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PATENTES
MAS TINHA VERGONHA DE PERGUNTAR
So Paulo, 2006
Este livro dedicado memria de meu querido e saudoso pai, Augusto, meu melhor amigo e incentivador, a quem devo as melhores recordaes da minha vida, que permanecem intocveis e vivas em meu corao, especialmente neste ano em que celebro o seu centenrio de nascimento.
Agradecimentos
minha patrocinadora, a Interfarma, que acreditou na idia de reeditar este livro A Jorge Raimundo, querido amigo, que me colocou nesta guerra e que se recusa a permitir que eu dela me retire, A Gabriel Tannus e aos integrantes do Conselho Diretor da Interfarma que me estimulam sempre a aprimorar meus conhecimentos sobre este tema to apaixonante, nossa grande causa comum, Aos meus amigos jornalistas que, com sua sinceridade e alto esprito prossional, foram capazes de tomar superdosagens do maior soporfero do mundo, as minhas entrevistas, e, sobrevivendo, foram assim mesmo capazes de produzir comigo matrias interessantes. Permito-me sintetizar todos eles na gura admirvel da jornalista Maria Helena Tachinardi, cujos artigos sobre o tema, alm do prprio livro que publicou h alguns anos, so verdadeiras aulas de Propriedade Intelectual.
Sumrio
i. Apresentao (Dep. Roberto Campos) ii. Prefcio (Dep. Ney Lopes) iii. Introduo (Francisco Teixeira) iv. PERGUNTAS e RESPOSTAS 1. Propriedade industrial e propriedade intelectual so a mesma coisa? 2. A propriedade intelectual um conceito recente? 3. Esses direitos propriedade intelectual so reconhecidos em todo o mundo? 4. O Brasil tem adotado os tratados internacionais sobre propriedade industrial? 5. Os direitos de propriedade industrial ganharam mais relevncia com a globalizao?
6. Por que a propriedade industrial no era reconhecida no Brasil antes da Lei de Patentes, aprovada pelo Congresso em 1996? 7. Desde quando, e por quanto tempo, o Brasil abandonou sua tradio de pioneirismo na defesa da propriedade industrial e deixou de reconhecer patentes? 8. Essa nova lei trata s de patentes? 9. O que uma patente? 10. Uma patente pode ser transferida para terceiros? 11. Quanto tempo dura esse direito de exclusividade? 12. J que os cientistas ou as empresas de pesquisas podem patentear o fruto do seu trabalho, isso signica que se pode patentear uma planta, uma semente, enm, at a natureza e a vida? 13. Qual a diferena entre descoberta e inveno? 14. O que pode e o que no pode ser patenteado? 15. Quando um cientista descobre que um determinado coquetel de remdios, com uma certa proporo na dosagem de cada componente, tem ao especialmente ecaz, como aconteceu recentemente com a Aids, essa descoberta pode ser patenteada? 16. O que piratarianos dias de hoje? o mesmo que falsicao? Por que se diz que um produto pirata? 17. Por que houve tantas presses e protestos contra a aprovao da Lei de Patentes?
18. verdade que a Lei de Patentes pode inibir a pesquisa cientca no Brasil? 19. No seria melhor a existncia de um perodo de carncia antes da vigncia da lei, para que o Brasil tivesse a oportunidade de primeiro desenvolver-se tecnologicamente e a sim reconhecer as patentes? 20. O Japo no copiava tecnologia antes de se desenvolver? 21. Qual foi o pas que mais se beneciou pelo fato de reconhecer mais amplamente o direito patente? 22. Anal, patente monoplio ou no? 23. Francamente, a patente no prejudica a indstria nacional? 24. A obrigao de pagar royalties faz aumentar os preos? 25. No seria vlido deixarmos de pagar royalties durante algum tempo, para nanciar pesquisas cientcas com esse dinheiro? 26. O reconhecimento das patentes estrangeiras pode causar desemprego e desestimular investimentos no Brasil? 27. Qualquer pessoa pode requerer patente para uma inveno? 28. A patente pode ser requerida por um grupo de pessoas, se a inveno resultar de um trabalho de equipe? Neste caso, todos tm que assinar o pedido de patente? 29. Onde se d entrada num pedido de patente? 30. Como se faz um pedido de patente? 31. Os pedidos de patente so publicados no Dirio Ocial?
32. E os casos de invenes sigilosas que no podem ser divulgadas? 33. O titular de uma patente pode manter seu nome em sigilo? 34. H outras possibilidades de fraude na autoria de um pedido de patente? Como a parte prejudicada pode defender seus direitos? 35. O que acontece se duas pessoas tentam patentear a mesma inveno? 36. E se algum provar que j vinha fazendo aquele produto, embora sem patente-lo, muito antes de outra pessoa entrar com o pedido de patente do mesmo produto? 37. Se uma patente requerida no Brasil e, na mesma poca, uma inveno similar est sendo patenteada em outro pas, quem ser o detentor dessa patente? 38. Um inventor estrangeiro pode em seu pas pedir o registro de sua inveno no Brasil? Da mesma forma, um inventor brasileiro pode no Brasil requerer a patente em outros pases? 39. Qual a proteo conferida pela patente? 40. O que exausto de direitos de propriedade industrial? 41. O que exausto nacional e internacional? 42. O que importao paralela? 43. Que teoria o Brasil adotou quanto exausto de direitos? 44. Podem ser feitos estudos ou pesquisas de um produto patenteado sem autorizao do detentor da patente?
45. A concesso de uma patente impede o preparo de medicamentos em farmcias de manipulao? 46. A patente autoriza a comercializao de um produto? 47. Um produto patenteado necessariamente um sucesso de vendas? 48. Na lei anterior, a restrio ao patenteamento de produtos farmacuticos aplicava-se somente aos estrangeiros? Sendo assim, um inventor brasileiro que criasse um novo produto farmacutico poderia patente-lo no Brasil? 49. Quanto tempo demora a concesso de uma patente? E qual o seu prazo de vigncia? 50. possvel dar uma compensao ao detentor de uma patente pelo tempo perdido em avaliaes tcnicas excessivamente prolongadas? 51. Quanto custa obter e manter uma patente? 52. O inventor pode vender a patente do seu invento? 53. Quem recebe a concesso de uma patente ca obrigado a fabricar esse produto no prprio pas que o patenteou? 54. o governo que toma a iniciativa de requerer uma licena compulsria? 55. H outros motivos para a concesso de licenas compulsrias? 56. Uma patente pode terminar antes do prazo de vigncia? 57. O que caducidade?
58. Como o INPI pode ajudar o inventor que deseja licenciar sua patente? 59. O que microorganismo transgnico? 60. Por que a lei brasileira no reconhece patentes para produtos da biotecnologia? 61. As misturas de substncias naturais, como ervas, usadas na medicina popular, podem ser patenteadas? 62. O direito da terra, contra a biopirataria, citado na conferncia Rio-1992, foi considerado na lei brasileira? 63. E o DNA? patentevel? 64. E os animais transformados? 65. E os clones humanos? 66. A propriedade industrial inclui o design? 67. Como se faz o registro de um desenho industrial? 68. Pode-se registrar o desenho de vrios produtos de uma s vez? 69. Quanto tempo dura esse registro? 70. E as marcas? Tambm tm proteo? 71. Anal de contas, o que uma marca registrada? 72. Como que se pede um registro de marca? 73. O que acontece depois desse pedido de registro? 74. Por quanto tempo ca em vigor o registro de uma marca?
75. A lei protege todo tipo de marca? 76. A bandeira nacional pode ser registrada como marca? 77. Letras ou nmeros podem ser registrados? 78. Pode-se patentear uma cor? 79. E um aroma? 80. O slogan de uma campanha publicitria pode ser registrado como marca? 81. E os nomes de bebidas, como champagne, cognac, vinho do Porto e at a cachaa? Podem ser registrados como marca? 82. E o nome de uma pessoa? 83. J que o registro de marca vale para uma determinada linha de produtos, isso signica que uma marca conhecida, como a Coca-Cola, por exemplo, vale s para refrigerante? 84. Como que um brasileiro que tem uma marca de sucesso no Brasil pode registr-la tambm em outros pases? 85. O dono de uma marca pode vend-la? 86. A franquia uma forma de licena para uso de marca? 87. Um grupo de pessoas ou empresas pode registrar uma nica marca? 88. permitido criar-se uma marca parecida com outra marca de sucesso? 89. O Brasil ainda pirateia marcas internacionais famosas, como perfumes e griffes?
90. Anal de contas, quem agrado pirateando vai pagar por isso? Pode at ser preso? 91. A quem cabe provar que um determinado processo industrial no cpia de um processo patenteado? 92. Quais so os crimes de concorrncia desleal? 93. O que so segredos de negcios? 94. Que coisa essa chamada pipeline? 95. Quantos pedidos de pipeline foram solicitados depois da aprovao da nova lei de propriedade industrial? 96. Mas o pipeline no retroatividade? 97. Como que algum pode impedir uma patente de pipeline? 98. Por quanto tempo vigora uma patente de pipeline? 99. Os inventores brasileiros tambm tm direito proteo do pipeline? 100. Por que o pipeline to polmico? 101. Por que ele to importante para a indstria farmacutica? 102. Quem paga os milhes de dlares que se gastam com pesquisa na indstria farmacutica? o pobre do doente? 103. Quais os caminhos para a pesquisa de novos medicamentos? 104. Como est a proteo da propriedade industrial nos outros pases da Amrica Latina? 105. Isso quer dizer que o Brasil levou vantagem com sua nova lei, em relao Argentina e outros pases da Amrica do Sul?
106. Como que ca essa situao no Mercosul? 107. Se os pases tm nveis diferentes de proteo da propriedade industrial, isso pode dicultar a circulao dos produtos patenteados entre os pases do Mercosul e outros pases do mundo? 108. A nova lei vai favorecer a transferncia de tecnologia? 109. O INPI no deveria orientar o empresrio nacional nas questes de transferncia de tecnologia? 110. Agora que as patentes so protegidas por lei, qual a sada para as empresas brasileiras nos ramos que exigem grande avano tecnolgico, j que a tecnologia de ponta exige enormes investimentos? 111. A proteo das patentes, impossibilitando a cpia, pelas empresas nacionais, de novos medicamentos lanados no exterior, dicultar o acesso da populao brasileira s mais recentes novidades teraputicas? 112. A evaso de crebros brasileiros, ou seja, a migrao de cientistas para trabalhar no exterior por falta de mercado de trabalho no Brasil, dever aumentar ou diminuir com a nova lei de propriedade industrial? 113. O INPI est aparelhado para atender s novas necessidades? 114. E o poder judicirio? Est preparado para a nova lei? Apndice: O que mudou no Brasil com a nova lei de Propriedade Industrial
Apresentao
Roberto Campos
Ex-Deputado Federal, ex-Senador e ex-ministro do Planejamento
Precisvamos de um catecismo, acessvel ao grande pblico, sobre a importncia do respeito propriedade intelectual como fator de desenvolvimento econmico e tecnolgico. Esse o objetivo do trabalho de Francisco Teixeira, que acompanhou de perto os cinco anos de debate no Congresso Nacional da Lei de Patentes (Lei No 9279), aprovada em 1996. Esse diploma legal pode ser considerado modernizantesob dois aspectos principais: (1) estende a patentabilidade a indstrias tais como produtos farmacuticos, alimentcios e qumicos que anteriormente no gozavam de proteo patentria, e (2) adapta a legislao brasileira a normas internacionais como o TRIPs (Trade Related Intellectual Property Rights), s quais o Brasil j devia obedincia como membro do GATT, sem, entretanto, corporic-las em lei interna. A atitude brasileira em relao proteo da propriedade industrial (unidos segmentos da propriedade intelectual) tem variado no curso do tempo. Fomos signatrios das duas convenes
internacionais bsicas a Conveno de Paris, de 1886, que tratou especicamente dos direitos de propriedade industrial, e a Conveno de Berna, de 1886, referente aos direitos autorais. Perodos houve, entretanto, em que, sob a inuncia do nacional protecionismo nos entregamos a uma espcie de romantismo tecnolgico, imaginando que, tolerada a pirataria durante uma fase de transio, baratearamos custos e estimularamos a inventividade nacional. Isso que est na raiz da suspenso do reconhecimento de patentes de produtos farmacuticos em 1945, de processos farmacuticos em 1969 e 1971, assim como da desastrosa poltica de autonomia tecnolgica na informtica, praticada desde 1975 mas formalizada em lei em 1984. Criamos, em ambos os casos, a mentalidade de pingentes tecnolgicos, buscando carona no trem do progresso sem pagar passagem. excusado dizer que os resultados foram calamitosos quer no tocante informtica, na qual camos defasados em mais de um decnio, quer no tocante indstria farmacutica. Nesta, a participao dos fornecedores nacionais decresceu aps a suspenso do patenteamento, e no se desenvolveu capacidade signicativa de pesquisa e inovao. As multinacionais preencheram a brecha por licenciamento ou importaes, mas no se sentiram incentivadas para a criao de centros locais de pesquisa. Felizmente, h hoje uma reverso de tendncias. E essa reverso de tendncias, trazida, no caso da indstria farmacutica pela Lei 9.279/96, a Lei de Patentes, chegou a tempo de evitar que o Brasil continuasse marginalizado na revoluo de engenharia gentica, que exerce nesta dcada o papel dinmico que a informtica exerceu na dcada dos 80 (para ns a dcada perdida). H indicaes de que o Brasil assistir a uma grande expanso dos investimentos em pesquisa e produo farmacutica, pela rea-
tivao de projetos paralisados e pela delegao a entidades locais da fase de pesquisas clnicas, til para a formao de uma massa crtica humana para o deslanche inventivo da descoberta de radicais. As possibilidades da engenharia gentica animal e vegetal so amplas no Brasil, graas dimenso do mercado e variedade de condies climticas. Francisco Teixeira presta um til servio ao refutar preconceitos e esclarecer conceitos, como por exemplo, as diferenas entre pirataria e falsicao; entre inveno e descoberta, s sendo patenteveis os produtos e processos que exibam novidade, atividade inventiva e aplicao industrial (diferentemente da simples descoberta de seres existentes na natureza); ou entre monoplio, que extingue a competio e a patente, que confere apenas exclusividade temporria de explorao e excita atividades paralelas de busca de radicais alternativos. No mera coincidncia que alguns pases pioneiros no desenvolvimento tecnolgico, como a Gr-Bretanha e os Estados Unidos, tenham sido tambm pioneiros na formulao de leis de proteo propriedade intelectual e industrial. Em 1623, o Parlamento ingls reservou Coroa o direito de dar cartas patentes inveno de novas manufaturas. Os americanos formularam sua lei de patentes em 1790, mas j na Constituio de Filadla de 1787, em seu artigo primeiro (seo 8) autorizava a criao de um sistema nacional de patentes, a m de dar aos Escritores e Inventores direito exclusivo, por tempo limitado, sobre seus respectivos Escritos e Descobertas. O sbio propsito dos Founding Fathers, profeticamente validado dois sculos depois pela hegemonia tecnolgica americana, era promover o Progresso da Cincia e das Artes teis. Rio de Janeiro, dezembro de 1997.
Prefcio
PRIMEIRA EDIO
Ney Lopes
Deputado Federal e Professor de Direito Constitucional na UFRN
Tudo que diz respeito atual Lei de Propriedade Industrial do Brasil tem a minha ateno prioritria. A razo que dediquei trs anos de minha vida parlamentar ao estudo, debate e redao desse texto. No nal, senti-me tranqilo de conscincia, porque o substitutivo de minha autoria, como Relator da Cmara dos Deputados (o Senado fez poucas alteraes), era justamente o que pensava e defendia como o melhor caminho para o pas. Nessa peregrinao de relator de tema to complexo, conheci o Dr. Francisco Teixeira. Ele representava a corrente que defendia legislao ampla, sem restries de convivncia com o resto do mundo. Outros tantos tcnicos e consultores igualmente manifestaram e defenderam suas opinies e pontos de vista. A mim cabia ouvir os Colegas Parlamentares, ler o material apresentado, fazer a mdia e colocar, no texto nal, as concluses. E isto foi feito com grande critrio, sem temores e com a noo do dever de recolocar o Brasil no cenrio internacional, como uma Nao que respeita a inteligncia alheia e condena a pirataria.
Agora sou honrado com o Prefcio do livro do Dr. Francisco Teixeira, cuja nalidade bsica esclarecer dvidas sobre Marcas e Patentes. Trata-se de trabalho intelectual de pessoa experiente e que realmente acompanhou passo a passo o debate sobre esta legislao. O Dr. Francisco Teixeira, embora pudesse ter optado pelo caminho da anlise erudita do tema, preferiu atingir os leigos. E efetivamente alcanou seu objetivo. Este livro prtico, leve e muito bem escrito. Cabe ao leitor buscar esclarecer suas dvidas. E at para os que conhecem a matria o trabalho sintetiza conceitos e regras legais teis para o dia-a-dia do prossional. O esforo do autor compensado, sem dvida, pela produo de obra didtica, sem precedentes na atualidade nacional. Aqui e acol ele emite opinies pessoais, o que deve ser respeitado, at na discordncia. No todo, o Leitor s tem a ganhar no manuseio deste livro esclarecedor. Braslia, dezembro de 1997.
Prefcio
SEGUNDA EDIO
A primeira edio deste timo livro de Francisco Teixeira foi publicada em 1997, quando se completava um ano da Lei de Propriedade Industrial. Agora so passados 10 anos e a Interfarma (Associao da Indstria Farmacutica de Pesquisa) acredita que o momento extremamente oportuno para o lanamento da segunda edio de Tudo que voc precisa saber sobre patentes, mas tinha vergonha de perguntar. Dediquei-me juntamente com Francisco Teixeira e a vrios e importantes companheiros a rdua luta de defender os princpios da propriedade intelectual no pas.
Comeamos nossa caminhada em 1987 e vimos lei ser promulgada 9 (nove) anos depois de intenso e profcuo trabalho. Estamos completando agora, 10 (dez) anos da nova lei, entretanto, necessrio buscarmos na historia os marcos da legislao sobre Propriedade Industrial para melhor entendermos sua trajetria. A nossa nova lei s foi possvel devido larga tradio do Brasil nesta rea, pois desde 1809 quando foi promulgado o Alvar de D. Joo VI, o tema passou a ser incorporado na nossa legislao. Em 1883 fomos um dos primeiros pases a assinar a Conveno de Paris sobre Propriedade Industrial. Lamentavelmente em 1945 foram abolidas as patentes farmacuticas do nosso cdigo de propriedade industrial. Em 1988 a nossa Constituio no seu artigo 5, inciso XXIX assegura aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao. Em 1994 o Brasil aderiu ao TRIPS Acordo sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade Industrial Relacionados ao Comrcio. Em 1995 foi criada a OMC, do qual o Brasil membro fundador. Em 14 de maio de 1996 foi aprovada a Lei de Propriedade Industrial n 9.279, depois de 5 anos de discusso no Congresso Nacional. Esta nova lei inclui, entre outros, a patenteabilidade de medicamentos. Nesta rea o Brasil realmente perdeu a tradio, pois ficamos de 1945 a 1996, portanto, 51 anos sem patentes para produtos farmacuticos. Com isto perdeu-se a cultura da Propriedade Intelectual nesta rea e a forma de se tratar do assunto. A nova lei resgatou, portanto, antiga dvida que o pas tinha com os legtimos titulares de direitos sobre suas invenes na rea farmacutica, como tambm colocou o Brasil em linha com a legislao internacional em matria de propriedade intelectual. As conseqncias da lei foram importantes, pois foi criada a legislao para explorao de medicamentos genricos; foi criada a Lei de Inovao; o INPI que estava sem contratar funcionrios abriu concurso em 2006 e criou a Academia, ou seja, o Centro de Treina-
mento para Propriedade Intelectual e Marcas; o judicirio passou a ter no Rio de Janeiro varas especializadas na rea; novos investimentos em ativos fixos para produo de medicamentos foram feitos no Brasil; o nosso acesso a novos e importantes medicamentos foi imediato; vrias parcerias universidades/empresas foram efetuadas; processos de transferncia de tecnologia foram efetivados; os nossos pesquisadores ficaram no pas; o combate pirataria foi intensificado; o aumento das pesquisas clnicas fases II e III foi notvel e nossos pesquisadores esto preparando teses e estudos com agregao de valor. Por fim as empresas farmacuticas nacionais comearam a pesquisar e solicitar patentes, inclusive a Fiocruz. Lamentavelmente o INPI no pode acompanhar a agilidade que o processo merecia, pois nestes ltimos 10 anos foram feitos 20.709 pedidos referentes s preparaes para fins mdicos, dentrios e higiene pessoal e foram concedidas somente 269 patentes. Talvez a ingerncia da Anvisa, devido ao artigo 229C da Lei, que tira do INPI as prerrogativas de conceder patentes para medicamentos sem anuncia prvia da Anvisa e as vrias tentativas de projetos de leis que procuram deteriorar a lei, possam ser os responsveis pelo atraso na concesso de patentes. Somente uma parceria de todos envolvidos no tema poderia agilizar o processo no Brasil, criando a vontade poltica e a cultura da propriedade intelectual. Esta parceria poder ser o propulsor do desenvolvimento brasileiro, na rea da inovao com conseqncias benficas para o pas. Se voc tem dvidas sobre a importncia de Lei de Patentes fundamental que voc leia este livro de Francisco Teixeira, pois alm de esclarecedor didtico, simples, objetivo e presta um grande servio a todos interessados no tema.
Introduo
Francisco Teixeira A idia de escrever este livro surgiu h alguns anos, quando eu me encontrava ainda em plena luta campal pela promulgao da nova Lei Brasileira de Propriedade Industrial. Naqueles tempos, de longos embates no Congresso Nacional, os contatos com os interessados no tema eram muito intensos, em longas conversas com jornalistas, parlamentares, funcionrios do governo e, nem sempre com muita serenidade, com estudantes. Foi a, neste ponto, que eu comecei a constatar que, na maioria das vezes, as pessoas que discutiam propriedade intelectual pouco ou nada sabiam sobre o assunto. E, curiosamente, alguns se recusavam a admitir sua ignorncia ou, pior, deixavam que idias preconcebidas funcionassem como uma autntica barreira ao esclarecimento de questes s vezes meramente tcnicas. A nica exceo a esta regra foram os jornalistas, que nunca hesitaram em revelar o seu maior ou menor grau de desconhecimento em relao complexa questo das patentes. Confesso que, s vezes, cheguei quase ao desespero porque tinha que repetir, ad
nauseam, conceitos bsicos que eu, na minha arrogncia, achava que deveriam ser de domnio universal. Mas como a necessidade faz o hbito, fui aos poucos domando a impacincia e a intransigncia e fui comeando a gostar das explicaes, revelando uma vocao tardia de comunicador. O comeo foi algo tmido: listas com denies conceituais, escritas em linguagem simples, direta, desmisticando termos antes incompreensveis para aqueles que no dominassem o jargo da Propriedade Intelectual. Depois vieram folhetos, artigos, apresentaes para palestras e seminrios. Da para este livro foi um salto de imenso prazer pessoal. Da mesma forma em que este livro se inspirou em vrias perguntas de jornalistas, da ser tambm dedicado a eles (vide agradecimentos), ele destinado queles que, interessando-se pelo tema, no venham a ser forados, como eu, a praticar o autodidatismo. Ao escrev-lo, pensei no nos que perguntam e aprendem sem timidez, como jornalistas e estudantes, mas, sobretudo (vide subttulo do livro) naqueles que s vezes tm vergonha de perguntar executivos, advogados, economistas, professores, polticos e tantos outros prossionais que, agora, podem ter acesso, na intimidade de seus escritrios ou dos seus lares, aos conceitos bsicos deste tema fascinante e contemporneo. Agora na ocasio do dcimo aniversrio da promulgao da Lei de Patentes, achei que seria o momento ideal para publicar uma segunda edio, revista, da obra, cuja primeira edio se encontra totalmente esgotada. Espero, desta forma atender aos inmeros pedidos neste sentido, que muito me envaidecem. Espero tambm poder repassar todas as modicaes diretas e indiretas a que a nossa Lei foi submetida, no decorrer destes anos e, sobretudo, chamar a ateno para modicaes ora em discusso no Congresso Nacional, que, se aprovadas, iro descaracteriz-la substancial-
mente. Estas e aquelas sero amplamente explicadas e discutidas na nova seco de Apndice, localizada no nal desta edio. Por ltimo, uma palavra de advertncia. No procurem encontrar neste pequeno livro um tratado sobre o tema. Nada disso. Trata-se, no fundo, de quase uma cartilha. Ou, como dizem meus amigos da indstria farmacutica, no mximo uma bula, mas sem nenhuma contra-indicao ou efeito colateral. J me sentirei amplamente recompensado se a leitura destas pginas servir, ao menos, de estmulo para que o leitor se interesse e se aprofunde mais no tema, reconhecendo que, no mundo globalizado de hoje, o capital mais importante o intelectual.
Perguntas e Respostas
1. Propriedade industrial e propriedade intelectual so a mesma coisa?
A inteligncia e a criatividade humanas produzem muitos frutos, mas nem sempre esses frutos so concretos: podem apresentar-se tambm na forma de conceitos abstratos. So idias capazes de se concretizar na forma de obras de arte, produtos industriais e comerciais, servios, e tambm como nomes e smbolos que sero sinais inconfundveis da procedncia e qualidade de tais produtos, obras ou servios. reconhecido por todos o direito que tem o autor de um livro, filme, cano ou texto teatral, em relao aos resultados comerciais de sua criao. Da mesma natureza o direito que um inventor deve ter sobre seus inventos. Propriedade intelectual o direito que qualquer cidado, empresa ou instituio tem sobre tudo o que resultar de sua inteli-
gncia ou criatividade. Esse direito protegido atravs de diversos instrumentos jurdicos que, cada um a sua maneira, servem para proteger os seus titulares (ou proprietrios) contra o uso no-autorizado de sua legtima criao, talento ou inteligncia, por terceiros. A propriedade industrial um dos tipos de propriedade intelectual. Abrange a proteo de atividades, produtos, idias ou smbolos que estejam relacionados a um processo industrial ou comercial. o caso das patentes, das marcas, do desenho industrial, das indicaes geogrficas e dos segredos de negcios. O outro tipo de propriedade intelectual o direito autoral. Engloba os princpios que protegem os criadores de determinadas obras literrias, cientficas, artsticas, fonogrficas etc. A existncia desses direitos faz com que os autores de livros e textos em geral recebam compensao por sua comercializao (copyrights), que os compositores recebam direitos por suas obras musicais e, ainda, em muitos outros casos, que os autores impeam o uso indevido de obras de artes plsticas, como a reproduo de gravuras, quadros e esculturas, obras arquitetnicas ou de design, obras cinematogrficas reproduzidas em videofitas, videodiscos ou discos compactos e, at mesmo, programas de computador (softwares) ou topografias de circuitos integrados ou chips.
de de ver reconhecido o seu talento. O que evoluiu com o tempo foi a defesa comercial do fruto desse talento. A legislao sobre patentes industriais surgiu na Inglaterra, em 1623, com o impulso da industrializao, e foi adotada em 1790 pelos Estados Unidos. Em 1883, todos os pases presentes Conveno Internacional de Paris (inclusive o Brasil) firmaram um importante tratado multilateral sobre a propriedade industrial, que ficou conhecido como a Conveno de Paris. Nesse tratado, os direitos de propriedade industrial, especificamente, comearam a ter uma proteo mais efetiva: a Conveno de Paris sistematizou as normas de proteo a marcas, patentes, desenhos industriais etc. Seu texto tem sido revisto e atualizado de tempos em tempos 1900 em Bruxelas, 1911 em Washington, 1925 em Haia, 1934 em Londres, 1958 em Lisboa e 1967 em Estocolmo. Em 1886, foi criada a Conveno de Berna, considerada como a principal conveno transnacional especificamente voltada para os direitos autorais, impondo normas mnimas para os pases signatrios. A proteo dos direitos autorais automtica em todos os pases-membros. Seu texto tem sido tambm atualizado e revisado: 1896 em Paris, 1908 em Berlim, 1914 em Berna, 1928 em Roma, 1948 em Bruxelas, 1967 em Estocolmo, 1971 e 1977 em Paris. Os conceitos ligados propriedade intelectual tm exigido atualizaes freqentes em funo da rapidssima evoluo da tecnologia da informao. Discute-se hoje at como proteger os direitos autorais em ambientes abertos e dinmicos, como a internet, onde a transmisso de softwares e outros produtos de informtica, assim como textos e imagens, no est ainda convenientemente regulada.
os ltimos a chegar sero prejudicados pela falta de investimentos em fontes criadoras de tecnologia. Em 2.014, a Histria j nos ter ensinado que possivelmente teremos diversos outros campos de criao a proteger...
Em 1967, vivamos sob a poltica de substituio de importaes: acreditava-se que a evoluo tecnolgica seria conquistada ao preo de copiar sem remunerao ou explorar sem tica o produto da inteligncia alheia. bvio que a evoluo tecnolgica no aconteceu por essas vias transversas. Em 1990, finalmente, o Brasil ratificou o texto de Estocolmo. Antes tarde do que nunca.
6. Por que a propriedade industrial no era reconhecida no Brasil antes da Lei de Patentes, aprovada pelo Congresso em 1996?
O Brasil reconhecia a propriedade industrial, mas no permitia o patenteamento de invenes e processos em certas reas como qumica, farmacutica ou alimentcia, e fazia isso basicamente por conta de uma premissa absolutamente falsa: a de que copiar, copiar, copiar, geraria cada vez mais tecnologia. Por que essa premissa falsa? Porque uma crena que contm uma incoerncia em si mesma. Se todos copiassem todo mundo, no haveria mais incentivo para a criao original. Quem cometesse a ousadia de criar um conceito novo, ou uma coisa nova, na legtima pretenso de ter algum retorno comercial com sua criao, teria necessariamente que mant-la em segredo para no ser copiado. Voltaramos ento ao obscurantismo. A criatividade pea primordial do sucesso das organizaes e dos profissionais no mundo de hoje. Se olharmos as empresas que tm maior valor patrimonial, veremos que esto na vanguarda as que tm o maior acervo de capital intelectual. Belos exemplos dessa condio so a Microsoft empresa construda em cima de um contedo intelectual fantstico, representado pelos softwares usados hoje no nosso dia-a-dia e tambm as empresas farmacuticas de pesquisa, cujo principal componente no o patrimnio fsico, e sim a tecnologia existente em seus produtos. Existem hoje em desenvolvimento mais de dez mil produtos para tratamento ou preveno de todas as doenas que afligem o homem. Da mesma forma, as empresas de softwares desenvol-
vem milhares de programas e aperfeioamentos que vo facilitar o dia-a-dia das empresas e dos indivduos nos prximos anos. Essas empresas e a evoluo que elas promovem simplesmente no existiriam caso no houvesse a garantia legal de que o fruto de suas descobertas ser protegido contra a ao deletria e criminosa de imitadores, piratas e falsificadores. A proteo dos direitos de propriedade industrial garante a toda a sociedade o interesse cada vez maior dos investidores que aplicam seus recursos nessas empresas inovadoras, certos de ter como retorno a rentabilidade proveniente de um produto da inteligncia. Como conseqncia da poltica equivocada que o Brasil adotou durante alguns anos, no reconhecendo os direitos de propriedade intelectual em algumas reas, deixamos de ser criadores originais nessas reas e passamos a ser conhecidos como plagiadores golpistas no cenrio internacional. Trocamos a nossa honradez e nossa capacitao tecnolgica pelo gozo de curto prazo em benefcio de alguns privilegiados que engordaram suas contas bancrias usando argumentos falsamente patriticos, enquanto o pas emagrecia a olhos vistos na sua capacidade de gerar tecnologia.
7. Desde quando, e por quanto tempo, o Brasil abandonou sua tradio de pioneirismo na defesa da propriedade intelectual e deixou de reconhecer patentes?
Esse perodo em que o nosso pas mergulhou no retrocesso tecnolgico comeou a delinear-se em 1945, quando o Brasil deixa de reconhecer patentes para produtos farmacuticos e ganhou corpo em 1969, quando um decreto presidencial do governo militar estendeu a proibio das patentes aos processos farmacuticos. Em 1971, ainda sob o regime militar, uma lei do Congresso Nacional confirmou um Decreto-Lei de 1969, resultando em um Cdigo de Propriedade Industrial que no reconhecia patentes em determinadas reas (indstria farmacutica, alimentcia, qumica etc.). Alm de no reconhecer patentes, a lei brasileira durante esse perodo tambm permitia que cidados espertssimos, inspirados na Lei de Grson (tirar vantagem em tudo), registrassem aqui, como suas, marcas famosas e valiosas de criadores estrangeiros. Como consumidores, podamos ser enganados (dentro da lei) comprando um perfume Paco Rabanne que parecia mas no era. Mas corramos riscos ainda mais srios diante de medicamentos colocados no mercado e que imitavam produtos farmacuticos originais patenteados l fora. Alm dos perigos que a imitao desses produtos trazia para o consumidor e da reputao negativa no cenrio internacional, esse procedimento provocou um grande prejuzo ao desenvolvimento tecnolgico em nosso pas. Diziam alguns que a liberdade de copiar seria um impulso para o desenvolvimento tecnolgico
brasileiro, mas o que de fato aconteceu foi o contrrio: a falta de proteo propriedade industrial inviabilizou a existncia de industrias nacionais realmente competitivas em setores estratgicos como o qumico, o farmacutico e o alimentcio. O panorama s comeou a mudar a partir de 1990, quando o governo brasileiro emitiu sua nova poltica industrial, incluindo a proteo propriedade industrial como ferramenta indispensvel ao desenvolvimento econmico e tecnolgico. Em 1994, o Congresso ratificou o TRIPs e finalmente em 1996 aprovada a atual Lei de Propriedade Industrial, que passou a vigorar plenamente a partir de 15 de maio de 1997. Posteriormente, alguns anos aps o incio da vigncia da nova Lei, infelizmente, foram introduzidas algumas mudanas, que comearam a enfraquecer alguns de seus aspectos mais importantes, atravs de Medidas Provisrias convertidas ou de decretos supostamente reguladores, mas que conflitavam com o esprito e o texto da Lei. Mais ainda, subsistem no Congresso alguns Projetos de Lei, que, se aprovados, iro descaracterizar ainda mais o texto original da nossa Lei. Estes pontos so discutidos mais em detalhe no apndice localizado no final desta edio.
12. J que os cientistas ou as empresas de pesquisas podem patentear o fruto do seu trabalho, isso significa que se pode patentear uma planta, uma semente, enfim, at a natureza e a vida?
Absolutamente no. A inovao executada pela mo do homem condio indispensvel aprovao de uma patente. Nada pode ser patenteado sem que haja uma modificao radical a ponto de transformar at um ser vivo em algo capaz de produzir, aps a interveno humana, efeitos completamente diferentes dos que a natureza lhes atribuiu. Um excelente exemplo o processo de obteno de insulina por engenharia gentica. Tradicionalmente, a insulina administrada aos diabticos era produzida atravs de um processo de purificao do pncreas do boi e do porco. Ora, por mais sofisticados que fossem esses mtodos de purificao, a insulina resultante desses rgos animais no era absolutamente idntica humana, gerando ocasionalmente at algumas reaes indesejadas em diabticos mais sensveis. Pesquisando solues para esse problema, um grupo de cientistas de duas empresas de pesquisa (Genentech e Eli Lilly) verificou que a bactria scherichia coli poderia ser alterada em seu cdigo gentico transformando-se numa verdadeira fbrica de insulina, com caractersticas idnticas insulina humana. Por fora do talento de uma equipe de cientistas, uma bactria anteriormente intil passou a produzir insulina por DNA recombinante. Da o seu patenteamento, j que a scherichia coli, depois
de modificada, nada mais tinha a ver com aquela pequena ameba cujo destino seria, na melhor das hipteses, o esgoto pblico...
O segundo critrio a presena necessria de uma atividade inventiva. Uma inveno tem que ter originalidade, criatividade, no poder ser uma mera reproduo de algo bvio ou que se encontre na natureza, pois isto seria considerado uma descoberta e no uma inveno. A terceira condio, muito importante, a aplicao industrial. A inveno dever se revestir de caractersticas que permitam a sua reproduo em escala industrial. As famosas invenes do prof. Pardal, embora originais, no se enquadrariam neste ltimo critrio. Os modelos de utilidade que podem ser patenteados tambm esto previstos na lei (Artigo 9o): patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao. Os grandes mestres do direito de propriedade intelectual consideram que todo e qualquer processo ou produto que apresente as trs caractersticas essenciais da patenteabilidade (novidade, atividade inventiva e aplicao industrial) pode ser patenteado, no devendo haver nenhuma restrio de ordem subjetiva. Entretanto, a lei brasileira no seguiu este conceito mais liberal. Preferiu seguir algumas leis em vigor em outros pases que, por mera concesso poltica, adotam essas restries. No pode ser patenteado o que for contrrio moral, aos bons costumes e segurana, ordem e sade pblicas, diz o Artigo 18 da lei. No cabe a uma lei de propriedade industrial entrar em conceitos desse tipo. Com este excesso de zelo, o legislador esqueceu-se de que a patente no uma autorizao de vendas mas somente uma proteo contra a imitao. Um produto patenteado pode ter sua comercializao proibida, se for o caso, mas isso no
impede que seja patenteado, at porque os costumes e valores mudam: quem imaginaria, h alguns anos, campanhas de comunicao de massa, assinadas pelo governo federal, incentivando o uso de camisinhas durante o carnaval? A lei tambm exclui da patenteabilidade vrios produtos que deveriam ter suas patentes concedidas normalmente. o caso dos programas de computador, cuja proteo na lei brasileira limita-se ao copyright do direito autoral. Tambm no podem ser patenteadas as tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos, bem como mtodos teraputicos ou de diagnstico, para aplicao no corpo humano ou animal. Este outro equvoco da lei brasileira. um absurdo no poder patentear uma nova tcnica cirrgica, por exemplo, se ela resultado do talento, do esforo e da criatividade de um especialista ou de uma equipe. E por que no se permite patentear qualquer inveno relativa energia nuclear? Esta restrio est no mesmo Artigo 18: substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer espcie, bem como a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e os respectivos processos de obteno ou modificao, quando resultantes de transformao do ncleo atmico. Outra restrio equivocada, em nossa opinio so as que incluem as invenes biotecnolgicas que no envolvam microorganismos transgnicos. A lei protege, ento, as invenes mais sofisticadas e deixa de fora as mais tradicionais (como as resultantes de processos simples como a fermentao) e portanto mais acessveis aos inventores que no dispem de grandes recursos tecnolgicos.
15. Quando um cientista descobre que um determinado coquetel de remdios, com uma certa proporo na dosagem de cada componente, tem ao especialmente eficaz, como aconteceu recentemente com a Aids, essa descoberta pode ser patenteada?
Nesse caso a lei muito clara e correta: no se pode patentear a simples mistura de produtos preexistentes. Isso no considerado uma atividade inventiva, e sim uma mera justaposio de tecnologia conhecida. A mesma coisa ocorre com os complexos vitamnicos. Se um fabricante desejar, por exemplo, agregar vrios produtos em uma s cpsula, para fornecer esse coquetel de maneira mais prtica e segura, precisar obter autorizao dos titulares de cada patente e pagar a eles os devidos royalties.
16. O que pirataria nos dias de hoje? o mesmo que falsificao? Por que se diz que um produto pirata?
Falsificao e pirataria so coisas diferentes. O crime de pirataria uma infrao aos princpios da propriedade intelectual, enquanto a falsificao um crime que no est necessariamen-
te nesse campo. Assim, um produto pirata no necessariamente uma falsificao, e vice-versa. Fazer um produto semelhante a outro, sem obter autorizao de seu autor, criador ou inventor, quando esta autorizao legalmente necessria, um ato de pirataria. Digamos que eu compre em um camel, por exemplo, uma fita um CD ou um DVD com as ltimas canes gravadas pelo cantor Roberto Carlos. Pode ser que eu esteja comprando uma cpia cuja produo no foi nem autorizada pelo intrprete nem pelo seu editor, e muito menos pela gravadora. Trata-se apenas de uma fita, CD ou DVD que foram reproduzidas clandestinamente e que apresentam caractersticas semelhantes ao produto original, porm sem a mesma qualidade tcnica. O mais relevante, no caso, que a venda dessas cpias no gera benefcios ao seu autor nem aos seus parceiros que investiram na produo e na comercializao de sua obra. Vai render lucros, sim, aos que o produziram e o comercializam sem licena dos titulares dos direitos de propriedade intelectual. Trata-se, portanto, de um produto pirata. Mas, a rigor, no uma falsificao. Um videograma ou fonograma de um artista conhecido, reproduzido em uma fita cassete pirata, ser sempre um fonograma daquele artista. E no de outro cantor fazendo-se passar por ele. tambm um ato de pirataria explcita alugar uma fita de vdeo ou DVD que no esteja licenciada para esse tipo de comercializao, mesmo que seja uma fita ou um DVD original. o caso das mdias que so vendidas apenas para exibio privada em residncias. Auferir rendimentos comerciais utilizando esse veculo infrao de propriedade intelectual, j que o acesso quela obra foi cedido pelo autor e seus parceiros apenas para um determinado tipo de exibio. Alm disso, qualquer outra forma de exibio com cobrana de ingressos, inclusive em um cinema, escola ou clu-
be, considerada um ato de pirataria, a no ser que a cpia alugada seja destinada exibio pblica. Esta discusso se ampliou ainda mais nos ltimos anos com o surgimento de novas mdias como o MP-3 e os I-Pods que utilizam arquivos eletrnicos obtidos via Internet. Depois de uma luta intensa, que ainda no terminou, os stios e bancos de dados que fornecem estes arquivos ao mercado esto sendo obrigados a pagar copyrights aos detentores dos direitos autorais destas obras. Pirataria tambm o que ocorre habitualmente em escolas, universidades e at bibliotecas pblicas, quando se fazem cpias xerox de livros (no todo ou em parte). Mesmo que no sejam vendidas como apostilas, mas simplesmente xerocados por alunos, essas cpias caracterizam um desrespeito aos direitos do autor. Em alguns pases, paga-se uma pequena taxa de direitos autorais no ato de fazer cpias de um livro. J a falsificao um crime contra autor e tambm contra o consumidor. o caso, por exemplo, de um remdio cuja embalagem e caractersticas fsicas tm a mesma aparncia do produto original, mas o contedo falso. Ou seja, dentro de uma cpsula vendida como se fosse antibitico existe apenas amido de milho ou talco, em vez dos ingredientes farmacolgicos. Trata-se portanto de uma falsificao, comparvel a garrafas de usque batizadas. Ou peas de roupa copiadas de grifes famosas, com a logomarca dessas grifes, mas produzidas sem licena em confeces de fundo de quintal. Estes casos de falsificao constituem crimes independentes de qualquer eventual infrao aos direitos de propriedade intelectual.
17. Por que houve tantas presses e protestos contra a aprovao da Lei de Patentes?
Interesses particulares e pessoais sempre se organizam para evitar o corte de privilgios. O antigo cdigo de propriedade industrial autorizava privilgios especiais para determinados empresrios que imitavam ou copiavam produtos de terceiros. Ou seja, ao abrigo da lei, alguns privilegiados podiam utilizar, sem qualquer nus, o contedo tecnolgico de patentes de produtos farmacuticos, alimentcios e qumicos, reconhecidas no exterior mas no em nosso pas. Uma patente desse tipo exige investimentos de milhes de dlares, alm de vrios anos de trabalho duro de pesquisadores e grandes equipes de especialistas. E o retorno desses investimentos, com a venda do produto, que viabiliza novas pesquisas. Sendo assim, justo plagiar? Claro que permitir o plgio um absurdo, mas, antes da nova lei de propriedade industrial, um laboratrio instalado no Brasil poderia produzir e comercializar, por exemplo, produtos similares ao AZT, ao Prozac, ao Antak e outros medicamentos famosos, sem pagar qualquer direito aos detentores das patentes desses produtos. Tudo isso a pretexto de desenvolver uma indstria farmacutica nacional. Obviamente esse princpio no era democrtico, pois significava uma exceo consentida a um princpio geral do direito de propriedade. claro que este privilgio de exceo beneficiou economicamente a muitas empresas. Nada mais natural que os privilegiados se organizassem para lutar por seus interesses. Tambm era natural que os atingidos economicamente pela concesso desses privilgios se organizassem para aboli-los. Da a polmica.
Obviamente os dois lados encontram defensores que utilizam at argumentos ideolgicos. De um lado, estavam aqueles que defendiam seus pontos de vista como questes de interesse nacional, de segurana da ptria, de posicionamento poltico para a conquista da independncia tecnolgica em setores estratgicos como o farmacutico e o qumico. De outro lado, aqueles que sustentam que a indstria s pode ser inovadora quando protegida por uma forte lei de patentes que preservasse os investimentos de altssimo risco em reas to complexas. A segunda corrente prevaleceu na votao da nova lei, por ter entendido o Congresso Nacional que a nao brasileira somente poderia alcanar um real desenvolvimento tecnolgico a partir do momento em que os direitos de propriedade intelectual, to arduamente defendidos pelo acordo TRIPs, fossem reconhecidos em nosso pas. O Brasil agiu certo. A temperatura dos debates subiu algumas vezes, quando a chamada lei das patentes estava em discusso nas duas casas do Congresso Nacional, devido a alguns fatores eminentemente polticos. Assim foi quando os Estados Unidos, em 1988, instituram sanes comerciais a exportadores brasileiros, como retaliao para obter uma suposta compensao pelos prejuzos sofridos por suas empresas farmacuticas cujos produtos eram legalmente imitados no Brasil. Nesta poca, aquele que defendia as patentes de medicamentos era considerado um tipo de lesa-ptria ou Calabar redivivo. A temperatura subiu tambm quando ocorreu a primeira votao da lei na Cmara dos Deputados, que coincidiu com um processo de impeachment do ex-presidente Collor. Como o projeto de lei tinha sido enviado ao Congresso por aquele presidente, o ato de se defender essa lei passou a ser visto por alguns como submisso
a um governo que estava sendo justamente despejado do poder por exigncia de toda a sociedade. Felizmente, nesse caso, a razo prevaleceu sobre a emoo. O texto que acabou sendo votado no Congresso muitssimo melhor, em qualidade e nvel de proteo, do que o projeto que havia sido apresentado no governo Collor. E a nova lei foi aprovada por maioria de votos, superior at que exigida para emendas constitucionais, refletindo portanto o consenso de mais de 80% dos congressistas. Esta votao consagradora confere a essa lei um nvel de legitimidade absolutamente acima de qualquer suspeita. O fato de no ter sido aprovada por unanimidade s faz aumentar o valor da lei de patentes, pois uma lei que protege a inteligncia incompatvel com o conceito de unanimidade burra, to bem definida pelo grande Nelson Rodrigues.
18. verdade que a Lei de Patentes pode inibir a pesquisa cientfica no Brasil?
Absolutamente falso. Pelo contrrio, a lei j est gerando a criao de novos projetos de pesquisa cientfica no Brasil. As universidades sabem que no podem depender exclusivamente das escassas verbas que o governo destina pesquisa cientfica. semelhana de suas congneres no exterior, nossas instituies universitrias precisam celebrar parcerias com a iniciativa privada para viabilizar as suas pesquisas. Alm disso, podero passar a obter recursos econmicos atravs da comercializao de seus inventos. Dessa forma estaro no s garantindo o funcionamento dos laboratrios e a conservao dos cientistas em seus quadros, como tambm gerando recursos para novas pesquisas. A lei contm, inclusive, um dis-
positivo que estabelece uma regra de diviso dos recursos auferidos por uma patente, entre os inventores e as instituies que viabilizam esses inventos. Ficamos muito felizes ao saber que hoje, passados dez anos da passagem da Lei, instituies respeitabilssimas como a Fiocruz e a Unicamp j possuem suas prprias patentes, aqui e no exterior. S este fato, por to relevante, nos compensa largamente por tanto esforo dispendido no processo de discusso e aprovao da nova Lei.
19. No seria melhor a existncia de um perodo de carncia antes da vigncia da lei, para que o Brasil tivesse a oportunidade de primeiro desenvolver-se tecnologicamente e a sim reconhecer as patentes?
Esse argumento absurdo e os fatos comprovam que ocorre exatamente o contrrio. Depois de vrias dcadas sem patentes, a indstria farmacutica nacional no produziu um s medicamento inovador. Copiar no cria tecnologia. Patentes, por outro lado, representam garantia de investimentos privados em pesquisa. No h desenvolvimento apenas com investimento do Estado. Portanto, patentes so uma pr-condio para o desenvolvimento, e no uma conseqncia.
21. Qual foi o pas que mais se beneficiou pelo fato de reconhecer mais amplamente o direito patente?
Sem dvida, foram os Estados Unidos, cuja lei de patentes uma das mais antigas do mundo, com mais de dois sculos de existncia.
A eficincia do escritrio americano de patentes reconhecida no mundo inteiro, como tambm a liberalidade da sua lei. O processo de aprovao de uma nova patente extremamente rigoroso, o que d confiabilidade ainda maior ao sistema. As empresas investem maciamente em pesquisa tecnolgica, com a segurana de que seus direitos de propriedade intelectual estaro protegidos. E inventores de todas as naes, na maioria dos casos, escolhem os EUA como primeiro pas onde depositam seu pedido de patentes. Muito importante tambm destacar, no sistema norte-americano, o tratamento especial que conferido s cortes judiciais que decidem litgios de propriedade intelectual. Por esse motivo, essas cortes tornam-se fontes primrias de jurisprudncia internacional sobre o tema.
concorrncia sadia, que estimula o aprimoramento dos produtos e o bem-estar dos consumidores: existem 17 tipos do antibitico cefalosporina patenteados por 11 companhias diferentes; se falarmos de uma das principais categorias de medicamentos, os hipertensivos, teremos nada menos que 19 patentes, de 14 diferentes empresas. H muitos outros exemplos como estes. Ser que isso monoplio??? Hoje em dia h at alternativas com patentes diferentes, at para os produtos para tratamento da disfuno ertil, como o Viagra, o Cialis e o Levitra.
lcool combustvel (etanol) a partir de bagao de cana, palha de milho, papel velho e diversos tipos de lixo. Esse invento mereceu do Departamento de Marcas e Patentes dos Estados Unidos a patente de nmero 5.000.000. O governo norte-americano costuma conceder as patentes com nmeros redondos como uma honraria reservada a invenes especiais, que representem contribuies de grande importncia para a humanidade. Mas ironicamente a notoriedade no exterior no deu a Flvio nenhuma honra em seu pas. Ele chegou a oferecer a patente da inveno USP e ao CNPq, que no se interessaram. Concluso: o patenteamento da Universidade da Flrida, que vendeu a licena da bactria empresa Bioenergy visando sua aplicao industrial. E, para utilizar a tecnologia do cientista brasileiro, nosso pas ter que pagar royalties aos norte-americanos. Se j houvesse proteo de patentes no Brasil, viabilizando o mesmo tipo de parceria que acontece nos EUA entre indstrias e universidades, o pesquisador teria tido muito mais facilidade de desenvolver e patentear aqui mesmo o seu invento.
royalties contratuais, por parte do licenciado, para quem lhe cedeu aquela tecnologia. A influncia dos royalties na formao dos preos, com um percentual que geralmente no chega a 10%, muito inferior incidncia de impostos sobre a operao direta. O governo, atravs dos impostos, na grande maioria dos casos arrecada muito mais com um invento do que o prprio inventor ou seus parceiros comerciais.
25. No seria vlido deixarmos de pagar royalties durante um tempo, para financiar pesquisas cientficas com esse dinheiro?
Esta idia tem base num conceito que j esteve em voga h alguns anos mas que felizmente est caindo em desuso a formao compulsria de tecnologia, ou industrializao a tapa. Essas pessoas, espertamente criativas e que gostam de tirar vantagem em tudo, raciocinavam da seguinte forma antes da lei de patentes: J que no temos investimentos em tecnologia por parte do Estado, que pobre, nem podemos atrair investimentos privados porque o Brasil no reconhece as patentes e copiar to fcil, vamos fazer os tubares da tecnologia pagarem a conta. Para que pagar royalties se eles j so to ricos? Essa extica teoria rarissimamente encontra respaldo em qualquer pas do mundo. Os royalties pagos so o veculo mais legtimo para que um inventor possa ser justamente remunerado pelo fruto de sua criao. O inventor bem recompensado tornar-se- uma fonte de mais e mais criaes, que podero resultar em inovaes tecnolgicas
ainda melhores. Se suspendssemos, mesmo temporariamente, o pagamento de royalties, estaramos tirando no s o estmulo mas tambm os recursos mnimos necessrios formao de novas tecnologias. Alm disso, estaramos praticando um furto de propriedade intelectual.
26. O reconhecimento das patentes estrangeiras pode causar desemprego e desestimular investimentos no Brasil?
Muito pelo contrrio: agora, com a proteo s patentes, aumenta no Brasil o estmulo para empregos qualificados nas indstrias excludas, como a qumica, a farmacutica e a alimentcia. Essa pergunta talvez fizesse algum sentido se o no-reconhecimento de patentes, durante quase cinco dcadas, tivesse gerado empregos no Brasil. Mas o que acontecia era exatamente o contrrio. As indstrias nacionais beneficiadas pela falta de patentes acostumaram-se a importar os principais componentes de seus produtos e quase sempre foram meras misturadoras de ingredientes. Apesar da liberdade de copiar, essas indstrias jamais conseguiram fabricar os insumos bsicos no pas, como por exemplo aqueles ingredientes usados na produo de medicamentos. A maior parte (e a parte mais qualificada) da mo-de-obra usada pelos fabricantes nacionais de medicamentos, portanto, estava fora do Brasil, nas indstrias provedoras de tecnologia e fabricantes de insumos bsicos.
28. A patente pode ser requerida por um grupo de pessoas, se a inveno resultar de um trabalho de equipe? Neste caso, todos tm que assinar o pedido de patente?
Se a inveno ou modelo de utilidade houver sido realizada em conjunto por duas ou mais pessoas, todas podem assinar o pedido de patente, mas basta que uma delas o faa, mediante nomeao e qualificao das demais, para ressalva dos respectivos direitos (Artigo 6o 3o).
as lembranas ainda estavam bastante vivas... ento algum achou que as patentes de interesse nacional deveriam ter seus trmites prprios. Isso foi, obviamente, uma questo de estratgia poltica para obter apoio dos militares aprovao da lei. Um grupo significativo de militares nacionalistas engrossava o cordo dos que questionavam o instituto da patente. Acredito que o faziam no por terem uma idia preconceituosa, mas por no estarem suficientemente informados sobre o que realmente seria o conceito de uma patente... Creio que, nesse caso, a inteno dos autores do projeto de lei foi evitar uma resistncia desnecessria por parte dos militares. Na verdade, o Artigo 75 no tem muita importncia, pois restringe-se a pedidos de patente originrios do Brasil. Ou seja, no prev a possibilidade de uma patente estrangeira ser considerada como de defesa nacional. Seria o caso, por exemplo, de uma arma especial ou de algum novo equipamento de proteo do sistema de defesa nacional. Garante-se a esses pedidos de patentes um sigilo obrigatrio. Quem vai definir esse carter sigiloso ou no? O que est previsto na lei que o INPI encaminhar o pedido, de imediato, ao rgo competente do Poder Executivo. Possivelmente ser uma equipe da Secretaria de Assuntos Estratgicos ou mesmo do Estado Maior das Foras Armadas. No havendo resposta em 60 dias, o INPI dever ignorar a solicitao de sigilo do requisitante e proceder normalmente. Ainda nesse artigo, vedado o depsito no exterior de pedido de patente cujo objeto tenha sido considerado de interesse da defesa nacional, bem como qualquer divulgao do mesmo, salvo expressa autorizao do rgo competente. Alm disso, a explorao e a cesso do pedido ou da patente de interesse da defesa nacional esto condicionadas prvia auto-
rizao do rgo competente, assegurada indenizao sempre que houver restrio dos direitos do depositante ou do titular.
no o preocupa mas a sua reputao de cientista srio fica imaculada... Porm, mesmo que o inventor decida manter seu nome em sigilo, os pedidos de patentes so sempre publicados na revista do INPI, com exceo daqueles casos de defesa nacional. Suponhamos, por exemplo, que um renomado cientista crie uma enceradeira nova e no queira revelar o seu nome. O invento vai ser publicado pelo INPI e, no lugar reservado ao nome do inventor, vai aparecer: sigilo a pedido do inventor. Se, no entanto, um fabricante de enceradeira desconfiar desse invento, suspeitando que isso pode ser jogada de algum empregado, ex-empregado ou prestador de servio, ela se dirige ao INPI, argumentando com razes legitimas ( fabricante, tem muitos empregados desenvolvendo novos projetos etc.) e solicita a divulgao do nome daquele inventor. Possivelmente, caso concorde com as razes alegadas, o INPI divulgar o nome do inventor, de uma forma reservada, acessvel ao solicitante. Isso no est explicitado na lei, mas sim nos seus regulamentos. E a o solicitante responder ao INPI se existe alguma razo de suspeita. A empresa poder ento denunciar: o nome desse indivduo consta aqui da nossa lista de ex-empregados. Nesse caso, o INPI divulgar o nome e permitir a oposio.
34. H outras possibilidades de fraude na autoria de um pedido de patente? Como a parte prejudicada pode defender seus direitos?
No caso de uma empresa que desenvolve determinada inveno e, ao entrar com o pedido de patente, descobre que algum fez o mesmo pedido recentemente, existe a possibilidade de um empregado ou ex-empregado ter feito o pedido de patente em nome de um terceiro. As informaes sobre o invento a ser patenteado tambm podem ter sido levantadas para uma empresa concorrente, por algum processo de espionagem industrial. A defesa contra essas prticas vai depender de perspiccia das empresas. Da a importncia dos agentes especializados em propriedade industrial, profissionais que, nas grandes empresas ou nos grandes escritrios, cuidem exclusivamente dessa rea, inclusive fazendo a leitura atenta dos pedidos de publicao. Dever ser um profissional qualificado, com experincia suficiente para perceber mincias nos pedidos de patentes e possibilidades de fraudes. Trata-se de um processo complicado, porque vai depender de percia, de uma srie de detalhes tcnicos e, s vezes, de arbitragem. Hoje, as Cortes Internacionais de Arbitragem funcionam muito bem, substituindo com vantagens a tramitao de processos na Justia. No caso do Brasil, esta arbitragem pode ser feita, por exemplo, atravs do Tribunal Internacional de Arbitragem, com sede em Paris, que reconhecido como instncia legtima para esse tipo de atuao. No um rgo oficial, com poder de coao, mas tem peso. Desde que a arbitragem tenha sido aceita pelas duas partes, o
juiz entrega a atribuio para o rbitro e ponto final. E se no for aceita a proposta de uma arbitragem, o juiz pode solicitar a especialistas uma percia, que ter muita influncia na deciso judicial.
36. E se algum provar que j vinha fazendo aquele produto, embora sem patente-lo, muito antes de outra pessoa entrar com o pedido de patente do mesmo produto?
De acordo com a lei de propriedade industrial, a pessoa de boa-f que, antes da data de depsito ou de prioridade do pedido de patentes, j explorava seu objeto no pas, ter assegurado o direito de continuar a explorao do objeto de uma patente, sem nus, como vinha fazendo anteriormente. Somente se o negcio ou empresa dessa pessoa for alienado ou arrendado, esse direito transferido para os novos titulares do negcio ou empresa. De outra forma, o direito no poder ser transferido isoladamente.
Esse direito no vlido somente no caso em que a pessoa tenha tido conhecimento do objeto da patente atravs da sua divulgao durante os doze meses que precederem a data do depsito ou da prioridade do pedido de patente. Essa divulgao pode ter sido feita pelo prprio inventor, pelo INPI ou por terceiros.
37. Se uma patente requerida no Brasil e, na mesma poca, uma inveno similar est sendo patenteada em outro pas, quem ser o detentor dessa patente?
Da mesma forma como foi respondido na pergunta 35, o titular ser aquele que tiver depositado o pedido de patente em primeiro lugar. Este critrio, vulgarmente denominado com first to file, ainda contestado por alguns setores nos EUA, que defendem a teoria do first to invent. Os especialistas crem, no entanto, que os norteamericanos cedero em breve ao princpio do first to file, j que a produo de provas de primeira inveno extremamente difcil.
38. Um inventor estrangeiro pode em seu pas pedir o registro de sua inveno no Brasil? Da mesma forma, um inventor brasileiro pode no Brasil requerer a patente em outros pases?
O que existe um direito de prioridade, entre os pases que mantenham acordo de propriedade intelectual. Ou seja, voc apresenta em seu pas um pedido de patente de inveno (ou de modelo de utilidade, assim como um desenho industrial ou registro de marca) e passa a ter prioridade tambm nos outros pases. Essa prioridade significa que ningum poder, nos outros pases, copiar sua idia e tentar patente-la, desde que voc deposite seu pedido nesses pases, dentro de um prazo determinado. Esse direito foi reconhecido inicialmente pela Conveno de Paris, que dava um perodo bastante razovel para que um inventor tivesse uma proteo preliminar em seu pas e uma prioridade para pedir a sua patente nos demais paises-membros da Conveno. Somente aps a perda desse prazo de prioridade que a inveno ficaria desprotegida. Este princpio foi mantido no TRIPs e ainda mais estimulado pela formulao de pedidos e patentes atravs do PCT. No caso especfico de patentes de inveno ou modelos de utilidade, os pedidos de depsito podero ser feitos simultaneamente em todos os pases que fazem parte do Tratado de Cooperao de Patentes (PCT). A prioridade estar garantida automaticamente com o pedido atravs do sistema PCT; entretanto, para a obteno do certificado de patentes em cada pas ser necessrio um processamento interno com cada agncia oficial.
Com a criao e implementao dos blocos econmicos regionais do tipo Unio Europia, Nafta, Mercosul, APEC , h uma tendncia para que sejam tambm regionalizados os pedidos de patentes, registros de marcas etc. Esta situao mais evidente na Unio Europia, onde um inventor (no s da Europa, mas de qualquer parte do mundo) pode depositar seu pedido de patente em um escritrio europeu com sede em Munique, e da obter um certificado de patente vlido em toda a regio. Entretanto, como as leis no so idnticas, mesmo em reas economicamente integradas, torna-se aconselhvel que o inventor deposite tambm os seus pedidos em cada pas-membro, individualmente. Um bom exemplo o Mercosul, onde ainda no h um procedimento comum para registro de patentes. Temos a esperana de que, um dia, pelo menos as leis intrablocos regionais sejam devidamente harmonizadas e, desta forma, um certificado nico passe a conferir os mesmos direitos e deveres em toda a regio integrada.
A outra corrente defende exatamente o contrrio, ou seja, os direitos de propriedade intelectual no se esgotam simplesmente na primeira venda no primeiro mercado interno, mas a cada primeira venda em cada mercado interno de cada pas. Desta forma, as importaes paralelas no ocorreriam. A esta teoria deu-se o nome de exausto nacional de direitos. Como deixei bem claro na resposta pergunta anterior, creio firmemente nos princpios da exausto nacional de direitos, levando em conta que devero ser sempre privilegiados os direitos do criador que, por vezes, so indevidamente reduzidos por injustificveis dispositivos legais em determinados pases. H projetos de Lei em tramitao no Congresso Nacional visando implementao da exausto internacional de direitos em nossa legislao. Desta forma as chamadas importaes paralelas estariam legitimadas em nosso pas. Se, por um lado, o TRIPs deixa esta questo ao arbtrio de cada pas membro, por outro lado, os direitos de propriedade intelectual ficariam substancialmente enfraquecidos, no caso da legalizao das importaes paralelas. Esta questo est mais amplamente discutida no Apndice, localizado no final desta edio. Entretanto bom esclarecer, que a exausto internacional de direitos, ou importao paralela, reduz o estmulo inovao, o investimento na fabricao local e a gerao de empregos.
las dependero da legislao nacional de cada pas, pois alm de se tratarem de importaes de produtos originais, no h proibio destas operaes no Tratado do TRIPs que, embora vete importaes de produtos piratas, no excluiu a possibilidade das importaes paralelas de produtos legtimos. Ficando bem claro que minha posio irrestritamente favorvel exausto nacional dos direitos, como colocado nas duas respostas s perguntas anterires, reconheo que h controvrsias em relao a este tema, inclusive com a existncia de projetos de lei modificando a Lei atual, recomenda-se a leitura das consideraes sobre este tema no apndice localizado no final desta edio.
rio ao dispositivo contido na alnea 1 do Artigo 27 do TRIPs que, textualmente, diz que as patentes sero disponveis e os direitos patentrios sero usufruveis sem discriminao quanto ao local da inveno. Recomendo tambm a leitura do apndice, localizado no final desta edio, para uma melhor compreenso deste polmico tema.
44. Podem ser feitos estudos ou pesquisas de um produto patenteado sem autorizao do detentor da patente?
Sim. A proteo conferida pela patente, citada na resposta anterior, no se aplica aos casos em que o objeto ou processo patenteado seja usado sem fins comerciais, com finalidade experimental relacionada a estudos ou pesquisas cientficas ou tecnolgicas. Este direito est consubstanciado nos incisos I e II do artigo n 43 da Lei. Mais recentemente foram introduzidas modificaes neste artigo da nossa Lei de Patentes (Lei n 9.279/96). Estas modificaes foram feitas atravs de Medida Provisria, convertida na Lei n 10.196 de 14 de Fevereiro de 2001. O art. 1 desta nova Lei acrescenta um inciso novo, o VII, ao artigo n 43 da lei original. O referido inciso VII legitima os atos praticados por terceiros no autorizados, relacionados inveno protegida por patente, destinados exclusivamente produo de informaes, dados e resultados de testes, visando obteno do registro de comercializao, no Brasil ou em outro pas, para a explorao e comercializao do produto objeto da patente, aps a expirao dos prazos estipulados no art.
40. Trocando em midos, a Lei foi modificada para abreviar ainda mais o prazo de exclusividade de uma patente dando aos chamados genricos a possibilidade de chegarem ao mercado praticamente no dia seguinte ao prazo de vencimento da patente do produto pioneiro, autorizando a realizao de testes de bioequivalncia e outros antes mesmo de expirar o prazo de durao de uma patente, o que, ao nosso ver, contraria dispositivos do TRIPs que autorizam apenas experimentos sem finalidade comercial, o que, certamente no coincidem com as intenes puramente comerciais dos fabricantes de genricos. Mais detalhes sobre este dispositivo podero ser encontrados no apndice localizado no final desta edio.
48. Na lei anterior, a restrio ao patenteamento de produtos farmacuticos aplicava-se somente aos estrangeiros? Sendo assim, um inventor brasileiro que criasse um novo produto farmacutico poderia patente-lo no Brasil?
Absolutamente, no. Embora a Conveno de Paris possa admitir reas de exceo de patenteabilidade, ela no admite de forma alguma que possa haver tratamento diferenciado entre cidados nacionais e estrangeiros.
49. Quanto tempo demora a concesso de uma patente? E qual o seu prazo de vigncia?
A patente de inveno, pela lei brasileira, seguindo a recomendao do TRIPs, vigora pelo prazo de vinte anos contados a partir do pedido ou, mais tecnicamente, do depsito. Da mesma forma, a patente do modelo de utilidade vigora por um prazo um pouco menor: quinze anos. Pode parecer muito longo, primeira vista, um prazo de vinte anos. Mas deve-se levar em conta que esse prazo comea a contar a partir da data de depsito. Ou seja, quando se entra com o pedido de patente, o prazo de vigncia j est correndo.
Normalmente, a concesso de uma patente, caso no haja grandes conflitos tcnicos, demora em torno de trs anos. Portanto, o prazo de vida til de uma patente costuma ser, em mdia, de 17 anos. No caso dos medicamentos, este prazo de vigncia da patente bem menor: mesmo depois de ter sua patente concedida, o produto farmacutico no pode ser comercializado at que as autoridades de Sade Pblica estejam plenamente satisfeitas com as demonstraes de segurana e eficcia do medicamento, objeto da patente. Estas demonstraes exigem a realizao de sofisticados e demorados testes pr-clnicos e clnicos, que consomem em mdia 12 anos para sua concluso. Portanto, no caso especfico dos remdios, o prazo efetivo da patente reduzido para 8 anos.
50. possvel dar uma compensao ao detentor de uma patente pelo tempo perdido em avaliaes tcnicas excessivamente prolongadas?
Sim. Vrias legislaes, inclusive a americana e a italiana, admitem que o prazo efetivo de uma patente possa ser prorrogado de modo a compensar o tempo perdido nos ensaios necessrios avaliao de determinados produtos, como os medicamentos. A lei brasileira foi extremamente cuidadosa ao incluir um dispositivo que praticamente se transformou em uma espcie de vacina contra a lentido burocrtica ou eventuais pendengas judiciais, ao conferir a toda patente um prazo mnimo de vigncia de dez anos contados a partir da concesso do respectivo certificado.
Assim, se uma disputa de autoria ou a realizao de um minucioso estudo clnico, por exemplo, estenderem-se por mais de dez anos, o prazo excedente ser restaurado na concesso da patente.
53. Quem recebe a concesso de uma patente fica obrigado a fabricar esse produto no prprio pas que o patenteou?
Pelo TRIPs, claramente no. O detentor da patente poder exercer os seus direitos livremente, fabricando o objeto da patente em um ou mais pases e exportando-o para os pases onde o produto no fabricado. A lei brasileira, entretanto, prev a possibilidade de se requerer uma licena ao detentor da patente sem que este necessariamente concorde com a concesso da licena. As licenas concedidas dessa
forma, sem o consentimento do detentor da patente, so chamadas licenas compulsrias. O produto com patente brasileira mas no fabricado no pas pode estar sujeito, portanto, licena compulsria. Isso pode acontecer tambm no caso de fabricao incompleta do objeto da patente no territrio brasileiro ou falta do uso integral de um processo patenteado, e quando a comercializao do produto objeto da patente no estiver satisfazendo s necessidades do mercado. A lei, entretanto, abre uma exceo para os casos em que o detentor da patente provar que a produo local economicamente invivel. Nestas circunstncias, admite-se a importao. H atualmente tramitando no Congresso Nacional vrios projetos de lei tornando ainda mais rgida as obrigao de fabricar completamente o objeto de uma patente no territrio brasileiro. Eles so analisados com mais detalhe no apndice localizado no final desta edio.
As licenas compulsrias, sempre com um prazo limitado de vigncia e possibilidade de prorrogao, so concedidas sem exclusividade, no se admitindo o sublicenciamento. Em todos os casos de concesso de licena compulsria, a pessoa ou empresa que solicitar essa licena dever ter, alm de legtimo interesse, comprovada capacidade tcnica e econmica para explorar eficientemente o objeto da patente licenciada compulsoriamente. A lei tambm determina que o produto objeto de licena compulsria seja destinado predominantemente ao mercado interno. As licenas compulsrias concedidas no podero ser negociadas com terceiros isoladamente pelo licenciado. Somente podero ser repassadas no caso de venda total da parte do negcio de uma empresa, qual o processo ou produto licenciado estiver diretamente vinculado. Em 1999 o Poder Executivo, a pretexto de regulamentar, mesmo que extemporneamente, o citado artigo 71 da Lei 9.279, ampliou os limites de concesso das licenas compulsrias por emergncia nacional ou interesse pblico, mesmo ao arrepio do TRIPs e da prpria Lei que estava sendo regulamentada. Isto foi feito inicialmente pelo Decreto n 3.201 de 6 de Outubro de 1999, posteriormente modificado por um novo Decreto de 4 de Setembro de 2003. Estes decretos so, ao nosso ver, totalmente ilegais e colidentes com o texto do TRIPs, como detalharemos no Apndice localizado no final desta edio.
58. Como o INPI pode ajudar o inventor que deseja licenciar sua patente?
Atravs do processo de oferta de licena, descrito no Artigo 64 da lei. Nesses casos, sempre a pedido dos respectivos titulares, o INPI oferecer publicamente a patente para licenciamento por qualquer pessoa interessada, ficando reduzida metade o custo da anuidade de manuteno destas patentes. Nesse caso, no poder haver licena voluntria com carter de exclusividade.
60. Por que a lei brasileira no reconhece patentes para produtos da biotecnologia?
Na realidade, a lei brasileira reconhece patentes biotecnolgicas mas as restringe apenas aos casos de emprego de microorganismos transgnicos, deixando de fora os processos biotecnolgicos tradicionais. O motivo desta restrio meramente poltico. Alguns setores da esquerda e da Igreja acham que isso uma intromisso do homem na criao divina e esta no pode ser patenteada. Ora, a obra divina no patentevel porque ela est na natureza. Mas o que o homem, em seu desenvolvimento cientfico e tecnolgico, conseguir modificar a partir da natureza plenamente patentevel.
Quando um cientista utiliza uma bactria e faz uma alterao no seu DNA, transformando-a em um produto til para a sade das pessoas, isso no foi feito pelas mos de Deus. claro que a Igreja sempre dir que Deus inspirou, e que sem o poder divino nada disso seria possvel; mas isso uma questo meramente teolgica. Aquele produto desenvolvido por um cientista fruto do trabalho do ser humano. O produto no estava daquela forma na natureza. Se realmente algum modificou um microorganismo, transformando-o em uma coisa completamente diferente e com utilizao prtica, isso perfeitamente patentevel. Infelizmente, a lei brasileira restringiu a patenteabilidade aos microorganismos transgnicos e esqueceu, por exemplo, os fungos e outras formas de organismos vivos que podem ser modificados. Com isso, o texto da lei beneficiou a indstria altamente sofisticada e deixou de considerar a indstria de menores recursos. Vejamos, por exemplo, a cerveja. A cerveja feita por um processo de fermentao. Se eu descobrir uma nova maneira de obter essa fermentao, no poderei patente-la no Brasil. Pela lei brasileira isso no possvel. Esse detalhe da lei no tem muita lgica, porque sua discusso foi simplesmente uma questo poltica. Alguns setores mais radicais da Igreja e da esquerda resolveram que isso pertencia a Deus. A cerveja pertence a Deus, segundo a lei, mas um antibitico ou outro produto altamente sofisticado, feito atravs de microorganismo transgnico, pertence ao homem, porque est protegido pelo direito da propriedade industrial.
61. As misturas de substncias naturais, como ervas, usadas na medicina popular, podem ser patenteadas?
Medicamentos populares j existentes no so patenteados. S patenteado o que novo. Sendo componente de um produto da natureza um componente da jurubeba, por exemplo tambm no pode ser patenteado. A mera mistura de componentes desse tipo tambm no patentevel. Para ser objeto de patente, a substncia teria que estar alterada pelo homem, transformada, para ter uma outra utilizao.
62. O direito da terra, contra a biopirataria, citado na conferncia Rio-1992, foi considerado na lei brasileira?
Essas expresses, direito terra e biopirataria, foram criadas aqui, na Conferncia Rio-1992, porque algum resolveu criar um novo direito da propriedade intelectual, como se aquela idia coubesse nesse conceito. Isso no representa nenhuma contribuio relevante, mas apenas procura restringir o direito de se pesquisar uma planta por estar ali, naquele lugar. Nessa linha de raciocnio, se algum produzir uma alterao gentica em uma planta, por exemplo, e criar uma forma de utilizla de modo diferente do que a natureza concebeu, ter que pagar royalties ao territrio de onde a planta veio, mesmo que passe a produzi-la em outro lugar?
No existe nas teorias jurdicas nada parecido. Ou seno teramos que passar a pagar royalties por batatas provenientes da ndia, por exemplo. Isso politicamente ingnuo, no tem valor algum. O Tratado da Biodiversidade, que dizem ter sido aprovado (e assinado), no como o Acordo que criou a Organizao Mundial do Comrcio (OMC). Segundo o tratado da OMC, os pases signatrios no podem ter reservas; ou se aceita na ntegra ou no se aceita. No caso do Tratado da Biodiversidade, podem ser feitas ressalvas. A maioria absoluta dos pases ignorou esse dispositivo; ele no tem legitimidade, no Direito; no existe esse direito sobre o que vem da terra. No com argumentos desse tipo que vamos solucionar os problemas das florestas e da subsistncia dos ndios.
No o DNA, mas as terapias genticas, essas sim, poderiam ser protegidas. Na herana gentica de cada indivduo, pode ser detectada a propenso a uma determinada doena. Crianas com problemas podero ser curadas at mesmo antes de nascer. Ainda estamos longe disso. Mas com a terapia gentica muitos remdios podero desaparecer. A proteo ser sempre temporria; depois ser de domnio pblico. E as pessoas podero, talvez, viver 200 anos.
Seu leite produz uma protena que serve para a cura de determinadas doenas. Ento, perfeitamente patentevel. Tambm h exemplos de transformao de animais na indstria alimentcia, como o caso do chester, desenvolvido a partir do frango. No Brasil, nenhum desses casos poderia ser patenteado, pela lei atual. No se patenteiam animais. Pode-se, no mximo, patentear uma marca, o processo que desenvolveu o frango, mas nunca o frango em si. interessante observar que o TRIPs no tem posio sobre isso. Acredito que o TRIPs, que do mbito da OMC, vai consagrar o patenteamento de animais no futuro prximo e que o Brasil, como signatrio da OMC, ter que mudar sua legislao. Nada disso impede o controle rgido. Eticamente voc tem que ter um controle. Experincias no podem ser feitas ao Deus dar. Tm que ser feitas sob superviso, autorizadas, controladas, para que no haja acidentes indesejveis.
dido. E nos casos de duas pessoas tentarem registrar o mesmo desenho, ou de algum j estar utilizando aquele desenho industrial anteriormente ao registro por outro autor, aplicam-se os mesmos critrios usados com as patentes (ver perguntas 35 e 36). A partir da concesso desses registros, o INPI fornece ao autor um certificado de propriedade dos seus desenhos. bom lembrar que existem algumas restries ao registro de desenhos industriais. Uma dessas restries semelhante que vimos sobre patentes, na pergunta 14 (o que pode e o que no pode ser patenteado): no registrvel como desenho industrial o que for contrario moral e aos bons costumes, etc. H restries tambm para o que for considerado forma necessria comum ou vulgar do objeto, ou ainda aquela determinada essencialmente por consideraes tcnicas ou funcionais. Ou seja, possvel registrar o desenho de uma cadeira, por exemplo, mas este desenho dever ter caractersticas que o diferenciem claramente das cadeiras comuns.
Entretanto, pode-se registrar como marca uma combinao de cores, dispostas de modo peculiar e distintivo.
79. E um aroma?
Certamente a frmula de um perfume que produza aquele aroma poder ser objeto de patente. Mas o aroma em si no pode ser registrado, e s poderia ser patenteado se fosse uma completa inovao, mas esse tipo de patente no tem precedente algum no mundo. O aroma do perfume funciona como apelo peculiar e atrativo do produto, praticamente como uma marca olfativa, obviamente no-registrvel. O que se faz proteger esse aroma com uma assinatura, uma marca do produto.
80. O slogan de uma campanha publicitria pode ser registrado como marca?
Infelizmente no. A nova lei de propriedade industrial (na alnea VII do artigo 124) impede o registro como marca de qualquer sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda. Esta restrio no existia na lei anterior e a sua proteo agora poder ser determinada somente pelo direito de autor. Vejamos, por exemplo, o caso clssico de uma expresso criada anos atrs para a propaganda de uma pastilha para pequenas irritaes de garganta. Os slogans da campanha publicitria faziam referncia
a um suposto bichinho do rram-rram. Esta expresso, que fez sucesso, estava registrada como marca na vigncia da lei anterior, mas infelizmente na lei nova esse registro no tem mais validade. O mesmo acontece com todos os outros slogans consagrados, como Isto que !, da Coca-Cola. Pode-se argumentar que existe a proteo de direito autoral para tais expresses, mas o direito autoral pertence agncia de propaganda, e no ao anunciante. Digamos que a agncia que criou o slogan de um determinado produto passe a atender, tempos depois, ao fabricante de um produto concorrente; poderia ser alegada a possibilidade de que essa agncia aproveitasse ou modificasse aquele slogan para a campanha do concorrente. Isso nos parece uma brecha perigosa. Reforando ainda mais essa arbitrariedade, ainda puseram um artigo (no 233) nas disposies transitrias e finais da nova lei, estabelecendo que os pedidos de registro de expresso e sinal de propaganda e de declarao de notoriedade sero definitivamente arquivados e os registros e declarao permanecero em vigor pelo prazo de vigncia restante, no podendo ser prorrogados.
81. E os nomes de bebidas, como champagne, cognac, vinho do Porto e at a cachaa? Podem ser registrados como marca?
A lei probe o registro de indicao geogrfica ou sua imitao suscetvel de causar confuso, ou sinal que possa falsamente induzir indicao geogrfica (alnea IX do Artigo 124).
Durante o longo perodo em que o Brasil manteve uma legislao defasada e frgil sobre propriedade industrial, diversas prticas agora ilegais tornaram-se comuns e eram toleradas nos mais diversos segmentos da sociedade industriais, produtores artesanais, comerciantes, consumidores, fiscais etc. Hoje, produzir, vender ou simplesmente estocar produtos como um vinho do Porto feito em Santa Catarina, por exemplo, pode dar cadeia ou multa. E no se pode, tambm, usar atenuantes, como tipo, semelhante etc., a menos que se ressalve a verdadeira procedncia do produto. Ou seja, um queijo apresentado como tipo Reno teria que estampar uma ressalva (produzido em Nova Friburgo, por exemplo), com o mesmo peso da primeira indicao geogrfica, para evitar enganos. Essas infraes ainda so muito comuns e seu controle vai dar algum trabalho. Os crimes contra indicaes geogrficas e demais indicaes so definidos no Artigo 192: Fabricar, importar, exportar, vender, expor ou oferecer venda ou ter em estoque produto que apresente falsa indicao geogrfica. O Artigo 193, que trata dos crimes contra as indicaes geogrficas e demais indicaes, chega a detalhes: Usar, em produto, recipiente, invlucro, cinta, rtulo, fatura, circular, cartaz ou em outro meio de divulgao ou propaganda, termos retificativos, tais como tipo, espcies, gnero, sistema, semelhante, sucedneo, idntico, ou equivalente, no ressalvando a verdadeira procedncia do produto. O Artigo seguinte, 194, estende essa proibio ao uso de ...marca, nome comercial, ttulo de estabelecimento, insgnia, expresso
ou sinal de propaganda ou qualquer outra forma que indique procedncia que no a verdadeira. H casos muito familiares entre os consumidores brasileiros, que passaram a ser proibidos com a entrada da nova lei em vigor. Biscoito Champagne e Guaran Champagne, por exemplo. Champagne uma regio da Frana e, portanto, seu uso em marcas comerciais uma situao geogrfica. Por esse motivo alguns biscoitos do tipo champagne esto mudando sua qualificao para achampanhados. H quem defenda o direito ao livre uso desses nomes que, mesmo sendo indicaes geogrficas, tornaram-se muito populares no mercado. Alguns parecem ter-se tornado, at nomes genricos de produtos. o caso do Cognac, que, atualmente, qualquer fregus de botequim no Brasil sabe pedir, como conhaque seguido da marca de sua preferncia. Mas para que se possa coibir o uso de uma marca como Cognac Dreher, ou Guaran Champagne da Antarctica, seria necessrio que os produtores l da regio de Champagne entrassem com uma ao judicial. Tudo indica que, no caso do Guaran, a prpria Ambev j trabalha pela valorizao cada vez maior de sua prpria marca (Guaran Antarctica) e poder ir aos poucos eliminando, sem grandes prejuzos, o termo Champagne, que sem dvida era associado a glamour, qualidade e sofisticao no produto. Recente acordo assinado pelos fabricantes brasileiros de vinho banir de vez o uso das indicaes geogrficas Champagne e Cognac, que devero ser, obrigatoriamente, substitudas por espumante e brandy, respectivamente. Quanto cachaa, obviamente no uma indicao geogrfica, mas sim uma referncia genrica ao tipo de bebida. Indevidamente, por um descuido dos examinadores, a expresso cachaa
foi registrada como marca na Frana, mas, ao que consta, est havendo oposio a esse registro.
83. J que o registro de marca vale para uma determinada linha de produtos, isso significa que uma marca conhecida, como a Coca-Cola, por exemplo, vale s para refrigerante?
No. A lei assegura proteo especial s marcas de alto renome, em todos os ramos de atividade. Portanto, a marca Coca-Cola no poder ser utilizada por fabricantes de outros produtos ou estabelecimentos. No permitido tirar proveito gratuito da notoriedade alheia, dessa forma. Existem casos de marcas de alto renome, como Playboy, Xerox, Gilete, Brahma e muitos outros, cuja enunciao s vezes se confunde com o prprio produto. Playboy, por exemplo, a marca que d ttulo a uma revista mundialmente conhecida, mas h alguns anos um empresrio brasileiro conseguiu registrar no INPI um desodorante com o mesmo nome, usando inclusive o smbolo do coelhinho. Esse registro continua valendo, at encerrar seu prazo de vigncia, mas novos casos assim no so mais permitidos.
84. Como que um brasileiro que tem uma marca de sucesso no Brasil pode registr-la tambm em outros pases?
O Brasil, como signatrio do TRIPs e da Conveno de Paris, assegura aos seus cidados o direito de proteger a sua marca em to-
dos os pases signatrios desses tratados. A lei garante prioridades e prev prazos determinados para que esses direitos sejam convenientemente registrados no exterior. Importante ressaltar que a prioridade bsica da Conveno de Paris dura por doze meses a partir do primeiro pedido. Os detentores da marca devero utilizar este prazo para registr-la nos pases onde houver interesse. Caso no proceda desta forma, o titular perder o registro nesses pases.
mento de know-how, a franquia pode incluir equipamentos, matrias-primas, produtos acabados, material promocional etc. Um contrato de franquia da McDonalds, por exemplo, envolver no s o uso da marca, mas tambm a transferncia de tecnologia no preparo dos alimentos, treinamento do pessoal envolvido, poltica de recursos humanos, gerenciamento das unidades de negcio, design das instalaes, tcnicas de marketing, campanhas publicitrias etc. Outro bom exemplo o caso dO Boticrio, que comeou apenas como mais uma marca de produtos de toucador e hoje oferece um estilo prprio, uma maneira distinta de comercializao de seus produtos em pontos de venda exclusivos para sua rede de franqueados que, segundo consta, a maior do Brasil.
caes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada. o caso dos certificados ISO-9000, por exemplo, ou do Selo de Pureza dos produtores de caf. Essas marcas renem produtos ou servios que possuam as mesmas caractersticas e cujo uso est submetido a determinadas medidas de controle.
88. permitido criar-se uma marca parecida com outra marca de sucesso?
Absolutamente no. Isso precisamente o que a lei pretende evitar. Os cuidados com a qualidade e os esforos de comercializao realizados pelo detentor de uma determinada marca, fazendo com que ela se tornasse famosa e bem-sucedida, devem ter a devida proteo. No seria lcito que outra pessoa ou empresa tentasse indevidamente auferir benefcios comerciais advindos fazendo uma outra marca parecida com aquela marca de sucesso. H casos famosos de disputa de marcas parecidas. Um bom exemplo o dos sorvetes Hbon, cujo registro foi contestado e, posteriormente, anulado pela marca de lder inconteste no mercado, a Kibon. Interessante ressaltar que, numa admirvel estratgia de marketing, os detentores do registro de marca anulado resolveram criar a marca Sem Nome, que capitalizou positivamente em cima da prpria proibio e prevaleceu ainda por muitos anos em substituio quela que no pde mais ser utilizada.
89. O Brasil ainda pirateia marcas internacionais famosas, como perfumes e griffes?
Esta prtica, que ocorreu extensamente nas dcadas de 70 e 80, felizmente no mais encontra guarida na lei brasileira. A nova lei de propriedade industrial garante proteo especial para as marcas notoriamente conhecidas em seu ramo de atividades. O Artigo 126 cita inclusive um dispositivo da Conveno de Paris, determinando que essa proteo em nosso pas se far mesmo que a marca no esteja previamente depositada ou registrada no Brasil. Os oportunistas adeptos da lei de Grson tambm passam a ser reprimidos pela alnea XXIII do Artigo 124, que impede o registro de sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade. Se um perfumista quiser registrar aqui, por exemplo, uma loo com a marca Christian Dior, ele no poder alegar que desconhece produto semelhante no mercado pelo fato de ser um produto conhecido em outro pas, fato que no poderia ser ignorado por pessoa que milita naquele ramo comercial.
90. Afinal de contas, quem flagrado pirateando vai pagar por isso? Pode at ser preso?
Sim. A lei assegura todas as condies para que os prejudicados por crimes contra a propriedade industrial sejam devidamente indenizados e ressarcidos em seus prejuzos. Penas de deteno, que variam de trs meses a um ano, ou multas, esto previstas para os que cometem crimes contra as patentes, desenhos industriais, marcas, sinais de propaganda e indicaes geogrficas, e para os que praticam concorrncia desleal. evidente que a fiel execuo destas normas depender de rapidez e do grau de eficincia do nosso poder judicirio e da polcia. Para auxili-los, a lei concede ao juiz diversas possibilidades de tomar as medidas necessrias, mesmo antes da citao dos acusados, na presuno de que legtimos interesses comerciais esto sendo lesados. Uma dessas medidas a busca e apreenso de mercadorias falsificadas ou piratas. Mas se for constatado que houve mf, mero capricho ou erro grosseiro de quem tiver requerido tais providncias, esta pessoa responder por perdas e danos parte prejudicada. A lei extremamente clara em distinguir as penas a que estaro sujeitos os infratores da propriedade industrial. No campo da indenizao civil, cabero compensaes realmente substanciais. O Artigo 210, por exemplo, estabelece de maneira muito correta que devero ser pagos pelos infratores os chamados lucros cessantes, determinados pelo critrio que em cada caso seja mais favorvel ao prejudicado. Um desses critrios calcular o lucro que o prejudicado teria auferido se a violao de seus direitos de propriedade intelectual
no tivesse ocorrido. Outro, fixar o montante equivalente aos lucros que foram auferidos pelo infrator. E pode-se tambm estimar qual seria a remunerao que o autor da violao teria pago ao titular do direito violado, caso este houvesse concedido uma licena que permitisse legalmente explorar o bem. As penas de deteno podero ser aumentadas de um tero metade do tempo, em casos de infraes cometidas por um representante, scio, empregado ou preposto do titular da patente, ou ainda se a marca alterada, reproduzida ou imitada for famosa ou notoriamente conhecida.
91. A quem cabe provar que um determinado processo industrial no cpia de um processo patenteado?
Como sabemos, um processo industrial s pode ser patenteado se for inovador e se estiver detalhadamente descrito por seus inventores. Como conseqncia, a descrio desse processo ser pblica, pois estar seguramente protegida por uma patente que impedir o seu uso no-autorizado. Quem alegar que est utilizando um processo distinto do patenteado pode estar usando, espertamente, o prprio processo patenteado. No interesse de apurar a verdade, o juiz dever determinar ao autor do processo alternativo que demonstre claramente qual processo ele est realmente utilizando. A isto se chama inverso do nus da prova, situao rara em que o acusado que deve provar a sua inocncia. Mas, neste caso, cabe. Aos que se preocupam com a inocncia do acusado, que poderia ser prejudicado pela divulgao pblica do seu invento, devo
esclarecer que o juiz, para preservar a suposta originalidade do processo alternativo far correr essa investigao em segredo de justia, como determina a lei.
tornam imprescindveis para o padro de qualidade de determinados produtos ou servios. O aquecimento da massa a uma determinada temperatura, a velocidade exata na confeco de uma pr-mistura, tcnicas como essas, que tornam, por exemplo, um biscoito mais crocante ou mais fresquinho, so bons exemplos de segredos de negcio. Essas tcnicas so de propriedade do fabricante e devem ser consideradas como informaes to valiosas quanto sigilosas. O acesso a informaes desse tipo, por parte de um empregado ou prestador de servio, se d em razo da prpria funo exercida por ele. Portanto, esse indivduo poder utilizar-se desses conhecimentos exclusivamente para o exerccio de sua funo especfica naquela empresa. A sua divulgao a terceiros, no-autorizada, considerada um crime de concorrncia desleal (citado nos incisos XI e XII do Artigo 195). Tambm crime de concorrncia desleal (citado no inciso XIV) a divulgao no-autorizada de dados ou resultados de testes por funcionrio do governo que os tenha recebido na condio de examinador do processo de aprovao de um determinado produto. Este tema extremamente importante e inovador na lei de propriedade industrial, para evitar fatos que j ocorreram, como a divulgao, para concorrentes inescrupulosos, de informaes confidenciais fornecidas compulsoriamente a autoridades governamentais. Considera-se tambm como infrator o empresrio, scio, empregador ou qualquer outra pessoa que tenha oferecido recompensa ao suposto empregado para que este divulgue informaes confidenciais ou segredos de negcios.
95. Quantos pedidos de pipeline foram solicitados depois da aprovao da nova lei de propriedade industrial?
Segundo o INPI, foram recebidos 1.198 pedidos de pipeline no perodo de um ano, entre 15/5/96 e 14/5/97, previsto pela lei. Os maiores depositantes foram empresas dos EUA, responsveis por mais de 44% do total de depsitos. Como o prazo de registro de pipeline se esgotava em 1997 e uma patente geralmente vlida por 20 anos, os mais antigos pedidos aceitos foram de 1977. Entretanto, mais de 50% dos pedidos referiam-se a depsitos efetuados nos pases de origem entre 1991 e 1994. Houve tambm alguns pedidos de pipeline por parte de inventores brasileiros que, antes da nova lei, eram obrigados a patentear suas invenes ou modelos de utilidade em pases que reconheciam patentes. Segundo o eminente especialista e professor Dr. Gustavo Morais, at Setembro de 2005, o INPI havia aprovado 770 dos 1198 pedidos de patente de pipeline, representando cerca de 64% do total. surpreendente saber que, mesmo decorridos dez anos da aprovao da lei, o nmero de pendncias nesta rea elevado, com nada menos que 428 pendncias. claro que parte destas pendncias podem ser de responsabilidade do depositante, por falta de emisso da respectiva patente no exterior, mas muitas esto simplesmente paradas nos arquivos do INPI e podero perder suas validades, j que seus prazos se expiraro (se que j no expiraram) com a data de vencimento de suas respectivas patentes originalmente concedidas no exterior. Este tipo de problema burocrtico repercute muito mal para a imagem de nosso pas no exterior.
pipeline. As contestaes devero estar fundamentadas em duas razes bsicas: I. que o produto tenha sido colocado em algum mercado e que isso possa ser comprovado por quem contesta, desmentindo a afirmao em contrrio de quem solicitou o patenteamento; II. que o contestador prove o fato de terem sido realizados srios e efetivos preparativos no Brasil para a explorao do objeto do pedido. Nesta ltima frase temos mais um critrio altamente subjetivo, que no adequado a uma lei desse tipo. O que sero srios e efetivos preparativos? Como determinar o grau de seriedade e efetividade? Supe-se que esses requisitos se refiram construo de uma fbrica com equipamentos e instalaes apropriados para industrializao exclusiva do produto em questo.
mnima de dez anos (que comentamos na resposta ...) a partir da expedio da patente.
no lanados em nenhum pas e no admite qualquer cobrana retroativa ou futura, de qualquer valor, a qualquer ttulo, relativa a produtos ou processos utilizados no Brasil em conformidade com este artigo (232). Esto fora do conceito de pipeline e, portanto, disposio dos produtores nacionais, todos aqueles medicamentos novssimos que, embora no existam no Brasil, tenham sido lanados em algum pas.
Por outro lado, os imitadores nacionais, acostumados ao lucro fcil de copiar, resistiram em perder de imediato este privilgio. Caso o pipeline no fosse aceito, s seriam reconhecidas as patentes dos produtos que estivessem na fase bem inicial do seu desenvolvimento. Sem o pipeline, as primeiras patentes brasileiras de produtos farmacuticos s seriam concedidas aps 9 ou 10 anos do incio da vigncia da lei.
102. Quem paga os milhes de dlares que se gastam com pesquisa na indstria farmacutica? o pobre do doente?
Quem paga em primeiro lugar e muitas vezes no recebe nem troco so os acionistas da empresa que inventou e desenvolveu esses produtos. bvio que, no fim do processo, o consumidor pagar o preo final, mas este o preo de um produto testado e aprovado para o consumo, e no o custo de uma longnqua promessa que nem sempre se transformar em realidade, como era o caso deste ento projeto de produto na poca de sua apresentao aos representantes dos acionistas. Importante lembrar que a maioria esmagadora dos projetos que iniciam o processo de desenvolvimento no chegam sequer a se transformar em produtos, o que resulta em prejuzo total para os investidores. Obviamente, o preo de um produto inovador dever ser estabelecido de forma a permitir que os acionistas tenham uma remunerao que os motive a continuar investindo em atividade to arriscada.
A pesquisa farmacutica uma atividade empresarial como outra qualquer, que somente sobrevive se produzir retorno. No uma atividade filantrpica, como tambm no o so as escolas privadas, os proprietrios de imveis alugados ou de escolas privadas. Cabe, sim, ao governo, prover o acesso a esses medicamentos para as pessoas que no tiverem condies econmicas de faz-lo. Essa responsabilidade no pode ser transferida nem imputada s empresas comerciais.
turo, pois as possveis doenas passaro a ser identificadas atravs da anlise do DNA. Pelo cdigo gentico de uma pessoa, talvez at antes de seu nascimento, sero identificadas suas possveis doenas, tomando-se as devidas providncias de reforo gentico para que essas enfermidades no venham a ocorrer. Ainda mais recentemente temos o recurso de diagnsticos e tratamento com clulastronco e a aplicao de implantes biolgicos.
104. Como est a proteo da propriedade industrial nos outros pases da Amrica Latina?
O primeiro pas da Amrica Latina a encontrar um padro de primeiro mundo para a proteo da propriedade industrial foi o Mxico, que modificou a sua lei em 1991. O Brasil foi o segundo a ter uma lei de alto nvel, em 1996. Os outros pases carecem de um nvel eficiente de proteo. O Chile, por exemplo, ainda adota um prazo de 15 anos e no protegeu o pipeline. A Argentina tem uma lei em desacordo com o TRIPs e que s entrou em vigor recentemente e com muitas restries entre as quais a no proteo do pipeline.
105. Isso quer dizer que o Brasil levou vantagem com sua nova lei, em relao Argentina e outros pases da Amrica do Sul?
Sem dvida. E este foi um dos principais fatores que levaram o nosso Congresso a aprovar mais rapidamente a nova lei, colocando-a em vigor no menor prazo possvel de implementao. O nosso Ministrio das Relaes Exteriores enfatizou, com grande competncia, este ponto fundamental. O resultado que os investimentos nas reas no protegidas anteriormente esto vindo para o Brasil e no para a Argentina, por exemplo. Os produtos exportados pelo Brasil podero entrar na Argentina porque respeitam os direitos de patentes. Mas os importados de l no podero aqui entrar por estarem em desacordo com a nova lei de propriedade industrial. A Argentina pensou que levaria vantagem em utilizar o prazo de carncia permitido pelo TRIPs para os pases que no reconheciam patentes farmacuticas. Por isso adiou a data de implementao da sua lei. J o Brasil percebeu que a verdadeira vantagem era no utilizar este prazo mas, sim, sinalizar aos investidores que estava pronto para mudar as suas regras e receber investimentos. Neste caso, os argentinos ficaram com a lei de Grson e ns ficamos com os benefcios.
107. Se os pases tm nveis diferentes de proteo da propriedade industrial, isso pode dificultar a circulao dos produtos patenteados entre os pases do Mercosul e outros pases do mundo?
Dificultar apenas para os produtos que infringirem as regras consagradas pelo TRIPs para a proteo da propriedade intelectual. Nestes casos, esses produtos tero sua circulao proibida fora de seus pases de origem. Mais um ponto para o Brasil, que adaptou tempestivamente a sua lei, favorecendo diretamente seus exportadores.
109. O INPI no deveria orientar o empresrio nacional nas questes de transferncia de tecnologia?
O INPI existe para certificar, e no para aconselhar. Cabe a ele apenas, neste caso, atuar como um cartrio que autentica a veracidade dos contratos de transferncia de tecnologia. E, assim mesmo, somente quando as partes contratantes preferirem que o INPI exera este papel, para produo de efeitos junto a terceiros, ou seja, quando for necessrio provar a algum, alm das partes contratantes, que o referido contrato existe e foi celebrado conforme a lei.
110. Agora que as patentes so protegidas por lei, qual a sada para as empresas brasileiras nos ramos que exigem grande avano tecnolgico, j que a tecnologia de ponta exige enormes investimentos?
Existem trs sadas para as empresas brasileiras, nestes casos. A primeira a mais difcil e a mais onerosa, porm a mais gratificante: criar tecnologia prpria. claro que esta opo no depende exclusivamente da empresa, mas de uma mudana na poltica educacional do prprio governo, pois no se pode criar tecnologia no pas sem uma slida base cientfica. A segunda sada, bastante interessante e recomendvel, seria comprar a tecnologia de terceiros ou mesmo associar-se a empresas com mais experincia para que, juntas, partilhem recursos e resultados. Por ltimo, a alternativa mais simples e acessvel, mas nem por isso menos meritria: utilizar tecnologia j em domnio pblico, que, alis, cobre todos os ramos de atividade. Ao optar por este caminho, o empresrio dever ter em mente que seu sucesso depender do grau de eficincia que ele empregar na utilizao dessa tecnologia. Esta alternativa est muitssimo bem difundida no Brasil com a produo dos medicamentos genricos. Ao contrrio do que muita gente pensa, foi a nova lei de patentes que criou condies para a implantao da poltica de medicamentos genricos no Brasil. Hoje, aolado dos produtos patenteados, convivem os genricos de qualidade certificada, que em boa hora, vieram a substituir os antigos similares, nem sempre com irrefutveis predicados de qualidade. Embora possa s vezes parecer que haja um conflito
entre produtos patenteados e produtos genricos, temos hoje, na maioria dos pases uma co-existncia entre produtos patenteados, que em breve se tornaro disponveis para a comercializao como genricos, e produtos com ou sem marca prpria, produzidos com base na equivalncia teraputica dos produtos anteriormente patenteados que lhes servem como referncia.
111. A proteo das patentes, impossibilitando a cpia, pelas empresas nacionais, de novos medicamentos lanados no exterior, dificultar o acesso da populao brasileira s mais recentes novidades teraputicas?
No. Pelo contrrio. Tornar mais fcil e mais rpido o acesso s ltimas novidades teraputicas. Quando no podiam ter patentes no Brasil, a sim as empresas temiam o lanamento de suas ltimas novidades no mercado brasileiro, j que poderiam ser impunemente copiadas.
112. A evaso de crebros brasileiros, ou seja, a migrao de cientistas para trabalhar no exterior por falta de mercado de trabalho no Brasil, dever aumentar ou diminuir com a nova lei de propriedade industrial?
A mdio e longo prazo, dever diminuir. Com o incentivo a investimentos privados em atividades tecnolgicas, haver naturalmente um aumento de mercado de trabalho para esses cientistas no Brasil. Entretanto, esse fenmeno no depender exclusivamente da nova lei de propriedade industrial, mas de outras polticas de incentivo cincia e tecnologia, que devero ser rapidamente formuladas e implementadas pelo governo brasileiro.
Em contraste com isso tudo, a caixa rica, pois o rgo arrecada, em emolumentos e taxas, mais do que o suficiente para manter-se com suas prprias pernas. Mas o rgo continua pobre por que os recursos arrecadados pelo INPI vo para o caixa nico do Tesouro e s uma parte deles retorna para o rgo de origem. Sem medo de errar, posso hoje afirmar que o INPI se mantm vivo por obra e graa de um pequeno grupo, cada vez menor, de abnegados funcionrios, muito dedicados, mas que, infelizmente, esto gradualmente se aposentando e deixando os quadros da instituio. A soluo para esse problema, a nosso ver, s poderia ser uma drstica reforma do INPI. Impe-se transform-lo em uma agncia executiva autnoma, desvinculada do oramento federal. Seus recursos seriam, nos moldes da mais moderna administrao pblica, aplicados em benefcio dos seus usurios, ou seja, inventores, designers, empresas industriais e comerciais etc. A deciso de reformar o INPI depende apenas de ao do poder executivo, pois a nova lei, no seu Artigo 239, o autoriza expressamente e sem necessidade de consulta ao legislativo a promover as necessrias transformaes para assegurar autonomia financeira e administrativa ao rgo responsvel pela proteo da propriedade industrial em nosso pas.
juzes para questes to tcnicas, que ficam muitas vezes ao sabor das constantes inovaes cientficas. No mundo atual, em que a cincia e a tecnologia avanam a um ritmo cada vez mais rpido, uma Justia sem especializao ser mais lenta, mais cara e cada vez mais dependente da contratao de peritos e rbitros de fora do meio judicirio.
da paralisia. E aquela vontade de recuperar sculos em meses nos fez dar vrios passos errados, embora na direo certa. Como o carro de uma auto-escola, o Brasil correu para aprovar uma Constituio-Cidad (!), cujo maior mrito foi criar dificuldades, quase intransponveis, para modific-la. O orgulho nacionalista, to bem definido pelo nosso saudoso Joo Saldanha como patriotada, nos fez cometer srios equvocos, todos em nome de uma entidade etrea e indefinida, nomeada interesse nacional. Interesse Nacional de quem, cara plida? Dos que acham que empregos so uma ddiva divina, um verdadeiro man que deve ser preservado para a vida toda? Daqueles que acham que o mercado brasileiro (a includos ns outros, idiotas, passivos e ruminantes) patrimnio nacional? Dos que acham que copiar, imitar e piratear so maneiras vlidas de concorrer e disputar mercado? Dos que acham que o mundo ainda um punhado de aldeias disputando hegemonia? Felizmente, acho que estas teses esto, hoje, completamente assassinadas pelos fatos. O mundo globalizou-se. A competio virou o Brasil de ponta-cabea. Tenho muito orgulho de ter podido contribuir para que se tornasse realidade uma das peas mais fundamentais para que este novo Brasil iniciasse a arrancada para o seu brilhante destino. A Lei de Propriedade Industrial foi percebida pela comunidade internacional como uma das mais importantes mudanas estruturais em nosso pas. Finalmente o malandro deu lugar ao criativo, ao inventivo. As regras universais do jogo dos investimentos e dos negcios passaram a ser respeitadas no Brasil, sem subterfgios. Crises sempre haver na maioria dos casos sero furaces de curto prazo, aoitando especuladores e capitalistas-oportunistas de ocasio. No so estes que constroem o progresso de uma Nao, mas sim aqueles que pensam e investem, a longo prazo. destes, e no daqueles, que o Brasil precisa.
O texto acima foi escrito nos idos de 1997. Fico muito orgulhoso de saber que, hoje, passados oito anos, ele permanece ainda atual. Mas, para manter viva a controvrsia, mantm-se tambm vivos e ativos aqueles que se opem s estas idias, na sua incansvel tarefa de manter sempre atrasados os ponteiros do relgio do progresso. A Lei de Patentes, hoje celebrando dez anos de vida, permanece firme, apesar de alguns solavancos que, sem dvida, retiraram parte de seu vio original. Vamos a eles:
proteo patentria a todas as matrias includas em todos os campos da tecnologia. Tal dispositivo revela, sobretudo, uma total ignorncia a respeito do que seja a finalidade de uma patente: a proteo do inventor contra os que pretendem utilizar o fruto de sua criao intelectual sem sua autorizao. A concesso de uma patente, entretanto, no significa uma autorizao para comercializar o seu objeto. Esta misso de autoridades regulatrias como, por exemplo, a prpria ANVISA. Confundir proteo de autoria com autorizao para comercializao um erro primrio, a que, infelizmente, foram forados a cometer os nossos legisladores. A nica razo a que podemos atribuir o aodamento das autoridades na aprovao deste esdrxulo artigo a inteno deliberada de retardar ainda mais o processo de concesso de patentes farmacuticas, especialmente as de pipeline, que, como se sabe, tm seu prazo de validade esgotado na data de expirao da patente original no exterior.
obteno do registro de comercializao (grifo nosso) no Brasil ou em outro pas, para a exportao e comercializao de produto objeto da patente (grifo nosso) , aps a expirao dos prazos estipulados no art. 40. Trocando em midos, a lei, ao nosso ver, indevidamente, abre a possibilidade de realizao de ensaios tcnicos e pesquisas realizadas em produtos patenteados, em plena vigncia do seu perodo de patente, com finalidade exclusivamente comercial. Este novo dispositivo est em clara contradio com os incisos I e II do mesmo artigo 43. Estes incisos falam em excees apenas para atos praticados por terceiros no autorizados sem finalidade comercial desde que no acarretem prejuzo ao interesse econmico do titular da patente, ou com finalidade experimental, relacionados a estudos ou pesquisas cientficas ou tecnolgicas. H aqui uma bvia inteno de favorecer a rapidssima concesso de registros para comercializao de produtos genricos, repetindo em nosso pas o chamado dispositivo Bolar que tanta polmica vem causando nos EUA, causando reaes negativas at com detentores de patentes europias que questionam a legalidade e a legitimidade desta incabvel restrio aos direitos do detentor de uma patente. Importante notar que a rapidez com que as autoridades sanitrias aprovam registros de genricos contrasta fortemente com a lentido na aprovao de produtos originais, pioneiros, inovadores, sem os quais, diga-se de passagem, no haveria produtos genricos, cuja utilidade no se discute, mas que, por definio, jamais sero solues originais e criativas para a terapia das principais enfermidades.
cia que gere a concesso de uma forma de licena compulsria que no est sequer prevista na prpria Lei. Em nossa opinio, portanto, as duas expresses, interesse pblico e uso pblico no comercial podem ser seriamente questionadas judicialmente a primeira por no estar prevista no TRIPs e a segunda por no estar prevista na Lei 9279/96. Importante ainda notar que no decreto 4830, a nova redao do seu artigo 10 e, especialmente o seu pargrafo nico, fica instituda (por decreto !!!) a importao de produtos copiados sem o consentimento do detentor da respectiva patente, em flagrante conflito com a Lei 9279/96 que, ao contrrio, em seu artigo 42 impede literalmente tal operao, permitindo apenas, no inciso IV do artigo 43 a importao de produtos patenteados colocados no mercado interno diretamente pelo titular ou com seu consentimento. O referido pargrafo nico do artigo 10 do Decreto 4830 diz, literalmente, que a Unio adquirir preferencialmente (e no obrigatoriamente) o produto que tenha sido colocado no mercado (sem mencionar se interno ou externo) diretamente pelo titular ou com seu consentimento, sempre que tal procedimento no frustre os propsitos da licena (!!!) Este artigo abre, perigosamente, as portas para a pirataria, em clara coliso com a Lei 9279 e o TRIPs.
um produto que viola o direito de uma prioridade ou de uma patente concedida. O ideal neste caso seria a criao de um mecanismo legal que efetivamente promova a interconexo entre a proteo da patente e a impossibilidade de registro de produtos de cpia antes do vencimento da respectiva patente.
desde que submetido aos artigos 3 e 4 do TRIPs (nao mais favorecida e tratamento nacional). Como o inciso IV do artigo 43 da Lei 9279/96 admite claramente a possibilidade de importao paralela de produtos patenteados, no h a menor possibilidade de questionar judicialmente a importao de produtos (patenteados) que tenham sido colocados no mercado interno diretamente pelo titular ou com seu consentimento.
Alm dos sete pontos negativos explicados acima, tramitam no Congresso Nacional vrios Projetos de Lei com o objetivo de diminuir os direitos de propriedade intelectual, especialmente os relacionados a produtos e processos farmacuticos. Dentre estes, selecionamos os que nos pareceram mais relevantes. Vamos a eles:
encontram a ele apensados: o de n 3562/00 do Dep. Raimundo Gomes de Mattos e o de n 303/03 do Dep. Dr. Pinotti, que, basicamente, versam sobre os mesmos temas. A eventual aprovao do PL 3562/00 seria particularmente danosa aos direitos de propriedade intelectual tendo em vista que ele tambm trata de outros tipos de licenas compulsrias, includas no Decreto 4830/03, j comentado anteriormente. O outro Projeto apensado, o de n 7066/02 trata de assunto completamente diverso, o agravamento das penas pelo crime de pirataria. um bom projeto, aumentando a represso e desestimulando a prtica de infraes contra os direitos de propriedade intelectual. Foi erroneamente includo neste pacote.
tulado O Senado precisa intervir , publicado nO Globo de 9 de Junho de 2005, alguns dias aps a aprovao do PL na Comisso de Constituio, Justia e Cidadania da Cmara dos Deputados, em carter terminativo, pendente de recurso para discusso no Plenrio: Se um marciano visitasse Braslia na ltima quarta-feira, certamente ficaria desorientado. Ao se aproximar da Cmara dos Deputados veria, com gosto, do lado de fora, muitos cartazes e faixas pedindo o fim da pirataria com dizeres expressivos como pirataria crime ou pirataria desemprego. Se, entretanto, empolgado, ele entrasse na sala da Comisso de Constituio e Justia, levaria um susto muito grande e se decepcionaria. L, justamente na Comisso que tem o dever especfico de defender as leis e a Constituio do pas, ao som de ruidosos manifestantes e com a complacncia dos melhores juristas que integram as bancadas ali representadas, praticava-se um verdadeiro atentado contra as leis e tratados vigentes no Brasil, e, o que pior, a pretexto de defender aqueles que padecem do chamado mal do sculo, a AIDS. Naquele momento, como vimos nos jornais do dia seguinte, atravs de uma votao simblica, inclua-se na restrita lista do que no pode ser objeto de uma patente, os medicamentos usados na preveno e tratamento da AIDS bem como seus respectivos processos de obteno. Por mais absurdo que parea, equipararam remdios salvadores de vidas com o que for contrrio sade pblica (!) , definio do que no pode ser patenteado, de acordo com o artigo 18 da Lei de Propriedade Industrial, em vigor h mais de 9 anos. H mais de dez anos atrs, com a criao da Organizao Mundial do Comrcio (O.M.C), consagrou-se de vez o princpio bsico das relaes econmicas que reconhece que a propriedade intelectual um valor determinante e decisivo na regulao das transaes
comerciais internacionais. Da o Tratado de Marrakesh, que criou a O.M.C., ter includo em seu conjunto de acordos internacionais, um, o chamado TRIPs, que regula especificamente os aspectos comerciais da chamada propriedade intelectual. E, todos as naes que integram a O.M.C., hoje nada menos que 148 pases, se obrigam a respeitar todas estas regras, sejam elas relativas a direitos autorais, marcas, indicaes geogrficas, segredos de negcio, design e, obviamente, patentes. Ainda h certas regras de tolerncia para uma lista muito limitada de pases subdesenvolvidos, dos quais o Brasil felizmente no faz parte, tendo j expirado, no incio deste ano, todos os prazos de transio que estavam disponveis para os pases em desenvolvimento. Portanto, hoje, todos os demais pases esto obrigados a seguir estas regras, sem a menor possibilidade de criar excees. H um rgo dedicado soluo de disputas, no s de temas relacionados propriedade intelectual, mas de quaisquer outros de natureza comercial, como questes de subsdios disfarados, concorrncia desleal e muitas outras. O Brasil, diga-se de passagem, j se utilizou, com sucesso, destes mecanismos para proteger os seus exportadores e defend-los de prticas protecionistas praticadas por seus parceiros comerciais. Mas, voltando ao nosso marciano, ele deve ter ficado muito impressionado com as declaraes precipitadas manifestadas no fragor da vitria, principalmente por aqueles que viam naquela aprovao a certeza de que, finalmente poderiam ser produzidos genricos a preos muito menores que os praticados pelos detentores de patentes. At um marciano sabe que leis nunca retroagem sobre direitos adquiridos. Conforta-nos saber que a experincia dos Senadores est a mesmo, na sua misso de revisar os arroubos eventualmente excessivamente juvenis dos deputados de primeira legislatura.
Como Marte ainda no faz parte da O.M.C., nosso marciano certamente ficaria preocupado com o destino daqueles que gostariam de burlar, com uma penada simblica, os direitos legtimos de propriedade daqueles que tanto investiram em produtos salvadores. Como as regras do TRIPs tem que ser seguidas por todos os membros, o nosso Brasil, se no for salvo por interveno do Senado e, posteriormente, pelo Plenrio da Cmara, e no pelos membros de apenas uma Comisso, por mais importante que seja, pode vir a ser excludo da prpria O.M.C.. A s nos restaria a possibilidade de exportar genricos para Marte... Mas agora, srio, onde ficam os nossos soropositivos com estas mudanas? Teriam eles sua disposio produtos com alto grau de confiabilidade e qualidade, como hoje? Teriam eles acesso imediato aos produtos de ponta, como hoje? Ser melhor ficar na dependncia de produtores de genricos de medicamentos recm introduzidos no mercado mundial? Sinceramente, no vejo nenhuma vantagem econmica que possa compensar os riscos para a sade pblica. Vamos torcer para que o bom senso prevalea e que os atores desta pera bufa se entendam e possam beneficiar os que realmente precisam, com o suprimento dos melhores produtos de referncia, patenteados ou no, sabendo utilizar, com sabedoria e equilbrio, os mecanismos de equalizao de interesses que a prpria lei brasileira de propriedade industrial dispe.
um conceito unanimemente aceito, h muitos anos, por toda a comunidade internacional, inclusive a OMPI e a OMC, onde, desde sempre, o prazo de uma patente de 20 anos. Este princpio parte integrante do TRIPs e no segu-lo seria, tambm, julgado como gravssima infrao a um dos princpios basilares deste acordo, do qual o Brasil parte integrante e atuante. Como est em fase inicial de tramitao h bastante tempo para uma discusso racional sobre o seu contedo.
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