Historia Del Derecho Comercial

UNIVERSIDAD NACIONAL DANIEL ALCIDES CARRIN FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO COMERCIAL.
CURSO DOCENTE ALUMNO SEMESTRE AO
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DERECHO COMERCIAL. Abg. Eleazar MEJA OLIVAS PAREDES HINOSTROZA, Wilber Alex. IV 02
Cerro de Pasco, septiembre del 2012.
Dedicamos esta humilde investigacin a todos aquellos quienes han concebido la imagen de emprendimiento como razn de lucha de valores para un cambio social; como la verdadera revolucin e independencia y competencia con el mundo capitalista.
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ndice ______________________________________________________________________ i Introduccin _________________________________________________________________iv I. SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA _________________________________________ 1 1.1. Derecho Comercial de civilizaciones antiguas _______________________________ 1
a) Primeros antecedentes __________________________________________________ 1 b) Cdigo de Hammurabi ___________________________________________________ 1 c) Cdigo de Man ________________________________________________________ 2 d) Cdigo llamado La Mischna _______________________________________________ 3 e) Las leyes Rodias ________________________________________________________ 3 f) Egipto, Fenicia y Cartago __________________________________________________ 4 g) Grecia ________________________________________________________________ 5 1.2. Roma ______________________________________________________________ 8
a) Inexistencia de un ordenamiento del derecho comercial ________________________ 8 b) Las instituciones reguladas en Roma ________________________________________ 9 II. SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL _____________________________________ 12 2.1. PRIMER PERODO. BAJA EDAD MEDIA. DECADENCIA DEL DERECHO COMERCIAL. PRINCIPALES DISPOSICIONES MERCANTILES VIGENTES ____________________________ 12 a) Cdigo Justiniano ______________________________________________________ 12 b) Digesto o Pandectas ____________________________________________________ 12 c) Baslicas _____________________________________________________________ 12 d) Cdigos: de Eurico (o de Tolosa) y de Alarico(o Breviario de Aniano) ______________ 13 2.2. PERODO DE TRANSICIN _____________________________________________ 13
a) El avance de las costumbres mercantiles____________________________________ 13 b) El renacimiento comercial. Las ciudades. Los puertos. Las metrpolis _____________ 13 c) Ferias y mercados ______________________________________________________ 15 d) Las corporaciones. Los gremios ___________________________________________ 16 2.3. SEGUNDO PERODO. APARICIN DE LEGISLACIONES COMERCIALES ORGNICAS Y AUTNOMAS. LOS ESTATUTOS. LA JURISDICCIN COMERCIAL ______________________ 16 2.4. OTROS PASES_______________________________________________________ 18 Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: ndice
Derecho Comercial I
III. 3.1.
SECCIN TERCERA - POCA MODERNA _____________________________________ 19 PRINCIPALES LEYES MERCANTILES _______________________________________ 19
a) Francia ______________________________________________________________ 19 b) Espaa ______________________________________________________________ 21 c) La Liga Hansetica _____________________________________________________ 25 IV. 4.1. SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA _______________________________ 27 LEGISLACIONES Y ORDENANZAS GENERALES ______________________________ 27
a) Portugal _____________________________________________________________ 27 b) Italia ________________________________________________________________ 27 c) Austria ______________________________________________________________ 27 d) Repblica de Venecia ___________________________________________________ 27 e) Rusia ________________________________________________________________ 27 4.2. LOS LLAMADOS CDIGOS ESCANDINAVOS ________________________________ 27
a) Dinamarca ___________________________________________________________ 28 b) Noruega _____________________________________________________________ 28 c) Suecia _______________________________________________________________ 28 4.3. 4.4. CDIGO PRUSIANO DE 1794 ___________________________________________ 29 CDIGO DE COMERCIO FRANCS _______________________________________ 30
a) Hechos que influyeron en su sancin ______________________________________ 30 b) Su gestacin __________________________________________________________ 30 c) Las reglas legales proyectadas y las sancionadas ______________________________ 31 d) Sistema adoptado _____________________________________________________ 33 e) Contenido primigenio __________________________________________________ 35 f) Leyes complementarias que lo actualizaron__________________________________ 35 4.5. CDIGOS DE COMERCIO DE ESPAA _____________________________________ 36
a) Los antecedentes ______________________________________________________ 36 b) Cdigo de Comercio de 1829 _____________________________________________ 36 c) Cdigo de Comercio de 1886 _____________________________________________ 37 d) Normas complementarias y de actualizacin ________________________________ 37 4.6. CDIGOS DE COMERCIO DE ALEMANIA___________________________________ 37 Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: ndice
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a) Cdigo de Comercio Comn de Alemania (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch, ADHGB) de 1861_________________________________________________________ 38 b) Cdigo de Comercio alemn (Handelsgesetzbuch fur das Deutsche Reicht, HGB) de 1897 __________________________________________________________________ 40 Conclusiones _______________________________________________________________ 43 Bibliografa _________________________________________________________________ 44
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Introduccin
El presente trabajo titulado Evolucin histrica el derecho comercial, es un pequeo aporte al estudio del derecho comercial, en particular, a partir de la historicidad, comprender el fenmeno jurdico dentro del mbito del intercambio de bienes que se ha venido desarrollando desde tiempos inmemoriales y que a la vez despert cmo no; la necesidad del hombre por buscar un bien mutuo legislando esta actividad. Hemos visto por conveniente hacer el rastreo del derecho comercial, partiendo de la divisin universal de la historia y ubicando en cada etapa lo ms saltante y como valor agregado, la influencia que a recibido la normatividad de esta actividad en la actualidad. Comenzamos tratando el derecho comercial en la edad antigua, pueblos como Grecia, Mesopotamia y haciendo una particular llamada en el derecho romano. A continuacin, tocamos la edad media, luego la moderna y finalmente la poca contempornea. Cabe mencionar que en el desarrollo de las diferentes pocas se ha tratado de enfatizar el derecho comparado, siendo que aun existe la supremaca europea sobre la latina, como los principales forjadores de la legislacin de naturaleza escrita propia del sistema jurdico germnico, cannico y romano.
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Captulo: Introduccin
I.
1.1.
SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA
Derecho Comercial de civilizaciones antiguas
a) Primeros antecedentes Si bien es cierto que los autores se empean en encontrar rastros del derecho comercial en antiguos ordenamientos. Algunos los hallan en el antiguo Cdigo de Ur-Nam, que se remonta a 2050 antes de Cristo y es unos 300 aos anterior al de Hammurabi. Hay coincidencia en que el pas de cuyo derecho privado se tienen informaciones e incluso documentos de la prctica comercial y textos legales desde tiempos muy antiguos, es Babilonia, donde se han encontrado y descifrado tabletas que se refieren a diversos contratos, entre ellos, de venta, arrendamiento y de mltiples formas de sociedades. b) Cdigo de Hammurabi Sin embargo, el ms importante de los antiguos ordenamientos legislativos ha sido el Cdigo del rey babilnico Hammurabi, que adems de un gran guerrero fue un verdadero hombre de Estado, que vivi por los aos 1916-1858 a. de C. Dada su importancia consideramos algunas de sus normas. Este monumental cuerpo jurdico que est grabado en un pesado bloque de dorita fue descubierto, a finales de 1901, por una expedicin cientfica francesa en la ciudad elamita de Susa. El hallazgo fue de un alcance incalculable, pues se trata del texto jurdico extenso ms antiguo que ha llegado hasta nosotros. Consta de 282 prrafos (o artculos), aun cuando 35 de ellos se encuentran borrados y sin posibilidades ya de ser reconstruidos. Ha sido traducido en Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA distintas ocasiones a diferentes idiomas modernos y ha sido objeto de estudio y anlisis a la luz de la ciencia jurdica, y en este aspecto ha suscitado, en mayor o menor medida, la atencin que merece. Segn consta en los innumerables documentos conservados, la base de la economa, en esos lares, era la agricultura, secundada en gran medida por la ganadera, por lo cual el Cdigo de Hammurabi contiene una larga seccin destinada a las normas sobre ambas actividades, relegando el comercio a un segundo plano, lo que resulta un tanto extrao, pues existen preceptos para otras profesiones, como las mdicas, los maestros de obras encaminados, as como normas destinadas a fijar su responsabilidad y establecer la cuanta de sus honorarios. En lo concerniente a los contratos de comercio, no somete la ley a la compraventa mercantil a normas especiales, y tampoco de los documentos puede inferirse que existiesen. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
Sin embargo, en la Ley de Hammurabi existen unos cuantos artculos, formal e intrnsecamente conexos entre s, que indudablemente se refieren al comercio. Es indudable -se ha dicho- que en los arts. 101/107, cuyo texto se ha conservado por entero, se trata la relacin jurdica entre dos personas, una de las cuales entrega a la otra dinero o gneros para obtener un beneficio; dinero para comprar con l mercaderas y vender despus stas, o acaso tambin, para emprender operaciones bancarias; gneros, para venderlos. El art. 102 prev el caso especial de que entre dos personas, junto con esa relacin jurdica, exista una relacin corriente de prstamo. El art. 100, conservado fragmentariamente, no es fcil de completar; pero tratando el artculo siguiente (art. 101) el supuesto de que no se pretenda obtener beneficio alguno con el dinero, por natural implicancia se estima que debe referirse ese art. 100 al caso contrario; y que no es la entrega o dacin en prstamo de lo que se ocupaba lo prueba el precepto del art. 102 que acabamos de citar. Como resumen de lo expuesto, se pueden clasificar las normas concernientes a nuestra materia en cuatro grupos: 1) Preceptos referentes a la entrega de dinero para la consecucin de un beneficio (arts. 100 y 101); 2) Preceptos referentes a la entrega de mercaderas para obtener un beneficio (art. 104); 3) Los que prevn ambos casos (arts. 102, 105, 106 y 107) pero los arts. 105 y 106 slo hablan expresamente del primer caso, mas son aplicables igualmente al otro; 4) Un precepto especial, para el caso de dacin en prstamo (art. 102). Finalmente debemos decir que el Cdigo citado contiene algunas disposiciones relativas a la navegacin interior, lo cual presupone que era instrumento de actividad mercantil, estableciendo tasa para el arrendamiento de barcos (arts. 275/277) y salarios de quienes trabajaban a bordo (art. 239), determinando las reglas para fijar la responsabilidad del dueo de la nave y del barquero en caso de prdida, a ellos imputable, del barco y la carga, si el hecho le fuera imputable a esos sujetos y se regula el abordaje (art. 240) (20) . c) Cdigo de Man Tambin es digno de citar el Cdigo de Man, que fue dictado en la India, cuya redaccin primigenia data del siglo XIII a. de C. pero la redaccin como es conocida actualmente es del ao 200 a. de C. Este importante cuerpo legislativo, tambin designado como Cdigo ManavaCaptulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA
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Dharma-CPstra, contiene disposiciones relativas a la navegacin, especialmente al prstamo martimo y al arrendamiento de buques. Sin embargo, el Libro I, nro. 90, trajo una disposicin que en la India favoreci el ejercicio y la prosperidad del comercio, pues la circunstancia de pertenecer los comerciantes a una de las castas privilegiadas: la de los Vaicias. Esa regla legal dispona que "Cuidar de los animales, dar limosna, sacrificar, estudiar los libros santos, ejercer el comercio, prestar con inters, labrar la tierra, son las funciones sealadas al Vaicia". A ello se le debe aadir la riqueza natural del suelo, la abundancia de medios de comunicacin y las peregrinaciones a los lugares santos, pues todo ello facilit el nacimiento de ferias y mercados, haciendo que el comercio interior de la India fuese prspero. d) Cdigo llamado La Mischna Si bien el historiador Josef Flavio ha negado, por razones no cientficas, que el comercio fuera conocido en el pueblo hebreo, al afirmar que "Nosotros habitamos lugares lejos del mar, no gustamos del comercio y desconociendo el trfico, no tenemos ningn gnero de relaciones con otros pueblos de la Tierra", se le ha replicado que es poco creble lo manifestado, pues de las Sagradas Escrituras surge que ese pueblo mantena relaciones comerciales con los fenicios, los egipcios y los habitantes de Sophala, frente a la isla de Madagascar. Los investigadores dan cuenta que un siglo despus de la conquista romana, Rabbi-Jeud, redact un Cdigo denominado La Mischna, que fue aceptado por todas las comunidades judas tanto del Imperio romano y como las de Persia, dando origen a los dos Thalmud, uno de ellos redactado en Palestina a fines del siglo IV y el otro en Babilonia en los primeros aos del siglo V. En ellos se hallan disposiciones concernientes al fletamento, la echazn -que es un alije imprevisto de la Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA carga de un buque- y contribucin de averas. e) Las leyes Rodias De estas leyes, a las que se les atribuye origen fenicio, no se han conservado el texto literal sino que los datos escogidos surgen de los comentarios que realizaron Laben, Servio, Ofilio, Alfeno Varo y otros jurisconsultos contemporneos de Cicern. Esos estudios versaron sobre el derecho martimo de la isla de Rodas que era habitada por un pueblo heleno. Segn algunos existieron desde 400 y segn otros desde 900 aos a. de C. lo que queda fuera de dudas es que alcanzaron tal perfeccin que el emperador romano Antonino declar que as como a l le corresponda el imperio sobre la tierra, a la ley Rodia le incumba el del mar, por tal razn fueron incorporadas al derecho romano en el Digesto, Libro XVI, Ttulo "De lege Rhodia de iactu". Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
Este grupo de leyes formaba un cuerpo legal no muy extenso que reglament algunas instituciones, pero como se dijo supra, principalmente la avera gruesa. Hay que sealar que existe entredicho, de un lado, sobre si fueron verdaderas y propias leyes existentes y que regan en la isla de Rodas, como opina Pardessus, o si se trata de costumbres martimas que paulatinamente fueron recogindose y acrecentndose, como sostiene Meyer. Nos parece que es preferible la primera opinin, pues hay evidencias de que tales normas tuvieron existencia real como leyes en la isla de Rodas y que extendieron paulatinamente su autoridad a otros lugares, del mismo modo como frecuentemente ocurri con algunas otras compilaciones. De otro lado, se debe evitar la confusin de considerar entre el antiguo cuerpo de leyes Rodias, al que nos hemos referido en los pargrafo anteriores, con una compilacin que fue titulada de ese modo y descubierta en el siglo XVI -aunque los manuscritos ms antiguos que la integran datan del siglo XI- a la cual le niegan autenticidad autores de gran nivel y seriedad como Antonio Agustn Heinecio, Gravina, Azuni y Pardessus. Sin embargo, es posible que las leyes que integran esta compilacin respondan a una tradicin antigua e incluyan reminiscencias de lo que fue en otro tiempo el derecho martimo de la isla de Rodas. f) Egipto, Fenicia y Cartago Los estudiosos del tema, en general sostienen que estos pueblos en la Antigedad tuvieron un prspero y desarrollado comercio -interno e internacional-, enfatizando que Egipto sobresali principalmente por la agricultura, cultivo que se vio favorecido por las peridicas inundaciones del Nilo. Tambin tuvo su industria fabril, y en cuanto al comercio, adquiri singular desenvolvimiento durante el reinado de Psammtico, merced a la proteccin dispensada a los extranjeros, de igual modo a lo que ocurri durante la dinasta de los Ptolomeos. Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA Sin embargo, Fenicia y su colonia Cartago fueron los pueblos que en la Antigedad se distinguieron por su excepcional aptitud comercial, llegando los fenicios en sus expediciones mercantiles a los mares del norte de Europa, a las comarcas del Asia central, a los lmites occidentales de la India y hasta a las islas de Madera y Canarias. En esos viajes fundaron numerosas e importantes colonias sirviendo para transmitir, de unas regiones a otras, no slo los productos de la naturaleza y de la industria, sino tambin las instituciones sociales y las obras de la inteligencia. Los cartagineses heredaron las gratitudes mercantiles de Fenicia, llegando a acaparar el movimiento comercial del Mediterrneo, y realizando expediciones memorables, como la de Hannn, hacia el sur, por la costa oeste de frica, y la de Himilcon, hacia el norte, por la costa oeste de Europa. Tambin existe coincidencia en que han quedado pocas o casi ninguna huellas del derecho que regul esa Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
actividad comercial, pues si bien, como derecho positivo de Egipto, se mencionan ocho libros de Tahut que forman el Cdigo Egipciano, no se hallan en esas leyes citadas por los historiadores ninguna referente al comercio y si, como se ha reconocido, hubo establecimientos destinados a facilitar el funcionamientos de las empresas u organizaciones comerciales, debieron existir necesariamente algunas disposiciones o leyes positivas que rigieran la especie. Pero la realidad -dice Pardessus - es que slo siguiendo a Herodoto se puede consignar que un faran autoriz a los mercaderes griegos, que llegaban en expediciones, a ser juzgados en las contestaciones que surgieran entre ellos por sus propios jueces, como una suerte de jurisdiccin corporativa para los comerciantes. Respecto de Fenicia hay reconocer que su derecho positivo nos es desconocido; pero es indudable que hubieron de existir reglas jurdicas para regular los actos comerciales en un pueblo como ste, tan eminentemente mercantil. Empero slo se puede mencionar que los historiadores hablan de la sabidura de sus leyes, y el profeta Ezequiel alaba la ciencia de los magistrados de Tiro y sus instituciones mercantiles. En cuanto a los cartagineses, parece imposible que no tuvieran normas martimas que rigieran su actividad exterior, sin embargo tambin ellas nos son desconocidas; slo queda para intentar explicar, en los dos ltimos casos, la falta de verdaderos cuerpos legales, hacer uso de las agudas e inteligentes palabras Pardessus, quien ha dicho sobre el tema: "Como los primeros (los fenicios) no eran conocidos en la poca en que Roma comenz a tener historiadores, y como, por otra parte esta repblica no se crey en seguridad en tanto que el nombre y los muros de Cartago subsistiesen, result natural que ni se dignara, ni quiso conservar la legislacin martima de estos pueblos. Aunque pudo suceder tambin -agrega Pardessus- que los romanos ms ocupados en perjudicar a sus enemigos que en estudiar sus instituciones y sus leyes, no hayan tenido realmente ningn conocimiento de las que Cartago haba recibido de sus fundadores o redactado segn su propia experiencia". g) Grecia Los autores tratan las pocas normas vigentes en Grecia, ms propiamente en Atenas, junto con las leyes Rodias. Sin embargo, Pardessus ha entendido que la legislacin de Atenas es anterior a la de Rodas. Pero hemos tratado supra a estas ltimas antes que los antecedentes griegos porque estamos de acuerdo con Blanco Constans, que ha puesto en evidencia el hecho elocuente de haberse distinguido este ltimo pueblo en la historia por su legislacin martima, el testimonio de los ms acreditados historiadores y tratadistas, a cuya cabeza figura una autoridad en estas materias como la de Boulay Paty, quien nos habla de la decisiva influencia Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA
que ejerci la legislacin de Rodas en la de Atenas, como en la de los dems pueblos griegos, y la ntima relacin que existe entre las leyes rodias y los progresos que inmortalizaron al pueblo griego. A partir del siglo IV a. de C., el gran centro comercial del Mediterrneo, dada su estratgica ubicacin geogrfica, fue Atenas y aunque su comercio y su marina se las debi a los fenicios, la decadencia de stos, su riqueza y la poltica liberal basada en la libertad de comercio y en la libertad personal que all se profesaba favorecieron el crecimiento y expansin de los griegos, siendo adems otro elemento positivo haber permitido a los extranjeros ejercer el comercio y formar asociaciones y sociedades con esa finalidad, tanto en el orden interno como internacional. Empero, del mismo modo que en otros casos ya considerados, poco se sabe del derecho positivo que rega las actividades y negocios comerciales, pues no han llegado hasta nosotros ni textos de leyes, ni tampoco una literatura jurdica que los explique, sin que las disposiciones (o leyes) existentes en la ciudad de Gortyna hayan representado una regulacin de la materia comercial. Sin embargo existen dos fuentes de esa poca que sirven para conocer, aunque ms no sea indirectamente, normas y reglas que hacen a la materia que nos ocupa. Una de ellas son los diversos documentos de la poca concernientes a contratos privados, y la otra son los conocidos discursos de Demstenes, de las cuales surge que hubo contratos de ndole comercial, se conocieron algunas formas de sociedades y el ineludible comercio martimo, adems existi una jurisdiccin especial para los asuntos comerciales. De ese material, los historiadores han puesto en evidencia que la institucin que merece especialmente atencin es el nauticum foenus, que ha sido considerado como el antecedente del "prstamo a la gruesa" de los cdigos modernos. Este contrato, por entonces, consista en un prstamo para una exportacin por mar, cuya devolucin quedaba sometida a la circunstancia de que el buque llegase a buen puerto, en cuyo caso el prestamista perciba, adems del capital, unos intereses muy superiores a los ordinarios a ttulo de beneficio martimo y como precio del riesgo, en caso de naufragio el prestatario quedaba liberado de todo pago, y una prdida parcial le liberaba parcialmente de la deuda. El prstamo se realizaba afectando como garanta del mismo el buque o el cargamento, y el prestamista declaraba que no exista gravamen anterior y se comprometa a no consentir otro ulteriormente. Generalmente el contrato se haca por escrito, en presencia de testigos, y se depositaba en manos de un tercero, ordinariamente un banquero. El prestamista acostumbraba designar un Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA
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agente suyo para que realizara el viaje acompaando al prestatario, y con frecuencia era l mismo quien haca el viaje. Los atenienses tambin conocieron ciertas operaciones de banca que tuvieron por finalidad permitir el curso internacional de las monedas, como as tambin evitar el transporte material del dinero, impactando en esos negocios las reformas de Soln que permitieron la libertad en lo relativo al tipo de inters en los prstamos, lo que facilit el comercio del dinero a travs de instituciones bancarias que reciban depsitos, realizaban pagos por cuentas de sus clientes, cambiaban monedas, realizaban prstamos y llevaban una forma rstica, pero ordenada, de asientos contables para cada uno de sus clientes. Es decir que en Grecia se perfeccion la tcnica bancaria de los antiguos pueblos de Oriente, tanto es as que las sociedades con mayor difusin y xito en Grecia fueron las de banca. En cuanto al tema de las sociedades, hay que sealar que se difundieron extraordinariamente en Grecia al amparo del principio imperante de la libertad de asociacin, sin que hubiera una distincin entre sociedades civiles y comerciales, ni tampoco exista valor jurdico distinto entre sociedad y asociacin. Tambin parece que existieron diversos tipos de sociedades: sociedades universales comprendiendo todos los bienes de los socios, sociedades para asuntos determinados - como se dijo supra- especialmente para operaciones de banca y para negocios martimos, algunas de las cuales adoptaban una forma semejante a la sociedad en comandita. El contrato de sociedad era consensual, y aunque generalmente se haca constar por escrito, no era la exigencia de la escritura una condicin esencial para su validez. Asimismo corresponde poner de resalto que existieron dos instituciones concernientes a nuestra materia: La Bolsa para facilitar el comercio exportacin y una suerte de tribunal con una jurisdiccin especial de jueces mercaderes, para asuntos comerciales con un procedimiento rpido que deba terminarse en un mes y que no era susceptible de ningn recurso. Sin embargo -se ha dicho-) era corriente que los comerciantes acudieran al arbitraje control, para lo cual se poda recurrir ante los tribunales, pero los rbitros podan abstenerse de juzgar y requerir a las partes para que sometieran el asunto a los tribunales. Este procedimiento especial, con jueces especiales que se han comparado a los cnsules del antiguo rgimen francs, para los comerciantes y asuntos comerciales, no era algo de exclusividad y slo para estos ltimos, sino que estaba destinado a asuntos que se deban resolver con rapidez, tales como el prstamo de amistad, los asuntos de minas y las acciones dotales, adems de los asuntos comerciales. Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA
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1.2.
Roma
La legislacin romana merece un tratamiento detallado por sus caractersticas, tanto de sus normas legales como consuetudinarias, que se referan a situaciones concernientes al comercio. a) Inexistencia de un ordenamiento del derecho comercial Es aceptado, en general, que los romanos no tuvieron un derecho comercial sistematizado como una rama especial del ordenamiento jurdico, sin perjuicio de reconocer que hubo normas positivas que regularon ciertas actividades de esa ndole. Si bien se han expuesto diversas opiniones para fundamentar esa inexistencia, lo que debe quedar claro es que no puede hacrselo en las carencias o estrechez del trfico comercial, que lo hubo y muy desarrollado, sino que ms bien se debe atribuir, por un lado a la tendencia unificadora del carcter jurdico romano, contrario a la existencia de un derecho particularista, y de otro, a la admirable flexibilidad del derecho privado general, que se adapt fcilmente a las necesidades mercantiles, permitiendo hallar solucin adecuada a las necesidades de cada caso y satisfaciendo as las exigencias del trfico negocial, es decir, del sistema jurdico de los romanos, donde cumpli relevante actuacin el "pretor peregrino" (siglo III a. de C.) como magistrado para los procesos entre extranjeros y entre stos y los ciudadanos romanos. Hay que recordar que el proceso de creacin del jus gentium debi tener en cuenta a los extranjeros que no podan derivar sus derechos de la aplicacin del jus civile, que era slo para los ciudadanos romanos. Sin embargo, dada la importancia de las relaciones comerciales, result imprescindible otorgarles proteccin jurdica, la que se origin en la tarea del pretor sobre la base de su imperium, otorgndole a esos extranjeros la facultad establecer las reglas en atencin a las que deban resolverse los litigios. De ese modo, el jus gentium qued vinculado al procedimiento formulario, innovando sobre al antiguo procedimiento de las legis actiones, permitiendo al pretor en la primera fase del proceso (fase in iure) establecer en la "frmula" o la regla conforme a la cual el juez habra de decidir el litigio. En la segunda fase del procedimiento (fase apud iudicem), con la apuntada innovacin procesal, los pretores pudieron, mediante las "frmulas", crear las nuevas reglas jurdicas conforme a las cuales deban decidirse los litigios nacidos del comercio. Esas exigencias del trfico permitieron tambin regular las relaciones entre ciudadanos gracias a la actuacin del pretor urbano. En se el derecho nacido por las necesidades del comercio no se concibi como una rama especial del ordenamiento jurdico, sino que se generaliz, constituyendo as una parte ms del derecho romano; sus normas regan tanto las relaciones entre los propios romanos, como las Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA
relaciones entre extranjeros o entre romanos y extranjeros. De esta manera se enriqueci el ordenamiento jurdico general, especialmente en la parte relativa a obligaciones y contratos. b) Las instituciones reguladas en Roma Con las aclaraciones efectuadas supra hay que decir que las principales normas positivas que rigieron al pueblo romano, as como algunas disposiciones concernientes al procedimiento y jurisdiccin que atenda los relativos al trfico mercantil y martimo, fueron: I. El edicto del pretor Tt. 9, del mismo libro: De incendio, ruina, naufragio, rate, nave expugnata. II. Cdigo Teodosiano Especialmente Libro XIII, Tt. 5, De naviculaiis, Tt. 6, De proeiis naviculariorum, Tt. 7, De navibus non excusandis, Tt. 8, Ne quid oneri publico imponatur, y Tt. 9, De naufraii. La jurisdiccin mercantil estaba a cargo de los magistrii officiarum, que entendan en las causas relativas a las corporaciones mercantiles, pero como las actividades del comercio se encontraban en manos de esclavos y extranjeros se concedi el derecho a estos ltimos, de contar con jurisdicciones especiales a cargo de los recuperatores, que constituan -segn el autor francs Escarr- un rgano de arbitraje de las cuestiones comerciales de carcter internacional. III. Leyes de origen fenicio y griego Se deben tener en cuenta las normas legales relativas a ciertas actividades mercantiles, Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA algunas de las cuales tienen sus fuentes en las prcticas de los fenicios o griegos, como las bancarias y las martimas, a las que ya nos hemos referido (69) , ellas son: leges Rodias de iactu. IV. Materia bancaria Se conoci la receptum argentarioum, que era una suerte de un servicio de caja por el cual un banquero se obligaba a pagar la cuenta de su cliente. Tambin hay que sealar que los banqueros romanos fueron los verdaderos creadores de la contabilidad comercial y es quizs en este aspecto donde el derecho romano ha dejado ms huellas en materia de derecho comercial. V. Contrato de sociedad Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
En Roma la sociedad fue un contrato, y esta concepcin contractual ha persistido a travs de los tiempos, adoptndosela bajo diversas formas, utilizndola sin distinguir entre sociedades civiles y comerciales. Uno de los tipos de sociedad romana, la sosiegas publicanorum, denominada tambin sosiegas vectigalium, reuna grandes capitales y gozaba de personalidad jurdica, y aunque algunos autores, como Marquard y Deloume, han visto en ella un antecedente de la moderna sociedad por acciones, no parece que ello sea as. Haba tambin dos figuras de sociedad, la sosiegas bonorum, en la cual los socios aportaban la totalidad de sus patrimonios (bienes presentes y futuros), y la sosiegas alicuius negotium, en la cual los aportes se realizaban para una sola operacin o una serie determinada de negocios. VI. Corporaciones, asociaciones y estructuras asociativas Por otro lado, se ha considerado probado que en Roma existieron las corporaciones y asociaciones de mercaderes y navieros, esencialmente privadas, pero protegidas por el Estado. Debiendo agregarse la existencia estructuras asociativas, como la sodalitas, el collegium, la universitas y el corpus; en ellas aparece una nocin aproximada de personalidad. VII. Sobre la existencia de otras instituciones Del concepto del receptum se desarrollaron reglas del derecho marcario y del cambio a distancia (permutatio trayecticio), as como de la preposicin institoria y de las actiones y exceptiones, aplicables con provecho y flexibilidad a los asuntos mercantiles. La compraventa, el mandato, el mutuo comercial y en moneda extranjera, que era registrado en una suerte de Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA "libros de comercio. Tambin se ha dicho que los romanos utilizaron los ttulos al portador y a la orden y algunos autores mencionan que conocieron formas primitivas del seguro, Sin embargo la doctrina ms reciente tiende a negar el conocimiento o la prctica del seguro antes de la Edad Media. VIII. Derecho concursal Todos los autores reconocen que el instituto de la quiebra, como ejecucin colectiva, tiene su origen en el derecho romano, donde la primitiva ejecucin contra y sobre la persona, destinada a obtener la prestacin mediante coaccin ejercida sobre la voluntad del deudor, poco a poco se fue transformado en una ejecucin sobre el patrimonio a fin de permitir a los acreedores, mediante la venta de los bienes, satisfacer sus acreencias por equivalente, es Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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decir, sustituir la prestacin adeudada por un valor pecuniario. En una apretada sntesis la secuencia institucional en el derecho romano, fue: A) Ejecucin sobre la persona, B) Evolucin hacia la ejecucin sobre el patrimonio y C) Cumplimiento por equivalente: 1) Ejecucin individual. 2) Ejecucin colectiva. A su vez la ejecucin sobre la persona tuvo dos manifestaciones: a) Manus iniectio; b)Pignoris capio. El segundo aspecto enunciado, v.gr., la evolucin hacia la ejecucin sobre el patrimonio, tuvo como manifestaciones: a) Missio in possessionem; b) Bonorum venditio; c) Cessio bonorum. En lo concerniente al mencionado cumplimiento por equivalente, se debe distinguir: a) Ejecucin individual. 1) Pignoris in causa iudicati captum; 2) Ejecucin colectiva. Bonorum distractio.
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II.
2.1.
SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL
PRIMER PERODO. BAJA EDAD MEDIA. DECADENCIA DEL DERECHO
COMERCIAL. PRINCIPALES DISPOSICIONES MERCANTILES VIGENTES El comercio en Roma qued prcticamente paralizado, en principio con la invasin de los brbaros y ulteriormente con la cada del Imperio Romano. En la segunda mitad del siglo V decay an ms, originando un verdadero agravamiento de la situacin del trfico mercantil, con justicia corresponde calificar a un extenso lapso de la Edad Media como de la decadencia del derecho comercial. Aclarado ello corresponde estudiar el acaecimiento de los antecedentes histricos respecto del derecho comercial, a la luz de los cuerpos legales que incluan normas mercantiles positivas y vigentes, las que se pueden localizar prioritariamente en tres cuerpos legales, sin perjuicio de citar algunos otros de menor importancia. Ellos son: a) Cdigo Justiniano Sus Libros IV, VI y XI se refieren al comercio y a la navegacin. b) Digesto o Pandectas Este cuerpo legal, que tampoco contiene un tratado especial del derecho mercantil, incluye varias disposiciones diseminadas de nuestra materia. Entre ellas se pueden citar las concernientes al contrato de cambio y a las obligaciones de los banqueros o argentari, quienes deban llevar un libro donde se registraran las operaciones que llevaban a cabo (Kalendarium); y a los corredores (proxenete). Se refieren en el Digesto al comercio martimo, disposiciones de los Libros IV, XIV, XXII y XLVII. Finalmente, del Libro XLVII slo merecen citarse el Tt. 5, Furti adversus nautas, caupones, stabularios, y el Tt. 9, De incendio, ruina, naufragio, rate, nave expugnanda. c) Baslicas Esta compilacin publicada en 887 consta de sesenta libros, de los cuales reviste gran importancia el Libro LIII porque sus disposiciones constituyen un conjunto orgnico de derecho mercantil martimo. Eran observadas en los pueblos del Oriente, y aunque no nos han llegado aqullas hasta nosotros, por algunos manuscritos, en los que se insertan los ttulos de este cuerpo legal De las constituciones dictadas bajo el emperador Len Isauro hay que citar las designadas con los nros. LVI, LVII, LXIV, y adems las contenidas en los nros. CII y CIII. Tales normas aunque tienen carcter civil, administrativo y penal, parece que eran destinadas a favorecer ms o Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL
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menos directamente los intereses del comercio, y se deben tener presentes al estudiar el derecho mercantil martimo. d) Cdigos: de Eurico (o de Tolosa) y de Alarico(o Breviario de Aniano) Producida en Espaa la invasin de los godos, la poltica seguida por las tribus brbaras fue respetar las legislaciones de los vencidos. Siguiendo ese criterio, la llamada monarqua gtica public en Espaa dos cdigos, el de Eurico (o de Tolosa) destinado a los vencedores, y el de Alarico (o Breviario de Aniano) para los vencidos. Mientras en el primero no hay disposicin alguna acerca del derecho mercantil, puesto que los godos se dedicaban a consolidar sus conquistas; en el segundo se pueden sealar slo dos normas referentes al derecho martimo: I) una relativa a la echazn con el objeto de salvar a la nave y II) Otra referente a la pecunia trayecticia o prstamo a la gruesa. Queda por decir que tambin en el Liber Iudiciorum, que fue llamado Fuero Juzgo en la versin castellana de los tiempos de san Fernando, se incluyen algunas disposiciones relativas al derecho comercial, v.gr., Libro V, Tt. 5, leyes 5, 8 y 9; Libro VII, Tt. 2, ley 18; y Libro XI, Tt. 3, leyes 1, 2, 3 y 4 (88). 2.2. PERODO DE TRANSICIN
a) El avance de las costumbres mercantiles En un segundo perodo, que calificamos como de transicin y que ubicamos algunos siglos despus de la invasin brbara, se encuentra una intensa utilizacin de las costumbres o prcticas o usos que fueron apareciendo por todas partes y comprendieron a todos los Captulo: SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL comerciantes. Por ello es de importancia poner en evidencia que tales usos y costumbres, en un principio, cumplieron una funcin supletoria de las normas legales que resultaban deficitarias para regular adecuadamente las realidades cotidianas que presentaba el trfico comercial. Ms tarde se percibe una funcin integradora, de los usos, costumbres y prcticas, respecto de esas normas legales positivas, que aunque existentes, no regulaban las nuevas realidades que el comercio propona. Hasta llegar a desempear -directa o indirectamenteuna funcin abrogatoria de aquellas las leyes que se consideraban nocivas al desenvolvimiento de la actividad comercial. b) El renacimiento comercial. Las ciudades. Los puertos. Las metrpolis Del mismo modo que es opinin formada en la doctrina que no hubo en Roma un derecho comercial orgnico, los autores coinciden en que el origen de nuestra disciplina como Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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ordenamiento autnomo, es decir, como rama especial dentro del ordenamiento jurdico todo, hay que situarlo en la Edad Media. Por lo que, hay que poner en evidencia tanto las circunstancias socioeconmicas como las jurdicas, que rodean la aparicin del derecho mercantil medieval. Y en este sentido, lo primero que importa tener en cuenta es que la aparicin del derecho mercantil constituye una porcin de un fenmeno ms amplio, de extraordinaria trascendencia para la Europa occidental, que, iniciado hacia el siglo XI, ha sido calificado como "Revolucin comercial" o como "Renacimiento medieval". En efecto, en la ltima parte de la Edad Media -despus del ao 1000- ocurri una serie de cambios en la vida de Europa. Tales cambios vinculados el renacimiento del comercio y de las ciudades tambin se los ha relacionado con la formacin de la burguesa, la crisis del feudalismo, la creacin de las primeras universidades, la renovacin de los estudios jurdicos y la aparicin de una buena parte de ellos referidos al derecho comercial. La antesala de ello fue que en el perodo que comprende los siglos VIII y IX, durante las invasiones germanas, disminuy extraordinariamente el comercio profesional en la Europa occidental y algunas ciudades fueron enteramente destruidas. En esta poca se organizan los grandes latifundios feudales e incluso las ciudades como economas cerradas, entre las cuales el comercio es slo ocasional y realizado por personas no dedicadas profesionalmente a la actividad mercantil. Por otra parte, aunque existen muchos mercados, son casi todos de carcter puramente local. Una excepcin la constituye la feria de Saint Denys, fundada por el rey Dagoberto I en el ao 634, que se celebraba cerca de Pars y era frecuentada por los francos, los frisios y los sajones. Tambin las ferias de Piacenza durante el siglo IX. Sin embargo, a partir de los siglos X y XI se produce el punto de inflexin, comenzando a partir de all un verdadero renacimiento del comercio y este cambio de las circunstancias produce la necesidad de que el ejercicio del trfico comercial pase a ser operado por comerciantes profesionales. Puesto en evidencia ese acaecimiento de hechos, a los fines de nuestro estudio se debe tener en cuenta la existencia de municipios rurales en los que la actividad comercial apenas existe, frente a la existencia de otras ciudades que estn totalmente dedicadas a la vida mercantil y dentro de esta ltima, corresponde establecer una gran divisin entre las ciudades, segn participen o no del llamado "gran comercio", entendiendo esa expresin como el comercio de exportacin pues ello reviste extraordinaria importancia para distinguir la profunda diferencia Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL
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que existe durante la Edad Media entre el comercio puramente local y el gran comercio de exportacin, basados ambos en principios no slo distintos, sino incluso contrapuestos. c) Ferias y mercados Lo expuesto supra permite distinguir entre el comercio puramente local cuya manifestacin central es lo que se ha designado mercado, que est sometido a una rgida reglamentacin y tiene por objeto fundamental la proteccin de los consumidores, es decir, de los burgueses, siendo dirigido esencialmente a la satisfaccin de las necesidades tradicionales de los pobladores de la ciudad, sometido a una rgida polica de mercado y sujeto a normas estrictas sobre calidades, medidas, pesos y precios. Por otra parte esa reglamentacin del comercio local tiende a menudo a evitar la competencia de los mercaderes extranjeros, prohibindoles vender directamente dentro de la ciudad. Por el contrario, el llamado "gran comercio" es fundamentalmente de carcter internacional, de exportacin y al por mayor. Por ello los profesionales de este comercio son, hasta el siglo XIII, mercaderes ambulantes, que acompaan a sus mercancas en sus desplazamientos, y estn muy poco o nada interesados en el mercado local, aunque esto no quiere decir que no practiquen el comercio al por menor. Este comercio de exportacin no est sujeto a la rgida reglamentacin de la actividad mercantil puramente local, y a menudo tiene que enfrentarse con las restricciones impuestas por las ciudades a la actuacin de los mercaderes extranjeros. Frente al mercado, en el cual se realiza el comercio local, se ubican las ferias, que son el instrumento propio y genuino del comercio de exportacin. En ellas slo participan Captulo: SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL comerciantes profesionales y se realizan fundamentalmente operaciones al por mayor. Por el contrario, segn se ha dicho ya, los mercados sirven al comercio minorista dirigido a satisfacer las necesidades de los habitantes de la ciudad. Queda por aclarar que del hecho de que en toda ciudad exista un mercado no significa que ella participe activamente en el comercio de exportacin, sino slo supone que dentro de cada ciudad existe un comercio local dirigido a facilitar a sus habitantes la adquisicin de los medios necesarios para su vida. Debido a ello es que frente a las ciudades que no tienen sino su mercado, hay otras que participan activamente en el gran comercio de exportacin, es decir, los llamados "puertos" (105) o las "metrpolis".
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d) Las corporaciones. Los gremios Con el renacimiento de las ciudades aparece como factor importante el fenmeno corporativo y gremial. Es decir que los comerciantes y artesanos se unen en corporaciones y gremios, los cuales, por lo general, empiezan a cobrar importancia despus de que la ciudad ha llegado a obtener su autonoma. Sin embargo hay que tener en cuenta que este tipo de instituciones (gremios y corporaciones) no existieron en todas las ciudades, aunque hay que distinguir, a los fines de esta exposicin, los simples gremios, de las corporaciones de los grandes comerciantes dedicados al comercio internacional que controlaban, por regla general, a la industria que produca para la exportacin. Exponente de la distincin a que nos venimos refiriendo es la diferenciacin famosa entre las "artes mayores" y "artes menores" florentinas, que reflejaba la diferencia entre el "popolo grosso" y el "popolo minuto". As resulta que solamente cinco de las veintiuna artes o gremios tenan poder sobre el florentino Tribunal della Mercanzia, a saber: de Calimala, del Cambio, della Lana, por Santa Mara y de Mdicos, Especieros y Merceros. 2.3. SEGUNDO PERODO. APARICIN DE LEGISLACIONES COMERCIALES Y AUTNOMAS. LOS ESTATUTOS. LA JURISDICCIN
ORGNICAS COMERCIAL
Los cambios sociales, econmicos y polticos descriptos produjeron el denominado "el renacimiento del comercio", que import una serie de adelantos logrados en el trfico comercial. El gran nmero de usos y costumbres que se fueron incorporando a las normas y disposiciones correspondientes a los negocios y actividades mercantiles - especialmente de ndole terrestre- hicieron necesario, para su fcil consulta, su conocimiento y su ulterior manejo, que fueran reunidas, en la medida de lo posible, en un solo cuerpo jurdico-legal escrito, siguiendo para ello un criterio orgnico; asimismo se requera que se registraran segn su acaecimiento cronolgico y obedeciendo a una clasificacin sistemtica. A esos cuerpos legales se los design con el nombre genrico de Estatuto, aunque tambin se los suele citar como Colecciones generales de normas, escritas y consuetudinarias, adquiriendo especial relevancia en las repblicas (o estados) italianos, ciudades de la Liga Hansetica y algunas localidades francesas. Esa importante tarea se encomend a ciertos funcionarios, llamados statutraii o emendatori, que algunas veces tenan carcter permanente y cuya obra era aprobada en juntas de mercaderes o por autoridades pblicas. Los estatutos eran una mezcla de los usos y prcticas comerciales indubitados (indibittus) -ya que no deban admitir dudas- y de resoluciones que, si bien se haban dictado para un caso Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL
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concreto por los encargados de administrar justicia, se aplicaban a los sucesivos casos que pudieran ocurrir. Los estatutos, que hacan las veces de ley y de jurisprudencia, y los nuevos usos que se originaban de la activa vida mercantil que en esta poca se desarrolla, pueden ser considerados como las fuentes del derecho mercantil en este perodo. Los destinatarios primarios de los cuerpos legales -estatutos y compilaciones- fueron los cnsules que estaban encargados de la administracin de justicia en los asuntos de comercio, y deban dictar sus fallos con arreglo a los buenos usos y prcticas comerciales y a los principios de la equidad aplicables en defecto de aqullos. Sin embargo, por esa razn tambin quedaban destinados a que los consultaran y conocieran los comerciantes, ya que ello significaba saber del contenido de las normas de conducta que deban observar, especialmente en los puntos dudosos o controvertidos que se suscitaban en el trfico comercial. Como qued dicho, la administracin de justicia estaba a cargo de cnsules, que eran jueces versados en las ocupaciones profesionales de las partes sometidas a su jurisdiccin, actuaban sin las formalidades del procedimiento (sine estrepitu et figura iudicii) y segn la equidad (ex bono et aequo); por lo cual, en principio, no se otorgaba recurso de apelacin, pero en caso de que procediese, entendan en ese recurso otros comerciantes elegidos por sorteo, llamados sopraconsoli. Esta jurisdiccin consular se complementa con la autonoma judicial de las ciudades y con las instituciones peculiares del derecho de las ferias. Hay que tener en cuenta que si bien se trataba de tribunales con jurisdiccin mercantil, ella no se limit solamente a los conflictos entre mercaderes, sino que fue extendindose a personas ajenas a la corporacin Captulo: SECCIN SEGUNDA - POCA MEDIOEVAL cuando los conflictos versaban sobre negocios (comerciales) corporativos, que eran aquellos propios peculiares al ejercicio del comercio y las causas que de l emergan (causa quae ad artero pertinent) y a los negocios conexos (occasione negotiationis). De lo expuesto supra surge con claridad que el derecho comercial comenz siendo predominantemente un derecho subjetivo, pues su aplicacin se circunscribi a la clase de los comerciantes. Sin embargo, considerando lo dicho respecto de los alcances de la jurisdiccin de los tribunales consulares, surge un faceta del sistema comercial objetivo, pues los cnsules intervenan tambin en los casos que tenan conexin con el comercio (ratione mercaturae), ya que ni los tribunales mercantiles eran competentes, ni resultaba aplicable el derecho comercial por la mera circunstancia de tratarse de un agremiado, si no se tena en cuenta tambin el carcter mercantil de la relacin contemplada.
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2.4.
OTROS PASES
Queda por decir, antes de concluir esta breve resea, que en Francia, si bien en Arles y Montpellier, sobre las costas del mar Mediterrneo y Burdeos, Troya y otras ciudades del norte y del poniente, se realizaban actividades comerciales y contaban con disposiciones que regulaban esa materia, fue la ciudad-puerto de Marsella el asiento importante que rivaliz, de un lado, con las ciudades italianas, y de otro lado, con la cercana Barcelona, contando Marsella tambin con un importante estatuto, cuyo primer libro data de 1253, y que constituy en la Edad Media una fuente importantsima del derecho mercantil de aquella nacin. En Inglaterra, los autores mencionan los estatutos de las dos grandes asociaciones conocidas con los nombres de Merchants Adoenturers (hacia 1296) y Merchants of the Staple (hacia 1267).
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III.
3.1.
SECCIN TERCERA - POCA MODERNA
PRINCIPALES LEYES MERCANTILES
En la poca que designamos moderna, adems de otras recopilaciones y cdigos dictados en distintos Estados, sobresalen las reglas legislativas dictadas en Francia, Alemania y Suecia. a) Francia Si bien corresponde citar algunos antecedentes orgnicos vinculados a nuestra materia que se dictaron, tales como: A) la ordenanza sobre quiebras que Carlos IX sancion en 1560; B) el edicto sobre jurisdiccin consular atribuyndola a la ciudad de Pars, que contribuy sobremanera a la autonoma del derecho comercial; y C) la ordenanza sobre quiebras que Enrique III sancion en 1609; los ms importantes fueron los siguientes: I. Guidon de la mer La compilacin francesa -llamada Gallardete del mar- se form entre los aos 1556 y 1584. Su principal objeto fue regular la institucin del seguro, a la cual se refiri un edicto de Carlos IX (ao 1556), otorgando a la jurisdiccin consular de Rouen el derecho de entender en los procesos relativos a la materia del seguro. Es un cuerpo que recopila las costumbres aplicables a esa materia, tiene 169 artculos, divididos en 20 captulos. La sabidura de sus preceptos hizo que el Guidon de la mer constituyese la legislacin ms apreciada en su tiempo, referida a la materia que regulaba. II. Ordenanza General para el Comercio Terrestre Este clebre cuerpo jurdico para el comercio, cuya sancin se debe a la directa influencia del ministro Colbert, fue publicado el 23/3/1673, y para su redaccin Luis XIV nombr una comisin compuesta por magistrados, entre los cuales figuraba el presidente Lamoignon y el consejero de Estado Pussort y de hombres prcticos en asuntos de comercio, entre los que se distingui extraordinariamente M. Savary. La comisin tuvo en cuenta las ordenanzas, usos y costumbres mercantiles franceses, juntamente con las doctrinas de los jurisconsultos espaoles. Cont con 122 artculos, subdivididos en 12 ttulos, a saber: 1, "De los aprendices, negociantes y mercaderes, tanto al por mayor como al por menor"; 2, "De los agentes de banco y corredores"; 3, "De los libros y registros de los negociantes, mercaderes y banqueros"; 4, "De las sociedades"; 5, "De las letras y de los billetes de banco y de las promesas de pago"; 6, "De los intereses de cambio y recambio"; 7, "De las prisiones por deudas (Des contraintes par corps)"; 8, "De las Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA
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separaciones de bienes"; 9, "De los plazos a los deudores y las moratorias (Des dfenses et lettres de rpi)"; 10, "De las cesiones de bienes"; 11, "De las quiebras y de las bancarrotas"; 12, "De la jurisdiccin de los cnsules". Hay que tener en cuenta que la Ordenanza para el Comercio Terrestre de 1673 sirvi de base al Cdigo francs de 1807, y ello import la continuacin de la tradicin legislativa medieval. Esto es: 1. Mantuvo la autonoma del derecho comercial. 2. El sistema de las corporaciones. 3. La clase profesional de los comerciantes. 4. La concepcin subjetiva del derecho comercial. 5. La jurisdiccin especial comercial. Pero los redactores de la Ordenanza no deseaban que esta organizacin corporativa y la jurisdiccin especial comercial dieran como resultado sustraer de la competencia de los tribunales ordinarios todos los actos de los comerciantes, sino que slo entendieron restringir la competencia de las jurisdicciones comerciales, limitndola incluso en los litigios entre comerciantes a lo que eran "hechos de comercio", por lo cual haban consagrado un ttulo de la Ordenanza a la enumeracin de aquellos "hechos de comercio" que eran de la competencia de la jurisdiccin comercial. Tambin hay que tener en cuenta que el derecho comercial se aplicaba a personas no comerciantes cuando se trataba de ciertos actos que por su naturaleza se consideraba que atribuan la condicin de comerciante a quienes los realizaban, de modo anlogo a lo que ya ocurra en el derecho estatutario medioeval. De todo ello resulta que la concepcin del derecho comercial continu siendo esencialmente subjetiva, pero que no se desconoce la nocin de "acto de comercio" -fait de commerce, "hecho de comercio"-, con efectos jurdicos. Es un paso que se da, aunque sea pensando en la competencia de los tribunales ms que en la elaboracin de una concepcin jurdica del derecho comercial, hacia la objetivacin de este Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA derecho, que haba de reflejarse despus en el Cdigo de Comercio. III. Ordenanza de la Marina ste fue el otro cuerpo legal de importancia capital, que algunos autores consideran ms importante que la Ordenanza para el Comercio Terrestre, y sus principios fueron tenidos en cuenta en la confeccin de las leyes martimas posteriores. Se promulg en agosto de 1681. No son conocidos los nombres de sus redactores, aunque seguramente fueron hombres de gran prctica en los hechos de mar y conocedores de las principales legislaciones martimas del mundo. Consta de 53 ttulos, divididos en los cinco siguientes libros: Libro 1, "De los almirantazgos"; Libro 2, "De las gentes de mar y de los
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buques"; Libro 3, "De los contratos martimos"; Libro 4, "De la polica de los puertos"; Libro 5, "De la pesca martima". Esta Ordenanza, como ya se dijo, fue considerada superior a la Ordenanza para el Comercio Terrestre, considerada en el pargrafo anterior. Y se ha manifestado que la importancia de este monumento legal del derecho martimo fue extraordinaria. b) Espaa Para analizar mejor el derecho positivo espaol de esta poca es conveniente considerar primeramente las disposiciones emanadas de los Reyes, que son de menor importancia, para luego ver con algn detalle las disposiciones emanadas de los consulados, especialmente, porque algunas de stas llegaron a regir aqu con anterioridad a la codificacin de la segunda mitad del siglo XIX. I. Ordenanzas reales de Castilla y nueva recopilacin Las disposiciones reales de esta poca tienen la peculiaridad de mezclar y hasta confundir las de orden civil o comercial con las de orden administrativo. Entre ellas, se pueden citar: A) Disposiciones sobre el cambio, dictadas por rey Enrique IV (1455); B) Las dictadas por los Reyes Catlicos: 1. Concernientes al comercio martimo (1480 a 1500); 2. Referidas a los corredores (1492 y 1501); 3. Sobre tiendas y comercio de paos (1494 y 1501); 4. Respecto de pesos y medidas (1496), y del cambio (1499); C) Disposiciones dictadas por el rey Carlos I: 1. Sobre el comercio martimo (1523); 2. Sobre el Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA comercio de paos (1537, 1548, 1549); 3. Respecto de los libros de comercio (1549); 4. Sobre los corredores y el cambio (1552); D) Disposiciones dictadas por el rey Felipe II: 1. Sobre comercio martimo (1560); 2. Respecto de los corredores y de las ferias y mercados (1561); 3. Sobre buhoneros y regatones (1562 y 1586); 4. Regulatorias del comercio de paos (1598); E) Disposiciones dictadas por el rey Felipe III: 1. Sobre revendedores (1599 y 1600); 2. Respecto de cambios (1602 y 1608); F) Disposiciones dictadas por el rey Felipe IV, sobre regatones y buhoneros (1627/1657); G) Disposiciones dictadas por el rey Carlos II sobre moneda (1676);
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H) Disposiciones dictadas por el rey Felipe V: 1. Sobre contratos mercantiles (1737); 2. Respecto de los libros de comercio (1737, 1745); I) Disposiciones dictadas por Carlos III: 1. Sobre libros de comercio y listas de comerciantes (1772-1773); 2. Respecto de las letras de cambio (1782). II. Novsima Recopilacin Carlos IV dict una serie de disposiciones de ndole mercantil, la mayora de ellas se encuentran en los Libros IX y X de la Novsima Recopilacin. A) Libro IX: "Del comercio, monedas y minas"; Tt. I, "De la Junta General del Comercio"; Tt. II, "De los consulados martimos y terrestres"; Tt. III, "De los cambios y bancos pblicos"; Tt. IV, "De los mercaderes y comerciantes y sus contratos"; Tt. V, "De los revendedores, regatones y buhoneros"; Tt. VI, "De los corredores"; Tt. VII, "De las ferias y mercados"; Tt. VIII, "De los navos y mercaderes"; Tt. IX, "De los pesos y medidas"; Tt. X, "De las cosas prohibidas de introducir en el reino". B) El Libro X: "De los contratos y obligaciones", etc., como el ttulo del libro lo dice, contiene normas regulatorias de la contratacin comercial y de las obligaciones que derivan de ella. III. Disposiciones emanadas de los consulados Si bien se dictaron en Espaa un nmero considerable de ordenanzas, muchas de ellas tenan contenido administrativo, razn por la cual slo las citamos: as tenemos las ordenanzas de Barcelona de 1763; de San Sebastin de 1766; de Valencia de 1773; de Alicante de 1785; de Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA Santander de 1794; de Palma de 1800; de San Lcar de Barrameda de 1806; de La Corua de 1811. Entre stas quizs merezca mayor consideracin las ordenanzas de Sevilla, pues primeramente rigi la ordenanza para el prior y cnsules de la Universidad de los Mercaderes, aprobada por real cdula de Carlos I, de 1554. Tambin se dictaron ordenanzas para seguros martimos, que una comisin formada por el prior y cnsules de la Universidad de los Mercaderes de Sevilla, respecto de la navegacin de las Indias Occidentales, que contienen 33 captulos, donde se insertan hasta cinco modelos de plizas. Sin embargo analizaremos con algn detalle las ordenanzas de Burgos y de Bilbao, por ser las que revistieron mayor importancia respecto de disposiciones concernientes al trfico mercantil terrestre y martimo de carcter local e internacional. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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A) Ordenanzas de Burgos El consulado burgals dict primeramente: 1. Las ordenanzas de los aos 1511, 1514 y 1520, que fueron aprobadas mediante las Pragmticas de Don Carlos y Doa Juana, del 18/9/1538. Merece especial mencin la ordenanza de Consulado de Burgos del ao 1511 acerca de la forma que en adelante se deba guardar en las cargazones y fletamentos en los puertos de Castilla. As como resultan interesantsimas otras materias del derecho mercantil terrestre y martimo, pues tratan extensamente stas de los seguros y de las averas. 2. Luego hizo lo propio con las ordenanzas de los seguros martimos que formaron el prior y cnsules de la Universidad de Mercaderes de Burgos, en 1537. Por ellas, que suponen otras ms antiguas, se puede comprobar que el contrato de seguro era conocido en aquella ciudad de tiempo inmemorial. Las disposiciones de estas ordenanzas burgalesas se pueden clasificar en dos grupos: I. De orden gubernativo y econmico de la Universidad, como son las referidas a elecciones, derechos y deberes de los oficios, repartimiento de contribuciones, etc., y II. De orden mercantil, como son los que se refieren a los contratos mercantiles, letras de cambio, fletamentos y seguros martimos, etc. B) Ordenanzas de Bilbao Las ordenanzas dictadas por la Universidad y Casa de Contratacin de Bilbao son las ms importantes que existieron en la pennsula Ibrica y su estudio reviste especial inters. De un Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA lado, porque llegaron regir en nuestro pas -por entonces colonia con anterioridad a la codificacin de la segunda mitad del siglo XIX. De otro, porque sirvieron de base a la mayora de las legislaciones hispanoamericanas. Como en otros casos ya sealados, su formacin se hizo por etapas. stas han sido designadas de un modo peculiar, pero as han sido conocidas y estudiadas. La primera se llam: Etapa primitiva; a la segunda se la design, Etapa antigua, y a la tercera se la denomin: Etapa nueva. Las ordenanzas de la llamada Etapa primitiva fueron redactadas en 1459 por el fiel de los mercaderes, con intervencin y consentimiento del corregidor. En 1511 se estableci el Consulado, con el cual los bilbanos obtuvieron jurisdiccin, dictndose las ordenanzas de la llamada Etapa antigua, que fueron confirmadas por Felipe II el 15/12/1560 y adicionadas en los ltimos aos del siglo XVII. Ellas comprendan 75 captulos, y trataban de la eleccin y Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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atribuciones de los cnsules en lo concerniente a las averas, a los seguros, a los fletes y a los contratos a la gruesa. Las ordenanzas de la llamada Etapa nueva fueron redactadas por una junta de seis comerciantes, nombrada por el prior y los cnsules, y revisadas por una comisin que se design al efecto, recibieron la confirmacin de Felipe V el 2/12/1737. Mantienen lgicamente -como las ordenanzas francesas que, en parte, le sirvieron de modelo- el carcter subjetivo del derecho comercial, pero la competencia de la jurisdiccin se extiende no solamente a los litigios entre comerciantes, sus socios y factores, sino tambin a ciertos actos y operaciones tpicamente del comercio. Estas ordenanzas se dividen en 29 captulos (con 723 nmeros), que tratan respectivamente: 1, "De la jurisdiccin del Consulado"; 2, "De las elecciones"; 3, "Del nombramiento de contador y tesorero"; 4, "Del nombramiento de los dems oficios"; 5, "De las juntas ordinarias y extraordinarias"; 6, "De los salarios de prior, cnsules y dems"; 7, "De administracin y pago de averas"; 8, "De lo que deber hacer el sndico"; 9, "De los mercaderes y sus libros"; 10, "De las compaas de comercio"; 11, "De las contratas"; 12, "De las comisiones"; 13, "De las letras de cambio"; 14, "De los vales y libranzas"; 15, "De los corredores de lonjas"; 16, "De los corredores de navos"; 17, "De las quiebras"; 18, "De los fletamentos de navos"; 19, "De los naufragios"; 20, "De las averas y sus diferencias"; 21, "Del modo de reglar la avera gruesa"; 22, "De los seguros y sus plizas"; 23, "De la gruesa ventura"; 24, "De los capitanes de navos"; 25, "Del piloto mayor de este puerto"; 26, "De los pilotos alemanes"; 27, "Del rgimen de la ra"; 28, "De los carpinteros y calafates"; y 29, "De los Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA gabarreros y barqueros". Como se puede apreciar, adems de las disposiciones relativas a la jurisdiccin del Consulado, al rgimen interior de la Corporacin y a la polica del puerto y de las naves, las ordenanzas de Bilbao regulan todas las instituciones del comercio en general, del comercio terrestre y martimo. Han sido considerado completas en el fondo y aceptables en la forma. De all que se ha dicho respecto de las ordenanzas de Bilbao que nada hay que racionalmente se oponga a considerarlas como un verdadero Cdigo. En su momento entraron tambin a formar parte de ellas los usos y prcticas comerciales y jurisprudencia consuetudinaria, segn se deduce de las frases transcriptas y del estudio de sus disposiciones, llegando a regir por costumbre como ley general de la monarqua, excepcin
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hecha de las plazas mercantiles de la antigua corona de Aragn, que, en lo referente al comercio martimo, daban la preferencia al libro del Consulado del Mar. c) La Liga Hansetica Respecto de este tema, por las caractersticas de la regin, conviene distinguir: I. Ordenanzas martimas de la Hansa teutnica La ya mencionada Confederacin de la Hansa teutnica, por su gran trascendencia mercantil, se empe a travs de sus diputados terminar con la confusin legislativa y las frecuentes contradicciones a que daba lugar la multitud de estatutos, actas y preceptos de todo gnero por los que la Confederacin se rega. A esos efectos se recopilaron en Lubeck, en el ao 1591, los reglamentos que recibieron el nombre de ordenanzas martimas de la Hansa teutnica. Ellas contienen numerosas disposiciones acerca de las principales materias que constituyen el derecho mercantil martimo, exceptuando los seguros. Pero aparte del particularismo y del espritu rutinario que revelan muchos preceptos y tambin de las omisiones graves que en esta compilacin se observan, lo cierto es que carece casi por completo de mtodo y de plan sistemtico, constituyendo una agregacin de reglas que dificulta la comprensin para poder formarse concepto preciso de las instituciones reguladas. En este punto, resulta propicio referirse a lo que hemos dicho antes de ahora sobre la Liga Hansetica, tanto referido a la poca de su expansin, como de su ocaso, pues ambos aspectos explican algunas de las consecuencias directas que tuvo respecto de la regulacin del tema que nos ocupa. Esto es en lo concerniente al trfico comercial, en general, y al derecho de cambio, Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA en particular. En ese sentido, se debe sealar que la Liga Hansetica fue creciendo poco a poco durante los siglos XV y XIV, en razn de que los comerciantes de varias ciudades alemanas vieron que era necesario unirse para proteger sus intereses en el extranjero, y los orgenes de la asociacin se encuentran en la isla de Gotland, en el Bltico, y en la ciudad de Londres, donde los alemanes realizaban un comercio considerable. Despus de algn tiempo las ciudades alemanas recogieron la idea de esta asociacin, mediante la cual sus comerciantes haban puesto en marcha actividades en pases extranjeros, y en el siglo XIV concretaron la formacin de una liga, que tena como centro las ciudades situadas en el extremo sudoccidental del Bltico, de las cuales era Lubeck la principal. Los navegantes mucho teman an navegar por las aguas que rodean a Dinamarca, debido a las corrientes y los escollos peligrosos que en ellas hay, y por esa razn los productos blticos se transportaban a travs Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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del istmo, y las ciudades de esa regin se engrandecieron con este trfico y con el que vena por el valle del Elba. La decadencia de la Liga Hansetica operada a fines del siglo XV se produjo debido al resquebrajamiento de la organizacin; fenmeno que se origin en la falta de inters de algunas ciudades en mantener el vnculo. A estas ansias de independencia sigui un desplazamiento del comercio, los mercados y la actividad bancaria de mayor jerarqua hacia la desembocadura del Elba, a la regin denominada Sajonia (la Saxe), integrada, por entonces, por un buen nmero de ciudades (Dresde, Chemnitz, Zwickau, Brandeburgo, etc.) entre las cuales Leipzig revisti decisiva importancia. A pesar del buen desarrollo de los negocios cambiarios y bancarios, a lo que se le debe agregar las vinculaciones con las principales ferias de esa poca de otros pases (Lyon, Champagne, Provence, Brujas, Amberes, Amsterdam, etc.), las ferias y las plazas que integraban la Liga Hansetica (Hansa teutnica), experimentaron una marcada lentitud en sus desarrollos, razn por la cual slo en el siglo XV se consolidan las ferias de Franckfurt-sur-le-Main y Leipzig; adquiriendo importancia recin en el siglo siguiente. II. Ius hanseaticum maritimum Los notorios defectos impusieron la necesidad de reformar las ordenanzas, y se encarg esa tarea al sndico Domann por un decreto del ao 1608. El cuerpo legislativo producido, denominado "Coleccin", fue sancionada por los burgomaestres y senadores de las ciudades hanseticas en la asamblea general del 23/5/1614 y cuenta con 103 artculos, divididos en 15 ttulos. Son ellos: Tt. 1, "De la construccin de las naves"; Tt. 2, "De los derechos de los cointeresados y armadores de buques, relativamente al empeo y a la despedida de los patrones"; Tt. 3, "De las funciones del patrn"; Tt. 4, "Del empeo del equipaje y de sus deberes"; Tt. 5, "Del armamento de las naves"; Tt. 6, "Del prstamo a la gruesa"; Tt. 7, "De los viajes en conserva"; Tt. 8, "De la echazn y de las averas"; Tt. 9, "De los naufragios y de los bienes arrojados por el mar"; Tt. 10, "De otros daos que acontecen a las naves por faltas, accidentes o fuerza mayor"; Tt. 11, "De la descarga de las naves y de la entrega de las mercancas"; Tt. 12, "De las cuentas del patrn"; Tt. 13, "De la pacotilla de los marineros"; Tt. 14, "De las recompensas extraordinarias debidas a los marineros fieles"; y Tt. 15, "De la estricta ejecucin de la presente ordenanza". Captulo: SECCIN TERCERA - POCA MODERNA
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IV.
4.1.
SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
LEGISLACIONES Y ORDENANZAS GENERALES
Es cierto que en los siglos XVII y XVIII fueron sancionadas ordenanzas y leyes generales que regularon los negocios comerciales, el comercio interno e internacional de diversos Estados, algunos de los cuales ha recibido el nombre de Cdigos. Entre las primeras se debe citar: a) Portugal Las Ordenanzas Filipinas de 1603. b) Italia I. Ordenanza de la Marina que se sancion en Cerdea en 1717. II. Leyes constitucionales de Vctor Amadeo, que tienen disposiciones sobre la letra de cambio y los libros de comercio. III. En Mdena el Cdigo de Francisco III en 1771, que incluy reglas sobre las ferias y mercados y sociedades mercantiles. IV. En Massa y Carrara el Reglamento sobre letras de cambio de Baldasseroni. c) Austria Edicto de navegacin comercial de 1774. d) Repblica de Venecia Cdigo de la Marina Mercante de 1786. e) Rusia Ordenanzas martimas de 1719 y 1720. 4.2. LOS LLAMADOS CDIGOS ESCANDINAVOS Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
Son tres cuerpos legales que contienen una buena cantidad de normas, varias de las cuales son de carcter mercantil, correspondientes a los pases escandinavos.
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a) Dinamarca El Cdigo dans de Cristin V (Danske Lov) fue publicado el 15/4/1683 (1638), siendo todava la base de la legislacin mercantil danesa. Este Cdigo contiene gran nmero de captulos relativos a materias mercantiles y su Libro IV est dedicado al comercio martimo. En 1871 se encarg a una comisin redactar un proyecto de Cdigo de Comercio; pero slo present terminada la parte referente al comercio martimo. El 3/2/1883 se nombr otra comisin para que formara un proyecto de Cdigo Martimo, que fue promulgado en 10/4/1892, casi idntico al de Suecia de 12/6/1891 y al de Noruega de 2/7/1893. b) Noruega La base de la legislacin comercial de Noruega, al igual que la de Dinamarca, ha sido el Cdigo de Cristin V, que rigi hasta que fue reformado y completado el Libro IV por la ley del 24/3/1860, que contiene la legislacin martima, basada en la legislacin francesa, y que fue modificada por la ley del 21/3/1883. En 2/7/1893 se promulg un Cdigo Martimo, que no es otro que el dado a Suecia por la ley del 12/6/1891, y a Dinamarca por la del 10/4/1892. c) Suecia En este pas se debe mencionar por su reconocida importancia el Cdigo Martimo que fue mandado a redactar para Suecia por Carlos XI en 1667. Este cuerpo legal est dividido en ocho partes (distribuidas en 120 captulos), que tratan: 1 parte, "De los hombres del equipaje"; 2 parte, "Del flete de las naves"; 3 parte, "De los armadores"; 4 parte, "De los contratos a la Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA gruesa ventura"; 5 parte, "Del naufragio y de la echazn"; 6 parte, "De los seguros"; 7 parte, "De los viajes en conserva"; 8 parte, "De la jurisdiccin martima". Este Cdigo -en opinin de algunos autores- es comparable con la ordenanza de la Marina y fue la base de la legislacin mercantil sueca. Ulteriormente fue dictado el Cdigo General que se public en 1734 (Sveriger Riker Lag), que en su 5 parte, titulada Handllsbalk, se refiere a las leyes del derecho mercantil concernientes al comercio en general. Para la generalidad de los autores -opinin que compartimos- ninguna de estas leyes o Cdigos era un Cdigo de Comercio, ni tampoco un Cdigo en el sentido de la codificacin prusiana o napolenica.
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4.3.
CDIGO PRUSIANO DE 1794
Este cuerpo legal abarcaba aspectos de derecho poltico, de derecho eclesistico y de derecho penal, y se ha considerado que preferentemente regulaba el derecho privado de los comerciantes, incluyendo adems el derecho martimo y el derecho cambiario cuyas reglas legales concernientes al derecho comercial comprenden del art. 475 al art. 2464, que se subdivida en nueve captulos. A saber: Cap. I, "De los comerciantes" (arts. 475/712). Como este primer captulo tiene un contenido muy rico y abarca varias figuras jurdicas mercantiles, transcribimos su contenido, pues ello ratifica los fundamentos de la postura que adoptamos, en el sentido de que este cuerpo legal prusiano es el primer Cdigo de Comercio completo que se sancion: 1. A quin se atribuyen los derechos del comerciante. 2. De las mujeres que ejercen el comercio. 3. De los factores y apoderados. 4. De los dependientes y aprendices. 5. Del despacho de las mercaderas por criados. 6. De los libros de comercio. 7. De las sociedades mercantiles. 8. De los rditos mercantiles. 9. Comisin. 10. De la referencia de los comerciantes; cap. II, "De las letras de cambio" (arts. 713/1249); cap. III, "De los billetes y efectos mercantiles" (arts. 1250/1304); cap. IV, "De los mediadores de comercio" (arts. 1305/1388); cap. V, "De los porteadores, navieros y cargadores" (arts. 1389/1765); cap. VI, "De la avera gruesa" (arts. 1766/1933); cap. VII, "De los seguros" (arts. 1934/2358); cap. VIII, "Del prstamo a la gruesa" (arts. 2359/2451); cap. IX, "De los porteadores" (arts. 2452/2464). Es decir que la regulacin de todo el derecho comercial e industrial en el Allgemeines Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA Landrecht fur die preussischen Staaten constituye un hecho de importancia nica. La misma se hizo bajo el punto de visto del derecho de Estados (Stnderecht), y por ello lo trata, conforme a su sistemtica, en la 2 parte al ocuparse del estado de burgueses (Burgerstand) en el Tt. 8. El derecho del comerciante se basa en gran parte en el derecho germnico. El mismo trata en primer lugar, la situacin jurdica de los artesanos, artistas, industriales, cerveceros, posaderos y farmacuticos, luego a los comerciantes y, a continuacin, el derecho cambiario, derecho martimo y derecho de seguros. Cada empresa comercial o industrial necesita un permiso del poder pblico. Los gremios (Zun fte) y las corporaciones de comerciantes (Kauf mannsgilden) fueron tratados como instituciones estatales. De inters especial es la definicin del concepto de comerciante. La calidad de comerciante se determina, de pronto, en forma muy restringida. Comerciante -para este Cdigo- es aquel que ejerce el comercio de mercancas y letras de cambio como actividad principal. Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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Por la descripcin efectuada de su contenido consideramos que el Allgemeines Landrecht fur die preussischen Staaten de 1794 fue el primer Cdigo de Comercio sancionado que regul las instituciones mercantiles comprendidas en su articulado en forma orgnica. 4.4. CDIGO DE COMERCIO FRANCS
a) Hechos que influyeron en su sancin El 26/2/1789, la Asamblea Constituyente francesa vot la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano que incluy expresamente el derecho a la libertad y a la propiedad. Ello signific desde el punto de vista poltico-econmico, no slo la posibilidad de un cambio de la forma de gobierno, sino una segura y total renovacin de la sociedad pues a partir de all surgieron fundadas esperanzas sustentadas en la consagracin del principio de igualdad: de las personas, de los derechos, de los territorios. Tales reformas de carcter general consagradas positivamente a fines del siglo XVIII desencadenaron a su vez hechos econmico-polticos, que impactaron de lleno en nuestra materia. Quizs el ms trascendente fue la supresin de las corporaciones. En efecto, con esa finalidad, en un primer intento -el 4/2/1776- apareci el Edicto de Turgot. Sin embargo, a los pocos meses se produjo la renuncia del autor de la iniciativa y un nuevo edicto restaur esas comunidades, aun cuando no adopt la misma forma que la anterior. Con posterioridad se produjo la declaracin del 4/8/1789, oportunidad en que la Asamblea Constituyente francesa suprimi toda clase de privilegios -personales y corporativos-, lo que se ha entendido constituy la proclamacin de la libertad de comercio y de industria. El 2/3/1793 se ratific esa lnea de pensamiento al dictarse la ley que fij el impuesto sobre las patentes de invencin, todo ello consolidado y ratificado por iniciativa de Le Chapellier, a travs del decreto del 14/6/1791, que suprimi definitivamente las corporaciones y prohibi su restauracin. b) Su gestacin Este cuerpo legal francs que aprob la Asamblea Legislativa en 1807 comenz a regir al principio del ao siguiente y es considerado por muchos autores como el primero Cdigo de Comercio propiamente dicho, entendindose adems que introdujo profundas modificaciones en el carcter del derecho mercantil, saliendo del enfoque corporativo de la clase de los comerciantes -sistema subjetivo- que hasta entonces haba tenido, en general, por la legislacin mercantil, y orientando el sistema legislativo hacia un sentido objetivo. Queda por decir que es corriente que se afirme que su sancin tuvo como principal motivo la necesidad de reformar las ordenanzas de 1673 y 1689, a la luz de la tnica de la Revolucin Francesa. Sin Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
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embargo, advertimos al lector que sta es otra de las cuestiones opinables que ponemos en evidencia, pues tal afirmacin puede ser por lo menos objeto de cuestionamiento, con las aclaraciones que se efectan en nuestro texto y respecto de las cuales estamos acompaados de juristas de jerarqua. En efecto corresponde sealar que la elaboracin del Code de Commerce comienza por iniciativa de Napolen, que en su calidad de primer cnsul dict un decreto del 3/4/1801 nombrando una comisin de siete miembros, integrada por jurisconsultos y hombres de negocios y presidida por el ministro de Justicia Chaptal, que present el 4 de diciembre del mismo ao un proyecto de Cdigo que fue sometido al estudio de magistrados, de integrantes de la Cmara de Comercio y del Consejo de Estado. Sin embargo, el mismo no fue considerado hasta 1806, oportunidad en la cual, por una nueva iniciativa de Napolen, fue discutido en reuniones presididas por el mismo emperador, desde el 4 de septiembre de ese ao al 24 de agosto del ao siguiente, siendo finalmente aprobado por el Poder Legislativo el 15/9/1807, comenzando a regir el 1/1/1808. Al presentar el proyecto de la comisin el ministro Chaptal dijo que "En su conjunto la mayor parte de las disposiciones que contiene han sido tomadas del edicto y de la ordenanza de 1673, de la ordenanza de 1681 y de diversos reglamentos posteriores; hasta se ha conservado la expresin literal de esas leyes, cuando se ha considerado que no era vaga ni anticuada. En cuanto a las nuevas disposiciones, son producto de la experiencia o la expresin de anhelos, emitidos por las grandes plazas de comercio". Hay que tener en cuenta entonces -y sta es una cuestin que consideramos relevante que, de Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA un lado, los propios redactores reconocen la supervivencia de normas contenidas de las ordenanzas del siglo XVII (1673 y 1681), que como vimos respondan a la existencia, por entonces, de las corporaciones. De otro lado, no se puede ignorar que la Asamblea Constituyente, si bien derog las corporaciones, decret que se elaboraran dos cdigos: esto es, un Cdigo Civil y un Cdigo de Comercio. c) Las reglas legales proyectadas y las sancionadas Resulta de inters -dado el mosaico de opiniones sobre el carcter del sistema adoptado, que luego exponemos- sealar que con motivo de que se deca que las corporaciones fueron abolidas definitivamente y se haba consagrado el principio revolucionario de la libertad e igualdad, ello significaba que cualquier persona tena derecho a realizar actos de comercio y hacerse comerciantes, siendo los cnsules competentes para ejercer la jurisdiccin comercial, aun cuando se tratare de personas no comerciantes, pero que compraran o vendieran mercaderas ("par faits de marchandise") u operaran sobre cuestiones de prstamos. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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Con ese panorama institucional, en la primera redaccin del proyecto de Cdigo que se present al Consejo de Estado en 1906, en su art. 1, declaraba que cualquier persona tena derecho a ejercer el comercio en Francia, y en el art. 2 enumeraba los actos de comercio. Sin embargo en el texto definitivo que finalmente se aprob, se suprimi el art. 1 por considerarlo intil, y como el concepto de comerciante no estaba definido en ninguna parte, se le dio a esa primera norma mencionada el contenido que conocemos, que determina que "son comerciantes quienes realizan actos de comercio haciendo de ello su profesin habitual"; y en cuanto al texto del art. 2, del mismo modo que en la ordenanza que le sirvi de fuente, relativo a los hechos de comercio (faits de commerce) pas a ser el art. 632, ubicado donde se trataba la jurisdiccin consular y la competencia de los tribunales de comercio. Consideramos de suma importancia tener en cuenta la opinin de relevantes autores franceses contemporneos, que ponen en evidencia que por ese camino "se lleg a producir un texto poco lgico, en el cual la definicin de comerciante est vinculada al acto de comercio, mientras que ste se define en los arts. 632 y ss., ubicado -como se dijo- en la regulacin de la competencia de los tribunales de comercio. Con esto los redactores del Cdigo no obedecan a ninguna doctrina relativa al carcter subjetivo u objetivo del derecho comercial; sino que demostraba solamente el deseo de respetar los principios de la ordenanza, combinando un derecho especial para los comerciantes con las jurisdicciones comerciales cuya competencia se extenda a todos los actos de comercio. En tal sistema, el acto de comercio desempea una doble funcin: de una parte, sirve para definir al comerciante, y de la otra, suministra las bases de la competencia atribuida a las jurisdicciones comerciales. Habiendo llegado a conclusiones similares en cuanto al criterio realmente adoptado por los legisladores que produjeron el Code de Commerce, dice el gran autor francs George Ripert, sobre el Cdigo de Comercio francs de 1807: "Los autores del Cdigo no se decidieron por ninguna de las concepciones en pugna (objetiva o subjetiva)". Luego agrega este prestigioso autor, "en realidad, los autores del Cdigo no se preocuparon de hacer una obra de acuerdo con la lgica del derecho nuevo (de la revolucin y de la igualdad), sino que tomaron en cuenta el derecho establecido desde el siglo XVII (1673 y 1680), que se mantuvo durante la revolucin. y en 1807, se reprodujeron las disposiciones de las dos ordenanzas de Luis XI, sin determinar netamente el campo de aplicacin del nuevo Cdigo". Para concluir su crtica afirmando: "Los comerciantes son los que hacen de una profesin habitual del ejercicio del comercio, lo dice el art. 1 y no poda dejar de decirlo. La existencia de un derecho profesional pudo parecer en 1807 una lamentable excepcin a los principios de la igualdad civil, pues el Cdigo Civil hace nicamente algunas raras alusiones a la profesin, y ello es sin duda el motivo de la indecisin Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
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manifestada en la del Cdigo de Comercio. Pero actualmente asistimos a un verdadero renacimiento del derecho profesional y no debe, pues, sorprendernos que los comerciantes tengan el suyo". En funcin de lo expuesto parece fundado sostener que el Cdigo de Comercio francs de 1807 no fue una exposicin autntica y coherente de la concepcin objetiva. Sin embargo, como sus textos permitan diversas interpretaciones, los autores clsicos, con Pardessus a la cabeza, sostuvieron que el Cdigo de Comercio de Napolen haba consagrado una tendencia netamente objetiva. d) Sistema adoptado Se han expuesto los distintos avatares que tuvo que transitar el cuerpo legal que finalmente fue sancionado como Cdigo de Comercio francs de principios del siglo XIX. Tanto sea por las fuentes con sentidos poltico-econmicos enfrentadas; el criterio que parece haber dominado la tarea de los especialistas (magistrados, comerciantes, funcionarios, abogados, etc.) que proyectaron el articulado; las modificaciones que el texto original sufri y las razones tenidas en cuenta para ello, hasta llegar a la interpretacin que la doctrina llamada "antigua" o "clsica" que primeramente estudi y escribi sobre el Cdigo que comenz a regir en el pas galo en 1808 y los nuevos enfoques que los estudiosos han hecho con el paso de los aos y la evolucin de la ciencia jurdica general y del derecho comercial en particular -sobre todos esas contingencias estudiadas supra y enumeradas aqu-. Ante el "mosaico" de opiniones de los distintos autores, debemos brindar al lector un panorama que abarque -en la medida de lo Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA posible- las distintas interpretaciones sobre el sistema adoptado por el Cdigo que nos ocupa, aclarando en algunos casos las variantes intentadas por los expositores, con los fundamentos invocados o, en su caso, la carencia de ellos si es que no los mencionan. Ese criterio expositivo lo consideramos conducente a la finalidad propuesta, pues se trata de una descripcin significativa, con una cuidadosa cita de las obras y fuentes consultadas. I. Concepcin objetiva Se debe citar en primer trmino a los doctrinarios franceses clsicos, que fueron encabezados por Pardessus. Pero es necesario sealar que tambin hay autores contemporneos que de diversos puntos de vistas y con distinto nfasis siguen sosteniendo que el Cdigo de Comercio francs adopt, sin ms, una concepcin objetiva.
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II. Variantes de esta concepcin A) Sistema predominantemente objetivo Existen autores que sin llegar a calificar al sistema adoptado por el Cdigo de Comercio francs y a los cdigos que lo siguieron -incluido el nuestro-, de que se trate de un sistema mixto, reconocen que no se trata de un sistema netamente objetivo, como sostenan los autores franceses del siglo XIX y algunos otros citados en el pargrafo anterior, sino que el sistema finalmente adoptado es predominantemente objetivo, exponiendo diversas razones para fundamentar la adopcin de esa posicin doctrinaria. B) Derecho de los actos de comercio Como una variante de esta posicin conceptual aparece la postura de Rocco, quien dice que con la sancin del Cdigo francs de Comercio de 1807, se transform radicalmente el carcter del derecho mercantil en el sentido de la objetivacin... pues los arts. 631, 632 y 633 consagran precisamente el sistema en el que el derecho mercantil deja de ser derecho de los comerciantes y se convierte en derecho de los actos de comercio (206). C) Sistema mixto Ya dijimos que no se ha podido elaborar un sistema objetivo o subjetivo totalmente puro, sin embargo, como ya qued expuesto respecto del primero de ellos, existen matices y variantes que una exposicin como sta es conveniente poner en evidencia, lo propio se hace infra en Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA funcin del sistema subjetivo. De all que al hablar aqu de una mixtura, nos referimos a la adoptada por algunos autores que no tiene marcados matices III. Concepcin subjetiva Aunque con algunas reservas, existen autores que ubican al Cdigo de Comercio francs de 1807 como informado por esta concepcin: entre ellos se pueden citar al malogrado profesor valenciano Broseta Pont, a los autores franceses Hamel y Legarde agregndose una buena parte la moderna doctrina francesa al autor italiano Lorenzo Mossa, adems y por las expresiones y explicaciones vertidas en sus importantes obras sobre esta materia, se puede ubicar dentro de este grupo al autor de nuestro pas Le Pera, quien dice: "Prescindiendo de la parte referente al comercio martimo, que hoy tendemos a considerar una rama separada del derecho y de las reglas de derecho adjetivo (constitucin de los tribunales de comercio, su competencia y procedimiento) se advierte con claridad el sentido principal del Cdigo, que
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voluntariamente se limita a ser un estatuto del comerciante, esto es, un conjunto de especficos deberes, cargas y privilegios propios de esta actividad". e) Contenido primigenio Este clebre cuerpo legal cuenta con apenas 648 artculos, que estn agrupados en cuatro libros, que tratan: Libro 1, "Del comercio en general", regulando en el Tt. III, a las sociedades comerciales; Tt. V, a las bolsas de comercio, los agentes de cambio y los corredores; Tt. VI, a los comisionistas; Tt. VII, a la prueba de la compraventa; Tt. VIII, a la letra de cambio. Libro 2, "Del comercio martimo". Libro 3, "De las quiebras". Libro 4, "De la jurisdiccin mercantil". f) Leyes complementarias que lo actualizaron El Cdigo de Comercio, que comenz a regir en 1808, contina an vigente, habiendo sido objeto de profundas reformas. Entre las leyes que lo complementan se puede citar las concernientes a: Agentes de cambio y corredores: leyes del 2/7/1862, 3/3/1885, 18/1/1929, 28/12/1966 y 13/7/1967, dec. del 29/4/1964; comisionistas: del 23/5/1863; prenda: del 23/5/1863, 25/8/1937 y 23/5/1863, dec. del 13/2/1959; Ley de Sociedades: del 24/7/1867; sobre hipoteca naval: del 10/7/1885; concordato preventivo: del 28/3/1906; fondos de comercio: del 17/3/1909 y 31/7/1913; sobre sociedad de responsabilidad limitada: del 7/3/1925; capacidad de los menores: del 28/3/1931 y 14/12/1964; letra de cambio y pagar: dec.-ley del 30/10/1935 y 29/6/1939, leyes del 31/8/1937, 2/5/1938, 29/7/1939, 29/10/1940, 2/8/1949, 18/11/1959 y 16/6/1966; cheques: dec.-ley del 30/10/1935, leyes del 24/5/1938, 14/2/1942, 28/5/1947, 2/8/1949, 11/2/1951, 7/2/1953, 28/11/1955, 14/3/1963 y 16/6/1966, decs. del 24/5/1938, 9/12/1948 y 20/5/1955; Banco de Francia: del 31/12/1936, dec. del 22/12/1967; composicin y funcionamiento del Consejo Econmico: del 27/10/1946 y 20/8/1947; libros de comercio: del 22/9/1953; transporte: del 11/4/1888, 17/3/1905, 12/2/1927, 30/10/1935, 18/11/1942 y 30/11/1955, dec. Del 19/5/1959; Registro Pblico de Comercio: dec. del 9/8/1958; organizacin de los tribunales de comercio: decs. del 24/5/1951, 20/5/1955, 22/12/1958, 3/8/1961, 11/4/1962, 4/11/1964 y 18/4/1969, leyes del 3/3/1840, 31/12/1925, 13/3/1963, 15/7/1967 y 9/7/1970; quiebras y arreglos judiciales: del 23/12/1958, dec. Del 18/7/1968; capacidad para ejercer el comercio de la mujer casada: del 13/7/1965; sociedades comerciales: del 24/7/1966; facturas protestables: del 13/7/1967; div. disp. econmico-financieras: del 31/12/1969. Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
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4.5.
CDIGOS DE COMERCIO DE ESPAA
a) Los antecedentes A principios del siglo XIX la legislacin espaola se hallaba dispersa en varios cuerpos legales, v.gr., las ordenanzas de Bilbao, parte del Consulado del Mar y algunos captulos de la Novsima Recopilacin. Ello dio motivo a la realizacin de varios proyectos redactados en 1810 y 1820 que no llegaron a concretarse en ley positiva, hasta que D. Pedro Sainz de Andino, en 1827, elev un memorial al rey Fernando VII exponiendo aquella necesidad y ofreciendo un proyecto de Cdigo de Comercio, el cual fue aceptado. Asimismo se cre una comisin, integrada por juristas, magistrados y personas expertas en prcticas y usos mercantiles, para que redactase, a su vez, otro proyecto. b) Cdigo de Comercio de 1829 El proyecto de la comisin que constaba de 426 artculos no fue tenido en cuenta por el rey Fernando VII, quien adopt el trabajo de Pedro Sainz de Andino, sancionndolo y promulgndolo mediante una real cdula dada en Aranjuez el 30/5/1829, para que comenzara a regir el 1/1/1930, consta de 1219 artculos que se hallan subdivididos en cinco libros: Libro 1, "De los comerciantes y agentes de comercio"; Libro 2, "De las contratos de comercio en general, sus formas y efectos"; Libro 3, "Del comercio martimo"; Libro 4, "De las quiebras"; Libro 5, "De la administracin de justicia en los negocios de comerciantes". Como qued dicho, se inspira en el Cdigo de Comercio francs, pero sin olvidar las fuentes peninsulares, como las ordenanzas de Bilbao y otras importantes compilaciones que all rigieron. Apreciado en su conjunto y desde el punto de vista de la poca representa un considerable avance, no slo sobre la anterior legislacin espaola, sino tambin en relacin con el estado, en ese momento, de la legislacin de los dems pases extranjeros. Incluyendo adems un considerable nmero de preceptos de carcter procesal. Sin embargo se ha sealado que no deja de adolecer de omisiones de importancia como el transporte martimo de personas, seguros de vida, quiebras de sociedades. Los defectos que se notaban en su articulado y, sobre todo, el avenimiento de nuevas instituciones creadas por el desarrollo incesante del comercio trajo -como ocurre en nuestro pas- la sancin de numerosas disposiciones complementarias que variaron el contenido del Cdigo de 1829. A efectos de ordenar la multitud de disposiciones y actualizar otras, se constituyeron nuevamente varias comisiones encargadas de la redaccin de un proyecto de nuevo Cdigo. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
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c) Cdigo de Comercio de 1886 En 1869, una comisin present un proyecto, que qued sin tramitacin, hasta que el mes de mayo de 1880 se lo someti a estudio de una nueva comisin formada al efecto con las observaciones de las audiencias, colegios de abogados, academias de derecho, universidades, juntas provinciales y otras corporaciones, la comisin mencionada formul el proyecto definitivo, que fue presentado a las cortes y sancionado por la ley del 22/8/1885, disponiendo que rigiera a partir del 1/1/1886. Este nuevo Cdigo mercantil se inspir, en general, en el Cdigo de 1829, consta de 955 artculos, divididos en cuatro libros. A saber: Libro I, "De los comerciantes y del comercio en general"; Libro II, "De las contratos especiales del comercio"; Libro III, "Del comercio martimo"; Libro IV, "De la suspensin de pagos, de las quiebras y de las prescripciones". d) Normas complementarias y de actualizacin Las principales normas legales que lo han complementado con el correr de los aos sobre las materias que en cada caso se indican son las siguientes: Suspensin de pagos, ley del 26/7/1922; Reglamento del Registro Mercantil, dec. Del 14/12/1956, real dec. 1784/1996, leyes del 27/12/2001 y 30/12/203; contrato de seguro, ley del 8/10/1980 y 4/11/2003; defensa de los consumidores y usuarios, ley del 19/7/1984; cambiaria y del cheque, ley del 16/7/1985; patentes de invencin y modelos de utilidad, ley del 20/3/1986; auditoras de cuentas, ley del 12/7/1988; mercado de valores, ley del 28/7/1988; condiciones generales de contratacin, ley del 11/11/1988; arbitraje, leyes del 5/12/1988 y 23/12/2003; defensa de la competencia, leyes del 17/7/1989, 11/11/2003 y 30/12/2003; sociedades annimas, real dec. 1564, del 22/12/1989; competencia desleal, leyes del 10/1/1991 y 20/11/2003; contrato de agencia, leyes del 27/5/1992 y 30/12/2003; soc. resp. limitada, leyes del 23/3/1995 y 30/12/2003; crdito al consumo, leyes del 23/3/1995 y 30/12/2003; sociedades laborales, ley del 24/3/1997; venta a plazos de bienes muebles, ley del 13/7/1998; marcas, ley del 7/12/2001. 4.6. CDIGOS DE COMERCIO DE ALEMANIA Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
Para un mejor anlisis de estos cuerpos legales es imprescindible describir brevemente la gestacin y concrecin en forma separada del Cdigo de Comercio comn de Alemania (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch, ADHGB) publicado en 1861, que entr a regir en 1869 y del Cdigo de Comercio alemn (Handelsgesetzbuch fur das Deutsche Reicht, HGB), que fue sancionado en 1897. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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a)
Cdigo
de
Comercio
Comn
de
Alemania
(Allgemeines
Deutsches
Handelsgesetzbuch, ADHGB) de 1861 En Alemania qued en vigencia el Code de Commerce francs, aun despus de terminada la guerra de liberacin, siendo adoptado por algunos estados, v.gr., Baden lo hizo junto a su Cdigo Civil, denominndolo "Apndice de las leyes comerciales" (desde el 1/11/1810). Ante esa realidad fue necesario poner trmino a una verdadera divisin particularista de cada estado y ello fue logrado finalmente con la creacin un Cdigo de Comercio Comn de Alemania. En ese camino el primer paso lo dio Wurtemberg en la sesin de 1836 correspondiente a la Unin Aduanera (Zollverein), pero sta y otras tentativas posteriores fracasaron. Sin embargo, como ya sabemos, se dict, en el ao 1848, la ordenanza germana general de cambio (Wechselornung) para la letras de cambio (arts. 1 al 95) y los vales a la orden (pagar) (arts. 96 a 10). En 1856, el Bundestag, a proposicin de Baviera, resolvi designar una comisin compuesta de jurisconsultos y comerciantes para la elaboracin de un proyecto de Cdigo de Comercio Comn para los estados federados alemanes. Esa comisin sesion en Nuremberg durante los aos 1857 a 1861, considerando los sujetos y los temas generales del derecho mercantil. Como era lgico, en Hamburgo se llev a cabo la deliberacin sobre el derecho de la navegacin. Estos cuerpos trabajaron sobre la base de un proyecto prusiano y otro austraco, sin perjuicio de otras fuentes tenidas en cuenta como: el derecho patrio, que tan buenas manifestaciones Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA (sobre todo en la parte martima) haba tenido en Alemania durante las Edades Media y Moderna; el derecho romano, que an hoy constituye la base de la legislacin y de la jurisprudencia civil germnica; y el Cdigo francs de 1807, precedente indispensable de toda codificacin mercantil durante el siglo XIX; es decir que estos antecedentes constituyeron los elementos principales del Cdigo alemn de 1861. La comisin public su proyecto en 1860, el cual, despus de haber sido sometido a discusin, fue terminado definitivamente en el ao 1861. Sin embargo como el Bundestag no tena poderes legislativos propios, se limit a recomendar mediante resolucin del 31/5/1861 a los estados particulares que lo adoptaran como ley propia. Sugerencia que tuvo buena acogida, ya que la gran mayora de los estados particulares acat esta recomendacin, sancionando entre los aos 1861 a 1867 las leyes mediante las cuales lo adoptaron. Queda por decir que este Cdigo de Comercio "Comn" o general de Alemania (Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch, ADHGB) en 1869 fue convertido en ley de la Confederacin Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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Germnica del Norte (Norddeutscher Bund), y, ms tarde, luego de algunas alternativas, el ADHGB, desde 1871, fue la ley comercial del Imperio Alemn, que como confederacin de estados comprendi al de Prusia junto con los de Luxemburgo, Baviera, Sajonia, Wurtemberg, Baden, Hesse, Makleburgo-Schwerin, Sajonia-Weimar, Maklemburgo-Streliz, Oldemburgo, Brunswick, Sajonia-Meiningen, Sajonia Altemburgo, Sajonia-Coburgo-Gotha, Anhalt,
Schwartzburgo-Rudolstadt, Schwartzburgo-Sonderhausen, Waldeck, Reuss, SchauemburgoLippe, Lippe, Lubeck, Bremen y Hamburgo. La consecuencia legislativa ms importante fue que al constituirse ese cuerpo legal en ley comercial del Imperio, vino a convertirse en derecho alemn "comn", que en principio no poda ser modificado por los estados particulares, admitindose slo leyes "complementarias" de los mismos. El ADHGB comienza con una primera parte, denominada "Disposiciones generales" (arts. 1 a 3), y luego se divide en cinco libros: Libro 1: Del estado de comerciantes (como clase o categora social); Libro 2: De las sociedades comerciales; Libro 3: De la sociedad en participacin ("stille Gesellschaft") y de la asociacin, para determinadas operaciones comerciales por cuenta comn; Libro 4: De los actos comerciales; Libro 5: Del comercio de la navegacin. Este cuerpo legal adopt el llamado sistema mixto, pues partiendo del concepto de comerciante (art. 4) estableci un derecho especial o de clase para esa categora de sujetos y para sus actividades (sistema subjetivo). Ensamblando ello con el sistema francs -que como vimos, se consideraba de carcter objetivo por la doctrina clsica francesa- y estableciendo que a ciertos actos jurdicos se aplica el derecho comercial, aun cuando slo intervinieran no comerciantes (art. 271), son los llamados actos de comercio absolutos u objetivos, como es el caso de la adquisicin de mercancas con propsitos especulativos. Tambin incorpora a la esfera del ADHGB a los no comerciantes y establece normas jurdicas generales (art. 307). De esta manera, no slo cre un derecho de los comerciantes, sino tambin, en forma ptima, seal el camino hacia un derecho general (Allgemeines Verkehrsrecht). Este cuerpo legal rigi hasta el 31/12/1899, y tuvo una ejemplar aplicacin e interpretacin por la jurisprudencia del Tribunal de Comercio del Reich (Bund) en Leipzig. La Ley de Organizacin de los Tribunales (Gerichtsverfassungsgezetz), del 21/1/1877, sobre la base del Cdigo de Comercio, pero en forma mucho ms amplia, introdujo el concepto procesal de los asuntos comerciales, con competencia de las cmaras en lo comercial. Pero fue reemplazado, desde el 1/10/1879, por el Tribunal Supremo (Reichsgericht) tambin con asiento en Leipzig. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
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Finalmente se debe coincidir con los francos elogios que recibi, as se ha dicho que "sin ninguna exageracin se puede considerar esta obra legislativa como una codificacin de jerarqua y su sancin como uno de los acontecimientos ms importantes de la historia jurdico-comercial alemana" , "y el mismo se caracteriza por una redaccin clara y comprensible y Rque por su amplia contemplacin del derecho privado quedar como el primer gran Cdigo del mundo sobre el derecho comercial privado". b) Cdigo de Comercio alemn (Handelsgesetzbuch fur das Deutsche Reicht, HGB) de 1897 I. Finalidad de su sancin Al igual de lo que ocurri en nuestro pas en 1889 con motivo de la sancin del Cdigo Civil, que oblig a la adecuacin del Cdigo de Comercio del estado de Buenos Aires de 1859 adoptado en su momento por la Confederacin Argentina, en Alemania la confeccin del Cdigo Civil para el Reich hizo necesaria una revisin del ADHGB. Por eso que se consider que era misin esencial del nuevo HGB lograr la coordinacin de las disposiciones del Cdigo de Comercio con las del Cdigo Civil, cuerpo legal que se identifica con la abreviatura BGB (Burgerlisches Gezetzbuch). Ello fue declarado expresamente por los autores del proyecto en estos trminos: "La unificacin y la reforma profunda del derecho que trae consigo el Cdigo Civil hace necesaria tambin una revisin del Cdigo de Comercio... Su finalidad consiste, por un lado, en poner de acuerdo los preceptos del Cdigo de Comercio con el contenido del nuevo cuerpo legal y, por otro, realizar en la ley mercantil aquellas modificaciones y adiciones Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA que la experiencia de estos treinta aos largos, transcurridos desde que entr en vigor, ha evidenciado que son deseables". II. Crticas a su elaboracin. Contenido Los autores del proyecto comenzaron su tarea en 1894, es decir antes de la terminacin de los trabajos preparatorios del BGB, que duraron una decena de aos. De ese modo se pudo presentar (1896-1897) al Senado y a la Cmara de Diputados, en forma casi simultnea, el proyecto de HGB y el de BGB. Pero esa estrategia legislativa ha sido considerada por la doctrina desde el punto de vista actual, ms perjudicial que provechosa. Pues hubiera sido posible realizar un trabajo a medida respecto de la coordinacin entre el HGB y el BGB y precisamente en este punto la tarea fue deficiente. Como producto legislativo, el HGB no alcanz el nivel del ADHGB,debindoselo entender como modificacin de este ltimo y su adaptacin al BGB. Derecho Comercial I Evolucin Histrica del Derecho Comercial
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El nuevo cuerpo legal, que como se seal, se denomina Cdigo de Comercio de Alemania (HGB), se divide en cuatro libros y se compone de pargrafos ( ). Libro I: "De los comerciantes"; Libro II: "Sociedades mercantiles y sociedades en participacin"; Libro III: "Actos de comercio"; Libro IV: "Derecho de la navegacin". No comprende la quiebra, que a ese momento estaba regida por la ordenanza del 10/2/1877, que se aplicaba a los comerciantes y a los no comerciantes, ni las operaciones de Bolsa, que se hallaban regidas por la ley de 1896, ni el derecho cambiario, regulado por la ordenanza de 1848, con las modificaciones de las Novelas de Nuremberg en 1857, con ellas el texto fue ley del Imperio a partir de 1871, y fue reformada sobre la simplificacin de los recaudos del protesto en 1908. Tambin se ha criticado que una parte de las disposiciones del ADHGB pudo ser simplemente suprimida, porque haba sido adoptada por el BGB como derecho comn (Allgemeines Verkehrsrecht), por ejemplo, las normas referentes a "actos de comercio" (Haudelsgeschfte) y sociedades. Al observarse ese criterio legislativo, aparece, de un lado, un derecho especial de los comerciantes; de otro, las especialidades del derecho de la navegacin. Es decir que en este aspecto el HGB se opone al ADHGB. III. Consideraciones sobre el sistema adoptado Desde esta perspectiva no se puede negar que el sistema adoptado es de tendencia subjetiva, lo que representa el probable antecedente en la evolucin hacia la moderna teora de la Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA empresa. Y si bien se aplica frecuentemente el derecho comercial al no comerciante en su relacin comercial con quien cuenta con esa categora (o clase), no existen ya normas jurdicas generales sobre la actividad misma y el derecho comercial nunca se aplica cuando slo intervienen no comerciantes. Es decir que al suprimirse los actos de comercio objetivos o absolutos que traa el ADHGB, la concepcin adoptada por el nuevo Cdigo de Comercio (HGB) es netamente de carcter subjetivo. Tambin cuando dispone la condicin en virtud de su inscripcin en el Registro de Comercio, el criterio de la ley para obligar a la inscripcin, que es el criterio de la comercialidad, es el gnero y extensin de la empresa y el que requiere una explotacin reposando sobre bases comerciales.
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IV. Las modificaciones. La tendencia A partir de la entrada en vigencia del HGB, a principios del siglo XX (1/1/1900), se trat de efectuar modificaciones parciales, tendientes a su modernizacin. De acuerdo con el material que manejamos y sin entrar en detalles sobre los avatares polticos y blicos que sufri Alemania, en los aos que van entre las dos guerras mundiales (1914/1918 y 1940/1945), en las cuales result derrotada con todas las consecuencias de diversa ndole que ello signific, pues ello excedera la finalidad propuesta con este anlisis, consideramos que entre las ms significativas se pueden mencionar: Normas (leyes y reglamentaciones) de carcter poltico-econmico. - Control de mercados y precios. Reglamentaciones de los mercados y de los precios. - Leyes sobre Carteles y sobre el transporte en los ferrocarriles nacionales. - Leyes la operatividad del Reichsbank, la Bolsa y el rgimen de crditos. - Ley de Ordenamiento Nacional del Trabajo, del 29/1/1983. Estas sustantivas leyes originaron el dictado de una reglamentacin, que tom como fundamento la comunidad de empresa entre patronos y empleados (Betriebsgemeinschaft), que impidi la destruccin y descrdito de las actividades cooperativas. Ley sobre las cooperativas con fines lucrativos y econmicos (Erwerbsund Captulo: SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA
Wirtschftsgenossenschaften) que fueron modificadas en forma acertada, pero atentando contra las cooperativas de consumo (Konsumvereine). Derecho de las sociedades. Ley del 5/7/1934, contra el anonimato de las acciones. La ley del 30/1/1937, que fue una importante modificacin sobre sociedades por acciones y sociedades en comandita por acciones (Aktiengesetz), del 30/1/1937. Por esta ley especial, que entr en vigor el 1/10/1937. Derecho cambiario y del cheque. En cumplimiento de la Convencin de Ginebra de 1930 y 1931, se puso en vigor, respectivamente, la nueva Ley de Letras de Cambio, el 21/6/1933, y la nueva Ley de Cheques, el 14/8/1934.
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Conclusiones
Al culminar la presente, hemos llegado a las siguientes conclusiones: o Que ya desde la antigedad, el hombre ha dado indicios para regular la actividad comercial, ya que se procuraba el bienestar de los mismos, en el intercambio de bienes par asegurar su subsistencia y desarrollo. o Dentro del Cdigo de Hamurabi, ya se `planteaban ideas rudimentarias sobre los negocios, la moneda y las penas por el incumplimiento de los pagos u otras obligaciones derivadas de negocios. o Es con el Derecho romano que se sistematiza y profundiza la creacin de normas aplicables en el campo comercial. o Durante la edad media y con motivo de las conquistas sucesivas del nuevo mundo, se regulo el transito martimo destinado al comercio, la seguridad en contra de la piratera, y el respeto por las actividades comerciales de ultramar. o En la poca moderna, son los cdigos francs y prusiano los que sientan las bases del derecho comercial tal como lo conocemos en la actualidad; trata de la conformacin de sociedades, las cuestiones bancarias, los crditos, etc. o Y finalmente, en la actualidad se da nfasis a las tendencias de la intervencin poltica en el comercio internacional, importacin y exportacin son abordados en sendos tratados internacionales, los aranceles y los beneficios entre los pases que forman parte de estas negociaciones.
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Captulo: Conclusiones
Bibliografa
o BARRERA Craf, Jorge, Tratado de derecho mercantil, Porra, Mxico, 1957. o BAUCHE Garca, Diego Mario, La empresa, Porra, Mxico, 1987. o BRUNETTI, Antonio, Tratado del derecho de las sociedades, uteha, Buenos Aires, 1969. o CERVANTES Ahumada, Ral, Ttulos y operaciones de crdito, Porra, Mxido, 1960., Derecho de quiebras, Herrero, Mxico. o DVALOS Meja, Carlos, Ttulos y contratos de crdito y quiebras, Harla, Mxico, 1984. o EVERETT, B. William, Law and Bills and Notes, Calaghan and Company, Estados Unidos, 1961.
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Captulo: Bibliografa

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UNIVERSIDAD NACIONAL DANIEL ALCIDES CARRIN FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO COMERCIAL.

CURSO DOCENTE ALUMNO SEMESTRE AO

Cerro de Pasco, septiembre del 2012.

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Derecho Comercial de civilizaciones antiguas

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Captulo: SECCIN PRIMERA - POCA ANTIGUA

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PRIMER PERODO. BAJA EDAD MEDIA. DECADENCIA DEL DERECHO

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PRINCIPALES LEYES MERCANTILES

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SECCIN CUARTA - POCA CONTEMPORNEA

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CDIGO PRUSIANO DE 1794

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