del concurso del tercero citado, antes de que se haya concretado la debida notificacin de la citacin decretada y subsecuente reanudacin del procedimiento319. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 95, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 96. Alcance de la sentencia En todos los supuestos, la sentencia dictada despus de la intervencin del tercero, o de su citacin, en su caso, lo afectar como a los litigantes principales. Ser inapelable la resolucin que admita la intervencin de terceros. La que la deniegue ser apelable en efecto devolutivo. 1. TERCEROS Y COSA JUZGADA El tercero que se incorpora al proceso deja de ser tal. Y si bien no siempre es plenamente parte (el caso de la intervencin adhesiva simple, por ejemplo) deja de ser un extrao respecto de la litis320. Este artculo regula genricamente los efectos de la cosa juzgada que nazcan de la sentencia dictada con participacin de estos sujetos procesales que se incorporan luego de iniciada la tramitacin del pleito. Y esa regulacin genrica peca -a nuestro ver- de incorrecta ya que no distingue situaciones o hiptesis de participacin que previamente la misma normativa procesal se haba encargado de diferenciar. Cuando habla de todos los supuestos debemos entender que se trata de todos los casos de intervencin de tercero que se contemplan entre los arts. 90 y 95. Y all encontramos tres clases de participacin: las dos formas de intervencin voluntaria adhesiva (la autnoma y la simple) y la obligatoria. Es evidente que unificar los efectos de la cosa juzgada diciendo que operar como a los litigantes principales en los tres casos implicara un grave menoscabo al derecho de defensa en juicio de al menos una categora: la correspondiente a la intervencin simple o coadyuvante a la que le est vedado intervenir como una parte principal. De all entonces que sostengamos la necesidad de que esta norma sea interpretada a la luz de las reglas constitucionales y luego de determinarse en cada caso cul ha sido el verdadero alcance de la intervencin procesal que se le otorg concretamente a cada sujeto en el juicio, se establezca en forma correlativa con qu alcance habr de afectarlo la cosa juzgada. Lo contrario sera un gravsimo atropello al derecho de defensa en juicio del sujeto que teniendo limitada su capacidad de defensa debe soportar los efectos de la sentencia como si se tratase de una parte con plenos poderes de intervencin.
318

Tanto el art. 89 como el art. 95, Cdigo Procesal, disponen que la citacin de un tercero suspender el procedimiento hasta su comparecencia o hasta el vencimiento del plazo que se le hubiere sealado para comparecer. La suspensin tiene por finalidad evitar el avance del proceso para que el citado no pueda ser obligado a aceptar el mismo en un estado que le provoque un injusto menoscabo en su derecho de defensa. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 16/10/1997, Lucas, Carlos A. v. Darvich, Mario Anbal s/daos y perjuicios. 319 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 17/3/1993, Lpez Ruf, A. v. Banco del Iguaz y otros s/daos y perjuicios. 320 Quien fue citado al proceso y tuvo ocasin de contradecir, invocar derechos y probarlos, ha dejado de ser ajeno al juicio y de ah que sea una consecuencia la posibilidad de su condena y ejecucin habilitada por la previsin contenida en el art. 96, Cdigo Procesal. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 21/12/2001, Humeniuk, Miguel v. Cono Sur s/daos y perjuicios.

123

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Al respecto se ha sostenido que si los terceros se sumaron al debate en forma plena, integrando la litis con una clara intervencin principal y no meramente coadyuvante o accesoria, planteando a travs de sus contestaciones de demanda (y con aquel rol de parte que les da su intervencin principal) todas las defensas y cuestiones que les conciernen e interesan en torno del fondo del asunto, bien hizo el juez de primera instancia en dictar una sentencia que se pronuncie definitivamente sobre todos los puntos litigiosos de la situacin jurdica comn ya sealada y, en correspondencia con ese pronunciamiento, condene o absuelva a los distintos sujetos inmersos en esa situacin, debatida extensamente y sin cortapisa alguna321. Suele citarse en este marco el caso del art. 118, Ley de Seguros. Se ha dicho que esta manda consagra -desde la perspectiva procesal- una citacin de terceros sui generis con la caracterstica de la intervencin coactiva que se encastra en la normativa del art. 94 y que convierte al citado en una verdadera parte con amplias facultades defensivas y por ende impugnatorias a tal punto que la sentencia que se dicta hace cosa juzgada contra el asegurador y puede ser ejecutada contra ste en la medida del seguro como surge del art. 118, ap. 3, ley 17418. Por lo cual, entonces, es indudable que tiene la posibilidad de atacar la sentencia antes de que se convierta en inalterable, pudiendo en tales casos por va de ejemplo impugnar en el caso de que el asegurado entre en connivencia con el tercero o si simplemente ejercita una actitud negligente en el proceso322. 2. APELABILIDAD Se fijan aqu tambin las reglas para impugnar las decisiones judiciales respecto de la intervencin de terceros. Cuando el juez haga lugar a la intervencin -pedida por el tercero- o a la citacin -requerida por alguna de las partes originales- de un tercero, esa providencia no podr ser apelada. Lo contrario -la denegatoria- por importar virtualmente un cercenamiento de facultades vinculadas con la defensa en juicio y el acceso a la justicia, s admite recurso de apelacin el que ser concedido con efecto no suspensivo del curso del proceso. Ello respecto del juicio ordinario. En los procesos sumarios, la normativa especfica prevista por el art. 494 establece que ...nicamente sern apelables la resolucin que rechaza de oficio la demanda; la que decide las excepciones previas; las providencias cautelares; las resoluciones que pongan fin al juicio o impidan su continuacin y la sentencia definitiva... y si bien el art. 96 in fine otorga el recurso de apelacin contra la resolucin que deniega el pedido de intervencin de terceros, tal disposicin -de carcter general- no puede prevalecer por sobre una norma especfica como la contenida en el art. 494 referido respecto de los plenarios abreviados323. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 96, Cdigo nacional. Adems de invertir el orden de los prrafos y establecer que la sentencia dictada alcanzar a los terceros como a los litigantes principales, se incluye un prr. 3 que indica que tambin ser ejecutable la resolucin contra el tercero, salvo que, en oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el caso, hubiese alegado fundadamente la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio. CAPTULO IX - Terceras Art. 97. Fundamento y oportunidad Las terceras debern fundarse en el dominio de los bienes embargados o en el derecho que el tercero tuviere a ser pagado con preferencia al embargante. La de dominio deber deducirse antes de que se otorgue la posesin de los bienes; la de mejor derecho, antes de que se pague al acreedor.
321

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 13/2/1997, Balbn de Ferrer, La Elena y otros v. Juan Pablo y otro SA s/daos y perjuicios. 322 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 11/2/1999, Iturbe, Roberto Santiago v. Galimberti, Fernando Rafael s/daos y perjuicios. 323 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/3/2000, Orue, Silvia Graciela v. Morassut, Damin y otros s/daos y perjuicios; 21/9/2000, Rotelo, Hugo Alberto v. Crculo Mdico Berazategui s/cumplimiento de contrato.

124

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si el tercerista dedujere la demanda despus de diez (10) das desde que tuvo o debi tener conocimiento del embargo o desde que se rechaz el levantamiento sin tercera, abonar las costas que originare su presentacin extempornea. 1. INTERESES DE TERCEROS Dentro de un proceso se debate acerca de la existencia y alcance de derechos controvertidos. Normalmente las discusiones que se dan en ese contexto procesal no deberan afectar intereses de terceros. De hecho, la cosa juzgada que surja de una sentencia -por regla- slo habr de alcanzar a las partes que intervinieron con plena capacidad de actuacin en el juicio en el cual aqulla es dictada. Sin embargo puede darse el caso de que medidas adoptadas con finalidad cautelar o en el marco de trmites de ejecucin repercutan sobre intereses particulares de sujetos extraos a la litis. En este caso, los terceros podrn acudir a ese proceso en defensa de los mismos mediante trmites tpicos: las terceras. Nuestro Cdigo las presenta en esta norma. Morello, Sosa y Berizonce aluden a esta figura como la pretensin de la que se vale una persona distinta de las que como parte actora y demandada intervienen en un determinado proceso, a fin de reclamar el levantamiento de un embargo en l decretado sobre un bien de su propiedad o el pago preferencial de un crdito con el producido de la venta del bien embargado324. 2. TERCERAS. OPORTUNIDAD De tal modo quedan expuestas conceptualmente las dos terceras que regula nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial: la de dominio y la de mejor derecho. Advirtase la diferencia entre la tercera y la intervencin de terceros que ya hemos visto: mientras el tercerista busca satisfacer su propio inters sin importarle la suerte del pleito principal -al cual es ajeno- dirigiendo su pretensin tanto contra actor como contra demandado, el tercero se suma al proceso en busca de la misma sentencia de mrito que las partes originales ya que de esa resolucin de fondo tambin puede obtener provecho. Esta norma establece la oportunidad en que los terceristas pueden plantear sus pretensiones: la de dominio slo hasta la entrega de la posesin de los bienes y la de mejor derecho hasta el efectivo pago al acreedor. En el primer caso, se trata de una manera de instrumentar una pretensin reivindicatoria325. La tercera de mejor derecho, en cambio, es una tpica accin personal mediante la cual se busca dilucidar -frente a un mismo deudor y pluralidad de acreedores- cul es el crdito que tiene preferencia respecto de un bien326. Resulta esencial introducir la tercera en momento oportuno ya que si se intenta una vez hecha la entrega de la posesin de los bienes subastados el dueo no podr reclamarlos del tercer adquirente de buena fe a tenor de lo prescripto por el art. 1051, CCiv. Efectuado el remate -sealan Arazi y Rojas- el tercerista se encuentra legitimado para articular la nulidad de la subasta327. La jurisprudencia ha trabajado el tema emitiendo pronunciamientos que ilustran al respecto. As se ha dicho que tratndose de una tercera de mejor derecho, la suspensin de la subasta requerida por quien presumiblemente sera adquirente por boleto de compraventa del inmueble embargado y procura evitar la transmisin de dominio sobre ese bien como consecuencia del remate judicial, recin opera al tener que decidirse sobre la aprobacin de la subasta y hasta tanto se resuelva acerca del derecho alegado por la tercerista evitando de esta forma el perfeccionamiento de la venta en remate328. Tambin se ha expresado que hasta el propio dueo debe acudir a defender su derecho ante la subasta, precisamente mediante la tercera de dominio y debe deducirla antes de que la cosa se entregue al comprador, con lo que se consolida el dominio de este ltimo. Si el dueo que es debidamente citado no concurre, o si su derecho es desplazado por otro, no puede luego perseguir al comprador. Y si no
324

MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II B, p. 424. 325 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 20/8/2002, Mata, N. v. Dvila, H. A. s/tercera de dominio. 326 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 16/12/1993, Signorello, Domingo v. Banco Popular Arg. SA s/tercera de dominio. 327 ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 392. 328 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 4/12/1997, Berenguer, Susana Elena v. Litrenta, Miguel ngel y Mdici, Nstor Vicente s/tercera de mejor derecho; 19/3/2002; Frazzica de Zunino, Mara v. Mara, Jorge Pedro y otros s/cobro de alquileres.

125

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


puede hacerlo el dueo, menos puede pretender tal cosa otro acreedor por ms que su crdito se califique como propter rem. Ante la subasta se ejercitan los derechos, y con la subasta se terminan las posibilidades de perseguir al bien. Se persigue el bien, es cierto, pero una sola vez329. Pueden presentarse terceras en el contexto de cualquier tipo de juicio donde exista trabado un embargo desde el momento en que la norma no incluye restriccin alguna al respecto y adems estas figuras vienen legisladas en la parte general del Cdigo. Y si bien aqu se menciona que la procedencia de la tercera se halla condicionada a la existencia de un embargo, se ha sostenido en doctrina que cualquier otra medida cautelar que pueda interferir sobre el mejor derecho o dominio del tercerista permite la actuacin de ste por esta va y, por lo tanto, tambin puede extenderse la tercera al pedido de levantamiento de una inhibicin mediante un incidente anlogo al previsto por el art. 104 del Cdigo cuando se procura resguardar los derechos del tercero330. 3. PRESENTACIN EXTEMPORNEA. COSTAS La ley persigue que las partes se conduzcan diligentemente, regla que alcanza a los terceros con intereses vinculados al proceso. De all que si un tercerista presenta su pretensin tardamente se lo har cargar con las costas de esa extempornea irrupcin dentro de la litis. El Cdigo establece cundo se considera extempornea la presentacin de la tercera: superados los diez das desde que se conoci o debi conocer el embargo o desde que se rechaz el levantamiento de embargo sin tercera (ver nota al art. 104). Cuando el art. 97 del ordenamiento procesal determina que el tercerista debe abonar las costas que origine su presentacin extempornea, debe interpretarse que dichas costas se refieren a las erogaciones que resulten de las actuaciones principales con posterioridad al vencimiento del plazo previsto en la norma y no a las costas en s correspondientes al proceso de tercera, las cuales se habrn de distribuir atendiendo a las pautas generales que suministra el art. 68. Ello as, pues si el tercerista hubiera actuado en tiempo propio, se podran haber evitado los gastos generados por el acreedor que, en total ignorancia del dominio o mejor derecho de aqul, continu con el trmite de ejecucin sobre el bien embargado331. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 97, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo el agregado al prrafo final aclarando que la imposicin de las costas por presentacin extempornea al tercerista se producir aun cuando correspondiere imponer las del proceso a la otra parte por declararse procedente la tercera. Art. 98. Requisitos No se dar curso a la tercera si no se probare, con instrumentos fehacientes o en forma sumaria, la verosimilitud del derecho en que se funda, o se prestare fianza para responder de los perjuicios que pudiere producir la suspensin del proceso principal. Desestimada la tercera, no ser admisible su reiteracin si se fundare en ttulo que hubiese posedo y conocido el tercerista al tiempo de entablar la primera. 1. RECAUDOS En el caso de la tercera de dominio, al tratarse de una forma de reivindicacin, los requisitos se vinculan con esta pretensin real. As, si se la intenta respecto de bienes inmuebles se deber recurrir al ttulo de propiedad para acreditar el dominio. Los boletos de compraventa han generado un importante debate jurisprudencial,
329

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 6/3/2001, Maccarini, Alicia Raquel v. Salvarreyes, Carlos Alberto s/ejecucin de sentencia. 330 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 17/11/1998, Massa, Silvia v. Diotto, Roberto s/alimentos. 331 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/9/1996, Gonzlez v. Valdez s/ejecutivo (B.84.626) reconstruccin; 30/9/1997, Alonso de Brisba, Eulalia Irene s/tercera de mejor derecho; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 8/6/1999, Fernndez, Mara T. s/tercera de dominio (en autos `Magnano, Mara I. v. Albarracn, Toms s/escrituracin).

126

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


aunque puede sostenerse que en la mayora de los casos no se los admite como base de una tercera de dominio porque este documento no acredita la existencia del derecho real mencionado. En este terreno se ha dicho que es improcedente la tercera de dominio fundada en un boleto de compraventa, toda vez que dicho boleto no es un ttulo de dominio porque este derecho real slo ser transmitido mediando escritura pblica, tradicin e inscripcin332. En otro caso se expres que habida cuenta de la restriccin jurisprudencial que afecta a este tipo de accin cuando se invoca como en el presente un boleto de compraventa, el tribunal considera que no puede darse por acreditada ab initio la verosimilitud del derecho que impone el art. 98, prr. 1, hacindose exigible la prestacin de la fianza que para subsanar tal falencia admite dicha norma, sin perjuicio de accederse a la suspensin de la subasta del bien peticionada333. Lo mismo puede decirse de bienes muebles registrables donde slo con la presentacin de la constancia de inscripcin del dominio a nombre del tercerista podr prosperar su intento. As, frente al rgimen de inscripcin registral constitutiva que prev el dec.-ley 6582/1958 para la adquisicin y transferencia del derecho real de dominio automotor, mal podra el actor enarbolando un mero boleto de compraventa que ni tan siquiera cuenta como transmitente al titular dominial del rodado embargado, buscar cobijo a su reclamo en una tercera de dominio334. En cuanto a los bienes muebles no registrables, basta con acreditar sumariamente la posesin de ellos al momento del embargo. Ello as en virtud de las mandas del Cdigo Civil (art. 2412) que entienden suficiente demostrar la posesin para entender acreditado el dominio sobre muebles. Cuando se trata de una tercera de dominio respecto de un bien mueble no registrable -se ha dicho- es importante determinar si el ejecutado estaba o no en posesin de la cosa mueble al tiempo de la traba del embargo. Porque si lo estaba, debe presumirse la existencia de la posesin y con ello la propiedad que admite el art. 2412, CCiv. quedando a cargo del tercerista reclamante de la restitucin de la cosa la prueba del contrato o acto jurdico invocado para sostener que sa era de su propiedad335. Para el caso de la tercera de mejor derecho, los instrumentos fehacientes habrn de referir ahora a la existencia de un crdito con prioridad respecto de los acreedores que actan como partes en el proceso. Toda esta documentacin debe reunir los recaudos generales para su validez. De all que no resulta procedente la tercera de dominio si la documentacin de la que surgira el dominio invocado por el tercerista resulta inoponible al embargante por carecer de fecha cierta336. De la redaccin del prr. 1 puede entenderse que si se presta caucin337 suficiente por eventuales perjuicios derivados de la suspensin del trmite no sera determinante la demostracin tanto del dominio sobre las cosas como del derecho privilegio al cobro. Quedar en el juez ponderar la suficiencia de la garanta ofrecida y admitirla o no segn el caso. Tngase en cuenta que el art. 98 al exigir instrumentos fehacientes o prueba en forma sumaria, para que se d curso a una tercera se est refiriendo a la verosimilitud del derecho invocado y no a la prueba de l, en forma plena y efectiva, pues, si as fuera, estaramos frente al caso contemplado en el art. 104 del mismo cuerpo legal, que admite el levantamiento del embargo sin tercera338. El actuar diligente vuelve a fomentarse aqu con la pauta del tramo final de este artculo ya que se prev que si se plantea una tercera se lo haga seriamente y ello implica valerse de toda la documental con la que se cuente en ese momento porque si no se lo hace as y se rechaza la tercera, no podr
332

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 23/3/1993, Rodil Lpez, Jaime v. Canellas de Nicastri s/tercera de dominio. 333 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/4/1997, Aiello, Miguel v. Grfica SA y otro s/tercera. 334 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 15/10/1992, Rochetti, Osvaldo ngel s/tercera de dominio. 335 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/9/1992, Bidini, Sara B. v. Uria, Ral M. y Uria, Miguel s/`Uria, Miguel y Uria, Ral s/incidente tercera de dominio en autos: Bidini, Sara v. Uria, Ral s/ejecutivo. 336 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 26/12/2000, Delmnico, Juan Carlos v. Pergamino Cosechadoras S. A. y otro s/tercera de dominio; SCBA, Ac. 48.594, 27/4/1993, Gerala, Mario Ernesto v. Casa Niccolini SCA y otro s/tercera de dominio. 337 Si bien la fianza contemplada en el art. 98, CPC, tiene en comn con la prevista en el art. 199 del mismo Cdigo, su funcin de garanta por los eventuales daos que pudieran causarse al afectado, difieren en cuanto la primera se refiere a la admisibilidad formal de la tercera, mientras que la segunda funciona como condicin de ejecutoriedad de la medida cautelar. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 29/9/1992, Castae, Jorge v. Guarise, Cristina s/tercera de dominio. 338 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 18/5/1995, Albornoz de Zelarayan, Blanca s/tercera de mejor derecho en autos: `Consorcio Copropietarios barrio Gral. Paz v. Banco Hipotecario Nacional s/cobro de expensas.

127

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


admitirse una nueva sobre la base de instrumentos que eran conocidos y posedos a la poca de realizar el primero de los intentos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 98, Cdigo nacional. Ms all de algunas diferencias en la redaccin del texto normativo, se agrega al ltimo prrafo la previsin de que no se aplicar la regla de la inadmisibilidad de la reiteracin de la tercera si la primera fue rechazada slo por falta de ofrecimiento o constitucin de la fianza. Art. 99. Efectos sobre el principal de la tercera de dominio Si la tercera fuese de dominio, consentida o ejecutoriada la orden de venta de los bienes, se suspender el procedimiento principal, a menos que se tratare de bienes sujetos a desvalorizacin o desaparicin o que irrogaran339 excesivos gastos de conservacin, en cuyo caso, el producto de la venta quedar afectado a las resultas de la tercera. El tercerista podr, en cualquier momento, obtener el levantamiento del embargo dando garanta suficiente de responder al crdito del embargante por capital, intereses y costas en caso de que no probare que los bienes embargados le pertenecen. 1. TERCERA DE DOMINIO: EFECTOS Se contempla la introduccin de la tercera en cualquier estadio del proceso principal anterior al momento en que se encuentre consentida o ejecutoriada la orden de remate. En el trmite base, luego de ello, no queda ms que proceder a la realizacin del bien. Es all cuando -como regla- se deber suspender340 la venta. Excepcin hecha del caso donde esa suspensin acarrear un grave perjuicio atento la naturaleza de los bienes (sujetos a rpida desvalorizacin, desaparicin o de muy costosa conservacin). Para este supuesto excepcional, el juez deber ordenar asimismo la venta pero reservar el producido -para que opere una forma de subrogacin real- hasta que recaiga resolucin respecto de la tercera. Otra manera de que el tercerista pueda lograr rpidamente hacerse del bien que le pertenece es lograr el levantamiento del embargo. Para ello deber dar caucin suficiente de responder por la integralidad de lo adeudado al acreedor -costas incluidas- en el caso de que sea insuficiente la prueba del dominio del bien. Una vez ms este concepto de suficiencia ser perfilado por el prudente arbitrio judicial. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 99, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 100. Efectos sobre el principal de la tercera de mejor derecho Si la tercera fuese de mejor derecho, con intervencin del tercerista, podrn venderse los bienes, suspendindose el pago hasta que se decida sobre la preferencia, salvo si se otorgare fianza para responder a las resultas de la tercera. El tercerista ser parte en las actuaciones relativas al remate de los bienes. 1. TERCERA DE MEJOR DERECHO: EFECTOS El trmite principal tambin avanzar sin perjuicio de la introduccin de la pretensin del tercerista. Llegar hasta la venta de los bienes, etapa en la que intervendr el tercerista que haya acreditado sumariamente su derecho de preferencia -la ltima parte de la norma lo considera parte- y luego se detendr.
339 340

Rectius est: irrogaren. La suspensin prevista en el art. 99, CPC cuyo objeto es evitar la prosecucin de las actuaciones en cuanto puede implicar perjuicio a los eventuales derechos del tercero, no obsta a la traba de las medidas cautelares que el acreedor pueda reclamar en proteccin de su acreencia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 8/6/1999, Grisola, Cayetano v. Tagtachian, Narciso s/ejecucin de sentencia.

128

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La suspensin debe operar antes de que se pague a los acreedores. Previo a que se produzca la satisfaccin de quienes son parte en el juicio principal habr de decidirse el orden de prelacin de los pagos computando ahora las pretensiones esgrimidas por el tercerista. Aqu es el acreedor el que puede evitar esta suspensin y lograr que se le haga ntegro pago de lo adeudado antes de que se dilucide la viabilidad de la pretensin tercerista si presta fianza para el caso de que -a la postre- sta se acoja favorablemente. Respecto de esta figura se ha dicho que deviene procedente el recurso deducido contra el auto que desestima la medida de no innovar impetrada por los terceristas -suspensin del pago al ejecutante del dinero depositado en calidad de precio, art. 100 - si no aparece manifiesta la falta de verosimilitud en el derecho por ellos invocado que justifique su desestimacin in limine requirindose por ende para resolver la cuestin del consiguiente debate y su sustanciacin341. Cuando el art. 100 del Cdigo dispone que el embargo puede quedar subsistente ejercindose la prioridad en el cobro sobre el dinero obtenido con su venta, presupone la existencia de crditos que concurren sobre el bien y pueden satisfacerse con su realizacin. En el caso del adquirente por boleto, en cambio, se trata de un crdito que absorbe la cosa en su totalidad sacndola del patrimonio del embargado, con lo cual no queda participacin alguna al embargante sobre su valor econmico. Dejar subsistente el embargo y sacar a remate el bien importara resolver el contrato del compraventa existente entre el deudor y el adquirente, compeliendo a ste a recibir una prestacin sustitutiva de la que le era debida, como sera la restitucin de lo pagado. Es decir, se lo estara forzando a recibir una cosa por otra contrariando la normativa de derecho sustancial que rige la cuestin342. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 100, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 101. Sustanciacin Las terceras se sustanciarn con quienes son parte343 en el proceso principal, por el trmite del juicio ordinario o del sumario, segn lo determine el juez, atendiendo a las circunstancias. Esta resolucin ser irrecurrible. 1. BILATERALIDAD Esta norma muestra claramente cmo la pretensin del tercerista se dirige contra las dos partes que tramitan originariamente en el proceso abierto conformndose un ejemplo de litisconsorcio necesario344. Se trata de un tpico caso de juicio incidental que da lugar a la formacin de otro expediente paralelo345. De la tercera incoada -reclamo que se identifica con una verdadera demanda en cuanto a su forma y contenido- se dar traslado bajo las reglas del juicio ordinario o sumario. La decisin respecto del trmite a seguir queda en manos del juez quien resolver teniendo en cuenta las peculiaridades y complejidades de cada supuesto mediante fallo irrecurrible. La jurisprudencia ha dicho que ante la evidencia de una indebida traba de la litis, por omisin de emplazamiento de quien es parte esencial (la ejecutada en el principal) en los trminos del art. 101, y no habindose emitido el llamamiento de autos para sentencia, en atencin al buen orden del proceso y
341

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 13/10/1994, Bassi, Jos Alfredo v. Amaru, Alfredo Daniel s/cobro ejecutivo de dlares. 342 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/4/2001, Olivero, Julio Damin v. Fervet Opus SA y otros s/tercera de mejor derecho. 343 Rectius est: partes. 344 Toda pretensin de tercera debe interponerse frente a las partes del proceso principal (art. 101, Cdigo Procesal), quienes de tal manera vienen a asumir, respecto del tercerista la posicin de demandados. Ello se explica porque al primero se le niega el derecho de hacerse pago con los bienes embargados, o de hacer efectivo su crdito con preferencia al del tercerista; al segundo se le niega la propiedad de los bienes, o se le atribuye una deuda de pago preferente. Cm. Civ. y Com. Azul, 11/2/1994, Simons, Amrico v. Balil, Osvaldo s/tercera de dominio; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 16/7/1998, Fortunato, S. v. Divisa SA s/tercera de dominio. 345 Cm. Civ. y Com. Pergamino, 28/2/1994, Arballo, E. y otra v. Vecino, R. y otro s/ejecucin de sentencia.

129

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


evitando una actividad jurisdiccional estril, segn facultades propias -art. 34, incs. b) y e)- el juez interviniente debe llamar a juicio a la ejecutada en el principal, a sus efectos346. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 101, Cdigo nacional. Entre los posibles trmites que puede drsele a la tercera se incluye aqu el del incidente junto al sumario u ordinario. No se consigna la pauta de irrecurribilidad de la decisin a este respecto. Se agrega que el allanamiento y los actos de admisin realizados por el embargado no podrn ser invocados en perjuicio del embargante. Art. 102. Ampliacin o mejora del embargo Deducida la tercera, el embargante podr pedir que se ample o mejore el embargo, o que se adopten otras medidas precautorias necesarias. 1. INTERS DEL ACREEDOR EMBARGANTE Frente a la aparicin de un tercerista que amenaza con dejar sin efecto el embargo o bien, con cobrar con prelacin respecto del producido del bien embargado, el Cdigo protege los intereses del o de los acreedores que haban logrado trabar estas medidas precautorias y ahora observan cmo las mismas corren el riesgo de no ser suficientes para satisfacer sus intereses. De all que se los faculte para solicitar al juez de la causa que se afecte la libre disponibilidad de otro bien del deudor o, si se haba embargado por cierta suma, que se incremente el monto embargado o que se adopten otras medidas cautelares que resguarden debidamente la posibilidad de cobro de la parte a raz de la irrupcin procesal del tercerista. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 102, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 103. Connivencia entre terceristas347 y embargado Cuando resultare probada la connivencia del tercerista con el embargado, el juez ordenar sin ms trmite, la remisin de los antecedentes a la justicia penal e impondr al tercerista o a los profesionales que lo hayan representado o patrocinado o a ambos, las sanciones disciplinarias que correspondan. Asimismo podr disponer la detencin del tercerista hasta el momento en que comience a actuar el juez en lo penal. 1. MALA FE La regulacin legal de la figura del tercerista busca proteger a sujetos ajenos a la litis de las contingencias que puedan afectarlo en su derecho de propiedad. Esta loable intencin del legislador puede verse trastocada por la mala fe de litigantes inescrupulosos que utilizan la tercera para burlar los intereses del acreedor embargante. As, el deudor embargado puede entrar en connivencia con un sujeto que se incorporar al proceso como tercerista para perjudicar al acreedor. Esta actitud absolutamente aviesa y contraria a la buena fe si es advertida por el juez deber ser severamente sancionada hacindose efectivas las duras consecuencias que le atribuye la ley a tal accionar: remisin de antecedentes a la justicia represiva ya que la figura es pasible de ser encuadrada en el tipo penal del art. 179, prr. 2 de ese Cdigo e imposicin de sanciones disciplinarias a litigantes y letrados. Incluso se prev la posibilidad -excepcionalsima- de que el juez civil detenga al tercerista y -a tenor del espritu de la norma y por ser partcipe necesario de la maniobra- tambin al embargado hasta tanto queden a disposicin de la justicia penal. Entendemos que muy difcilmente se produzca un caso de detencin como el aqu descripto en la ley, limitndose el magistrado en la prctica a remitir las
346

Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 12/2/1998, Vega, Sergio Jos v. Mari, Walter Ernani y otros s/tercera de dominio. 347 Rectius est: tercerista.

130

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


actuaciones al fuero competente en la materia cumpliendo con ello de igual modo lo que prescribe -en esencia- la norma. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 103, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos: slo se incluye entre los sujetos sancionables y pasibles de detencin al embargado. Art. 104. Levantamiento de embargo sin tercera El tercero perjudicado por un embargo podr pedir su levantamiento sin promover tercera, acompaando el ttulo de dominio u ofreciendo sumaria informacin sobre su posesin, segn la naturaleza de los bienes. Del pedido se dar traslado al embargante. La resolucin ser recurrible cuando haga lugar al desembargo. Si lo denegara, el interesado podr deducir directamente la tercera. 1. CELERIDAD PROCESAL Slo para el supuesto de la tercera de dominio se contempla esta figura por la cual se busca el levantamiento del embargo sin todo el trmite de la tercera que hemos analizado. El tercerista simplemente deber demostrar348 con el ttulo de dominio349 -para bienes inmuebles y muebles registrables- y con una informacin sumaria -primera audiencia con testigos- respecto de la posesin de los dems bienes muebles, el dominio sobre el bien embargado. El caso es aquel donde el derecho de dominio surge de modo palmario, evidente, no procediendo la apertura a prueba ni trmite anexo alguno350. De ello se dar traslado al embargante para que manifieste lo que corresponda. Inmediatamente despus el juez resolver. Si hace lugar al levantamiento del embargo puede ser recurrido mientras que si no hace lugar, el tercerista no podr impugnar la medida debiendo iniciar el trmite de la tercera351. Respecto de las costas en estos casos se ha dicho que si nada impidi a la interesada, en su calidad de tercero perjudicado por el embargo, promover las actuaciones que habilita el art. 104 y obtener as inmediata satisfaccin a su derecho actuando con un mnimo de desgaste jurisdiccional instando en cambio la tercera de dominio, corresponde distribuir las costas en el orden causado352.
348

Es suficiente para decretar la posesin de los bienes muebles introducidos en un comercio (en la forma prevista por el art. 104, CPC) el instrumento justificativo de la habilitacin municipal para funcionar como tal. Por consiguiente resulta procedente el levantamiento del embargo sin tercera y goza de la presuncin del art. 2412, CCiv. frente a quien es poseedor de los bienes embargados. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, Rodrguez Carer, Sebastin v. Domenech, Alejandro A. s/ejecucin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 19/4/2001, Construcciones del Sur SA v. Darmandrail, Julio s/ejecucin. 349 Si el tercero que solicita el levantamiento de embargo sin tercera acompaa una escritura pblica de la cual resulta que es propietario de los bienes embargados con anterioridad a la traba de la medida cautelar, corresponde hacer lugar al levantamiento sin que obste a ello el hecho de que la actora ataque la venta como simulada o fraudulenta, ya que podr hacer valer otras acciones. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 20/5/1993, Echaniz, Bernardo v. Barbeito, Adolfo s/escrituracin; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/3/1998, Gonzlez, Horacio G. v. Blanco, Hugo R. ROA SA s/cobro de pesos cumplimiento de contrato prohibicin de innovar embargo preventivo. 350 El levantamiento de embargo sin tercera es un procedimiento excepcional que corresponde admitir cuando se pueda demostrar en forma rpida y fehaciente el dominio y la posesin actual de los bienes embargados, de manera que no pueda quedar duda sobre el derecho del peticionario. Caso contrario queda expedita la va prevista por el art. 97, CPC. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 23/6/1998, Favacard SA v. Piris, Nstor R. s/ejecucin; 8/11/2001, Banco de la Provincia de Buenos Aires v. Nofal, Alejandro G. y otro s/ejecucin. 351 Deviene inapelable el rechazo de levantamiento de embargo sin tercera, en los trminos del art. 104, Cdigo Procesal, pudindose slo deducir la accin de tercera (art. 104 citado). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 20/2/2001, Pilman SA v. Block, Diego Enrique s/cobro ejecutivo. Inc. art. 250, CPCC. 352 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 16/12/1999, Risso de Salafia, Irma Mercedes v. Mercuri, ngela Mara y otros s/tercera de dominio.

131

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Y en cuanto al momento en que esta intervencin del tercero puede tener lugar, se ha resuelto que no existe normativa que establezca plazo de caducidad alguno para que el tercero titular del bien embargado pueda ejercer su derecho a peticionar el levantamiento sin tercera de esa medida, no pudiendo aplicarse por analoga la regla que rige en las nulidades pues aqu no es un acto procesal el que se ataca sino la vulneracin de un derecho sustancial como es el de propiedad (art. 17, CN). Tampoco le son aplicables las normas de la va incidental para rever una cautelar, en tanto y en cuanto ellas rigen entre las partes del juicio pero no respecto de terceros ajenos a l. En cuanto a la ltima parte del art. 97, la deduccin de la tercera pasados los diez das de tener conocimiento del embargo, no tiene como sancin el rechazo de la pretensin sino la imposicin de las costas al tercerista353. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 104, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO X - Citacin de eviccin Art. 105. Oportunidad Tanto el actor como el demandado podrn pedir la citacin de eviccin: el primero, al deducir la demanda; el segundo, dentro del plazo para oponer excepciones previas en el juicio ordinario, o dentro del fijado para la contestacin de la demanda, en los dems procesos. La resolucin se dictar sin sustanciacin previa. Slo se har lugar a la citacin si fuere manifiestamente procedente. La denegatoria ser recurrible en efecto devolutivo. 1. GARANTA DE EVICCIN. SUPUESTO DE INTERVENCIN OBLIGADA Ya fue visto que el Cdigo en su art. 94 establece que tanto actor como demandado podrn requerir la intervencin en el pleito de un sujeto a cuyo respecto consideraren que la controversia es comn. Se trata -genricamente hablando- de la intervencin obligada o coactiva que da lugar a una de las formas de litisconsorio ya analizadas. Pues bien, en la norma que ahora examinamos se contempla un caso especfico de intervencin obligada o coactiva de un sujeto a quien la ley civil vincula con el objeto y la causa de lo pretendido: la citacin de eviccin. Morello, Sosa y Berizonce indican que se trata de un supuesto de litisdenuntiatio, variante de la entrada de un tercero en el proceso pendiente, en razn de estar este ltimo ligado por un nexo jurdico material o extraprocesal con la parte que lo llama al juicio, para que coopere en la defensa de su posicin354. Las peculiaridades de la figura han dado lugar a especficas regulaciones procesales. A travs de ellas se incorporar al pleito aquel que debe hacer efectiva la garanta de eviccin plasmada -bsicamente- en el art. 2089, CCiv.: el que por ttulo oneroso transmiti derechos, o dividi bienes con otros, responde por la eviccin, en los casos y modos reglados en este Ttulo. Quien transmite derechos o divide bienes a ttulo oneroso garantiza por mandato legal el pleno goce de los mismos a su comprador y en el caso de que ste sea llevado a juicio puede ser convocado al mismo para que en ese contexto haga valer las defensas que le asistan. Har eviccin -dice el Cdigo Civil en su art. 2091 - en virtud de sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa.... Si bien es cierto que el comprador a ttulo oneroso que resulta vencido en un pleito respecto de la titularidad o extensin de los derechos que haba adquirido puede hacer efectiva la garanta de eviccin en un proceso autnomo posterior, una vez ms por el principio de economa procesal se busca que las defensas que el enajenante pueda esgrimir para defender la plenitud de los derechos transmitidos sean vertidas en el juicio entre aquel a quien vendi o transmiti y un tercero que se cree
353 354

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/6/2000, Spano, Roberto v. Peralta, Laura F. s/ejecutivo. MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, ps. 490 a 491.

132

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


con mejor derecho para de ese modo simplificar los trmites y evitar la sustanciacin de un proceso diferente. 2. TRMITE En lo que hace a la oportunidad, se reproduce la manda del art. 94. La citacin de eviccin podr ser hecha por el actor al presentar la demanda y por el demandado al plantear excepciones previas -si el trmite es ordinario- o al contestar la demanda -en los dems casos-. La resolucin del juez tendr la forma de una providencia simple ya que segn el texto legal habr de dictarse sin sustanciacin previa. En ella no slo dispondr la citacin sino que tambin fijar el plazo dentro del cual debe hacerse efectiva la presentacin del convocado. Plazo durante el que el proceso quedar en suspenso (ver nota al art. 107). El juez har lugar a la misma si de los fundamentos que vierten los solicitantes surge claramente que el tercero es garante de eviccin. Por lo general, para ello sern suficientes los documentos que evidencien tanto los antecedentes negociales vinculados con el crdito que se encuentra en discusin en el expediente como los antecedentes registrales referidos al inmueble sobre el que se plantea la pretensin. Slo para el caso en que se deniegue el pedido de citacin se prev el recurso de apelacin, la que ser concedida con efecto no suspensivo. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 105, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 106. Notificacin El citado ser notificado en la misma forma y plazo establecidos para el demandado. No podr invocar la improcedencia de la citacin, debiendo limitarse a asumir o no la defensa. Si no la ejerciere, su responsabilidad se establecer en el juicio que corresponda. 1. CONVOCATORIA Como todo tercero convocado en forma coactiva, las formas de la citacin deben ser similares a las que rigen respecto del demandado. No se admite aqu el debate que podra llegar a suscitarse a partir de la negativa del citado de eviccin con fundamento en que la convocatoria no procede a tenor del vnculo que lo une -o uni- con una de las partes del pleito. Se entiende que no se trata de una demanda tpica contra l -no se lo constituye tcnicamente en parte, no procediendo por ende a su respecto la declaracin de rebelda- sino de un simple aviso que se le formula para que si lo entiende procedente, acuda al juicio entablado ya que queda siempre vinculado a las consecuencias de la sentencia que se dicte en el proceso al que se le citara formalmente 355. Su nica participacin puede darse asumiendo la defensa de los derechos transmitidos. Si no est dispuesto a ello, habr de abstenerse de intervenir. Es obvio que esta omisin no implica desentenderse de sus deberes que vienen pautados por la ley de fondo. Expresamente se seala que la responsabilidad que le puede caber a tenor de lo que en este juicio se determine se har valer en otro proceso que lo tendr como directo demandado. En torno a ello se ha dicho que si bien es facultativo para el vendedor concurrir a asumir la defensa del comprador, no pudiendo ser compelido a presentarse (en cuyo caso su responsabilidad se establecer en el juicio que corresponda -art. 106 in fine-) debiendo el juicio proseguir con quien pidi la citacin (salvo los derechos de ste contra aqul -art. 108-), las consecuencias de la ausencia de citacin deben recaer sobre el adquirente segn lo seala el art. 2110, CCiv., salvo en los supuestos de excepcin contemplados por los arts. 2111 a 2113 del mismo cuerpo legal356.
355

MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 491. 356 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 19/5/1987, Cooperativa Ltda. Elctrica Colonia Ser v. Riggi, Miguel y otra s/desalojo.

133

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 106, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 107. Efectos La citacin solicitada oportunamente suspender el curso del proceso durante el plazo que el juez fijare. Ser carga del citante activar las diligencias necesarias para el conocimiento del citado. El plazo para oponer excepciones previas y la sustanciacin de stas no quedarn suspendidos. 1. SUSPENSIN DEL PROCESO La convocatoria del tercero y su llegada al proceso con posterioridad a la de los que constituyen las partes del mismo es susceptible de provocar un grave perjuicio para su derecho constitucional de defensa en juicio si el pleito sigui su marcha y ya tuvieron lugar en el juicio etapas esenciales respecto de las cuales el garante de eviccin no pudo intervenir. De all que, como toda intervencin obligada, la citacin de eviccin requerida oportunamente en los momentos que indica el art. 105 determinar -como regla- la suspensin del proceso durante el tiempo que se haya estipulado judicialmente para la comparecencia del convocado. Slo seguir corriendo durante este tiempo el plazo para plantear y sustanciar las excepciones previas que correspondan. La ley pone en cabeza del interesado en la citacin la carga de activar las medidas conducentes para que el garante de eviccin se anoticie debidamente del llamado. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 107, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 108. Abstencin y tardanza del citado Si el citado no compareciere o habiendo comparecido se resistiere a asumir la defensa, el juicio proseguir con quien pidi la citacin, salvo los derechos de ste contra aqul. Durante la sustanciacin del juicio, las dos partes podrn proseguir las diligencias para obtener la comparecencia del citado. Si ste se presentare, tomar la causa en el estado en que se encuentre. En la contestacin podr invocar las excepciones que no hubieren sido opuestas como previas. 1. POSIBILIDADES DE ACTUACIN Se debe partir del supuesto de que el garante de eviccin ha sido debidamente notificado de la convocatoria a su respecto. De tal manera queda cumplimentada la citacin ya que no es obligacin que el tercero venga al juicio y acte positivamente en defensa de aquel a quien transmiti derechos a ttulo oneroso. Tanto es as que si no comparece, o compareciendo no asume la mentada defensa, nada podr hacerse contra ello prosiguiendo el juicio con las partes originales. Como ya se adelantara, esa falta de intervencin a favor de una de las partes no lo eximir de sus responsabilidades legales. Los derechos del citante que resultaron menoscabados por la sentencia dictada en este juicio darn la base jurdica de la nueva pretensin que podr dirigir contra el garante de eviccin remiso en otro juicio posterior. Si bien es cierto que si la convocatoria se realiza en los momentos que seala el art. 105 la citacin de eviccin suspende el curso del proceso, no lo es menos que superados aqullos, las partes pueden seguir intentando la comparecencia de este peculiar tercero. Claro que de aceptar participar ahora el garante de eviccin -habindose negado a hacerlo oportunamente- deber tomar el proceso en el estado en que se encuentra. Ya no opera el efecto suspensivo. Slo se contempla que pueda esgrimir las excepciones que tuviere y que no hayan sido opuestas como previas.

134

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 108, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 109. Defensa por el citado Si el citado asumiere la defensa podr obrar conjunta o separadamente con la parte que solicit la citacin, en el carcter de litisconsorte. 1. ACTUACIN RESPECTO DEL CITANTE El citado de eviccin que comparece y plantea sus oposiciones puede hacerlo juntamente con la parte que impuls su citacin o bien en forma separada de sta pero integrando -naturalmente- un litisconsorcio que segn Morello, Sosa, Berizonce y Palacio tendr las caractersticas de necesario357. Discrepamos con este criterio ya que si lo esencial del litisconsorcio necesario lo constituye la existencia de una nica pretensin con pluralidad de titulares, ello no se dara en la relacin de eviccin donde podemos observar dos pretensiones distintas: una respecto -por ejemplo- de acreedor y deudor y otra diferente -tanto que el mismo Cdigo contempla la posibilidad de que sea ejercitada en otro proceso posterior- entre deudor y garante de eviccin. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 109, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 110. Citacin de otros causantes Si el citado pretendiese, a su vez, citar a su causante, podr hacerlo en los primeros cinco (5) das de haber sido notificado, sin perjuicio de la carga de proseguir el proceso por s. En las mismas condiciones, cada uno de los causantes podr requerir la citacin de su respectivo antecesor. Ser admisible el pedido de citacin simultnea de dos o ms causantes. Ser ineficaz la citacin que se hiciere sin la antelacin necesaria para que el citado pueda comparecer antes de la sentencia de primera instancia. 1. PROFUNDIZACIN DEL PRINCIPIO DE ECONOMA La norma contempla la hiptesis de que el citado de eviccin pueda requerir -a su vez- la participacin de quien le transmiti a ttulo oneroso los derechos o bienes. Ello en virtud de que a los causantes previos tambin alcanza la manda del Cdigo Civil que los responsabiliza por eviccin y pueden -en consecuencia- aportar defensas tiles a los intereses del primer citado de eviccin y -naturalmente- del citante. Inclusive se contempla que el segundo citado de eviccin pueda convocar a su causante y as sucesivamente. Por el principio de economa que campea en esta regulacin procesal, aqu tambin se intenta que todas estas citaciones se realicen y ventilen en un nico proceso. Para ello se condiciona la primera subcitacin (la que realiza el primer citado de eviccin) a que se concrete dentro de los primeros cinco das desde que es notificado. Ello -obviamente- sin perjuicio de que deba proseguir interviniendo en la causa por s ya que la presentacin del segundo garante de eviccin no es condicionante para que se atiendan las defensas del citado en primer trmino. La ley contempla la posibilidad de que se citen en forma simultnea dos o ms causantes. Y tambin -en resguardo del derecho de defensa en juicio de estos sujetos- se condiciona esta serie de citaciones posteriores a que se realicen con la suficiente anticipacin para que los subsiguientes convocados puedan llegar a juicio y desplegar actividad procesal til antes de la sentencia de mrito. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
357

MORELLO, Augusto M. - SOSA, Gualberto L. - BERIZONCE, Roberto, Cdigos Procesales..., cit., t. II-B, p. 492; PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, p. 257.

135

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 110, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO XI - Accin subrogatoria Art. 111. Procedencia El ejercicio de la accin subrogatoria, que prev el art. 1196, CCiv. no requerir autorizacin judicial previa y se ajustar al trmite que prescriben los artculos siguientes. 1. ACCIN SUBROGATORIA: SUPUESTO DE SUSTITUCIN PROCESAL El Cdigo Civil, luego de sentar la regla basilar en la negociacin privada que reza los contratos no pueden perjudicar a terceros (art. 1195, parte final) seala que sin embargo los acreedores pueden ejercer todos los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona (art. 1196). En esta norma se encuentra, pues, el fundamento legal de la procedencia de la accin subrogatoria por la cual un sujeto -acreedor- puede ejercer judicialmente los derechos de otro sujeto -deudorreclamando su cumplimiento a los deudores de ste358. Este reemplazo de personas tiene incidencia procesal ya que quien aparece demandando no resulta ser el titular de la relacin jurdica sustancial -no es el acreedor del demandado- sino que toma su legitimacin de otro sujeto respecto de quien se encuentra unido por un vnculo creditorio independiente359. Se produce as un caso de sustitucin procesal, instituto que tiene lugar cuando la ley habilita para intervenir en un proceso, como parte legtima, a una persona que es ajena a la relacin jurdica sustancial que ha de discutirse en ese proceso360. En el caso de la accin subrogatoria, el actor deber demostrar 361 no slo la titularidad de un crdito sino tambin la inaccin de su deudor que importe una concreta reduccin -o un no aumento- de su capacidad patrimonial. Estos extremos constituyen condicin esencial para que prospere la pretensin oblicua. Para satisfacer este recaudo entendemos que ser suficiente acreditar documentalmente la exigibilidad de un crdito de titularidad de su deudor respecto de otro sujeto que aqu aparece como demandado as como el paso de un tiempo prudencial durante el que no se ha intentado hacerlo efectivo. El fundamento de la figura consiste en darle al acreedor los medios para que proteja la integridad del patrimonio de su deudor -del cual habr de satisfacer su crdito- cuando ste resulta negligente en la persecucin del cobro. El presente artculo refuerza procesalmente la finalidad de la figura al sealar que para el ejercicio de la accin subrogatoria no se requerir autorizacin judicial previa, permitiendo as que el acreedor

358

No existe desde el punto de vista de la compraventa la posibilidad de efectuar una accin directa contra un tercero, para que ste pague, lo que el obligado no pag, salvo la va indirecta, por accin subrogatoria u oblicua que prescriben los arts. 111, CPCC, y 1196, CCiv. Ello as como forma de postular un debate amplio con todas las partes intervinientes en dichos contratos, para garantizar el ejercicio del derecho de defensa en cada uno de ellos, con relacin aun a la supuesta ilicitud (arts. 954, 955, 961, 1045, 1046 y concs., CCiv.) y de oponer las defensas que corresponden en su caso, con relacin a sus cocontratantes. Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 3/4/2001, Longarini, Ricardo A. y Gallego, Gustavo v. Manso, Marcelo V. y Torres, Modesto O. s/cobro de pesos. 359 Todo proceso contradictorio comprende, en principio, nicamente a quienes intervienen en l como partes actora o demandada. Slo debe admitirse la intervencin de terceros en circunstancias excepcionales. Para que se admita la intervencin de terceros en el proceso es decisivo que la sentencia a dictarse pueda producir efectos de cosa juzgada a su respecto, o bien obviamente que ste revestido de legitimacin en la situacin jurdica sustancial que vincula a las partes, ya que si no se configuran esos presupuestos deviene improcedente su intervencin. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 22/12/1994, Consorcio Edificio Mirador Del Mar v. Mataboni, Cristina s/ejecucin. 360 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. III, ps. 339 y 347. 361 Para ejercitar la accin subrogatoria o indirecta es necesario que concurran, al menos, dos presupuestos: la calidad de acreedor del accionante, y la incolumnidad o acrecentamiento del patrimonio del deudor (art. 111, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 23/6/1992, Aramburu, Lucas s/sucesin.

136

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


demande directamente al deudor de su deudor sin otra formalidad anterior. Luego en el marco de esa litis habr de demostrar los extremos que hacen a su pretensin. En relacin con esta figura se ha dicho que quien pretende hacer valer las prerrogativas emanadas del art. 1196, CCiv., no reviste el carcter de parte propiamente dicha en el proceso, sino de un tercero que en litigio simplemente postula garantizar su crdito, evitando una disminucin del patrimonio de su deudor, efectivizando el principio de que el mismo es la prenda comn de los acreedores362. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 111, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 112. Citacin Antes de conferirse traslado al demandado, se citar al deudor por el plazo de diez (10) das, durante el cual ste podr: 1) Formular oposicin, fundada en que ya ha interpuesto la demanda o en la manifiesta improcedencia de la subrogacin. 2) Interponer la demanda, en cuyo caso se le considerar como actor y el juicio proseguir con el demandado. En este ltimo supuesto, as como cuando el deudor hubiese ejercido la accin con anterioridad, el acreedor podr intervenir en el proceso en la calidad descripta363 por el ap. 1 del art. 91. 1. POSIBILIDAD DE INTERVENCIN DEL DEUDOR DIRECTO Mediante la pretensin subrogatoria, el acreedor (actor) demanda a un deudor indirecto o secundario (demandado) por ser ste a su vez deudor de su deudor directo o primario. Esta figura oblicua presupone la inaccin del deudor directo o primario. Sin embargo, para que ste no caiga en una situacin de indefensin o bien evitar que el acreedor ejerza abusivamente el derecho que le concede el art. 1196, CCiv. es que el rgimen procesal contempla la intervencin en este pleito donde se ejercita la accin subrogatoria del referido deudor directo o principal. Entonces, en el marco de esta pretensin subrogatoria, el juez deber citar al deudor directo por el plazo de diez das, todo ello antes de dar traslado de la demanda respecto del deudor indirecto. Se trata de lograr la vigencia del principio de economa procesal y celeridad ya que esta intervencin tiende a dar al deudor directo la ltima posibilidad para que revierta la situacin de inactividad respecto de la persecucin del crdito que le pertenece, tomando l mismo la conduccin del proceso como actor interponiendo la demanda respectiva. sa es una de las posibles actitudes del deudor directo frente a la formal citacin que -por las consecuencias que habr de acarrear a su respecto, ver art. 114 - entendemos que deber ser realizada en la forma prevista para la convocatoria al demandado -art. 135, inc. 10-. Otra posible intervencin del deudor directo es mediante la oposicin a la pretensin subrogatoria. Ello as con dos argumentos que contempla la ley: la inexistencia de actuar indolente o negligente que se acredita con la demostracin de que ya se ha intentado el reclamo por la va judicial (ya se ha interpuesto la demanda) o bien la manifiesta improcedencia de la subrogacin intentada que se dara en el caso -por ejemplo- donde se demuestre que el acreedor-actor no cuenta con un crdito exigible respecto del deudor directo. 2. INTERVENCIN DEL ACREEDOR DEL DEUDOR DIRECTO Ahora bien, sea que el deudor directo o principal decida demandar al ser citado en virtud del presente artculo o bien que ya lo haya hecho en forma previa, en ambos casos el juicio seguir entre el deudor directo o primario y su propio deudor, desplazando la intervencin del acreedor del primero. Sin embargo, tal desplazamiento no es total ya que ese acreedor puede tener inters en controlar el desempeo procesal de su deudor (directo) en cuanto reclama a su respectivo deudor (indirecto). No le costar demasiado acreditar sumariamente que la sentencia pudiere afectar su inters propio (art. 90, inc. 1).
362

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 1, 27/4/2000, Mutual Ferroviaria de la Fraternidad Secc. San Martn v. Rubio, Florencio y otro s/ejecutivo. 363 Rectius est: prescripta.

137

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


De all que el Cdigo permita su intervencin integrando litisconsorcio a travs de una participacin adhesiva simple o coadyuvante. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 112, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 113. Intervencin del deudor Aunque el deudor al ser citado no ejerciere ninguno de los derechos acordados en el artculo anterior, podr intervenir en el proceso en la calidad prescripta por el ap. 2 del art. 91. En todos los casos, el deudor podr ser llamado a absolver posiciones y reconocer documentos. 1. INTERVENCIN ADHESIVA AUTNOMA O LITISCONSORCIAL Luego de haber sido formalmente citado al juicio donde se ventila una pretensin subrogatoria que lo involucra, el deudor directo puede no asumir ninguna de las conductas reguladas en el artculo anterior. Para esos casos, donde aqul admite que sea su acreedor quien siga litigando como parte principal contra su propio deudor, la ley permite que intervenga como litisconsorte mediante la forma adhesiva autnoma o litisconsorcial del art. 91, 2 parte, sin que esa participacin pueda retrogradar el curso del proceso (art. 93). Sea que al intervenir demande l mismo, pruebe que ya ha interpuesto demanda o bien se acople al proceso como litisconsorte autnomo (en todos los casos reza la parte final de la manda en estudio) el deudor directo ser considerado parte y de all entonces que se lo pueda convocar a que realice actos slo reservados a los sujetos que revisten esa calidad: la absolucin de posiciones y el reconocimiento de documentos. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 113, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 114. Efectos de la sentencia La sentencia har cosa juzgada a favor o en contra del deudor citado, haya o no comparecido. 1. OPONIBILIDAD Entendemos que la citacin al deudor directo debe hacerse con las formalidades del traslado de la demanda. Refuerza nuestro criterio el hecho de que los efectos de la cosa juzgada que dimanen de la sentencia a dictarse en este proceso donde se ejercita la pretensin subrogatoria por su inaccin entre actor (acreedor) y demandado (deudor indirecto) lo alcanzarn sea para beneficiarlo como para perjudicarlo. De all que sea necesaria la constancia de una notificacin personal o por cdula (art. 135, inc. 10) puesto que los efectos aludidos se producirn a su respecto haya o no comparecido. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 114, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.

TTULO III - ACTOS PROCESALES CAPTULO I - Actuaciones en general

138

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Art. 115. Idioma. Designacin de intrprete En todos los actos del proceso se utilizar el idioma nacional. Cuando ste no fuere conocido por la persona que deba prestar declaracin, el juez o tribunal designar por sorteo un traductor pblico. Se nombrar intrprete cuando deba interrogarse a sordos, mudos o sordomudos que slo puedan darse a entender por lenguaje especializado. 1. USO DE LA LENGUA CASTELLANA La comunicabilidad es una caracterstica esencial de los actos jurdicos y tambin de una de sus especies, los procesales. De all que para unificar los cdigos utilizados en la transmisin de informacin entre los distintos sujetos involucrados en la litis y teniendo en cuenta que la prestacin del servicio de justicia constituye una actividad llevada a cabo por autoridades gubernamentales es comprensible que la ley haya determinado como obligatoria la utilizacin del idioma oficial de la Argentina en todos los actos del proceso. De tal manera, ser siempre el castellano la lengua en la que habrn de redactarse los escritos y el que habr de utilizarse en las audiencias. Esta exigencia puede llegar a constituir -en ciertos casos- una importante barrera para el acceso a la justicia. Tngase en cuenta la dificultad de comprender los pasos procesales que se van sucediendo para aquellas personas que no hablen castellano -o no lo hagan correctamente- sea por su condicin de extranjeros, por pertenecer a grupos indgenas u otros motivos. La forma de remover tal obstculo est contemplada en este mismo artculo: se proveer a la parte que deba prestar declaracin de un traductor pblico designado por el rgano judicial. Si bien slo se contempla la situacin del declarante (testigo y absolvente, bsicamente) debe entenderse que el mismo mecanismo se debe utilizar para el caso de que la parte que litiga no tenga conocimiento (total o parcial) del castellano y no cuente con medios econmicos para afrontar los gastos de un traductor particular que lo asista en la tarea de plantear los trminos de la pretensin u oposicin a su letrado y de todos los actos jurdicos que se vayan sucediendo con posterioridad. Lo contrario implicara una violacin al derecho de defensa en juicio por existir una grosera desigualdad entre una parte que conoce el idioma y comprende cabalmente el alcance de las diferentes actuaciones procesales y la otra parte que no tiene esa posibilidad. El juez echar mano -a los fines indicados- de los profesionales inscriptos en la lista para designaciones de oficio (acuerdo 2728/1996). Esta regla alcanza tambin a los documentos que se agreguen al expediente. De all que se haya dicho que las actuaciones ante los tribunales argentinos deben hacerse en idioma nacional. Si el nulidicente pretenda que deba ser traducida la documentacin acompaada y el escrito de demanda, debi haber pedido oportunamente la suspensin del trmino para contestar la accin por aplicacin analgica del art. 123, pero ello no lo faculta a incoar la nulidad de la notificacin a este respecto364. 2. LENGUAJE DE SEAS Cuando se trate de personas que slo puedan darse a entender por el lenguaje de seas, se aplicarn las reglas anteriores requirindose el auxilio de un profesional en ese campo (intrprete de sordomudos) tambin de la lista que regula el acuerdo 2728/1996. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 115, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 116. Informe o certificado previo Cuando para dictar resolucin se requiriese informe o certificado previo del secretario, el juez los ordenar verbalmente. 1. RDENES VERBALES
364

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1992, Mikolaszek, Eduardo v. Pawluzuk Jan, Janusz, Jerzy y Wiktor s/reconocimiento y liquidacin de sociedad hecho - rendicin de cuentas - daos y perjuicios.

139

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Son numerosos los actos procesales que debe realizar el juez para los cuales previamente requiere la intervencin del secretario: certificacin de circunstancias obrantes en la causa a raz de manifestaciones de las partes, informe respecto de actuaciones efectuadas personalmente por el actuario, constancia de cumplimiento de ciertos actos procesales previos, etc. En todos estos casos, por el principio de celeridad y economa procesal se contempla la posibilidad de que se evite la orden escrita o despacho judicial propiamente dicho suplindose por la forma verbal. En la causa obrar por escrito el informe o certificacin del actuario, consecuencia ostensible de lo encomendado oralmente por el titular de la dependencia en forma previa. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 116, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 117. Anotacin de peticiones Podr solicitarse la reiteracin de oficios o exhortos, desglose de poderes, o documentos, agregacin de pruebas, entrega de edictos y, en general, que se dicten providencias de mero trmite, mediante simple anotacin en el expediente, firmada por el solicitante. 1. INNECESARIEDAD DE ESCRITOS: ECONOMA PROCESAL Cuando se trate de los actos procesales que aqu se enuncian y dado que los mismos constituyen peticiones muy sencillas, el Cdigo Procesal Civil y Comercial exime a la parte de la carga de requerirlos mediante un escrito que cumpla con las formalidades que luego veremos admitiendo la sola nota en el expediente expresando claramente el peticionante -bajo su rbrica- el tipo de diligencia que busca obtener del rgano. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 117, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO II - Escritos Art. 118. Redaccin Para la redaccin de los escritos regirn las siguientes normas: 1) Confeccionarse con tinta negra o azul negra, manuscritos o a mquina, en caracteres legibles y sin claros. 2) Encabezarse con la expresin de su objeto, el nombre de quien lo presente, su domicilio constituido y la enunciacin precisa de la cartula del expediente. Las personas que acten por terceros debern expresar, adems, en cada escrito, el nombre de sus representantes365 o, cuando fueren varios, remitirse a los instrumentos que acrediten la personera. 3) Estar firmados por los interesados. 1. FORMALIDADES DE LOS ESCRITOS JUDICIALES sta es la norma del Cdigo Procesal Civil y Comercial que establece pautas para la confeccin de las presentaciones escritas de los sujetos procesales, excluyendo al juez para quien el mismo cuerpo fija reglas especiales respecto de las resoluciones judiciales que a l le corresponde suscribir (arts. 160 en adelante). Las pautas formales hacen a la seguridad del trfico jurdico y en el terreno procesal contribuyen a dar certeza a las presentaciones de las partes lo cual incide de manera importante en el derecho al debido proceso y resguarda la defensa en juicio. La jurisprudencia ha brindado numerosos parmetros al respecto. En este sentido ha dicho que los escritos judiciales son los instrumentos adecuados para que los litigantes formulen sus peticiones en forma ordenada, encaminando el desarrollo del proceso hacia su meta. Entre otros requisitos que
365

Rectius est: representados.

140

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


edicta el citado art. 118, inc. 1, es que estn confeccionados en caracteres legibles 366, en tinta negra o azul negra, exigencia que se extiende a la firma de los mismos367. Tambin, que si en el escrito al indicarse la cartula del expediente se ha consignado daos y perjuicios cuando en realidad debi ser interdicto de retener la posesin ese error material cometido no es suficiente para pretender negarle validez a dicha presentacin toda vez que las restantes referencias y datos a que hace mencin el escrito coinciden cabalmente con las constancias de estas actuaciones sin que, por otra parte, est prevista la sancin que procura asignarle el recurrente al defecto indicado368. Con relacin a la carga impuesta por el art. 118, inc. 2, CPC de consignar el domicilio constituido en cada escrito que se presente, la Corte provincial ha dicho que no procede decretar la nulidad de una notificacin si el supuesto vicio es producto del incumplimiento de esa obligacin. La situacin planteada como consecuencia de soslayar dicha obligacin mediante la prctica de expresar que se mantiene el domicilio constituido -que obliga al rgano jurisdiccional a la tediosa tarea de revisar el expediente para ubicar dicho domicilio- manifiesta una falta de colaboracin con la labor judicial y debe ser soportada por quien la provoc369. 2. FORMAS ESTABLECIDAS POR LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA Sin embargo, debemos tener en cuenta que en la prctica las normas de este artculo se ven complementadas (y en algunos casos desplazadas) por las pautas que ha dado la Suprema Corte de Justicia en uso de las facultades reglamentarias que le confieren los arts. 152, Constitucin provincial, y 852, CPCC mediante la acordada 2514/1992 donde regula las Normas sobre escritos y expedientes. Es ste -entonces- el cuerpo normativo que contiene las previsiones del art. 118 amplindolas con mucho ms detalle, regulando aspectos formales de una amplia gama de piezas procesales que abarca tambin las resoluciones judiciales (arts. 9 a 22, acordada 2514/1992) e inclusive, los expedientes (arts. 23 a 37). El citado cuerpo reglamentario dictado por la Suprema Corte en ejercicio de la funcin legisferante que le ha sido conferida es detallado y minucioso, por lo cual remitimos a su ponderacin directa. Slo sealaremos algunos aspectos de relevancia all regulados referidos a los escritos de las partes y los elementos que ellos deben contener: datos de los litigantes, profesionales actuantes y expediente que deben constar en cada presentacin (arts. 1 a 3), reglas para la informatizacin de los datos presentados (art. 3 ter), orden de que se controle el debido cumplimiento de los recaudos del art. 118 en estudio: color de la tinta empleada persiguiendo la legibilidad de la pieza, sin claros (normalmente, de existir, se requiere a la parte que los llene luego de lo cual se habr de proveer lo pertinente), datos de las partes y la firma, recaudo sin el cual y de acuerdo con las reglas del Cdigo Civil respecto de los documentos escritos, podra hablarse de inexistencia del acto procesal en l contenido (art. 4), tipo de papel a utilizar y sus mrgenes para originales y copias, previndose la produccin de escritos con auxilio informtico (arts. 5 a 7). 3. FIRMA DE LOS ESCRITOS Se trata de un elemento formal esencial. Todo interesado que produzca un escrito debe firmarlo ya que de lo contrario no existir como acto jurdico vlido370 segn las pautas del Cdigo Civil al respecto (art. 1012). Tngase en cuenta que esta obligacin pesa sobre el litigante que acta por derecho propio y no as en el caso de que se intervenga a travs de apoderado. En el primer supuesto, la firma del abogado

366 367

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 21/9/2000, D. S., G. v. G., J. s/alimentos litis expensas - art. 250 . SCBA, Ac. 52.196, 26/7/1994, Belagarde, Adolfo Guillermo v. Gentili, Emilio y otros s/daos y perjuicios. 368 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 22/6/1993, Rodrguez, Hugo v. Manchia, Nicols s/interdicto de recobrar la posesin. 369 SCBA, Ac. 40.207, 2/5/1989, Albornoz, ngel Alcides y otra v. Comercio, Rogelio Hctor y otros s/daos y perjuicios. 370 Es la parte interesada quien guiada por el asesoramiento de su letrado patrocinante, tiene la carga de impulsar el proceso y firmar todos los escritos que se presenten al mismo como condicin esencial de su eficacia procesal y so pena de ser devueltos si no se suscriben dentro de las 24 horas de exigido ello -art. 34, inc. 5, y 57, CPCC-. Es un deber de actividad de la misma. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 16/10/1997, Sosa, Mara Cristal v. Etchochoury, Jorge Gustavo s/daos y perjuicios.

141

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


patrocinante no ser suficiente371 mientras que en el segundo bastar con la del letrado que cuente con poder para juicios otorgado por la parte372. Si faltare la firma de stos, se aplica el art. 57 ya analizado. Abundante es aqu tambin la produccin jurisprudencial que se vincula con el tpico. A continuacin habremos de exponer algunas resoluciones que abordan la cuestin de los escritos judiciales y la firma de su autor. Se ha dicho que la firma de las partes constituye condicin esencial para la existencia del acto; y en tal sentido, los escritos judiciales deben contener -si se litiga por derecho propio-, la firma del peticionario y la de su letrado patrocinante. En mrito de ello, la falta de firma del fallido en el escrito de interposicin del recurso de apelacin, determina su inexistencia, dejando sin sustento la intervencin de este tribunal373. Tambin, que el desconocimiento efectuado por el fallido, en el acta, de las firmas aparentemente suyas (interposicin del recurso y su fundamentacin) determina la inexistencia de los mismos, dejando sin sustento, por ende, la intervencin de este tribunal374. Asimismo, la ausencia de la firma de la parte en una presentacin efectuada ante el rgano jurisdiccional, exhibe la falta de un insoslayable requisito visceral para considerar que se est frente a un acto procesal debiendo reputarse a dicho escrito como inexistente. Dicha situacin no se modifica por las circunstancias de que un letrado aparezca suscribindolo, por cuanto su carcter de patrocinante no suple la omisin padecida por quien lo encabezara por su propio derecho. Como corolario de lo expuesto, la inexistencia de la firma del actor impide tenerlo por apelante debiendo declararse a su respecto mal concedido el recurso de apelacin intentado, resultando igualmente inatendibles los agravios explicitados en su nombre375. El escrito presentado ante el rgano jurisdiccional sin la firma de quien peticiona carece de toda virtualidad, resultando irrelevante la circunstancia de que el interesado lo haya suscripto despus de vencido el plazo pertinente, habida cuenta de que su falta no puede ser subsanada con posterioridad pues ello importara suspender el plazo que comenz a correr con el anoticiamiento correcto376. En un fallo, el sentenciante ha sostenido con correccin que los escritos judiciales deben estar firmados. Y que si la firma estampada no es autntica, se est frente a un acto inexistente, pues se trata de un elemento constitutivo de la pieza jurdica. En tal caso, se est ms all de la nulidad, por lo que resulta innecesario demostrar la existencia de perjuicio y no resulta de aplicacin el principio de convalidacin377. Carecen de todo efecto procesal los escritos con firmas que no emanan de la persona a quien se atribuyen, aunque sta las ratificara con posterioridad, porque el efecto retroactivo de la ratificacin no puede desvirtuar los derechos que, nterin, adquirieran los terceros. Ello as, tales firmas son requisito formal indispensable para la validez de los actos, debiendo ser autnticas del interesado, no pudiendo tal condicin quedar librada a sus manifestaciones y considerndose que, de otro modo, los escritos son jurdicamente inexistentes378.
371

Del escrito de interposicin del recurso extraordinario de nulidad resulta que no se ha dado cumplimiento a lo dispuesto por el art. 118, inc. 3, CPCC desde que dicha pieza procesal no ha sido suscripta por su presentante, resultando insuficiente la firma estampada por el letrado patrocinante. SCBA, Ac. 81.512, 13/6/2001, Banco Comercial de Tres Arroyos SA v. Sanguinetti, Amelia L. y otro s/cobro ejecutivo; SCBA, Ac. 84.779, 15/5/2002, Daz, Wilfrida v. Schonbrod, G. y otro s/daos y perjuicios - recurso de queja. 372 La firma de las partes constituye un elemento sine qua non para la existencia del acto, y en tal sentido los escritos judiciales deben contener, si (como en el caso) se litiga por derecho propio, la firma del peticionario y del letrado patrocinante, mientras que si interviene un mandatario basta la firma del letrado apoderado. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 15/8/1996, Rostan, Susana Adela v. Dialley, Vctor Oreste y otros s/daos y perjuicios. 373 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 9/3/2000, Soto, Pedro s/quiebra. 374 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/5/2001, Vzquez, Vctor ngel s/pedido de pequea y propia quiebra. 375 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/2001, Kibich, Carlos v. Mathieu, Hernn s/corbo ejecutivo. 376 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata,, sala 2, 8/10/1998, Turner, Sebastin Eduardo y otro v. De Castro, Rodrigo M. y otro s/indemnizacin por daos y perjuicios. La falta de firma del escrito de expresin de agravios no es subsanable una vez vencido el plazo que para formularlos concede el art. 254. Se trata de un plazo perentorio y el incumplimiento de la carga procesal de fundamentar la impugnacin acarrea inexorablemente la desercin del recurso segn lo establece expresamente el art. 260 . SCBA, Ac. 42.046, 3/7/1990, Alvarado, Mara v. Saral SRL y otro s/escrituracin. 377 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/6/1996, Martini, Luis Osvaldo s/sucesin. 378 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 9/10/1990, Dign de Manresa, A. y otro v. Cardozo, Leonor s/accin de peticin de herencia.

142

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


De acuerdo con el art. 172 los jueces pueden declarar de oficio la nulidad de un acto procesal siempre que el vicio no estuviere consentido. Con igual o mayor razn podrn hacerlo cuando el acto cumplido es inexistente, tal como ocurre con el escrito que no est firmado por la parte, su apoderado o representante legal379. La suscripcin hecha al final de un escrito judicial en un otros digo, legitima toda la presentacin, ms all de que por tal forma de redaccin podra llevar dos firmas380. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 118, Cdigo nacional. En lugar de dar pautas como se hace en el caso de la manda provincial, su par de la Nacin remite a las normas del Reglamento para la Justicia Nacional en cuanto a las formalidades para la redaccin y presentacin de escritos. Art. 119. Escrito firmado a ruego Cuando un escrito o diligencia fuere firmado a ruego del interesado, el secretario o el oficial primero debern certificar que el firmante, cuyo nombre expresarn, ha sido autorizado para ello en su presencia o que la autorizacin ha sido ratificada ante l. 1. IMPOSIBILIDAD DE FIRMAR Si quien deba firmar un escrito no sabe hacerlo o se encuentra temporariamente impedido para ello, se puede recurrir a esta figura en virtud de la cual otra persona habr de suscribirlo por autorizacin (a ruego) del imposibilitado para hacerlo. Para que ello sea vlido en el marco de un proceso judicial, la ley establece que la autorizacin sea dada -o ratificada si fue dada anteriormente- por aquel cuya firma debe constar en el escrito a quien efectivamente firmar en presencia de agentes judiciales con funciones certificatorias (el secretario o el oficial primero). stos debern extender -bajo su firma, consignando la fecha- una nota donde conste que en su presencia se ha autorizado o ratificado la autorizacin otorgada por quien debe firmar y no puede hacerlo respecto de otra persona que aparece firmando, identificando a ambos sujetos con sus nombres y dems datos filiatorios. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 119, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 120. Copias De todo escrito de que deba darse vista o traslado, de sus contestaciones y de los que tengan por objeto ofrecer prueba, promover incidentes, o constituir nuevo domicilio, y de los documentos con ellos agregados, debern acompaarse tantas copias firmadas como partes intervengan. No cumplido este requisito, ni subsanada la omisin dentro del da siguiente, se tendr por no presentado el escrito o el documento, en su caso, sin que se requiera intimacin previa, y se dispondr su devolucin al interesado, dejndose constancia en el expediente. La reglamentacin de superintendencia establecer los plazos durante los cuales deban 381 conservarse las copias en la secretara. 1. DERECHO DE DEFENSA Y COPIAS Frente a la peticin de alguna de las partes, la otra debe estar en condiciones de poder esgrimir sus oposiciones en forma adecuada y slo asegurando esa posibilidad es que el juez estar habilitado -a la postre- para emitir un pronunciamiento vlido en consonancia con las mandas constitucionales involucradas.
379 380

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 13/2/1990, Arano, Horacio v. Laterza, Carlos y otro s/ejecutivo. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 4/4/1995, A. de R., M. v. C., H. F. s/rgimen de visitas. 381 Rectius est: deben.

143

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Para lograr ese objetivo, es bsico que la contraparte conozca cul es el exacto tenor de lo pretendido o requerido. Dado que el escrito original as como la documentacin acompaada habrn de quedar incorporados al expediente, el cabal conocimiento de estas piezas por parte de la contraria se efecta a travs de la carga procesal que establece este artculo: la presentacin -junto con los originales- de tantas copias como partes haya en el trmite. En el cargo de recepcin se dejar constancia de si el escrito se presenta o no con copias y, en su caso, cuntas o cuntos juegos. De all lo sostenido en cuanto a que si de acuerdo con el cargo puesto al pie del escrito el mismo fue presentado con copias, resultando dicha aseveracin procesalmente veraz, no corresponde aplicar la consecuencia de devolucin del art. 120382. Son normalmente fotocopias que reproducen tanto el escrito como la documental adunada y deben ser firmadas por el letrado interviniente. Como vimos, la firma en los escritos de las partes que litigan por su propio derecho constituye una condicin esencial de existencia y validez de los mismos pero tales consecuencias derivadas de la omisin aludida no pueden extenderse o tornarse aplicables a las copias pertinentes. Obsrvese que la exigencia de acompaar copias prescripta por el art. 120 del ordenamiento procesal reposa en la idea de otorgar comodidad y ahorro de tiempo a la parte que debe contestar un traslado garantizando a su vez el efectivo resguardo del derecho de defensa en juicio. En esa inteligencia la firma de la parte en las copias para traslado no se erige como extremo esencial que -en caso de omitirse- adquiera una relevancia tal que empae los fines perseguidos por la norma sealada383. Actualmente con el auxilio de la informtica y de los procesadores de texto, para la reproduccin de escritos suele utilizarse el mismo sistema que da lugar al original (impresora) obtenindose una versin exacta de aquel aunque tambin -muchas veces con fines de economa- la copia consiste en una versin simplificada del escrito original (un tipo de letra ms sencillo, otro mrgenes, otra calidad de papel, etc.). La prctica tribunalicia ha admitido esta forma de producir copias siempre y cuando reproduzca de manera absolutamente ntegra el texto del original. Este principio puede extraerse del art. 5, acordada 2514/1992. El criterio rector ser siempre -en ltima instancia- la posibilidad del pleno ejercicio del derecho de defensa. 2. INCUMPLIMIENTO DE LA CARGA: CONSECUENCIAS Muchas veces se ha considerado esta carga procesal como exagerada. Bsicamente teniendo en cuenta las consecuencias de la omisin de un elemento -copia- que podra ser considerado algo accesorio o secundario respecto de lo principal que es la presentacin original hecha en tiempo, forma y debidamente acompaada de respaldo documental. En este artculo se indica que cuando un sujeto no acompae las copias con la presentacin original ni tampoco al da siguiente, el juez tendr por no presentado el escrito o documento sin previa intimacin ordenando su devolucin a la parte con constancia de esa entrega en la causa. Claro que la omisin de acompaar copia de los documentos simplemente torna imperativa la devolucin de dichos documentos pero de manera alguna la del escrito mediante el cual se los adjunta384. La sancin contenida en el art. 120, CPCC no requiere ninguna intimacin previa por lo que la providencia que hace saber la falta de copias no debe notificarse personalmente o por cdula385. Sin embargo, si la providencia judicial dictada en este contexto decide someter el trmite previsto por el art. 120, CPCC a una previa intimacin, esa resolucin puede eventualmente llegar a causar un gravamen irreparable, correspondiendo admitir la queja planteada386. En la rbita de la casacin se ha dicho que si bien el recurso de inaplicabilidad de ley ha sido presentado sin las copias exigidas por el ltimo prrafo del art. 280 no correspondiendo dar vista o
382

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 3/2/1994, Tenaglia, Juan Patricio v. White, Jos Luis y otros s/daos y perjuicios. 383 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/3/1999, Durso, Humberto v. Ferraro, Sebastin s/desalojo por tenencia precaria e incumplimiento contractual. 384 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 16/8/1988, Interfinanzas SA v. Estancias Derpa SAAIC y otro s/cobro ejecutivo. 385 SCBA, Ac. 41.446, 17/10/1990, Azar de Esayan, Salma v. Almeyra, Rubn O. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 45.384, 20/8/1991, Buczacka, Walter Ricardo v. Gmez, Hctor A. y otro s/daos y perjuicios. 386 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 15/10/1998, Gmez, Silvia v. Videla, Waldemar s/cobro ejecutivo.

144

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


traslado del mismo ni conteniendo dicha norma similar sancin a la prevista en el art. 120, Cdigo cit., constituira un excesivo rigor formal hacer extensiva la misma al presente caso, ms an que no se encuentra en la especie afectado el derecho de defensa y debido proceso de los peticionantes desde que subsanada la omisin pueden ejercer en tiempo oportuno la facultad que le otorga el art. 284, CPCC387. Segn el tenor de esta manda, el incumplimiento de la carga de presentar copias determinar -por exclusin del expediente de un escrito o de un documento- la preclusin respecto de alguna de las etapas del proceso y con ella, la prdida de la posibilidad de ejercicio de la facultad por ese dficit formal en la presentacin. Esta grave sancin no es aplicable cuando no se ha cumplido por el secretario con la disposicin contenida en el art. 38, ap. 1, inc. c), de dicho ordenamiento, pues de haber sido ello observado el interesado hubiera podido llenar la exigencia de acompaar las copias faltantes dentro del da siguiente como refiere la norma en cuestin388. El plazo para cumplir la carga que edicta el art. 120, Cdigo Procesal debe computarse a partir del da siguiente en que se notifica por nota la providencia dictada a raz de la presentacin incompleta389. Si bien es cierto que la consecuencia parece extrema desde el punto de vista de quien la padezca, no lo es menos que -como vimos- el recaudo encuentra sostn en el derecho de defensa de la contraria. La carga prevista en el art. 120 del rito atiende esencialmente a la conveniencia de las partes y se relaciona con el inters de ellas y con la funcin jurisdiccional sin que su incumplimiento genere un correlativo derecho subjetivo de la contraria a la automtica aplicacin de la sancin cuando su derecho de defensa ha sido puesto a resguardo390. Pues bien, ha sido la jurisprudencia correctora la que ha realizado interpretaciones flexibilizadoras de este principio, dando alguna chance ms a la parte que incumple originalmente la carga para que abastezca los recaudos legales en debida forma. Ello en el marco de las facultades judiciales ordenatorias y de saneamiento, con la finalidad de que una omisin de este tipo no sea obstculo para el normal desenvolvimiento de la causa. Claro que -como siempre- el ejercicio de estas potestades debern estar gobernadas por la prudencia para no caer en un malsano favoritismo respecto de uno de los contendientes. Con relacin a la forma que tienen a su disposicin los litigantes para requerir la aplicacin del artculo en anlisis se ha resuelto que la eventual deficiencia de la notificacin de la demanda por no acompaarse a la cdula las copias tradas a los autos al accionar o, en su caso, el no haberse agregado copias en la forma requerida por la ley nada tiene en comn con el impedimento procesal de defecto legal y, por ende, dicha omisin -en la hiptesis de existir- debi canalizarse a travs de otras vas procesales idneas y no precisamente por ese andarivel391. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 120, Cdigo nacional.

387

SCBA, Ac. 76.262, 7/12/1999, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Senz Valiente, Benjamn Benito s/expropiacin. 388 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 17/6/1999, Florio, Mario Gabriel v. Obregn, Zunilda Mabel s/fijacin y consignacin de cuota alimentaria. 389 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 18/6/1996, Hernndez Bustamante, Eduardo Manuel v. Huesca Prez, Gustavo D. y O. s/ejecutivo; Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 5/7/1996, Duarte Mereles, Selva v. El Sol SA s/daos y perjuicios. El trmino `da siguiente a que se refiere el art. 120, CPC, no puede ser otro que el que corresponda computando los plazos conforme al sistema del art. 156, CPC, o sea desde que qued notificado por nota de la providencia dictada a raz del escrito del que no se acompaaron copias, sealando dicha omisin y fijando 24 horas para subsanarla. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/3/1987, Casa Radar SACI v. Palferro, Daniel Jos s/ejecucin; 5/5/1994, Capricornio SA v. Sulfrio Transportes Rodoviarios SA s/cobro de pesos - daos y perjuicios [J 14.22567-1]; Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 5/9/1995 Lloret, Andrs s/sucesin [J 14.22567-2]; 5/2/2002, Minni, Norma B. v. Navas, Jorge E. s/ejecucin - efecto devolutivo. El art. 120, Cdigo Procesal, es claro en cuanto a que es innecesaria la intimacin previa para subsanar dentro del da siguiente la omisin de acompaar copias, y que la presentacin que se efecta al efecto -para no resultar extempornea- debe tener lugar a ms tardar al da siguiente en que qued notificada por ministerio de ley la providencia que orden el cumplimiento de dicha carga. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 26/12/1996, Cuevas, Norma v. Clnica San Ramn s/daos. 390 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 24/5/2001, Frontani, Julio s/cancelacin de ttulos. 391 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/2001, Reigenborn, Luis Aurelio v. Puertas, Carlos Alberto s/resolucin de contrato - daos y perjuicios.

145

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se destacan -como diferencias notables- la mencin de la personera unificada como excepcin a la carga de acompaar tantas copias como partes intervengan en el pleito, la concesin al litigante de un plazo de dos das desde la notificacin ministerio legis de la providencia que exija cumplir con la carga de firmar los escritos, la referencia al hecho de que la devolucin del escrito no firmado se har sin ms trmite ni recurso salvo la peticin del art. 38, el agregado de dos prrafos donde se establece que las copias podrn ser firmadas indistintamente por las partes o sus letrados y debern ser glosadas al expediente salvo que por sus caractersticas no se pueda en cuyo caso se debern conservar ordenadamente en la secretara y slo se entregarn a la parte interesada o sus letrados bajo recibo. Tambin se indica que si esas copias deben agregarse a cdulas, oficios o exhortos se desglosarn dejando constancia de ello. En el ltimo prrafo se menciona, respecto de las copias reservadas en secretara y las glosadas en el expediente que a los fines de determinarse el plazo durante el cual se conservarn habr que remitirse a la reglamentacin de Superintendencia. Art. 121. Copias de documentos de reproduccin dificultosa No ser obligatorio acompaar la copia de documentos cuya reproduccin fuese dificultosa por su nmero, extensin, o cualquier otra razn atendible, siempre que as lo resolviere el juez, a pedido formulado en el mismo escrito. En tal caso el juez arbitrar las medidas necesarias para obviar a la otra u otras partes los inconvenientes derivados de la falta de copias. Cuando con una cuenta se acompaaren libros, recibos o comprobantes, bastar que stos se presenten numerados y se depositen en la secretara para que la parte o partes interesadas puedan consultarlos. 1. MORIGERACIONES A LA REGLA Una vez sentada la regla del art. 120, aqu se contemplan razonables excepciones a la carga de presentar copias de todo escrito y de la documentacin acompaada. Si bien se menciona la dificultad de la reproduccin por nmero o extensin, en definitiva se trata de una norma abierta que requerir de la precisin judicial al momento de ponderar las razones expuestas por el litigante. ste debe manifestar cul es el obstculo que le impide adjuntar copias del escrito o documentos que presenta y requerir -fundadamente- que se lo exima de la aludida carga en esa misma presentacin. El juez habr de resolver lo que entienda pertinente con la forma de una providencia simple y, en la misma, deber aguzar el ingenio para arbitrar medios supletorios a los fines de que la otra parte pueda tomar fcilmente contacto con los contenidos de las pretensiones o defensas 392. Podr disponer que la documental sea compulsada en secretara, ampliar el plazo para contestar si esa tarea se observa claramente como muy engorrosa o compleja, ordenar -si es posible- que los escritos sean reproducidos en soportes magnticos -disquete o disco compacto-, etc. 2. DOCUMENTACIN VOLUMINOSA En los casos especiales de libros -contables- y recibos o comprobantes, dado que normalmente se trata de documentacin muy abundante -e importante por implicar el soporte instrumental de derechos- el Cdigo Procesal Civil y Comercial contempla expresamente que a su respecto no opere la carga de presentacin de copias y bastar con su foliatura y depsito en secretara, normalmente en la caja fuerte del juzgado luego de haber dejado constancia en el expediente de ese desglose. All podrn concurrir las partes interesadas en consultar la informacin pertinente. Ello sin perjuicio -por supuesto- de que quien los aporte acompae espontneamente las copias. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 121, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos.
392

Si bien el art. 121, CPC, autoriza al juez -a pedido de parte- a disponer la exencin al acompaamiento de copias cuya reproduccin fuese dificultosa, lo cierto es que lo es a condicin de que se arbitren las medidas necesarias para obviar a las partes los inconvenientes derivados de la falta de copias. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/6/1996, Signorello, Domingo v. Haick, Hugo s/escrituracin.

146

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Art. 122. Expedientes administrativos En el caso de acompaarse expedientes administrativos, deber ordenarse su agregacin sin el requisito exigido en el art. 120. 1. OTRA EXCEPCIN Aqu -como en el supuesto anterior- la ley presupone que las actuaciones administrativas que se traen a la sede civil habrn de ser voluminosas y sienta la regla de que en el caso de que sean ofrecidas como soporte de pretensiones o defensas, bastar con su agregacin sin ser necesario que vengan acompaadas de copias que las reproduzcan. Las partes interesadas debern -entonces- compulsarlas por la mesa de entradas del tribunal o solicitar expresamente su exhibicin si se encuentran reservadas en la secretara. Como en el artculo anterior, su compulsa habr de hacerse en secretara. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 122, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 123. Documentos en idioma extranjero Cuando se presentaren documentos en idioma extranjero, deber acompaarse su traduccin realizada por traductor pblico matriculado. 1. IDIOMA NACIONAL De la lectura del art. 115 surge -como principio- que en todas las actuaciones procesales deber utilizarse el idioma nacional. En aquel caso se estudiaba qu ocurra en el supuesto de las audiencias donde interviene un sujeto que desconoce total o parcialmente las reglas de la lengua castellana. Aqu se trata de un planteo similar: documentos presentados en juicio que estn redactados en idioma extranjero. Ser carga de quien pretenda introducir ese tipo de instrumento en la litis acompaar la traduccin del mismo realizada por un profesional idneo: deber intervenir a esos fines un traductor pblico matriculado. Como sostenamos en aquel supuesto del art. 115, entendemos que si alguna de las partes requiera presentarse a la justicia y no cuenta con los medios suficientes para hacer frente a las erogaciones que importa la traduccin de los documento de que intente valerse, podr manifestarlo de este modo al juez para que se disponga que la tarea sea llevada adelante por un perito de la lista de designaciones de oficio para evitar -aqu tambin- una inconstitucional restriccin en el acceso a la justicia. El principio legal de la necesariedad de la traduccin de documentos redactados en idioma que no sea el castellano resulta razonable. Ello sin perjuicio de las flexibilizaciones que en cada caso puedan operar dentro del expediente y de las que nos ilustra la jurisprudencia cuando seala que es dable merituar un documento escrito en idioma extranjero -francs- del que no se acompa la correspondiente traduccin de acuerdo con el art. 123 si la demandada no se opuso a su agregacin a los autos y la finalidad de esa norma -preservar el derecho de defensa de la parte ante quien pretende oponrsele el escrito y facilitar el conocimiento del mismo por el juzgador- se encuentra cumplida en razn de que su alcance y contenido son fcilmente comprensibles393. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 123, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 124. Cargo El cargo puesto al pie de los escritos ser autorizado por el secretario o por el oficial primero.
393

SCBA, B.55.486, 26/5/1998, Scipioni, Augusto v. Provincia de Buenos Aires (IPS) s/demanda contencioso administrativa.

147

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La Suprema Corte o las cmaras podrn disponer que la fecha y hora de presentacin de los escritos se registren con fechador mecnico. En este caso, el cargo quedar integrado con la firma del secretario o del oficial 1, a continuacin de la constancia del fechador. El escrito no presentado dentro del horario judicial del da en que venciere un plazo, slo podr ser entregado vlidamente en la secretara que corresponda, el da hbil inmediato y dentro de las dos (2) primeras horas del despacho. 1. EL CARGO Y LOS TIEMPOS DEL PROCESO El cargo es la constancia escrita de recepcin de un escrito consignado en esa misma pieza por parte del rgano judicial. Si bien existen diferentes formatos -ya que tanto pueden ser puestos ntegramente de puo y letra o bien simplemente mediante el llenado de los espacios en blanco de un sello de goma especial o del reloj fechador automtico- en l debe aparecer -como mnimo- la fecha completa (da, mes y ao), la hora de presentacin, la circunstancia de haberse acompaado copias (ello segn lo ordena el art. 8, acordada 2514/1992) y la firma del autorizante -para la ley, secretario u oficial primero-. Estos elementos del cargo son esenciales. Se ha dicho que el cargo es una constancia o acto procesal de naturaleza formal destinado a acreditar la presentacin de una actuacin judicial y las circunstancias en que se lo hace (fecha y hora, firma, copias, etc.) y slo tiene plena eficacia cuando se encuentra integrado de acuerdo con los recaudos que prev el art. 124394. Y dado que en la diligencia interviene un funcionario designado por la ley al efecto, esta constancia al pie de todo escrito o comunicacin dirigida al tribunal del da, ao y hora en que se verific la presentacin -as como de las dems circunstancias apuntadas- reviste las caractersticas propias de un instrumento pblico y por consiguiente lo all consignado por el secretario u oficial primero goza de autenticidad y hace plena fe hasta la redargucin de falsedad395. Se trata de una constancia fehaciente del momento exacto de presentacin de un escrito, lo cual adquiere relevancia particular en un proceso civil y comercial como el que delinea nuestro Cdigo donde rige el principio de preclusin. Como veremos, existen plazos dentro de los cuales pueden realizarse vlidamente ciertos actos procesales. La mayora de estos actos procesales en un sistema escriturario se realizan por escrito. De all que el cargo habr de constituir elemento esencialsimo para que el juez pueda constatar que estas presentaciones de las partes se realizaron en tiempo til y no declarar precluida -perdida en estos casos- a su respecto la facultad procesal de que se trate. La norma prev que la Corte y las cmaras de apelacin en sus respectivas rbitas de superintendencia podrn admitir para estampar la constancia de marras la utilizacin de un fechador mecnico. Se trata de un reloj electrnico provisto de un dispositivo de impresin que al introducir por una de sus ranuras el escrito lo sella consignando los datos referidos (con fecha y hora). Claro que ello no bastar sino que ser imprescindible segn la norma la firma del secretario u oficial primero, adems de la referencia a las copias adunadas, recaudo que surge -como vimos- del acuerdo 2514/1992. 2. PLAZO DE GRACIA La ley contempla una flexibilizacin respecto de la regla de la perentoriedad de los plazos. Como principio, todos los trminos procesales vencen inexorablemente la ltima hora del ltimo da. Los letrados debern ser diligentes para llevar un exacto control de los procesos en los que intervienen as como de los plazos que en cada uno de ellos van naciendo para que las presentaciones en defensa de sus asistidos sea eficaz. Sin embargo y como una concesin legal en pos de la efectiva proteccin de estos derechos es que se contempla el plazo de gracia396. Nuestra Corte ha explicado que la gnesis de la introduccin del ltimo prrafo del art. 124, CPCC se encuentra en que los plazos de das de que disponen los justiciables para ejecutar los actos procesales no se cuentan por horas, puesto que el da es el intervalo entero que corre de medianoche a medianoche segn el art. 24, CCiv. Como el horario de las oficinas judiciales no se extiende hasta la
394

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 16/11/1995, Ros, Santiago v. Buscaglia, Nstor y otro s/daos y perjuicios. 395 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 11/8/1989, Fernndez, Elsa v. N. N. s/posesin veinteaal. 396 La demanda presentada dentro del plazo de `gracia establecido por el art. 124, CPCC constituye un acto eficaz para interrumpir la prescripcin de la accin de que se trate. SCBA, L.43.161, 14/11/1989, Thomas, Hctor Alfredo v. Frigorfico Minguilln SACIFI s/reajuste de haberes.

148

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


hora veinticuatro, en que vence el trmino perentorio, se impone arbitrar un remedio para el debido ejercicio de la facultad del interesado397. En la faz puramente prctica -pero no por ello menos importante- este plazo permite al letrado contar con ms tiempo en la elaboracin de escritos al admitirse su presentacin el da hbil inmediato posterior al del vencimiento, en las dos primeras horas -tambin hbiles-. As, el abogado tendr -en ciertos casos- varios das suplementarios si el vencimiento del plazo operase un viernes -o incluso un feriado anterior-. Como el parmetro para calcular las dos horas es el inicio del despacho -debe entenderse la actividad de los tribunales abierta al pblico- siempre depender del horario que establezca la Suprema Corte de Justicia para el funcionamiento de los organismos del Poder Judicial. En la actualidad, con el inicio de actividades a las siete treinta horas, el plazo de gracia se extiende hasta las nueve treinta horas, luego de lo cual, salvo circunstancias excepcionales (suspensin de trminos, acuerdo de partes, justificacin admitida por el juez, etc.) no podr presentarse vlidamente el escrito. Esta extensin temporal rige en todas las instancias del proceso civil y comercial, incluso en la extraordinaria. Prueba de ello es que la Corte ha dicho que considerar extemporneo el depsito previo para recurrir -art. 278 - efectuado dentro del plazo de gracia del art. 124 conllevara mantener una hermenutica de las normas adjetivas reida con el principio constitucional de afianzar la justicia -Prembulo de las Constituciones provincial y nacional- incurrindose en exceso ritual398. Y tambin se aplica en los procesos concursales, ya que el art. 124 es de aplicacin supletoria en todo lo que no se encuentra previsto en la ley 24522 -art. 278 de este rgimen-399. 3. ...EN LA SECRETARA QUE CORRESPONDA... Esta norma no slo indica cundo ser vlida la presentacin del escrito fuera de trmino sino que tambin exige que esa presentacin se haga en la secretara que corresponda. Si bien ello parece una obviedad, no han sido pocos los casos en que en el frrago de la tarea tribunalicia que deben acometer los letrados -o bien por simple error o distraccin- se dejan escritos en secretaras que no corresponden, ya sea que la confusin tenga lugar entre rganos de la misma jerarqua o bien de diferente, como puede ser dejar un escrito en la secretara del juzgado de primera instancia cuando corresponda hacerlo en la de la cmara de apelaciones. El tema ha suscitado controversias que han llegado hasta la Corte ya que -si bien con los matices propios de cada caso- en general se enfrentan los principios de formalidad y el de justicia. Por el primero se busca que los pasos procesales se cumplan adecuadamente y que deslices de este tenor sean motivo suficiente para descalificar la diligencia mientras que por el segundo, se trata de superar pices procesales cuando las razones esgrimidas son de peso en bsqueda de un resultado axiolgicamente valioso. As, sobre el tema, el mximo tribunal local ha dicho que carecen de eficacia los escritos que no han sido presentados en la Secretara que corresponde400. Postura que tambin ha sido recogida por las instancias inferiores en las que se sostuvo que la pretensin de considerar eficaz un escrito presentado en una secretara distinta de aquella ante la que tramita el expediente resulta improcedente, conforme lo precepta el art. 124, ltimo prrafo, y su doctrina del Cdigo Procesal. Es que, de permitirse tal solicitud se dejara permanentemente abierto un camino hacia la inseguridad jurdica, violndose as el debido proceso judicial y el orden regular que debe imperar en el mismo que es funcin de los jueces preservar401.
397

SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000 Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 398 SCBA, Ac. 78.015, 1/11/2000, Banco Comercial del Tandil SA v. Esquerdo y Figueroa, Elena A. y otros s/ejecucin hipotecaria - recurso de queja; Ac. 79.772, 13/12/2000, Gaspar, Mirta v. Trimboli, Rosario s/accin de simulacin [J 14.74959-1]. 399 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 24/10/1996, Banco Caja de Ahorro SA s/incidente de impugnacin de inf. individual. 400 SCBA, Ac. 35.064, 22/10/1985, Sociedad Mixta Siderrgica Argentina v. Oggero Hnos. y otro s/daos y perjuicios; Ac. 37.524, 18/8/1987, Turdo, Carmelo R. y otros v. Lezcano, Ricardo I. y otros s/desalojo por intruso [J 14.5103-1]; Ac. 49.451, 14/3/1995, Incurato, Fernando v. Volkart, Ida Rosmarie s/daos y perjuicios [J 14.5103-2]. 401 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 18/8/1992, Olivero, Jorge E. y otro v. Ramos, Luis D. y otros s/daos y perjuicios.

149

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 124, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Slo se omite mencionar al secretario entre quienes pueden autorizar el cargo de recepcin de escritos. CAPTULO III - Audiencias Art. 125. Reglas generales Las audiencias, salvo disposicin expresa en contrario, se ajustarn a las siguientes reglas: 1) Sern pblicas, a menos que los jueces o tribunales, atendiendo las circunstancias del caso, dispusieren lo contrario mediante resolucin fundada. 2) Sern sealadas con anticipacin no menor de tres (3) das, salvo por razones especiales que exigieren mayor brevedad, lo que deber expresarse en la resolucin. En este ltimo caso, la presencia del juez o tribunal, podr ser requerida el da de la audiencia. 3) Las convocatorias se considerarn hechas bajo apercibimiento de celebrarse con cualquiera de las partes que concurran. 4) Empezarn a la hora designada. Los citados slo tendrn obligacin de esperar treinta minutos. 5) El secretario levantar acta haciendo una relacin abreviada de lo ocurrido y de lo expresado por las partes. 1. AUDIENCIAS. REGLAS GENERALES Esta norma prev pautas genricas para el desarrollo de las audiencias, las que debern ser complementadas con las que en cada caso especfico regula el Cdigo (audiencia testimonial, de conciliacin, de absolucin de posiciones, para explicaciones de peritos, etc.). Se establece la publicidad de las audiencias. Ello es consecuencia del principio republicano de publicidad de los actos de gobierno. La actividad jurisdiccional es parte de la tarea gubernamental y por tal motivo debe realizarse a la vista de todos los ciudadanos quienes -interesados en la recta administracin de justicia- pueden activar, si bien no dentro del expediente por ser ajenos a l, mecanismos de contralor en casos de notorios y graves desvos en la misma (denuncia de superintendencia, penal o ante el jury de enjuiciamiento). Lo dicho es sin perjuicio de que frente a supuestos debidamente justificados y como excepcin, los magistrados establezcan -de oficio o a pedido de alguno de los interesados- el carcter privado de la audiencia, en cuyo caso impedirn el acceso a la misma a quienes no revistan la calidad de parte en el expediente o a los auxiliares de la justicia cuya intervencin no resulta indispensable. Normalmente se adoptar esta medida frente a audiencias en la que los hechos a ventilar se refieran a aspectos de la vida ntima de las personas o donde se ponga en juego su honor, reputacin, etc. En la prctica, la poca difusin de la agenda de los tribunales sumado al normalmente escaso espacio edilicio con que se cuenta para el desarrollo de estas actividades atentan contra el efectivo cumplimiento de este principio que slo se pone de manifiesto cuando se trata de una causa de repercusin pblica. All es el periodismo el que se encarga de registrar las diferentes contingencias procesales, tarea que por lo comn y de acuerdo con la experiencia de los ltimos tiempos viene guiada por un criterio netamente sensacionalista donde escasea el anlisis objetivo, mesurado y jurdico de los hechos para dar lugar a un desenfrenado inters por generar atencin en el pblico (y as aumentar las ventas o el promedio de audiencia) realizndose frente a la comunidad -con toda ligereza- evaluaciones y comentarios apresurados y mostrando visiones distorsionadas o, en el mejor de los casos, parciales de los acontecimientos judiciales, todo lo que contribuye a generar en la opinin pblica un desfavorable concepto de la actividad de los tribunales. En suma, presenciamos un ejercicio abusivo y pernicioso de la libertad de prensa atribuible tanto a sus integrantes -normalmente poderosos multimedios- como tambin a cierto grupo de abogados y magistrados desprovistos de los mnimos principios ticos de los que deberan -ellos ms que nadie por las respectivas funciones que la sociedad les ha encomendado- hacer gala.

150

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Por el inc. 2 se establecen los plazos a los fines de la vlida fijacin de audiencias. En realidad, se trata de los trminos mnimos de antelacin necesaria para anoticiar a los citados a esa diligencia. Los jueces habrn de tener en cuenta el tiempo que insume la notificacin de ese provedo. No slo se busca con esos das de anticipacin que los citados puedan organizarse y disponer del tiempo suficiente para concurrir a los estrados judiciales sino tambin -en el caso de las partes- que puedan delinear juntamente con sus letrados la estrategia a desplegar en el acto procesal para el que son convocadas. Slo excepcionalmente y ante casos justificados -fundndose el auto que as lo disponga- se pueden fijar con menor tiempo del reglamentario y consecuentemente con menor anticipacin, en cuyo caso si las partes lo encuentran necesario, se podr requerir la presencia del juez el mismo da de la audiencia. Como ya se sealara en la nota al art. 34, inc. 1, CPCC, se intenta que el principio de inmediacin tenga una mayor vigencia, lo cual choca frontalmente con el cmulo de tareas que por lo general agobia a los juzgados de primera instancia. Si bien resulta de lo ms recomendable que sea el juez quien conduzca las audiencias, lo cierto es que en la gran mayora de los casos ello no se cumple, delegndose la tarea. Se ha dicho que el recurso de nulidad interpuesto contra la sentencia dictada fundado en que la citacin para una audiencia fue cursada sin la debida anticipacin, resulta extemporneo pues tal irregularidad debi denunciarse dentro del plazo perentorio de cinco das contado a partir de aquella notificacin. La postura seguida por el recurrente conduce de manera inexorable a la convalidacin del acto viciado402. Para el caso de ausencia de alguna de las partes, la sola convocatoria a audiencia importar -por mandato legal- el apercibimiento de celebrarse con la que asista. Sin embargo, resulta obvio que en ciertos casos donde es esencial la presencia de ambas partes -por ejemplo, una audiencia de conciliacin- el acto de marras no surtir ningn efecto. Se busca puntualidad en la celebracin de las audiencias, previndose como tiempo de espera el de treinta minutos luego de lo cual se celebrar con los presentes o bien se dejar constancia en un acta de lo acontecido: mencin de los que han asistido y de los que no lo han hecho403. Tambin se contempla la forma en que habr de quedar registrado en el expediente lo ocurrido en el transcurso de estas diligencias. Si bien la audiencia constituye el acto oral por excelencia, dada la vigencia del principio escriturario es necesario que el secretario levante un acta con la relacin de lo esencial de la misma as como de las manifestaciones de las partes, la que luego ser firmada por todos los asistentes. A pedido de los letrados se podrn consignar otras cuestiones que puedan ser consideradas de inters salvo que la parte contraria a la peticionante se oponga, en cuyo caso habr de resolver el juez sobre el punto. Tngase en cuenta que en algunos casos, el acta de la audiencia habr de ser circunstanciada (por ejemplo, el caso de la audiencia testimonial y la de absolucin de posiciones). En ese supuesto el diferendo se pondr a consideracin del juez que resolver en el acto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 125, Cdigo nacional. Se establece la publicidad de las audiencias bajo pena de nulidad y se mencionan algunas de las causas que el juez puede esgrimir para disponer limitaciones a este principio. No se incluye la posibilidad de que las partes requieran la presencia del juez. Se aclara que cuando una audiencia se suspenda, se fijar en el acto la fecha de su reanudacin. Tambin, que luego de transcurridos treinta minutos las partes que asistieron podrn retirarse dejando constancia de su presencia en el libro de asistencia. Se seala que el acta ser firmada por el secretario y las partes salvo que alguna de ellas no hubiera querido o podido hacerlo, en cuyo caso se dejar constancia. Se incorpora un inc. 6 donde se hace referencia a que el tribunal -si as lo decidiere- podr disponer la documentacin de la audiencia mediante fonograbacin. Se establecen las pautas para ello, la fuerza
402 403

Cm. Civ. y Com. Pergamino, 29/9/1995, Tabellone, Alberto A. v. Carnevale, Jos D. s/cobro ejecutivo. Si la parte fue citada a una audiencia es obvio que debe concurrir al juzgado de radicacin del juicio y no adonde se le ocurra, porque all es donde se realizan esos actos, salvo situaciones especiales que sern indicadas en el caso; y si as no procedi, su torpeza no puede transferirse negativamente en desmedro del contralitigante (arts. 34, inc. 1, y 125, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 10/5/1994, Introini, Nstor Luis v. Ortero, Ral Oscar s/cobro ejecutivo.

151

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


probatoria de los registros y la utilizacin de los mismos por la alzada. Mediante el inc. 7 se prevn otros medios tcnicos de registro. Se trata de pautas que en el rgimen provincial pueden ser obtenidas de la interpretacin del art. 126. Art. 126. Versin taquigrfica e404 impresin fonogrfica A pedido de parte, a su costa, y sin recurso alguno, podr ordenarse que se tome versin taquigrfica de lo ocurrido o que se lo registre por cualquier otro medio tcnico, siempre que se solicitare con anticipacin suficiente. El juez nombrar de oficio a los taqugrafos, o adoptar las medidas necesarias para asegurar la autenticidad del registro y su documentacin. Las partes podrn pedir copia carbnica del acta que firmarn todos los concurrentes y el secretario. 1. REGISTRO DE LAS AUDIENCIAS En el artculo anterior se ordena levantar un acta de lo ocurrido. Ello es lo habitual. Aqu, en el tramo final de la manda se contempla el recaudo de la firma de todos los asistentes as como la posibilidad de que las partes requieran y obtengan una copia carbnica del acta. Esta forma de reproduccin hoy se ve reemplazada normalmente por el fotocopiado o la impresin rpida del acta por el mismo equipo informtico con el que se confeccion el original. Sin embargo, por lo comn el acta slo recoge lo medular de la diligencia. En ciertos casos, a las partes puede interesarles que quede registro de la totalidad de las manifestaciones vertidas en la audiencia o del conjunto de actividades all desplegadas -imagnese el caso de una compleja reconstruccin de hechos donde intervienen testigos y peritos-. En ese caso, el Cdigo contempla la posibilidad de que tome versin taquigrfica o que se grabe lo ocurrido sea slo en lo que hace al audio o bien audio e imagen. La concurrencia de taqugrafos al recinto judicial para reproducir el tenor de una audiencia entendemos que hoy resulta un recurso obsoleto atento las posibilidades tcnicas muy accesibles que permiten la grabacin -y ulterior eventual desgrabacin- de lo sucedido ya sea con una grabadora de casetes, videograbadora o webcam que capte imagen y sonido. El costo de estos recursos ser a cargo de la parte que los pida y la decisin que lo disponga no podr ser recurrida. La ley establece como recaudo que se lo requiera con antelacin suficiente y normalmente se delegar en el secretario la tarea de supervisar la utilizacin de los equipos para que, luego de concluida la labor de los encargados de llevar adelante el registro, pueda certificar la autenticidad de la versin obtenida. El Anteproyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires contempla expresamente estas formas de registro de las audiencias, adquiriendo en este caso una relevancia particular dado que el sistema que all se propicia busca potenciar la oralidad en el trmite civil y comercial local (art. 125.f de ese Anteproyecto). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los inc. 6 y 7 del art. 125, Cdigo nacional. CAPTULO IV - Expedientes Art. 127. (Texto segn ley 12141, art. 1) Prstamo Los expedientes nicamente podrn ser retirados de la secretara, bajo la responsabilidad de los abogados apoderados o patrocinantes, peritos o escribanos en los casos siguientes: 1) Para alegar de bien probado. 2) Para expresar agravios o contestar los mismos en los trminos de los arts. 254 y 260. 3) Para practicar liquidaciones y pericias; particin de bienes sucesorios; operaciones de contabilidad; verificacin y graduacin de crditos; mensura y deslinde; divisin de bienes comunes; cotejo de documentos y redaccin de escrituras pblicas. 4) Cuando el juez lo dispusiere por resolucin fundada. En los casos previstos en los dos ltimos incisos, el juez fijar el plazo dentro del cual debern ser devueltos.
404

Rectius est: o.

152

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. CUSTODIA DE LOS EXPEDIENTES Siendo nuestro trmite procesal de neto corte escriturario, el conjunto de documentos que rene el expediente constituye el soporte bsico del proceso. De all la importancia de que sea llevado correctamente, de modo organizado, foliado correctamente, etc. Muchas de las pautas que se aplican a esta actividad estn contenidas en el acuerdo 2514/1992 ya citado. El secretario es el encargado de la custodia material de los expedientes. Este funcionario es el que debe velar porque las actuaciones permanezcan dentro del mbito fsico de la dependencia judicial a la que pertenece y en buen estado. Fuera del marco regulatorio determinado por los arts. 127 y 128, CPCC y res. 854/1973 de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia, los expedientes -por principio- no pueden ser retirados de la secretara por una elemental razn de orden y seguridad ya que de lo contrario dificultara el contralor de los justiciables en la tramitacin del proceso y facilitara las prdidas y extravos405. Sin embargo, pueden configurarse diversos supuestos en los que sea necesario que el expediente salga de all. Esta norma prev algunos de esos casos: la realizacin de los alegatos -ya que es imprescindible contar con el conjunto de la prueba producida y obrante en autos-, la confeccin de la expresin de agravios y su respuesta -aqu tambin es vital contar con todas las actuaciones previas a la sentencia de mrito de primera instancia pues de esa informacin surgirn o bien las causas del perjuicio para utilizarlas como argumento del recurso o bien, los contraargumentos sobre la base de los cuales se habr de intentar convencer al juez de la sinrazn del recurso de la contraria-, la prctica de actos variados que requieren -aqu tambin- contar con los datos de toda la causa o bien de gran parte de ella, resultando ms expeditivo y econmico trabajar sobre el expediente mismo antes de requerirse copia de toda la documentacin all obrante que habr de utilizarse. La enumeracin no es taxativa ya que tambin se permite que sea el juez -frente a una peticin especfica realizada por escrito exponiendo las razones del requerimiento- quien disponga de manera fundada el prstamo. Esta resolucin -providencia simple- no es susceptible de apelacin ya que no causa gravamen alguno que no pueda ser reparado por la sentencia definitiva406. Salvo el caso de los alegatos y de la expresin de agravios y su respuesta -todos esos actos tienen plazos procesales preestablecidos-, los dems supuestos requerirn que el juez determine cundo el expediente habr de ser reintegrado a su mbito natural: la secretara del juzgado. Finalmente y en cuanto a los efectos del prstamo de las actuaciones, se ha dicho que el retiro de la causa por el letrado patrocinante (art. 127) importa un supuesto de notificacin tcita respecto del patrocinado407, circunstancia que deber ser ponderada en cada caso a los fines notificatorios de los actos procesales. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 127, Cdigo nacional. Se aclara que el retiro de expediente para el alegato de bien probado slo puede tener lugar en el juicio ordinario. Se omite el inc. 2 (prstamo de la causa para la expresin de agravios y contestacin a los mismos). Dentro de los actos del inc. 2 (3 provincial) se omite la verificacin y graduacin de crditos. Y finalmente se agrega un ltimo prrafo donde se consigna que el Procurador General de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte Suprema y los de cmara podrn tambin retirar los expedientes cuando acten representando al Estado nacional para presentar memoriales y expresar o contestar agravios. Art. 128. (Texto segn ley 11593, art. 1) Devolucin

405 406

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 30/5/1989, Olano, Francisco s/sucesin ab intestato. Cm. Civ. y Com. Quilmes, 16/9/1998, Meiorin, Sergio v. Servente, Mauricio s/homologacin de convenio incidente de ejecucin de sentencia (recurso de queja). 407 SCBA, Ac. 46.992, 15/3/1994, Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios.

153

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si vencido el plazo no se devolviese el expediente, quien lo retir ser pasible de una multa de cincuenta pesos ($ 50), por cada da de retardo, salvo que manifestase haberlo perdido, en cuyo caso se aplicar lo dispuesto en el art. 130, si correspondiere. El secretario deber intimar su inmediata devolucin a quien lo retenga, y si sta no se efectuara, el juez mandar secuestrar el expediente, con el auxilio de la fuerza pblica, sin perjuicio de remitir los antecedentes a la justicia penal. 1. CONSECUENCIAS DE LA FALTA DE REINTEGRO DEL EXPEDIENTE El art. 127 establece que el retiro del expediente se har bajo la responsabilidad de los sujetos habilitados legalmente -salvo resolucin del juez en otro sentido-: abogados apoderados, patrocinantes, peritos o escribanos. stos podrn tener en su poder las actuaciones por cierto tiempo (establecido por ley segn el acto para el que se pide la causa o por el juez) y debern reintegrarlo en la oportunidad sealada ya que de lo contrario se prevn multas acumulativas, ms all de las consecuencias procesales que se vern en cada caso en particular. Frente al incumplimiento, adems de la sancin pecuniaria prevista, el secretario puede intimar a la inmediata devolucin del expediente a quien lo retir. Si la orden no se cumple voluntariamente, el juez puede ordenar que sea secuestrado mediante un mandamiento que diligenciar un oficial de justicia con auxilio de la polica de ser necesario. Claro que tambin la desobediencia podr ser objeto de anlisis en la esfera penal para lo cual el magistrado deber remitir los antecedentes del episodio a ese fuero. Puede darse el caso de que la falta de devolucin se deba a que quien retir el expediente lo haya extraviado. Frente a ello, corresponder el trmite de su reconstruccin sin perjuicio de que tambin la conducta de la persona en cuyo poder se encontraba el expediente al desaparecer pueda ser pasible de reproches ulteriores tal como lo pauta el art. 130. Cuando se comprueba que la prdida del expediente es imputable a algn profesional, deja de ser aplicable la multa prevista en el art. 128, para dar lugar a otra sancin pecuniaria mucho ms grave lo que queda librado al prudente arbitrio del rgano jurisdiccional408. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 128, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 129. Procedimiento de reconstruccin Comprobada la prdida de un expediente, el juez ordenar la409 reconstruccin la que se efectuar en la siguiente forma: 1) El nuevo expediente se iniciar con la providencia que disponga la reconstruccin. 2) El juez intimar a la parte actora, o iniciadora de las actuaciones, en su caso, para que dentro del plazo de cinco (5) das presente las copias de los escritos, documentos y diligencias que se encontraren en su poder. De ellas se dar vista a la otra u otras partes, por el mismo plazo, a fin de que se expidan acerca de su autenticidad y presenten, a su vez, las que tuvieren en su poder. En este ltimo supuesto tambin se dar vista a las dems partes por igual plazo. 3) El secretario agregar copia de todas las resoluciones correspondientes al expediente extraviado que obren en los libros del juzgado o tribunal, y recabar copias de los actos y diligencias que pudieren obtenerse de las oficinas o archivos pblicos. 4) Las copias que se presentaren u obtuvieren sern agregadas al expediente por orden cronolgico. 5) El juez podr ordenar, sin sustanciacin ni recurso alguno, las medidas que considerare necesarias. Cumplidos los trmites enunciados dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente.
408

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 16/3/1993, Salvatoris, Ana v. Almagro, Guillermo E. s/repeticin de pago. 409 Rectius est: su.

154

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. RECONSTRUCCIN DEL EXPEDIENTE Ya sealamos la trascendencia del expediente para el proceso civil y comercial tal como lo regula nuestro Cdigo. De all que con su desaparicin podemos decir que desaparece el proceso ya que se pierde el cuerpo que rene en forma ntegra y ordenada todas las constancias originales de los actos jurdicos realizados. Si bien es cierto que en la teora podemos diferenciar los actos procesales de su instrumentacin, no lo es menos que en el caso de un sistema de fuerte impronta escrituraria como el que contempla nuestro Cdigo en la gran mayora de los casos ambos fenmenos se funden en uno solo: el papel donde obren las manifestaciones de los distintos operadores procesales. De all la dificultad que existir de probar los actos realizados si no es a travs de copias de los documentos que plasmaron por escrito cada uno de esos eventos de la litis. Frente a la grave contingencia que importa la prdida del expediente -sea por extravo o destruccin total o parcial410- est previsto el trmite de reconstruccin para lo cual habr que recurrir a las copias que de las resoluciones dictadas obran registradas en los tribunales y de las copias de los documentos que las partes pudieron haber conservado en su poder. El expediente de reconstruccin tiene que reproducir, en la medida de lo posible, exactamente lo que obraba en el reconstruido y no servir de medio para alterar la situacin jurdica existente en el desaparecido, vulnerando con ello el valor justicia y el principio de lealtad procesal411. La reconstruccin principia con el despacho del juez que dispone esta medida, normalmente luego de un informe del secretario que da cuenta de la falta del expediente y de la imposibilidad de ubicarlo. Por lo comn, esta actividad se ve motorizada por el pedido de alguna o de ambas partes de bsqueda del expediente. Se convocar formalmente a los litigantes para que en el plazo de cinco das acompaen todos los documentos referidos a la causa extraviada que tengan en su poder. De lo que presente una de las partes se dar vista a la otra para que seale lo que estime corresponda respecto de la autenticidad de las piezas aportadas y a su vez adune la documentacin en su poder, de lo que volver a darse vista a su contraria. Es de buena prctica conservar copia de los escritos presentados -con la constancia de recepcin que coloca en ellas el juzgado a requerimiento de la parte- para evitar inconvenientes posteriores. Hoy da, la utilizacin de computadoras en la preparacin y almacenamiento de documentos permite obtener fcilmente copias de las presentaciones realizadas por los letrados con slo recurrir a la memoria del ordenador e imprimir nuevamente la pieza de que se trate. Sin embargo, observamos que una copia que tiene la constancia de recepcin del juzgado tendr mayor valor probatorio a los fines de integrar un expediente reconstruido que la nueva impresin que realice el letrado del escrito guardado en la memoria de su computadora. Respecto de este ltimo escrito, la contraparte -en la oportunidad idnea- podr oponer ms reparos respecto de su autenticidad que en relacin a aquel que posee la constancia de recepcin mentada. Al secretario incumbir obtener las copias de resoluciones de los archivos judiciales respectivos -libros de registros de sentencia, de interlocutorias, caja de seguridad de la secretara412, archivo de tribunales, etc.- as como de la documentacin que exista en registros pblicos de diferente tipo. l se encargar de recabar la informacin necesaria mediante oficios. Todo ese conjunto de documentos
410

El ordenamiento prev un mecanismo de reconstruccin cuando un expediente se pierde, que alcanza incluso a la documentacin a l acompaada (art. 129, inc. 2, Cdigo Procesal). Dicho procedimiento, que contempla la prdida total de las actuaciones, es tambin de aplicacin, sin duda alguna, cuando lo que se extrava es una parte de las mismas o los documentos que agregaron las partes para dar sustento a sus derechos. En esta materia, lo que es aplicable al todo resulta igualmente aplicable a una porcin del mismo, en tanto el fin perseguido es que lo que se perdi pueda ser rehecho para que la causa siga su trmite y alcance su fin natural que es la sentencia. Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 31/3/1998, Texshu SA v. Saccomanno, Jos y otros s/cobro de australes. 411 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 26/12/1991, Labato de Rodrguez, Luca Emilia v. Sacco, Ubaldo Nstor s/desalojo. 412 La fotocopia del documento base del presente juicio ejecutivo (cheque), debidamente certificada por el actuario, reservada oportunamente en Secretara, resulta un elemento de incuestionable utilidad para el trmite de reconstruccin de la causa, no slo por su representatividad, sino por el valor que le confiere la atestacin de autenticidad hecha por el funcionario pblico interviniente, sin perjuicio, claro est, de la valoracin que al momento de sentenciar, pueda hacer el magistrado en funcin de las particularidades del caso (arts. 979, inc. 4, y su doct. del Cdigo Civil, 129, Cdigo Procesal). Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 26/2/2001, Chazarreta, Carlos E. v. Labriola, Daniel E. s/ejecutivo.

155

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


ser agregado en forma cronolgica y luego de ello, si aun fuere necesario alguna otra actividad para completar la informacin reunida, la dispondr el juez sin conferir traslado y mediante resolucin no recurrible, luego de lo cual dar por concluida la reconstruccin del expediente perdido prosiguiendo el trmite segn el estado en que se encuentre. La tarea, por lo expuesto, no es sencilla. El expediente reconstruido se conforma con constancias en poder de las partes a las que la contraria puede oponer su desconocimiento como instrumento que refleje el original perdido. Estas oposiciones deben ser tomadas con cautela por el juez. Se ha dicho que si en este trmite se niega autenticidad a los elementos trados para reconstruir el expediente, deben aportarse pruebas por lo menos equivalentes ya que de lo contrario la actitud reticente de una de las partes conducira al fracaso de la mayora de las reconstrucciones413. La reconstruccin del expediente debe ser un trmite que no retrase exageradamente la sustanciacin del proceso. El juez tratar de que sea rpido y sencillo para lo cual deber contar con la colaboracin de las partes. De all que la vista contemplada por el art. 129, inc. 2, de los documentos aportados por una de las partes a su contraria, no requiere el acompaamiento de copias para traslado. Debe concurrir la interesada a la secretara a los fines de controlar los autos y as formular las objeciones que considere oportunas414. Una vez cumplimentados los trmites establecidos en el art. 129, corresponde dictar resolucin teniendo por reconstruido el expediente toda vez que el procedimiento de reconstruccin tiene por presupuesto necesario la comprobacin de su prdida415. Se ha sostenido respecto de esta contingencia que si son vlidas las notificaciones cursadas a la parte hacindole saber primero la aprobacin de la reconstruccin y anoticindola luego de posteriores resoluciones dictadas en el expediente reconstruido, ello implica la extemporaneidad del planteo de nulidad formulado tras la sentencia. Si bien es cierto que en su momento no se cumplieron acabadamente las disposiciones del art. 129 no puede la parte cuestionar la validez de actuaciones reconstruidas hace aos, de las que fue notificada y que consinti en su momento. Por lo dems, la crtica a la evaluacin errnea de la prueba, que pueda padecer la sentencia, debe ser materia de la apelacin y no puede dar lugar a la nulidad de las actuaciones416. Tambin, que el auto que se limita a tener por reconstruido el expediente es irrecurrible pues no impide que puedan ser agregadas otras constancias con posterioridad o que el juez pueda ordenar las medidas que considere necesarias antes de resolver417. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 129, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Art. 130. (Texto segn ley 11593, art. 1) Sanciones Si se comprobase que la prdida de un expediente fuere imputable a algn profesional, ste ser pasible de una multa entre doscientos cincuenta pesos ($ 250) y quince mil pesos ($ 15.000), sin perjuicio de su responsabilidad civil o penal. 1. RESPONSABILIDAD POR PRDIDA DE EXPEDIENTE Cuando se determine que la prdida de la causa se debi a una conducta culposa, negligente o dolosa de algn profesional interviniente418, el Cdigo Procesal Civil y Comercial contiene una multa
413

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 20/3/1990, Aranciaga, Norma Beatriz v. Di Plcido, Daniel Hctor s/homologacin de convenio. 414 Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 4/4/1991, Biondo, Hctor D. v. Trovato, Mario s/ejecucin de honorarios. 415 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 28/11/1989, M., B. y G. de M., M. s/divorcio art. 67 bis - bsqueda de expediente. 416 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 3, 30/5/1996, Olivera, Mirta Yolanda v. Clnica Santo Domingo s/daos y perjuicios. 417 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 17/11/1992, Ralero, Francisco v. Benvenutto, Julio y otro s/daos y perjuicios. 418 La sancin que estatuye el art. 130 del ritual est supeditada al sumario administrativo que debe instruirse a raz del extravo del expediente, en el que corresponder en todo caso determinar si la prdida es imputable o no al respectivo profesional (doct. arts. 6.4, 6.1 y concs. resolucin SCBA 854/1973). Cm. Civ. y Com. San

156

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


graduable de acuerdo con la gravedad de la falta, ms all de lo que corresponda en la rbita penal ya que deber el juez de la reconstruccin adems de comunicar la prdida a la Suprema Corte remitir los antecedentes del caso a la justicia penal. No procede la aplicacin de una sancin de multa a un profesional por la prdida de un expediente -se ha dicho- si no se han individualizado los elementos o constancias existentes en el juzgado que documenten el prstamo al mismo ni se ha efectuado la investigacin administrativa previa, pues su gravedad requiere de fehaciente comprobacin del presupuesto que la autoriza419. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 130, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin expresa entre los sujetos sancionables por la prdida del expediente a las partes. CAPTULO V - Oficios y exhortos Art. 131. Oficios y exhortos dirigidos a jueces de la Repblica Toda comunicacin dirigida a jueces de jurisdiccin provincial por otros del mismo carcter, se har mediante oficio. Las dirigidas a jueces nacionales o de otras provincias, por exhorto. Podrn entregarse al interesado, bajo recibo en el expediente, o remitirse por correo. En los casos urgentes podrn expedirse o anticiparse telegrficamente. Se dejar copia fiel en el expediente de todo exhorto u oficio que se libre. 1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE AUTORIDADES JUDICIALES ARGENTINAS La actividad jurisdiccional de un magistrado requiere en ocasiones del auxilio de un par. Ello puede ocurrir tanto a los efectos de que le provea de informacin necesaria para la causa en trmite como para que ejecute determinada diligencia en el mbito de su jurisdiccin territorial. Se trata de un pedido de colaboracin o rogatoria -segn terminologa antigua- ya que entre magistrados no podra haber lugar para una orden. Tales requerimientos se efectan a travs de los especiales actos de comunicacin que regula este artculo. Oficios y exhortos son dos especies de aquel gnero. La letra de la manda en estudio indica que el oficio ser utilizado entre magistrados de la justicia bonaerense mientras que el exhorto se reserva para la comunicacin con un juez de otra provincia o con uno nacional. La ley 22172 modific -como se ver- esta norma. En los casos de oficios que se cursen dentro de la provincia -regidos por el artculo en anlisis- los mismos podrn ser enviados por correo o bien diligenciados por la parte interesada -dejndose constancia de entrega en el expediente-. Entendemos que cualquiera sea la modalidad que se adopte por parte del tribunal, ello habr de ser puesto en conocimiento de los litigantes a los fines de que se produzca la actividad til que corresponda evitndose el retraso de la causa. Para el caso de urgencia, podr emplearse el telegrama junto con otros medios (fax o correo electrnico) para adelantar el contenido del oficio. En un proceso predominantemente escriturario como el que regula este Cdigo, es normal que se ordene la agregacin al expediente de la copia de todo oficio que se libre. 2. SIMPLIFICACIN DE LAS FORMAS: LEY 22172 La actividad tribunalicia que requiere de la ayuda de un juez de extraa jurisdiccin no debe enfrentarse a las trabas burocrticas que pueden derivar de un rgido y formalista sistema de comunicaciones entre rganos judiciales. Es por ello que en el ao 1980 mediante la ley nacional 22172 se aprueba el convenio celebrado entre los poderes ejecutivos de la Nacin y de la provincia de Santa Fe sobre comunicaciones entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial. Esta norma -a la cual adhiere la provincia de Buenos
Martn, sala 2, 17/12/1998, Orlando, Alba v. Basalda, Carlos Alberto s/divorcio vincular por presentacin conjunta. Reconstruccin. 419 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 15/6/2000, Oficio: Pedrazzoli, Hugo A. y otra v. Pedrazzoli, Oscar y otra s/cobro de pesos.

157

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Aires a travs de la ley 9618 - tiende justamente a reducir las formalidades y hacer ms expedito el referido sistema de comunicaciones. A partir de esa adhesin se modifica lo que prev el art. 131 en anlisis ya que el convenio establece que la comunicacin entre tribunales de distinta jurisdiccin territorial, se realizar directamente por oficio, sin distincin de grado o clase, siempre que ejerzan la misma competencia en razn de la materia -salvo en los casos en que se requieran medidas vinculadas con otro juicio o con una oficina de la dependencia del tribunal al que se dirige el oficio (art. 1)-. Podr observarse que en la prctica y llevados por la inercia de la tradicin, los abogados suelen denominar exhorto a este oficio. El convenio indica asimismo que los oficios no requieren legalizacin y establece cul habr de ser el contenido de los mismos (art. 2). Es importante destacar el rol de colaborador que asume el juez al que se dirige el oficio, quien examinar sus formas y sin juzgar sobre la procedencia de las medidas solicitadas, se limitar a darle cumplimiento dictando las resoluciones necesarias para su total ejecucin, pudiendo remitirlo a la autoridad correspondiente. Ello as salvo el caso donde observe que aquellas medidas violen manifiestamente el orden pblico local, en cuyo caso se abstendrn de darles cumplimiento (art. 4). Por eso es que ante el juez al que se dirige el oficio no podr discutirse ninguna cuestin referida a la procedencia de las medidas pedidas. En ese sentido se ha dicho que sin perjuicio de las manifestaciones o reservas que las partes puedan formular en el acta de audiencia llevada a cabo por delegacin en extraa jurisdiccin, aquellas cuestiones referidas a la pertinencia y admisibilidad de la medida probatoria en cuestin as como la eventual prdida del derecho a producirla, resultan ajenas al cometido del juez comisionado por ser privativas del magistrado que interviene en el principal420. Los arts. 5, 6 y 7 contienen normas claramente dirigidas a la simplificacin y agilizacin de estos trmites al permitir que los secretarios ejerzan actividad ordenatoria, al obviar la necesidad de oficio al tribunal para practicar notificaciones, citaciones e intimaciones o para realizar pedidos de informes o cumplir resoluciones o sentencias que deban inscribirse en los registros o reparticiones pblicas de otra jurisdiccin territorial. En lo que hace a la actividad de los profesionales encargados de tramitar estas comunicaciones interjurisdiccionales, el convenio contempla que sern presentados por abogados o procuradores matriculados en la jurisdiccin donde deba practicarse la medida (art. 8) y en cuanto a la remuneracin de estas tareas, la regulacin de honorarios corresponder al tribunal oficiado, quien la practicar de acuerdo con la ley arancelaria vigente en su jurisdiccin. Los honorarios correspondientes a la tramitacin de medidas ordenadas por tribunales de otra jurisdiccin, sin intervencin del tribunal local, tambin sern regulados por ste de acuerdo con las mismas pautas (art. 12). 3. FIRMA DE LOS OFICIOS Tratndose de comunicaciones entre jueces corresponde que sean firmadas por el magistrado requirente, ya sea que se trate de los oficios entre jueces provinciales de Buenos Aires -tal lo que surge del art. 38, inc. 2- como de los que se ven alcanzados por las pautas de la ley 22172 cuyo art. 3 exige el sello del tribunal y la firma del juez y del secretario en cada una de sus hojas. 4. HONORARIOS Se han suscitado controversias al momento de requerirse regulacin de honorarios de abogados que han intervenido en la tramitacin de este tipo de actos de comunicacin interjurisdiccional. Una de las cuestiones ha sido determinar ante qu juez habr de realizarse esta peticin. Y ello depende del tipo de exhorto u oficio de que se trate. A esos efectos y como precisin previa se ha establecido que el art. 50, dec.-ley 8904/1977 se refiere a los exhortos librados por los jueces y/o tribunales de otra provincia o de la Capital Federal, y no a los oficios librados entre magistrados provinciales421. Sentado ello y haciendo aplicacin de la regla del art. 12 del convenio citado, la jurisprudencia tambin ha sealado que en tanto el art. 50, dec.-ley 8904 citado se refiere a los exhortos -hoy oficios ley 22172 a la cual adhieren las provincias420

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/3/1998, Contreras, Nlida v. Naya, Leonardo s/tercera de dominio. 421 Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 29/8/1991, Lespary SRL v. Municipalidad de Hiplito Yrigoyen s/daos y perjuicios.

158

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


expedidos por los jueces y/o tribunales de la provincia o Capital Federal y no a los oficios librados entre jueces bonaerenses conforme a lo previsto por el art. 131, CPCC la regulacin de los honorarios de los letrados intervinientes en el diligenciamiento de estos ltimos, corresponde sea efectuada por el juez oficiante por ser dicho diligenciamiento una ms de las pautas a tener en cuenta a fin de mensurar la actuacin del profesional -art. 16, decreto-ley antes mencionado-422. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 131, Cdigo nacional. Salvo la natural adaptacin respecto de las categoras de jueces (nacionales por provinciales) y la expresa referencia a las reglas que plasman los convenios de comunicaciones entre magistrados, no existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos. Art. 132. Comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras o de stas Las comunicaciones dirigidas a autoridades judiciales extranjeras se harn mediante exhorto. Tales comunicaciones, as como las que se reciban de dichas autoridades, se regirn por lo dispuesto en los tratados y acuerdos internacionales y en la reglamentacin de superintendencia. 1. ACTOS DE COMUNICACIN ENTRE JUECES NACIONALES Y EXTRANJEROS Como se ha visto, luego de la adhesin al sistema de la ley 22172, todas las comunicaciones entre jueces que se encuentren dentro del pas se realizan a travs de un oficio. El exhorto tendr virtualidad cuando se debe requerir colaboracin a un juez extranjero. Tal la hiptesis que recoge este artculo. El fundamento y la finalidad del exhorto resultan ser los mismos que mencionamos respecto del oficio: el pedido de colaboracin a otro magistrado para un mejor cumplimiento de la tarea de impartir justicia. Desde el momento que pone en contacto autoridades de diferentes naciones, la vinculacin entre este acto de comunicacin y el derecho internacional es muy estrecha. La misma norma remite a los tratados y acuerdos internacionales al respecto. Sin embargo, puede darse el caso de que no exista una regulacin convencional del tema entre los pases a los que pertenecen los jueces que requieren comunicarse. En esos casos no existira la obligacin de los jueces argentinos de cumplir con lo solicitado por el magistrado extranjero. Sin embargo, reglas consuetudinarias del derecho internacional aconsejan acceder a lo solicitado -en la medida en que ello no implique transgresin del orden pblico interno conforme lo pauta el art. 14, CCiv.- teniendo en miras la necesidad de una buena convivencia y fluida colaboracin entre los pases as como un eventual requerimiento recproco. 2. TRMITE DE LOS EXHORTOS Este artculo establece dos fuentes normativas de regulacin del trmite de los exhortos: los tratados internacionales y las reglamentaciones de superintendencia. Respecto del primer grupo, son numerosas las normas que pueden ser de aplicacin dada la gran cantidad de convenios suscriptos por nuestro pas sobre cuestiones relativas o conexas con la tramitacin de exhortos diplomticos. Sin pretender ser exhaustivos en la enumeracin, podemos mencionar los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, las leyes 23480 y 23481, 23502, 23619 y las referidas al Mercosur: 24578, 24579, 24668, 25222 y 25223, entre muchas otras. En lo que hace al mbito de regulacin de la Suprema Corte, este tribunal dict la res. 760/1968 donde se dispone que los exhortos que se libren para tribunales extranjeros salvo lo dispuesto por convenios o tratados internacionales, deber elevarse a la Suprema Corte de Justicia para que sta, previo examen de sus formas extrnsecas, lo remita al Excmo. seor ministro de Relaciones Exteriores de la Nacin, con autenticacin de la firma del magistrado exhortante (art. 8). Como se ve, el trmite all consignado es siempre subsidiario a las previsiones que puedan existir en normas del derecho internacional. 3. EXHORTOS Y BONO LEY 8480
422

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 1/10/1996. P y R Industrial y Comercial v. Guardia, Hugo s/oficio; Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/3/2002. Brusi, Daniel y otros v. Eseba SA s/cobro de pesos.

159

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En cuanto a otro de los aspectos prcticos del diligenciamiento de exhortos en la provincia -el pago del Bono ley 8480 por el letrado interviniente- la jurisprudencia ha dicho que al ser el mismo un tributo impuesto por el Colegio de Abogados de la jurisdiccin resulta obvio que el mismo debe oblarse una sola vez por juicio y no en toda gestin til dentro de la misma jurisdiccin; s se abonarn por cada exhorto de extraa jurisdiccin que se presenten ante los tribunales de la provincia o los que deban tramitarse en la justicia de paz con intervencin de abogado -art. 3, ley 8480-423. Asimismo y respecto del Bono ley 8480, tngase en cuenta lo que prev el art. 3 de esa norma -texto segn ley 10596 - en lo que hace a su valor cuando se trata del trmite de un exhorto: (...) El Colegio de Abogados de la Provincia de Buenos Aires fijar peridicamente el monto de ese derecho fijo, que podr alcanzar hasta el equivalente al cincuenta (50) por ciento del valor de un `jus y se reducir en un cincuenta (50) por ciento en cada exhorto proveniente de extraa jurisdiccin que se presente ante los tribunales de la provincia o los que deban tramitarse ante la justicia de paz letrada, con intervencin de abogado. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 132, Cdigo nacional. Se incluyen algunas expresas condiciones para dar cumplimiento a medidas solicitadas por jueces extranjeros (competencia del tribunal requirente y no afectacin del orden pblico local). CAPTULO VI - Notificaciones Art. 133. Principio general Salvo los casos en que procede la notificacin en el domicilio, y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente, las resoluciones judiciales quedarn notificadas, en todas las instancias, los das martes y viernes, o el siguiente hbil, si alguno de ellos fuere feriado. No se considerar cumplida la notificacin, si el expediente no se encontrase en secretara y se hiciera constar esta circunstancia en el libro de asistencia, que deber llevarse a ese efecto. Incurrir en falta grave el oficial primero que no mantenga a disposicin de los litigantes o profesionales el libro mencionado. 1. NOTIFICACIONES Y DERECHO DE DEFENSA Resulta indiscutible la trascendencia jurdica de las notificaciones. Luego de habernos referido a los oficios y exhortos, veremos que esta otra especie dentro de la categora actos procesales de comunicacin es la que permite la plena vigencia del principio de bilateralidad a travs del cual se corporizan los derechos de defensa en juicio y al debido proceso que se derivan del art. 18, CN. Sin las notificaciones no podran tener lugar las cargas procesales. Para que pueda existir en un sujeto procesal un inters propio del cual se derive el imperativo de realizar determinado acto se debe contar con informacin respecto de cules son las contingencias que van teniendo lugar durante el curso del proceso. Recin con ese conocimiento de los actos procesales que se producen ya sea de oficio o a pedido de su contraria, la parte podr evaluar qu conducta asumir para la mejor defensa de sus derechos. De all el rol esencial de las notificaciones. En el marco de los derechos plenamente disponibles, sabido es que la ley no exige -como condicin para la validez del proceso- el efectivo ejercicio de la defensa por parte del interesado. El derecho constitucional al debido proceso se ve abastecido con la sola circunstancia de que aquella parte contra la que se dirige una pretensin sea debidamente anoticiada de esta circunstancia naciendo -recin entonces- la carga de defenderse. Tan importante es este vlido anoticiamiento que su existencia puede dar lugar a la condena de un sujeto que nunca compareci en la causa, esto es, una condena en rebelda -art. 59 -. Ahora bien, el rgimen procesal contempla una diversidad de formas de notificacin. Esta pluralidad de maneras de anoticiamiento encuentra fundamento tambin en una variedad de razones -trascendencia de los actos procesales a comunicar, necesidad de una mayor urgencia o
423

Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 28/5/1998. Cadcamo, Mara Eugenia v. Asociacin Cooperadora del Instituto Ricardo Rojas s/exhorto.

160

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


eficacia en la notificacin, diferente manera de que los letrados tomen contacto con el expediente y las constancias all reunidas, etc.- y en todos subyace la intencin de salvaguardar los principios de celeridad y economa procesal. 2. NOTIFICACIN MINISTERIO LEGIS Y CELERIDAD PROCESAL En tal sentido, encontramos que el artculo en anlisis contempla la forma de comunicacin que constituye la regla del sistema procesal bonaerense: la notificacin automtica, ministerio legis o ficta. Como all se seala, las partes quedarn notificadas de las resoluciones judiciales los das martes y viernes -o, en el caso de que sea feriado, el siguiente da hbil- de cada semana salvo cuando el expediente no se encuentre a disposicin del letrado y se deje constancia de tal circunstancia en un libro habilitado al efecto. Respecto de los das feriados han existido algunas dudas hermenuticas que motivaron la interpretacin judicial a los fines de esclarecer el sentido de la expresin normativa. As se ha incluido dentro de aquel trmino tambin a los das inhbiles -como los de la feria judicial- y a los das durante los cuales se ha dispuesto suspensin de trminos en forma general por la Corte o suspensin de plazos en una causa en particular por acuerdo de partes. Al respecto se ha resuelto que cuando el primer da de nota a que se refiere el art. 133 es inhbil, ste pasa automticamente al da siguiente hbil posterior al feriado. Los trminos inhbil y feriado no revisten diferencia desde el punto de vista procesal, sino que aparecen como sinnimos. A fin de establecer cundo se produce la notificacin automtica no importa si los das inhbiles afectan a una jornada, a varias o a todo el mes como ocurre con el de enero pues la notificacin se produce el primer da hbil siguiente a los das incluidos en ese mes de feria 424. Tambin, que al aludir el art. 133 a que los das de nota fueren feriado se est refiriendo al da inhbil, hiptesis asimilable al caso en que se encontraren suspendidos los trminos procesales por resolucin de la Suprema Corte de Justicia actuando ambos supuestos como sinnimos. Siendo por ltimo de destacar que si bien es cierto que el art. 157 -prr. 3- se refiere a la suspensin de los plazos procesales, una vez acaecida tal circunstancia, dicho plazo suspendido se transforma en inhbil y a partir de all es que debe estarse a lo dispuesto en el prr. 1 del art. 133, citado425. El proceso no puede quedar detenido a la espera de que las partes tomen real y efectivo conocimiento de lo que se va resolviendo casi a diario en el expediente. Salvedad hecha de las notificaciones por cdula o equivalentes reservadas para ciertos actos, el grueso de las resoluciones de trmite e interlocutorias quedan notificadas el martes o viernes siguiente al da de su dictado. Y ello permite un avance ms rpido del juicio hasta su finalizacin. Esta consagracin del principio de celeridad procesal tiende a asegurar el valor seguridad jurdica al permitir que un litigio suscitado en el seno de la sociedad encuentre su solucin en un tiempo razonable. Resulta muy importante aqu destacar la necesidad de un actuar diligente por parte de los letrados. Ellos son los encargados de cumplir con la carga de la parte de concurrir al tribunal para conocer el tenor de las resoluciones que se dicten ya que a partir de lo que as se decida nacern nuevas cargas 426 cuyo incumplimiento puede acarrear grave perjuicio al cliente con la consiguiente responsabilidad de su abogado. Si bien es cierto -como se dijo- que esta forma de notificacin constituye la regla y se aplica para todos los casos no contemplados expresamente en el Cdigo, no lo es menos que en algunos casos se han suscitado dudas acerca de su operatividad. Ello ha dado lugar a numerosos pronunciamientos despejando los interrogantes al respecto. As, se dijo que como directriz genrica cabe mencionar que toda providencia simple se notifica por ministerio de la ley. En esa inteligencia, se notifica fictamente el auto que ordena integrar la tasa de justicia y los aportes de ley427, el traslado de los documentos que se acompaan al oponer excepciones

424

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 15/4/1999. Maldonado, Oscar F. v. Calvo, Norma y otros s/daos y perjuicios; 18/9/2001. Otero, Claudia Ins v. Corso, Miguel ngel s/ejecucin. 425 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 26/2/2002. Romagnoli, Betty Ins v. Acosta, Teresa y otros s/cobro ejecutivo de alquileres. 426 Una vez que el anoticiamiento se ha producido por imperativo legal, el primer da de notificacin ficta posterior a la fecha de la providencia marca el momento donde comienza a correr el plazo para que el interesado haga valer los derechos que estime asistirle (arts. 133, cit. y 156, CPCC). Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 27/12/2001. Pastorini, Gloria H. v. Frigerio, Julio Hctor s/ejecucin hipotecaria.

161

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


en el marco del juicio ejecutivo428, la providencia simple respecto del litigante a cuya solicitud se dictara aun cuando en dicho auto se hubiera ordenado la notificacin429, el traslado de las excepciones opuestas por el demandado en el juicio ejecutivo 430, la providencia que hace saber a la parte la renuncia efectuada por el letrado a su patrocinio431, etc. 3. FICCIN ATENUADA: EL LIBRO DE ASISTENCIA Como venimos diciendo, con el sistema previsto en este artculo la ley considera que martes y viernes las partes conocieron el contenido de los resolutorios judiciales aun cuando ello no haya ocurrido en la realidad. De ah la antigua denominacin de notificacin ficta. La ley procesal establece esta ficcin para tornar eficaz el anoticiamiento y permitir as que las resoluciones comiencen rpidamente a surtir efecto. Claro que sostener esta construccin de manera absoluta resultara reido con el derecho de defensa. Pinsese en el caso de que el expediente -por alguna razn- no pudiera ser compulsado por el interesado que concurre esos das a la secretara. Con ese fin es que se ha ideado la manera de superar el escollo previendo la existencia del libro de asistencia o libro de notas que se encuentra bajo la responsabilidad del oficial primero quien deber ponerlo a disposicin de partes y letrados para que los das martes y viernes (o el subsiguiente hbil) dejen all constancia de haberse hecho presente en el juzgado sin poder encontrar el expediente que venan a consultar. De la letra del artculo en estudio surge que slo dejando la nota referida en el libro de asistencia por la parte o su letrado pueden stos evitar que opere a su respecto la ficcin legal del anoticiamiento ya mencionada. Tal ha sido tambin el criterio tradicional de la jurisprudencia. Sin embargo encontramos que ello se ha flexibilizado en los ltimos aos desde el momento que han aparecido decisiones en diferentes departamentos judiciales en favor de considerar que la nota en el libro no es la nica manera de evitar los efectos de la notificacin automtica. En ese sentido se dijo que no obstante los trminos en que ha sido redactado el art. 133, Cdigo Procesal, se ha sostenido que no puede considerarse cumplida la notificacin automtica si de las propias constancias del expediente se desprende que con motivo de presentaciones posteriores a la resolucin que deba notificarse las actuaciones han permanecido a despacho432 ello aun cuando no exista la constancia en el libro de asistencia a que se refiere el art. 133 433. Tambin se ha dicho que la interpretacin del art. 133 que slo entiende justificada la falta del expediente mediante la firma de la parte o del profesional en el libro de asistencia constituye un excesivo ritualismo en cuanto no toma en cuenta que -ms all de su omisin- el expediente no se encontraba en letra434. Estos pronunciamientos tienden a dar primaca a la realidad objetiva evitando el vaco ritualismo que surge de un apego extremo a la letra de la manda en estudio. Sin embargo, tambin -en el sentido contrario- podemos leer que si la parte omiti dejar debida constancia en el libro de asistencia del juzgado el da de nota correspondiente, la notificacin debe tenerse por operada automticamente en esa fecha ya que el prr. 2 del art. 133 prev la comparecencia del letrado asentando -en presencia del oficial primero- el requerimiento infructuoso de
427

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999. Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 428 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 12/10/2000. Scotiabank Quilmes SA v. Montalto, Natalia Carolina s/cobro ejecutivo. 429 ...pues todo justiciable que efecta una peticin asume, concordantemente, la carga de concurrir al juzgado a verificar el provedo que la misma ha merecido. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/5/2000. Gmez, Hctor Valiente y Trufo, lida Beatriz s/sucesin ab intestato. 430 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 21/3/2000. Credit Bankers International SA v. San Martn Goma SA s/cobro de pesos ejecutivo. 431 SCBA, Ac. 40.989, 2/7/1991, Snchez Woollands, Diego Salvador v. Ferr, Carlos Alberto s/indemnizacin por daos y perjuicios. 432 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 21/9/1993. Piechocki, Telsforo v. Canale, Rafael Julio s/rendicin de cuentas - incidente de ejecucin de sentencia. 433 Cm. Civ. y Com. Dolores, 26/10/1993. Del Monte, Lorenzo Enrique v. Valpuesta, Julio s/daos y perjuicios. 434 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 25/4/1997. Gregori, Enrique Jos y Otra v. Edesur SA s/daos y perjuicios.

162

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


las actuaciones como la nica forma legal de evitar los efectos de la notificacin. Por lo tanto, la circunstancia de encontrarse el expediente a despacho no lo exime de dejar la referida constancia pues si bien es cierto que ello hace presumir que el expediente no estuvo a la vista, no puede elevarse dicha presuncin al punto de modificar el texto expreso de la ley435. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 133, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre ambos textos normativos, salvo la expresa mencin de las dos situaciones en la que no se considerar cumplida la notificacin: que el expediente no se encuentre en el tribunal y que encontrndose no se exhibiere al requirente y de ello quede constancia en el libro de asistencia. Art. 134. Notificacin tcita El retiro del expediente, de conformidad con lo establecido en el art. 127, importar la notificacin de todas las resoluciones. 1. CELERIDAD Y ECONOMA PROCESAL Una vez ms y como ya se sealara en el comentario al art. 133, la norma pretende agilizar el trmite concentrando en un solo paso dos actividades procesales: el retiro del expediente en los casos del art. 127 y la toma de conocimiento de todo lo hasta all resuelto en l. 2. INTERPRETACIN AMPLIA VERSUS INTERPRETACIN RESTRICTIVA La interpretacin de esta norma ha suscitado algunas posiciones encontradas que derivan -entendemos- de la diferente amplitud con que se ha encarado la tarea hermenutica. Planteos de este tenor han llegado hasta la Suprema Corte provincial. En el caso Mograbi, Rebeca v. Papajorge, Nicols y otros s/escrituracin - daos y perjuicios [J 14.45133-2] (Ac. 46.992, 15/3/1994) se discuti si el retiro de la causa por el letrado patrocinante de acuerdo con lo que pauta el art. 127, CPCC importa un supuesto de notificacin tcita respecto de la parte patrocinada. La mayora (dentro del que se ubica un muy interesante voto del ministro de Lzzari) entendi que s mientras que la minora entendi que la interpretacin deba ser restrictiva, esto es, limitar los efectos de la notificacin a los casos de intervencin ya sea de la parte por s o de los letrados apoderados -vinculando esta norma con la del art. 142-. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 134, Cdigo nacional. Se agrega un prrafo donde se seala que el retiro de las copias de escritos por la parte o su apoderado o su letrado o persona autorizada en el expediente implica la notificacin personal del traslado que respecto del contenido de aqullos se hubiere conferido. Art. 135. Notificacin personal o por cdula Slo sern notificadas personalmente o por cdula las siguientes resoluciones: 1) La que dispone el traslado de la demanda, de la reconvencin y de los documentos que se acompaen con sus contestaciones. 2) La que ordena absolucin de posiciones. 3) La que declara la cuestin de puro derecho y la que ordena la apertura a prueba. 4) Las que se dictan entre el llamamiento para la sentencia y sta. 5) Las que ordenan intimaciones, o la reanudacin de trminos suspendidos, aplican correcciones disciplinarias o hacen saber medidas precautorias o su modificacin o levantamiento. 6) La providencia por devueltos cuando no haya habido notificacin de la resolucin de alzada o cuando tenga por efecto reanudar plazos suspendidos.
435

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 10/9/1996. Anses ex Cappi v. AB Martes SA s/ejecucin fiscal.

163

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


7) La primera providencia que se dicte despus que un expediente haya vuelto del archivo de los tribunales, o haya estado paralizado o fuera de secretara ms de tres (3) meses. 8) (Texto segn ley 11874, art. 2) Las que disponen traslados o vistas de informes periciales o liquidaciones. 9) La que ordena el traslado de la prescripcin. 10) La que dispone la citacin de personas extraas al proceso. 11) Las que se dicten como consecuencia de un acto procesal realizado con anterioridad al plazo que la ley seala para su cumplimiento. 12) Las sentencias definitivas y las interlocutorias con fuerza de tales, con excepcin de las que resuelvan negligencias en la produccin de la prueba. 13) La providencia que denegare el recurso extraordinario. 14) Las dems resoluciones de que se haga mencin expresa en la ley. No se notificarn por cdula las regulaciones de honorarios que estn incluidas o sean consecuencia de resoluciones no mencionadas en el presente artculo. Los funcionarios judiciales quedarn notificados el da de la recepcin del expediente en su despacho. Debern devolverlo dentro de las veinticuatro (24) horas, bajo apercibimiento de las medidas disciplinarias a que hubiere lugar. 1. DEFENSA EN JUICIO VERSUS CELERIDAD Esta forma de comunicacin de los actos procesales, a diferencia de la figura contemplada en el art. 133, persigue el efectivo conocimiento por parte del sujeto notificado del tenor de lo resuelto en el proceso. La primera de las formas -notificacin personal- requiere de la presencia del sujeto a notificar -o su letrado- en la sede del juzgado conociendo lo all dispuesto y firmando en el expediente ante el oficial primero -ver comentario al art. 142 - mientras que la segunda -notificacin por cdula- importa un trmite bastante complejo donde intervienen por lo comn (segn se ver en los artculos siguientes) los letrados de las partes -confeccionndolas-, el rgano jurisdiccional -controlndolas y librndolas- y la Oficina de Mandamientos y Notificaciones de la Corte -diligencindolas-. Todo ello implica un gran dispendio de esfuerzo y tiempo durante el cual se suspende el efecto de las resoluciones. El expediente queda virtualmente detenido hasta tanto se concreten estos anoticiamientos. Y ello sin contar las eventuales dificultades y demoras que pueden darse a raz de una deficiente confeccin de la cdula o de una trabajosa localizacin del notificado. Sin embargo, si estas notificaciones llegan a buen puerto, se tiene la plena certeza de que el sujeto ha recibido la informacin requerida para el nacimiento de la carga procesal que corresponda. Estas mayores exigencias estarn justificadas por la naturaleza de los actos a notificar por estos medios. 2. NATURALEZA DE LOS ACTOS ENUMERADOS EN EL CDIGO Fcil resulta advertir la causa por la que el Cdigo Procesal Civil y Comercial ha reservado la notificacin por cdula para los actos incluidos en la enumeracin legal. Por un lado tenemos actos procesales de suma trascendencia como son el traslado de la demanda, la sentencia definitiva, la audiencia de absolucin de posiciones, la declaracin de la causa de puro derecho o el auto de apertura a prueba, etc. Por otro lado, estn los actos que se dictan en etapas procesales donde gobierna el impulso de oficio (entre el llamamiento de autos y la sentencia) o luego de que el expediente estuvo fuera del juzgado. Tambin para el caso en que se cite a terceros extraos al proceso. La enumeracin aqu prevista -se ha dicho- es taxativa. Los jueces no pueden modificar la forma legal de notificacin436. 3. NOTIFICACIN BAJO RESPONSABILIDAD DE LA PARTE Esta forma de notificacin consiste en el pedido que hace la parte interesada en el anoticiamiento por cdula de que el mismo se realice en determinado domicilio bajo su responsabilidad, esto es, cargando con las consecuencias de haber suministrado el dato errneamente.
436

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 7/10/1999, Fernndez, Daniel v. Paz, Ignacio s/cobro de pesos recurso de queja; 6/6/2002, Banco de Galicia y Buenos Aires v. Aurelio Buquete, Cintia s/ejecucin hipotecaria.

164

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El Cdigo Procesal Civil y Comercial no hace referencia a esta forma pero la misma ha sido reglamentada por la Suprema Corte de Justicia bonaerense mediante el acuerdo 1814/1978. All en su art. 54, inc. b), bajo el ttulo Indicaciones Fuera del Texto del Mandamiento contempla que fuera del texto y nicamente sobre el mismo, como encabezamiento del mandamiento, slo deber admitirse: (...) b) La indicacin que se libra a domicilio, bajo responsabilidad, constituido o denunciado. Luego, el art. 79, inc. d), del mismo cuerpo normativo reza: el trmino para el diligenciamiento de cdulas, es el que se indica a continuacin: (...) d) Las que consignen domicilio denunciado bajo la responsabilidad de la parte, debern diligenciarse en el trmino sealado en el inc. a). Arazi y Rojas dicen al respecto que para el supuesto de que conociendo el actor que el demandante se domicilia donde pretende su notificacin, a fin de evitar dilaciones intiles, que puede provocar este ltimo tratando de sustraerse al cumplimiento de sus obligaciones, jurisprudencialmente se ha admitido una figura que es la notificacin bajo la responsabilidad de quien pretende realizar la notificacin, de modo tal que de la correlacin de este precepto (art. 141, CPC) con el art. 339 (art. 338, CPCBA) el oficial notificar bajo la responsabilidad del solicitante, mecanismo en virtud del cual proceder a fijar la cdula en la puerta de acceso del domicilio requerido437. 4. NOTIFICACIN PERSONAL DE FUNCIONARIOS El concepto normativo de funcionario -tal como ha sido aqu plasmado- es por dems amplio. A ellos se refiere esta manda sin realizar demasiadas precisiones. Puede entenderse, sin embargo, que a su respecto los actos procesales enumerados pueden ser notificados de dos maneras: por cdula o mediante la recepcin de la causa en su despacho. Esta ltima forma de anoticiamiento no puede ser extendida a situaciones no enumeradas en el artculo en estudio por el solo hecho de tratarse de un funcionario. Concretamente, la jurisprudencia ha sealado que el defensor oficial que ejerce la representacin de alguna de las partes actuando como un letrado ms queda notificado de las resoluciones judiciales como principio general, en la misma forma que los dems justiciables. Es decir, de las notificaciones que se practiquen por cdula, en su despacho y respecto de las restantes, en la forma del art. 133 del ordenamiento procesal. En este ltimo caso -notificacin por nota o ministerio legis- es improcedente la remisin del expediente al despacho del funcionario 438 ms all de que en la prctica es frecuente observar ese envo. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 135, Cdigo nacional. Se incorporan, como actos a notificar por esta va, las resoluciones que disponen correr traslado de las excepciones y las que las resuelvan, las que designan audiencia preliminar, las que ordenan apercibimientos no establecidos directamente por la ley, las que tengan por objeto reanudar plazos suspendidos por tiempo indeterminado, las que ordenan el levantamiento de embargo sin tercera, las que hacen saber el juez que va a conocer en caso de planteo de competencia, las que disponen el traslado del pedido de caducidad de la instancia y las que determine excepcionalmente el tribunal por resolucin fundada. En relacin con la lista que ofrece la norma provincial, la nacional elimina las resoluciones que declaran la cuestin de puro derecho dictadas en la audiencia preliminar y las que disponen vista de informes periciales. No se notificarn por esta va las decisiones dictadas en la audiencia preliminar a quienes se hallen presentes o debieron encontrarse en ella. El plazo para que los funcionarios judiciales devuelvan el expediente luego de la notificacin es de tres das y no se aplica la notificacin por recepcin de las actuaciones en el despacho -requirindose la notificacin personal en su oficina- respecto del procurador y del defensor general de la Nacin, los procuradores fiscales de la Corte Suprema y de cmara y los defensores generales de cmara. Art. 136. Contenido de la cdula
437 438

ARAZI, Roland - ROJAS, Jorge, Cdigo Procesal..., cit., t. I, p. 500. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 30/6/1988. Basallo, Camilo v. Colina de Los Padres SACIFI s/recurso de queja.

165

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


La cdula de notificacin contendr: 1) Nombre y apellido de la persona a notificar o designacin que corresponda y su domicilio, con indicacin del carcter de ste. 2) Juicio en que se practica. 3) Juzgado y secretara en que tramita el juicio. 4) Transcripcin de la parte pertinente de la resolucin. 5) El objeto, claramente expresado, si no resultare de la resolucin transcripta. En el caso de acompaarse copias de escritos o documentos, la cdula deber contener detalle preciso de aqullas. 1. IMPORTANCIA DE LOS RECAUDOS LEGALES Hemos dicho ya que la notificacin por cdula es aquella que en mayor medida resguarda el derecho de defensa de la parte a quien se quiere hacer conocer alguna circunstancia procesal por la certeza de su rol anoticiador. Justamente por ello es que los datos que debe contener esa pieza estn estrictamente establecidos por la ley ya que su ausencia o deficiente presencia resultara frustratorio del derecho mencionado. Dirigirla correctamente al sujeto interesado, citando en debida forma la cartula del juicio, el juzgado ante el que tramita y aquello que constituye el objeto de la notificacin con la mencin del contenido de las eventuales copias que se adjunte resultan los recaudos mnimos para la produccin de este acto procesal vlido. Por tal motivo es que la estrictez al momento de exigir este cumplimiento no puede ser considerado un exceso de ritualismo. As lo ha sealado la jurisprudencia al sostener que cuando la ley adjetiva impone ciertos requisitos para practicar las notificaciones, no pretende consagrar ritos por la mera formalidad de satisfacer pruritos formales sino nica y exclusivamente con el objeto de asegurar el conocimiento de las resoluciones judiciales439. 2. COPIAS ADJUNTAS A LAS CDULAS DE NOTIFICACIN La cdula que vaya acompaada de copias debe contener el detalle preciso de aqullas. Si bien la pauta es general, esta necesidad formal se agudiza en las cdulas que dan traslado de la demanda ya que sta posee una entidad y trascendencia peculiar desde el momento que con ese acto se est vinculando formalmente a un sujeto a la litis. Quien hasta ahora era ajeno al pleito se ve involucrado en el mismo naciendo cargas a su respecto. De all que la forma en que es citado al juicio deba ser especialmente controlada. Por eso es que especialmente se haya encargado la jurisprudencia de determinar cul es el efecto jurdico que sigue a una notificacin deficiente de este tipo. As, ha dicho que en orden a la clara perceptiva legal, deben considerarse no entregadas las copias que no estn concretamente indicadas en el cuerpo de la cdula de notificacin, tanto ms cuando tampoco el oficial notificador hace discriminacin alguna al respecto limitndose a completar los claros del sello genrico puesto al dorso de la cdula. Por lo tanto, frente al incumplimiento de lo normado por el art. 136 de la ley adjetiva debe suspenderse el plazo para contestar la accin promovida hasta tanto se entregue a la parte citada las copias correspondientes440. Tngase en cuenta, entonces, que en estos supuestos no es la nulidad de la notificacin lo que se propicia sino la suspensin del plazo para cumplir con el acto que corresponda hasta tanto se cuente con la totalidad de la informacin requerida al respecto. En este mismo sentido, si la cdula mediante la cual se le notific el traslado conferido, fue diligenciada con copias y si bien es cierto que en la misma se ha omitido detallar las copias adjuntadas y consignarse el nmero de fojas que hace al total de la documentacin agregada, dicho defecto permitira -en su caso- el requerimiento de la suspensin del trmino para evacuar el traslado pero en modo alguno se erige en fundamento vlido para declarar la ineficacia del acto notificatorio441. Si ello ocurre frente a la falta de referencia de las copias adjuntas, con ms razn cuando faltan estas copias. La cdula de notificacin en la que se ha omitido adjuntar copias del escrito de aclaracin, del ofrecimiento de prueba y consignarse el nmero de fojas que hace al total de la documentacin agregada a la misma -art. 136 in fine del ritual- no autoriza a requerir la nulidad de la notificacin sino
439

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 13/4/1999, Mucciolo, Teodolinda M. s/incidente de verificacin tarda en `Farkas s/concurso. 440 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin. 441 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 7/6/2001, Obregn, Carlos s/incidente de cuota alimentaria.

166

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


que ante tal circunstancia cabe solicitar la suspensin del plazo para contestar el traslado que le fuere conferido442. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en la primera parte del art. 137, Cdigo nacional. No existen diferencias entre el texto normativo provincial y el mencionado tramo de la norma nacional, slo que se alude la mencin -junto con la cdula- de los dems medios previstos en el artculo precedente. Tngase en cuenta que el art. 136, CPCC nacional establece que cuando alguna providencia deba ser notificada por cdula, tambin podr utilizarse el acta notarial, el telegrama con copia certificada y aviso de entrega o la carta documento con aviso de entrega salvo para la demanda, reconvencin, citacin de personas extraas a juicio, sentencia definitiva y todas las que requieran entrega de copias -salvo que se las transcriba ntegramente en la carta documento o telegrama- donde slo se utilizar la cdula o acta notarial, quedando en manos de los letrados la eleccin del medio de notificacin. Los gastos respectivos integrarn la condena en costas. Art. 137. Firma de la cdula La cdula ser suscripta por el letrado patrocinante o apoderado de la parte que tenga inters en la notificacin, o por el sndico, tutor o curador ad litem, en su caso, quienes debern aclarar su firma con el sello correspondiente. La presentacin de la cdula en la secretara, importar la notificacin de la parte patrocinada o representada. Debern ser firmadas por el secretario las cdulas que notifiquen embargos, medidas precautorias, entrega de bienes o modificaciones de derechos, y las que por el objeto de la providencia o por razones de urgencia, el juez as lo ordenare. 1. CARGA DE LA CONFECCIN DE LAS CDULAS El principio dispositivo manda que quien tenga inters en notificar una providencia de las consignadas en el art. 135 es quien tiene la carga de confeccionar y suscribir la cdula respectiva. El letrado -o sndico, tutor o curador ad litem segn reza el artculo- deber presentar en secretara la pieza notificatoria con los recaudos ya vistos donde sern confrontados con las constancias de la causa y -si estn de acuerdo con stas- libradas, pasando luego a la oficina que habr de diligenciarlas. De contener errores o inexactitudes, el proyecto de cdula es devuelto para su modificacin por el autor quien deber reingresarla nuevamente una vez corregida. El Cdigo refiere ciertas cdulas que son firmadas por el secretario del tribunal, si bien fueron confeccionadas por la parte. Obviamente tambin sern firmadas por el actuario las cdulas correspondientes a las notificaciones dispuestas de oficio como, por ejemplo, las que tienen lugar luego de dictada la sentencia. 2. NOTIFICACIN TCITA El art. 137 contiene asimismo y en relacin con la presentacin de la cdula para confronte, una de las formas de la notificacin tcita: por mandato legal, la parte que est interesada en comunicar la resolucin recada adquiere formal conocimiento de la misma en esa diligencia. El fundamento de la notificacin tcita radica en razones de buena fe y lealtad procesal ya que encontrndose facultado el letrado patrocinante para suscribir actos de comunicacin que producen plenos efectos respecto de la otra parte, resulta apropiado y ajustado a la realidad considerar extendido a la parte patrocinada el conocimiento de dichas resoluciones443. Sin embargo, la Corte ha sostenido la interpretacin restrictiva de esta manera de anoticiamiento procesal. Y as ha dicho que la notificacin tcita que resulta del art. 137, CPCC slo tiene alcance para aquellos supuestos autorizados expresamente por la ley, y no puede ser extendida a otros casos no previstos444. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
442 443

Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, Italcred v. Valiela, Fernando s/cobro sumario. Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 10/5/1995, Martnez, Roberto v. Klainsec, Francisco s/usucapin. 444 SCBA, Ac. 58.533, 31/3/1998, Pietrovito, Gabriel G. v. Sez, Luis A. s/daos y perjuicios.

167

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en la segunda parte del art. 137, Cdigo nacional. El texto normativo incluye las adaptaciones requeridas por la ampliacin de los medios de notificacin previstos -cdula, telegrama, acta notarial, carta documento-. Es as que -en lugar de cdula- se alude al documento mediante al cual se notifique y se incluye entre los que pueden suscribirlos -segn corresponda- al notario y al secretario -o prosecretario-. Tambin, que la presentacin del documento en la secretara u oficina de correos o el requerimiento al notario importa la notificacin de la parte patrocinada o representada. El secretario firmar asimismo los instrumentos en que no intervenga letrado, sndico, tutor o curador ad litem, salvo notificacin notarial. Art. 138. Diligenciamiento Las cdulas se presentarn en secretara envindose dentro de las veinticuatro (24) horas a la oficina de mandamientos y notificaciones, cuando la diligencia deba cumplirse en el partido asiento del juez de la causa. Cuando la diligencia deba cumplirse en otros partidos, una vez selladas, se devolvern en el acto y previa constancia, en el expediente, al letrado o apoderado, quien las deber presentar en la oficina de mandamientos que corresponda o, donde no la hubiere, en los pertinentes juzgados de paz o alcaldas. La reglamentacin determinar los plazos en que debern ser devueltas, considerndose falta grave del oficial primero la demora en la agregacin de las cdulas. 1. TRMITE DE LA NOTIFICACIN Luego de realizado el confronte judicial de la cdula confeccionada por el letrado de la parte -o los dems sujetos mencionados en el art. 137 - el Cdigo establece un plazo para que el tribunal la remita librada a la Oficina de Mandamiento y Notificaciones. Este envo se hace por el correo interno de los tribunales, quedando la tarea en manos del letrado slo en los supuestos en que la notificacin deba realizarse fuera del partido donde se encuentra el juez de la causa. En estos ltimos casos es el mismo abogado quien se encarga de llevar la cdula librada hasta el lugar donde se encuentra la oficina que habr de diligenciarla. En los partidos en los que no existe cabecera de departamento judicial, la tarea notificadora se realiza en los juzgados de paz. El dec.-ley 9229/1978 en su art. 5.II suprimi todas las alcaldas todava existentes en el territorio de la provincia, institucin que an se menciona en la norma en estudio. Una vez efectuada la notificacin, las cdulas deben volver al juzgado por los mismos medios a travs de los que llegaron a la dependencia encargada de su diligenciamiento y agregadas a la causa. La reglamentacin a la que alude la norma es la acordada 1814/1978. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 138, Cdigo nacional. Como nota diferenciadora se contempla aqu el envo directo de cdulas -sin pasar por la secretara del tribunal- a la oficina de notificaciones dentro de las veinticuatro horas, debiendo ser diligenciadas y devueltas en la forma y plazos que se fije a travs de la reglamentacin de superintendencia. Art. 139. Copias de contenido reservado En los juicios relativos al estado y capacidad de las personas, cuando deba practicarse la notificacin en el domicilio, las copias de los escritos de demanda, contestacin, reconvencin, y contestacin de ambas, as como las de otros escritos cuyo contenido pudiere afectar al decoro de quien ha de recibirlas, sern entregadas bajo sobre cerrado. Igual requisito se observar respecto de las copias de los documentos agregados a dichos escritos. El sobre, ser cerrado por personal de secretara con constancia de su contenido, el que deber ajustarse a lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 136. 1. NOTIFICACIN Y DERECHO A LA PRIVACIDAD Sabido es que la plena vigencia del principio de publicidad que rige en el proceso civil y comercial no puede llevarse al extremo de lesionar la intimidad de las personas.

168

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El Cdigo menciona ciertos casos donde las piezas que acompaan a la cdula pueden contener informacin sensible que atente contra el derecho a la privacidad de los sujetos involucrados. Cita el caso de los juicios relativos al estado y capacidad de las personas. Sin embargo, la referencia no puede ser entendida de forma taxativa desde el momento en que se aclara que la medida se aplica a otros escritos que pudieran afectar el decoro del destinatario. En todos estos supuestos -cuya determinacin depender de la prudencia judicial- a pedido de parte o de oficio, los escritos y sus copias se entregarn en sobre cerrado dejndose constancias de su contenido. Con ello se concilia la exigencia formal del art. 136 con el derecho a la intimidad de los justiciables. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 139, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 140. Entrega de la cdula al interesado Si la notificacin se hiciere en el domicilio, el funcionario o empleado encargado de practicarla dejar al interesado copia de la cdula haciendo constar, con su firma, el da y la hora de la entrega. El original se agregar al expediente con nota de lo actuado, lugar, da y hora de la diligencia, suscripta por el notificador y el interesado, salvo que ste se negare, o no pudiere firmar, de lo cual se dejar constancia. Art. 141. Entrega de la cdula a personas distintas Cuando el notificador no encontrare a la persona a quien va a notificar, entregar la cdula a otra persona de la casa, departamento u oficina, o al encargado del edificio y proceder en la forma dispuesta en el artculo anterior. Si no pudiere entregarla, la fijar en la puerta de acceso correspondiente a esos lugares. 1. DILIGENCIAMIENTO DE LA CDULA El acto de la notificacin es realizado por un funcionario pblico. Se trata de un agente judicial (sea que dependa de una de las Oficinas de Mandamientos y Notificaciones de la Corte o bien de los juzgados de paz, conforme lo regula el acuerdo 1814/1978). Esta condicin resulta muy importante en la mecnica del diligenciamiento desde que la constancia que all se deje bajo la rbrica del agente notificador de que la cdula fue entregada en el domicilio indicado es suficiente para tener por cierta esa circunstancia ya que hace plena fe. De all que no sea necesaria la firma del sujeto a notificar y ni siquiera su presencia para que la diligencia cumpla con su cometido en la medida en que el notificador deje la constancia aludida de que la cdula ha sido entregada en el lugar indicado. Resulta evidente -huelga decirlo- la importancia de la correcta individualizacin del domicilio para que la notificacin sea vlida y se eviten trmites nulificatorios posteriores, ms all de las facultades de averiguacin que tiene el notificador en casos particulares (arts. 21 a 25, acordada 1814/1978). El oficial notificador deja copia de la cdula en poder del notificado (o de otra persona de la casa o procede a fijarla en la entrada del inmueble) con la fecha y hora de entrega y su firma y conserva el original para su agregacin al expediente con la constancia de haber sido diligenciada en determinada oportunidad. La diligencia podr frustrarse -entonces- slo en el supuesto de que el domicilio consignado no exista o de las averiguaciones realizadas surja que la persona a anoticiar no vive en ese lugar. Slo en esos casos procede la devolucin de la cdula sin diligenciarse445. La constancia de la fecha y hora de la notificacin son esenciales puesto que desde ese momento nacern cargas para el notificado, esto es, conductas a ser cumplidas en determinado plazo, luego de lo cual sobrevendr -por regla- la preclusin. Se han dado casos donde los datos temporales que constan en la copia dejada en poder del notificado difieren de los consignados en el original, ambos bajo la rbrica del agente notificador. De tal manera, el plazo de que se trate comenzar a correr desde un cierto momento para el notificado -segn la
445

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/2/1993, Aramburu, Dora v. Radio de Herrera s/desalojo.

169

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


constancia que qued en su poder- y desde otro para el rgano judicial y la contraparte -de acuerdo con el original agregado al expediente-. Ello no es admisible por atentar contra el orden del proceso y la seguridad jurdica. Se plantea un grave dilema ya que no puede darse -en principio- preeminencia a un documento sobre otro dado que la copia de la diligencia de notificacin tiene igual eficacia y merece la misma fe de autenticidad que el original, desde que la ley prev su expedicin conjunta, prescribiendo el art. 140 que se asiente la fecha y hora de la diligencia en la copia446. La jurisprudencia ha resuelto el entuerto mediante solucin que compartimos, sosteniendo que si bien es cierto que las constancias que se asientan con motivo del diligenciamiento de las cdulas por revestir la naturaleza propia de los instrumentos pblicos hacen plena fe con el alcance del art. 993, CCiv. acerca de la existencia material de los hechos que el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo o que han pasado en su presencia, no lo es menos que dicha eficacia la tienen no slo las que se asientan en el original de la cdula sino tambin las que se ponen en el ceduln o copia que se entrega al interesado desde que tambin en esta ltima se registran actuaciones cumplidas por el oficial notificador en orden a lo dispuesto por el art. 140. De ello se sigue que ante la disyuntiva de tener que conferir valor probatorio a la fecha de notificacin consignada en el original de la cdula o la que figura en la copia con la firma del oficial notificador a fin de establecer si un traslado ha sido evacuado dentro del trmino mereciendo ambos instrumentos la misma fe debe estarse a la fecha ms favorable a la conservacin del derecho del notificado pues con ello se posibilita con mayor amplitud la defensa en juicio, mxime que el letrado pudo ajustar su conducta razonablemente a lo que resultaba de la copia que estaba en su poder447. 2. CASOS ESPECIALES Como ya veremos, el Cdigo regula de manera diferenciada el diligenciamiento de las cdulas que anotician ciertos actos jurdicos. Se trata del supuesto de traslado de demanda regulado en el art. 338 y de los que a ese rgimen se remiten, como es la citacin de terceros (art. 94) y la preparacin de la va ejecutiva (art. 524). Entendemos que la entidad de estos actos jurdicos es lo que justifica el tratamiento dismil. Bsicamente, se trata de reforzar el efectivo y personal anoticiamiento del sujeto a notificar que se produce cuando es ste en persona quien recibe la cdula. Para ello, si la primera vez que concurre al domicilio el notificador no lo encuentra, dejar un aviso para que lo espere al da siguiente. Si en esa nueva visita no lo encuentra, entonces se aplica la norma del art. 141 en anlisis. Con ello vemos que si bien se refuerza la notificacin real y efectiva, ello tambin con lmites para no hacer depender la validez de este acto de comunicacin de la voluntad del sujeto a notificar. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 140 y 141, Cdigo nacional. Salvo la referencia al acta notarial junto a la cdula, no existen diferencias esenciales entre los textos normativos relacionados. Art. 142. Forma de la notificacin personal La notificacin personal se practicar firmando el interesado en el expediente, al pie de la diligencia extendida por el oficial primero. En la oportunidad de examinar el expediente, el litigante que actuare sin representacin o el profesional que interviniere en el proceso como apoderado, estarn obligados a notificarse expresamente de las resoluciones mencionadas en el art. 135. Si no lo hicieran, previo requerimiento que les formular el oficial primero o si el interesado no supiere o no pudiere firmar, valdr como notificacin la atestacin acerca de tales circunstancias y la firma de dicho empleado y la del secretario. 1. NOTIFICACIN PERSONAL
446

Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/5/2001, Sorayre, Nlida del Carmen v. Wainstein, Juan Marcos s/daos y perjuicios. 447 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 6/12/1994, M., M. C. v. G. de M., H. A. s/divorcio.

170

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se trata de una forma de notificacin expresa, efectiva, ya que la realiza la parte o su apoderado en el mismo expediente y teniendo a la vista las resoluciones all dictadas, todo frente a un agente del rgano encargado por ley de extender la diligencia pertinente. Se prev la situacin de que el interesado no quiera o no supiera firmar. Frente a ello y en virtud del principio de celeridad que manda la adopcin de medidas para que el proceso no se estanque por la inaccin de las partes, el Cdigo establece que de todas maneras se tendr por notificado con la nota consignada por el oficial primero y el secretario. 2. EXTENSIN JURISPRUDENCIAL Con sustento en la buena fe procesal se ha entendido que no es la descripta la nica manera de llevar adelante una notificacin personal. As se ha dicho que si del texto del escrito presentado surge palmariamente que la parte tuvo el expediente a la vista para formular una peticin, ha quedado notificada de las resoluciones anteriores a esa presentacin. Ello se correlaciona con la carga de la parte o del apoderado, en su caso, de notificarse de las resoluciones que menciona el art. 135 de la ley adjetiva en la oportunidad de examinar el expediente. Es que el proceso, para quienes participan en l como litigantes, es pblico, se instruye en inters inmediato de ellos y, por ende, impone un mnimo de diligencias para ejercitar en tiempo los actos debidos en procura de sus fines individuales448. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 142 y 143, Cdigo nacional. No existen diferencias esenciales entre los textos normativos relacionados. Art. 143. Notificacin por telegrama A solicitud de parte, podr notificarse por telegrama colacionado o recomendado: 1) La citacin de testigos, peritos o intrpretes. 2) Las audiencias de conciliacin. 3) La constitucin, modificacin o levantamiento de medidas precautorias. 1. FORMA OPTATIVA DE NOTIFICACIN La va telegrfica slo puede ser utilizada como canal notificatorio en la medida en que lo requiera una de las partes y ser a su exclusivo cargo el gasto que irrogue, como se consigna en el artculo siguiente. La ley la reserva para pocos casos, lo que no impide que el juez mediante auto fundado pueda admitir su utilizacin en otros supuestos449. En ese sentido, se ha dicho que la enumeracin que hace el ritual en el art. 143 no es taxativa. Siendo los motivos alegados por la recurrente suficientemente atendibles y no conculcatorios del derecho defensivo de la aqu demandada, debe practicarse la mentada notificacin de acuerdo con lo prescripto en el art. 144, Cdigo Procesal450. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 136, Cdigo nacional donde se menciona -en lo que aqu interesa- entre los modos de notificar equivalentes a la cdula, a la va telegrfica sin hacerse mencin de actos especficos como lo hace el Cdigo de la Provincia. Art. 144. Contenido y emisin del telegrama La notificacin que se practique por telegrama, contendr las enunciaciones esenciales de la cdula.
448

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 19/12/1995, Videla, Washington A. v. Mitof, Jorge Omar s/cobro ejecutivo. 449 FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., 1999, p. 189. 450 Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 29/8/1995, Sorrentino, Norberto Juan v. Rojas de Andrada, Dora Cristina s/ejecucin de honorarios.

171

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


El telegrama colacionado o recomendado se emitir en doble ejemplar, uno de los cuales, bajo atestacin, entregar el secretario para su envo y el otro, con su firma, se agregar al expediente. La fecha de notificacin ser la de la constancia de la entrega del telegrama. Los gastos de la notificacin por telegrama colacionado no se incluirn en la condena en costas. 1. TELEGRAMA: CONTENIDO. REMISIN La ley enva -en lo que hace al contenido del telegrama- al art. 136 ya visto. Y como tambin se dijera, aqu se establece que los gastos que irrogue esta forma de anoticiamiento no integrarn el rubro costas comunes sino que debern ser sufragados por la parte que la solicit. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 144, Cdigo nacional. Se agrega la referencia a la carta documentada. El texto exhibe adems variaciones pero respeta en lo esencial las previsiones de la manda local a excepcin de lo referente a los gastos que se originen por la utilizacin de este medio, ya que en el rgimen nacional se incluyen en la condena en costas (art. 136). Art. 145. (Texto segn ley 11593, art. 1) Notificacin por edictos Adems de los casos determinados por este Cdigo proceder la notificacin por edictos cuando se tratare de personas inciertas o cuyo domicilio se ignorase. En este ltimo caso deber justificarse previamente y en forma sumaria, que se han realizado sin xito gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se deba notificar. Si resultare falsa la afirmacin de la parte que dijo ignorar el domicilio, se anular a su costa todo lo actuado con posterioridad, y ser condenada a pagar una multa de cincuenta pesos ($ 50) a quince mil pesos ($ 15.000). 1. EDICTOS Se trata de una forma de notificacin a la que se debe recurrir en casos extremos, esto es, cuando no existan posibilidades razonables de conocer datos acerca de la identidad del sujeto a anoticiar o, conocindolos, no se sabe cul es su lugar de residencia. Y decimos ello porque -sabido es- slo en casos excepcionalsimos el sujeto a quien va dirigido el edicto toma conocimiento de l. Ello incidir -evidentemente- de manera negativa en el ejercicio de su derecho de defensa. De all entonces que se exija -y en eso habr de ser estricto el juez- la acreditacin sumaria de que se han transitado todos los carriles a disposicin del interesado en la notificacin para conseguir aquellos datos. Es principio jurisprudencial que la exigencia del art. 145, CPCC tiende no slo a evitar la ocultacin maliciosa del conocimiento del domicilio del demandado, invocada para provocar su indefensin, sino tambin a impedir que el demandante acte con precipitacin en la averiguacin del domicilio siendo su finalidad el asegurar en toda su amplitud el ejercicio del derecho de defensa451. Si bien la ley slo menciona el domicilio -por ser ste el dato ms frecuentemente ausente- debe entenderse que tambin debe exigirse diligencia en la averiguacin de la identidad de la contraparte (imaginemos un juicio de usucapin contra un titular de dominio incierto o una demanda contra herederos ignotos). Conociendo la identidad del sujeto, su domicilio puede ser buscado a travs de los datos que suministra la Secretara Electoral, el Registro de las Personas, el Registro de la Propiedad y la autoridad policial. Oficios frustrados a estas dependencias pueden servir como prueba sumaria de que se ha intentado la bsqueda452.
451

SCBA, Ac. 49.550, 23/2/1993, Fiscala de Estado v. Brillante, Aron Wolcoff y otros s/accin autnoma de nulidad. 452 Para que proceda la notificacin por edictos dirigida a personas inciertas o de domicilio ignorado debe justificarse previamente haber realizado sin xito gestiones tendientes a averiguar el domicilio (art. 145, CPC). A tales fines, se consider suficiente el libramiento de oficios a la Seccional de Polica del ltimo domicilio conocido y al Juzgado Federal con competencia Electoral en la Provincia. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 2/7/1996, Martnez, Telma L. v. Barbieri, Eduardo s/privacin de patria potestad; 4/11/1997, Dolceras Llenas, Fernando Daniel s/guarda [J 14.9770-1].

172

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. SANCIN POR ACTUACIN CONTRARIA A LA BUENA FE La ley prev una sancin para aquel que recurri a los edictos conociendo el domicilio del notificado. Se trata de una de las tantas manifestaciones del principio de buena fe que contiene el Cdigo y que en este caso se endereza puntualmente a castigar a quien ocult datos y de esa manera, provoc una mengua importante en el derecho de defensa de su contraria consistente en haberla privado de un anoticiamiento efectivo y oportuno de la pretensin en su contra. 3. FRACASO DE LA NOTIFICACIN EDICTAL Lo normal frente a este tipo de anoticiamiento es que no surta los pretendidos efectos, esto es, el anoticiamiento efectivo del sujeto requerido. Por eso, cumplidos los pasos previstos si el citado no comparece a contestar la demanda se da intervencin al defensor oficial para que acte en representacin del ausente (art. 341). Puede configurarse el supuesto de que este funcionario no est de acuerdo con su intervencin a partir del cuestionamiento del criterio del juez al momento de admitir la notificacin por edictos. Sobre ello ha dicho la jurisprudencia que una vez justificada, a criterio del juez de grado, la realizacin sin xito de gestiones tendientes a conocer el domicilio de la persona a quien se debe notificar resulta improcedente que el seor defensor oficial se agravie de su nombramiento pretendiendo endilgar a la actora deberes de localizacin del paradero del demandado que son propios de su funcin, de conformidad a lo normado en el art. 341, prr. 2, regla 2, CPCC453. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 145, Cdigo nacional. Se admite que la parte que solicita esta notificacin manifieste bajo juramento que realiz sin xito las gestiones para averiguar el domicilio de la persona a anoticiar. Si ello luego resulta falso o surge que pudo conocer el domicilio con la debida diligencia, operar la nulidad y multa tal como se lo prev en el texto local. Art. 146. Publicacin de los edictos La publicacin de los edictos se har en el Boletn Judicial y en un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuere conocido o, en su defecto, del lugar del juicio, y se acreditar mediante la agregacin al expediente de un ejemplar de aqullos y del recibo del pago efectuado. A falta de diarios en los lugares precedentemente mencionados, la publicacin se har en la localidad ms prxima que los tuviera y el edicto se fijar adems, en la tablilla del juzgado y en los sitios que aseguren su mayor difusin. 1. INSTRUMENTACIN DE LA PUBLICIDAD EDICTAL La norma indica de qu manera -una vez admitida- debe desarrollarse esta forma de notificacin. Seala en qu diarios se deber hacer y cmo se acredita el cumplimiento de las reglas legales. Todo tiende a la ms acabada difusin del aviso. As lo ha receptado la jurisprudencia cuando seala que la publicacin de los edictos -adems del Boletn Judicial- debe hacerse en un diario de los de mayor circulacin del lugar del ltimo domicilio del citado, si fuese conocido, y, en caso de que fuese ignorado, la publicacin deber hacerse en diarios del lugar donde tiene su asiento el rgano jurisdiccional donde tramita el juicio454. El incumplimiento de estos recaudos debe ser severamente sancionado, por lo mismo que ya se dijo: si el sistema edictal por su propia esencia va en detrimento del derecho de defensa en juicio, cuanto ms si se lo implementa de manera deficitaria. En ese sentido se ha sostenido que corresponde declarar la nulidad de las actuaciones procesales cumplidas con posterioridad a la notificacin por edictos que contiene un vicio grave e irreparable consistente en la omisin de su publicacin en un diario local segn haba sido ordenado judicialmente de conformidad con lo prescripto por los arts. 145, 146 341 y concs. La referida omisin no se suple
453

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 2, 24/2/1993, Vera, Francisco v. Bordoni, Juan s/preparacin va ejecutiva para cobro de alquileres. 454 Cm. Civ. y Com. Junn, 13/6/2000, R., A. v. L. L., H. s/prdida de patria potestad.

173

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


con la publicacin de dicho edicto slo en el Boletn Oficial ni convalida las actuaciones posteriores la correspondiente notificacin edictal del auto que ordena la subasta de los bienes inmuebles455. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 146, Cdigo nacional. No se requiere aqu para demostrar la publicacin de edictos agregar la constancia de pago y se agrega un prrafo donde se consigna que -salvo en las sucesiones- cuando los gastos que demande la publicacin de edictos fueren desproporcionados con la cuanta del juicio se prescindir de ellos y la notificacin se har en la tablilla del juzgado. Art. 147. Formas456 de los edictos Los edictos contendrn en forma sinttica, las mismas enunciaciones de las cdulas, con transcripcin sumaria de la resolucin. El nmero de publicaciones ser el que en cada caso determine este Cdigo. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima publicacin. 1. EDICTOS: CONTENIDO. REMISIN Aqu tambin al ley remite al art. 136 en cuanto al contenido. 2. CANTIDAD Y EFECTOS En cuanto a la cantidad de publicaciones, depender en cada caso de lo que mencionen las normas particulares. Tambin se indica la fecha a partir de la cual surte efecto el anoticiamiento por edictos. Esto ltimo resulta de importancia, sobre todo teniendo en cuenta la actividad procesal que habr de desplegar eventualmente el defensor. De tal modo, slo despus de que tome intervencin el defensor oficial puede hablarse de consentimiento de las actuaciones cumplidas con anterioridad, desde que la resolucin que qued notificada al da siguiente del ltimo edicto es la que dispone el emplazamiento que no implica un traslado de la totalidad de las actuaciones cumplidas hasta entonces. Por tal motivo el consentimiento de las actuaciones a que alude el art. 315 slo puede verificarse si el defensor no cuestiona actos anteriores a su designacin dentro del quinto da de serle sta comunicada457. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 147, Cdigo nacional. Se agregan dos prrafos donde se indica que la Corte podr disponer la adopcin de textos uniformes para la redaccin de edictos as como el Poder Ejecutivo podr establecer formas agrupadas y extractadas de publicacin de los mismos en el Boletn Oficial. Art. 148. Notificacin por radiodifusin En todos los casos en que este Cdigo autoriza la publicacin de edictos a pedido del interesado, el juez podr ordenar que aqullos se anuncien por radiodifusin. Las transmisiones se harn por una emisora oficial y por las que determine la reglamentacin de superintendencia y su nmero coincidir con el de las publicaciones que este Cdigo prev en cada caso respecto de la notificacin por edictos. La diligencia se acreditar agregando al expediente certificacin emanada de la empresa radiodifusora, en la que constar el texto del anuncio, que deber ser el mismo que el de los edictos, y los das y horas en que se difundi. La resolucin se tendr por notificada al da siguiente de la ltima transmisin radiofnica. Respecto de los gastos que irrogare esta forma de notificacin, regir lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 144.
455

Cm. Civ. y Com. Azul, sala 2, 2/9/1997, Chiesa, Aldo Nstor v. Campos Rivero, Josefa M. y otro s/cobro ejecutivo. 456 Rectius est: Forma. 457 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/4/1990, Caja de Crdito v. Sanseverino s/cobro.

174

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. PARALELISMO CON LOS EDICTOS La notificacin por radiodifusin es la menos utilizada, ya sea por su onerosidad como por su escasa efectividad. Aunque si bien su costo es mayor que el del telegrama (y al igual que ste, quien lo pida cargar con el gasto) creemos que -comparado con los edictos- esta va puede alcanzar una mayor eficacia a los fines perseguidos por la mayor penetracin en la vida social que tienen la radio y la televisin, aun mayor que la de la prensa escrita y -obviamente- que el Boletn Oficial. La ley regula esta forma de notificacin sobre la base de la edictal, asimilando en varios tpicos ambos sistemas: ocasin en que proceden, nmero de publicaciones, forma de acreditar cumplimiento, texto del anuncio y momento en que se produce la notificacin. Slo se diferencia -naturalmente- en lo que hace al medio a travs del cual se habr de propalar el anuncio. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 148, Cdigo nacional. La forma y medio para llevar adelante esta forma de notificacin ser fijada por la reglamentacin de superintendencia y expresamente se refiere a que los gastos sern parte de las costas, diferencia importante con el rgimen provincial. Art. 149. Nulidad de la notificacin La notificacin que se hiciere en contravencin a lo dispuesto en los artculos anteriores ser nula, sin perjuicio de la responsabilidad en que incurriere el funcionario o empleado que la practique. Sin embargo, siempre que del expediente resultare que la parte ha tenido conocimiento de la resolucin que la motiv, la notificacin surtir sus efectos desde entonces. El notificador no quedar relegado458 de su responsabilidad. El pedido de nulidad tramitar por incidente. 1. SOBREABUNDANCIA NORMATIVA Entendemos -como lo hace Fenochietto459- que la norma es sobreabundante ya que en lneas generales no aporta ms de aquello que ya viene establecido en el rgimen legal de las nulidades procesales. Refuerza el efecto del principio de trascendencia, por el cual slo podr declararse la nulidad si el vicio impidi que el sujeto a notificar tomara conocimiento de los alcances del acto procesal de que se trate. De lo contrario, la mera contravencin a las reglas de la notificacin no acarrea la sancin aludida. La norma agrega lo vinculado a la responsabilidad del oficial notificador, quien ser pasible de reproche por la irregularidad cometida an en el caso de que la notificacin no llegue a ser nula por padecer de un defecto de poca entidad. La nulidad de una notificacin a que alude el art. 149 se rige por las mismas directivas que regulan las nulidades procesales y que encuentran solucin normativa en los arts. 169 a 174 del Cdigo. La nica razn que justifica una norma autnoma como la aludida en primer trmino es la responsabilidad que atribuye al empleado o funcionario que la haya practicado. As, en razn de lo expuesto, el vicio queda compurgado si dentro del quinto da de conocida la nulidad no se deduce el respectivo incidente460. Cabe recordar -finalmente- que la falta de copias no puede fundar la nulidad de una notificacin sino que tal circunstancia slo autoriza a peticionar la suspensin del plazo acordado para contestar el traslado conferido461. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 149, Cdigo nacional.
458 459

Rectius est: relevado. FENOCHIETTO, Carlos, Cdigo Procesal..., cit., p. 189. 460 Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 1, 5/3/2002, Metzler, Anabella A. v. Berardo, Ricardo L. y otro s/daos y perjuicios. 461 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 24/9/1998, Hoggan, Rosana v. Vega, Ramn s/reivindicacin.

175

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Ms all de diferencias formales entre ambos textos normativos, los elementos requeridos para disponer la nulidad son equivalentes. Se explicita aqu que la irregularidad debe ser grave e impidiere al interesado cumplir oportunamente los actos procesales vinculados a la resolucin que se notifica. CAPTULO VII - Vistas y traslados Art. 150. Plazo y carcter El plazo para contestar vistas y traslados, salvo disposicin en contrario de la ley, ser de cinco (5) das. Todo traslado o vista se considerar decretado en calidad de autos, debiendo el juez o tribunal dictar resolucin sin ms trmite. Toda resolucin dictada previa vista o traslado, ser inapelable para la parte que no los462 haya contestado. 1. BILATERALIDAD Este principio procesal es el que justifica que -como regla- previo a toda resolucin el juez d traslado de las peticiones a la o las contrapartes. Si bien existen actos procesales del juez que se dictan sin esa previa sustanciacin (providencias simples), lo normal es que en el transcurso del proceso existan los traslados. Y a partir del principio de preclusin, la notificacin de estos traslados marcan el inicio del plazo dentro del cual pueden ser cumplidos vlidamente los actos procesales vinculados a ellos. Segn la norma aqu en estudio, para conocer cules son esos plazos debe estarse a lo que se indique en cada caso en particular y si nada se dice al respecto, ser de cinco das luego de lo cual se resolver inmediatamente pasando a despacho en forma directa sin que sea necesaria otra diligencia procesal (certificaciones, etc.). Ello es lo que implica decretar la vista o el traslado en calidad de autos. Si bien existen autores que asimilan los conceptos vista y traslado, entendemos que por cuestiones de tradicin procesal debera reservarse el primero de los trminos para la intervencin de las partes pblicas (Ministerio Pblico Fiscal o de incapaces cuando ejercen la representacin promiscua) en ejercicio de sus funciones -en general- de contralor. Es importante destacar la consecuencia de no responder a un traslado: la imposibilidad de apelar lo decidido por el juez en ese caso. La jurisprudencia es conteste en este aspecto: conforme a lo normado por el art. 150 en su ltimo apartado, toda resolucin dictada previa vista o traslado resulta inapelable para la parte que no los haya contestado463. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 150, Cdigo nacional. El ltimo prrafo reza que la falta de contestacin del traslado no importa consentimiento a las pretensiones de la contraria lo cual diferencia notablemente ambos textos normativos. Art. 151. Juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio En los juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio slo se dar vista a los representantes del Ministerio Pblico en los siguientes casos: 1) Luego de contestada la demanda o la reconvencin. 2) Una vez vencido el plazo de presentacin de los alegatos. 3) Cuando se planteare alguna cuestin vinculada a la representacin que ejercen. En este caso, la vista ser conferida por resolucin fundada del juez. 1. MINISTERIO PBLICO FISCAL
462 463

Rectius est: la. Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 1, 8/8/1996, Marucci, Mabel Elena v. Banco Tornquist SA s/daos y perjuicios; 16/9/1999, Scagliarini, Nicols v. Lemos, Alberto Omar s/restriccin al dominio; 4/5/2000, Barone, Pedro v. Bavosi, Hctor s/homologacin de convenio; 12/2/2002, Arraya, Julio v. Paiva, Mara s/ejecucin hipotecaria, entre muchos otros.

176

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se regula aqu la vista a los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal -concretamente, de los agentes fiscales- en dos supuestos determinados: juicios de divorcio y de nulidad de matrimonio. La participacin de estos funcionarios encuentra marco en lo que regula la Ley de Ministerio Pblico 12061, especficamente en su art. 17, inc. 4, que reza Corresponde al agente fiscal: (...) 4. En materia civil, comercial, laboral y de justicia de paz, dictaminar en aquellos supuestos previstos por las leyes, cuando se manifestare afectacin del inters pblico con gravedad institucional, o requerir medidas en defensa del orden pblico, la legalidad y los intereses de la sociedad. 5. Controlar el cumplimiento de los plazos para la conclusin de las causas judiciales, requerir pronto despacho por retardo de justicia ante los jueces o tribunales de cualquier fuero. De tal manera, ser la ley en cada caso la que seale en qu supuestos habr de intervenir el agente fiscal en una causa que no corresponda al fuero penal, mbito natural de desenvolvimiento de este funcionario. Remitimos en este punto a la intervencin del Ministerio Pblico en los recursos extraordinarios (art. 283 y concs.). Aqu, la materia en juego -extincin del vnculo matrimonial- por involucrar el orden pblico ha justificado segn el criterio del legislador, el contralor suplementario de la actividad del juez por parte del representante del Ministerio Pblico. Intervencin cuestionada, ya que para muchos autores este contralor suplementario no slo es superfluo sino que en cierta medida podra ser entendido como un menoscabo a la investidura judicial ya que debe considerarse a los jueces lo suficientemente aptos como para resguardar por s solos la recta aplicacin del derecho y los intereses de la sociedad. Ya sea porque se comulgue implcitamente con esta ltima postura o bien por simple omisin, no son pocos los casos donde esta vista es omitida. All es donde se genera una situacin que suele ser esgrimida por los letrados de parte para pedir la nulidad del trmite en supuestos donde lo que se persigue, en realidad, es disimular incumplimientos de cargas especficas que slo a ellos incumbe. Derivacin de estos casos es la doctrina que se cita a continuacin: en los juicios de divorcio se debe dar vista al representante del Ministerio Pblico, luego de contestada la demanda o la reconvencin. Ahora bien, la falta de cumplimiento de tal requisito no libera a los contendientes de cumplimentar en trmino los actos procesales que la ley les impone. As, ante la apertura a prueba ordenada en autos, a la accionada reconviniente le caba ofrecer la prueba pertinente dentro del plazo que prescribe la ley de rito. Al hacerlo extemporneamente, la falta de intervencin momentnea del agente fiscal no puede purgar la falta de temporaneidad resaltada464. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 151, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO VIII - El tiempo de los actos procesales SECCIN 1 - Tiempo hbil Art. 152. Das y horas hbiles Las actuaciones y diligencias judiciales se practicarn en das y horas hbiles bajo pena de nulidad. Son das hbiles todos los del ao, con excepcin de los de fiestas aceptadas por la Nacin; los previstos por la ley provincial; los que especialmente decrete el Poder Ejecutivo y los comprendidos en la feria judicial de cada ao. La Suprema Corte podr por va de superintendencia, y cuando un acontecimiento extraordinario as lo exija, disponer asuetos judiciales, durante los cuales no corrern los plazos. Son horas hbiles las comprendidas dentro del horario establecido por la Suprema Corte para el funcionamiento de los tribunales; pero respecto de las diligencias que los jueces, funcionarios o empleados deban practicar fuera de la oficina, son horas hbiles las que median 465 entre las siete (7) y las veinte (20).
464 465

Cm. Civ. y Com. Lomas de Zamora, sala 2, 15/10/1996, G., V. v. B. de G. s/divorcio. Rectius est: medien.

177

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Para la celebracin de audiencias de prueba, la Suprema Corte de Justicia podr declarar horas hbiles para tribunales y cmaras y cuando las circunstancias lo exigieran, las que median entre las siete (7) y las diecisiete (17), o entre las nueve (9) y las diecinueve (19), segn rija el horario matutino o vespertino. 1. EL TIEMPO Y EL PROCESO Como toda actividad humana, el proceso inexorablemente se encuentra inserto en la dimensin temporal. El tiempo es algo connatural al proceso y por ende, la legislacin que establezca las pautas procedimentales no puede dejar de contener previsiones a su respecto. La relacin entre tiempo y proceso resulta ser -no obstante lo sealado- una de las ms conflictivas. Si bien resulta imprescindible cierto tiempo para que se desarrollen los actos procesales (pinsese en el que necesariamente debe transcurrir para la comprensin del conflicto y la maduracin de la solucin que se va a plasmar en una sentencia que lo dirima), una excesiva duracin de la litis atenta contra la utilidad de la resolucin adoptada ya que muchas veces esta respuesta judicial habr de resultar de muy difcil y hasta imposible cumplimiento. De all que el art. 15 de la Constitucin provincial mande: las causas debern decidirse en tiempo razonable. Pues bien, aparece una nueva dificultad al intentar definir el alcance de lo razonable, ya que lo brevsimo sera razonable slo si es suficiente en el caso puntual, esto es, si permite adoptar decisiones de manera reposada y no como producto de un acto de arrebato. Se impone pues -a nuestro criterio- una tarea de seleccin de tipos de procesos, tanto por su complejidad como por la naturaleza de las pretensiones en juego y a partir de ello, determinar en cada caso prudencialmente cunto es el tiempo razonable. Como es obvio, no podr tener la misma duracin un intrincado juicio de mala praxis mdica que un simple juicio de cobro de alquileres. Tampoco podrn equipararse temporalmente un amparo para obtener que se provea de la droga para un tratamiento que no puede ser interrumpido que una pretensin indemnizatoria por un accidente de trnsito. Hay casos que pueden esperar ms que otros. Lo cual no implica desentenderse de que las consecuencias letales del paso del tiempo pueden tener lugar en todos los procesos. Para ello, es til dinamizar la teora cautelar clsica que brinda, tal como est pergeada en el ordenamiento jurdico vigente, elementos idneos para mitigar aquellas consecuencias perniciosas de la demora hasta la sentencia de mrito. Pero este tema ser objeto de un anlisis ulterior (arts. 195 y ss.). 2. DAS Y HORAS INHBILES Dado que la materia en anlisis forma parte de los tem que integran el proceso judicial y ste es una de las formas en que se manifiesta la actividad del Estado a travs de uno de sus tres poderes, no todo tiempo ser apto para desarrollar esta tarea pblica sino slo aquel considerado hbil para este tipo de actividades. Se sanciona con la nulidad a la actividad realizada fuera de ese tiempo vlido. Nulidad que como veremos es meramente relativa y, por ende, convalidable expresa o tcitamente. En este sentido se ha dicho que si bien las diligencias procesales deben practicarse en da y hora hbiles y slo pueden llevarse a cabo en otro momento si se ha autorizado su prctica en los trminos del art. 153, no puede soslayarse que si se infringe la mencionada regla ello engendra una nulidad relativa, es decir, susceptible de confirmacin466. De esta manera, se establecen aqu cules sern los das inhbiles: los feriados nacionales, los provinciales, los que especialmente decrete el Poder Ejecutivo y las ferias judiciales. Los dos primeros grupos de das inhbiles surgen de leyes nacionales y provinciales respectivamente. El tercero, de un decreto del gobernador bonaerense y el cuarto, de una norma emanada de la Suprema Corte que es la que anualmente establece los das durante los cuales se extiende la feria larga o de verano (durante el mes de enero) y la corta o de invierno (durante el del julio) conforme el art. 32, inc. j), ley 5827. Se faculta a la Suprema Corte a que agregue otros das inhbiles (asueto judicial) cuando un acontecimiento extraordinario lo exija. Dentro de esta categora genrica de asueto se encuentran los que afectan ya sea a toda la provincia (por ejemplo, derivados de huelgas generales) o a ciertos
466

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 3/8/2000, Municipalidad de General Pueyrredn v. Daz y Mirande, Ana La s/apremio.

178

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


departamentos judiciales (fiestas municipales, desinfeccin, etc.) o a ciertos organismos (ya sean previsibles como refacciones importantes, mudanzas, etc. o causados por hechos imprevistos como un incendio, una inundacin, etc.). Normalmente -y en general para los casos de huelgas- cuando la Corte dispone la suspensin de trminos lo hace dejando a salvo la validez de los actos procesales que tengan lugar en esa fecha. Tambin existen horas hbiles y durante las mismas podrn realizarse tareas tanto dentro del recinto de los tribunales como fuera de ellos. En el primer caso, el Cdigo deja su determinacin a la Suprema Corte, rgano que tiene potestad para fijar el horario de funcionamiento de las dependencias del Poder Judicial segn el art. 32, inc. e), ley 5827. Para el segundo supuesto, establece el horario de 7 a 20 hs. 3. TIEMPO INHBIL Y CADUCIDAD DE INSTANCIA. REMISIN Remitimos a la nota del art. 311. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 153, Cdigo nacional. Respecto de los das inhbiles, remite a lo que determine el Reglamento para la Justicia Nacional y deja en manos de las cmaras de apelaciones la habilitacin de horas para la celebracin de audiencias de prueba en los juzgados bajo su dependencia. Art. 153. Habilitacin expresa A peticin de parte o de oficio, los jueces y tribunales debern habilitar das y horas, cuando no fuere posible sealar las audiencias dentro del plazo establecido por este Cdigo, o se tratase de diligencias urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces y originar perjuicios evidentes a las partes. De la resolucin slo podr recurrirse por reposicin, siempre que aqulla fuere denegatoria. Incurrir en falta grave el juez que, reiteradamente, no adoptare las medidas necesarias para sealar las audiencias dentro del plazo legal. 1. EL TIEMPO Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD La regla es que todos los actos procesales deben ser realizados en tiempo hbil, bajo pena de nulidad. Sin embargo puede darse el caso excepcional en que sea necesario utilizar tiempo inhbil para desarrollar tarea judicial til ya sea porque el tiempo hbil no resulta suficiente para la realizacin de todas las medidas necesarias o bien porque la demora en realizarlas ser causa cierta de perjuicios evidentes segn reza la manda en estudio. Esta situacin est contemplada normativamente mediante la figura de la habilitacin de das y horas a los fines de preservar la celeridad del proceso. La habilitacin ser dispuesta por el juez a pedido de parte o de oficio. Slo es controvertible mediante reposicin o revocatoria si la decisin es denegatoria de la habilitacin. No se admite recurso de apelacin. Al respecto se ha dicho que la resolucin que desestima la habilitacin de la feria judicial, es en principio inapelable, atento lo dispuesto en el art. 153, CPCC467. 2. INTERPRETACIN RESTRICTIVA DE LA HABILITACIN Se ha propiciado, por otra parte, un criterio restrictivo en lo que hace a la habilitacin de das y horas inhbiles. As, la habilitacin de feria constituye una medida de excepcin, de interpretacin restrictiva y aplicacin reservada a diligencias urgentes, cuya demora pudiera tornarlas ineficaces y originar perjuicios evidentes a las partes468.
467

Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 18/1/1991, Godoy de Romano, Livia v. Prez, Ricardo y otro s/desalojo; 21/1/1991, Marnatti, Luis v. Ratti, Julio s/daos y perjuicios [J 14.22222-1]; Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 22/1/1998, Francisco, Graciela Beatriz v. De Andr y Martnez de Arenasa, Gabriel Enrique s/medidas preliminares. 468 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 23/1/1995, Botta, Miriam v. Hurtfield, Eduardo y otras s/desalojo por falta de pago. En el mismo sentido, Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 23/7/2002, Ciencia y Tecnologa en

179

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


No se trata aqu ms que de otra muestra de cmo se coloca al juez en el papel de custodio de que la litis se desarrolle en tiempo razonable, ya sea previendo la irrecurribilidad de la decisin favorable a la habilitacin como considerando falta grave a su respecto no fijar audiencias dentro de los lapsos temporales hbiles. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 153, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 154. Habilitacin tcita La diligencia iniciada en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin en tiempo inhbil, sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere terminarse en el da, continuar en el siguiente hbil, a la hora que en el mismo acto establezca el juez o tribunal. 1. CELERIDAD VERSUS RITUALISMO Esta norma contiene la solucin que se da al conflicto entre la realizacin ntegra y finalizacin de medidas procesales una vez comenzadas y el respeto a rajatabla de las normas referidas a das y horas hbiles. Se ha priorizado -es evidente- la economa de tiempo que implica culminar lo empezado antes que reiniciar las tareas -en los casos en que ello pudiera ser posible- en una nueva jornada salvo, claro est, que existan impedimentos naturales (por ejemplo, falta de luz solar en diligencias al aire libre) que tornen dificultoso o inconveniente seguir adelante, en cuyo caso se prev la continuacin el da siguiente hbil. Todo ello sin necesidad de habilitacin expresa por parte del rgano. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 154, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. SECCIN 2 - Plazos Art. 155. Carcter Los plazos legales o judiciales son perentorios, salvo acuerdo de las partes establecido por escrito en el expediente, con relacin a actos procesales especficamente determinados. Cuando este Cdigo no fijare expresamente el plazo que corresponda para la realizacin de un acto, lo sealar el juez de conformidad con la naturaleza del proceso y la importancia de la diligencia. 1. TIPOS DE PLAZOS PROCESALES Palacio define al plazo procesal como el lapso destinado al cumplimiento de cada acto procesal en particular469, dentro de los cuales encontramos -entre las varias clasificaciones posibles- los plazos legales, judiciales y convencionales. Plazos legales son los que surgen expresamente del texto normativo. Judiciales, los que establece el rgano de justicia por delegacin de la ley. La segunda parte del artculo menciona esta ltima circunstancia y contempla las pautas que tendr que tener en cuenta el juez para fijar el plazo: la naturaleza del proceso y la importancia (entidad) del acto a desarrollar. Nos ocuparemos de los plazos convencionales ms adelante. 2. PERENTORIEDAD Y PRRROGA
Imgenes s/concurso preventivo. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 9/1/2003, Strada, Beatriz v. Banco Socit Gnrale s/amparo. 469 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 69.

180

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Un plazo es perentorio cuando vencido opera la preclusin respecto del acto para el que aqul fue establecido. La jurisprudencia ha dicho que el ordenamiento procesal tiene consagrado un sistema de plazos perentorios -tambin llamados en doctrina preclusivos o fatales-. Su efecto propio es la prdida irreversible del derecho que se haya dejado de ejercer dentro del trmino sin necesidad de declaracin judicial ni peticin alguna de parte470. Tambin, que el art. 155, Cdigo Procesal establece la perentoriedad de los plazos judiciales, o sea que si una actuacin en el proceso no se cumple en el tiempo fijado por la ley o por el juez, ya no puede realizarse en el futuro. Con esto se persigue dar seguridad a las partes en cuanto a que las etapas cumplidas no pueden retrotraerse con lo cual se cumple acabadamente con el principio de la preclusin procesal. Es decir, que por el solo transcurso del tiempo se produce la caducidad del derecho que se ha dejado de usar, pasndose a la etapa siguiente471. La perentoriedad, entonces, es la regla. Excepcionalmente las partes pueden impedir este efecto evitando que un plazo se cumpla mediante la prolongacin o prrroga del mismo. Este nuevo lapso -modificado en su extensin por el acuerdo de los litigantes- es un plazo convencional. Las otras formas de plazo convencional (suspensin o abreviacin) se vern en la nota al art. 157. Sin embargo, la facultad de prrroga temporal se encuentra expresamente acotada por la norma: debe ejercitarse mediante escrito presentado en el expediente y no puede realizarse de manera genrica sino que slo procede respecto de actos procesales determinados. Esto impide que se desvirte el principio de celeridad procesal que -partiendo de la vigencia del de preclusin- persigue que los procesos tengan un avance sostenido hasta la sentencia de mrito. Otro de los lmites de esta prrroga surge de calificada doctrina. Palacio entiende que nunca un plazo puede prolongarse ms all del fijado por la ley para la caducidad de instancia472. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 155, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo que se omite aqu la referencia a que la prrroga convencional debe hacerse por escrito en el expediente. Art. 156. Comienzo Los plazos empezarn a correr desde la notificacin y si fuesen comunes, desde la ltima. No se contar el da en que se practique esa diligencia, ni los das inhbiles. 1. CMPUTO DE LOS PLAZOS El tiempo para realizar un determinado acto procesal se empieza a contar a partir del da siguiente al de la notificacin o bien desde la ltima de ellas cuando el plazo es comn a varios sujetos procesales. Un caso de plazo comn -y por ende excepcional, ya que la regla es que sean individuales al correr independiente para cada una de las partes- es el de prueba. En este sentido se ha dicho que el plazo probatorio corre simultneamente para ambas partes y comenzar a contarse desde que se le haya vencido el trmino del art. 359 -de oposicin a la apertura a prueba- al ltimo de los notificados473. Por regla, los das inhbiles no se computan. Veremos ms adelante la excepcin que a este principio contiene el instituto de la caducidad de instancia (art. 311). 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

470

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 12/2/1991, Maldonado, Oscar v. Egozcue, Adolfo s/cumplimiento de contrato - cobro de australes. 471 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 10/9/1998, Gimnez, Oscar Horacio v. Guerrero, Nora Alicia s/ejecucin hipotecaria. 472 PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 73. 473 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 14/12/1999, Gasparotti de Rejes y otro v. Caamao, Hctor M. s/daos y perjuicios.

181

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 156, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 157. Suspensin y abreviacin convencional. Declaracin de interrupcin y suspensin Los apoderados no podrn acordar una suspensin mayor de veinte (20) das sin acreditar ante el juez o tribunal la conformidad de sus mandantes. Las partes podrn acordar la abreviacin de un plazo mediante una manifestacin expresa por escrito. Los jueces y tribunales debern declarar la interrupcin o suspensin de los plazos cuando circunstancias de fuerza mayor o causas graves hicieren imposible la realizacin del acto pendiente. 1. PRINCIPIO DISPOSITIVO Y PLAZOS CONVENCIONALES En virtud de la vigencia del principio dispositivo en el proceso civil y comercial, la ley contempla la posibilidad de que las partes puedan convenir que los plazos no corran durante cierto tiempo, se extiendan o acorten. Nacen as los ya referidos plazos procesales convencionales. De esta manera se permite una mayor flexibilidad en el trmite en tanto los litigantes podrn acomodar segn sus necesidades los tiempos durante los cuales deben realizar ciertos actos procesales. Ya vimos el tema de la prrroga. Ahora se trata de los supuestos de suspensin y abreviacin. Entendemos que en ambos casos se requiere de manifestacin expresa de las partes presentada en el expediente sea a travs de un escrito o bien mediante las constancias que se dejan en el acta de una audiencia levantada por el actuario. Para el caso de suspensin, la ley fija en veinte das el tiempo que puede durar aqulla cuando es dispuesta por los letrados apoderados de las partes, requirindose para un plazo mayor la conformidad de sus mandantes. Se busca que la prolongacin de los tiempos procesales tenga un control reforzado por parte del directo interesado en la finalizacin del pleito. 2. SUSPENSIN O INTERRUPCIN JUDICIAL DE PLAZOS Puede ocurrir que el juez advierta el acaecimiento de circunstancias graves que impidan la realizacin de actos procesales tanto de una como de ambas partes. En esos casos, la aplicacin de la fra letra de la ley en punto a la determinacin de plazos perentorios pueden llegar a tornar ilusoria la garanta de la defensa en juicio y el derecho a una proteccin judicial para la justa resolucin de conflictos intersubjetivos. Por ello es que se contempla la existencia de una vlvula de escape para que el sistema no explote en semejante injusticia: esta norma prev la posibilidad de que el juez suspenda o interrumpa el plazo de que se trate. Se reserva esta salida excepcional para supuestos de gravedad. La jurisprudencia ha venido resaltando la necesidad de que se maneje esta facultad muy restrictivamente. As, ha dicho que en la apreciacin de los supuestos de suspensin o interrupcin de los plazos debe privar un criterio restrictivo toda vez que por la va de una tolerante consideracin de las circunstancias de hecho que puedan hacer admisible la suspensin puede llegarse a prorrogar, en forma indefinida y antifuncional, los plazos que la ley procesal ha establecido con un claro propsito de hacer compatible el ejercicio del derecho de defensa, la actividad jurisdiccional y la seguridad jurdica474. Esta misma gravedad es la que obliga a que toda suspensin de plazos se sustente en decisin jurisdiccional expresa475. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
474

Cm. Civ. y Com. Trenque Lauquen, 15/5/1990, Amaya, Hugo Nstor v. Collado, Nlida Alicia s/divorcio vincular. En sentido similar, Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 24/11/1998, Costichi, Sofa v. Kukmorkiewiecz, Eduardo y otros s/desalojo. 475 Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 23/4/1996, Ugazio, Sergio Daro v. Pumas, Juan Carlos s/daos y perjuicios.

182

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 157, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 158. Ampliacin Para toda diligencia que deba practicarse dentro de la Repblica y fuera del lugar del asiento del juzgado o tribunal, quedarn ampliados los plazos fijados por este Cdigo a razn de un da por cada doscientos (200) km o fraccin que no baje de cien (100). 1. PLAZOS EXTRAORDINARIOS Plazos ordinarios son los que consigna el Cdigo mientras que son plazos extraordinarios aquellos que se conceden atendiendo a la circunstancia de que el domicilio o el lugar de ejecucin del acto se encuentren fuera de la circunscripcin judicial o fuera de la Repblica476. La ley contempla la situacin que se suscita frente a actos procesales que deben ser realizados a cierta distancia del rgano judicial y para ello prev la ampliacin de todos estos lapsos de acuerdo con los kilmetros que separen al tribunal del lugar donde tiene su domicilio el sujeto a notificar o se llevar a cabo la diligencia. Cuando este ltimo se ubique en la provincia de Buenos Aires, es de aplicacin la tabla de distancias que contiene la res. 966/1980 de la Suprema Corte. Existen respecto del texto de este artculo dos corrientes de hermenutica jurisprudencial discrepantes. Diferencia que resulta de importancia crucial en ciertos departamentos judiciales del interior, de gran extensin territorial donde es frecuente la necesidad de producir actos procesales a distancias considerables del tribunal. Para un grupo, la conjuncin o de la ltima parte de la manda estara permitiendo que la ampliacin de un da se produzca tanto cuando el lugar de marras se encuentre a doscientos kilmetros como a cien kilmetros (fraccin que no baje de 100) admitindose esta ltima posibilidad atento la mejor salvaguarda de los derechos en juego. Mientras que para otra postura, slo se puede ampliar un da cuando existen por lo menos doscientos kilmetros de distancia desde el juzgado. As, adhiriendo a la primera postura, leemos que el texto del art. 158 -atento el sentido disyuntivo de la conjuncin o- brinda la posibilidad de entender que para la elongacin del plazo valen tanto los doscientos kilmetros cuanto los cien, sean stos puestos en el tramo inicial de la distancia cuanto ms adelante, una vez ocurridos antes otros doscientos. Tal interpretacin, frente a las posibles lecturas de la redaccin, exalta un principio de mayor equidad cual es el de la defensa de los derechos de jerarqua constitucional y que obviamente queda mejor garantizado con la adopcin de la solucin menos rigurosa. Por lo tanto si se trata de una persona domiciliada desde cien hasta trescientos kilmetros goza de un da de ampliacin en los plazos procesales477. Mientras que la posicin contraria surge de doctrinas donde se seala que en la interpretacin del art. 158, debido a ciertas diferencias jurisprudenciales, debe sealarse que la ampliacin de los plazos corresponde a partir de los primeros doscientos kilmetros478. Por ltimo, debe considerarse a esta ampliacin de plazos como un derecho para la parte que debe realizar actividad procesal fuera de la sede del juzgado, asistindole la facultad de exigir su respeto en sede judicial. De tal modo, si bien la ampliacin del plazo se efecta automticamente en virtud de lo dispuesto por el art. 158, lo cierto es que ello debe entenderse as a condicin de que el juzgador no haya determinado en forma expresa un trmino para cumplimentar la actuacin de que se trate ya que en tales supuestos la parte que se considere favorecida con la ampliacin determinada por la norma citada debe cuestionar la decisin que se oponga a la misma por los carriles adecuados y en tiempo oportuno479.
476 477

PALACIO, Lino E., Derecho procesal..., cit., t. IV, p. 77. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 17/11/1994, Pepe, Sergio Domingo v. Jarak, Elago s/daos y perjuicios. 478 Cm. Civ. y Com. Dolores, 8/8/1991, `La Tandilense Ca. de seguros v. Risso, I. J. s/daos y perjuicios. 479 Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 2, 19/3/1991, Barrera, Jos Anbal v. Viera, Amalia Amarante y otro s/daos y perjuicios.

183

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 158, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 159. Extensin a los funcionarios pblicos El Ministerio Pblico y los funcionarios que a cualquier ttulo intervinieren en el proceso, estarn sometidos a las reglas precedentes, debiendo expedirse o ejercer sus derechos dentro de los plazos fijados. 1. PARTES PBLICAS Y FUNCIONARIOS: IGUALDAD DE TRATO Esta manda consagra paridad de tratamiento en cuanto al tiempo en que deben desplegar la actividad procesal los funcionarios mencionados con relacin al resto de sujetos procesales. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 159, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. CAPTULO IX - Resoluciones judiciales Art. 160. Providencias simples Las providencias simples slo tienden, sin sustanciacin, al desarrollo del proceso u ordenan actos de mera ejecucin. No requieren otras formalidades que su expresin por escrito, indicacin de fecha y lugar y la firma del juez o presidente del tribunal. 1. ACTIVIDAD ORDENATORIA DEL RGANO JURISDICCIONAL El Cdigo inicia el anlisis de las resoluciones judiciales -actos procesales emanados del rgano judicial- con la forma ms sencilla de aqullas: las providencias simples. Mediante estos decisorios el juez lleva adelante actividad ordenatoria, sea por propia iniciativa (actividad ordenatoria oficiosa) o bien a pedido de alguna de los litigantes (actividad ordenatoria a instancia de parte). Este tipo de actividad est nsito en la naturaleza del proceso civil y comercial tal como lo plasma el Cdigo en estudio. Gracias a ella se van transitando las diferentes etapas hasta llegar -por lo general- a la sentencia de mrito. A travs de su ejercicio se concreta el impulso procesal y va dando lugar a casos de preclusin. 2. PROVIDENCIAS SIMPLES Y SUSTANCIACIN Las providencias simples no requieren de sustanciacin, lo que equivale a sostener que para su dictado no es menester haber dado oportunidad de escuchar previamente a ambas partes. Es una excepcin a la vigencia del principio de bilateralidad o contradiccin. Y ello en pos de la celeridad del trmite: si por cada uno de los innumerables pasos que debe dar el juez para el desarrollo de la causa tuviera que conferir traslado, los pleitos duraran una eternidad. Es por eso que se admite esta pequea limitacin al derecho de defensa en pos de la rapidez en la resolucin. Y hablamos de una pequea limitacin porque el mismo sistema resguarda a los justiciables de las eventuales consecuencias daosas o desfavorables que pudieran derivarse de este tipo de resoluciones. Lo hace dividiendo el grupo de providencias simples en dos: aquellas que causan gravamen irreparable y aquellas que no. Para las primeras tiene reservado un sistema de impugnacin de mayor amplitud que el que regula para las segundas. Sin embargo, ste ser un tema abordado en la nota del art. 242 al cual remitimos. 3. FORMA

184

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Se requieren recaudos mnimos. Estas exigencias surgen de los artculos especficos de la ley procesal en estudio y adems -para sta y las dems resoluciones judiciales- de los arts. 9 a 20, acordada 2514/1992 dictada por la Suprema Corte de Justicia. Adems de la expresin escrita -propia del sistema escriturario que rige nuestro proceso civil y comercial-, el lugar y la fecha. Estas menciones son esenciales para ubicar este tipo de actos jurdicos procesales dentro de las dimensiones espacio-temporales y as poder establecer si se cumplieron los plazos previstos para su dictado, si el juez firmante es el territorialmente competente, etc. Por otro lado, el recaudo de la firma del juez o presidente del tribunal de que se trate -segn art. 268 tambin reviste suma importancia por ser la constancia de la autora material e intelectual del magistrado a quien el Estado dota de imperio para la solucin de conflictos sociales. Al respecto ha dicho la Corte de la Provincia que la exigencia de la firma del juez en la sentencia alude a la concurrencia de un magistrado que se encuentre habilitado para integrar el tribunal emisor del fallo. No se refiere, por ende, a un juez en abstracto. Por lo tanto, y salvo los casos de integracin previa, un magistrado ajeno a la causa no puede dictar ningn pronunciamiento en ella; caso contrario se estara infringiendo la garanta constitucional del juez natural480. La falta de estos recaudos puede acarrear en algunos casos la nulidad de la resolucin. Respecto de la firma, su ausencia se ha dicho que provoca la inexistencia del acto jurdico procesal481. Tngase en cuenta lo que establece el art. 38, respecto de las providencias simples que puede firmar el propio secretario. Remitimos al comentario a ese artculo. 4. NOTIFICACIN En cuanto a la manera en que estas providencias simples se notifican, se ha dicho que como directriz genrica cabe mencionar que toda providencia simple se notifica por ministerio de la ley. En esa inteligencia, el auto que -por ejemplo- ordena integrar la tasa de justicia y los aportes de ley, se notifica fictamente482. En el mismo sentido se ha dicho que en nuestro sistema legal, en materia de notificaciones rige el principio general de la notificacin por ministerio de la ley o automtica resultando la excepcin la notificacin por cdula o personal pues este ltimo modo de anoticiamiento debe haber sido expresamente sealado por el legislador. De tal manera, el litigante a cuya solicitud se dicta una providencia simple queda notificado de ella en la forma que prescribe el art. 133 del ordenamiento ritual. As entonces, toda vez que el auto apelado no participa del carcter de definitivo ni de interlocutorio con fuerza de tal, qued notificado para el apelante ministerio legis resultando consentido y firme al tiempo de ser introducido el planteo recursivo483. 5. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 160, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin del secretario como autor de este tipo de resoluciones en los casos en que lo habilita la ley. Art. 161. Sentencias interlocutorias Las sentencias interlocutorias resuelven cuestiones que requieren sustanciacin, planteadas durante el curso del proceso. Adems de los requisitos enunciados en el artculo anterior, debern contener: 1) Los fundamentos.
480

SCBA, Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 481 SCBA, Ac. 66.011, 31/3/1998, Castillo o Castillo Pan, Clara M. v. Argentini, Hctor Marcelino s/nulidad de actos jurdicos; el ya citado Ac. 77.374, 21/11/2001, Giusti, Dante Ramn v. Orellana, Jos Alfredo y otro s/ejecucin hipotecaria. 482 Cm. Civ. y Com. Quilmes, sala 2, 2/3/1999, Assenza Parisi, Lorena Carla y otro v. Nechuta, Juan Carlos y otros s/daos y perjuicios. 483 Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 25/4/1996, Cooperativa Elctrica Atalaya Ltda. en liquidacin s/quiebra.

185

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2) La decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas. 3) El pronunciamiento sobre costas. 1. SUSTANCIACIN, CONGRUENCIA Y DERECHO DE DEFENSA En este artculo se regula la segunda categora de actos procesales emanados de la judicatura, cuales son las sentencias interlocutorias. Se definen como aquellas que resuelven cuestiones que requieren sustanciacin. Tambin se alude a ellas como las providencias que resuelven artculo. Lo caracterstico aqu, pues, es la sustanciacin previa a su dictado, diferencia esencial respecto de las providencias simples. Y al aparecer la sustanciacin -dando plena vigencia a la bilateralidad- surge la necesidad del respeto al principio de congruencia. Las partes, al peticionar y al contestar los argumentos de la peticin, delimitan en cada caso el thema decidendum del cual la resolucin a dictarse no puede prescindir sin riesgo de incurrir en un defecto que pueda dar lugar a la revisin y eventual revocacin del resolutorio. Con base en ello, podemos efectuar un paralelismo entre la sentencia de mrito y una interlocutoria. La sentencia de mrito es la resolucin mediante la cual el juez brinda una respuesta luego de haber ponderado a la luz del derecho vigente tanto la pretensin del actor como la oposicin del demandado contenidas -respectivamente- en los escritos de demanda y contestacin. Las sentencias interlocutorias tambin resuelven pretensiones y oposiciones de las partes que, si bien no tienen la entidad de aquella ya que por lo general exhiben mucho ms contacto con el derecho procesal que con el de fondo, pueden determinar la extincin del proceso -que en algunos casos tambin acarrear la prdida del derecho de fondo- o bien, condicionar fuertemente las posibilidades del juez al momento de dictar la sentencia de mrito. 2. LOS FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA INTERLOCUTORIA Natural consecuencia de estas circunstancias son los requisitos especiales que la norma en estudio pide respecto de este tipo de resoluciones y que vienen a agregarse a los genricos ya enunciados en relacin con las providencias simples. Los fundamentos de la decisin son vitales para que la solucin adoptada se observe objetiva y razonadamente cimentada y no aparezca como el producto del capricho o del mero arbitrio del juzgador. Y dentro de este tramo de la resolucin debemos entender que se incluye tanto lo que se refiere a aspectos fcticos (cuando ello sea posible y conducente a la solucin que se pretende) como lo que da sustento jurdico al decisorio. En cuanto al recaudo referido al anlisis de hechos y prueba, se ha dicho que debiendo contener toda sentencia interlocutoria los fundamentos en que se sustenta la decisin a efectos de analizar si la jurisdiccin ha sido ejercida conforme a derecho, la mera alusin a lo que surge de la probanza de autos no constituye un juicio sino en todo caso una conclusin no apoyada en una premisa necesaria como lo era el examen de la testimonial producida, lo cual permite concluir que cabe declarar nula a la sentencia as dictada484. Y en lo que hace a la fundamentacin normativa, se expres que si en una resolucin interlocutoria que decide una cuestin previamente sustanciada no se ha invocado ningn fundamento de derecho -como lo exige el art. 161 - tal omisin la descalifica y hace procedente la declaracin de su nulidad. Ello responde a la consagracin implcita de la garanta constitucional del debido proceso, permitiendo a los litigantes saber a ciencia cierta por qu motivos, fcticos y jurdicos, el juez est resolviendo de un modo y no de otro485. En ambos casos se alude a la sancin de nulidad que es aquella con la que el art. 34, inc. 4 fulmina expresamente toda sentencia definitiva o interlocutoria que no haya sido fundada por el juez respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia. Nulidad que incluso -se ha dicho- puede ser declarada de oficio en virtud de los derechos constitucionales que se ponen en juego. Cabe recordar que el prr. 1 del art. 168 (antes 156), Constitucin provincial prescribe que los rganos judiciales deben resolver todas las cuestiones que les fueren sometidas por las partes y como
484 485

Cm. Civ. y Com. San Nicols, 20/2/1996, Lozada, Natividad s/beneficio de litigar sin gastos. Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 30/11/1995, Prez, Hctor y otra v. Bosch Mayol de Rossell, Luca s/daos y perjuicios; 22/12/1998, Consorcio de Propietarios Edificio Atual v. Ecam SACIF y otros s/reparacin de daos - saneamiento - daos y perjuicios.

186

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


derivacin de ese precepto y del art. 171 (antes 159) de la misma ley suprema, el Cdigo ritual establece el deber de fundar toda sentencia definitiva o interlocutoria bajo pena de nulidad respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de congruencia. As entonces, cuando el vaco es de entidad suficiente como para configurar una verdadera laguna del pronunciamiento, la nulidad de la sentencia puede y debe ser declarada por la cmara, a peticin de parte o incluso oficiosamente, en cuanto exista apelacin abierta486. 3. CONGRUENCIA Y COSTAS El citado art. 34, inc. 4, refiere tambin al respeto por el principio de congruencia. Principio cuya manifestacin puntual se da en este caso con otro de los recaudos legales a cumplir: la decisin expresa, positiva y precisa de las cuestiones planteadas. De su incumplimiento tambin puede surgir una causa de impugnacin en los casos donde el juez resuelva en ms, en menos o algo diferente de lo peticionado (ultra, infra o citra petita, respectivamente). Y finalmente el pronunciamiento sobre costas, connatural a toda resolucin producto de posiciones encontradas. Respecto de este tpico, se suscitan dudas en relacin con el decisorio que lo omite. Al faltar la decisin expresa en lo que hace a la imposicin de costas, para una parte de la jurisprudencia debe entenderse que las mismas deben ser soportadas en el orden causado487 mientras que para otro sector, ello es incorrecto desde el momento en que la ley exige un pronunciamiento expreso sobre el punto488. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 161, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 162. Sentencias homologatorias Las sentencias que recayesen en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309, se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 y 161, segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. 1. FORMAS DE RESOLUCIONES HOMOLOGATORIAS. REMISIN Este artculo indica cules sern las formas que deben revestir las resoluciones judiciales relacionadas con manifestaciones de voluntad de las partes que tengan por objeto desistir del derecho, transar o conciliar. Cuando el juez las homologue, lo har a travs de resoluciones que tendrn la forma de una providencia simple y cuando no las homologue, dictar una sentencia interlocutoria. Remitimos, pues, a las notas de los arts. 160 y 161, respectivamente y en lo que hace a las figuras del desistimiento del derecho, transaccin o conciliacin, hacemos lo propio con las normas de los arts. 305, 308 y 309, respectivamente.
486

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 12/7/2001, Cepeda y Bon, Mara v. Formigo, Juan y/u otros s/desalojo por falta de ttulo legtimo. 487 No conteniendo la sentencia condena en costas en forma expresa como lo impona el art. 161, inc. 3, Cdigo Procesal, las mismas debern ser soportadas en el orden causado. En efecto, si la sentencia interlocutoria nada dispuso en torno a las costas y no se solicit aclaratoria al respecto, debe interpretarse que se abonarn en el orden causado y las comunes por mitades. Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 3, 3/4/1997, Gallardo, Mara Teresa v. Gmez, Pedro y/o ocupantes s/desalojo, homologacin de convenio y daos y perjuicios. En virtud de lo dispuesto por los arts. 163, inc. 8, y 161, inc. 3, Cdigo Procesal, se requiere el pronunciamiento expreso sobre las costas tanto en las sentencias definitivas como en las interlocutorias. Cuando una resolucin guarda silencio sobre el curso de las mismas, debe entenderse que stas han sido impuestas por su orden. Cm. Civ. y Com. 1 Baha Blanca, sala 2, 5/11/1996, Zuloaga, Edgardo A. Incidente de pronto pago en: `Comp. Financiera SIC SA s/pedido de quiebra. Hoy quiebra s/incidente. 488 No cabe interpretar que la ausencia de decisin expresa respecto de las costas, debera entenderse como impuestas en el orden causado, pues, por imperio de lo normado por los arts. 161, inc. 3, y 163, inc. 8, CPCC, las resoluciones interlocutorias -con fuerza de definitiva- deben contener el pronunciamiento categrico sobre costas procesales. Cm. Civ. y Com. Morn, sala 2, 21/3/1996, Ramrez, Jos Luis v. Fernndez, Jess s/daos y perjuicios.

187

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


As, se dijo que el art. 305, 2 parte, dispone que frente al desistimiento del derecho el juez debe limitarse a examinar si el acto procede por la naturaleza del derecho en litigio. Y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. A su vez, el art. 162 establece que las sentencias que recayeren en los supuestos de los arts. 305, 308 y 309, se dictarn en la forma establecida en los arts. 160 o 161, segn que, respectivamente, homologuen o no el desistimiento, la transaccin o la conciliacin. Ello significa que compete al rgano judicial examinar tanto los presupuestos subjetivos del desistimiento (capacidad, legitimacin, personera) cuanto los requisitos objetivos del mismo, esto es, la naturaleza disponible de los derechos debatidos. Vale decir, el desistimiento del derecho no vincula necesariamente al juez quien se encuentra autorizado para desestimarlo en el supuesto de que aqul versara sobre derechos indisponibles. As entonces, en virtud de ser el desistimiento del derecho uno de los modos anormales de terminacin del proceso, requiere para su plena validez y para adquirir la autoridad de cosa juzgada la homologacin judicial. A su vez, en el supuesto de no reconocrsele eficacia al desistimiento, el juez debe fundar la desestimacin mediante una sentencia interlocutoria, guardando las formas del art. 161489. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 162, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 163. Sentencia definitiva de primera instancia La sentencia definitiva de primera instancia deber contener: 1) La mencin del lugar y fecha. 2) El nombre y apellido de las partes. 3) La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio. 4) La consideracin, por separado, de las cuestiones a que se refiere el inciso anterior. 5) Los fundamentos y la aplicacin de la ley. Las presunciones no establecidas por la ley constituirn prueba cuando se funden en hechos reales y probados, y cuando por su nmero, precisin, gravedad y concordancia, produjeren conviccin segn la naturaleza del juicio, de conformidad con las reglas de la sana crtica. 6) La decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte. La sentencia podr hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos. 7) El plazo que se otorgase para su cumplimiento, si fuere susceptible de ejecucin. 8) El pronunciamiento sobre costas, la regulacin de honorarios y, en su caso, la declaracin de temeridad o malicia en los trminos del art. 34, inc. 6. 9) La firma del juez. 1. LA SENTENCIA DE PRIMERA INSTANCIA. IMPORTANCIA El Cdigo regula aqu el aspecto formal de la sentencia de mrito de primera instancia. Habr de hacer lo propio luego respecto de la de segunda o ulteriores instancias (art. 164) ms all de que tambin existan otras previsiones referidas a aspectos tambin externos de las sentencias de cmara y de la Suprema Corte en los arts. 267 y 288. Entendida de acuerdo con el criterio tradicional como la forma normal de terminar el proceso, la sentencia de primera instancia constituye un acto jurdico emanado del rgano judicial de gran trascendencia ya que en muchos casos -si no es apelada- cierra definitivamente el litigio brindando la solucin final al conflicto entre partes. Si, por el contrario, es objeto de recurso, circunscribir los agravios que las partes llevarn a la alzada mediante las vas impugnaticias que correspondan siendo el conocimiento en la nueva instancia -por regla- necesariamente menor, ms acotado.
489

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 21/6/1994, Collado, Roberto Jos v. Sartor de Volpe, Lilia s/regulacin de comisin.

188

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


En la sentencia de primera instancia se plasma el resultado de una normalmente extensa actividad procesal previa y a su respecto se generan las legtimas expectativas de los litigantes. No slo se ponen en juego -desde el plano tcnico- derechos y garantas constitucionales sino tambin importantes aspectos emocionales: la litis es la manifestacin tribunalicia de episodios que por lo general calan muy hondo en los sentimientos y las pasiones humanas y el momento en el que se va a dictar sentencia suele constituir una situacin de particular tensin ante la incertidumbre respecto de la solucin que habr de adoptar formalmente el representante del Estado. Corresponde a los letrados contener en todo momento a sus clientes, hacindoles conocer las contingencias del juicio y las reales posibilidades de xito y puntualmente frente a la sentencia de primera instancia, explicar su alcance y eventualmente planificar la estrategia posterior teniendo en cuenta tanto las ventajas como los costos -en todo sentido- de la impugnacin. Por todo ello la sentencia resulta ser una pieza procesal clave. Y de all la enumeracin de los recaudos que se exigen a su respecto. En realidad, si bien se observa, los requisitos del art. 163 no difieren en esencia de los que corresponden a una sentencia interlocutoria: consideramos que en ciertos casos son una reiteracin y en otros una ampliacin de stos. La diferencia esencial entre ambas resoluciones radica en que la sentencia de mrito resuelve globalmente la litis, tanto en los aspectos procesales como en lo que se refiere a derechos de fondo. De all entonces la mayor entidad jurdica que normalmente posee la sentencia de primera instancia respecto de una interlocutoria. Y de all tambin la necesidad de que su desarrollo sea ms cuidado, su fundamento ms minucioso y su aspecto resolutivo ms completo. Tal es -a nuestro ver- el justificante de la enumeracin de recaudos que trae esta norma procesal en anlisis. 2. REQUISITOS Los aspectos referidos a la mencin de lugar y fecha as como a la firma del juez o tribunal ya fueron analizados en la nota al art. 160 a la que remitimos. La exigencia de la identificacin de las partes es un requisito elemental que permita vincular el acto procesal de la sentencia con el expediente donde se ventil el conflicto y al cual pretende poner fin. La relacin sucinta de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio consiste en una resea escueta de las contingencias procesales que tuvieron lugar hasta el momento en que el resolutorio estuvo en condiciones de ser dictado. En este tramo (resultandos) aparecen normalmente referidos -como parte de esas circunstancias- los escritos postulatorios con una sntesis de los mismos que permite conocer el alcance de las pretensiones y oposiciones de los litigantes. Se delinea en este acpite el thema decidendum que ser objeto de abordaje en el siguiente tramo de la sentencia. La consideracin por separado de las cuestiones antes referidas es una exigencia que hace pie en el principio de congruencia. El juez deber atender todos los planteos que considere conducentes para resolver la litis, uno a uno. Respecto de la idoneidad de los planteos, la Corte bonaerense ha dicho que la exigencia del art. 163, inc. 6 requiere que la sentencia se muestre atenta a la pretensin jurdica que forma el contenido de la disputa y no tanto a los detalles esgrimidos por las partes en apoyo de sus pretensiones que no comprometen la defensa de sus derechos490. De esos planteos idneos, no puede el juez omitir ninguno so riesgo de una decisin citra petita o donde se decida menos de lo que se plantea. Tampoco ir ms all de lo requerido, dando lugar a una decisin ultra petita ni mucho menos decidir otra cosa distinta de lo buscado por los litigantes ya que en ese caso la sentencia pecar por resolver extra petita. Todas estas violaciones al principio de congruencia encuentran remedio por va del recurso de apelacin. Nuestro mximo tribunal local tambin ha dicho que el principio de congruencia, establecido por el art. 163, inc. 6 y reiterado por el art. 272 significa que, como regla general, debe existir correspondencia perfecta entre la accin promovida y la sentencia que se dicta, lo que se desarrolla en una doble direccin: el juez debe pronunciarse sobre todo lo que se pide, o sea sobre todas las demandas sometidas a su examen y slo sobre stas y debe dictar el fallo basndose en todos los
490

SCBA, Ac. 72.669, 23/5/2001, Cos, Nstor A. y otra v. Empresa Transporte Jorge Newbery SACI s/daos y perjuicios.

189

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


elementos de hecho aportados en apoyo de las pretensiones hechas valer por las partes en sus presentaciones y slo basndose en tales elementos491. Aquella consideracin de las cuestiones (considerandos) no puede hacerse de cualquier modo. El juez debe analizar los planteos de las partes dndoles un encuadre jurdico adecuado y refiriendo las normas que utiliza, razonando en forma expresa y clara siguiendo las bsicas reglas de la lgica y obteniendo conclusiones fundadas, todo de acuerdo con su criterio. Concretamente, aqu es donde se estudia el sustento fctico que tiene cada punto de la pretensin y la defensa de las partes. El juzgador debe analizar detenidamente la prueba colectada, confrontndola con las impugnaciones que pudieron haber existido y conformando la conviccin acerca de cmo ocurrieron las cosas, todo con el objeto de recrear en su espritu -al nivel de la certeza- los hechos que dieron lugar al litigio. Convencido del aspecto fctico deber proceder a su calificacin jurdica, esto es, determinar cules son las normas que tienen a esos hechos demostrados como antecedentes y observar si esa plataforma jurdica favorece a la pretensin del actor o si, por el contrario, abona la postura contenida en las oposiciones del demandado. Ello es -escuetamente- cumplir con los fundamentos y la aplicacin de la ley. Condicin esencial del pensamiento del juez ya que constituir el pilar esencial de la decisin que tendr fuerza de norma individual. Decisin que deber -por mandato legal- ser expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley, declarando el derecho de los litigantes y condenando o absolviendo de la demanda y reconvencin, en su caso, en todo o en parte. Ms all de que la terminologa empleada sea impropia para el fuero civil y comercial (condenar o absolver de la demanda) en este tramo del decisorio (parte dispositiva o fallo) es donde el mandato del juez se concentra y erige con fuerza normativa. Si bien lo que aqu se consigne debe ser interpretado con los alcances y el respaldo de los fundamentos previos (exista o no remisin expresa a los mismos), es en este tramo donde debe constar el acogimiento o rechazo -total o parcial- de las pretensiones y de las oposiciones de las partes con la debida cita normativa. Por otra parte, se exige que el juez califique las pretensiones segn correspondiere por ley. Aparece aqu el principio iura curia novit a partir del cual el juzgador no se encuentra limitado en lo referente al encuadre jurdico de la pretensin efectuado por los litigantes. Ser siempre el magistrado el que aplique el derecho de acuerdo con su propio criterio, ms all de las referencias normativas que incluyan las partes en sus escritos. El Cdigo agrega que al momento de decidir, podrn tenerse en cuenta los hechos constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos. Normalmente este tipo de circunstancias debe ser incorporado al proceso mediante la figura del hecho nuevo. Sin embargo, se flexibiliza este principio -con la condicin de que exista prueba suficiente- a los fines de que la sentencia refleje hechos que respondan a una realidad actual con directa incidencia en los hechos debatidos. Aqu, la regla de la bsqueda de la verdad jurdica objetiva es la que debe prevalecer por sobre el rgido ritualismo de las formas. Se ha dicho que los jueces estn en condiciones de pronunciarse sobre el contenido de la relacin procesal slo mientras se mantenga un real inters del accionante y por tal motivo el Cdigo Procesal Civil y Comercial prev que al dictar sentencia los jueces pueden hacer mrito de los hechos constitutivos, modificativos o extintivos producidos durante la sustanciacin del juicio y debidamente probados aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos492. Para los casos en que el fallo deba ser ejecutado, se debe establecer el plazo para el cumplimiento de los mandatos all contenidos. Luego de cuyo vencimiento podr procederse a la aplicacin de sanciones conminatorias o bien recurrirse al proceso de ejecucin de sentencias. Por ltimo, la sentencia de primera instancia debe contener decisin sobre la imposicin de costas, ya sea que se siga la regla en la materia -principio objetivo de la derrota- o bien que se fundamente el apartamiento al mismo, dejndose constancia de las razones pertinentes.
491

SCBA, Ac. 77.229, 11/7/2001, Carla, Luis Carlos y otro v. Causa, Susana Margarita y otro s/daos y perjuicios; Ac. 79.157, 19/2/2002, Marro, Hctor Domingo v. Garabatto, Elba Noem s/simulacin. 492 SCBA, B.60.912, 27/12/2000, Gonzlez Eliabe, Ariel s/amparo.

190

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Tambin la regulacin de los honorarios de letrados y otros profesionales intervinientes cuando ello sea posible (ver art. 51, dec.-ley 8904/1977). Finalmente se exige que sea aqu donde se declare que la conducta de las partes o letrados incurre en la figura del art. 34, inc. 6 (temeridad y malicia). Prrafo aparte merece la mencin en el inc. 5-integrante de los recaudos referidos a los fundamentos de la sentencia- de las presunciones que no se encuentran en la ley y a las que el juez puede recurrir para formar la conviccin sobre los hechos. Las presunciones son operaciones lgicas de raciocinio judicial que permiten al juez tener por ciertas determinadas circunstancias de hecho no probadas directamente pero que pueden inferirse vlidamente de otras que s cuentan con respaldo en prueba directa (indicios) utilizndose las reglas de la sana crtica en su ponderacin (ver nota al art. 384). La ubicacin en este contexto es una de las razones que esgrimen quienes sostienen que las presunciones no son medios de prueba sino formas de razonar. Ms all de esas disquisiciones, la ley es clara al fijar qu condiciones debe reunir un grupo de indicios (hechos reales y acreditados por prueba directa) para poder obtener de ellos una presuncin que sirva como prueba en el proceso civil y comercial: deben ser ms de uno (varias), tener entidad suficiente (graves), no dar lugar a dobles interpretaciones (precisas) y unidas confluir en una misma conclusin (concordantes). Se trata de una forma de acreditar hechos en circunstancias donde la prueba directa no llega o bien resulta de muy compleja obtencin (por ejemplo, el caso de procesos por responsabilidad profesional o respecto de cuestiones del derecho de familia -divorcio por adulterio o injurias graves, reclamo de filiacin extramatrimonial, etc.-). 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 163, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos, salvo la inclusin en el art. 5 de un prrafo en el que se seala la conducta observada por las partes durante el trmite como uno de los elementos de conviccin corroborante de las pruebas para juzgar la procedencia de las respectivas pretensiones. Art. 164. Sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia La sentencia definitiva de segunda o ulterior instancia deber contener, en lo pertinente, las enunciaciones y requisitos establecidos en el artculo anterior y se ajustar a lo dispuesto en los arts. 267 y 288, segn el caso. Las sentencias de cualquier instancia podrn ser dadas a publicidad salvo que, por la naturaleza del juicio, razones de decoro aconsejaren su reserva, en cuyo caso as se declarar. Si afectare la intimidad de las partes o de terceros, los nombres de stos sern eliminados de las copias para la publicidad. 1. FORMA DE OTRAS SENTENCIAS DEFINITIVAS. REMISIN El Cdigo aqu remite a lo ya visto respecto de la sentencia de primera instancia para regular lo atinente a las formalidades de las sentencias de otras instancias. Incluye -como tambin lo sealamos- otras normas que se encuentran insertas en los captulos especficos donde se regulan los procedimientos en segunda instancia y ante la Corte y que se vinculan con las resoluciones que se emiten en esos contextos. 2. PUBLICIDAD DE LAS SENTENCIAS Las sentencias -reza este artculo- pueden darse a conocer. Ello es de suma importancia pues importa la va a travs de la cual los operadores jurdicos toman contacto con una de las fuentes del derecho (la jurisprudencia) que ejerce una importantsima influencia en la toma de decisiones y, por ello, debe ser conocida por los litigantes al momento de fundamentar sus peticiones ante el rgano respectivo. Normalmente este conocimiento de los fallos se da a travs de publicaciones oficiales o privadas especiales. En la provincia de Buenos Aires para los fallos de la Corte existe la coleccin Acuerdos y sentencias aunque en la actualidad resulta mucho ms prctico recurrir al sistema informtico JUBA que contiene

191

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


una muy importante base de datos con los fallos de ese tribunal -as como de muchos otros de rango inferior- de los ltimos aos. Base a la que se puede acceder en forma gratuita va Internet a travs de la pgina de la Corte bonaerense ([HREF:www.scba.gov.ar]). Las publicaciones privadas tienen la ventaja de mostrar estos fallos normalmente con mayor sistematicidad y comentarios doctrinarios. Las sentencias, entonces, como las audiencias y, en general, los procesos son pblicos. El de publicidad es otro de los principios procesales que se ven plasmados en nuestro sistema y resulta derivacin del ms amplio principio republicano de publicidad de los actos de gobierno. Ello permite no slo que la comunidad conozca la tarea que despliegan los rganos que la gobiernan sino tambin ejercer los controles establecidos a ese fin en caso de desviacin. Claro que este principio de publicidad no es absoluto y cede en situaciones donde ventilar las contingencias de la causa puede causar perjuicio o daar la imagen, intimidad o decoro de las personas. Esto es lo que se prev aqu: se excepta de la publicidad -mediante declaracin del juez- a las sentencias que afecten el decoro de las personas. Y si atacan la intimidad de terceros o partes, se podrn publicar testando los nombres o bien -como es de prctica- mencionando slo las iniciales de los mismos o reemplazndolos por nombres ficticios. Ser el juez el que determine en cada caso (de oficio o a pedido de parte) la necesidad de proteger aspectos de la vida privada de las personas. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 164, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 165. Monto de la condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios Cuando la sentencia contenga condena al pago de frutos, intereses, daos y perjuicios, fijar su importe en cantidad lquida o establecer por lo menos las bases sobre que haya de hacerse la liquidacin. Si por no haber hecho las partes estimacin de los frutos o intereses, no fuese posible ni lo uno ni lo otro, se los determinar en proceso sumarsimo. La sentencia fijar el importe del crdito o de los perjuicios reclamados, siempre que su existencia est legalmente comprobada, aunque no resultare justificado su monto. 1. MONTO LQUIDO O LIQUIDABLE DE CONDENA Como vimos, puede darse el caso de que una sentencia condene a cumplir con una obligacin de dar sumas de dinero. La norma da ejemplos de los variados rubros que puede abarcar esa obligacin, sin ser la enumeracin taxativa. En esos casos caben dos situaciones que dependern de las caractersticas objetivas de la pretensin: o bien el juez establece cul ser la cantidad definitiva a pagar en cuyo caso estaremos frente a una suma lquida. Ello tendr especial trascendencia para el caso de que sea necesario recurrir al mecanismo de la ejecucin de sentencia dado que evitar el paso previo de la liquidacin de los arts. 501 y 502, a cuyas notas remitimos. O bien indicar los parmetros para que pueda hacerse la liquidacin. Es clsico el ejemplo de las actualizaciones y de los intereses, donde luego de establecerse el monto correspondiente al capital de lo adeudado se fijan los ndices y tasas as como las fechas a partir de las cuales habrn de ser de aplicacin. Ntese que es en este momento donde deben efectuarse las impugnaciones de la sentencia que determina tales pautas para el clculo final ya que de quedar firmes, la liquidacin que se haga posteriormente resultar incuestionable en la medida en que se atenga estrictamente a las reglas prefijadas y que pasaron en autoridad de cosa juzgada. En su ltimo prrafo, la manda en estudio resuelve el supuesto de que la entidad de un crdito o de los daos causados (quantum debeatur) no se encuentre justificada.

192

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Para este caso, ordena al juez fijarla en sentencia siempre que la causa de la acreencia o de los detrimentos (an debeatur) se encuentre comprobada debidamente. Esto es -naturalmente- condicin esencial como lo seala la Corte cuando expresa que el art. 165, CPCC cobra virtualidad en cuanto a la determinacin judicial del monto de condena, siempre que la existencia del crdito o de los perjuicios reclamados est legalmente comprobada493. Por el contrario, se ha sostenido que el perjuicio para que sea compensable debe ser cierto y probado. Desde que no fue acreditado un dao efectivo, el juzgador carece de base para fijar su importe resultando inaplicable lo dispuesto en el art. 165, CPCC494. Tngase en cuenta que de acuerdo con lo que ordena el art. 330 en su inc. 6 el actor debe precisar en la demanda el monto reclamado, ello an aproximadamente, lo cual ser objeto de prueba. Si a la postre sta es insuficiente para establecer el quantum pero sin embargo se acredit que hubo un incumplimiento crediticio o bien que se caus un dao cierto, el juez deber prudencialmente cuantificarlos partiendo de la base de que tanto el primero como el segundo de los sucesos causaron evidentemente una disminucin patrimonial que no puede quedar sin reparacin sin mengua del derecho constitucional de propiedad. 2. OMISIN DE ESTIMAR FRUTOS E INTERESES. REMISIN Para el supuesto en que se haya obviado esta tarea, la norma prev la salida: se recurre a un trmite de juicio plenario excepcionalmente abreviado (sumarsimo) para que se realicen las estimaciones faltantes. Las reglas sern, pues, las del art. 496, a cuyo anlisis remitimos. 3. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 165, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 166. Actuacin del juez posterior a la sentencia Pronunciada la sentencia, concluir la competencia del juez respecto del objeto del juicio y no podr sustituirla o modificarla. Le corresponder, sin embargo: 1) Ejercer de oficio, antes de la notificacin de la sentencia, la facultad que le otorga el art. 36, inc. 3. Los errores puramente numricos podrn ser corregidos aun durante el trmite de ejecucin de sentencia. 2) Corregir, a pedido de parte, formulado dentro de los tres (3) das de la notificacin y sin sustanciacin, cualquier error material; aclarar algn concepto oscuro, sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir cualquier omisin en que hubiese incurrido sobre alguna de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio. 3) Ordenar, a pedido de parte, las medidas precautorias que fueren pertinentes. 4) Disponer las anotaciones establecidas por la ley y la entrega de testimonios. 5) Proseguir la sustanciacin y decidir los incidentes que tramiten por separado. 6) Resolver acerca de la admisibilidad de los recursos y sustanciar los que se concedan en relacin, y en su caso, decidir los pedidos de rectificacin a que se refiere el art. 246. 7) Ejecutar oportunamente la sentencia. 1. EXTINCIN DE LA COMPETENCIA DEL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA. RELATIVIDAD DE LA REGLA Este artculo comienza sentando la regla de que con el pronunciamiento de la sentencia concluye la competencia del juez respecto del objeto del juicio, no pudiendo sustituirla o introducir modificaciones en esa resolucin.

493

SCBA, L.56.134, 12/9/1995, Pasutti, talo Csar v. Cristalux SA s/enfermedad accidente - reagravacin; Ac. 60.664, 20/5/1997, Novais, Roberto Oscar y otro v. Zanella Hnos. y Ca. SACIFI y otro s/daos y perjuicios [J 14.12240-1]. 494 SCBA, Ac. 48.214, 20/10/1992, Fasyma SCA v. Provincia de Buenos Aires s/daos y perjuicios.

193

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


No obstante, a continuacin realiza una enumeracin muy extensa de excepciones por lo que aquella premisa se ve debilitada atento las mltiples e importantes funciones que reserva la ley al juez que ya dict sentencia respecto de la vida posterior de ese opus jurdico. Ello lo ha sealado la jurisprudencia al decir que si bien en principio el pronunciamiento de primera instancia y su notificacin no produce otro efecto que el consistente en suspender provisionalmente la competencia del juez hasta tanto recaiga sentencia respecto del recurso interpuesto y concedido contra aqul, importa sin embargo que la suspensin de la competencia del juez no es absoluta sino que se limita a vedar a ste la potestad de sustituir o de alterar el contenido sustancial de las declaraciones emitidas en la sentencia. Fuera de esa limitacin, el juez mantiene su competencia en orden al cumplimiento de diversos actos procesales que ataen al perfeccionamiento e integracin de la sentencia, al dictado de decisiones respecto de facultades que la ley confiere a las partes como consecuencia directa de aqulla y a la sustanciacin y resolucin de cuestiones incidentales. De all que el art. 166, Cdigo Procesal, luego de formular el principio transcripto ms arriba, aada en el inc. 3 que le corresponder tambin al juez ordenar a pedido de parte las medidas precautorias que fueren pertinentes495. Luego de anunciar que el juez no puede modificar la sentencia, el primer inciso lo autoriza a que de oficio y antes de notificarla pueda corregir algn error material o suplir cualquier omisin de la misma. Si bien dentro de los difusos lmites de este tipo de rectificaciones (remitimos a la nota del art. 36) entendemos que en los hechos s existir una modificacin de la sentencia desde que a partir de que se ejerce esta potestad el acto decisorio vara: ahora tiene un error menos o aborda la cuestin omitida. Lo mismo respecto de los errores numricos -cuya correccin tiene un lmite temporal an mayor: la etapa de ejecucin de sentencia-. Entendemos que se habr de modificar una sentencia que contena errores cambindola por -o integrndola con- otra que no incurre en esos defectos de clculo o de expresin numrica. Se ha dicho que es procedente la correccin de errores que se hayan deslizado en los pronunciamientos cuando se incurre en una evidente equivocacin de orden aritmtico como es cuando el juez en la etapa de ejecucin de sentencia ha tomado el valor dado por el perito a determinada fecha y ordena su actualizacin errneamente desde una fecha anterior con lo cual se superponen los perodos496. Algo similar se da -en esencia- con la previsin obrante en el inc. 2. Se trata del pedido de aclaratoria que realiza una parte (o ambas) luego de notificada y se resuelve sin traslado a la contraria. Aqu se refiere a la correccin de errores materiales, la aclaracin de conceptos oscuros sin alterar lo sustancial de la decisin y suplir omisiones. El art. 166, inc. 2, faculta al juez a perfeccionar o completar su decisin y bien puede incluirse dentro de su preceptiva a aquellos casos donde se compruebe la omisin de retribuir la labor de un letrado cuyos honorarios integran los derechos patrimoniales protegidos constitucionalmente497. Es evidente -como ya lo dijimos- que en estos casos se cambia la sentencia. Si se omiti uno de los rubros reclamados -por ejemplo- y por va de la aclaratoria se lo trata, calcula y ampla la condena, se trata de una rotunda modificacin de la sentencia original. Si en un litisconsorcio se omiti incluir en la condena a uno de los codemandados que particip del pleito y mediante aclaratoria se lo condena expresamente, no puede decirse que no hubo modificacin. Los lmites son, como dijimos, difusos. El valladar que impide alterar lo sustancial del decisorio no se encuentra debidamente perfilado y quedar en cada caso en manos del juez -y eventualmente de la alzada- determinar cundo una aclaratoria resulta vlidamente operativa y cundo excede el marco de lo revisable por aquella va. Referido a este ltimo caso, la jurisprudencia ha dicho que si bien se ha considerado que la limitacin a la competencia impuesta por el art. 166 para resguardar la seguridad jurdica de los pronunciamientos no constituye prohibicin absoluta, haciendo excepcin a ella lo relativo al pago de las costas y la distribucin del mismo entre deudores simplemente mancomunados por no ser una cuestin que haga al fondo del asunto ya debatido, s lo hara declarar una solidaridad que no se someti a la jurisdiccin porque los jueces slo pueden condenar en forma solidaria cuando
495

Cm. Civ. y Com. 2 La Plata, sala 1, 27/4/1993, Caete Santos, Martn v. Pereira, Francisca Eleodora s/daos y perjuicios. 496 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 2, 20/9/1990, Siganevich de Gurnisky, Clara v. Ferran, Elmo s/indemnizacin de daos y perjuicios. 497 Cm. Civ. y Com. 1 Mar del Plata, sala 1, 9/2/1989, Gimnez, Luis Jorge v. lvarez de Degregori, Norma Gladys y otro s/indemnizacin daos y perjuicios.

194

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


previamente fue establecido as por voluntad de las partes o por la ley lo que no fue planteado con anterioridad a la sentencia en ejecucin. Y los poderes del juez de la ejecucin se delimitan por los trminos de la sentencia de los que no es dado apartarse en razn de la cosa juzgada; en ella se especifican las obligaciones cuyo cumplimiento se persigue y los sujetos activos y pasivos de la ejecucin498. El juez puede asimismo ordenar medidas cautelares -si es que an no se trabaron o si stas resultan insuficientes- para asegurar el cumplimiento de la resolucin dictada. La existencia de sentencia de mrito donde se declar con grado de certeza el derecho de las partes eximir al vencedor de la acreditacin de la verosimilitud del derecho. Deber continuar ante el juez que dict la sentencia la sustanciacin de los incidentes que corren por separado y que no haban concluido an. Una muy importante funcin del juez que suscribi la resolucin de mrito atribuida por ley es todo lo concerniente a la ejecucin de la sentencia para el caso patolgico de que la misma no sea cumplida en forma voluntaria al vencimiento del plazo establecido. Se trata de un caso de competencia por conexidad -art. 6, inc. 1- y economa procesal desde el momento que resulta absolutamente justificado por su conocimiento del conflicto inicial y de las partes intervinientes que el mismo magistrado que sustanci la litis y lleg a dictar la sentencia de mrito sea el que conduzca el nuevo proceso de cumplimiento de la misma. Una forma de cumplimiento -bsicamente en las sentencias que receptan pretensiones declarativas o constitutivas- consiste en disponer las anotaciones que establece la ley (pinsese en los juicios de usucapin, divorcio o filiacin) y la entrega de testimonios. Forma que se encuentra prevista en el inc. 4. Finalmente, otra misin esencial del magistrado de primera instancia es la conduccin de los pasos relativos a las diferentes vas de impugnacin de la sentencia por l dictada. Ante l tramitar la admisibilidad de los recursos ordinarios y a partir de all, tendr mayor participacin en las apelaciones concedidas en relacin ya que se encargar de sustanciarlas y menor en las concedidas libremente, donde se limitar a remitir los autos -o copias- a la cmara. Sobre este tema se volver al tratar la teora de la impugnacin -arts. 238 y ss.-. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 166, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 167. Retardo de justicia Los jueces o tribunales que por recargo de tareas u otras razones atendibles, no pudieren pronunciar las sentencias definitivas, dentro de los plazos fijados por este Cdigo, debern hacerlo saber a la Suprema Corte con anticipacin de diez (10) das al vencimiento de aqullos. El superior, si considerare admisible la causa invocada, sealar el plazo en que la sentencia debe dictarse por el mismo juez o tribunal o por otros del mismo fuero cuando circunstancias excepcionales as lo aconsejaren. El juez o tribunal que no remitiere oportunamente la comunicacin a que se refiere el prrafo anterior y no sentenciare dentro del plazo legal, o que habindolo efectuado no pronunciare el fallo dentro del plazo que se le hubiese fijado, perder automticamente la jurisdiccin para entender en el juicio y deber remitir el expediente al superior para que ste determine el juez o tribunal que deba intervenir. Ser nula la sentencia que se dicte con posterioridad. En los tribunales colegiados, el juez que hubiere incurrido en prdida de jurisdiccin deber pasar de inmediato el proceso a quien le sigue en orden de sorteo, en cuyo caso aqullos se integrarn de conformidad con lo dispuesto en la ley orgnica del Poder Judicial. Las disposiciones de este artculo slo afectan la jurisdiccin del juez titular y no la que ejerza interinamente por sustitucin, en caso de vacancia o licencia del titular. Al hacerse cargo del juzgado, luego de un perodo de vacancia, aqul podr solicitar una ampliacin general de los plazos, proporcionada al nmero de causas pendientes.
498

Cm. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 21/4/1994, Ramrez, F. v. Kestner SACIFIA y otro s/cobro de honorarios.

195

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires

Art. 168. Causal de mal desempeo La prdida de jurisdiccin en que incurrieren los jueces de primera instancia o de cmara, conforme a lo establecido en el artculo anterior, si se produjere tres veces dentro del ao calendario los someter al proceso de la ley de enjuiciamiento. 1. OBLIGACIN DE LOS JUECES DE SENTENCIAR EN EL TIEMPO ESTABLECIDO. CONSECUENCIAS El art. 15 de la Constitucin provincial manda que las causas se resuelvan en tiempo razonable. Y si bien es cierto que -como lo hemos dicho- esa pauta as enunciada requiere de una precisin mayor, en lo que puntualmente hace al plazo para el dictado de las sentencias se debe estar a los trminos legales que contiene el art. 34 previstos en el marco de los deberes de los jueces. Aqu debemos presumir que el legislador ha encontrado razonables esos lapsos y por ello los jueces deben ajustarse estrictamente a los mismos. Con esa finalidad, en estas normas el Cdigo establece las reglas a seguir por aquellos magistrados que con motivos justificados no puedan cumplir con el plazo preestablecido. Previa peticin anticipada y fundamentada a la Corte, ser este tribunal el que decida si procede conceder un plazo mayor o -excepcionalmente- remitir la causa a otro juez para que la resuelva. A rengln seguido se fija la sancin de prdida de jurisdiccin para aquellos jueces que incumplan tanto el plazo original como el nuevo otorgado por la Corte, debiendo enviar los actuados a este tribunal para que disponga lo pertinente o bien pasarlos al juez que sigue en el orden del sorteo para los rganos colegiados, procedindose luego a la integracin de acuerdo con las pautas de la Ley Orgnica 5827. La sentencia que se dicte vencido el plazo es fulminada con la nulidad. Claro que aqu tambin debe recordarse que por tratarse de una nulidad procesal resultar relativa y, por ende, convalidable por las partes. De all que la sancin de nulidad deba ser pedida expresamente. En tal sentido se ha dicho que la sentencia dictada fuera del plazo del art. 34, inc. 3, del ritual, no es nula per se y el cuestionamiento de la prdida de competencia debe ser introducido antes del dictado de la misma, siendo improcedente la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de los arts. 167 y 168499. Estas reglas legales relativas a los plazos y las consecuencias de su incumplimiento -se aclara en la norma- no alcanzan a los jueces sustitutos y prev el caso de los que se hagan cargo de un juzgado luego de un tiempo de vacancia permitindoles solicitar una ampliacin general de plazos. Finalmente el art. 168 considera que esta prdida de jurisdiccin reiterada -tres veces en el ao calendario- constituye una causal de enjuiciamiento segn las pautas de la ley 8085. En la prctica se trata de sanciones que raramente se observan aplicadas. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que aluden estos artculos del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en los arts. 167 y 168, Cdigo nacional aunque con diferencias notables. En el sistema de la Nacin se indica que la reiteracin de la demora en dictar providencias simples e interlocutorias ser considerada falta grave y se tomar en cuenta como elemento de juicio importante en la calificacin de los magistrados y funcionarios responsables respecto de su idoneidad en el desempeo de sus funciones. En relacin con las sentencias definitivas, se establece que si hay motivos que impiden su dictado oportuno los jueces debern requerir del superior -cmara o Corte nacional- con diez (proceso ordinario) o cinco (dems casos) das de anticipacin respecto de la fecha en que vence el plazo legal, una prrroga del mismo. Si la sentencia se dicta vencido el trmino que fija el Cdigo o habindose pedido prrroga y habindosela concedido, se vence tambin este plazo, se contempla la sancin de multa y eventualmente, la remisin a otro juez para que resuelva. Ello sin perjuicio de otras responsabilidades (penal o que motive la intervencin del tribunal de enjuiciamiento cuando corresponda). Lo mismo opera respecto de los integrantes de las cmaras.
499

Cm. Civ. y Com. Mar del Plata en pleno, 28/10/1975, Frankenberg de Weissenberg de Hernndez, Eva v. Panadera Roma y otros s/cobro de pesos.

196

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


Si se diera el caso de una vacancia prolongada, la cmara podr disponer la distribucin de causas que estime pertinente. CAPTULO X - Nulidad de los actos procesales Art. 169. Trascendencia de la nulidad Ningn acto procesal ser declarado nulo si la ley no prev expresamente esa sancin. Sin embargo, la nulidad proceder cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad. No se podr declarar la nulidad, aun en los casos mencionados en los prrafos precedentes, si el acto, no obstante su irregularidad, ha logrado la finalidad a que estaba destinado. 1. NULIDADES PROCESALES: FUENTES Todo el sistema procesal tiende a la regular formacin de la multiplicidad de actos jurdicos que, a la postre, confluyen en la creacin de una norma individual -sentencia- que resuelva el conflicto inter partes. El concepto de regularidad en este campo debe entenderse tanto desde el punto de vista tcnico -referido al cumplimiento de los recaudos formales que el procedimiento legal establece para cada acto procesal- como as tambin desde la mira teleolgica, vinculada con la obtencin de la finalidad que tiene cada paso dentro del iter litigioso. De all que el sistema no slo regule expresamente las pautas que habrn de respetarse en cada supuesto y tambin -implcita o explcitamente- las finalidades de cada instituto sino tambin las vas que tienen a su disposicin los litigantes para corregir las desviaciones en que pueda incurrirse. De eso se trata la teora de las nulidades procesales. Este instituto tiene por finalidad privar de validez a los actos procesales irregulares. Segn el artculo aqu anotado, la irregularidad puede configurarse de dos maneras. De un lado, porque el acto procesal incumpli alguno de los requisitos legales previndose expresamente la sancin de nulidad a su respecto en la norma. As, la falta de consignacin en la diligencia notificatoria del tipo y nmero de documento de la persona indicada en el informe, no puede per se ser causa de nulidad, por cuanto ella debe estar legal y especficamente consagrada como sancin para el acto procesal que se pretende atacar, no encontrndose la misma prevista para el supuesto de que existan omisiones de esta naturaleza500. De otro lado, porque el acto carece de un requisito indispensable para que cumpla con su finalidad, aun cuando la sancin de nulidad no se encuentre regulada expresamente. En ambos casos se deja a salvo que no proceder la sancin en estudio si el acto, aun defectuoso, cumpli con su finalidad. A la luz de estas previsiones legales podemos concluir, entonces, que no podr declararse la nulidad por la sola transgresin normativa si en definitiva el fin del acto se vio cumplido. Ello priva de perjuicio -y por ende de inters, motor imprescindible de toda peticin procesal- al impugnante. Tambin surge de ello que no todas las nulidades se encuentran tipificadas, esto es, contempladas expresamente como sancin. Junto con las que estn previstas en la ley, tambin pueden configurarse otras no plasmadas normativamente pero que derivan del incumplimiento de recaudos que frustran la finalidad del acto. La actividad anulatoria no puede ser tratada con ligereza atento la gravedad de la consecuencia de una declaracin de este tipo. Por eso as como se exige seriedad en el plateo de los nulidicentes (ver nota al art. 173) tambin se requiere mesura en la actividad juzgatoria. En este sentido ha dicho la Corte bonaerense que las nulidades -y ms aun cuando se trata de sentencias- deben acogerse con criterio restrictivo partiendo de la idea de que -en principio- debe estarse por la conservacin del acto procesal y no por su decaimiento501.
500

Cm. Civ. y Com. San Martn, sala 2, 28/5/1996, Cervetto, Lilian del Carmen v. Castilla, Margarita Beatriz s/ejecutivo. 501 SCBA, Ac. 46.691, 27/6/1995, Monterde, Edgardo Osvaldo v. Oleaga, Luis Alberto, Codaro, Oscar Arturo y Universal SRL s/daos y perjuicios; Ac. 54.818, 5/7/1996, Lara, Juan Carlos v. Fourmentel, Oscar Luis s/daos y perjuicios [J 14.36073-1]; Ac. 74.998, 12/12/2001, Gazzotti, Luisa H. v. Merlo, Atilio R. y otra s/restriccin y lmites al dominio.

197

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


2. NULIDADES PROCESALES: CARRILES PARA SU PLANTEO El derecho procesal contempla varias formas de requerir la declaracin de nulidad de actos jurdicos (incidente, recurso ordinario, recurso extraordinario, excepcin). Cada una de ellas est reservada para una etapa procesal determinada o para cierto tipo de actos procesales. En este captulo se desarrolla una de las vas para la impugnacin: el incidente de nulidad. Por este carril se plantean las nulidades del trmite anteriores a la sentencia de mrito de primera instancia. Una vez dictada sta, si en ella se encuentra el vicio deber utilizarse el camino del recurso ordinario de nulidad por defectos de la sentencia, implcito en el de apelacin (ver nota al art. 253). Tal lo que ensea la doctrina de la Suprema Corte cuando seala que una resolucin judicial no constituye un acto procesal de los comprendidos en los arts. 169 y ss. Tratndose de una sentencia de primera instancia el ataque por nulidad est previsto en el art. 253 del Cdigo y sus causales estn reservadas a los vicios formales que presentare502. Tambin, que el recurso al que alude el art. 253, Cdigo Procesal resulta nicamente procedente cuando en la sentencia misma se ha incurrido en defectos de forma, mas no para sanear eventuales vicios anteriores slo invocables en la instancia de su causamiento y por el trmite procesal previsto503. Si, en cambio, la nulidad se configura en la sentencia de segunda instancia o en la de un tribunal de instancia nica y viene motivada por la transgresin a los arts. 168 y 171, Constitucin provincial, el carril ser el del recurso extraordinario de nulidad (ver nota al art. 296) sin perjuicio de la aplicacin de la doctrina de la nulidad de oficio por parte de la Suprema Corte a la que nos referiremos ms adelante. Para algunos casos especiales, existe la excepcin de nulidad. Este instituto opera en el marco del juicio ejecutivo (arts. 518 y ss.) frente a irregularidades constatadas en el trmite de intimacin de pago o en la preparacin de la va ejecutiva (ver nota al art. 543). Finalmente y como creacin pretoriana podemos citar la pretensin autnoma de nulidad que persigue la declaracin de cosa juzgada fraudulenta y de ese modo se puede volver sobre lo decidido en sentencia firme cuando existen graves vicios que la invaliden. El carril procesal es el de la accin meramente declarativa del art. 322, a cuya nota remitimos. 3. ACTIVIDAD PREVENTIVA DE LOS JUECES Como ya se vio -nota al art. 34, inc. 5, letra b, parte final- entre los deberes de los jueces encontramos el de dirigir el procedimiento y concretamente, disponer de oficio toda diligencia que fuere necesaria para evitar nulidades. Esta misin -enclavada en el principio de saneamiento- debe ser ejercida con suma prudencia ya que por un lado se estar cumpliendo con la tarea que encarga la norma respecto de la conduccin del pleito buscando que el mismo -y los actos que lo integran- se desarrollen de manera regular pero por otro lado, en el contexto de un proceso como el regulado por este Cdigo donde predomina el principio dispositivo, se estara supliendo el cumplimiento de cargas que ataen estrictamente a alguna de las partes. 4. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 169, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 170. Subsanacin La nulidad no podr ser declarada cuando el acto haya sido concedido 504 aunque fuere tcitamente, por la parte interesada en la declaracin. Se entender que media consentimiento tcito cuando no se promoviere incidente de nulidad dentro de los cinco (5) das subsiguientes al conocimiento del acto.
502

SCBA, Ac. 40.286, 18/10/1988, Fisco de la Provincia de Buenos Aires v. Hugo H. Cataldi SRL s/cobro de pesos. 503 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 1/2/2002, Bojanich, Jos v. Zuelgaray, Arturo y otra s/ejecucin hipotecaria. 504 Rectius est: consentido.

198

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. NATURALEZA DE LAS NULIDADES PROCESALES Las nulidades procesales son todas -por regla- relativas. Todas las irregularidades que puedan darse durante el proceso pueden ser subsanadas mediante la convalidacin que de ellas haga la parte a la cual perjudica. Convalidacin que se produce al consentir el acto viciado tanto de manera expresa -mediante la presentacin de un escrito por el que se tome expreso conocimiento de la diligencia irregular, aceptndolo como vlido- o bien de manera implcita o tcita que se da -como dice la norma- al no promoverse incidente de nulidad dentro de los cinco das a contar desde el conocimiento del acto. Se ha sostenido que de conformidad con el principio de convalidacin, toda nulidad procesal queda subsanada por el consentimiento desde que las mismas -por regla general- son de carcter relativo; vale decir, como regla no existen nulidades absolutas y el consentimiento expreso o presunto de la parte a quien perjudica opera la preclusin sin que razones abstractas fundadas en el mero inters de la ley autoricen una revisin que atentara contra la seguridad jurdica de las decisiones505. La ley deja en manos de las partes estimar qu resulta ms grave: el perjuicio que causa un acto procesal indebidamente configurado o el que se deriva de hacer caer el mismo y, eventualmente, todos los que de l dependan, provocando el retroceso del proceso quizs -en el caso extremo- hasta el momento del traslado de la demanda. Si el interesado en la declaracin de nulidad entiende lo primero, tiene a su disposicin la va idnea que en este caso es el incidente de nulidad debiendo ser diligente y promoverlo en el plazo perentorio de cinco das. De lo contrario se entender tcitamente convalidado y nada ms podr reclamar al respecto. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 170, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 171. Inadmisibilidad La parte que hubiere dado lugar a la nulidad, no podr pedir la invalidez del acto realizado. 1. AJENIDAD La norma plasma el principio de que slo podr plantear la nulidad de un acto el sujeto procesal que sea ajeno a la irregularidad en la que basa el pedido. Lo contrario implicara tanto como premiar la torpeza al admitirse su alegacin. En este terreno se ha dicho que si bien la accionante se encuentra incursa en la prevencin obstativa emergente del art. 171 ello no obsta, habida cuenta de lo manifiesto del vicio en que se ha incurrido -litis no trabada ante denuncia de fallecimiento de la demandada al momento de diligenciar el mandamiento de pago y embargo- a que se convalide un pronunciamiento que afecta el legtimo derecho de defensa de los sucesores de la ejecutada506. 2. CONCORDANCIA CON EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN Las cuestiones a que alude este artculo del rgimen procesal de la provincia de Buenos Aires se encuentran reguladas en el art. 171, Cdigo nacional. No existen diferencias entre ambos textos normativos. Art. 172. Extensin La nulidad se declarar a peticin de parte, quien, al promover el incidente, deber expresar el perjuicio sufrido y el inters que procura subsanar con la declaracin. Los jueces podrn declararla de oficio siempre que el vicio no se hallare consentido; lo harn, sin sustanciacin cuando aqul fuere manifiesto.
505

Cm. Civ. y Com. 1 La Plata, sala 1, 11/12/2001, Varela, Mario Ral v. Segovia, Melva s/cobro ejecutivo de alquileres; 21/5/2002, Leguizamn, Gustavo A. s/beneficio de litigar sin gastos. 506 Cm. Civ. y Com. 1 San Nicols, 19/10/1995, Municipalidad de San Nicols v. Regina de Monzn SA s/apremio.

199

Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires


1. FORMAS DE DECLARAR LA NULIDAD. CUESTIN INTERPRETATIVA La norma prev dos formas de declaracin de una nulidad procesal: a pedido de parte y de oficio. En el primer caso, a partir del planteo del incidente respectivo en el plazo ya mencionado. Aqu se agregan ms recaudos que ponen de relieve el principio de trascendencia al que ya se aludiera: no basta con sealar la irregularidad en que se ha incurrido para descalificar un acto procesal sino que es menester indicar expresamente cul es el agravio concreto que el mismo caus. No habr nulidad en el solo beneficio de la ley. En el segundo caso, ser el juez -reza el artculo- el que declarar la nulidad de oficio. Pero su actividad no es libre ya que la ley requiere expresamente que las partes que se encuentran participando plenamente de la litis no hayan consentido el vicio. Se plantea aqu el interrogante de si es posible una anulacin de oficio en este contexto. Luego de que un acto procesal tuvo lugar hay cinco das desde que las partes tomaron conocimiento de l para impugnarlo. Si ello no ocurre, se lo entender tcitamente consentido. Entonces, si durante ese perodo las partes nada hacen, no podr el juez disponer la nulidad de oficio puesto que an no se cumpli el trmino para que aqullas lo ataquen y puede ser que estn consintindolo tcitamente. Ello ocurrir -en forma incuestionable- luego de que haya expirado el plazo y all no proceder ninguna nulidad -ni oficiosa ni a requerimiento-. Pero si las partes durante ese tiempo lo impugnan, el juez tendr que declarar -si procede- la nulidad el acto, pero aqu tampoco ser de oficio ya que son las partes las que impulsaron la adopcin de la medida. Parecera entonces que no existen casos en que pueda el juez actuar esta facultad oficiosamente. Claro es que cuando el artculo se refiere al no consentimiento de las partes, se refiere a sujetos debidamente anoticiados ya que de lo contrario no habra una parte con posibilidad de consentir o impugnar nada. Es en este ltimo supuesto -donde hay un vicio y adems surge de las actuaciones la indebida citacin de una de las partes- cuando el juez podra actuar de oficio en resguardo del derecho de defensa de quien no puede participar de ese tramo del pleito por haber sido incorrecta o deficientemente anoticiado de la pretensin en su contra. Previndose este caso es que se ha dicho que la naturaleza relativa y convalidable que