DERECHO COMERCIAL

GUIA DIDACTICA Y MODULO

OSBORNE URRUTIA ACOSTA

FUNDACION UNIVERSITARIA LUIS AMIGO FACULTAD DE CIENCIAS ADMINISTRATIVAS, ECONOMICAS Y CONTABLES

COLOMBIA, 2008

CONTENIDO I GUIA DIDACTICA PRESENTACION 1. FICHA TECNICA 2. INTENCIONALIDADES FORMATIVAS 3. OBJETIVOS OBJETIVOS ESENCIALES OBJETIVOS COMPLEMENTARIOS 4. UNIDADES TEMATICAS 5. METODOLOGIA GENERAL 6. EVALUACION INTEGRAL II LEGISLACION COMERCIAL COLOMBIANA INTRODUCCION JUSTIFICACION UNIDAD PRELIMINAR 1. CONTEXTO 2. HISTORIA 3. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL UNIDAD 1. DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DE COMERCIO 1.1 DE LOS COMERCIANTES 1.2 DE LOS ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES 1.3 DEL REGISTRO MERCANTIL 1.4 DE LOS LIBROS DE COMERCIO 1.5 DE LA COMPETENCIA DESLEAL 1.6 DE LAS CAMARAS DE COMERCIO UNIDAD 2.DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES 2.1 DEL CONTRATO DE SOCIEDAD 2.2 DE LA INSPECCION Y VIGILANCIA DE LAS SOCIEDADES 2.3 DE LA SOCIEDAD COLECTIVA 2.4 DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA 2.5 DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABIIDAD LIMITADA 2.6 DE LA SOCIEDAD ANONIMA 2.7 DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA 2.8 DE LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS 2.9 DE LA SOCIEDAD MERCANTIL DE HECHO 2.10 DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACION 2.11 OTROS CONTRATOS COLABORATIVOS ATIPICOS 14 15 17 20 22 6 7 8 9 9 9 10 11 12

29 33 34 38 41 44 47 58 59 59 60 60 61 61 61 62 65 3

UNIDAD 3. DE LOS BIENES MERCANTILES 3.1 DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO 3.2 DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL 3.3 DE LOS TITULOS VALORES UNIDAD 4. DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES 4.1 DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL 4.2 DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR UNIDAD 5. PROCEDIMIENTOS PRELACION DE CRDITOS 6. ESTUDIO DE CASO 7. ACTIVIDADES DE RECONOCIMIENTO 8. ACTIVIDADES DE PROFUNDIZACION GLOSARIO RESPUESTA A PREGUNTAS FRECUENTES BIBLIOGRAFIA ANEXOS. ANEXO 1. ANEXO 2. ANEXO 3.

71 73 76 82 84 94 98 101 103 108 115 118 119 119 124 126

I GUIA DIDCTICA

PRESENTACION "El beneficio del comercio internacional consiste en el empleo ms eficiente de las fuerzas productivas del mundo". John Stuart Mill

Bienvenidos amigos al bloque temtico Legislacin Comercial Colombiana en uno de las Escuelas de la Facultad de Ciencias Administrativas, Econmicas y Contables interesada en suministrarle las herramientas mnimas de su formacin interdisciplinaria. El estudio autnomo por la modalidad a distancia constituye una oportunidad de interactuar con la familia, el trabajo y el estudio sin la tensin de los horarios y el desarrollo del inters personal bajo la orientacin de los asesores y la gua del mdulo que aqu le presentamos. Principal elemento de su formacin acadmica y competitiva ser el empeo y dedicacin que constantemente aplique a la lectura, comprensin y aplicacin de cada una de las unidades que aqu le presentamos a la realidad econmica del pas. Presenta este mdulo los conceptos generales que se obtienen de la lectura del Cdigo del Comercio, Decreto 410/71 y sus reformas, con el objeto de familiarizarlo con la composicin temtica de nuestra legislacin mercantil, de tal forma que pueda examinarlo en detalle, cuando se presenten las situaciones concretas de la vida diaria y cuente con una bibliografa que le suministre diferentes enfoques adaptables a sus necesidades y al entorno que le rodea. Complementariamente, la gua docente le ampliar an ms el horizonte analtico cuando de buscar diferentes posiciones se trate, pues debe recordar en todo momento, que el Derecho y las Ciencias Sociales utilizan un razonamiento tpico o problemtico, es decir, la lgica aplicable a cada caso, vara con los diferentes sectores de la comunidad, mientras que las ciencias formales o naturales utilizan un razonamiento axiomtico o geomtrico: Siempre la solucin es la misma. Con su desarrollo profesional, Ud., su familia y la comunidad entera redundarn en beneficios.

1. FICHA TECNICA CURSO AUTOR INSTITUCION UNIDAD ACADEMICA PROGRAMA PALABRAS CLAVES AREA DE CONOCIMIENTO CREDITOS CIUDAD FECHA ACTUALIZACION ADICION DE TEMAS APROBADA POR LEGISLACION COMERCIAL COLOMBIANA OSBORNE URRUTIA ACOSTA FUNDACION UNIVERSARIA LUIS AMIGO FACULTAD DE CIENCIAS ADMINISTRATIVAS, ECONMICAS Y CONTABLES ADMINISTRACION DE EMPRESAS DERECHO, FUENTES COMERCIALES, COMERCIANTE, ACTO MERCANTIL, SOCIEDADES, BIENES MERCANTILES, OBLIGACIONES Y CONTRATOS, PROCEDIMIENTOS MERCANTILES JURIDICA 2 (DOS) MEDELLIN ENERO 2008

2. INTENCIONALIDADES FORMATIVAS La solucin de los problemas mercantiles requiere cada vez ms el desarrollo de competencias y habilidades lgicas, creativas y operativas en profesionales de quienes se requieren soluciones ajustadas a los vertiginosos cambios en el mundo de las organizaciones, Consciente de las necesidades que se formulan, la FUNDACION UNIVERSITARIA LUIS AMIGO ha generado constantemente espacios que propician la formacin integral de sus estudiantes, partiendo del reconocimiento del ser humano como persona y, sobre l la tcnica y el saber especfico que exige la academia. Por tal razn, el profesional egresado de la Facultad de Ciencias Administrativas, econmicas y contables de la FUNDACION UNIVERSITARIA LUIS AMIGO es una persona ntegra, tica y comprometida con la sociedad en las bsqueda de alternativas viables para el mejoramiento funcional de las organizaciones y la calidad de vida de sus integrantes.

3. OBJETIVOS 3.1 OBJETIVO ESENCIAL

Formar profesionales idneos en las ciencias administrativas. Econmicas y contables conocedores de las diferentes disciplinas y concientes de sus proyecciones legales en el derecho comercial y su marco axiolgico de tipo amigoniano. 3.2 OBJETIVOS COMPLEMENTARIOS

Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto de los comerciantes a los negocios. Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto societario mercantil a los negocios Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto real o de los bienes mercantiles a los negocios. Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplique la importancia del estatuto contractual a los negocios Hacer que el estudiante conozca, perciba y aplica la importancia del estatuto procedimental a los negocios

4. UNIDADES TEMATICAS 9

UNIDAD PRELIMINAR: UBICACIN GENERAL, HISTORIA Y FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL UNIDAD 1: DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DE COMERCIO UNIDAD 2: DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES UNIDAD 3: DE LOS BIENES MERCANTILES UNIDAD 4: DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES UNIDAD 5: PROCEDIMIENTOS

5. METODOLOGIA GENERAL 10

La modalidad a distancia encuentra su soporte en el Reglamento Estudiantil y, por supuesto, el artculo 80 del mismo habla del logro de los objetivos, adems del apoyo que debe ser el portafolio de desempeo; por tanto, en esta modalidad se tendrn en cuenta aquellos, para poder lograr el desarrollo pleno del mdulo. Teniendo en cuenta la metodologa del programa a distancia slo la iniciativa, dedicacin y esmero investigativo del estudiante garantizarn la efectividad del estudio autnomo que requiere este tipo de aprendizaje, teniendo en cuenta siempre que por una hora de estudio en las aulas, el estudiante deber dedicar como mnimo el doble en su casa o tiempo libre, no solo con el mdulo sino simultneamente con el Cdigo del Comercio de ediciones recientes, para lo cual este trabajo coincide en su numeracin con los libros del citado Estatuto Mercantil, hasta la Unidad 4. La Unidad 5 se encuentra desarrollada en el Libro 6 y por tanto, el libro 5: de la Aeronavegacin no fue abordado, por su grado de especializacin. En los encuentros presenciales, los estudiantes, previamente a estos, harn las lecturas pertinentes, las cuales sern ampliadas, clarificadas y discutidas en compaa del asesor. De igual manera se har claridad con relacin a algunos trminos que son muy especficos del campo jurdico, se solucionarn todas las inquietudes que se tengan en cuanto a las actividades, y/o ejercicios de retroalimentacin, y ejercicios de evaluacin propuestos. Las actividades se realizarn siguiendo el orden propuesto y el tema de cada uno de ellos, en aras a que se vayan logrando uno a uno los objetivos propuestos para le curso y para cada tema.

11

6. EVALUACION INTEGRAL Con la evaluacin se pretende acompaar el proceso de aprendizaje de cada uno de los estudiantes, buscando siempre el mejoramiento de las competencias integrativas, argumentativas y propositivas, valorando as el saber hacer en contexto y poder dar cuenta de los avances en este campo del saber, donde se considerar, adems, la parte de crecimiento personal, como ciudadano comprometido con la creacin de nuevos paradigmas, en la construccin de un estado democrtico que propenda por la realizacin de todos los asociados sin ningn distingo. La evaluacin ser cualitativa, desde el primer da, teniendo en cuenta la responsabilidad personal, la solidaridad, el nivel de compromiso con las actividades asignadas, lo cual har del estudiante un profesional comprometido con las metas personales y las de su empresa o campo de accin.

12

II LEGISLACION COMERCIAL COLOMBIANA

13

INTRODUCCION Desde la trada jurdica, el derecho es hecho, norma y valor: los hechos sociales van generando la necesidad de ser regulados y organizados para facilitar la vida en comn. As, van surgiendo las normas de comportamiento impuestas por quienes tienen facultad para ello y tambin porque existe un consenso en que se le atribuyan esas facultades a determinadas autoridades. Pero esas normas no son arbitrarias, si no que por el contrario, estn inspiradas en los valores y creencias que tiene la comunidad o un sector importante de ella. De aqu la importancia del Derecho en todas las circunstancias que regula. Desde la ptica del Derecho Comercial, se pretende auscultar los desarrollos histricos de los comerciantes, para que a travs de sus orgenes y proyecciones, se puedan entender las instituciones comerciales, los estatutos, el negocio jurdico; El estatuto del comerciante, la materia que lo define, sus agremiaciones, publicidad, registros contables y obligaciones; sus formas de asociacin, que pese a perseguir explcitamente el lucro, son fuentes de bienestar, crecimiento y empleo; la conformacin del patrimonio en materias tan importantes como el establecimiento de comercio, propiedad industrial y ttulos valores; las obligaciones y la materia contractual con sus races en el Cdigo Civil; la aeronavegacin, pero slo indicada, por su grado de especializacin; y los procedimientos concursales, pero desde la ptica de la prelacin de crditos, que es el aspecto de cuidado para el administrador en el momento de efectuar pagos dentro del concordato, liquidacin, etc. La materia mercantil, ha dejado huellas indelebles en su recorrido por la humanidad, porque se trata de arbitrar el duro trasegar humano en la lucha por la supervivencia. De manera que un tema aparentemente balad, ha desembocado en grandes contiendas nacionales e internacionales: se ha politizado. Y qu decir, de la reglamentacin de los monopolios, figuras de ocurrencia diaria y de difcil transcurrir. El comercial, es un derecho de especial importancia para la paz y la seguridad democrtica.

14

JUSTIFICACION En nuestra Constitucin poltica de 1991, se puede afirmar que el manejo econmico del pas, se fundamenta en los siguientes principios: Se basa en un sistema capitalista y liberal en donde se reconoce la propiedad privada sobre los medios de produccin y consecuencialmente la libertad de empresa y la iniciativa privada; la direccin de la economa estar a cargo del Estado y rebasa el solo estado de derecho para propender por el Social de derecho; se especializa en la planificacin econmica y el pleno empleo de los recursos; toda la direccin general de la economa, en bsqueda del bienestar general. Con el anterior marco constitucional, es que el estudio del derecho comercial evidencia la importancia de su estudio, porque la lgica del lucro no se pierde en el simple inters individual, ya que el estado tiene especial inters en regular esa actividad para asegurar el pleno empleo de los recursos. Ahora, es de la Misin, Visin y objetivos de la FUNDACION UNIVERSITARIA LUIS AMIGO , dotar a los estudiantes de las herramientas necesarias que les faciliten el conocimiento de las bases y principios de la ciencia jurdica en general y del Derecho Comercial en particular, en bsqueda del desarrollo integral del hombre: como persona y como profesional que se prepara para enfrentar las nuevas realidades de la economa nacional y del desarrollo social en general

15

UNIDAD

PRELIMINAR

UBICACIN, HISTORIA Y FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL .

16

PRELIMINAR 1. CONTEXTO:

El Derecho Comercial Colombiano se encuentra enmarcado en el ordenamiento jurdico colombiano, que es un conjunto de normas legalmente expedidas por unas autoridades a nombre de personas de Derecho Pblico territoriales o de servicios y cuya validez corresponde determinar a los jueces constitucionales o administrativos de manera general o a los jueces que conocen de controversias concretas en materia comercial. Lo anterior se esquematiza as:
CENTRALIZACIN POLITICA PERSONAS T NACION E R R I T O R I A L E S DEPARTAMENTOS REGIONES DISTRITOS MUNICIPIOS PROVINCIAS TERRITORIOS INDIGENAS ESTABLECIMIENTOS PUBLICOS FUNCION LEGISLATIVA CONGRESO CENTRALIZA CIN POLITICA FUNCION JUDICIAL JUECES, MAGISTRADOS (TRIBUNALES Y CORTES), FISCALES SUPERINTEN DENCIAS (Ext) PARTICULARES (Ext) DESCENTRALIZACIN ADMINISTRATIVA FUNCION ADMITIVA PRESIDENTE, VICEPRESIDENTE, MINISTROS, JEFES DEPARTAMENTOS ADMINISTRATIVOS, SUPERINTENDENTES Y JEFES UNIDADES ADMINISTRATIVAS ESPECIALES.

GOBERNADOR con ASAMBLEA ALCALDE DISTRITAL con CONSEJO DISTRITAL ALCALDE con CONCEJO varios JUNTAS DIRECTIVAS, PRESIDENTES, GERENTES, DIRECTORES, RECTORES

SERVICIO S E R V

EMPRESAS INDUSTRIALES Y COMERCIALES DEL ESTADO SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA OTRAS

Idem anterior

Idem anterior Idem anterior

17

ORGANIZACIN JERARQUICA DEL ORDENAMIENTO JURIDICO COLOMBIANO EN A), B) y C) A)FUENTES CODIFICADAS: CONSTITUCIN, LEY, ADMINISTRATIVAS, JUDICIALES (JURISPRUDENCIA) y ANALOGA: CONSTITUCION LEGISLATIVA LEYES (CONGRESO) DECRETOS-LEY (Presidente) DECRETOS REGLAMENTARIOS RESOLUCIONES (G) RESOLUCIONES DECRETOS (P) (G) (P)

G = General P = Particular

PRESIDENTE

ADMITIVAS

(G) DEMAS NALES

(P)

DECRETOS, RES. ORDENANZAS DEPTALES DECRETOS, RES. ACUERDOS TERRITORIALES SERVICIOS

DISTRITALES,MPALES

JUDICIALES (JURISPRUDENCIA) CONSTITUCIONAL ADMITIVA ORDINARIA INVESTIGA ESPECIA CION LES P EXTRAOR CONFLICTO DINARIA JURISDICCIONES

C CORTE CONSEJO

CONSTITUCIONAL ESTADO

CORTE SUPREMA JUSTICIA

FISCALES ANTE

CONGRESO CONCEJO SUPERIOR JUSTICIA JUDICATURA PENAL SUPER (DISCIPLINARIOS MILITAR INTEN LOGISTICA) DENCIAS JUECES PAZ JUSTICIA INDGENA

TRIBUNAL

TRIBUNAL

FISCALES

CONCEJO SECCIONAL

ADMITIVO SUPERIOR JUECES

ANTE JUDICATURA FISCALES

18

ADMITIVOS

JUECES

ANTE

(VIENE DEL CUADRO ANTERIOR) B) COSTUMBRES (slo praeter legem).:

Se acude a este tipo de normas, cuando no se encuentra una que solucione el caso, en las del tringulo anterior C) PRINCIPIOS: DOCTRINA (secundun legem, praeter legem y hasta contralegem): se acude a estas normas, cuando no hubo solucin en el tringulo, ni siquiera en las costumbres; luego, el camino a seguir es razonar como se presume que lo haran las autoridades a quienes corresponda solucionar el caso, si tuvieran tiempo para dictar la disposicin en cuestin.

DISCUSIN JUDICIAL DE LA VALIDEZ DE LAS NORMAS JURIDICAS

NORMAS CONSTITUCIN LEY ADMITIVA GENERAL ADMITIVA PARTICULAR SOBERANO, UNILATERAL ADMITIVA PARTICULAR CONTRACTUAL ADMITIVA PARTICULAR: HECHOS (NEGLIGENCIAS, ABUSOS) DECISIONES JUDICIALES

VIA GUBERNATIVA REPOSICION APELACION

JURISDICCION CONSTITUCIONAL CONSTITUCIONAL ADMINISTRATIVA ADMINISTRATIVA

VIA JUDICIAL DEMANDA INCONSTITUCIONALIDAD INCONSTITUCIONALIDAD NULIDAD: ILEGALIDAD NULIDAD: RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO CONTRACTUAL: CUMPLIMIENTO, REPARACION DIRECTA

REPOSICION

APELACION

AUTORIDAD QUE FIRMA AUTORIDAD QUE FIRMA AUTORIDAD QUE FIRMA

SUPERIOR JERARQUICO SUPERIOR JERARQUICO SUPERIOR JERARQUICO

TRIBUNAL ADMITIVO JUEZ ADMITIVO JUEZ ADMITIVO JUEZ ADMITIVO

CONCEJO ESTADO TRIBUNAL ADMITIVO TRIBUNAL ADMITIVO TRIBUNAL ADMITIVO

ADMINISTRATIVA ADMINISTRATIVA

CONOCIMIENTO

MISMO (SOLO AUTOS)

SUPERIOR

NOTAS: 1) LA DISCUSIN JUDICIAL DE LA EXEQUIBILIDAD DE LAS NORMAS CONSTITUCIONALES SOLO SE PLANTEA DENTRO DEL AO SIGUIENTE A SU EXPEDICIN Y POR VICIOS DE FORMA (NO POR CONTENIDO) 2) LAS PROVIDENCIAS JUDICIALES ADMITEN REPOSICION Y APELACIN SI SON AUTOS; SOLO APELACIN SI SON SENTENCIAS

En el anterior contexto, las normas son de Derecho Pblico o de Derecho privado, as: En el amplio espectro del Derecho Pblico, ubicamos las codificaciones que por ser consideradas de orden pblico, no pueden ser modificadas por los destinatarios y comprenden: Derecho Internacional (Pblico y privado), Constitucional, Administrativo, Penal, Laboral y los diferentes Procesales.

19

En el Derecho Privado, encontramos el Derecho Civil, que al regular la vida del ciudadano antes de nacer, su familia, obligaciones y contratos o quienes le han de suceder en su patrimonio despus de su muerte, posee disposiciones negociables a voluntad de la iniciativa privada. De manera que teniendo como base los principios (lgica) de las obligaciones y contratos del Cdigo Civil, se adaptaron algunos de los negocios civiles a las necesidades del comerciante y se incluyeron otros nuevos, sin dejar de preceder todo el trabajo con el Estatuto del Comerciante: El Cdigo del comercio, es un ordenamiento especializado del Derecho Privado: Participa de la lgica de la iniciativa privada que busca competir sanamente para generar el bienestar y la riqueza. 2. HISTORIA1 Distinguimos entre la Historia del Comercio y la del Derecho Comercial. La primera se remonta como es de suponer a los primeros trueques de la humanidad. En cuanto a la historia del Derecho comercial como una rama autnoma, el criterio imperante apunta a la edad medieval como el momento en que surge el Derecho comercial y se distinguen dos etapas subjetiva y objetiva. Los comerciantes surgen en la atomizacin de la ciudad-estado que caracteriz a la Antigedad y el surgimiento de nuevos actores polticos diferentes al Rey Soberano, como son los seores feudales y la Iglesia, con ocasin de la cada del Imperio Romano. . La primera etapa se caracteriza como subjetiva por cuanto los comerciantes son aquellas personas inscritas en el libro de los Comerciantes, previa la aceptacin de los miembros registrados con antelacin: un verdadero club exclusivo: Esa institucin se considera en buena medida como el antecedente de las actuales Cmaras de Comercio. Caracterizados por su pragmatismo, los asociados adquieren el derecho a que sus diferencias sean resueltas por comerciantes llamados cnsules que se atienen a las normas de las costumbres imperantes entre ellos. Su crculo de actuacin es tan cerrado que los talleres, guildas y corporaciones se atienen a Estatutos que exigen difundir en forma eficaz los nombres de los aprendices que no se contentan con ascender a compaeros, si no que osan ambicionar la calidad de Maestros. Los informados, son rechazados en el mercado laboral y pueden caer en la miseria y desesperacin. En todo caso, la marcha hacia el Estado Nacin permiti el surgimiento de las ciudades y con ellas las ferias, convenciones, mercados y la agravacin de las diferencias sociales, que aumentaron el comercio y desembocaron en la etapa siguiente. En 1.553 Benvenuto Stracca publica su Tratado sobre Comercio y el comerciante, en forma sorprendente por lo inesperada y porque es el primer tratado de conjunto con una exposicin sistemtica y un buen mtodo civilista, al
1

GABINO PINZON, Jos. Introduccin al Derecho Comercial pginas 1ss

20

decir de REHME por que prepara el terreno para pasar de la costumbre a la norma escrita y por cuanto el privilegio concedido a una clase ya no es la determinante de la calificacin de mercantil, si no un listado de actos y empresas que han sido detectados como frecuente ocupacin de los comerciantes. De ah en adelante, empieza una etapa de compilacin de doctrina en tratadistas como Scaccia, Turri, DAnsaldis y Francesco Rocco. Como tambin jurisprudencia y expedicin de ordenanzas, cdulas y dems disposiciones tpicas de la poca previa a la Revolucin Francesa. Precisamente el Cdigo de Napolen en Francia, es la compilacin moderna de un Cdigo del Comercio que acoge plenamente la teora del Acto Mercantil, desprovisto de la subjetividad de sus antecesores, pues para que un acto sea mercantil slo se requiere que est recogido directamente o por analoga en la legislacin mercantil; el inconveniente radic en que influido por el espritu individualista de la Revolucin francesa de 1789, se elimin la inscripcin en libros, asociacin o cualquier otro intento colaborativo. Correspondi al Cdigo Espaol de 1829 superar la apreciacin desvalorativa del derecho de asociacin y establecer como obligacin el registro mercantil en donde se le conceda la publicidad al comerciante y a los actos mercantiles para que sean oponibles a terceros. Sin embargo, Italia hizo eco del clamor muy difundido entre un amplio sector de tratadistas que protestan por la coexistencia de un Cdigo Civil y un Cdigo del Comercio que dificultan con frecuencia cul es el aplicable en casos concretos. Ms bien opt en 1945 por el Cdigo Empresarial, en reemplazo del comercial. Actualmente, algunos se refieren a una etapa de la Integracin Econmica, para referirse a la vocacin que si bien ancestral, actualmente se cristaliza con mayor perfeccin en el derrumbamiento de los aranceles, la agilidad en las comunicaciones, la colaboracin multilateral y en el concepto de globalizacin, entre otros. En Colombia el Primer Cdigo de Comercio se expidi en 1.853, cuando por primera vez se derog expresamente las Ordenanzas de Bilbao (normas que nos impusieron los espaoles) y las dems disposiciones que contradigan el esfuerzo nacional. En 1.863 Panam elabor un Cdigo de Comercio sobre asuntos terrestres, que se destac sobre los otros que elaboraron los dems Estados federales y el ttulo III sobre asuntos martimos tomado del Chileno fueron reunidos y recopilados al decidirse por el sistema unitario en 1886, para todo el territorio nacional. Actualmente, el Cdigo del Comercio corresponde al DecretoLey 410 del 27 de marzo de 1971 y sus modificaciones, como la ley 222/95 sobre aspectos societarios y concurso de acreedores; las Leyes 550/90 y 1116/06 sobre reestructuracin empresarial e insolvencia, la Ley 256/96, sobre competencia desleal, . Ley 1014/06 de fomento a la cultura del emprendimiento. Ley 905 de 2004 por medio de la cual se modifica la Ley 590 de 2000 sobre

21

promocin del desarrollo de la micro, pequea y mediana empresa colombiana y se dictan otras Disposiciones, ms la Decisin 85 del Acuerdo de Cartagena, que es un acuerdo Internacional, entre otras. De todo lo anterior, se puede concretar la definicin y al menos 4 caractersticas del Derecho Comercial 2 DEFINICION: DERECHO COMERCIAL Sistema de normas jurdicas que determinan su campo de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dada a ciertos actos, regulan estos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos. 3 -1 Formacin (costumbre) consuetudinaria

CARACTERISTICAS

-2 Estatuto Profesional (comerciantes) -3 Estatuto Especial ( del Cdigo Civil) -4 Tendencia a la Internacionalizacin.

3.

TITULO PRELIMINAR: FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

1. CUALES SON LAS FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL COLOMBIANO? Ley imperativa. Ley Dispositiva Estipulaciones contractuales Ley Supletiva Costumbre comercial supletiva Ley Civil (Comn) Tratados Internacionales no ratificados, costumbre mercantil internacional, Principios Generales del Derecho Comercial MADRIAN DE LA TORRE. Ob, Cit. Pg. 27 (MANTILLA MOLINA, DERECHO MERCANTIL. Pgina 23. ) Cdigo del Comercio, Arts 1 a 9.

22

Las fuentes del Derecho son los actos o hechos pasados de los que deriva la creacin, modificacin o extincin de normas jurdicas En trminos precisos, son los hechos que generan la necesidad de reglamentarlos y entonces se llaman fuentes materiales; y las normas que vlidamente pueden ser impuestos a la comunidad y entonces se denominan fuentes formales. Otro tipo de normas, aunque puedan ser muy eficaces en su campo de aplicacin, como el caso de las Leyes 01 y 02 de las FARC, los cdigos de la mafia y las normas que me aplican en mi casa, entre otras, son ejemplos de normas que no se aceptan como fuentes formales . El Cdigo del Comercio diversific las anteriores clasificaciones, al distinguir las siguientes: Imperativas, dispositivas, contractuales, supletivas, consuetudinarias, civiles y un ltimo orden que indiscriminadamente comparten los tratados o convenciones internacionales de comercio no ratificados por Colombia, la costumbre mercantil internacional y los principios generales del Derecho comercial. En primer trmino, los artculos 1 al 9 del Cdigo del Comercio, indican que en las controversias sometidas a consideracin de los analistas, se encuentra la solucin en un determinado orden numerado como se indica en el cuadro siguiente, de manera que si aplica la jerarqua 1-, ya ni se pueden ni se deben aplicar los rdenes siguientes. FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL (C.Co. Arts. 1 al 9) JERARQUIA Y CLASE DESCRIPCION EJEMPLOS: Arts del C.Co 1-Normas Imperativas Son fuentes formales 19: Es obligacin de todo generales codificadas comerciante que aqu se caracterizan Otros: 822, 884, 158, 161, porque prohben, ordenan 302, 356, 2033, 2038: tajantemente o sancionan a tal punto que no admiten analoga. 2- Normas Dispositivas Son fuentes formales generales codificadas que se clasifican porque no se refieren a la existencia de derechos u obligaciones, si no a las definiciones de instituciones, operaciones u actos como la definicin de Cmaras de Comercio, sociedades, 10: Son comerciantes las personas 78: Las cmaras de comercio son instituciones, Otros: 1.036, 1.083, 1192, 1312, 1322, 1340, 1377

23

contratos y dems que no son objeto de negociacin por parte de los comerciantes y por tanto, como qued establecido, no genera facultades o compromisos. 3Contractuales Acuerdos Son fuentes formales particulares que consisten en los negocios acordados por los comerciantes y que no estn en contraposicin con ninguno de los anteriores. Acuerdo de alquiler de una maquinaria con opcin de venta al finalizar el contrato. Otro: Una empresa duea de un negocio acreditado, denominada franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar negocios beneficiosos 302: A falta de estipulacin expresa podr deliberarse con la mayora numrica Otras: 1163, 359-2,

4- Normas Supletivas

Son fuentes formales generales que se caracterizan porque se redactan con la advertencia que slo son aplicables cuando algn asunto no fue acordado por los contratantes o algo as: A falta de estipulacin de las partes, se aplicar lo siguiente

24

 A falta de convencin entre las partes, se aplicar lo siguiente o expresiones similares. Lo importante es que no hayan disposiciones en los rdenes anteriores. 5- Costumbre mercantil Son fuentes formales consuetudinarias, subsidiarias que consisten en usos o prcticas uniformes y reiteradas de la comunidad que se llevan a cabo con la conviccin de obligatoriedad.

La de que en el contrato de comisin para la celebracin de la compraventa del bien inmueble, el vendedor de ste deba pagar al comisionista una comisin, cuando por la intermediacin del comisionista se ha logrado celebrar un contrato de compraventa del bien inmueble.

6- Cdigo Civil

Son fuentes formales generales codificadas. En el caso hipottico y muy remoto por cierto, que no hayan sido aplicables las normas de las fuentes anteriores, pues se debe acudir a la normatividad que originariamente regul los negocios y contratos en general, sin olvidar que el artculo 822 del C. Co. Incorpora los principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones del Derecho Civil , sus efectos, interpretacin , modo de extinguirse, anularse o

Artculos 1565 a 1567 del Cdigo Civil, que trata sobre las obligaciones de gnero al aporte del socio en cosas determinadas slo por su gnero y cantidad de que trata el artculo 127 del C.Co.

25

7Los Tratados o Convenciones internacionales de comercio no ratificados por Colombia, la Costumbre mercantil internacional y los Principios Generales del Derecho

rescindirse a menos que el Cdigo del Comercio establezca otra cosa. Son a la postre, fuentes formales generales consistentes en principios. Los Tratados o convenciones y la costumbre internacional son normas tpicas de la regulacin entre naciones y este mdulo se refiere a Derecho Interno. Sin embargo, esas normas que regulan las relaciones entre naciones, son una va importante para desentraar la lgica o el sentido comn de los comerciantes en asuntos de comercio internacional y su utilidad es precisamente esa: Cuando no hay ni trazas normativas que regulen un caso de veras intrincado, pues hay que situarse en el lugar de los legisladores para desentraar cmo elaboraran las normas pertinentes para el caso investigado, en caso de que dispusieran del tiempo requerido.

Tratado de Libre Comercio entre EUA y Colombia que no fue ratificado por el Congreso de los EUA, valido cmo va para descubrir las convicciones con carcter de obligatoriedad entre los comerciantes de los dos pases.

Se distinguen 3 clases de costumbre: la Contra-Legem, o sea la prctica uniforme y reiterada de la comunidad que est prohibida o contrara los niveles anteriores, como por ejemplo cobrar intereses por encima del 1.5 del inters bancario corriente (C.co., Art. 884).

26

La Secundum Legem, o sea, la que ha sido adoptada por un texto legal para mantener actualizada una norma que versa sobre un asunto cambiante, como en el ejemplo anterior, el artculo citado utiliza la costumbre de los Bancos conocida como el inters bancario corriente, que puede fluctuar a diario y hasta por horas . Finalmente, la Praeter Legem, la Prctica hecha Ley, que es la exteriorizacin uniforme y reiterada seguida por los comerciantes con la conviccin de obligatoriedad, como la prima comercial que pagan los dueos de locales a los arrendatarios para que desocupen: como no contrara los rdenes anteriores y se practica con toda confianza y espontaneidad, es una costumbre llamada a integrar el ordenamiento jurdico comercial; sin embargo, no se utiliza, como fcilmente puede apreciarse con la imperatividad de la poca medieval, si no ms bien poco, pues ocupa hoy en da un 5. Lugar de prelacin, bastante precario, por cierto. Ahora bien: la costumbre no es una norma expedida en forma organizada y que se pueda citar con la facilidad de las normas escritas; ms bien, se trata de un hecho social que por tanto debe ser probada para que el juez que conoce de la controversia, la acepte como tal. Aqu tenemos un papel importante de las cmaras de comercio locales e incluso internacionales, pues con sus certificaciones indican a las autoridades la descripcin de la costumbre, su mbito y radio de accin; si se trata de prcticas extranjeras consuetudinarias, las entidades extranjeras idneas sern las encargadas, por los medios consulares apropiados o incluso con las certificaciones de abogados especializados en Derecho comercial en esa nacin. Tambin sirven las declaraciones de al menos 5 testigos que sean comerciantes inscritos en la Cmara de Comercio. Cuando el trabajo probatorio ya fue llevado a cabo en otros procesos, simplemente se entrega la copia de dos sentencias dictadas por el juez en ese proceso para que el de conocimiento pueda apreciar la realidad de esa prctica, eso s, que no tengan una antigedad de mas de cinco aos.

27

UNIDAD 1

DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DEL COMERCIO

28

1. 1.1.

DE LOS COMERCIANTES Y DE LOS ASUNTOS DEL COMERCIO.5 DE LOS COMERCIANTES

QUINES SON COMERCIANTES? Segn el artculo 10. C.Co: Son comerciantes las personas que profesionalmente se ocupan en alguna de las actividades que la ley considera mercantiles. La calidad de comerciante se adquiere aunque la actividad mercantil se ejerza por medio de apoderado, intermediario o interpuesta persona, En este punto hay que distinguir entre: 1. La realizacin de conductas profesionales. 2. Realizacin de actos de comercio. Artculo 20 del C.Co. De manera que lo que otorga a una persona la calidad de comerciante es el hecho de realizar actos de comercio de manera habitual, pues si una persona realiza operaciones mercantiles espordicas u ocasionales no puede considerarse como comerciante, an cuando dichas operaciones se encuentren sujetas a las normas mercantiles. a. Capacidad: artculo 12 del CCo: Toda persona que segn las leyes comunes tenga capacidad para contratar y obligarse, es hbil para ejercer el comercio; las que con arreglo a esas mismas leyes sean incapaces, son inhbiles para ejecutar actos comerciales. b. Inhabilidades especiales para ejercer el comercio, directamente o por interpuesta persona. (Si ejercen actos de comercio estos son vlidos, pero estn expuestos a penas pecuniarias.) 1. Ley 222/95, Art. 153. Administradores 2. Funcionarios pblicos 3. Porque la Ley o una decisin judicial as lo disponga 4. Inhabilidad sobreviviente c. Prueba de la calidad de comerciante: Actualmente en el Cdigo de Comercio no existe una regla, por cuanto la prueba es libre. Se debe probar el ejercicio de los actos de comercio. Sin embargo, para las sociedades la nica prueba es la certificacin de la Cmara de Comercio, aunque en estricto sentido la prueba es la escritura pblica. Se prueba solamente la cuestin fctica: ejercicio de actividades de comercio. d. Presuncin de la calidad de comerciante (Art. 13 C.Co.): Se
5

Cdigo Comercio Arts., 10 a 17

29

presume que una persona es comerciante en los siguientes casos: 1. Cuando se halle inscrita en el registro mercantil; 2. Cuando tenga establecimiento de comercio abierto, y 3. Cuando se anuncie al pblico como comerciante por cualquier medio. e. Prdida de la calidad de comerciante 1. Por el retiro voluntario 2. Por la muerte 3. Por Incapacidades o inhabilidades sobrevivientes Concordante con la Teora del Acto Mercantil, comerciante es aquella persona natural o jurdica que hace de dicho acto, su actividad profesional o habitual. Esa calidad de comerciante es de importancia para el conjunto del mercado y para el Estado, por cuanto quien ostenta esa calidad debe cumplir con el pago del Impuesto de Industria y Comercio; por eso ser que hasta se puede presumir tal calidad de manera que si el supuesto profesional no desvirta esa creencia, pues se queda como comerciante y paga impuestos al estado: Los hechos sobre los que puede construirse esa hiptesis son anunciarse pblicamente como tal, abrir al pblico un negocio o inscribirse en la Cmara de Comercio . Esas actitudes equvocas pueden presentarse en los actos fallidos de aquellos que se prepararan muy bien para ejercer el comercio y ms tarde cambian de idea, sin ejercer el comercio de manera habitual. Igual sucede con los ejercicios acadmicos que extremadamente podra llevar a un estudiante a experimentar con los trmites de inscripcin ante la Cmara de Comercio de la jurisdiccin o alguien que decide asignar una finalidad de comercio a su garaje, sin que sea esa su ocupacin primordial. En el caso de las personas jurdicas, como las sociedades, la calidad empez definindose con base en el objeto social, que si contena actos mercantiles, se trataba de una persona mercantil, aunque las sociedades de responsabilidad limitada y las annimas, se reputaban comerciales, de todas maneras. Desde 1995 la Ley 222/95 ampli esa presuncin para todas las sociedades. Hasta el punto que un sector muy amplio de la doctrina consider que las sociedades del Cdigo Civil haban sido derogadas. Otro tpico del Cdigo del Comercio son las incapacidades y las inhabilidades de los comerciantes. Al respecto, el Cdigo Civil empieza definiendo la capacidad legal de una persona, como el poder obligarse por s misma y sin el ministerio o la autorizacin de otra. Luego, que toda persona es legalmente capaz, con las excepciones de los incapaces absolutos, relativos y los particulares. De manera que una primera conclusin es que los representantes legales de las personas jurdicas obedecen a una incapacidad fsica de esas personas, a su inexistencia fsica, diferente a la legal.. pues no estn enumeradas dentro de las anotadas y es adems la conclusin de sentido comn. La segunda conclusin es que las incapacidades legales de las personas naturales que exigen que otros llamados representantes legales tomen decisiones por ellos son la absolutas y las relativas, entendiendo que se encuentran incursos en las primeras los dementes,

30

sordomudos que no se pueden dar a entender y los impberes: . En las relativas estn los interdictos por disipacin y los menores de 18 aos, pero mayores de 14.fuera del agente protegido con la medida, los incapaces absolutos no pueden generar obligaciones vlidas, mientras que los relativos si estn autorizados por sus representantes legales y ejecutan negocios ajenos pueden generar obligaciones vlidas. Estos aspectos son aplicables al comerciante, pues el Cdigo del Comercio los recoge. Cabe destacar que las incapacidades son medidas de proteccin para impedir que aquellas personas desamparadas por su corta edad, por su falta de conciencia de la realidad o porque no pueden controlar su conducta para ejercer una correcta administracin de sus bienes, puede ser abusado por quienes se encuentran en situacin de normalidad. Tambin se advierte la diferencia entre la capacidad de goce y la de ejercicio: Siendo que por la primera, se es titular de derechos y obligaciones y es connatural a todos los seres humanos mientras que para las personas jurdicas se circunscribe a su objeto social. La capacidad de ejercicio o legal es la que hemos asumido en esta parte. O sea. La posibilidad de obligarse por s mismo, sin el ministerio o autorizacin de otra. Fuera de las incapacidades legales citadas no pueden agregarse otras como ciegos, cojos, mancos o cosa parecida. Un beb o un demente pueden ser comerciantes o sea, disfrutar de su calidad de comerciantes: lo que no es legal es que se comprometan en contratos y obligaciones, o sea que ejerzan personalmente el comercio; eso slo lo pueden hacer sus representantes legales. Ah radica la diferencia entre capacidad de goce y capacidad de ejercicio. Aspecto en el cual s difieren los dos estatutos del Derecho Privado, son las incapacidades particulares que segn el Cdigo Civil consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos. En cambio, el Cdigo del comercio las denomina con lujo de precisin: Inhabilidades. En realidad, se trata de una sancin o una medida preventiva o una incompatibilidad del ejercicio del comercio con ciertos cargos, empleos u oficios. Directamente y de manera general, se enumeran por el Cdigo del comercio las siguientes inhabilidades, habiendo desaparecido la del comerciante declarado en quiebra, por cuanto esta figura fue derogada en 1995 con la expedicin de la Ley 222 del mismo ao: 1) Los comerciantes declarados responsables penalmente de delinquir cometiendo ilcitos que atenten contra su gremio, para lo cual el juez que los condene fuera de imponerles las penas principales como la privacin de la libertad, les prohibir accesoriamente ejercer el comercio hasta por 10 aos. 2) los funcionarios oficiales estn impedidos para ejercer el comercio en actividades que tengan relacin con su oficio. 3) Los funcionarios de la Rama Judicial, del Ministerio pblico y de las Cmaras de Comercio, no pueden ejercer el comercio en ninguna de sus actividades . Pero de manera particular, hay muchas inhabilidades esparcidas por todo el Cdigo del Comercio: Por ejemplo la prohibicin de ejercer el comercio por 10 aos a los socios y administradores de sociedades declaradas nulas por ilicitud en el objeto o en la causa (C.Co. art. 105); la prohibicin de iniciar actividades las sociedades que an no registran su escritura de constitucin en la Cmara de Comercio (C.Co. 116); la prohibicin a los socios colectivos de explotar de cualquier manera la misma clase de negocios 31

en que se ocupa la compaa o hacer parte de sociedades que lo hagan (C.Co. 296); la prohibicin al representante de hacer parte del representado o contratar consigo mismo, en su propio nombre o como representante de un tercero, salvo expresa autorizacin del representado (C.Co. 839).; la prohibicin al factor (administrador) de un establecimiento de comercio negociar por su cuenta o tomar inters en su nombre o el de otra persona, en negociaciones del mismo gnero de las que se desarrollan en el establecimiento administrado (C.Co.1339); la prohibicin a una misma persona para ser designada en forma simultnea un cargo directivo en ms de 5 juntas de sociedades annimas o comanditarias por acciones. Y as, sucesivamente, se pueden encontrar muchos casos de inhabilidades. Con las anteriores precisiones, cabe preguntar: Qu le pasa a un negocio en el cual ha intervenido un incapaz o un inhbil? En un primer instante: nada, por lo siguiente: El negocio llevado a cabo con un incapaz es vlido, mientras un juez no lo declare nulo absoluto o relativo. El pronunciamiento judicial tiene como consecuencia un vez en firme, que las cosas vuelven a su estado anterior, como si nunca se hubiera hecha el negocio y se deben pagar los perjuicios al perjudicado que en este caso es el incapaz. La demanda que solicite el pronunciamiento judicial, en el caso de los incapaces relativos solo puede ser solicitado por la personas a quienes afecte o sus herederos, mientras que en la absoluta por los mismos o el juez proceder por su propia iniciativa o sea de oficio. Pero el pronunciamiento debe solicitarse en dos aos, pues de lo contrario, el negocio queda ratificado. Por el contrario, en las inhabilidades la transgresin trae consecuencias para el comerciante desobediente, pero el negocio conserva su validez en todos los casos. Con respecto al resultado de negociar con un incapaz, o sea la nulidad decretada por el Juez que conoce de la demanda, hay que agregar que la intervencin de un incapaz no es la nica razn por la cual un negocio pude ser declarado NULO bien sea absoluto o relativo, pues a esas intervenciones hay que agregar los vicios del consentimiento (error, fuerza o dolo) al momento de manifestar su aceptacin, para completar la relativa; y el objeto y la causa ilcitos ms la contradiccin con una norma imperativa, salvo, es este ltimo caso, que la ley disponga otra cosa, para la nulidad ABSOLUTA. CULES SON LAS OBLIGACIONES DE LOS COMERCIANTES? El artculo 19 del CCo., seala unas obligaciones mnimas que debe cumplir todo comerciante. Art. 19. C.Co.- Es obligacin de todo comerciante: 1. Matricularse en el registro mercantil; 2. Inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exija esa formalidad; 3. Llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las

32

prescripciones legales; 4. Conservar, con arreglo a la ley, la correspondencia y dems documentos relacionados con sus negocios o actividades; 5. Subrogado. Ley 222 de 1995. 6. Abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal. Con la Ley 222/95 desapareci la obligacin de denunciar ante el juez competente la cesacin en el pago corriente de sus obligaciones mercantiles, con la cual se proceda a decretar el estado de quiebra, de consecuencias civiles y penales, stas ltimas decididamente ineficaces. DE LOS ACTOS, OPERACIONES Y EMPRESAS MERCANTILES.6 CULES SON LOS ACTOS DE COMERCIO? Existe una enumeracin establecida en el artculo 20 del CCo, la cual es declarativa ms no constitutiva. A su vez, el artculo 23 del CCo seala que cuales actos jurdicos no son comerciales. Se estable un criterio objetivo y subjetivo El acto mercantil no es una teora cientficamente elaborada, si no por el contrario es un listado emprico de actos, operaciones y empresas a las que habitualmente se dedican los comerciantes y que desde la poca medieval hasta el momento se ha venido depurando hasta desarrollar este listado. Incluso, como se trata de una especializacin del Cdigo Civil, a menudo debemos acudir a ste ltimo e incluso, hay instituciones que se encuentran reglamentadas de manera distinta en las dos codificaciones, como por ejemplo los intereses a una suma de dinero que en el Cdigo del Comercio son hasta el 1.5 del inters corriente que acostumbran a cobrar los bancos durante un perodo determinado, mientras que en el Cdigo Civil es del 0.5 mensual, o sea, el 6% anual. Nuestro Cdigo del Comercio define la materia mercantil, en los artculos 20 a 25 que temticamente corresponden a las siguientes categoras: enumeracin de actos mercantiles, enumeracin de actos no mercantiles (civiles), definicin de empresa y actos mixtos. Al enumerar los actos, operaciones y empresas que se rigen por el Cdigo del Comercio, excluir las que no y por tanto son civiles y reglamentar que cuando en un acto intervienen personas para las cuales la operacin es civil y para otros es mercantil, pues se aplica el Cdigo del Comercio, se han bosquejado las reglas para definir en qu situaciones se utiliza el Cdigo del Comercio y en cules el Cdigo Civil u otro diferente. . Las listas no son taxativas, si no ms bien por los enunciados se pueden encontrar nuevos casos o ms exactamente, el mundo comercial es susceptible de ampliarse. Sin embargo, la lista es extensa.
6

C.Co. Arts 20 a 25

33

Un amplio sector doctrinario uno de cuyos exponentes es Enrique Gaviria Gutirrez, afirma que es posible definir como mercantil 1) todos aquellos actos en que interviene una empresa, puesto que las definiciones de operaciones civiles se convierten en mercantiles cuando se llevan a cabo a travs de una empresa, como los actos de consumo que para el usuario es tpicamente civil, por la concepcin mercantil se convierte en comercial ya que la empresa que le expende es comercial; las profesiones civiles como abogados, mdicos, contadores, ingenieros que aisladamente son civiles, si adecuan una infraestructura de bufetes, clnicas, consorcios, firmas de contadores, se convierten en mercantiles; los ganaderos, agricultores, pescadores y en general quienes explotan los recursos naturales si lo hacen por intermedio de una hacienda, una reforestadora o en general a travs de la infraestructura de una empresa, se convierten en mercantiles.2) La adquisicin de bienes (muebles e inmuebles) a ttulo oneroso con destino a enajenarlos y la enajenacin de los mismos. 3) La adquisicin a ttulo oneroso de bienes muebles con destino a arrendarlos y el arrendamiento de los mismos, 4) El arrendamiento de toda clase de bienes para subarrendarlos y el arrendamiento y el subarrendamiento de los mismos; 4) El recibo de dinero en mutuo a inters para darlo en prstamo y los prstamos siguientes; 5) Constitucin y administracin de sociedades comerciales y con la cesin, a ttulo oneroso, de sus acciones, cuotas o partes de inters; 6) La diferentes operaciones con ttulos valores. De manera que si se trata de la adquisicin de bienes races con nimo de arrendarlos y el arrendamiento de los mismos, ya no es un acto comercial, si no civil. De paso, se entiende por Empresa, toda actividad econmica organizada para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes, o para la prestacin de servicios. Dicha actividad se realiza a travs de uno o ms establecimientos de Comercio. La empresa es el esfuerzo organizativo o la creatividad humana, mientas que el establecimiento de comercio es el medio fsico por medio del cual se llevan a cabo esos esfuerzos. Esa definicin del artculo 25, sin embargo exige concluir que para que pueda calificarse de empresa, debe tener cierta magnitud, cierta importancia econmica que suponga multiplicidad de bienes y personas organizadas en torno a un propsito comn, con un nivel de complejidad y variedad de relaciones muy superior a la actividad individual o a la situacin simplista del artesano. Por que de lo contrario, el comerciante que atiende su chaza de dulces literalmente podra calificarse de empresario 7 DEL REGISTRO MERCANTIL8 Para recordar
7 8

GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique. Lecciones de Derecho Comercial. P. 61 C,co, Arts. 26 a 47

34

*Las finalidades del registro mercantil pueden resumirse de la siguiente manera: publicidad, oponibilidad, autenticidad, proteccin del nombre comercial, probatoria y sancionatoria. * Los tres grandes registros que existen son: Registro mercantil. Se subdivide en el Registro de Matrcula Comercial y los libros del registro Mercantil. Registro nico empresarial. Cobija el registro de proponentes y el registro de pequeas y medianas empresas (Pymes). Registro de entidades sin nimo de lucro, cooperativas y asimiladas. El registro mercantil Artculo. 26.- El registro mercantil tendr por objeto llevar la matrcula de los comerciantes y de los establecimientos de comercio, as como la inscripcin de todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exigiere esa formalidad. Art. 30. C.Co.- Toda inscripcin se probar con certificado expedido por la respectiva cmara de comercio o mediante inspeccin judicial practicada en el registro mercantil. Cmo deben matricularse? Art. 31. C.Co.- La solicitud de matrcula ser presentada dentro del mes siguiente a la fecha en que la persona natural empez a ejercer el comercio o en que la sucursal o el establecimiento de comercio fue abierto. Tratndose de sociedades, la peticin de matrcula se formular por el representante legal dentro del mes siguiente a la fecha de la escritura pblica de constitucin o a la del permiso de funcionamiento, segn el caso, y acompaar tales documentos. El mismo plazo sealado en el inciso primero de este artculo se aplicar a las copropiedades o sociedades de hecho o irregulares, debiendo en este caso inscribirse todos los comuneros o socios. Art. 32. C.Co.- La peticin de matrcula indicar: 1. El nombre del comerciante, documento de identidad, nacionalidad, actividad o negocios a que se dedique, domicilio y direccin, lugar o lugares donde desarrolle sus negocios de manera permanente, su patrimonio lquido, detalle de los bienes races que posea, monto de las inversiones en la actividad mercantil, nombre de la persona autorizada para administrar los negocios y sus facultades, entidades de crdito con las cuales hubiere celebrado operaciones y referencias de dos comerciantes inscritos, y 2. Tratndose de un establecimiento de comercio, su denominacin direccin y actividad principal a que se dedique; nombre y direccin del propietario y del factor, si lo hubiere, y si el local que ocupa es propio o ajeno. Se presumir como propietario del establecimiento quien as aparezca en el registro.

35

Quines deben inscribirse o matricularse? Art. 28. C.Co.- Debern inscribirse en el registro mercantil: 1. Las personas que ejerzan profesionalmente el comercio y sus auxiliares, tales como los comisionistas, corredores, agentes, representantes de firmas nacionales o extranjeras, quienes lo harn dentro del mes siguiente a la fecha en que inicien actividades; 2. Las capitulaciones matrimoniales y las liquidaciones de sociedades conyugales, cuando el marido y la mujer o alguno de ellos sea comerciante; 3. La interdiccin judicial pronunciada contra comerciantes; las providencias en que se imponga a estos la prohibicin de ejercer el comercio, la posesin de cargos pblicos que inhabiliten para el ejercicio del comercio, y en general, las incapacidades o inhabilidades previstas en la ley para ser comerciante; 4. Las autorizaciones que, conforme a la ley, se otorguen a los menores para ejercer el comercio, y la revocacin de las mismas; 5. Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique o revoque la administracin parcial o general de bienes o negocios del comerciante: 6. La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales, y los actos que modifiquen o afecten la propiedad de los mismos o su administracin; 7. Los libros de contabilidad, los de registro de accionistas, los de actas de asambleas y juntas de socios, as como los de juntas directivas de sociedades mercantiles; 8. Los embargos y demandas civiles relacionados con derechos mutacin est sujeta a registro mercantil; 9. La constitucin, adiciones o reformas estatutarias y la liquidacin de sociedades comerciales, as como la designacin de representantes legales y liquidadores, y su remocin. Las compaas vigiladas por la Superintendencia de Sociedades debern cumplir, adems de la formalidad del registro, los requisitos previstos en las disposiciones legales que regulan dicha vigilancia, y 10. Los dems actos y documentos cuyo registro mercantil ordene la ley. En la poca Medieval los comerciantes eran las personas que lograban ser inscritos en el Liber Mercatorum Libro de los Comerciantes y el registro se convirti en una fuente de privilegios. Desde 1829 el Cdigo de Comercio espaol orden a las personas que por ejercer habitualmente el comercio se registraran en el Correspondiente Registro. Hoy en da es importante no solo para las partes en un negocio si no para los terceros el conocer el estado actual de las condiciones que influyen en la

36

seguridad de los negocios: La informacin de las condiciones y situacin de un comerciante persona natural o jurdica, se obtiene en el certificado de existencia y representacin legal o en el registro mercantil, que cualquier persona puede solicitar por ventanilla en la Cmara de Comercio, a bajo precio. A continuacin un listado de actos, operaciones y personas enunciado de manera general y sin pretender agotar la lista, que deben inscribirse en el Registro mercantil: La matrcula de los comerciantes con la informacin personal, bienes, patrimonio, administradores, representantes, limitaciones, interdicciones; informacin familiar del comerciante que interesa a los comerciantes como capitulaciones y liquidacin de sociedades conyugales; inhabilidades e incapacidades; autorizaciones a menores para ejercer el comercio y revocaciones; actos confiriendo la administracin; Establecimientos de comercio en su apertura, administracin y operaciones que se efecten con ellos; libros de contabilidad; acciones judiciales que recaigan sobre los establecimientos de comercio o participacin societaria; reformas de las sociedades desde su constitucin hasta su liquidacin; propiedad industrial; pacto de reservas de dominio sobre bienes muebles; prenda sin desapoderamiento; constitucin de fiducia mercantil; contrato de agencia comercial; naves, aeronaves y vehculos; cesin de contratos de ejecucin sucesiva; tradicin de inmuebles; valores objeto de oferta pblica; intermediarios en valores; fondos de pensiones de jubilacin e invalidez; entidades sin nimo de lucro que deben ser registradas en la Cmara de comercio (las Juntas de Accin comunal, las entidades de naturaleza de cooperativa, los fondos de empleados, las asociaciones mutuales as como sus organismos de integracin, las instituciones auxiliares del cooperativismo, las entidades ambientalistas, las entidades cientficas, tecnolgicas culturales e investigativas, asociaciones de copropietarios, instituciones de utilidad comn que presten servicios del bienestar familiar, asociaciones agropecuarias y campesinos, corporaciones, asociaciones y fundaciones creadas para adelantar actividades en comunidades indgenas, las gremiales, de beneficencias, profesionales, juveniles, sociales, de planes y programas de vivienda, democrticas, participativas, cvicas y comunitarias, promotores de bienestar social, asociaciones de egresados, de rehabilitacin social, de padres de familia, y las dems organizaciones civiles, corporaciones, fundaciones y entidades privadas sin nimo de lucro no sujetas a excepcin), registro nico de proponentes, etc. : ( C.Co., Arts. 26 a 46, Decreto 2150 de 1995, Decreto 663 de 1993). El propsito general del registro mercantil es otorgarle PUBLICIDAD al comerciante, sus condiciones financieras y ciertos actos, operaciones y contratos que son de importancia no solo para quienes intervinieron en ellos, si no para LOS TERCEROS. De manera que en la prctica, la sancin para quienes omiten publicitar esos actos es la INOPONIBILIDAD ante terceros: para ellos no existe legalmente el hecho sin registrar. Por ejemplo, el contrato de prenda sobre el establecimiento de comercio que por medio del cual el comerciante le asegura el cumplimiento de sus obligaciones a un banco aunque sea demandado por un tercer acreedor, no le dara ese privilegio al Banco, si ste no verifica que dicho contrato fue registrado previamente en la Cmara de Comercio. Si un contratante 37

por $ 200 millones pretende exigirlos a un comerciante que alega en su favor que las facultades de su representante slo iban hasta los $ 5 millones, no tendr nada que hacer, si esa limitacin no consta en el Certificado de existencia y representacin legal de la Cmara de Comercio. Tambin hay sanciones pecuniarias, pero como se sopesa, la ms delicada es la INOPONIBILIDAD ante terceros. Fuera de la Cmara de Comercio, existen otras entidades encargadas de llevar el registro Pblico de Comercio y su conocimiento es prctico para trmites comerciales o acciones judiciales: Superintendencia financiera y de Valores (antes Superintendencia Bancaria), para el registro de las Entidades Financieras; Capitanas de Puerto, para el registro de Barcos; Aeronutica Civil, Registro de Aeronaves; Superintendencia de Industria y Comercio en la Oficina de Propiedad, para la propiedad industrial; Secretaras de Trnsito Municipal, para el Registro automotor; Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos, para los inmuebles, entre otras. Las oficinas de Registro expedirn certificaciones a quien las solicite en donde conste en orden cronolgico de entrada de las novedades cada uno de los actos que deben se registrados; por ejemplo en los embargos, entrado el primero, los dems no sern aceptados. Si entra una compraventa y de otra parte un embargo, segn quien entre primero, se malograr la venta o el embargo. En el caso de la Cmara de Comercio tenemos el certificado de Existencia y representacin legal de las sociedades o el Registro mercantil de los establecimientos de comercio. Como todo esto se refleja en los certificados de Cmara de Comercio, se observa que hasta en un instante la informacin puede variar sustancialmente: lo que presuntamente se vendi anoche, hoy, al registrarlo, pede resultar intil, porque primero se registr un embargo. Para el registro hay plazo de un mes: los comerciantes personas naturales o jurdicas lo hacen contando desde el otorgamiento de la escritura, el montaje del establecimiento de comercio o la iniciacin de operaciones. Cuando se trata de ingresar al comerciante se habla de la matrcula del comerciante y de la inscripcin de actos, libros y documentos. La matrcula se debe renovar anualmente en los tres primeros meses. Como se trata de un Acto administrativo de carcter particular, puesto que es una funcin pblica que ejercen las oficinas de Registro, las discusiones se desarrollan teniendo en cuanta esta particularidad. Dicho en trminos precisos, se agota la va administrativa ante la misma oficina y luego se ejercen las reclamaciones judiciales ante lo contencioso administrativo. 1.4. DE LOS LIBROS DE COMERCIO.9

C.Co., Arts., 48 a 60

38

La Contabilidad del comerciante es el registro histrico de sus operaciones financieras de manera que su reglamentacin reviste particular importancia para el propio comerciante porque le permite conocer el estado de sus negocios de manera sistemtica como para calcular en forma tcnica sus actuaciones financieras; para los dems comerciantes, porque pueden comparar su posicin en el mercado y saber la dimensin de los otros contratantes; y para el estado, porque obtiene bases objetivas para cobrar sus impuestos y medir el resultado econmico de su intervencin en la economa nacional. El actual marco conceptual de la contabilidad en Colombia ha sido establecido mediante el Decreto Reglamentario 2649 de 1993 , el cual constituye una regulacin integral de los principios de Contabilidad generalmente aceptados, definidos en concordancia con la Ley 43 de 1990. De acuerdo con estas disposiciones y el Cdigo del Comercio. Se emplea el mtodo de la partida doble, que se traduce en que en toda transaccin hay igualdad de cuentas deudoras y acreedoras, o con mayor precisin: La suma de los dbitos debe ser igual a la de los crditos. Igualmente, debe existir unidad en los libros, documentos y correspondencia que tienen relacin con la actividad del comerciante. El ciclo contable describe el proceso que legalmente se debe seguir para registrar una transaccin financiera empieza con la acreditacin de facturas, correspondencia y dems documentos idneos para acreditar las condiciones y la legalidad de la operacin. Esa correspondencia y archivo en general se debe guardar mnimo por 5 aos, pero cuando se trata de incinerarlo, se debe elaborar un acta que relacione todos esos documentos y conservarlo por medios tcnicos que garanticen su reproduccin exacta. Con esos documentos que son el soporte de la contabilidad y a los cuales se debe apegar fielmente, se elaboran los comprobantes en idioma castellano, sin ningn borrn, tachn o enmendadura. En caso de error al asentar la contabilidad se deben elaborar asientos que cancelen la anterior operacin para registrarlos nuevamente. Estas operaciones, se registran en el orden en que cronolgicamente se presenten, anotando su valor como cargo o abono: por lo anterior, no existe una columna de saldo, ya que se trata de cuentas de diferente ndole. Esa inquietud la viene a resolver el Libro Mayor, que est concebido u organizado por cuentas, sta s, con dbitos, crdito y saldo. Las cuentas de Resultado, Ingresos y Egresos, son de carcter transitorio, por lo cual su saldo es trasladado mediante asientos contables a la cuenta de prdidas y ganancias. Los libros que se deben llevar son los libros ordenados por la ley y los auxiliares necesarios para el completo entendimiento de aquellos. Recogiendo diferentes pronunciamientos judiciales y administrativos, los libros seran: El Diario, Mayor, Inventarios y Balances, copilador de correspondencia y los Libros de Actas de Asamblea y Junta directiva. Pero dependiendo del sistema empleado pueden existir otros. Como se observa, los citados son bsicos.

39

Siguiendo con el ciclo contable corresponde definir los estados financieros como el medio principal para suministrar informacin contable a quienes no tienen acceso a los registros de un ente econmico, los cuales deben ser presentados por los administradores del mismo. Son comparativos cuando se presentan las cifras correspondientes a ms de una fecha, perodo o ente econmico; son certificados los que se encuentran firmados por el representante legal y por el contador pblico de la sociedad bajo cuya responsabilidad se hayan preparado; y son dictaminados los que estando certificados van acompaados de la opinin profesional del revisor fiscal o, a falta de este, del contador pblico independiente que los haya examinado con sujecin a las normas de Auditora generalmente aceptadas. El Consejo Tcnico de la Contadura Pblica ha determinado lo que el revisor fiscal debe hacer para dictaminar los estados financieros, as: 1) Debe declarar que dichos estados financieros fueron hechos de acuerdo con las normas establecidas para esta clase de revisiones.2) Debe identificar los estados financieros objeto de examen.3) Debe describir los procedimientos llevados a cabo.4) Si retrata de revisin de estados financieros intermedios debe declarar que la revisin intermedia es menor en el alcance que la de un examen de acuerdo con las normas de auditora generalmente aceptadas. 5) Por ltimo debe declarar que las cifras de los estados financieros se encuentran en un todo de acuerdo con los libros de contabilidad de la sociedad. Los estados financieros de propsito general son los que se preparan al cierre de un perodo para ser conocidos por usuarios indeterminados, con el nimo principal de satisfacer el inters comn del pblico en evaluar la capacidad de un ente econmico para generar flujos favorables. A estos estados de propsito general pertenecen los bsicos: el balance general, el estado de resultados, el estado de cambios en el patrimonio, el estado de cambios en la situacin financiera y el estado de flujos de efectivo; tambin corresponden los consolidados que son aquellos que presentan la situacin financiera , los resultados operacionales, los cambios en el patrimonio y en la situacin financiera, los flujos de efectivo de un ente matriz y sus subordinados o un ente dominante y los dominados, como si fuesen de una sola empresa. En cambio, son estados financieros de propsito especial los que se preparan para satisfacer unas necesidades especficas de ciertos usuarios de la informacin contable, como son el balance inicial, los estados financieros de perodos intermedios, los estados de costos, el estado de inventario, los estados financieros extraordinarios, los estados de liquidacin, los estados financieros que se presentan a las autoridades con sujecin a las reglas de clasificacin y con el detalle determinado por estas y los estados financieros preparados sobre una base comprensiva de contabilidad distinta de los principios de contabilidad generalmente aceptados.10 En cuanto a la Reserva y Exhibicin de los libros de Comercio, como se tiene la publicacin del balance general y la publicacin de la informacin que requieren los terceros en la Cmara de Comercio de la jurisdiccin, pues el detalle de las
10

Instituciones de Derecho Comercial. Carlos Alberto Velsquez Restrepo.

40

operaciones slo puede ser accedida por unas pocas personas como son los socios o quienes estos hayan autorizado para examinar los detalles. Los administradores, contadores, Revisores fiscales, Auditores y las autoridades de inspeccin o las judiciales, de acuerdo a la clase que sean. De ah que sea necesario distinguir entre visitas generales y a una cuenta o a un cliente o negocio determinado. Igual con los jueces, siendo ms amplias las facultades para los penales que para los civiles. En todos los casos, se debe exhibir una orden de trabajo, comisin, auto de pruebas, resolucin que determine las facultades en materia de inspeccin . En la eficacia probatoria de los libros de contabilidad, radica uno de los privilegios que le otorga la legislacin mercantil a los comerciantes. En efecto, cuando haya discusin judicial entre comerciantes, se siguen las reglas que aconseja el sentido comn, porque si las dos contabilidades estn en regla, el juez decidir conforme a sus libros. Cuando uno de ellos no la lleva en forma legal o se niega a exhibirla, se decidir con la del otro; si ninguno cumple con los requisitos, se prescindir de ellos; si estn correctos y no coinciden se utiliza la sana crtica. Entre comerciante y no comerciante, se tendrn en cuenta adems de los libros del comerciante las pruebas de la otra parte. Precisamente existe una prueba en el Cdigo de Procedimiento Civil que se denomina exhibicin de Libros, en la cual cualquiera de las partes pude solicitar que se examinen los libros de contabilidad indicando claramente lo que se pretende probar y en caso que se niegue la exhibicin, esa actitud se tiene como prueba de lo que se afirma. 1.5. DE LA COMPETENCIA DESLEAL.11 La Constitucin Poltica de Colombia consagra el Derecho a competir econmicamente bajo la concepcin de una economa de mercado y dentro de los lmites del bien comn y la intervencin estatal: Arts.: 58, 333 y 334. La intervencin Del Estado solo se hace necesaria para impedir la competencia desleal y las prcticas restrictivas de la libre competencia. La primera hace referencia al abuso del derecho a competir por ejemplo denigrando del competidor, desorientando todo el mercado o en general actuando de manera contraria a las costumbres que se consideran sanas en la lucha econmica. En cambio, en las prcticas restrictivas de la libre competencia, los competidores se ponen de acuerdo en detrimento de los consumidores: Se trata de la legislacin antimonopolios. Antes de la expedicin del Decreto 410/71 (Cdigo del Comercio) la ley 155/59 abarcaba los dos temas de la competencia desleal y las practicas restrictivas de la libre competencia. Entonces, el Cdigo del Comercio en el Ttulo V del libro Primero, artculos 75 a 77 reglament ntegramente la competencia desleal, pero no asumi las prcticas restrictivas de la libre competencia. Luego, la ley 256/96 derog esos artculos 75 a 77 y con lujo de detalle organiz la materia de la
11

C.Co. Arts 75 a 77, subrogados Ley 256/96

41

competencia desleal. Por lo dicho, se ha concluido que las prcticas restrictivas de la libre competencia, se encuentran vigentes en la Ley 155/59, la cual slo fue derogada en lo relativo a la competencia desleal. Se ha dicho por Paul Rubier, en su obra El Derecho de la Propiedad Industrial que los medios de competencia desleal pertenecen a uno de los cuatro tipos siguientes: Medios de confusin con una casa competidora; Medios para denigrar y criticar en exceso a una casa rival; Medios de desorganizacin interna de una casa de concurrente: Medios de desorganizacin general del mercado. La ley considera como competencia desleal, todo acto o hecho que se realice en el mercado con fines concurrenciales, cuando resulte contrario a las sanas costumbres mercantiles, al principio de la buena fe comercial, a los usos honestos en materia industrial o comercial, o bien cuando est encaminado a afectar o afecte la libertad de decisin del comprador o consumidor, o el funcionamiento concurrencial del mercado. Se considera que a pesar que las leyes traten de concretar acciones desleales, la lista no puede ser taxativa, sino ejemplos que pueden conducir a un sinnmero de maniobras, estrategias o formas de afectar la sana competencia. En todo caso, la Superintendencia de Industria y Comercio ha sido designada por la ley para que como organismo de Vigilancia y Control investigue a quien est desarrollando estas conductas y lo sancione. Si adems la vctima o potencial vctima desea solicitar la prctica de unas diligencias preliminares con el objeto de recopilar pruebas para un proceso posterior o incluso detener las acciones desleales por ejemplo retirando vallas publicitarias, mercancas, rtulos, marcas, diseos o cualquier otro elemento que a solicitud del comerciante solicitante tenga la entidad para perjudicarle individualmente o al mercado. Y luego puede adelantar la correspondiente demanda para obtener que el Superintendente de Industria y Comercio declare la responsabilidad del autor de la competencia desleal y cuantifique los perjuicios si los hubo. Todo esto en tiempos mucho ms reducidos que si se adelantara la accin ante un Juez de la Repblica: Esta es una de las Jurisdicciones Extraordinarias que se bosquejaron en la unidad preliminar y a las cuales hace alusin la Constitucin Poltica de Colombia al declarar que pueden ejercer la funcin jurisdiccional las autoridades administrativas que la ley seale. Es importante destacar que en aquellos lugares en que no haya Oficina de la Superintendencia de Industria y Comercio, la Superintendencia de Sociedades se encarga de recibir y hacer llegar todas las comunicaciones. Sin olvidar que las Ligas de Proteccin al Consumidor cuentan con abogados dispuestos a proteger los intereses de los consumidores.

42

Fuera de los afectados, tambin estn legitimados para ejercer las acciones judiciales: 1) El comerciante que haya sido vctima o que pueda resultar perjudicado por un eventual acto de competencia desleal; 2) Las asociaciones de consumidores; 3) Las asociaciones gremiales y profesionales ; 4) El Procurador General de la Nacin a nombre de la Nacin. La ley 256/96, no abord directamente el tema de la publicidad desleal, por lo cual podemos consignar las siguientes prcticas: 2.10Difamatoria y denigratoria 2.11Por engao 2.12Por presuntas liquidaciones o rebajas de precios 2.13Por violacin de las normas que protegen la propiedad 2.14industrial 2.15Subliminal 2.16Clusula General (las dems) Por otra parte, al hacer referencia a las prcticas restrictivas de la libre competencia, estamos asumiendo el tema de la legislacin antimonopolios, que como qued expresado al empezar el tema se encuentra reglamentado por la ley 155/59: Crtel, Trust y Dumping, Se ha considerado que la concentracin jurdico econmica tiende a producir una indebida restriccin a la competencia cuando est precedida de convenios que pretenden imponer los precios a los productores de materias primas o a los consumidores o a distribuir los mercados o a limitar la produccin o la limitacin o la prestacin del servicio. Igualmente, cuando las condiciones de los servicios o productos en el mercado sean tales que la fusin, consolidacin o integracin de las empresas puedan determinar precios inequitativos, en perjuicio de los competidores o de los consumidores. Fcilmente puede advertirse que la figura de mucho contenido econmico se dificulta an ms en los actuales momentos de apertura de mercados en donde las fusiones y absorciones son en diversas ramas de la economa una condicin de sobrevivencia, resulta discutible su reproche. Recurdese el caso de Alianza Summa, figura por medio de la cual Avianca, Sam y Aces se pusieron de acuerdo para integrar sus servicios y precios, motivo por el cual fue sancionada por el Superintendente de Industria y Comercio, medida que fue discutida en la va gubernativa y ms tarde levantada. La realidad econmica determin la necesidad de la integracin. El monopolio puede ser un resultado natural por condiciones de la naturaleza o por medidas legales, como la fabricacin de armas en Colombia. El otro tipo es el artificial prohibido legalmente, as: Dumping es la venta o exportacin de productos de un pas a otro con precios ms bajos que en el de origen, lo cual determina la imposibilidad para los productores competidores del pas comprador 43

quienes pueden sucumbir ante la arremetida y entonces, es previsible que los productores extranjeros eleven sus precios a niveles superiores. Se trata de una estrategia de mercadeo internacional. En el TLC con Colombia, se ha discutido la existencia de la figura en el caso de los agricultores Estadounidenses que al disfrutar de su actual nivel de tecnologa y subsidios del estado, frente a los agricultores colombianos, los pueden colocar en serios tropiezos. El Crtel es un acuerdo de agentes econmicos para manipular la libre competencia, anulndola, con detrimento de los consumidores unas veces, o de proveedores de insumos o como se hayan pactado las estrategias, mercados, materias primas, etc. El Trust consiste en el sometimiento de una empresa competidora a otra utilizando diferentes formas como fusin, consolidacin e integracin de manera no autorizada, pues las figuras s pueden llevarse a cabo de manera clara y explcita, como lo indica el Cdigo de Comercio en su captulo de fusin y transformacin de sociedades, desde el artculo 162 a 180. Estos trmites se adelantan ante la Superintendencia de industria y Comercio. 1.6 DE LAS CAMARAS DE COMERCIO.12 En 1599 se estableci en la ciudad de Marsella la primera Cmara de Comercio de que se tenga noticia e independiente de las controvertidas acciones desarrolladas por las Corporaciones, Guildas y Talleres que mediante la figura del Liber Mercatorum condujeron a la Revolucin Francesa. Las Cmaras de Comercio se constituyen a nivel mundial como agremiaciones de comerciantes y con funciones administrativas de Registro Mercantil. Adicionalmente, su radio de accin se extiende en varios casos a campos cvicos, sociales, etc. En Colombia, comienzan con la ley 111 de 1890 que autoriz al gobierno para crearlas con el carcter de rganos oficiales del comercio ante el mismo gobierno y de cuerpos consultores en todos los asuntos relacionados con el comercio y la industria. Bajo esa legislacin se crearon la de Bogot y Medelln (1904), Tunja y Cali (1910), Manizales y la mayora de las que hoy existen en las capitales de departamentos y otras ciudades. Las cmaras de comercio son instituciones de orden legal con personera jurdica, creadas por el Gobierno Nacional, de oficio o a peticin de los comerciantes del territorio donde hayan de operar. Dichas entidades sern representadas por sus respectivos Presidentes. En la clasificacin de las personas pblicas que componen el Estado, nos ubicamos en las personas de servicios, en el ltimo lugar, o sea, en otras, por cuanto se trata de una persona de derecho

12

C.Co., Arts 78 a 97

44

privado que excepcionalmente presta un servicio pblico consistente en el Registro Pblico Mercantil (Ver figura 1). Las cmaras de comercio estn integradas por comerciantes inscritos o sea aquellos que en cumplimiento de su deber se registran normalmente; afiliados, aquellos que desean un status ms alto y por eso se registran con la recomendacin de un banco o de 3 comerciantes inscritos, dispuesto a aportar una contribucin especial todo ello a cambio de ostentar su categora diferenciada de afiliado, poder decidir en condiciones especiales los miembros de la junta Directiva y recibir boletines y correspondencia de la Cmara de Comercio, ser recomendado suyo y obtener certificaciones que requiera gratis. La Junta Directiva est integrada por 6, 9 12 miembros segn que su presupuesto de rentas sea de mayor o menor importancia. Una tercera parte de los miembros es elegido por el Gobierno Nacional y las dos restantes por los comerciantes inscritos; sin embargo, cuando los comerciantes inscritos superan los 300 y ms del 10% son afiliados, es la oportunidad para que estos afiliados tengan el privilegio de elegir la junta Directiva, para un perodo de 2 aos. Los miembros de las Juntas Directivas son ciudadanos colombianos en ejercicio, no haber cometido delitos de los que indica el artculo 16 de C.co., o sea contra el comercio y la industria nacional, estar domiciliado en la respectiva circunscripcin y no ser director de ninguna otra Cmara. La Cmara de Comercio tiene funciones gremiales con respecto a los comerciantes de su circunscripcin y funciones pblicas por el manejo del Registro Mercantil, el registro nico de proponentes en contratacin administrativa, recopilar costumbres y certificarlas, servir de centro de conciliacin y arbitraje, llevar el registro de las entidades sin nimo de lucro y prestar servicios de informacin comercial. Por sus funciones pblicas, la Cmara de comercio es objeto de vigilancia administrativa por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio y fiscal de la contralora General de la Repblica. En cuanto hace relacin a las diferencias que surjan por sus funciones pblicas, la va gubernativa se desarrolla teniendo en cuenta las anteriores consideraciones: primera instancia ante la Cmara, apelacin ante la Superintendencia y la va judicial ante lo contencioso Administrativo.

45

UNIDAD 2

DE LAS SOCIEDADES

46

2. DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES13 2.1. DEL CONTRATO DE SOCIEDAD QU ES UNA SOCIEDAD? Se entiende por contrato de sociedad, segn lo establecido por el artculo 98: Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados Por el contrato de sociedad dos o ms personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero con el fin de repartirse entre s las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad una vez constituida legalmente, forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados. ( C.co. Art., 98). A continuacin puede observar el amplio espectro de las personas jurdicas susceptibles de poner en funcionamiento: Ubicamos las sociedades dentro del tema de las personas que son entes capaces de adquirir derechos y obligaciones por s mismos o por medio de otros. Esa persona posee unos atributos que le son propios: 1) Designacin o nombre comercial: su funcin consiste en identificar o individualizar a la persona de que se trate de manera que no se preste a confusiones, engaos o deterioro de la moral social 2) Capacidad jurdica: Como ya aclaramos en otro aparte se refiere a la posibilidad de obligarse por s mismo o en defecto, en las incapacidades absolutas o relativas por medio de representantes; en el caso de la persona jurdica, ante la incapacidad fsica se requiere de un representante legal ; 3) Patrimonio: Se refiere a los bienes materiales o inmateriales de que pude disponer por poseer los ttulos, como propiedad literaria, apartamentos, good will, vehculos, etc. 4) Domicilio: Es el asiento principal de sus negocios, siendo posible que posea varios porque acta en diferentes municipios; 5) Nacionalidad: Se refiere a la legislacin nacional conforme a la cual se han sometido o a la cual pertenecen.
13

C.Co., Arts 98 a 821 y Ley 222/95

47

Las personas se clasifican en naturales y jurdicas. Las primeras comprenden a todos los individuos de la especie humana, siendo que poseen existencia fsica o ms especficamente biolgica ms la existencia legal o personera jurdica; las personas jurdicas son entes que carecen de existencia fsica y requieren de reconocimiento legal para que puedan ser titulares de derechos y obligaciones. Esas personas jurdicas se pueden clasificar en personas de Derecho Pblico y de Derecho Privado. A las de Derecho Pblico se les puede distinguir las territoriales (Nacin, Regiones, Departamentos, provincias, Distritos, municipios y territorios indgenas; es del caso recordar que las regiones y las provincias que son las uniones de departamentos o municipios respectivamente, an no se inauguran) y las de servicios: Obsrvese que en el Derecho Pblico no existen las personas naturales y las de servicios tienen socios que son algunas de las territoriales. En las de servicios se distinguen las tpicas que corresponden a los Establecimientos Pblicos, las Empresas Industriales y Comerciales del Estado y las Sociedades de Economa Mixta, stas ltimas son en realidad sociedades annimas cuyo accionista mayorista es una entidad territorial. Pero hay otras entidades que no encuadran especficamente en alguna de las anteriores y por eso las denominamos otros: Ah est el Banco de la Repblica, Ficitec, Fogafn, Empresas Sociales del Estado, Empresas de Servicios pblicos, particulares con funciones pblicas como las Cmaras de Comercio, Comisin nacional de Televisin, Asociacin de Municipios, Corporaciones autnomas Regionales, etc. Y en las personas de Derecho Privado, tenemos las Fundaciones y Asociaciones. En las fundaciones, se trata de bienes que su antiguo dueo decidi sacar de su patrimonio para dedicarlo a una persona jurdica que no tiene dueos, pero que se mueve con los bienes iniciales y los que se consigan en el futuro, gracias a que en la escritura de creacin de la fundacin, su fundador redacta los estatutos que indican quienes son los directivos que han de continuar con el logro de los objetivos que no es el lucro si no el altruismo. No se distribuyen utilidades sino que los supervit se revierten en la obra social. A la liquidacin, el activo se transfiere a otra fundacin u obra de beneficencia. Igual con las asociaciones que pueden ser sin nimo de lucro o corporaciones constituidas por un conjunto de personas, que no persiguen el lucro si no el bienestar gremial, por ejemplo. Pero tambin hay asociaciones cuyo objetivo es el lucro, producir utilidades y distriburselas. As estn ubicadas las sociedades comerciales.

48

PERSONAS

PRIVADAS

PERSONAS NATURALES PERSONAS JURIDICAS

PUBLICAS

TERRITORIALES

FUNDACION SIN ANIMO DE LUCRO ASOCIACINES S. NIMO DE LUCRO SOCIEDADES COLECTIVAS LTDAS COMANDITAS S. A HECHO ATIPICAS NACION (REGIONES) DEPTOS (PROVINCIAS) DISTRITOS MUNICIPIOS T. INDIGENAS TIPICAS ATIPICAS

SERVICIOS

Como se puede ver, existen muchas clases de asociaciones y por tanto hay que tener en cuenta dos aspectos muy importantes: de una parte, que efectivamente estemos construyendo una sociedad comercial y no otro tipo de asociacin o incluso un contrato que no es sociedad: en este caso, habra inexistencia de la sociedad, pero estaremos en presencia de otro tipo de contratacin. O puede suceder que en respuesta a una demanda, el juez declare la nulidad o invalidez de la sociedad y ah no habra nada. Esenciales (existencia) Pluralidad de Socios Aporte de los Asociados Reparto de Utilidades Animus societatis REQUISITOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD De fondo (validez) De forma Capacidad legal Consentimiento Objeto lcito Causa lcita Celebracin del contrato Solemnidad del contrato Inscripcin en Ca. Y Ccio Vigilancia estatal

49

De manera que los requisitos para que EXISTA una sociedad y N otro tipo de contratacin o asociacin se requieren estos elementos:((C.co. 898) 1. 2. 3. 4. 5. Consentimiento Aportes Distribucin de utilidades Permanencia Igualdad entre los socios

Al Hablar de falta de consentimiento se est aludiendo simplemente a la carencia de asentimiento, como por ejemplo en el caso de los copropietarios de una comunidad que no estn manifestando su intencin de participar en una sociedad, si no que se conforman con pertenecer al bien proindiviso. 2. Aportes: No hace alusin a la falta de entrega, si no al pacto de aportes que no constituyen tal, de acuerdo con la legislacin sobre la materia (C.Co. 98): o sea obligaciones de hacer (trabajo) y de dar (dinero y especies). En este sentido, un aporte de la buena fama de un socio, no es admisible. Ese activo no habra forma de contabilizarlo. 3. Distribucin de utilidades: no es posible llevar el altruismo de renunciar a la distribucin de utilidades, porque el elemento esencial del comerciante es el lucro. 4. Permanencia: es un requisito que se obtiene por induccin de todo el libro de sociedades, su pertenencia al proyecto econmico de la persona jurdica se extiende prcticamente en forma indefinida con una serie de objetivos sociales contra los cuales rie una asociacin con el objeto de sacar adelante un solo proyecto: Corresponde a unas cuentas en participacin, una alianza estratgica o cualquier otro contrato de colaboracin. 5. Igualdad entre los socios: Queda descartada la subordinacin jerrquica de empleado a jefe con hoja de vida, reglamentos, llamados de atencin y a veces: hasta cancelacin del contrato de trabajo! No sera una sociedad, si no un contrato de trabajo. A pasos agigantados, nos preocupa el tema de la validez en la sociedad para evitar las nulidades a que ya hicimos alguna referencia. Pero es preciso anticipar que el tema abarca a la persona de los socios de una parte y la persona de la sociedad, de otra. Hay falta de validez cuando fallan algunos de los elementos siguientes: 1. Capacidad de los contratantes 2. Consentimiento exento de vicios 3. Licitud del objeto de la obligacin de cada uno de los socios y licitud del objeto de la actividad de la compaa. 4. Licitud de la causa.

50

La capacidad de ejercicio de los contratantes, trae una excepcin a las afirmaciones efectuadas anteriormente, pues ni con autorizacin de los representantes legales puede incapaz alguno ser socio colectiva o gestor de las comanditas en las cuales en realidad no hay lmite entre su patrimonio personal y el de la sociedad, pues en tales calidades, los socios responden por la sociedad solidariamente y en forma ilimitada. Adems, como una persona jurdica, por ejemplo una sociedad, puede ser socia de otra sociedad, hay que advertir que si se trata del ingreso a una colectiva la aprobacin deber ser adoptada por el voto unnime de todos lo socios, porque de los contrario, ser nulo el ingreso. Las dems incapacidades, absolutas y relativas, conforme a lo ya dicho anteriormente. 2. Consentimiento exento de vicios: Un capaz sin embargo, puede emitir un asentimiento que pude generar una nulidad relativa, como ya vimos, por error, fuerza o dolo. Estos dos ltimos consisten en la presin capaz de producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuanta su edad, sexo y condicin; el dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro. En cuanto al error, considerado como un divorcio inconciente entre el autntico querer y la manifestacin, como consecuencia de un falso concepto de la realidad. Puede ser de hecho o de derecho distingue el Cdigo del Comercio las siguientes modalidades: error esencial, cuando versa mviles determinantes del acto o contrato , comunes o conocidos por las partes. Como por ejemplo cuando varios socios acuerdan patentar un invento y comercializarlo, resultando al momento de solicitar la patente, que ya haba sido no slo inventado, si no sido registrada por otros comerciantes. El otro es el error sobre la persona, cuando recae sobre una persona cuya colaboracin es decisiva, y solo en este caso, como en el caso de conformar una sociedad con el objetivo de llevar contabilidades y quien se cree que lo es, resulta que no tiene esos estudios. Finalmente, el error sobre la clase de sociedad: Cuando por la ocurrencia del yerro, se compromete en una responsabilidad mayor, como el que cree que su responsabilidad personal en una sociedad colectiva se limita a sus aportes, siendo que en la realidad responde con su patrimonio personal en forma ilimitada, por las deudas de la sociedad. 3. Licitud del objeto de la obligacin de cada socio y del objeto de la actividad social: Nos referimos a la licitud de dos aspectos diferentes, consistente la primera en que el aporte que entrega cada socio, debe esta conforme con las leyes y no prohibido, encontrando el caso ms frecuente cuando un socio aporta un bien embargado, siendo que esta condicin legal coloca a los bienes objeto de esta medida cautelar, fuera del comercio y aqu se pretendi aportarlas. Otros ejemplos seran aportar dinero falsificado. Etc. Con respecto al objeto de la actividad social, hace referencia a la actividad o empresa que la sociedad se propone realizar conforme a la pertinente estipulacin estatutaria: Por ejemplo que la sociedad consigne en su objeto social que se propone la fabricacin, venta al por mayor y distribucin de armas de guerra, cuando estas son un monopolio del Estado.4. Licitud de la causa: El motivo para crear la sociedad debe ser lcito, de donde crear una sociedad por parte de unos socios que buscan afanosamente como traspasar sus bienes para ocultarlos de los acreedores, sera ilcito. Igual sucede en nuestros das con el lavado de 51

Activos: se crea una empresa fachada para ocultar el origen ilcito de unos dineros obtenidos con un delito como el narcotrfico. Ahora corresponde integrar los anteriores conceptos para determinar la nulidad del contrato social por omisin de los requisitos de validez expuestos en el prrafo anterior. Hasta ahora podemos determinar la validez del ingreso de cada uno de los socios y nos proponemos dimensionar el impacto que produce la irregularidad del ingreso de alguno de los socios sobre la existencia de la sociedad misma. En principio, observamos de inmediato que la nulidad absoluta declarada por el juez por el objeto social y la causa ilcitos, exterminan la sociedad. No es posible tolerar una sociedad que tiene motivos u objetivos en contra de la ley: ilcitos. Y tampoco se sanea esa ilicitud por el transcurso del tiempo, mientras que el hecho reprochable no sea legalizado. No hay otra conclusin posible. Continuando: Cuando las nulidades absolutas o relativas slo afectan a uno o varios socios, pero la sociedad contina funcionando la nulidad es parcial, mientras que si afecta o destruye la sociedad, la nulidad es general. Entonces se presentar nulidad general o destruccin de la sociedad adems de los casos de objeto y causa ilcita de la sociedad: 1) Cuando se presenta algn tipo de nulidad en todos los socios: uno es demente, al otro lo llevaron a la Notara a firmar a punta de patadas, el otro es impber y el otro es un sordomudo que no se expresa ni por seas 2) Cuando el socio o pocos socios en que recae la nulidad, son personas cuya participacin es tan definitiva que su salida determina la terminacin de la sociedad: por ejemplo, una sociedad para promover a uno de los socios como cantante de Rock, pero debido a que ingiere muchas droga, cae en la demencia. 3) Cuando la salida de uno o algunos de los socios deja el mnimo de socios de ese especfico tipo de sociedad por debajo del permitido y esa deficiencia no es subsanada en el tiempo permitido por la Ley. Una vez planeada la creacin de la empresa, procede el trmite de la constitucin y prueba de la sociedad comercial, anticipando que de acuerdo con la ley 1014 de 2006 de Fomento al Emprendimiento, Artculo 22: Constitucin nuevas empresas. Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales : Es decir, las sociedades aqu previstas no requieren el trmite de Escritura Pblica y las consiguientes erogaciones en la Notara, pues el documento privado en el que conste la creacin de las sociedades se registrar en la Cmara de Comercio. Pero si de todas formas prefiere constituir la sociedad por Escritura Pblica, puede adelantar el 52

trmite respectivo: Ya sera un problema de presentacin de la sociedad en trmites de licitacin o solicitud de prstamos, en donde una escritura causa mejor impresin que una hoja corriente. La Escritura de constitucin de la sociedad, lleva las clusulas que indica el artculo 110 del Cdigo del Comercio, siendo del caso indicar que en el objeto social se deben indicar las actividades principales y las complementarias; en la duracin se debe indicar una fecha precisa, sin dejar el vaco de la duracin. En cada caso, se debe tener en cuenta las caractersticas de la sociedad. Luego de los trmites notariales la sociedad adquiere personera jurdica, pero no es OPONIBLE a terceros hasta que esa escritura sea registrada en el competente registro mercantil. Es decir, hay una inhabilidad, hasta que se cumpla el registro. Cuando se verifica que han existido omisiones en la escritura o errores, se pueden elaborar escrituras que ingresan al registro junto con la inicial, si esta no ha sido registrada. En caso contrario, es necesario hacer una reforma con todos los trmites exigidos por los estatutos. Las reformas a sociedades sometidas a control de la superintendencia de Sociedades (Sucursales de sociedades extranjeras, empresas en reestructuracin empresarial) deben anexar la correspondiente autorizacin, porque de los contrario, la Cmara de comercio deber negarse a u registro o de lo contrario y si lo hace ser objeto de sanciones. Esas reformas deben anexar el acta con que los socios la aprobaron con la mayora estatutaria. La designacin y revocatoria de administradores y revisores como no son reformas estatutarias, se informan mediante copias del acta en que conste su designacin pero por el sistema designado en los Estatutos, porque de lo contrario la Cmara no lo registra. Eso s, mientras no se informen cambios de estos representantes. Temas importantes relacionados con la reforma de las sociedades lo constituye la transformacin, fusin, escisin, conversin de las sociedades, que es una forma de flexibilizar las sociedades al tipo societario que requiere una nueva situacin o conciliar los intereses, esfuerzos, capitales para generar una mayor eficiencia.: 1) La transformacin es la adopcin por una sociedad comercial de cualquier otra de las formas reguladas en el Cdigo del comercio. No es posible cuando la compaa est ya disuelta, cuando es una sociedad de hecho porque vive en estado permanente de disolucin, ni a una corporacin civil o viceversa, porque la figura limita slo a entes comerciales. 2) La fusin en una reforma por medio de la cual una o ms sociedades se disuelven, sin liquidarse, para ser absorbidas por otra o para crear una nueva. La absorbente o la nueva compaa adquirir los derechos y obligaciones de la sociedad o sociedades disueltas, al formalizarse el acuerdo de fusin. Tambin podrn fusionarse las sociedades disueltas dentro de los 6 meses siguientes a la disolucin y siempre y cuando no cambie el giro ordinario y anterior de los negocios de la disuelta. 3) Escisin, se ha considerado que sea la figura contraria a la fusin, por cuanto el patrimonio de una sociedad se divide y cada una de sus partes origina una nueva sociedad. 4) Conversin: Corresponde a dos hiptesis relacionadas con la Empresa Unipersonal que fue creada con la ley 222/95 o como podramos denominarla negocio de un solo empresario con responsabilidad limitada al capital asignado. 53

No es correcto decir que sea una sociedad de un solo socio, porque dicho calificativo presume la asociacin humana y eso es precisamente lo que no se da. Pues bien: la primera hiptesis radica en que una empresa unipersonal en virtud de cualquier negocio resulta fraccionado su capital en poder de varios dueos o una sociedad como es lgico de varios socios, queda en manos de uno solo; en el plazo de seis meses siguientes a uno de los dos acontecimientos, se debe asumir uno de los tipos societarios o convertirse en Empresa unipersonal en el segundo Es muy importante en el tema de transformacin, fusin, escisin o conversin, tener en cuenta el ejercicio del derecho de retiro que puede ser ejercido por los socios ausentes y disidentes, cuando una de estas figuras resulta con condiciones ms gravosas de las iniciales, tomando las instrucciones de la Superintendencia de Sociedades: CIRCULAR EXTERNA 004 de 200514 (14 de enero de 2005) Seores REPRESENTANTES LEGALES Y REVISORES FISCALES Sociedades Inspeccionadas, Vigiladas y Controladas Asunto: DERECHO DE RETIRO Deroga Circular Externa No. 024 de Noviembre 12 de 1997 La Superintendencia de Sociedades ha considerado conveniente precisar el alcance y efectos del derecho de retiro, consagrado en los artculos 12 a 17 de la Ley 222 de 1995, con el fin de facilitar el ejercicio de tal derecho. 1. PROCEDENCIA El ejercicio del derecho de retiro lo establece la ley para los eventos de transformacin, fusin o escisin, cuando estas reformas impongan a los socios una mayor responsabilidad, o impliquen una desmejora de sus derechos patrimoniales. En las sociedades por acciones tambin procede en los casos de cancelacin voluntaria de la inscripcin en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de Valores (artculo 12 de la Ley 222 de 1995). Existe desmejora de los derechos patrimoniales, entre otros, en los siguientes casos: 1. Cuando disminuye el porcentaje de participacin del socio en el capital de la sociedad. 2. Cuando disminuya el valor patrimonial de la accin, cuota o parte de inters o sea reducido el valor nominal de la accin o cuota, siempre que en este caso sea producida una disminucin de capital. 3. Cuando sea limitada o disminuida la negociabilidad de la accin.
14

CONCEPTOS, Superintendencia Sociedades

54

2. PUBLICIDAD El proyecto de escisin, fusin o las bases de la transformacin debern mantenerse a disposicin de los socios en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad en el domicilio principal, por lo menos con 15 das hbiles de antelacin a la reunin en la que vaya a ser considerada la propuesta respectiva. En la convocatoria a dicha reunin, debe incluirse dentro del orden del da, el punto referente a la escisin, fusin, transformacin o cancelacin de la inscripcin, e indicar expresamente la posibilidad que tienen los socios de ejercer el derecho de retiro. La omisin de cualquiera de estos requisitos, hacen ineficaces las decisiones relacionadas con los referidos temas (artculo 13 Ley 222 de 1995). 3. TITULARES DEL DERECHO DE RETIRO Son titulares del derecho de retiro los socios ausentes o disidentes en las reuniones del mximo rgano social en las cuales sea aprobada la transformacin, fusin o escisin de la compaa; y los accionistas en el caso de las sociedades cuyas acciones estn inscritas en el Registro Nacional de Valores o en Bolsa de Valores. 4. EJERCICIO DEL DERECHO DE RETIRO Los socios ausentes o disidentes que estn interesados en ejercer el derecho de retiro, dentro de los ocho das siguientes a la fecha en que fue adoptada la respectiva decisin, debern comunicarle por escrito al representante legal de la compaa su decisin de retirarse (artculo 14 Ley 222 de 1995). 5. EFECTOS 5.1. FRENTE A LA SOCIEDAD El retiro surte efectos frente a la sociedad desde el momento en que sea recibida la comunicacin escrita del socio manifestando su decisin de retirarse. 5.2. FRENTE A TERCEROS El retiro surte efectos frente a terceros desde la inscripcin de su manifestacin en el libro de registro de accionistas, en el caso de sociedades por acciones, y en el registro mercantil, en el caso de las dems sociedades, para lo cual bastar la comunicacin del representante legal o del socio que ejerce el derecho de retiro. 6. DISCREPANCIA SOBRE LA EXISTENCIA DE LA CAUSAL DE RETIRO

55

En virtud de lo consagrado en el artculo 14 de la Ley 222 de 1995, salvo pacto arbitral, en caso de discrepancia sobre la existencia de la causal de retiro, el trmite correspondiente ser adelantado ante la entidad estatal encargada de ejercer la inspeccin, vigilancia o control. 7. CADUCIDAD DEL DERECHO DE RETIRO Si la asamblea de accionistas o junta de socios, dentro de los sesenta das siguientes a la adopcin de la decisin, la revoca, caduca el derecho de receso y los socios que lo ejercieron, readquieren sus derechos, retrotrayndose los de naturaleza patrimonial al momento en que fue notificado el retiro al representante legal (artculo 14 Ley 222 de 1995). 8. OPCION DE COMPRA De conformidad con el artculo 15 de la Ley 222 de 1995, dentro de los cinco das siguientes a aquel en que fue notificada la voluntad de retiro del socio, la sociedad deber ofrecer a los dems socios las acciones, cuotas o partes de inters para que estos las adquieran dentro de los quince das siguientes, a prorrata de su participacin en el capital social. Vencido el trmino de los quince das sin que los socios hayan adquirido la totalidad de las mismas, la sociedad las readquirir, para cuyo efecto dispone de los cinco das siguientes, siempre que existan utilidades lquidas o reservas constituidas para el efecto. 9. REEMBOLSO Vencidos los trminos previstos en la ley para ejercer la opcin de compra por parte de los socios y/o de la sociedad sin que hubiere sido acordada la negociacin o readquisicin de la totalidad de las acciones, cuotas o partes de inters, el socio recedente podr exigir el reembolso de las no adquiridas, al valor calculado de comn acuerdo entre las partes, o en su defecto, por peritos designados por la Superintendencia de Sociedades, si en los estatutos no aparecen mtodos diferentes para establecer el valor del reembolso. El reembolso debe realizarse dentro de los dos meses siguientes al acuerdo o al dictamen pericial, salvo pacto en contrario. Sin embargo, si la sociedad demuestra que el reembolso dentro de dicho trmino afectar su estabilidad econmica, podr solicitar a la entidad estatal que ejerza la inspeccin, vigilancia o control, que establezca plazos adicionales no superiores a un ao (artculo 16 de la Ley 222 de 1995). 10. DISMINUCION DE CAPITAL Si bien el mencionado reembolso implica una disminucin de capital, en este caso no ser necesario solicitar autorizacin previa de esta Superintendencia para realizar dicha disminucin, por cuanto debe entenderse que la misma surge como consecuencia de la facultad

56

establecida en la ley para ejercer el derecho de retiro, y no de una operacin individualmente considerada sujeta al procedimiento establecido en el artculo 145 del Cdigo de Comercio, mxime cuando el artculo 17 de la mencionada ley sanciona con ineficacia la estipulacin que haga nugatorio su ejercicio. 11. IMPROCEDENCIA De conformidad con el artculo 16 de la Ley 222 de 1995, cuando esta Superintendencia establezca que en un caso concreto el reembolso afecta de manera sustancial la prenda comn de los acreedores, para proteger los derechos de los mismos, dentro de los dos meses siguientes a la adopcin de la respectiva decisin, podr decretar la improcedencia del derecho de retiro en la parte correspondiente a las acciones, cuotas o partes de inters no compradas por los dems asociados y no readquiridas por la sociedad. Dicha actuacin administrativa podr adelantarse de oficio o a solicitud de parte interesada. 12. RESPONSABILIDAD DEL SOCIO QUE EJERCE EL DERECHO DE RETIRO Segn lo previsto en el pargrafo del citado artculo 16, sin perjuicio de lo previsto en materia de responsabilidad de los socios colectivos, el socio que haya ejercido el derecho de retiro, ser responsable por las obligaciones sociales contradas hasta la fecha de inscripcin del retiro en el registro mercantil. Dicha responsabilidad es subsidiaria y hasta el monto de lo reembolsado, y cesar transcurrido un ao desde la inscripcin del retiro en el registro mercantil. 13. RENUNCIA DEL DERECHO DE RETIRO De conformidad con el artculo 17 de la Ley 222 de 1995, es vlida la renuncia del derecho de retiro, siempre y cuando sea con posterioridad a su nacimiento. Opera independientemente para cada evento constitutivo de causal de retiro. 14. INEFICACIA Ser ineficaz toda estipulacin que despoje a los socios del derecho de retiro o que modifique su ejercicio o lo haga nugatorio (artculo 17 ibdem). Esta circular rige a partir de la fecha de su publicacin en el Diario Oficial y deroga la Circular Externa No. 024 de noviembre 12 de 1997.

57

PUBLQUESE Y CMPLASE RODOLFO DANIES LACOUTURE Superintendente de Sociedades 2.2. DE LA INSPECCION Y VIGILANCIA DE LAS SOCIEDADES15 La inspeccin y vigilancia que se impone sobre la administracin de las sociedades en Colombia, admite los siguientes controles: 1. 2. 3. 4. La individual que puede ejercer cada asociado La judicial La administrativa que incumbe a entidades estatales La privada que cumple el revisor fiscal. 1. Los socios de cada tipo de sociedad tienen el derecho de inspeccionar la contabilidad para asegurar que los estados financieros guardan plena identidad y que su inversin est resguarda. Sin embargo, se efecta la anotacin que no toda solicitud es pertinente, puesto que tambin estn en juego los secretos tcnicos y profesionales de la entidad, que en nombre del derecho de inspeccin por parte del asociado, puede poner en riesgo intereses generales. 2. La Judicial: es un rgano de control consistente en que las diferencias entre los asociados o estos y la sociedad pueden ser dirimidos ante los jueces competentes, ltimamente, con mayor celeridad puesto que se le han dado facultades judiciales a los superintendentes, especialmente al de sociedades. Hay un accin judicial muy importante, que es la de la impugnaciones de las decisiones de las asambleas, por considerar que existe alguna irregularidad en su desarrollo que permite objetar la validez de esas decisiones.3. La administrativa que incumbe a
15

58

entidades estatales, involucra a la Superintendencia de Sociedades y Financiera y de Valores, para ejercer el control sobre las sociedades que estn sometidas a su control, como Financiera y de Valores que vino a reemplazar a la Bancaria a la De Valores, en una sola.4. La Privada que cumple el Revisor Fiscal: En otras legislaciones el rgano de fiscalizacin privada se conoces con otros nombres como sndicos, colegio sindical, contralores, comisiones de cuentas, consejo fiscal, junta de vigilancia, inspectores de cuentas, auditores, charteres accountants, etc. En su contra se ha criticado que al ser nombrado por mayoras que sern sus fiscalizadores, le resta efectividad; igual su corto perodo que adems le puede ser revocado en cualquier momento. Es obligatoria (C.Co. 203) en la Annima, comanditaria por acciones, sucursal de compaa extranjera y en las dems cuando la ley lo exija: La ley 43 de 1990 la hace obligatoria a todas las sociedades comerciales, de cualquier naturaleza cuyos activos brutos al 31 de diciembre del ao inmediatamente anterior sean o excedan el equivalente de 5.000 salarios mnimos y/o cuyos ingresos brutos el ao inmediatamente sean o excedan al equivalente al equivalente a 3.000 salarios mnimos. Cuando un nmero de socios que represente al menos un 20% del capital social, tambin debe proceder a nombrarse.

59

CLASES DE SOCIEDADES
DE PERSONAS (INTUITUS PERSONARUM) LIMITADA COLECTIV A S. EN C. S. ANONIMA S. EN C x A.

NUMERO DE SOCIOS
MIN.2, MAX.25 MIN.2 MIN.1 GESTOR Y MAX 25 COMANDITARIOS MIN 5 MIN1 GESTOR Y 5 COMANDITARIO S

ADMINISTRACIN
JUNTA DE SOCIOS JUNTA DE SOCIOS REPRESENTANTE LEGAL JUNTA DIRECTIVA REPRESENTANTE LEGAL

REPRESENTACIN DEL CAPITAL

CUOTAS O PARTES DE INTERS SOCIAL

DE CAPITAL (INTUITUS REI)

ACCIONES

2.3. DE LA SOCIEDAD COLECTIVA16 Puede ser constituida por un mnimo de 2 socios y mximo ilimitado; la responsabilidad de los socios es personal, solidaria e ilimitada, aunque pueden invocar que previamente se reclame a la sociedad vanamente. Lo anterior significa que en este tipo de sociedades, los acreedores adems de poder perseguir o embargar los bienes que figuran a nombre de la sociedad, tambin lo pueden hacer con los bienes que figuran a nombre de cada uno de los socios; la posibilidad no se limita al aporte o participacin en el capital, sino hasta que pague la totalidad de las obligaciones: Este es el significado de responsabilidad personal, solidaria e ilimitada. Desde este punto es muy gravoso, pero es muy atractivo para los bancos en el sector financiero, porque un prstamo a los socios, automticamente queda afianzado por el patrimonio de los socios. El capital de cada socio se denomina cuotas de inters; los aportes de industria no son estimados en valor alguno y no integra el capital social; Todos son administradores, aunque pueden delegar en algunos o extraos; son afectas a las pequeas empresas familiares. 2.4. DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA Se caracterizan por combinar socios industriales y capitalistas y en este ltimo caso los capitalistas se pueden vincular al estilo de los socios de la limitada y se denominan simple o a los de la annima y entonces se llaman por acciones. En la comandita simple, como mnimo se deben comprometer un gestor (colectivo o industrial) y un comanditario (capitalista) el mximo se limita en cuanto a los comanditarios hasta 25, por asimilarse a la limitada; la responsabilidad de los socios en el caso de los gestores (colectivos) es personal, solidaria e ilimitada, mientras que en los comanditarias est limitada a sus aportes, aunque pueden comprometerse ms all; El gestor aporta trabajo o industria y posee cuotas de inters, mientras el comanditaria aporte capital y posee cuotas de capital; la
16

C.Co. Arts., 294 a 322. Es de advertir que el artculo 242 de l a Ley 222/95 derog los artculos 2079 a 2041 de C.C. Normatividad s la cual remite el artculo 322 del C.co.

60

administracin corresponde a los gestores y los comanditarias slo por delegacin de los gestores; usualmente se utilizan en pequeas empresas de ndole familiar. En la comandita por acciones, como mnimo se deben vincular un gestor y 5 comanditario accionista, siendo que el mximo es indefinido en cualquiera de los dos sentidos; la responsabilidad de los socios, al igual que la comandita simple; en los aportes de industria, el gestor puede liberar acciones con cargo a prdidas y ganancias, claro est; normalmente es utilizada para empresas medianas de tipo cerrado. Significa lo anterior que hay para todos los gustos: Los inversionistas, pueden optar por la responsabilidad de los accionistas de la Sociedad annima o el aporte personal de los de la limitada, mientras que los gestores son socios colectivos que arriesgan su patrimonio personal. 2.5 DE LAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Legislativamente tienen su tinte de ambivalencia, porque el estatuto tributario considera que la responsabilidad de los socios es proporcional a su participacin en el capital de la sociedad con el nico lmite del valor de la deuda, mientras que la legislacin comercial los considera responsables slo hasta el monto de sus aportes. Igualmente, la legislacin laboral puede comprometer el patrimonio de cualquier socio si el Juez la considera como de personas. Supongamos una deuda de $ 200 millones a cargo de la sociedad y unos aportes de $ 20 millones de los dos socios. En el campo comercial, los socios estn aventurando sus $ 10 millones cada uno, pues es la responsabilidad hasta el lmite de sus aportes. En cambio, en tributaria, cada socio responde hasta por la mitad o sea por $ 100 millones. Ah se ve la diferencia. Mnimo 2 socios y mximo 25; los socios responden por las deudas de la sociedad slo hasta perder sus aportes, aunque pueden comprometer responsabilidades mayores; su aporte de capital se califica cuotas de capital; la administracin de la sociedad corresponde a todos pero la junta puede delegar en un gerente; es una sociedad ideal para las empresas medianas y pequeas: 2.6 DE LA SOCIEDAD ANONIMA 17 El estatuto tributario respeta el diseo comercial acerca de la responsabilidad de los socios frente a los tributos, rasgo de firmeza para los inversionistas. Frente a deudas comerciales o tributarias, los socios responden hasta perder su inversin en acciones y nada de su propio patrimonio.

17

C.Co. Arts 373 a 460 Modificados ley 222/95.

61

Mnimo 5 socios mximo indefinido; la responsabilidad de los socios se limita hasta el monto de sus aportes; los aportes de capital estn representados en acciones que son negociables y cuando haya aportes de trabajo, pueden generar utilidades o liberar acciones de industria. Es tpica de la sociedad de grandes empresas. 2.7 DE LAS SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA 18 Son sociedades annimas cuyas acciones son propiedad de una entidad pblica territorial o de servicios y entonces, dependiendo del porcentaje de participacin estatal, ser la legislacin aplicable; cuando el porcentaje sea inferior al 50% la legislacin es privada; del 50 al 90% mixta: de ms del 90% administrativo. 2.8 DE LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS 19 Este tema tambin lo hubiera podido bautizar el Cdigo de Comercio SUCURSALES DE SOCIEDADES EXTRANJERAS. Conforme a la importancia que reviste para la economa nacional la inversin extranjera, el tema ha sido reglamentado desde los artculos 469 a 497 del Cdigo del Comercio. Son extranjeras las sociedades constituidas conforme a leyes extranjeras y con domicilio principal en el exterior. Las sociedades extranjeras actan en el mbito de los negocios en varias formas a saber: Por medio de apoderado en una operacin aislada; a travs de un agente comercial, en forma permanente; filiales o subsidiarias, o de sociedades subordinadas econmica, administrativa o financieramente; por medio de sucursales. Esas sucursales estarn controladas por la Superintendencia de sociedades y debern comprobar el pago del capital social por parte de la principal, todo lo cual asegura el respaldo econmico en caso de una reclamacin judicial, que puede convertirse en un problema de derecho internacional privado o pblico, segn que no hayan o existan tratados internacionales sobre la materia. 2.9. DE LA SOCIEDAD MERCANTIL DE HECHO.20 De acuerdo con la Ley 1014 de 2006 de Fomento al Emprendimiento, existen sociedades que no es necesario constituir por medio de escritura pblica. Pues se les aplica las normas de la empresa Unipersonal. De manera que sta ltima y las del fomento al emprendimiento, se constituyen SIN escritura pblica. De manera que al leer el artculo 498 del Cdigo del Comercio, hay que recordar esa ley 1014 de 2006, porque no toda sociedad que omita la escritura pblica es de hecho, segn vemos.
18 19

C.co. Arts., 461 a 468. C.co. Arts., 469 a 497 20 C.co. Arts 498 a 506.

62

Sociedad de hecho es aquella irreprochable por lo que respecta a las exigencias de fondo para su existencia y validez, pero que no ha sido constituida por escritura pblica o al menos por documento privado si se trata de sociedades para el fomento del emprendimiento. A consecuencia de esta omisin formal la ley priva a la sociedad del beneficio de la personalidad jurdica, obliga a los socios a responder por los compromisos sociales de manera solidaria, personal e ilimitada por los compromisos sociales de manera solidaria, personal e ilimitada y los faculta para exigir en cualquier tiempo la liquidacin de la empresa o actividad social. Pero como las estipulaciones de los socios son vlidas y producen efectos entre ellos y como el patrimonio social est especialmente destinado al pago de los crditos contra la sociedad, de modo que, en cuanto a l, sus titulares desplazan a los acreedores personales de los asociados, no sera correcto hablar en ese caso, como en el de las sociedades nulas por omisiones de fondo, de una simple comunidad , sino de algo con mayor alcance y mayores efectos jurdicos: La universalidad de derecho. Por tal motivo, no es exagerado afirmar que la sociedad de hecho, ms que un sociedad anmala, ilegal o prohibida, es un tipo especial y adicional de compaa, con efectos jurdicos peculiares y exclusivos.21 ( Las sociedades en el Nuevo Cdigo del Comercio. Enrique Gaviria Gutirrez, 3. Edicin. 1.984). Sociedad unipersonal Se cre con la ley 1114 de 2006, conocida como la ley de Emprendimiento Empresarial. Para su constitucin se requieren que se cumplan cualquiera de estos dos requisitos: 1. Que el patrimonio sea inferior a 500 smlmv o 2. Que la sociedad tenga menos de 10 trabajadores Se regula con las disposiciones de la empresa unipersonal. 2.10. DE LAS CUENTAS EN PARTICIPACION
22

La participacin no forma una persona jurdica; por el contrario, es el gestor o partcipe activo la nica persona en quien se radican las relaciones jurdicas surgidas de los negocios celebrados con terceros, resultando as ser el nico responsable frente a estos, en forma ilimitada, situacin que contrasta con la de los partcipes inactivos, que solo responden hasta concurrencia de sus aportaciones a no ser que autoricen que se conozca su condicin de tales, caso en el cual su responsabilidad se convierte en solidaria e ilimitada.
21 22

Las sociedades en el Nuevo Cdigo del Comercio. Enrique Gaviria Gutirrez, C.co. Arts. 507 a 514. No es sociedad, pero al admitir el socio inactivo u oculto y su exteriorizacin, abri la posibilidad a un sinnmero de formas colaborativas.

63

Tomado de PROEXPO: Inversiones Extranjeras 2007.

64

Empresa unipersonal Mediante la Empresa Unipersonal una persona natural o jurdica que rena las calidades requeridas para ejercer el comercio, podr destinar parte de sus activos para la realizacin de una o varias actividades de carcter mercantil. La Empresa Unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una persona jurdica. Adems, en el art. 72 de la ley 222 se establece que para constituir dicha empresa o sociedad unipersonal, como se le conoce en otras legislaciones, se requiere un documento escrito en el que se indiquen los diferentes atributos que identificarn y diferenciarn la Empresa del empresario. 2.11. OTROS CONTRATOS COLABORATIVOS ATIPICOS23 En el Cdigo del Comercio no se hace referencia a las figuras como OUT SOURCING, UNION TEMPORAL, CONSORCIO, JOINT VENTURE, FRANQUICIA, entre otras, pero que no obstante no representar una persona jurdica, son de enorme utilizacin. En Colombia, como en la generalidad de los pases occidentales, no existe en materia de sociedades una libertad de contratacin, porque todas las personas que desean formar parte de una compaa comercial, deben ubicarse en uno de los tipos societarios reglamentados por el Cdigo y ceirse a sus estipulaciones. Por consiguiente, si se presenta el caso de una sociedad que cumpla con las condiciones de existencia y que incluso se haya celebrado por escritura pblica, pero que no se ajuste a cualquiera de los tipos presentados por el Cdigo, tendremos que concluir que no se trata de una sociedad autntica, ni siquiera de hecho, si no de un simple contrato innominado, que podramos llamar de colaboracin, cuyas estipulaciones pueden ser internamente vlidas pero sin producir los efectos que corresponden a una sociedad tpica, uno de los ms importantes, la separacin de patrimonios de los socios con el de la sociedad: Dicho en otras palabras, los socios arriesgan las cuentas personales y bienes muebles, inmuebles, automotores o de cualquier clase que figuren a su nombre. Veamos: OUT SOURCING es el uso estratgico de recursos externos para realizar tareas que tradicionalmente se manejan con recursos propios. Cuando el conocimiento y las habilidades requeridas para llevar a cabo algunas actividades propias del funcionamiento de una empresa o institucin, pblica o privada, no estn en la nmina y sera muy caro o desventajoso incorporarlas, estamos en presencia de una oportunidad de Outsourcing, como contratar una empresa de mensajera en lugar de tener sus propios mensajeros; o yendo ms lejos, entregarle en comodato

23

C.co. Art. 511: los partcipes inactivos que revelen o autoricen que se conozca su calidad de partcipe,, abre la compuerta a infinidad de formas colaborativas y armoniza con la Escisin.

65

una oficina a varios mensajeros a cambio de sus prestaciones para que al retirarse monten su empresa. Este tema ha evolucionado desde el manejo de aspectos fsicos del negocio hacia aspectos intelectuales; ahora las compaas asumen asociaciones estratgicas de riesgo compartido. Dichas alianzas, en realidad no son sociedades formales, porque los capitales y patrimonios son independientes, pero en algunos casos la simbiosis es tal que no hace falta la relacin patrimonial para ser considerados socios de negocios, como en las asesoras o en los bancos de segundo piso. Otros definen el Outsourcing como una tendencia que se est imponiendo en la comunidad empresarial de todo el mundo y consiste bsicamente en la contratacin externa de recursos anexos, mientras la organizacin se dedica exclusivamente a la razn de su negocio. El Outsourcing hasta hace tiempo era considerado simplemente como un medio para reducir significativamente los costos; sin embargo en los ltimos aos ha demostrado ser una herramienta til para el crecimiento de las empresas. En el caso del Outsourcing tecnolgico, consiste en la provisin de servicios de tecnologa, de alto valor agregado, bajo los ms estrictos estndares de calidad. Es decir el Outsourcing de los procesos de negocio en las cuales la tecnologa tiene un rol crtico como: Operacin de Data Centers, Help Desk, Mantenimiento de Aplicaciones Legacy, Transicin a nuevas tecnologas, Operacin de nuevas plataformas y Servicios bajo modalidad ASP (Application Service Provider), entre otros. UNION TEMPORAL(Art. 7 de la Ley 80 de 1993)E : Es un acuerdo en virtud del cual dos o ms personas conjuntamente presentan una propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del contrato. Las sanciones en caso de incumplimiento se imponen de acuerdo a la participacin en la ejecucin de cada uno de los miembros de la unin temporal. La unin temporal junto con los denominados consorcios (que son muy similares, pero que difieren en ciertos aspectos) fueron parcialmente regulada por la Ley 80 de 1993. La unin temporal busca la presentacin conjunta de una propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato. Sin embargo, en cuanto a las sanciones, stas se impondrn de acuerdo con la participacin en la ejecucin de cada uno de los miembros en la unin temporal. Frente a un eventual incumplimiento, todos y cada uno de los miembros del consorcio responden del mismo y deben subsanarlo y remediarlo a la brevedad posible, es decir responden solidariamente.

66

Denominacin.Se acostumbra designar la unin temporal con el nombre de las personas jurdicas o naturales que lo conforman seguido de la expresin "unin temporal". Vale decir que el Consejo Tcnico de la Contadura Pblica mediante el Pronunciamiento 04 de 2002 capt el tratamiento de diferentes tems para las uniones temporales, de los cuales resaltamos los siguientes: Las principales caractersticas comunes a los consorcios y las uniones temporales son: Agrupaciones de personas naturales o jurdicas que ejercen una actividad econmica similar, conexa o complementaria, que unen esfuerzos con nimo de colaboracin para la gestin de un inters comn, como puede ser la participacin en contratos, principalmente con el estado. No tienen personera jurdica propia. Pueden mantener recursos comunes para sufragar los gastos generados por la alianza. Como deben cumplir algunas obligaciones tributarias requieren tramitar su registro nico tributario y en consecuencia obtener el NIT. CONSORCIO: cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los miembros que lo conforman. Con frecuencia se utilizan en obras de ingeniera. Recurdese el Consorcio Hispano Alemn para el contrato Llave en mano de la construccin del Metro. JOINT VENTURE: Atendiendo a la jurisprudencia norteamericana sobre la materia, podra traerse la siguiente definicin: Una asociacin de personas fsicas o jurdicas que acuerdan participar en un proyecto comn, generalmente especfico, para una utilidad comn . combinando sus respectivos recursos, sin formar o crear una corporacin. Ms simplemente, es una asociacin de dos o ms personas para realizar una nica empresa comercial con el fin de obtener una utilidad. Es una unin o agrupacin de dos o ms personas, naturales o jurdicas, sin el propsito de formar una sociedad para realizar una operacin concreta en bsqueda de beneficios asumiendo los riesgos que le son propios. Como puede verse es prcticamente el equivalente de las cuentas en participacin nacionales.

67

FRANQUICIA: 1.1 Definicin Como primera medida debemos sealar que el contrato de franquicia es un contrato atpico, es decir, que se trata de un negocio jurdico que no se encuentra regulado por ninguna norma jurdica y que es producto de la autonoma privada expresada en la libertad contractual. Como consecuencia de lo anterior se han presentado varias definiciones de tipo doctrinal las cuales presentamos como sigue: Contrato de ejecucin sucesiva por medio del cual una empresa denominada franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar negocios beneficiosos" Con la franquicia, una empresa de renombre permite a otros empresarios que disfruten de su buena fama o de su good will y de su Know how, claro est, vigilantes de que sta no se deteriore y a cambio de dinero. McDonalds, Telecom, entre otras, son ejemplos clebres de fcil recordacin. "Es un contrato entre una parte denominada el franquiciador y otra denominada el franquiciado, en donde el primero le permite al ltimo hacer el mercadeo de un producto o servicio bajo su nombre o bajo su marca, contra el pago de un derecho de entrada o regalas en ambos. El franquiciado hace la inversin necesaria para el negocio, es independiente y no est subordinado al franquiciador. La independencia se traduce en que cada parte tiene sus propios empleados, tiene una inversin propia y asume, en general, sus propios riesgos." "As las cosas, el franquiciador le ofrece al franquiciado la posibilidad de usar su marca, su nombre, sus colores, su sistema de publicidad y su conocimiento plenamente probado para alcanzar el xito." De otra parte el doctrinante Jaime Alberto Arrubla Paucar sostiene que la franquicia es una de las clases de contrato de concesin al definirla como " la concesin de una marca de productos o servicios a la cual se agrega la concesin del conjunto de mtodos y medios de venta." De lo anterior se deduce que el contrato de franquicia contiene mnimo dos elementos referidos a su objeto: una licencia de propiedad industrial y una licencia de mtodos o medios de produccin y/o venta.

68

1.2 Regulacin Consecuencia de la atipicidad del contrato de franquicia es la falta de regulacin especfica para el mismo, por lo que doctrinalmente tambin se han desarrollado teoras acerca de las normas aplicables al mismo. As, es como se indica que, a pesar del vaco jurdico existente en la materia, la franquicia como contrato que es, debe apoyarse en las normas que regulan los contratos, su contexto mismo y los principios generales del cdigo civil, por cuanto el artculo 822 del cdigo de comercio hace una remisin expresa al artculo 1502 del cdigo civil que reza "Los principios que gobiernan la formacin de los actos y contratos y las obligaciones de derecho civil, sus efectos, interpretacin, modo de extinguirse, anularse o rescindirse, sern aplicables a las obligaciones y negocios jurdicos mercantiles, a menos que la ley establezca otra cosa"24. PIZZA HUT Y KFC Tanto Pizza Hut como Kentucky Fried Chicken (KFC) son compaas integrantes de la divisin de comida rpida y restauracin PepsiCo Restaurants Internacional, del Grupo PepsiCo. La actividad bsica de Pizza Hut es la venta, tanto en restaurantes, como a domicilio, de pizzas y otros platos complementarios. Kentucky Fried Chicken, por su parte, se dedica casi exclusivamente al pollo frito. Los cinco puntos clave de Pizza Hut y KFC: Calidad de los productos. Posibilidad de degustar pizzas de restaurante en casa. Variedad de la oferta. Diversificacin de productos. Innovacin constante. Atencin al cliente. Formacin continuada de franquiciados y trabajadores. Importancia de las campaas de marketing y publicidad.

24

CONCEPTOS, Superintendencia de Industria y Comercio

69

UNIDAD 3

DE LOS BIENES MERCANTILES

70

DE LOS BIENES MERCANTILES25

3.1.DEL ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO26 Elementos del establecimiento de comercio Los bienes que conforman el establecimiento de comercio estn contemplados en el Art. 516. C.Co.- Salvo estipulacin en contrario, se entiende que forman parte de un establecimiento de comercio: 1. La ensea o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios; 2. Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del establecimiento; 3. Las mercancas en almacn o en proceso de elaboracin, los crditos y los dems valores similares; 4. El mobiliario y las instalaciones; 5. Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son de propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el arrendatario; 6. El derecho a impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la fama comercial, y 7. Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento, siempre que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho establecimiento Este es uno de los bienes mercantiles que engrosan el patrimonio del comerciante, pudiendo existir otros fuera de los que en este libro tercero se destacan, por as decirlo: el Establecimiento de comercio, la propiedad industrial y los ttulos valores. Se entiende por establecimiento de comercio el conjunto de bienes organizados por el empresario para realizar los fines de la empresa. No puede considerarse como la sumatoria de un conjunto de bienes apreciables en dinero simplemente, si no como una universalidad de hecho, que sugiere la idea de una titularidad en cabeza de un empresario, antes que un derecho de propiedad sobre el conjunto de bienes, superpuesto al particular que se tiene sobre cada uno de ellos o al derecho personal que asegura el disfrute o utilizacin de otros, igualmente vinculados a la organizacin. Del establecimiento de Comercio surge un cmulo de Derechos que le imprime una vitalidad jurdica que le merece ese lugar especial en el Cdigo de los comerciantes. O dicho de otra forma, son los bienes
25 26

C.co. Arts. 515 a 821. se trata de bienes destacables, obviamente hay otros como los inmuebles C.Co. Arts. 515 a 533

71

tanto materiales y los inmateriales como los derechos sobre los resultados de demandas, el good will y el derecho a impedir que le desvan la clientela, ente otros. Elementos materiales muebles: 1. Las mercancas 2. El mobiliario y las instalaciones. Elementos inmateriales: 1. El nombre comercial. 2. Las marcas. 3. Los contratos de arrendamiento. 4. El derecho a impedir la desviacin de la clientela. Este concepto puede descomponerse en los siguientes elementos, de cuya reunin surge el establecimiento de comercio: Conjunto de bienes, organizacin, destinacin a una actividad empresarial.. el primer elemento nos ensea que la presencia de un solo bien no alcanza a ser establecimiento. Pero la observacin es intrascendente porque an la ms sencilla de las actividades comerciales requiere de varios bienes para su ejercicio. El segundo elemento, organizacin, tiene mayo poder distintivo porque nos permite diferenciar el establecimiento de los simples conjuntos de bienes o depsitos de los mismos. Adems, si los bienes organizados no son puestos al servicio de una empresa, no forman un establecimiento mercantil. Por lo mismo la simple exhibicin en una feria no basta para convertirlos en establecimiento, aunque se muestren adecuadamente organizados. Elementos integrantes: 1.) La ensea o nombre comercial y las marcas de productos y de servicios. 2.) Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del establecimiento. 3.) las mercancas en almacn o en procesos de elaboracin, los crditos y los dems valores similares.4.) el mobiliario y las instalaciones. 5.) Los contratos de arrendamiento y en caso de enajenacin el derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son de propiedad del empresario y las indemnizaciones que conforme a la ley tenga el arrendatario. 6.) El derecho a impedir la desviacin de la clientela y a la proteccin de la fama comercial. 7.) Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento siempre que no provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho establecimiento. Caben las siguientes anotaciones: No se sealan los inmuebles, luego, si no se especifica no hace parte el inmueble- local. Tampoco se hace referencia al Establecimiento Virtual, que es una realidad econmica gracias al auge del Internet. El HOST es el espacio y el nombre es el dominio.

72

Al tratar el tema, la legislacin destaca el ARRENDAMIENTO del local, que es un fenmeno de permanente actualidad. Se debe diferenciar entre el de vivienda urbana que regula la legislacin civil interviniendo el aumento de los cnones. En cambio, el comercial est regulado por el Cdigo del Comercio y est sujeto en sus reajustes a los valores comerciales. Precisamente una de los aspectos importantes es el derecho a la renovacin del local comercial, cuando el comerciante arrendatario ha permanecido por 2 aos. Slo excepciones muy entendibles le permiten al arrendador sustraerse a esa renovacin: el incumplimiento, la necesidad de habitar o instalar su propio negocio o efectuar urgentes arreglos que luego de efectuados le comprometen a devolverle el local en arriendo con preferencia sobre otros aspirantes y claro est con el precio comercial. Por su parte, el arrendatario slo puede subarrendar hasta el 50% por que de ah en adelante requiere la autorizacin expresa o tcita del arrendador. De todas formas, el Cdigo es cuidadoso en advertir que los derechos y obligaciones del artculo 518 al 523 son imperativos, o sea, no tiene efecto su renuncia. Como bien comercial que es, el Establecimiento de comercio es objeto de mltiples operaciones mercantiles, como son la enajenacin (venta, p.e), prenda (garanta de prstamos), arriendo, anticresis (ofrecer sus rendimientos para pago de deudas), fiducia (cambiar de propietario slo por un plazo), etc. Para el efecto, se debe llevar a cabo el registro de las operaciones en la Cmara de Comercio o dems oficinas de Registro segn la operacin. Y se debe hacer publicidad es escritos dirigidos a los acreedores y publicaciones, para que si es del caso, quien tenga suficientes razones se pueda oponer. 3.2 DE LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
27

QU ES LA PROPIEDAD INDUSTRIAL? QU SON LOS DERECHOS DE AUTOR? Hay que partir del concepto que en ambos casos estamos frente a derecho inmateriales, en los cuales se distingue un ingrediente patrimonial y otro moral. Ahora bien, la diferencia entre ambos fenmenos se establece por el objeto sobre el cual versan. La propiedad intelectual comprende las creaciones del espritu, bellas artes en general. A contrario censu, la propiedad industrial ampara las innovaciones tecnolgicas que tienen una aplicacin industrial, fabricacin en serie o a gran escala. La propiedad intelectual es declarativa, y la propiedad industrial es atributiva o constitutiva. a. Propiedad industrial El nombre comercial. Las personas jurdicas deben plasmarlo en el documento de su constitucin y, por lo tanto, debe ser registrado.
27

C.co. 534 a 618. Todas estas decisiones han sido modificadas por el acuerdo de Cartagena.

73

Sirve para identificar al establecimiento de comercio. El nombre comercial o razn social es el que designe el empresario como tal. Las siglas que, por mandato legal, se agregan al nombre definen el tipo de sociedad y la clase de responsabilidad. De acuerdo con el Art. 190 de la Decisin 486/00: Las marcas. De acuerdo con la Decisin 486/00, Artculo 134.- A efectos de este rgimen constituir marca cualquier signo que sea apto para distinguir productos o servicios en el mercado. Podrn registrarse como marcas los signos susceptibles de representacin grfica. La naturaleza del producto o servicio al cual se ha de aplicar una marca en ningn caso ser obstculo para su registro. Podrn constituir marcas, entre otros, los siguientes signos: a) las palabras o combinacin de palabras; b) las imgenes, figuras, smbolos, grficos, logotipos, monogramas, retratos, etiquetas, emblemas y escudos; c) los sonidos y los olores; d) las letras y los nmeros; e) un color delimitado por una forma, o una combinacin de colores; f) la forma de los productos, sus envases o envolturas; g) cualquier combinacin de los signos o medios indicados en los apartados anteriores. La Patentes es un privilegio de explotacin monopolstica que la ley concede al inventor en retribucin o como compensacin a su aporte creativo. Aqu se est frente a invenciones que llevan al desarrollo econmico y tecnologa. Como tal cuenta con los siguientes requisitos: a. Novedad absoluta. Debe ser algo nuevo y original que no exista. b. Nivel inventivo. Lo anterior quiere sealar que su resultado no es obvio ni que sea derivado del estado de la ciencia. c. Aplicacin industrial. Explotacin industrial. Los modelos de utilidad es la nueva forma que mejora, desde el punto de vista funcional, un objeto de uso prctico, es decir, se le da una utilidad a una cosa que antes no tena. El diseo industrial es la apariencia particular de un producto que resulta de cualquier reunin de lneas o combinacin de colores, o de cualquier forma externa bidimensional o tridimensional, lnea, contorno, configuracin, textura o material, sin que cambie el destino o finalidad de dicho producto. Ejemplo: el diseo de la botella de Coca- Cola. El know how el cual es un saber especializado, secreto y profesional, que se traduce en economa de costos, ahorro de tiempo y dinero, mayor eficiencia, productividad y calidad

74

El patrimonio recae sobre bienes materiales o inmateriales. Los primeros son los bienes muebles e inmuebles. La inmaterial est representada en los derechos personales, obligaciones o crditos y la propiedad intelectual Esta ltima comprende la propiedad literaria y la propiedad Industrial. . La propiedad literaria, artstica y cientfica protege la produccin del ingenio humano, como norma general por toda la vida del autor y 80 aos ms y su reglamentacin se encuentra en las leyes 23/82, 44/93 719/01 565/00 y la decisin 351/99 que es una norma de carcter internacional. La propiedad Industrial est reglada por las decisiones 486/00 y reglamentado Decreto 2591/00 y la Resolucin 210/01, todas del Concejo Andino o sea, normas de acuerdos internacionales : Protege los inventos patentables, los Modelos de utilidad, Diseos industriales, , secretos empresariales y los signos distintivos como la marca, las marcas colectivas, lemas comerciales, marcas de certificacin, nombre comercial y enseas y los esquemas de trazados de Circuitos. Toda esta propiedad se discute y registra en la Oficina de Propiedad, de la Superintendencia de Industria y Comercio en Bogot. Ese Ttulo II del Libro Tercero del Cdigo del Comercio, ha sido prcticamente derogado por las normas o tratados regionales y es del caso advertir que la propiedad literaria, artstica y cientfica son de carcter civil. PROPIEDAD INDUSTRIAL Decisin 486 de 2000 SIMILITUDES 1. Bienes 2. Derechos de creacin 3. Temporales 4. Contienen normas supranacionales 5. Proteccin civil y penal Propiedad intelectual (Der. De autor) Ley 23/82 y Decisin 351/93 DIFERENCIAS PROP INDUSTRIAL PROP INTELECTUAL *Procesos y productos industriales. * Proteccin por 20aos. * Inscripcin: Naturaleza constitutiva o atributiva. * Org. Adtvo. SIC. * Creaciones artsticas * Se protege durante la vida del autor y 80 aos ms (creaciones artsticas y literarias). * Inscripcin: Naturaleza declarativa. * Organo Adtvo. Dir. Nal. De Derechos de Autor

75

3.3 DE LOS TITULOS VALORES.28 QU ES UN TTULO VALOR? Esta definido en el artculo 619 del CCo. : Es todo documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que de l resulta. Los ttulos valores son documentos necesarios para legitimar el derecho literal y autnomo que en ellos se incorpora: . B SEOR (B) SE SERVIR PAGAR A (C) TANTA $ ATENTAMENTE, (A)
C D E

ACEPTO: Fdo: (B)

A B C D E

PAGAR A (B) TANTA $ FIRMADO (A)

Los ttulos valores a base de orden como la letra, el cheque y la factura cambiaria pueden ser representados en un tringulo, en el que: ()A Es el girador, persona que emite la orden de pago ()B Es el girado, o sea a la persona que se seala como quien efectuar el pago. Cuando esta persona firma el documento en seal de que acepta pagar, se convierte en aceptante y se representa por un corte en el vrtice. ()C Es el beneficiario o persona que ha de recibir el pago. ()D Es el endosatario de C, nuevo beneficiario. ()E Es el tenedor actual del ttulo Los ttulos a base de promesa directa de pago, como el pagar, el CDT, El BONO, CDT, se pueden representar por una letra sobre otra, separadas por una lnea horizontal:
28

C.co. Arts. 619 a 821. Para una aplicacin detallada de los grficos a cada una de las reglamentaciones del Cdigo, VEASE: TITULOS VALORES, 3 tomos de TRUJILLO CALLE, Bernardo.

76

(A) Es el otorgante, deudor o persona que se compromete a pagar una suma de dinero al acreedor. (B) Es el beneficiario, acreedor o persona a quien se promete pagarle el dinero. (C) Es el endosatario del beneficiario (D) Es el actual tenedor legtimo. Los ttulos valores se encuentran enumerados en el Cdigo del comercio: letra de cambio, pagar, cheque, bonos, certificado de depsito de mercancas, bono de prenda sobre mercancas, carta de porte, conocimiento de embarque y facturas cambiarias, acciones. Se aceptan como ttulos valores aquellos que sean producto de leyes diferentes al Cdigo del Comercio, como los CDT, TAC, CERT, etc., pero la posicin mayoritaria es que los que sean producto de la costumbre no son ttulos valores. La posicin en el Libro Tercero del Cdigo del Comercio y no en el Libro cuarto de Los Contratos, obedece fundamentalmente a que al ser un documento apreciable en dinero por s mismo, obedece a que es un bien del comercio que vale lo que dice en su contexto. En los ttulos valores el derecho est en el documento, mientras que en los contratos en cabeza de las partes facultadas. La funcin econmica de los ttulos valores es invaluable, porque permite el movimiento de capitales con el mximo de simplificacin de formalidades, la gente lo negocio porque tiene la certeza del derecho al momento de la negociacin y tiene la seguridad de su realizacin al final de la circulacin, porque todas las personas que le antecedieron en los endosos, le responden por el pago. Como documento, el ttulo valor es insustituible, porque no se puede reemplazar por fotocopias ni duplicados de ninguna especie; en caso de extravo slo si se tramita urgentemente el proceso de cancelacin del extraviado, hurtado o deteriorado y no son ttulos a la orden, puede remediarse esas situaciones. Igualmente, cuando se presentan al cobro, debe ser el original y en caso de cancelacin definitiva se debe devolver el ttulo a quien lo pag, para que los destruya o repita el pago contra los anteriores endosantes. Las caractersticas cambiarias son: La literalidad, ya que slo los escrito en forma clara y precisa es lo que vale, no admite otras posibilidades; la autonoma, porque el que firma como endosante, est dispuesto a pagar a los futuros endosatarios y los que cobran, pueden cobrarle en conjunto a varios o a todos o a uno slo; la necesidad, porque slo con el ttulo se puede cobrar el derecho; legitimacin, porque quien lo posee, solo lo puede hacer efectivo cuando rene los requisitos del ttulo al portador, a la orden o nominativos. Formalismo, porque lo ttulos valores slo deben poseer los requisitos y formalidades que indique la ley y no se le deben agregar otros, porque lo puede invalidar.

77

Los ttulos valores pueden ser de contenido crediticio cuando contienen una promesa de pagar una suma de dinero; corporativos, las acciones que confieren una serie de derechos a los accionistas, representativos de mercancas, cuando su utilidad es la negociacin de las mercancas que se le han confiado a los almacenes de depsito de mercancas. La ley de legitimacin consiste en que para que el tenedor de un ttulo lo pueda cobrar sin objeciones, lo debe poseer de acuerdo a su ley de circulacin: Que slo lo tenga, si es al portador; que lo tenga y se lo hayan endosado si es a la orden: Que lo tenga, se lo hayan endosado y se haya registrado la nueva propiedad en el libro de propietarios o de accionistas, como las acciones o los CDT., en los nominativos. Cuando el endoso transmite la propiedad, es pleno; pero se puede endosar para garantizar una obligacin como en garanta o para entregrselo al abogado, sin redactar poder, si es en procuracin. Si se firma sin intencin de responde ante futuros se hace constar por recibo o por entrega o sin responsabilidad; en cambio, si se firma sin explicacin o indicando que es por aval, responde por el pago sin supeditarse a la validez del afianzado. Cuando el que cobra lo hace a los que le antecedieron, sin afectar al aceptante en las letras de cambio o al deudor inicial, es accin de regreso y los que pagan pueden recobrar lo pagado contra otro anterior; si alguien cobra al aceptante o al deudor inicial, acaban los cobros, porque es la accin directa o principal. El cobro es por los gastos, intereses y capital. Los ttulos valores prescriben a los tres aos, a excepcin del cheque que es en 6 meses, contados a partir del vencimiento final. Para interrumpir esos trminos, se debe notificar la demanda. Cules son la generalidades de los ttulos valores? REQUISITOS CARACTERISTICAS CIRCULACION Mencin del Derecho que Incorporacin Al Portador se incorpora Legitimidad A la orden Firma del creador Autonoma Nominativos Literalidad a. Requisitos: 1. La Mencin del derecho: a. Debe constar por escrito. Quiere decir que el derecho debe mencionarse en algo. b. El escrito debe ser indivisible. El derecho que se incorpora debe ir en un solo escrito, no se puede escindir de tal manera que se rompa con ello la literalidad del derecho incorporado en l y tambin la prestacin que debe cumplir el deudor. c. Debe estar en castellano. La mencin del derecho que se haga en el escrito debe ser en este idioma; sin embargo, cuando se expresa el derecho en idioma diferente, como el ingls o el francs,

78

es necesario hacer la traduccin pero siempre atendiendo el sentido que se les da a las palabras en el idioma castellano, es decir el documento se traduce a esta lengua. d. No exige formulas o expresiones sacramentales. e. Contenido del Derecho: En el escrito debe mencionarse adems el derecho que se incorpora en l. por ejemplo, una suma determinada de dinero, como en el caso de una letra. f. Debe mencionarse la cantidad .El artculo 623 del C. Co dispuso que cuando hay diferencia entre las cifras y las palabras, siempre prevalecer la escrita en stas pero de valor menor. 2. Firma del Suscriptor Toda obligacin cambiaria deriva su eficacia de una firma puesta en el ttulo valor. La firma es la expresin del nombre del suscriptor o de alguno de los elementos que lo integran, o de un signo o smbolo que se utiliza para identificarse personalmente. 2.1 Firma en blanco. Consiste en que una persona la estampa en un documento que no ha sido previamente llenado, para que un tercero lo llene y lo convierta en un ttulo valor. Deben para ello coexistir dos elementos, la intencin de convertir el documento en ttulo valor al momento de entregarlo y el obedecimiento de quien lo recibe de llenarlo segn las instrucciones del suscriptor. 3. Lugar de cumplimiento Es el sitio donde el tenedor del ttulo - valor va exigir la prestacin incorporada en l. si no se pacta expresamente, se entender que el pago se realizar en el domicilio del suscriptor del ttulo. b. Caractersticas: El artculo 619 del Cdigo de Comercio, establece algunas caractersticas que identifican y definen a los ttulos valores: literalidad, legitimacin, incorporacin y autonoma. INCORPORACION. Incorporar es tomar cuerpo, materializarse; en este caso el derecho, que es una cosa incorpora, se materializa cuando se consigna en el ttulo, formndose tal vinculacin que se confunde el derecho con el mismo ttulo. La forma de probar el derecho es con el ttulo original. LA LITERALIDAD. De la expresin literal se deriva el alcance del derecho y la obligacin consignados, de tal manera que las partes originarias o futuras que intervengan en la relacin cambiaria, ya sea para adquirir o transferir el ttulo saben a que atenerse, conocen perfectamente el derecho o la obligacin a la que se someten, pues la literalidad les da certeza y seguridad en sus transacciones. AUTONOMIA. Significa que la posicin jurdica de las partes y los derechos que se transfieren en la serie de relaciones cambiarias generales por el proceso de circulacin de un ttulo - valor, son

79

independientes entre si. LA LEGITIMACION. Se refiere a la facultad que tiene el titular del derecho incorporado al documento para ejercerlo, es decir, transferirlo a ttulo oneroso, o a ttulo gratuito como en el caso de una donacin, o simplemente darlo en garanta de otra obligacin, como sucede con la prenda de ttulos - valores, o darlo en usufructo. Depende de la Ley de circulacin, o sea que si se trata de ttulos nominativos, estar legitimada para ejercer esa facultad de que estamos tratando la persona cuyo nombre aparezca a un mismo tiempo en el texto del ttulo y en el registro que para tal efecto lleve el creador del mismo; en tratndose de ttulos a la orden, estar legitimada aquella persona que tenga la calidad de endosatario y que adems posea el ttulo; y en los ttulos al portador simplemente aquella persona que lo posea. c. Circulacin: A. Ttulos a la orden: artculo 651 del CCo. Los ttulos-valores expedidos a favor de determinada persona, en los cuales se agregue la clusula "a la orden" o se exprese que son transferibles por endoso, o se diga que son negociables, o se indique su denominacin especfica de ttulo-valor sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo. ENDOSO: Escrito accesorio e inseparable del ttulo valor, por medio del cual el acreedor cambiario transfiere el dominio del mismo a un tercero, lo entrega para su cobro o lo da en garanta de una obligacin. B. Ttulos Nominativos: artculo 648 del CCo El ttulo-valor ser nominativo cuando en l o en la norma que rige su creacin se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo. Solo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure, a la vez, en el texto del documento y en el registro de ste. La transferencia de un ttulo nominativo por endoso dar derecho al adquirente para obtener la inscripcin de que trata este artculo. C. Ttulos al portador. Artculo 668 del CCo Son ttulos al portador los que no se expidan a favor de persona determinada, aunque no incluyan la clusula "al portador", y los que contengan dicha clusula. La simple exhibicin del ttulo legitimar al portador y su tradicin se producir por la sola entrega.

80

UNIDAD 4

DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES

81

4. DE LOS CONTRATOS Y OBLIGACIONES MERCANTILES.29 DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL 30. El libro cuarto de las obligaciones y contratos de los comerciantes se desarrolla de los artculos 822 al 1425, que en la prctica significa una parte general de las obligaciones y los contratos que avanza desde el 822 hasta el 904 y una parte especial dedicada a cada uno de los contratos tpicos de los comerciantes que avanza desde el 905 hasta el 1425. Como se recordar, en este tema de las obligaciones y los contratos, existen dos cdigos con diferentes regulaciones. Sin embargo, los principios que gobiernan la formacin de los actos, contratos y obligaciones civiles. As como los efectos, modos de extinguirse y pruebas, son aplicables a la legislacin mercantil, a menos ella establezca reglas especiales (C.co. Art. 822) Los sujetos de las relaciones mercantiles pueden expresar su voluntad verbalmente o por escrito, a su arbitrio, excepto cuando la ley exige formalidades para determinado negocio, bien como requisito para su perfeccionamiento o bien para su prueba. (Art. 824). Se consagra la presuncin de solidaridad de los deudores de una obligacin mercantil. Se da ms seguridad a la transferencia mercantil y se convierte en regla general una norma que es excepcional en el campo civil. Actualmente el Abuso del Derecho ha dejado de ser una fuente jurisprudencial para pasar a ser completamente legislativa, pues el actual Cdigo del Comercio acogi la teora en un precepto lacnico pero muy claro que seala: El que abuse de sus derechos estar obligado a indemnizar los perjuicios que cause. En medio del incentivo de la libre competencia, se consagr el lmite del Enriquecimiento sin causa (Art. 8339: Nadie pude enriquecerse sin justa causa a expensas de otro.

29 30

C.Co. arts. 822 a 1426 C.co. arts. 822 a 904

82

Para el Cdigo del Comercio, el contrato es un acuerdo de dos o ms partes para constituir, regular o extinguir entre ellos una relacin jurdica patrimonial (Art. 864)El Cdigo del Comercio presenta una sistematizacin en forma amplia y organizada de la etapa anterior al perfeccionamiento del contrato: La Etapa precontractual con la invitacin a contratar, la oferta o propuesta para contratar, la obligatoriedad de la oferta, su autonoma. El destinatario, modalidades y la aceptacin. La promesa de celebrar un contrato es todo un contrato: el contrato de promesa, que puede haber estado sometido a las mismas vicisitudes de cualquier contrato para su formacin: La promesa es un contrato en que una o varias partes se obliga a celebrar en el futuro un determinado contrato. El pacto de preferencia, es aqul por el cual una de las partes se obliga a preferir a la otra para la conclusin de un contrato posterior, sobre determinadas cosas, por un precio fijo o por el que ofrezca un tercero, en determinadas condiciones o en las mismas que dicho tercero proponga, ser obligatorio. El pacto de preferencia no podr estipularse, sino por un trmino superior a un ao. Si las preferencias se conceden a favor de quien est ejecutando a virtud de contrato una explotacin econmica determinada, el anterior plazo se contar a partir de la expiracin del trmino del contrato en ejecucin . Todo plazo superior a un ao quedar reducido de derecho al mximo legal. La buena fe es un comportamiento tico que debe observarse tanto en los contratos como en la etapa precontractual.. Se ocupa el Cdigo del Comercio en regular las arras para los negocios jurdicos mercantiles. Evidentemente, la ubicacin del tema en las generalidades del contrato, nos indica que todo tipo de negocio jurdico mercantil puede ir acompaado de una estipulacin de sta ndole. En este sentido, es ms tcnica la legislacin mercantil que la civil, pues en esta ltima las arras se regulan como una modalidad de la compraventa. El Cdigo del Comercio trae una previsin legal de las consecuencias del incumplimiento contractual: En los contratos bilaterales, en caso de mora de una de las partes, podr la otra pedir su resolucin o terminacin con indemnizacin de los perjuicios compensatorios o hacer efectiva la obligacin con indemnizacin de los perjuicios moratorios. Puede suceder que los contratantes se interesen en la previsin de las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones adquiridas en el contrato que han celebrado, cuestin que es posible mediante la insercin de una clusula penal en el contrato. Cuando circunstancias extraordinarias, imprevistas o imprevisibles , posteriores a la celebracin de un contrato de ejecucin sucesiva, peridica o diferida, alteren o agraven la prestacin de futuro cumplimiento a cargo de una de las partes, en 83

grado tal que le resulte excesivamente onerosa, podr ste pedir su revisin. El juez proceder a examinar las circunstancias que hayan alterado las bases del contrato y ordenar, si ello es posible los reajustes que la equidad indique; en caso contrario, el juez decretar la terminacin del contrato. Esta regla no se aplicar a los contratos aleatorios ni a los de ejecucin instantnea: Clusula de imprevisin contractual , teora de la imprevisin, onerosidad sobreviniente, teora de la investigacin de los riesgos imprevistos, imposibilidad de la prestacin, lesin sobreviviente, se denominan por los diferentes doctrinantes el tema del que se ocup el Cdigo del Comercio. En materia de intereses, el Cdigo del Comercio trae como lmite legal al cobro de intereses el 1.5 del inters que acostumbran a cobrar los bancos en sus operaciones corrientes ( C.co. 884), pero tambin trae una especie de anatocismo, pues los intereses pendientes podrn producir otros intereses desde la fecha de la demanda o por acuerdo posterior al vencimiento, siempre que en uno y otro caso, se trate de intereses debidos con un ao de anterioridad, por lo menos. Con la denominacin cesin de contrato, aparece regulada la institucin que la legislacin colombiana permite a los contratantes ceder su lugar en el contrato: (C.Co. 887 a 896). Puede suceder que por distintos motivos las eficacia de los negocios se vea inhibida total o parcialmente : Que no produzca efecto alguno o que no tenga el que de ellos se esperaba: INEXISTENCIA, cuando se haya celebrado sin las solemnidades sustanciales, que la ley exija para su formacin , en razn del acto o contrato y cuando falte alguno de sus elementos esenciales. INEFICACIA, cuando se exprese que un acto no produce efectos, se entender que es ineficaz de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial. NULIDAD ABSOLUTA, cuando contrara una norma imperativa, salvo que la ley disponga otra cosa, cuando tenga objeto o causa ilcitos o haya sido celebrado por incapaz absoluto. ANULABLE, es la nulidad relativa, por ser realizado por incapaz relativo o por error, fuerza o dolo. .NULIDAD PARCIAL, es la nulidad de una de sus partes o de una clusula del negocio jurdico sin destruirlo. NULIDAD GENERAL O TOTAL, es la nulidad de una de sus clusulas o de una de sus partes, que por ser esencial para la consecucin de los fines propuestos, afecta la totalidad del negocio. INOPONIBILIDAD, ser inoponible a terceros el negocio jurdico que no fue registrado en el competente registro. NO ES SANCION, ES SOLUCION: CONVERSION DE LA NULIDAD, es decir, el contrato no dejar de producir los efectos que las parte quisieron celebrar, siempre y cuando tenga los requisitos esenciales y formales. 4.2 DE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR Nombre Definicin Comentarios DE LA COMPRAVENTA La compraventa es un La permuta Y DE LA PERMUTA contrato en que una de equivalente tiene en su el

84

las partes se obliga a trueque, o sea, transmitir la propiedad de mercanca por otra; una cosa y l a otra a pagarle en dinero. El dinero que el comprador da por la cosa vendida se llama precio. Cuando el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el dinero y venta en el caso contrario. CONTRATO SUMINISTRO DE Es el contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestacin, a cumplir en favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas. De cosas o servicios. DE Es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga para con la otra a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado medio y en el plazo fijado, personas o cosas y a entregar stas al destinatario. DE Es el contrato consensual, bilateral, oneroso, aleatorio, y de ejecucin sucesiva por medio del cual el asegurador se obliga mediante una prima o cotizacin a resarcir un dao o cumplir la prestacin convenida si

una

Mediante este contrato se entregan por ejemplo partes o repuestos y/0 la mano de obra para el mantenimiento

CONTRATO TRANSPORTE

Aqu se encuentra la reglamentacin tanto para el transporte de personas o de nios y el de carga.

CONTRATO SEGURO

Se refiere a los seguros de vida, de vehculos, de inmuebles, consistente en que la aseguradora le paga la casi totalidad del bien que est asegurado contra el riesgo de hurto, dao, muerte o cualquier otro evento, siempre y cuando se produzca en

85

EL MUTUO

ocurriere el evento previsto Salvo pacto expreso en contrario, es aquel por medio del cual el mutuario deber pagar al mutuante los intereses legales comerciales de las sumas de dinero o del valor de las cosas recibidas en mutuo. Es el contrato en que se confa una cosa corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.. El depsito mercantil es por naturaleza remunerado DE Es un contrato en que el alojamiento y servicios accesorios se presten por empresas dedicadas a esa actividad. Es un contrato accesorio, con el que se gravan bienes muebles con o sin tenencia de la cosa.

las condiciones pactadas. Se refiere al prstamo de dinero o de cosas como maquinaria, los cuales siguen la norma general del pago de intereses corrientes en el plazo o mora en caso de retardo.

DEPOSITO

Esta es la reglamentacin tpica para los Almacenes de depsito de mercancas, las cuales conservan todas clase de mercancas, incluso cosechas. Consiste en suministrar alojamiento y alimentacin a los viajeros en hoteles o tambin en casas. Mediante este compromiso, el deudor concede al acreedor la garanta del privilegio sobre otros acreedores para que un juez remate el bien pignorado y le pague primero que a los dems. Para que el privilegio pueda OPONERSE a los otros acreedores, debe registrarse en la Cmara de Comercio. Por ejemplo, confiarle el Establecimiento de comercio al acreedor, para que con el producido

CONTRATO HOSPEDAJE

PRENDA

ANTICRESIS

Es un contrato accesorio en virtud del cual un deudor entrega al acreedor un bien para

86

que con los frutos que se pague una deuda. ste produzca se pague una obligacin. FIDUCIA Es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente transfiere uno o ms bienes especificados a otra, llamado fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente , en provecho de ese, o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. En virtud del contrato de cuenta corriente, los crditos y dbitos derivados de las remesas mutuas de las partes se considerarn como partidas indivisibles de abono o de cargo en la cuenta de cada cuentacorrentista, de modo que solo el saldo que resulte a la clausura de la cuenta constituir un crdito exigible. La clausura y la liquidacin de la cuenta en los perodos de cierre no producirn la terminacin del contrato, si no en los casos previstos en el artculo Se considera como una garanta, porque al cambiar la titularidad de dueo por la de la fiduciaria, se imposibilitan toda clase de demandas y embargos, mientras que la fiduciaria paga organizadamente las acreencias.

CUENTA CORRIENTE

Es el contrato que acostumbran a utilizar los almacenes de ropa femenina, con sus proveedores o con sus clientes directamente, de manera que los pagos mutuos o los abonos, dejan tras de s unos saldos netos pendientes.

87

1261 del C.co. MANDATO El mandato comercial es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o ms actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede conllevar o no la representacin del mandante Se llama corredor a la persona que por su especial conocimiento de los mercados se ocupa como agente intermediario en la tarea de poner en relacin a dos o ms personas, con el fin de que celebren un negocio comercial, sin estar vinculado a las partes por relaciones de colaboracin, dependencia, mandato o representacin. DE Por este contrato el titular del derecho de autor de una obra literaria, artstica o cientfica, se obliga a entregarla a un editor que se compromete a publicarla mediante su impresin grfica o propagarla y distribuirla por su cuenta y riesgo. Desde la ley 23 de 1982 ha sido retirado del Cdigo del comercio y ahora hace parte del Derecho Civil, Es la realizacin de negocios por parte de un agente, por ejemplo comisionista, que lo celebra indicando que lo hace en nombre de otro o puede que no seale el nombre de su representado. No acta a nombre de otra persona, pues su mrito consiste en poseer los contactos necesarios para aproximar a dos posibles negociadores y por ello cobrar unos honorarios.

DEL CORRETAJE

CONTRATO EDICION

Es el contrato que protege los derechos de autor pues el editor se encarga de publicar la obra y distribuirla para la venta. Ya no se considera Comercial, si no civil.

88

directamente. CONSIGNACION ESTIMATORIO O Por el contrato de consignacin o estimatorio una persona, denominada consignatario, contrae la obligacin de vender mercancas de otra, llamada consignante, previa la fijacin de un precio que aqul debe entregar a ste. El consignatario tendr derecho a hacer suyo el mayor valor de la venta de las mercancas y deber pagar al consignante el precio de las que haya vendido o no le haya devuelto al vencimiento del plazo convenido, o en su defecto, del que resultare de la costumbre. CONTRATOS BANCARIOS: El sector financiero se caracteriza porque se dedica a la intermediacin del dinero, es decir, captar dinero en forma de depsitos y colocarlo nuevamente entre el pblico bajo la forma de prstamos. De aqu surgen que unos dineros consisten en recibir dinero (Pasivas), otros colocar ese dinero como prstamos (activos) o realizar operaciones fuera de ese ciclo, como las cajillas de seguridad Del negocio de intermediacin en el dinero, surge la creacin secundaria de dinero: de aqu que se justifique el Encaje Bancario, o sea reservar un porcentaje de los depsitos, para respaldar los depsitos de sus clientes y por manejo monetario. Es el sistema acostumbrado por EBEL, AVON. LEONISA y ESIKA, los cuales entregan mercanca a las amas de casa, para que las venda por pedidos previos y les paguen la mercanca retirada en un plazo establecido.

89

o las tarjetas de crdito. Aunque el cdigo seala los que se indican a continuacin, existen muchos ms atpicos. CUENTA CORRIENTE BANCARIA el cuentacorrientista adquiere la facultad de consignar sumas de dinero y ttulos valores y de disponer total o parcialmente de sus saldos mediante el giro de cheques o en otra forma convenida con el banco, en cualquier momento. , se consignan los dineros a un trmino sealado y por ellos , el banco le reconoce un inters a ese dinero y puede expedir un certificado de depsito a trmino, que se considera un ttulo valor, por tanto negociable. Los cuentacorrientistas retiran una chequera para retirar sus depsitos en cualquier momento. Actualmente, el manejo del dinero plstico, mediante tarjetas dbito ha contribuido al manejo de ese dinero, incluso por la transferencia de fondos de una cuenta a otra. Por mantenerle el dinero congelado en las cuentas por un tiempo determinado, el banco le paga a sus clientes un inters que en poca de crisis o inseguridad econmica se considera de los sistemas ms seguros de inversin. Se expiden ttulos valores negociables sobre esos dineros. Son depsitos generalmente pequeos que sirven para estimular el ahorro, hasta el punto que el gobierno fija anualmente el tope inembargable. Tampoco se les cobra el impuesto sobre los retiros 4 x 1000.

DEPOSITOS TERMINO

DEPOSITOS AHORROS

DE

son depsitos que se mueven sin chequera y tiene vocacin de permanencia, por lo cual son objeto de medidas protectoras como la inembargabilidad hasta el monto que anualmente seale el gobierno. Tambin sobre ellos se pueden pactar depsitos a trmino, aunque no se expiden ttulos valores sobre estos montos.

90

APERTURA CREDITO DESCUENTO

DE Y

los primeros (apertura de crdito) son verdaderos cupos de crditos que se mantienen a disposicin de los clientes para que con esa aprobacin previa, los pueda utilizar con mayor rapidez. Igualmente, los descuentos son pagos o compras que el banco le hace a sus clientes de ttulos valores que an no sean exigibles, pero que por razones de liquidez o de especulacin, se deciden a negociar por valores nominales inferiores, que representan un ventaja para las partes. Se entiende por crdito documentario, el acuerdo mediante el cual, a peticin y de conformidad con las instrucciones del cliente, el banco se compromete directamente o por intermedio de un banco corresponsal a pagar a un beneficiario hasta una suma determinada de dinero, o a pagar, aceptar o negociar letras de cambio giradas por el beneficiario, contra la presentacin de los documentos estipulados y de conformidad con los trminos y condiciones establecidos.

La apertura de crdito es una aprobacin anticipada de un cupo permanente de dinero en prstamo, para incentivar y agilizar el servicio de efectivo a los clientes. Su ltima versin son las Tarjetas de crdito. El redescuento consiste en el pago anticipado de ttulos valores a favor de sus clientes

CARTAS DE CREDITO

Es un mecanismo para asegurar el pago y la entrega de mercancas, utilizando los servicios de uno o varios bancos.

91

CAJILLAS SEGURIDAD

DE

Los establecimientos bancarios, podrn celebrar el contrato de cajillas de seguridad

Es un sistema utilizado para depositar all joyas y artculos de valor bajo el cuidado del banco.

92

UNIDAD 5

PROCEDIMIENTOS

93

5. PROCEDIMIENTOS31 Este libro est dedicado a reglamentar un privilegio de los comerciantes cuando atraviesan una situacin de iliquidez o insolvencia o simplemente cuando han decidido liquidar su negocio, En estas situaciones, la lgica en la administracin de sus bienes ya no obedece a su libre albedro, sino que debe repartir sus dineros de acuerdo a unas reglas establecidas y en todo caso, repartiendo su dinero en forma proporcional. Actualmente estos procesos concursales son : Concordato, Reestructuracin Empresarial (ley 550/99) que en adelante se reemplazar por Ley 1116/06 por la cual se establece el Rgimen de Insolvencia Empresarial, liquidacin voluntaria, liquidacin obligatoria. La Quiebra desapareci con la Ley 222/95. El objetivo de estos procedimientos (exceptuadas las liquidaciones) es facilitar al comerciante encontrar frmulas de arreglo con sus acreedores para salvar la empresa. El Proceso de Reestructuracin Empresarial facilit que los arreglos se hicieran sin intervencin judicial, pero su aplicacin se hizo tan discutida, que desde la ley 1116/06 no se podrn volver a celebrar ese tipo de acuerdos y proceder el Proceso de Insolvencia Empresarial.. Para detallar cmo se procede en los pagos proporcionales, es importante acudir al tema de la prelacin de crditos. PRELACION DE CREDITOS El tema de la prelacin de crditos se plantea sobre todo en los procesos concursales, en los sucesorales, en la liquidacin de sociedades an sin proceso e incluso en los ejecutivos, actuaciones en las cuales es necesario ante la presencia de varios acreedores que reclaman el pago de lo que se les debe, definir el orden en que se les va a satisfacer en forma proporcional. Sin embargo, hay acreedores que pueden hacerse pagar con prelacin, sin necesidad de someterse al prorrateo con los dems. Las causas de preferencia son el privilegio (C.c, art. 2493) y la hipoteca y como son inherentes a los crditos para los cuales se han establecido pasan a los que los adquieran por cesin , subrogacin o de otra manera.

31

C.co. Arts. 1910 2032. prcticamente todas esas normas han derogadas Por la ley 22/95, Ley 550/99, ley 1116/06, Ley 23/81 y ley 315/96.

94

Para efectos de la prelacin de crditos, el Cdigo los clasifica en 5 categoras: Los de la primera, segunda y cuarta son los que gozan de privilegio; la tercera est compuesta por los crditos garantizados con hipoteca; en fin la quinta corresponde a los crditos comunes, llamados quirografarios, que no gozan de preferencia alguna. Las causales de preferencia son legales o sea que no pueden ser cambiados por los particulares (C.C. 2.508). Podra hablarse, en rigor, de que los crditos hipotecarios son privilegiados de tercera clase, pero el Cdigo los denomina diferente. CREDITOS PRIVILEGIADOS DE PRIMERA CLASE: Segn la Ley 50/90 los crditos causados o exigibles a favor de los trabajadores tienen privilegio excluyente sobre los dems y luego de cancelados se pagan los dems en el siguiente orden (C.C. Art. 2495): 1. Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores 2. Las expensas funerales necesarias del deudor difunto 3. Los gastos de la enfermedad de que haya fallecido el deudor. Si la enfermedad hubiere durando ms de seis meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia. 4. Derogada 5a. Los artculos necesarios de subsistencia, suministrados al deudor y su familia durante los ltimos tres meses. El juez, a peticin de los acreedores, tendr la facultad de tasar este cargo si le pareciere exagerado. 6.. Los crditos del fisco y los de las municipalidades por impuestos fiscales o municipales. Adicionado: . Los crditos garantizados con prenda agraria que se constituya segn la misma ley. Ley 57/31. CREDITOS PRIVILEGIADOS DE LA SEGUNDA CLASE: El privilegio de estos crditos slo se aplica a los bienes sobre los que versan y estn en poder de los respectivos acreedores . O sea que, en lo que excedan de valor de tales bienes, tendrn que someterse al prorrateo general para los crditos de la quinta clase.afectando a una primera especie de crditos de la primera y crditos de la segunda, excluirn estos a aquellos,salvo que los dems bienes fueren insuficientes para cubrir los de la primera clase , hiptesis en la cual estos prevalecern sobre los de la segunda. A la segunda clase pertenecen (C.C. art., 2497): 1. El posadero sobre los efectos del deudor, introducidos por ste en la posada, mientras permanezcan en ella, y hasta concurrencia de los que se deba por alojamiento, expensas y daos. 2. El acarreador o empresario de transporte sobre los efectos acarreados que tengan en su poder o en el de sus agentes o dependientes, hasta concurrencia de los que se deba por acarreo, expensas y daos, con tal que dichos efectos sean 95

de la propiedad de deudor. Se presume que son de la propiedad del deudor, los efectos introducidos por l en la posada, o acarreados de su cuenta. 3. El acreedor prendario sobre la prenda CREDITOS PREFERENCIALES DE LA TERCERA CLASE.: Son los hipotecarios (C.c., art., 2499). A estos se aplican las reglas especiales, que justifican que no se los ubique como crditos privilegiados, a saber: )a Los acreedores hipotecarios no estarn obligados a aguardar las resultas del concurso general para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas fincas: bastar que consignen una cantidad prudencial para el pago de los crditos de la primera clase, en la parte que sobre ellos recaiga, y que restituyan a la masa que sobrare despus de cubiertas sus acciones. ( C.C. art., 2501) )b A cada finca gravada con hipoteca podr abrirse, a peticin de los respectivos acreedores, o de cualquiera de ellos un concurso particular para que se les pague inmediatamente con ella, segn el orden de la fechas de sus hipotecas. Y si son de la misma fecha, segn el orden de la inscripcin. En este concurso se pagarn primeramente los costos judiciales causados en l. (C.C. art., 2499) )c Los crditos de la primera clase no se extendern a las fincas hipotecadas, si no en el caso de no poderse cubrir en su totalidad con los otros bienes del deudor. El dficit se dividir entonces entre las fincas hipotecadas a proporcin de los valores de stas, y lo que a cada una quepa se cubrir con ella, en el orden y forma que se expresan en el artculo 2495 (C.C. art., 2500) CREDITOS PREFERENCIALES DE LA CUARTA CLASE (C.C.ART., 2502): Comprenden: 1. Los del fisco contra los recaudadores, administradores y rematadores de rentas y bienes fiscales; 2. Los de los establecimientos de caridad o de educacin costeados con fondos pblicos, y los del comn de los corregimientos contra los recaudadores, administradores y rematadores de sus bienes y rentas. 3. Derogado 4. Los de los hijos de familia por los bienes de su propiedad que administra el padre sobre los bienes de este; 5o. Los de las personas que estn bajo tutela y curadura, contra sus respectivos tutores o curadores. Las preferencias de estos crditos afectan a todos los bienes del deudor, pero no dan lugar a derechos contra terceros poseedores, y solo podrn hacerse efectivos despus de cubiertos los crditos de las tres primeras clases. (C.C. art., 2506). Las presencias de los ordinales 4. Y 5. Se entienden constituidas a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que pertenezcan a los respectivos hijos de familia, y personas bajo guarda, que hayan entrado en poder del padre o 96

del guardador, y tambin a favor de todo otro bien en que se justifique el derecho de hijos o de pupilos por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin, escrituras pblicas de donacin, venta o permuta, u otros actos de igual autenticidad. Cubre adems los derechos y acciones de los hijos y pupilos contra los padres y guardianes, por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes. Los crditos de la cuarta clase prefieren unos a otros, indistintamente, segn las fechas de su causa, segn lo establece el artculo 2503 del Cdigo Civil. CREDITOS DE LA QUINTA CLASE: Son los que no gozan de preferencia y, por consiguiente se los cubrir a prorrata sobre el sobrante de la masa de bienes, sin consideracin a su fecha. (C.C. 2509) . Los crditos preferenciales que no puedan cubrirse en su totalidad por los medios indicados en os artculos anteriores, pasarn por el dficit a la lista de los bienes de la Quinta clase, en los cuales concurrirn a prorrata. (C.C. 2510): Estos se refieren a los de segunda y tercera clase, cuyas preferencias versan sobre bienes especficos. Los intereses corrern hasta la extincin de la deuda, y se cubrirn con la preferencia que corresponda a sus respectivos capitales (C.C. 2511).

97

6. ESTUDIO DE CASO EL DESENCARTE Santo Domingo no quiere saber nada del negocio areo. Desde hace algunos aos la preocupacin empez a rondar por las toldas del grupo Santo Domingo, propietario de la aerolnea Avianca, que ao tras ao sumaba y sumaba prdidas por esta empresa. La primera puntada que dio el Grupo para equilibrar los estados financieros en el sector areo fue salir de Helicol, una compaa de servicio de helitaxis charter. Pero este no fue un ajuste suficiente y ah empezaron los contactos y acercamientos con grandes empresas areas para realizar alianzas. Tras conversaciones con Continental, American Airlines y Delta Air Lines, los planes no se consolidaron. Se firmaron algunos acuerdos muy pequeos que no soportaron el peso de las obligaciones. Para Avianca fue necesario abandonar rutas internacionales y regionales hasta el punto que la aerolnea desapareci de destinos tursticos como San Andrs. A esto se sum la crisis del sector, generada por los ataques terroristas del 11 de septiembre. Durante los ltimos aos Valores Bavaria invirti cerca de 400 millones de dlares. Fue tanta la presin en la aerolnea, que sus directivos decidieron aliarse con su ms enconado rival, Aces, para crear la Alianza Summa, que vincul el capital de la Federacin Nacional de Cafeteros. Pero la acumulacin de prdidas continu y afect mucho ms a Aces, que tuvo que liquidarse. Avianca y su filial Avianca Inc., decidieron entonces acogerse al captulo de ley de quiebras de Estados Unidos. Ya en el captulo 11, Avianca anunci la venta de las acciones de Valores Bavaria en la aerolnea, con el fin de mantenerse en negocios estratgicos, y por ello suscribe un acuerdo de venta al empresario brasileo Germn Efromovich.

98

El empresario anunci la inyeccin de capital fresco por 63 millones de dlares y desde marzo 18 del 2004 se convirti en el principal aliado de la aerolnea en su recuperacin. De esta forma Valores Bavaria y la Federacin Nacional de Cafeteros dejaron en manos del juez Allan Gropper, el proceso de reestructuracin y venta de la compaa. Luego de 20 meses y de una operacin tortuga de los pilotos que prcticamente casi sacan a la compaa del mercado, la aerolnea logr su reestructuracin y sali del captulo 11 a comienzos de diciembre. Ahora viene una nueva etapa de Avianca en manos de Efromovich. Pero el proceso de reestructuracin de Avianca tambin dio pie para lo que se conoce como el caazo del ao: el famoso jeque rabe interesado en comprar Avianca. Desde el 18 de marzo cuando se anunci el ingreso de Efromovich como inversionista de la aerolnea, los pilotos al mando del capitn Alberto Padilla iniciaron una cruzada para evitar que el brasileo se quedara con la compaa. La preocupacin de los pilotos se centr en las afirmaciones de Efromovich, en el sentido de que la garanta de las pensiones era que la compaa siguiera volando. Luego de varias conversaciones con un empresario de Texas llegaron hasta un jeque rabe, del cual nunca se conoci mayor cosa, pero eso s, insistieron en ser socios del multimillonario de Dubai. Durante dos meses la historia del jeque se mantuvo hasta el punto de que Padilla y otro de los miembros de la Acdac viajaron a Dubai, Atenas, Nueva York y Houston para tratar de definir el negocio con el pudiente jeque dueo de cientos de compaas entre las que se encontraba la empresa minera Pt. Metro Astatama. Pero de forma repentina los pilotos dejaron de lado la propuesta del millonario rabe para iniciar otra historia similar, esta vez con el empresario estadounidense Roberto Escobio, quien result ser el representante de un empresario colombiano del cual no se poda conocer su nombre hasta tanto no se aceptara la propuesta. Finalmente, los pilotos tuvieron que resignarse a aceptar el ingreso de Efromovich, aunque siguen los rumores de posibles socios internacionales. Con base en los expuesto, analice y responda las siguientes preguntas: 99

Qu actos mercantiles encuentra en el trozo seleccionado, indicando fundamentos legales Qu clase de comerciantes se sealan? Las actividades que aqu se sealan, en qu libro y artculos se encuentra regulado por el C.Co.? Averigue sobre la Alianza Summa qu competencia desleal se sancion por la Superintendencia de Industria y comercio? Qu opina sobre el levantamiento de la sancin? El Jeque rabe que nunca compr, fue un recurso de competencia desleal, publicidad desleal, restricciones a la libre competencia? Efromovich mont una sucursal de sociedad extranjera, invirti capital extranjero en Avianca o en qu consisti la figura de su inversin? Los aviones de Avianca, el nombre, la sociedad figuran o deben figurar en el Registro mercantil? En cul?

100

7. ACTIVIDADES DE RECONOCIMIENTO Con estas se pretende indagar sobre los conocimientos previos que cada estudiante posee sobre lo que es el Derecho Comercial. UNIDAD PRELIMINAR: Leer los artculos 1 al 9 del Cdigo del Comercio y luego elabore un listado de normas que all se utilicen colocndolas en fila de prelacin. Qu importancia ha tenido la costumbre en la historia del Derecho comercial? UNIDAD 1: DE LOS COMERCIANTES Y ASUNTOS DE COMERCIO Quienes considera que son comerciantes? Cmo se agremian? Dnde estn sus estatutos? Cuando efectan negocios: Qu cdigos podemos consultar para averiguar la legalidad? Para un comerciante es mejor llevar contabilidad en libros o en la cabeza? UNIDAD 2: DE LAS SOCIEDADES Tiene alguna importancia con respecto a la proteccin de mi patrimonio el asociarme? Cul es la diferencia entre los diferentes tipos de sociedades? UNIDAD 3: DE LOS BIENES MERCANTILES Cmo podra agrupar los bienes que integran el patrimonio de un comerciante? Hay diferencia entre establecimiento de comercio y sociedad? En almacenes xito S.A, cules sociedades le conoce y cules establecimientos de comercio le conoce? UNIDAD 4: OBLIGACIONES Y CONTRATOS MERCANTILES Cules son las obligaciones y contratos del Comerciante? Puede un comerciante inventarse un contrato que no est reglamentado en algn cdigo? UNIDAD 5: AERONAVEGACIN Se registran las ventas de buses intermunicipales, taxis, barcos, aviones? En dnde? Cul sera la utilidad de ese registro?

101

UNIDAD 6: PROCEDIMIENTOS Cuando un comerciante entra en estado de iliquidez, lo peor de todo es que lo llaman y lo notifican de demandas en varias partes, de manera que para acabar de completar, no le queda tiempo para atender sus negocios y generar ms dinero. Hay forma de exigirle a los acreedores que se organicen y le concedan un tiempo mientras se recupera?

102

8. ACTIVIDADES DE PROFUNDIZACION

Consultando el mdulo, el Cdigo del Comercio, libros de Derecho comercial, resuelva las siguientes preguntas: I. SELECCIN MULTIPLE: Escoja una de las opciones El Cdigo de Comercio trata de los siguientes temas: A. El comerciante, sociedades, bienes, obligaciones y contratos, aeronavegacin y procedimientos ( ) B. El comerciante, sociedades, bienes, obligaciones y contratos, aeronavegacin, procedimientos e Instituciones Financieras. ( ) C. El comerciante, sociedades, bienes, obligaciones y contratos, aeronavegacin, procedimientos, Instituciones financieras y Usucapin. ( ) D. El comerciante, los actos de comercio, las capacidades e inhabilidades, las Cmaras de comercio y las obligaciones y contratos. ( ) E. No es posible categorizar las materias, son muchsimas y dismiles. ( ) II. SELECCIN DE FALSO (F) Y VERDADERO (V) A. Derecho Comercial es el sistema de normas jurdicas que determinan su campo de aplicacin mediante la calificacin de mercantiles dada a ciertos actos y regulan stos y la profesin de quienes se dedican a celebrarlos. ( ) B. Son principios muy importantes para la creacin del Derecho Comercial la buena fe y la onerosidad. ( ) C. Dentro de las materias no reguladas expresamente por el Cdigo del Comercio, si no por leyes especiales estn las Instituciones financieras y los monopolios ( ) D. Cuando el Cdigo del comercio en los artculos 1 al 9 seala las fuentes de sta rama, no sita las normas del Cdigo Civil exclusivamente despus de la costumbre praeter legem ( ) E. Es obligacin de todo comerciante matricularse en el registro mercantil, inscribir en el registro mercantil todos los actos, libros y documentos respecto de los cuales la ley exija esa formalidad, llevar contabilidad regular de sus negocios conforme a las prescripciones legales, conservar con arreglo a la ley la correspondencia y dems documentos relacionados con sus negocios o actividades y abstenerse de ejecutar actos de competencia desleal ( ) III. APAREAMIENTO: Se proponen varias opciones para hacerlas coincidir en parejas de slo uno a uno; aplicada una a la otra, le corresponde la inversa: 103

A. Por una parte, es una medida de proteccin a las personas por la otra, es una sancin, una medida preventiva o una incompatibilidad ( ) B. Son actos civiles meramente ( ) C. toda actividad econmica organizada para la produccin, transformacin, circulacin, administracin o custodia de bienes o para las prestaciones de servicios ( ) D. Monopolios ( ) E. Ineficacia Legal ( ) F. En virtud del Art 16 del Cdigo del Comercio, el juez penal puede imponer como pena accesoria la prohibicin de ejercer el comercio ( ) G. Industrias licoreras de propiedad de los entes territoriales y las de fabricacin de material blico ( ) H. EMPRESA ( ) I. Las enajenaciones de los frutos naturales, sin previa transformacin ( ) J. Incapacidades e inhabilidades ( ) IV. SILOGISMOS: Escriba 1,2,3 4, segn que ocurran los siguientes casos: 1.Afirmacin verdadera; explicacin verdadera; hay correspondencia entre las dos. 2.Afirmacin verdadera; explicacin verdadera; sin correspondencia entre las dos 3.Afirmacin o explicacin falsa 4.Afirmacin y explicacin falsa A. Las campaas publicitarias en que los oferentes muestran las falencias de los competidores son desleales. PORQUE, toda la publicidad e informacin que se suministre al consumidor debe ser cierta, comprobable y no poder inducir a error al consumidor. ( ) B. Si un cuentacorrentista encuentra que los extractos que le suministra el BANCO muestran saldos por debajo de lo consignado y exhibe sus libros, tendr derecho a que le reconozcan el faltante si el banco no exhibe los suyos aunque este ltimo alegue falsedad notoria en las consignaciones. PORQUE, si uno de los comerciantes lleva los libros legalmente y la otra no lleva contabilidad o no la presenta, se decidir conforme a los de aquella. (Art 70-5) ( ). C. Cuando una cmara de comercio se niega a registrar un acto se debern interponer los recursos de reposicin y apelacin ante la Superintendencia de Industria y Comercio y despus accin contencioso administrativa. PORQUE, las cmaras de comercio son particulares que desempean una funcin pblica (acto administrativo particular) que es la de llevar el registro pblico de comercio ( ) D. Cuando el arrendador de un establecimiento de comercio observa que el edificio amenaza ruina, deber avisar al comerciante arrendatario la urgencia de que desocupe con 6 meses de anticipacin. PORQUE, el desahucio es una nota anticipada que el arrendador del local comunica al arrendatario, cuando pretenda neutralizar el derecho de renovacin antes de los 2 aos ( )

104

E. Lo relativo a la propiedad industrial est contenido en decisiones de la Comunidad Andina porque Colombia al aprobar el Acuerdo de Cartagena deleg la competencia para legislar en materia de propiedad industrial. Por lo anterior, las inexequibilidades de la ley aprobatoria de icho tratado por incompatibilidad de contenidos con la constitucin debe ser decidido por la Corte Constitucional. PORQUE, La constitucionalidad de las leyes aprobatorias de los tratados Internacionales es competencia de la Corte Constitucional. ( ) V. Complete la frase con la (s) palabra (s) que corresponda: A. Las fuentes del Derecho Comercial pueden ser_______________________ ________________, segn que en el primer caso tenemos los principios, las costumbres internacionales o extranjeras y los tratados no ratificados. Y en el segundo caso, la Constitucin y la ley. B. Al hablar del acto de comercio, se observa cmo la mayora de las transacciones a ttulo oneroso sobre los bienes races, las actividades econmicas de todo gnero realizadas por conducto de una_____________________, los actos de consumo, tanto para las necesidades domsticas como para la confeccin de obras artsticas y los requerimientos del servicio pblico y las actividades, realizadas con intervencin de una____________han abandonado su tradicional ubicacin en el cdigo______________ e ingresado al Cdigo del Comercio C. La propiedad intelectual abarca la propiedad______________de una parte; de la otra la propiedad____________, sta ltima, comprende dos grandes grupos: las creaciones industriales y los signos distintivos, marcas, nombre y enseanzas comerciales. D. Toda creacin de un nuevo producto o de un nuevo procedimiento para elaborar productos que sea novedoso y susceptible de aplicacin industrial inmediata, recibe el nombre de invento______________. E. Los estados financieros de propsito l____________ son los que se preparan para satisfacer unas necesidades especficas de ciertos usuarios de la informacin contable. Se caracterizan por tener una circulacin o uso limitado o por ser ms detallados en cuanto a la informacin que presentan.

105

CONTEXTO GENERAL DEL SISTEMA POLITICO COLOMBIANO REFRESCAMIENTO DE APRENDIZAJES 1) Para determinar quines ejercen el poder pblico en Colombia, elabore listado vertical de personas pblicas (territoriales y de servicio) y frente a ellas las funciones legislativas (L), judiciales (J) y administrativas (A) encasillando en cada caso el nombre del representante individual o colectivo por intermedio del cual expiden las normas. A qu clase de sistema pertenecen los Principios Generales del Derecho y cul sera el nombre de los otros elementos en el sistema seleccionado por Ud.? 2) En un tringulo de seis niveles, ubique las letras segn sean actos legislativos, administrativos expedidos por los entes territoriales o de servicios (generales o particulares) y en un cuadrngulo adyacente de tres niveles los judiciales en las jurisdicciones que correspondan: A) Cuando la Cmara de Representantes resolvi no investigar al Presidente Ernesto Samper por posible infiltracin de dineros del narcotrfico en su campaa poltica. B) Cuando el Presidente Andrs Pastrana cre el impuesto del 2/oo en uso de facultades extraordinarias por declaratoria de emergencia econmica a favor del Fogafn. C) Una sancin del Departamento del Departamento de Impuestos Municipales de Medelln, sancionando a un contribuyente por no presentar la Declaracin de Industria y Comercio. D) Un acto legislativo del Congreso derogando la norma de la Constitucin que prohiba la extradicin de nacionales colombianos. E) Una Resolucin del Banco de la Repblica reglamentando la U:V:R (Unidad de Valor Real que reemplaz a la antigua UPAC). F) Un acuerdo del Consejo Municipal de Medelln, aplicando la Ley del Espacio Pblico a los ciudadanos que parquean sus vehculos en el centro y zonas de acceso. G) La decisin de despedir a uno de sus empleados adoptada con los formalismos legales por parte de un Juez de la Repblica.

106

H) La actitud amenazante de un Juez para con una de sus escribientes, a quien no le permite el ingreso al Despacho hasta nueva orden, impidindole de hecho el acceso a su puesto de trabajo, desde hace un mes ya ella sabe por qu I) El ultimtum proferido por el Presidente de la Repblica a las FARC, para que concreten frmulas de paz dentro de las siguientes 48 horas. J) La sentencia de primera Instancia proferida por el Juez Promiscuo Municipal de Sabaneta, decidiendo la terminacin de un contrato de arrendamiento de inmueble de la localidad. 3) Para discutir la validez de cada una de los anteriores actos determina si es norma o hecho, indique ante quin se surten los recursos de reposicin y apelacin en la va gubernativa; para la va judicial, a qu jurisdiccin acudimos, nombre de la demanda (si es necesaria) y el de las autoridades (judiciales, claro est) ante quines se agotan las 1. y 2. Instancias.

107

GLOSARIO ADMINISTRATIVO: En general se refiere a las relaciones con la administracin y en el derecho en sentido amplio significa la reglamentacin de las normas legislativas en una determinado mbito. Tambin, la Rama del Derecho que reglamenta la Administracin Pblica. AGOTAMIENTO DE LA VIA GUBERNATIVA: Se refiere a la discusin sobre las decisiones o normas que adoptan las autoridades administrativas con respecto a un caso determinado, siendo necesario que el inconforme solicite a las autoridades que reconsideren la situacin, luego de lo cual, si no obtiene resultados positivos, puede demandar ante los jueces administrativos. As se evita un trmite judicial habitualmente demorado. ANATOCISMO: Acumulacin de intereses con la suma principal debida en el contrato de mutuo, para formar un capital superior que a su vez producir rditos en beneficio del mutuante. Est proscrito en el Cdigo Civil y reglamentado en el de Comercio. APRENDICES, COMPAEROS, MAESTROS: Se refiere a una estructura social de la edad media en que los comerciantes o burgueses permitan ascender hasta compaeros, pero para mantener su poder no toleraban el ascenso a su posicin de Maestros. CAUSA y OBJETO: Se refiere en el primer caso, a la razn por la cual se hace el negocio y en el segundo, al objetivo perseguido con ste. Cuando son ilcitos, prohibidos por la ley, pueden ser declarados nulos por un juez. CEDULAS, ORDENANZAS: Normas tpicas de la Corona Espaola, cuando la costumbre fue dando paso a la seguridad de la norma escrita. CONCURSALES: Los procesos concursales son procesos que suponen el llamamiento a todos y cada uno de los acreedores del deudor concursado, para que concurran al proceso a fin de disear con el deudor las reglas que le permitan atender las obligaciones a su cargo y en consecuencia superar las dificultades por las cuales atraviesa la empresa cuando se trata de un concordato, o, establecer de manera precisa la existencia, cuanta y naturaleza de las obligaciones a cargo del deudor para que con la realizacin de todos los bienes que conforman la "masa concursal", se atiendan las obligaciones a su cargo, respetando los 108

privilegios y preferencias consagrados en la ley, cuando se trate de una liquidacin obligatoria. CONSUETUDINARIA: Dcese de los usos y prcticas uniforme y reiterados que la comunidad practica con la conviccin de obligatoriedad. Son las costumbres. CUENTACORRIENTISTA: Es el cliente del banco que en virtud del contrato de cuenta corriente adquiere la facultad de hacer consignaciones en dinero, o en cheques y de disponer total o parcialmente de sus saldos, mediante el giro de cheques o en cualquier otra forma, previamente convenida con el banco. FRANQUICIANTE: Parte en el contrato de ejecucin sucesiva por medio del cual este franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar negocios beneficiosos" INEXEQUIBILIDADES: Dcese de la inconformidad de las normas legislativas con las normas superiores de la Constitucin, lo cual les vale tal sancin que equivale a que desparezcan literalmente del ordenamiento correspondiente: Tal inconformidad pude obedecer a que el contenido de la norma atacada no corresponde con los principios de la Constitucin o por vicios en el procedimiento, porque su expedicin no observ los tramites que la Constitucin exigen para su discusin, expedicin y promulgacin. PROINDIVISO: Hace referencia a la titularidad sobre un mismo bien ostentada por varios comuneros, sin especificar lmites fsicos, sino proporciones o porcentajes de propiedad. SUCESORALES: se refiere a los derechos que tienen ciertas personas por lazos familiares, por voluntad del causante o por la ley para continuar en la propiedad de l difunto o de cujus. CESION, ENDOSO: Se refiere a los procedimientos para transmitir los derechos y deberes de los documentos que los contienen; durante la vigencia de los ttulos valores, se llaman endoso y se caracteriza porque prcticamente no hay excepciones contra los terceros tenedores o endosatarios lejanos, a menos que no haya buena fe y diligencia, por el fenmenos de la abstraccin del negocio subyacente: Cuando el Ttulo valor est vencido o en los contratos, se denomina cesin y se pueden proponer las objeciones que procederan con el cedente inicial. CIUDAD ESTADO, ESTADO NACION: En la antigedad, el estado se limita a una ciudad, como Roma, Atenas, Esparta, Fenicia, entre otras; en la poca medieval, como consecuencia importante por la cada del Imperio Romano, el poder del Rey 109

se atomiza entre sus familiares seores feudales e Iglesia mas la amenaza de los Brbaros, lo cual origina el surgimiento de las ciudades y el estado nacin moderno. CONCURSALES: Los procesos concursales son procesos que suponen el llamamiento a todos y cada uno de los acreedores del deudor concursado, para que concurran al proceso a fin de disear con el deudor las reglas que le permitan atender las obligaciones a su cargo y en consecuencia superar las dificultades por las cuales atraviesa la empresa cuando se trata de un concordato, o, establecer de manera precisa la existencia, cuanta y naturaleza de las obligaciones a cargo del deudor para que con la realizacin de todos los bienes que conforman la "masa concursal", se atiendan las obligaciones a su cargo, respetando los privilegios y preferencias consagrados en la ley, cuando se trate de una liquidacin obligatoria. CONSUETUDINARIA: Dcese de los usos y prcticas uniforme y reiterados que la comunidad practica con la conviccin de obligatoriedad. Son las costumbres. CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO: Se utiliza para designar a las autoridades judiciales que atienden los procesos o demandas en las cuales una de las partes es el estado en sus formas de entidad territorial o de servicios. CUENTACORRIENTISTA: Es el cliente del banco que en virtud del contrato de cuenta corriente adquiere la facultad de hacer consignaciones en dinero, o en cheques y de disponer total o parcialmente de sus saldos, mediante el giro de cheques o en cualquier otra forma, previamente convenida con el banco. DECLARATIVO, CONSTITUTIVO: El efecto de determinados actos que se limitan a reconocer determinados derechos u obligaciones es declarativo. Como el registro de los comerciantes, porque si no lo hicieran ante la Cmara de comercio, igual son comerciantes. Y es constitutivo, cuando su realizacin genera derechos, como la escritura pblica en los bienes inmuebles. DEMANDA, PROCESO JUDICIAL: Es el trmite correcto que se adelanta ante un juez, magistrado o fiscal con el objeto de que declaren que es cierto un derecho u obligacin, precisamente, para obtener su reconocimiento. DERECHO CONSTITUCIONAL. Es la mxima norma del ordenamiento jurdico al cual deben someterse las dems disposiciones: Es ley de Leyes. Y Tambin, seala la organizacin y funcionamiento del Estado. DERECHO ADMINISTRATIVO: Las normas que regulan la Administracin Pblica o funcionamiento del estado y sus relaciones con las dems personas.

110

DERECHO CIVIL: Se denomina el Derecho comn, porque de ah surgen las dems clasificaciones. Se encarga de regular la vida de los ciudadanos desde antes de nacer, durante su vida y negocios y despus de morir. DERECHO INTERNACIONAL: Comprende las relaciones entre los estados y los tratados que regulan a algunas de ellas. DERECHO LABORAL : Las normas que regulan las relaciones de los empleadores y empleados. DERECHO PENAL: El ordenamiento que seala las conductas prohibidas a tal punto, que su comisin genera graves consecuencias y hasta la prdida de la libertad. DERECHO PROCESAL: Las normas que regulan los procesos o demandas, con el objeto de que los asociados dispongan de un mtodo pacfico para discutir sus diferencias. DERECHO PUBLICO: Normas que al regular el orden pblico, son de obligatorio cumplimiento e irrenunciables. Ms bien la clasificacin hace referencia al predominio, porque los cdigos no son totalmente pblicas o privadas. DEROGADA: Las normas que pierden vigencia por la expedicin de normas posteriores que tienen la facultas de anularlas. DILIGENCIAS PRELIMINARES, MEDIDAS PREVIAS O PRECAUTELARES: Son decisiones anticipadas a la decisin final de la sentencia, que adoptan los jueces para prever que los resultados sean irrisorios, por ejemplo, porque se traspasen los bienes. DINERO, ESPECIES: Los pagos o los negocios se miran compensatorios cuando se pagan en dinero corriente o a cambio de bienes. DOCTRINA, JURISPRUDENCIA: Doctrina es la opinin de personas que investigan el derecho y formulan tesis o propuestas novedosas que por su autoridad acadmica, pueden ser tenidas en cuanta por las autoridades judiciales. En cambio, cuando los jueces, magistrados o funcionarios judiciales adoptan una decisin, esta puede ser citada en otro proceso, como ejemplo a seguir en un sentido o en el de no respaldarla. EFICACIA PROBATORIA: Como los procesos son un trmite cuyo objetivo es acreditar el acaecimiento de unos hechos, los medios utilizados pueden ser idneos o ineficaces o que nada prueban. Por ejemplo, los libros de los comerciantes, cuando coinciden y estn llevados en debida forma, son eficaces para probar lo que dice en ellos.

111

ENAJENACION, ADQUISICION: se refiere en un sentido amplio, a todas las operaciones aptas para transmitir la propiedad, como la venta, cesin, donacin, permuta, fiducia, etc. ERROR, FUERZA o DOLO: La equivocacin, presin fsica o moral y la mala intencin con que se llevan a acabo ciertos actos. ESTADOS FINANCIEROS INTERMEDIOS: Balances que no se cierran a fechas normales como finales de mes o semestrales o anuales, sino a un da sorpresivo generalmente con fines de auditoria y control. FINES CONCURRENCIALES: Se refiere a la espontaneidad con que los agentes del mercado asisten al lugar de competencia, sin que sena engaados, desorientados o mal encauzados de acuerdo a las sanas costumbres del mercado. FRANQUICIANTE: Parte en el contrato de ejecucin sucesiva por medio del cual este franquiciante confiere a una o varias empresas denominadas franquiciadas el derecho a reproducir, bajo la ensea del franquiciante y con sus signos distintivos propios, con su asistencia continua, el sistema de gestin previamente experimentado por el franquiciante y frente, gracias a la ventaja comparativa que esto le procura, le permite razonablemente a un franquiciado diligente, efectuar negocios beneficiosos" FUENTES: Los orgenes de algo y en nuestro caso, del Derecho. Material, si apuntamos a los hechos que generan la necesidad de ser reglamentados. Y es formal, si alude a las normas autorizadas por el Estado. INEFICACES: Se refiere a la correcta sumisin de las normas con respecto a las superiores y con un trmite sin tacha de acuerdo a los requisitos para una expedicin, pero, los ciudadano no las observan y las autoridades ignoran el hecho. Se dice del aspecto penal de la quiebra, que no fue de frecuente ocurrencia. En civil, antes del 91, la bigamia era un hecho frecuente, pero nadie lo investigaba. INEXEQUIBILIDADES: Dcese de la inconformidad de las normas legislativas con las normas superiores de la Constitucin, lo cual les vale tal sancin que equivale a que desparezcan literalmente del ordenamiento correspondiente: Tal inconformidad puede obedecer a que el contenido de la norma atacada no corresponde con los principios de la Constitucin o por vicios en el procedimiento, porque su expedicin no observ los tramites que la Constitucin exigen para su discusin, expedicin y promulgacin. INOPONIBILIDAD: Los actos, negocios y personas que deben se registrados en la Cmara de Comercio, si no cumplen con tal exigencia, no pueden ser ejercitados frente a los terceros, porque falta la publicidad del dicho registro.

112

LIBER MARCATORUM: El libro de los comerciantes en la poca medieval y que posean efectos constitutivos, pues si se aceptaba su inclusin, adquira la calidad de comerciante: su equivalente moderno son las cmaras de comercio, aunque sin efectos constitutivos, solo declarativos. OBJETO SOCIAL: Las actividades determinadas que se deben consignar en los estatutos de las sociedades, porque las que no estn incluidas, no se pueden llevar a cabo: la sociedad, al contrario de la persona humana, tiene limitada su capacidad de goce al objeto social. ONEROSO, GRATUITO: La onerosidad hace referencia a un principio del derecho comercial, consistente en que sus actividades persiguen un inters econmico, un nimo de lucro. Lo gratuito ms bien tiene cabida en el derecho civil, en las donaciones PROINDIVISO: Hace referencia a la titularidad sobre un mismo bien ostentada por varios comuneros, sin especificar lmites fsicos, sino proporciones o porcentajes de propiedad. PERSONAS: Entes (humanos y asociaciones), capaces de adquirir derechos y obligaciones por s mismo o por conducto de sus representantes. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: En el orden lgico del desenvolvimiento de las normas, el principio es la conviccin interna de grupos representativos de la comunidad acerca de lo correcto o no en el juicio de las cosas. Luego, sigue los usos y prcticas, externas, visibles, o costumbres. . Finalmente, las normas escritas como las legislativas, administrativas o judiciales. PRAGMATISMO: La tendencia a realizar las cosas para un propsito especfico desdeando las dems. PRESCRIPCIONES LEGALES: Formulaciones, normas expedidas dentro de la legalidad. PROPAGANDA SUBLIMINAL: Propaganda que engaa la mente, por distraer los sentidos con objetos emocionales o sensuales. RESPONSABILIDAD PERSONAL, SOLIDARIA e ILIMITADA: En las sociedades colectivas, atpicas o de hecho, los socios no estn separando la seguridad de los bienes que figuran a su nombre de los que dedicaron o arriesgaron en las dems sociedades y adems la inseguridad no es limitada a un aporte previamente establecido, si no al total de la deuda. SECUNDUM LEGEM, CONTRA LEGEM, PRAETER LEGEM: Hay costumbres que la ley utiliza para actualizarse permanentemente, pero sin dejar de ser ley, como la costumbre que tienen los bancos de cobrar un inters por los prstamos 113

de cartera ordinaria: Como es segn la ley, no se considera una nueva fuente del derecho, si no la misma ley. La costumbre en contra de la Ley, por su misma ilicitud no puede aceptarse como fuente, pues es un hecho prohibido, aunque sea costumbre. En cambio, la prctica que no contradice la ley, o praeter legem, es la verdadera fuente del derecho, como las primas comerciales o el reconocimiento monetario a los comisionistas que concretan una venta de inmuebles. SEORES FEUDALES: En general los nobles familiares del rey que suplieron su autoridad en los terrenos aledaos al castillo, o feudos, ocasionando el surgimiento de la ciudades. SISTEMA UNITARIO, FEDERAL. SOCIETARIO: Alusivo a las sociedades. SUCESORALES: se refiere a los derechos que tienen ciertas personas por lazos familiares, por voluntad del causante o por la ley para continuar en la propiedad del difunto o de cujus. TRANSGRESION: Extralimitacin de la esfera de lo permitido a lo prohibido. TALLERES, GUILDAS y CORPORACIONES: Diferentes formas asociativas de que se tiene noticia por parte de la burguesa, no solo en el campo del comercio o intermediacin, si no en la produccin de las fbricas y talleres. TRUEQUE: Intercambio de mercancas, omitiendo el valor de cambio de la moneda. UNIVERSALIDAD DE HECHO: La doctrina que recurre a la idea de universalidad de hecho la ha definido como una totalidad de bienes de la misma o de diversa clase y valor, que a pesar de tener por s una existencia separada, constituyen una unidad patrimonial, por estar ligadas entre s por un destino comn y especial. As sucede, por ejemplo, con los establecimientos de comercio.

114

RESPUESTA A PREGUNTAS FRECUENTES 1 HISTORIA Cules son las caractersticas del Derecho Comercial La globalizacin del Derecho es una de ellas o a cul pertenece? RESPUESTAS: Formacin consuetudinaria, ordenamiento especial, estatuto profesional, tendencia a la internacionalizacin. Es una caracterstica no solo del Comercial, si no de todo el derecho. FUENTES De acuerdo con el artculo 368 (Modificado D.E. 2282/89, art. 1, num. 183) del C.P.C., son causales de casacin, entre 5, la siguiente: 1. Ser la sentencia violatoria de una norma de derecho sustancial. Puede demandarse por este recurso extraordinario la violacin a una costumbre? Cules seran entonces las causales de casacin consuetudinarias? RESPUESTA: De acuerdo con el artculo 230 de la C. Pol y la Ley 153/887, las normas sustanciales son los cdigos, la costumbre y los principios; entonces, un juez puede violar de entre las normas sustanciales a las costumbres, pudiendo establecerse dos causales: aplicar una costumbre cuando hay normas supletivas, contractuales, dispositivas o imperativas vigentes. O dejar de aplicar una costumbre cuando la norma aplicada no cobija el caso.

3. EL COMERCIANTE Cules son las diferencias entre incapacidad e inhabilidad? Qu categoras existen? Qu son las incapacidades especiales? Puede un beb, un demente, un sordomudo o un ciego ser comerciantes o ejercer el comercio? RESPUESTAS: La incapacidad es una medida de proteccin; inhabilidad es una sancin o una medida preventiva La incapacidad genera nulidad; la inhabilidad no afecta el negocio El incapaz puede ejercer el negocio por conducto de otros; al inhbil se le prohbe los negocios. Incapacidades absolutas y relativas; inhabilidades generales y especiales Todas las personas naturales pueden ser comerciantes: beb, demente, sordomudo, ciego Ejercer: los no incapaces: el sordomudo si puede hacerse entender; el ciego siempre.

115

4. ACTO MERCANTIL Qu importancia revisten los trminos que a continuacin sealo para elaborar un sistema comprensivo del acto mercantil: enajenacin de muebles e inmuebles, empresa, establecimiento de comercio, acto mercantiles absolutos, relativos, actos no mercantiles? RESPUESTA: En aqullos actos en que participe la empresa sern mercantiles, aunque se trate de hechos marcadamente civiles como el mercar, enajenacin de excedentes de los agricultores, enajenacin del producto de los artistas y actividad de los profesionales civiles, si se realizan por conducto o frente a una empresa, se tornan mercantiles. Se justifica cambiar el acto mercantil por el cdigo empresarial . 5. ESTABLECIMIENTO DE COMERCIO Qu garanta procesal de estabilidad tiene el propietario de un Establecimiento de comercio que obtiene del comerciante la renuncia al derecho de renovacin despus de los 2 aos? Por qu? RESPUESTA: Como el Art. 524 Co. Establece que los mandatos del 518 al 523 son imperativas, el derecho a la renovacin del arrendamiento del local cuando el comerciante lleva en l dos aos, es irrenunciable. 6. CONTABILIDAD Cuando se adulteran las consignaciones de un cuentacorrientista de un banco en detrimento de su patrimonio y el Banco demuestra que hubo negligencia al momento de las consignaciones pero no exhibe sus libros y el comerciante s, cul sera la solucin? RESPUESTA: De acuerdo con el Co. 70-5, se decidir de acuerdo a los libros del Comerciante sin admitir prueba en contrario. 7. REGISTRO MERCANTIL Cul es el registro mercantil de los muebles, automotores, inmuebles, barcos, aviones, ttulos masivos, propiedad industrial, establecimiento de comercio, comerciantes personas naturales y personas jurdicas? RESPUESTAS: Automotores (Secretara de trnsito municipal), inmuebles (Oficina de registro de Instrumentos Pblicos), barcos (Capitanas de puerto), aviones (Aeronutica civil), Ttulos masivos (Superfinanciera), Propiedad Industrial (Oficina de Propiedad Industrial Superindustria y comercio), establecimientos de comercio (Cmaras de Comercio), personas naturales (Cmara de comercio), Personas Jurdicas (Cmaras de Comercio, SuperFinanciera y entidades estatales). 8. CAMARAS DE COMERCIO

116

Cul es la ubicacin de las cmaras de comercio en el conjunto de las personas de derecho pblico? RESPUESTAS: Como personas privadas con funciones pblicas, son otras entidades de servicio. 9. GLOBAL Cules son las categoras (libros del cdigo de Comercio) y en cul de ellas se encuentran ubicadas las sociedades vigiladas por la Superintendencia Bancaria, hoy Superintendencia Financiera? RESPUESTAS: Fuentes 1. Comerciantes 2. Sociedades 3. Bienes mercantiles 4. Contratos y obligaciones 5. Aeronavegacin 6. Procedimientos Concursales Como las Instituciones Financieras tienen de cada materia, no forman un nuevo libro, si no que cada tema hace parte del libro respectivo.

117

BIBLIOGRAFIA CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA, 1991 y reformas. CODIGO CIVIL COLOMBIANO. Ed. LEGIS. Actualizacin permanente CDIGO DEL COMERCIO, Ed. LEGIS. Actualizacin permanente. CORREDOR HIGUERA JORGE ARMANDO. Resumen de Derecho Comercial BOGOT D.C. 2007 ARRUBLA PAUCAR, Jaime Alberto. Contratos Mercantiles. 2 Tomos. 6. Edicin. 1994. Biblioteca Jurdica Dik. BONIVENTO FERNANDEZ. Los principales contratos Civiles y su paralelo con los comerciales. 4. Edicin. Ed. Librera del profesional. CAMARA DE COMERCIO DE MEDELLIN. Aspectos prcticos de las sociedades mercantiles. Memorias del XX Congreso nacional de Derecho Comercial. GABINO PINZON, Jos. Sociedades comerciales. 2 tomos. Ed. Temis. GABINO PINZON, Introduccin al Derecho comercial. Ed. Temis. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. 5 Tomos. Ed. Temis. GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique. Lecciones de Derecho Comercial. 3. Ed. Biblioteca jurdica Dik. 1989 GAVIRIA GUTIERREZ, Enrique. Las sociedades en el nuevo Cdigo del Comercio. Temis. 3. Ed. 1994 MADRIAN DE LA TORRE, Ramn E. Principios de Derecho Comercial. 3. Ed. 1996 NARVAEZ GARCIA, Jos Ignacio. Introduccin al Derecho Mercantil. 5. Ed. Actualizada: LEGIS1987. l NARVAEZ GARCIA, Jos Ignacio. Teora General de Sociedades y Tipos de Sociedad. Sendos Tomos. Ed. Legis.1999. LOPERA SALAZAR, Lus Javier. Ttulos Valores. 2. Ed. 1991. LOPEZ BLANCO, Hernn Fabio. Comentarios al contrato de Seguro. 3. Ed. 1999. Dupre Editores. SALAMANCA, Hernn. CURSO DE CONTRATOS. universidad Externado Colombia. TRUJILLO CALLE, Bernardo. DE LOS TITULOS VALORES. Ed. Temis. 3 tomos. VALENCIA RESTREPO, Hernn. Las Tres teoras Generales del Derecho. VALLEJO MEJIA, Jess. Manual de obligaciones. 2da. Edicin. Bilioteca Jurdica. 1992 VELASQUEZ RESTREPO, Carlos Alberto. Instituciones de Derecho Comercial. 4. Ed. Seal Editora. 2003.

118

ANEXOS ANEXO 1 LEY 1014 DE 2006 (enero 26) De fomento a la cultura del emprendimiento. El Congreso de Colombia DECRETA: CAPITULO I Disposiciones generales Artculo 1. Definiciones a) Cultura: Conjunto de valores, creencias, ideologas, hbitos, costumbres y normas, que comparten los individuos en la organizacin y que surgen de la interrelacin social, los cuales generan patrones de comportamiento colectivos que establece una identidad entre sus miembros y los identifica de otra organizacin; b) Emprendedor: Es una persona con capacidad de innovar; entendida esta como la capacidad de generar bienes y servicios de una forma creativa, metdica, tica, responsable y efectiva; c) Emprendimiento: Una manera de pensar y actuar orientada hacia la creacin de riqueza. Es una forma de pensar, razonar y actuar centrada en las oportunidades, planteada con visin global y llevada a acabo mediante un liderazgo equilibrado y la gestin de un riesgo calculado, su resultado es la creacin de valor que beneficia a la empresa, la economa y la sociedad; d) Empresarialidad: Despliegue de la capacidad creativa de la persona sobre la realidad que le rodea. Es la capacidad que posee todo ser humano para percibir e interrelacionarse con su entorno, mediando para ello las competencias empresariales; e) Formacin para el emprendimiento. La formacin para el emprendimiento busca el desarrollo de la cultura del emprendimiento con acciones que buscan entre otros la formacin en competencias bsicas, competencias laborales,

119

competencias ciudadanas y competencias empresariales dentro del sistema educativo formal y no formal y su articulacin con el sector productivo; f) Planes de Negocios. Es un documento escrito que define claramente los objetivos de un negocio y describe los mtodos que van a emplearse para alcanzar los objetivos. La educacin debe incorporar, en su formacin terica y prctica, lo ms avanzado de la ciencia y de la tcnica, para que el estudiante est en capacidad de crear su propia empresa, adaptarse a las nuevas tecnologas y al avance de la ciencia, de igual manera debe actuar como emprendedor desde su puesto de trabajo. Artculo 2. Objeto de la ley. La presente ley tiene por objeto: a) Promover el espritu emprendedor en todos los estamentos educativos del pas, en el cual se propenda y trabaje conjuntamente sobre los principios y valores que establece la Constitucin y los establecidos en la presente ley; b) Disponer de un conjunto de principios normativos que sienten las bases para una poltica de Estado y un marco jurdico e institucional, que promuevan el emprendimiento y la creacin de empresas; c) Crear un marco interinstitucional que permita fomentar y desarrollar la cultura del emprendimiento y la creacin de empresas; d) Establecer mecanismos para el desarrollo de la cultura empresarial y el emprendimiento a travs del fortalecimiento de un sistema pblico y la creacin de una red de instrumentos de fomento productivo; e) Crear un vnculo del sistema educativo y sistema productivo nacional mediante la formacin en competencias bsicas, competencias laborales, competencias ciudadanas y competencias empresariales a travs de una ctedra transversal de emprendimiento; entendindose como tal, la accin formativa desarrollada en la totalidad de los programas de una institucin educativa en los niveles de educacin preescolar, educacin bsica, educacin bsica primaria, educacin bsica secundaria, y la educacin media, a fin de desarrollar la cultura de emprendimiento; f) Inducir el establecimiento de mejores condiciones de entorno institucional para la creacin y operacin de nuevas empresas; g) Propender por el desarrollo productivo de las micro y pequeas empresas innovadoras, generando para ellas condiciones de competencia en igualdad de oportunidades, expandiendo la base productiva y su capacidad emprendedora,

120

para as liberar las potencialidades creativas de generar trabajo de mejor calidad, de aportar al sostenimiento de las fuentes productivas y a un desarrollo territorial ms equilibrado y autnomo; h) Promover y direccionar el desarrollo econmico del pas impulsando la actividad productiva a travs de procesos de creacin de empresas competentes, articuladas con las cadenas y clusters productivos reales relevantes para la regin y con un alto nivel de planeacin y visin a largo plazo; i) Fortalecer los procesos empresariales que contribuyan al desarrollo local, regional y territorial; j) Buscar a travs de las redes para el emprendimiento, el acompaamiento y sostenibilidad de las nuevas empresas en un ambiente seguro, controlado e innovador. Artculo 3. Principios generales. Los principios por los cuales se regir toda actividad de emprendimiento son los siguientes: a) Formacin integral en aspectos y valores como desarrollo del ser humano y su comunidad, autoestima, autonoma, sentido de pertenencia a la comunidad, trabajo en equipo, solidaridad, asociatividad y desarrollo del gusto por la innovacin y estmulo a la investigacin y aprendizaje permanente; b) Fortalecimiento de procesos de trabajo asociativo y en equipo en torno a proyectos productivos con responsabilidad social; c) Reconocimiento de la conciencia, el derecho y la responsabilidad del desarrollo de las personas como individuos y como integrantes de una comunidad; d) Apoyo a procesos de emprendimiento sostenibles desde la perspectiva social, cultural, ambiental y regional. Artculo 4. Obligaciones del Estado. Son obligaciones del Estado para garantizar la eficacia y desarrollo de esta ley, las siguientes: 1. Promover en todas las entidades educativas formales y no formales, el vnculo entre el sistema educativo y el sistema productivo para estimular la eficiencia y la calidad de los servicios de capacitacin. 2. Buscar la asignacin de recursos pblicos para el apoyo a redes de emprendimiento debidamente registradas en el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo.

121

3. Buscar la asignacin de recursos pblicos peridicos para el apoyo y sostenibilidad de las redes de emprendimiento debidamente registradas en el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo. 4. Buscar acuerdos con las entidades financieras para hacer que los planes de negocios de los nuevos empresarios sirvan como garanta para el otorgamiento de crditos. 5. Establecer acuerdos con las entidades financieras para hacer que los planes de negocios de los nuevos empresarios sirvan como garanta para el otorgamiento de crdito, con el aval, respaldo y compromiso de seguimiento de cualquiera de los miembros que conforman la Red Nacional para el Emprendimiento. 6. Generar condiciones para que en las regiones surjan fondos de inversionistas ngeles, fondos de capital semilla y fondos de capital de riesgo para el apoyo a las nuevas empresas. .. Artculo 22. Constitucin nuevas empresas. Las nuevas sociedades que se constituyan a partir de la vigencia de esta ley, cualquiera que fuere su especie o tipo, que de conformidad a lo establecido en el artculo 2 de la Ley 905 de 2004, tengan una planta de personal no superior a diez (10) trabajadores o activos totales por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, se constituirn con observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal, de acuerdo con lo establecido en el Captulo VIII de la Ley 222 de 1995. Las reformas estatutarias que se realicen en estas sociedades se sujetarn a las mismas formalidades previstas en la Ley 222 de 1995 para las empresas unipersonales. Pargrafo. En todo caso, cuando se trate de Sociedades en Comandita se observar e requisito de pluralidad previsto en el artculo 323 del Cdigo de Comercio. Artculo 23. Reglamentacin. Se exhorta al Gobierno Nacional para que a travs de los Ministerios respectivos, reglamente todo lo concerniente al funcionamiento de las redes para el Emprendimiento, durante los tres (3) meses siguientes a la sancin de esta ley. Artculo 24. Vigencia. La presente ley entrar a regir a partir de su promulgacin. La Presidenta del honorable Senado de la Repblica, Claudia Blum de Barberi.

122

El Secretario General del honorable Senado de la Repblica, Emilio Ramn Otero Dajud. El Presidente de la honorable Cmara de Representantes, Julio E. Gallardo Archbold. El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes, Angelino Lizcano Rivera. REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL Publquese y cmplase. Dada en Bogot, D. C., a 26 de enero de 2006. LVARO URIBE VLEZ El Viceministro de Comercio Exterior, encargado de las funciones del Despacho del Ministro de Comercio, Industria y Turismo, Eduardo Muoz Gmez.

123

ANEXO 2 LEY 905 DE 2004 (agosto 2) Por medio de la cual se modifica la Ley 590 de 2000 sobre promocin del Desarrollo de la micro, pequea y mediana empresa colombiana y se dictan otras disposiciones. El Congreso de Colombia DECRETA: CAPITULO I Disposiciones generales Artculo 1. El literal b) del artculo 1 de la Ley 590 de 2000 quedar as: b) Estimular la promocin y formacin de mercados altamente competitivos mediante el fomento a la permanente creacin y funcionamiento de la mayor cantidad de micro, pequeas y medianas empresas, Mipymes. Artculo 2. El artculo 2 de la Ley 590 de 2000 quedar as: Artculo 2. Definiciones. Para todos los efectos, se entiende por micro incluidas las Famiempresas pequea y mediana empresa, toda unidad de explotacin econmica, realizada por persona natural o jurdica, en actividades empresariales, agropecuarias, industriales, comerciales o de servicios, rural o urbana, que responda a dos (2) de los siguientes parmetros: 1. Mediana empresa: a) Planta de personal entre cincuenta y uno (51) y doscientos (200) trabajadores, o b) Activos totales por valor entre cinco mil uno (5.001) a treinta mil (30.000) salarios mnimos mensuales legales vigentes. 2. Pequea empresa: a) Planta de personal entre once (11) y cincuenta (50) trabaja-dores, o b) Activos totales por valor entre quinientos uno (501) y menos de cinco mil (5.000) salarios mnimos mensuales legales vigentes o, 3. Microempresa: a) Planta de personal no superior a los diez (10) trabajadores o, b) Activos totales excluida la vivienda por valor inferior a quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes o, Pargrafo. Los estmulos beneficios, planes y programas consagrados en la presente ley, se aplicarn igualmente a los artesanos colombianos, y favorecern el cumplimiento de los preceptos del plan nacional de igualdad de oportunidades para la mujer. CAPITULO II 124

Marco institucional Artculo 3. El artculo 3 de la Ley 590 de 2000 quedar as: Artculo 3. Crase el Sistema Nacional de Mipymes, conformado por los consejos superior de pequea y mediana empresa, el consejo superior de microempresa y los consejos regionales. Artculo 25. La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgacin y deroga las disposiciones que le sean contrarias. El Presidente del honorable Senado de la Repblica, Germn Vargas Lleras. El Secretario General del honorable Senado de la Repblica, Emilio Ramn Otero Dajud. E l Presidente de la honorable Cmara de Representantes, Alonso Acosta Osio. El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes, Angelino Lizcano Rivera. REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL Publquese y ejectese. Dada en Bogot, D. C., a 2 de agosto de 2004. LVARO URIBE VLEZ El Ministro de Hacienda y Crdito Pblico, Alberto Carrasquilla Barrera
_

125

ANEXO 3.

El pergamino nmero ocho O.G. MANDINO Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Una hoja de morera tocada por el genio del hombre se convierte en seda. Un campo de arcilla tocado por el genio del hombre se convierte en un castillo. Un ciprs tocado por el genio del hombre se convierte en un santuario. Un velln de lana tocado por el genio del hombre se convierte en un manto para un rey. Y si es posible que las hojas y la arcilla y la madera y la lana multipliquen su valor en un ciento por ciento, qu digo, en un mil por el hombre, no puedo hacer lo mismo con la arcilla que lleva mi nombre? Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Soy como el grano de trigo a quien le confrontan tres futuros. El trigo puede ser puesto en una bolsa y arrojado en un chiquero para alimentar a los puercos. O puede molerse y convertirse en harina y luego en pan. O puede sembrarse en la tierra para que crezca hasta que sus espigas de oro produzcan mil granos de uno. Soy como un grano de trigo, con una diferencia. El trigo no puede escoger ser de alimento para los puercos, molido para el pan, o plantado para que se multiplique. Yo tengo la facultad de eleccin y no permitir que mi vida sea alimento de los puercos ni dejar que sea molida bajo las piedras del fracaso y la desesperacin, y as quebrantado, ser devorado por la voluntad de otros.

126

Hoy

multiplicar

mi

valor

en

un

ciento

por

ciento.

Para que crezca y se multiplique es necesario plantar el grano de trigo en la oscuridad de la tierra, y mi fracaso, mi desesperacin, mi ignorancia y mis inhabilidades son la oscuridad en la cual he sido plantado a fin de madurar. Ahora, como el grano de trigo que brotar y fructificar solo si es nutrido por la lluvia y el sol y los vientos tibios, yo tambin debo nutrir mi cuerpo y mi mente para cumplir mis sueos. Pero para crecer hasta llegar a su plenitud el trigo debe esperar los caprichos de la naturaleza. Pero yo no necesito esperar porque tengo el poder para escoger mi propio destino. Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Y cmo lograr esto? Primeramente fijar metas para el da, la semana, el mes, el ao y mi vida. As como la lluvia debe caer antes de que el grano de trigo rompa su cscara y germine, as yo tambin debo tener metas y objetivos para que mi vida cristalice. Al fijarme metas recordar mis mejores trabajos del pasado y los multiplicar en un ciento por ciento. Este ser el nivel segn el cual vivir en el futuro. Nunca me preocupar de que mis metas sean demasiado elevadas, puesto que no es mejor acaso apuntar mi lanza a la luna y herir solo a un guila que apuntar mi lanza al guila y pegarle solo a una roca? Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

La magnitud de mis metas no me asombrar aunque quiz tropiece antes de alcanzarlas. Si tropiezo me levantar de nuevo y mis cadas no me preocuparn porque todos los hombres deben de tropezar con frecuencia antes de llegar a su hogar. Slo el gusano est libre de la preocupacin de tropezar. Y yo no soy gusano. No soy una cebolla tampoco. No soy una oveja. Soy hombre. Que otros construyan una cueva con su arcilla. Por mi parte construir un castillo con la ma. Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Y as como el sol debe calentar la tierra a fin de producir la plantita de trigo, as tambin las palabras de estos pergaminos calentarn mi vida y convertirn mis sueos en realidad. Hoy sobrepasar toda accin que realic ayer. Subir a la montaa de hoy con toda la habilidad que tengo, y sin embargo maana subir ms alto que hoy, y el da siguiente ms alto que ayer. El sobrepasar los hechos de los otros carece de importancia; el sobrepasar mis propios hechos es lo que significa todo. Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Y as como el viento caliente hace madurar el trigo, los mismos vientos llevarn mi voz a aquellos que me escucharn y mis palabras les anunciarn mis metas. Una 127

vez pronunciado, no me atrevo a revocar lo que he dicho por temor a la humillacin. Ser como mi propio profeta, y aunque todos se ran de mis declaraciones, oirn mis planes, conocern mis sueos. Y de esta manera no habr escape para m hasta que mis palabras se conviertan en hechos realizados. Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

No cometer el terrible crimen de apuntar demasiado bajo. Realizar la labor que un fracasado no realizar. Siempre extender mi brazo ms all de lo que est a mi alcance. No quedar nunca contento con mi actuacin en el mercado. Siempre ampliar mis metas tan pronto como las haya alcanzado. Procurar siempre hacer que la prxima hora sea mejor que sta. Proclamar siempre mis metas al mundo. Y sin embargo, nunca proclamar mis xitos. Que el mundo en cambio se me acerque con alabanza y que tenga yo la sabidura de recibirlo con humildad. Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Un grano de trigo cuando se multiplica en un ciento por ciento producir cien tallos. Multiplique stos en un ciento por ciento, diez veces, y alimentarn a todas las ciudades del mundo. No soy yo ms que un grano de trigo? Hoy multiplicar mi valor en un ciento por ciento.

Y cuando haya realizado esto, lo repetir de nuevo, y de nuevo, y se producir el asombro a la maravilla ante mi grandeza, en circunstancias que las palabras de estos pergaminos se cumplen en m.

128

ORO SHAKESPIERE Oro? Oro precioso, rojo, fascinante? Con l, se torna blanco el negro y el feo hermoso, Virtuoso el malo, joven el viejo, valeroso el cobarde, noble el ruin. ... Oh, dioses! Por que es esto? Por qu es esto, oh, dioses? Y retira la almohada a quien yace enfermo; Y aparta del altar al sacerdote: S, este esclavo rojo ata y desata Vnculos consagrados; bendice al maldito; Hace amable la lepra; honra al ladrn Y le da rango, pleitesa e influencia En el consejo de los senadores; conquista pretendientes A la viuda anciana y encorvada. ... Oh, maldito metal, Vil ramera de los hombres

129

130