APUNTES DE DERECHO CIVIL IV

DERECHOS REALES
Profesores Enrique Barros y Nicols Rojas Primer semestre ao 2009.

Autores: Mara Ester Fuentes, Francisca Marinakis, Macarena Melndez, Nicols Chacana, Francisco Jara, Claudio Tapia, Julio Tapia, Matas Roa y Romina Signorelli. Coordinacin, grabacin y Edicin: Francisco Jara.

Lunes 09.03.091

Derecho Civil IV
El curso por su contenido ha sido llamado Derechos Reales o Bienes; pero fundamentalmente analizaremos la Propiedad. La Propiedad es: El ms amplio de los derechos que se puede entregar a una persona sobre una cosa. Enrique Barros. 1) Desde el punto de vista civil es un concepto particularmente refinado (Derecho Estricto), esto porque no puede haber altos grados de incertidumbre respecto a la propiedad. Es altamente tcnico y sofisticado. 2) En Derecho de Bienes coexiste un Derecho que es la Propiedad y una situacin de hecho amparada por acciones; la Posesin. (Su modo de adquirir es la prescripcin adquisitiva). La propiedad: Tiene como limitaciones el Derecho pblico y administrativo; y se protege por medio de acciones. (Importante). En el curso trataremos adems seminarios sobre dos temas. Los aspectos histrico filosficos de la propiedad (su justificacin) y la justificacin de la distribucin. (Pugna entre justicia distributiva y libertad personal). *Estudio de Ttulos. Cmo se prueba el dominio? Relacin del hecho: Posesin; con el derecho: Dominio.

Derechos Reales y Personales

1) Derechos Patrimoniales. Los Derechos Patrimoniales no son ms importantes que los extrapatrimoniales; sino que el derecho dispone de medios ms eficaces para asegurarlos, que para asegurar derechos extrapatrimoniales. Estos derechos son la cara jurdica de la relacin econmica entre personas. En cambio derechos no patrimoniales (V. Gr. Tuicin, Derechos de la Personalidad, Derechos Constitucionales, etc.) si bien no lo son, el dao a estos derechos puede ser susceptible de avaluarse. Entonces, podemos decir que del dao extrapatrimonial se sigue accin patrimonial. Podemos entender que es indemnizable un accidente pues genera lucro cesante (patrimonial); pero asimismo las infracciones al honor; que es un dao a bienes extrapatrimoniales es

Desde aqu hasta el 9 de Abril las clases han sido impartidas por el profesor Enrique Barros.

indemnizable, pues se patrimonializa por la institucin del dao moral. (Relacin entre dao y responsabilidad). La Propiedad es el Derecho Patrimonial ms amplio. Esta se encuentra en el Art. 582. En el Libro II, Ttulo II. Dominio. Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. Art. 576. Las cosas incorporales son derechos reales o personales. El nico Derecho Patrimonial que no se pude traspasar a otro en segundo grado es la propiedad. Ejemplo de escritura de adjudicacin. Habla de los predios; no de determinadas personas. Accin reivindicatoria Arts. 880, 889 y accin posesoria especial Art. 930. La Accin Real tiene dos tipos de accin. La Reivindicacin (usufructo y propiedad) y las acciones posesorias especiales. Martes 10.03.09

Introduccin
1) Derechos Reales y Personales El Derecho Real est definido en el Art. 577: Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Debe sealarse que esto no signifique que no forme parte de la relacin jurdica. En este caso el sujeto pasivo es Universal. El derecho real supone el reconocimiento jurdico del statu quo. Su funcin es la de proteger la Paz Social y crear esferas de intimidad. Un ejemplo de esto es la proteccin del poseedor. En este caso se protege la paz social. En el arrendamiento se protege al arrendador; pero este no tiene accin de dueo. En cambio el usufructo (Derechos de uso, de apropiarse de los frutos y pagar gastos de mantencin) da lugar a accin real; posesoria o reivindicatoria.

Si el propietario sin tener el usufructo (nudo propietario) vende la casa. Art. 889. Accin Real (Dominio y Reivindicacin) y Art. 894 Accin Publiciana. *Comparar con el Arrendador que vende la cosa. Art. 1962. La accin personal, en cambio se dirige contra la persona del deudor. En el Derecho Romano antiguo se diriga contra la persona; en el Derecho Moderno se dirige contra su Patrimonio. Arts. 2465 y 2469. Por ejemplo se pueden ver las acciones del Art. 1553. N1. Excepcionalmente hay acciones que se pueden dirigir contra la persona del deudor, no obstante el Profesor Barros cree que es inconstitucional la prisin por no pago de derecho de alimentos. La Renuncia es un acto unilateral de abandono (Derechos reales). En cambio en los Derechos personales se llama remisin, sometido a las reglas de la donacin. Art. 1620.

Posesin
Es un instituto esencial en el Derecho de Bienes. Es una situacin de hecho; de poder sobre una cosa, a la cual el Derecho le atribuye efectos jurdicos. El poseedor es el que acta sin conocer dominio ajeno. El usufructuario de que es poseedor; de la cosa o de su derecho? No es poseedor porque el usufructuario est reconociendo el dominio del dueo; l es poseedor de un derecho de Usufructo. Respecto de la cosa es mero tenedor. Sobre los Derechos Personales el Cdigo Civil en el art. 583 dice que hay una especie de propiedad, es decir, tiene todos los atributos del dominio, salvo aquellos incompatibles. Una caracterstica es que el Derecho Personal no puede ser objeto de posesin. Slo se muestra en relaciones jurdicas. Consecuencias: 1) Los Derechos Personales no pueden ganarse por Prescripcin Adquisitiva. El derecho personal de ocupacin (Accin de precario 2197 y 2195). 2) El Derecho personal slo est sujeto a prescripcin extintiva. Art. 2514. Segn el art. 2498 se gana por prescripcin las cosas corporales. Derecho Personal como Ttulo del Derecho Real La Tradicin es el modo de adquirir entre vivos por excelencia. Requiere ttulo traslaticio (Art. 675) El derecho real se adquiere entre vivos en virtud de un contrato. El derecho personal es antecedente del Derecho Real.

Art. 675. Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de venta, permuta, donacin, etc. Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges. El contrato es el ttulo. El modo de adquirir es la tradicin. Dos formas de posesin til. La Regular y la Irregular. La primera permite adquirir por prescripcin ordinaria, y accin reivindicatoria. (Ver. Art. 703 inc. 1 y 3, sobre Justo Ttulo). 2) Tipos de Derechos Reales Los Derechos Reales son los que establece la Ley. Estos son Dominio, herencia, usufructo, servidumbres activas, prenda e hipoteca. Art. 577. inciso 2: Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. Propiedad. Es el ms extenso de los derechos. Usar, gozar y disponer; fsica y jurdicamente, sin ser contra ley ni derecho ajeno. Art. 580. Derechos de Uso y Goce. El ms amplio es el usufructo. Derecho a apropiarse de Frutos. (Accesin). Derecho de Uso y Habitacin. Art. 811. Es anlogo al usufructo. Es un goce limitado. Estos son personalsimos, es decir, no son transferibles ni transmisibles. Carga de un inmueble en beneficio de otro inmueble. No es segn el propietario, sino segn el inmueble. Un ejemplo son las servidumbres de transmisin elctricas. Garanta Real. El deudor no es deudor personal, slo propter rem (en razn de la cosa). Ver arts. 2393, 2424 y sobre preferencia 2397 y 2425. Herencia. Jueves 12.03.09 I) Introduccin. 1) Derechos Reales y Personales. 2) Tipos de Derechos Reales. 3) Sntesis de caractersticas. II) Propiedad. (Ser vista la prxima clase).

Es exhaustiva su enumeracin? Son muy pocos los sistemas legales donde su enumeracin se tiene por no exhaustiva. Hay una razn muy poderosa para que su enumeracin se tenga por exhaustiva. Esto se debe a que los derechos reales suponen en el fondo un acto de reconocimiento pblico, porque claro que son derechos privados; pero son derechos privados a los cuales el Orden Jurdico les reconoce un cierto valor de exclusividad erga omnes. Por consiguiente hay un acto poltico detrs del establecimiento o reconocimiento de derechos reales. En este sentido parece difcil poder imaginar que por medio de la autonoma privada se pueda establecer un derecho privado que tenga valor erga omnes. Por eso ms all de fundamentaciones de derecho natural se pueden dar de los derechos reales y particularmente de la propiedad, el establecimiento positivo del derecho real es siempre un acto de autoridad; de reconocimiento legal. Ahora, esto no significa que desde el punto de vista conceptual los derechos reales que establece el C.C. son los nicos imaginables. Es distinto. El catalogo que establece el Cdigo es el mnimo que se encuentra presente en todos los sistemas jurdicos. Pero si puede haber otros derechos reales diferentes. En el derecho alemn existe un derecho para quin tiene una opcin preferente de compra (por una promesa de venta) al inscribirla en el registro del conservador, tiene un derecho erga omnes, proveniente de la opcin de compra. En el derecho francs todava se mantiene la antigua enfiteusis del derecho romano, que veremos a propsito de las concesiones. Esto significa que se pueden imaginar otros derechos reales. El catalogo del cdigo se reduce a lo bsico lo que significa que: 1) Los derechos reales son aquellos que establece la ley. Se encuentran en el Art. 577. Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. 2) Esto no significa que conceptualmente no se puedan establecer otros; ya que el legislador puede incorporar otros para el mejor funcionamiento de la economa. Otra cosa que ocurre es que en el derecho chileno existen derechos que sin ser reales tienen una fuerte analoga legal. Estos estn establecidos efectivamente por la ley. Aspecto civil de la privacidad. Tiene que ver con derechos reales? Las celebridades pblicas tienen imagen, nombre, voz, vida privada que contar; la que es protegida hasta que la propia persona las quisiera contar. Esto significa que hay un derecho patrimonial sobre aspectos que pueden interesar al pblico. O sea en los derechos de la personalidad hay un elemento moral de 6

privacidad, de que esta no sea irrumpida; pero asimismo hay un elemento patrimonial que se puede hacer valer erga omnes: Nombre, imagen, voz, etc. En los derechos de la personalidad se tiene una titularidad que es anloga a la propiedad. No se es dueo de los derechos de la personalidad, pero tienen una titularidad y un derecho que es de naturaleza patrimonial anloga. Otro caso absolutamente caracterstico de propiedad; que no es propiedad en el sentido civil, sino propiedad derivada que tiene su origen en un acto administrativo son las concesiones. Las concesiones rigen normalmente en casos de que el Estado tiene el dominio eminente de ciertos bienes. Este es el dominio subyacente, dominio permanente, inajenado inalienable. Este concepto proviene de la antigua distincin entre dominio eminente y dominio til es caracterstico de la propiedad medieval. El Seor tiene el dominio eminente y los que cultivan la tierra y viven en las ciudades tienen el dominio til. El seor en razn de su dominio eminente tena derecho a cobrar u porcentaje a quienes trabajaban la tierra. En el caso de las concesiones el Estado conserva un cierto dominio eminente, pero confiere derecho de explotacin, uso y goce a particulares. Son enfiteusis. El estado conserva el dominio: se entrega a un goce privado con carga de que construya y haga mejoras. El concesionario hace mejoras, carreteras, peajes, mantencin, (obligacin de) explotacin y se beneficia de los ingresos. Al vencer el plazo (un perodo largo de tiempo) vuelve al Estado la carretera. En el derecho francs y el antiguo derecho espaol ya existe esta institucin. En la definicin del Diccionario Jurdico del S. XIX de Escriche, este se refiere a la enfiteusis como el contrato por el cual se entrega a otro una cosa por largo tiempo para su uso o goce con el cargo de construir, de mejorarla. Casos de dominio eminente y concesiones con caractersticas de propiedad? En materia minera. La CPR dice que El Estado es el dueo de todas las minas; sin embargo hay derechos de propiedad minera. Otro derecho que se concede por autorizacin administrativa y que tiene todas las caractersticas de la propiedad civil es el derecho de aprovechamiento de aguas. Ah existe propiedad sobre las aguas como en la minera. Este aspecto patrimonial de los derechos de la personalidad es muy interesante. El cmo se puede patrimonializar derechos por lo que puede la dinmica de la economa. Si hay un derecho que es extrapatrimonial, pero profundamente extrapatrimonial son los derechos de la personalidad pero termina con un lado patrimonial. Da derecho a usar el nombre, publicidad, etc., a cambio de remuneracin. --- o --Diferencias entre Usufructuario y Concesionario. El usufructuario: No tiene cargas de hacer. El Concesionario: Tambin cumple finalidades de orden pblico. Es un goce con una carga. V. Gr. Construir caminos, hermosear un lugar, etc. --- o ---

El ltimo caso importante y genrico, en el terreno fronterizo con los derechos reales es el Derecho Legal de Retencin. Este presenta una fuerte analoga real con la Hipoteca y la Prenda segn este recaiga sobre inmueble o sobre mueble respectivamente. Para ejemplificar esto identificaremos normas donde hay derecho legal de retencin: Art. 800. El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propietario. Art. 799. Si un edificio viene todo a tierra por vetustez o por caso fortuito, ni el propietario ni el usufructuario son obligados a reponerlo. El usufructo puede dar lugar a obligaciones Propter Rem2. Esto significa que a pesar de que el propietario da un usufructo, el usufructuario pudo haber efectuado gastos que son de cargo del propietario, como pueden ser obras de mantencin mayor de la cosa fructuaria. En este caso el usufructuario tiene un crdito en razn del usufructo contra el propietario. Esta obligacin no tiene origen en el contrato ni en el hecho ilcito, ni en el cuasi contrato, sino que tiene su origen en el Derecho Real; por eso Propter Rem, en razn de la cosa. El usufructuario al tener que devolver la cosa, puede retenerla y no devolverla si el propietario no le ha pagado estos gastos. Esta es una especie de garanta en razn de la cosa para que se le pague. Tambin existe el Derecho a retencin en el caso de prestaciones mutuas, cuando tiene lugar la reivindicacin. Si hay una reivindicacin exitosa, el Reivindicante3 puede tener que pagarle algunas cosas al poseedor. (El poseedor devuelve los frutos y paga los daos). Le puede deber las mejoras; por ejemplo el poseedor de buena fe, creyendo que era dueo, construye una casa. Al reivindicarse el dueo del terreno adquiere la casa por Accesin. En este caso el poseedor tiene Derecho a retencin; Art. 914. Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y mejoras, podr retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfaccin. Asimismo en el Mandato, que es el ms fiduciario de los contratos, puede ocurrir que el mandatario tenga cosas del mandante y no se las devuelva mientras no le pague lo que le debe; Art. 2162. Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere obligado por su parte. Lo mismo sucede en los contratos reales en general. En el comodato, la cosa se entrega en prstamo, pero ese prstamo puede haber causado gastos (V. Gr. vicios) que el comodatario no tiene por que asumir (Art. 2193);

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En razn de la cosa. Persona a la que hay que restituirle.

Art. 2191. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las expensas que sin su previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa, bajo las condiciones siguientes: 1. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de alimentar al caballo; 2. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa en su poder no hubiera dejado de hacerlas. Art. 2192. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los perjuicios que le haya ocasionado la mala calidad o condicin del objeto prestado, con tal que la mala calidad o condicin rena estas tres circunstancias: 1. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar los perjuicios; 2. Que haya sido conocida y no declarada por el comodante; 3. Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o precaver los perjuicios. Art. 2193. El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se efecta la indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare. Lo mismo ocurre en el depsito: Art. 2234. El depositario no podr sin el consentimiento del depositante retener la cosa depositada, a ttulo de compensacin, o en seguridad de lo que el depositante le deba; sino slo en razn de las expensas y perjuicios de que habla el siguiente artculo. Art. 2235. El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas que haya hecho para la conservacin de la cosa, y que probablemente hubiera hecho l mismo, tenindola en su poder; como tambin de los perjuicios que sin culpa suya le haya ocasionado el depsito. Entonces, podemos ver que el Derecho de Retencin es una fuerte presin si no se paga. Es importantsimo destacar que tiene ser declarado judicialmente. Segn el Profesor Barros la va ms rpida para obtener la restitucin en la prctica es el Derecho Legal de Retencin y se declara a travs de medidas precautorias. (Por su Urgencia). Sus ventajas son muchas, pues le da al bien la misma situacin que la prenda o hipoteca, lo que quiere decir que tiene derecho a liquidar la cosa para pagarse y que adems tiene preferencia. Breve referencia a la Distincin entre Bienes Muebles e Inmuebles La diferencia no es propiamente el modo de adquirir, sino sus formalidades y la posesin. Los derechos reales sobre inmuebles estn sujetos a un rgimen de tradicin mediante inscripcin y posesin inscrita.

La tradicin de un bien inmueble se realiza mediante la inscripcin; Art. 686. La tradicin se muebles se hace con la entrega fsica o incluso con cualquier forma simblica. Cualquier forma que significa la entrega, incluso verbal es suficiente para la tradicin de un bien mueble; Art. 684. Art. 684. La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes: 1 Permitindole la aprensin material de una cosa presente; 2 Mostrndosela; 3 Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa; 4 Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido; y 5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc. Art. 686. Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador. De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y del derecho de hipoteca. Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera. La posesin tambin tiene una diferencia fundamental. La posesin de un bien mueble es el acto fsico de actuar como seor y dueo en los trminos del art. 700. En cambio en el caso de la posesin de los bienes inmuebles la posesin se adquiere, se conserva y se pierde en razn de la inscripcin (al menos respecto de bienes inmuebles inscritos). Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Actualmente ocurre un fenmeno muy interesante. Simplemente en dos siglos la riqueza ha cambiado de signo. La riqueza cada vez es menos inmobiliaria y ms mobiliaria. En general un trabajador termina su vida laboral con un tercio de su patrimonio en inmuebles y el resto en bienes muebles. V. Gr. Automviles, derechos previsionales (crditos, instrumentos con renta fija o acciones). Esto ha obligado a que haya una cautela que antes no era necesaria respecto la posesin y titularidad de derechos sobre valores mobiliarios. Lo que antes era una exclusividad de los inmuebles, se ha ido transformando en un rgimen que progresivamente se ha ido expandiendo a valores mobiliarios. Entre estos destacan el rgimen de Publicidad y Registro. Caso interesante: La Prenda. En el C.C. la prenda es un contrato real. Entrega tiene funcin de contrato y derecho real. La prenda civil clsica est casi completamente en desuso; la figura que se ha creado es la prenda sin desplazamiento de la Ley 20.190. Esta hace que el contrato de 10

prenda sea Solemne; es decir deba constituirse por escritura pblica o instrumento privado equivalente. Adems este sistema registral permite que la prenda se tenga sobre bienes fungibles (V. Gr. Inventarios). 1) Los derechos reales son derechos absolutos. Esto significa que tienen sujeto pasivo universal y que se ejercen erga omnes. La relacin que el derecho real establece inmediatamente sobre la cosa significa que no hay un intermediario u otra persona que garantice el disfrute del derecho real o la titularidad de este, sino que la titularidad se ejerce sobre la cosa y tiene un derecho defensivo respecto de los dems; por eso es absoluto. 2) El derecho real tiene una funcin atributiva de facultades sobre las cosas. Esta atribucin puede ser Total (la propiedad) o Limitada (como pasa con los otros derechos reales). Esto se muestra en que la adquisicin de un derecho real tiene un efecto inmediato en el patrimonio (al que se incorpora). 3) Da lugar a acciones reales. Significa que hay derecho de persecucin de la cosa en poder de quien se encuentra. 4) Adems puede dar lugar a acciones personales. Estas acciones tienen su origen en el derecho real. Son obligaciones propter rem, que surgen entre el titular del derecho real y el propietario. El titular del derecho real puede tener acciones contra el propietario por reparaciones mayores que por ejemplo ha hecho en la cosa, o viceversa por daos. Este es el caso del usufructo Arts. 797 y 798. Art. 797. Las obras o refacciones mayores necesarias para la conservacin de la cosa fructuaria, sern de cargo del propietario, pagndole el usufructuario, mientras dure el usufructo, el inters legal de los dineros invertidos en ellas. El usufructuario har saber al propietario las obras y refacciones mayores que exija la conservacin de la cosa fructuaria. Si el propietario rehsa o retarda el desempeo de estas cargas, podr el usufructuario para libertar la cosa fructuaria y conservar su usufructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar sin inters. Art. 798. Se entienden por obras o refacciones mayores las que ocurran por una vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria. Cuando el titular del derecho limitado tiene que restituir el que tiene este crdito propter rem contra el propietario tiene derecho legar de retencin. V. Gr. Usufructo. Art. 800. El titular de un derecho real, al ser daado su derecho por un tercero adems de derecho de restitucin tiene adems la accin personal indemnizatoria, si se cumplen las condiciones de la responsabilidad civil. Lunes 16.03.09

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II) Propiedad
(a) Definicin. Concepto de Propiedad (b) Establecimiento (c) Institucin Histrica 1) Concepto de Propiedad: El Cdigo Civil define la propiedad: Art. 582. El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda propiedad. Art. 583. Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo. La definicin del art. 582 tiene su origen en los romanistas del Medioevo y su fuente ms inmediata es el art. 544 del Cdigo Francs. Para efectos de la evolucin del concepto de propiedad en la historia de las ideas, este es el mayor logro de la revolucin francesa. El definir propiedad como relacin de dominio entre el propietario y la cosa. En la declaracin de los derechos del hombre se re reconoce como Derecho Natural, en el cual no hay intermediacin (antiguamente se distingua dominio eminente del seor y dominio til del que explotaba). Por eso esta definicin de propiedad atiende a una relacin personal del sujeto con la cosa sin que interfieran otras personas. En el Derecho Romano tardo, en las institutas de Justiniano, se define a la propiedad como plena in re potestas (La plena potestad en la cosa). En el Medioevo esta plena in re potestas es descompuesta por glosadores y comentaristas. Se discute cuales son las potestas. Existe un acuerdo de que las potestas son bsicamente tres. Usus (uso), Fructus (goce; aprovechar frutos) y Abusus (discrecionalidad total sobre la cosa). Posteriormente se evita la palabra abuso y se la cambia por Disposicin (facultad de disponer fsica y jurdicamente de la cosa). Dominio: Proviene del Latn dom; casa del seor. La idea del dominio pertenece a la misma fuente (domus-casa). En el derecho romano antiguo la palabra dom; dominio proviene de un concepto cercano a la familia4 (no es individual, es familiar). Con el tiempo este concepto cambia de sentido, empezando a individualizarse en la relacin personal de propietario-cosa, es as como la palabra va adquiriendo su sentido moderno, convirtindose en potestas. La palabra propiedad acenta mucho ms el aspecto individual de la propiedad (lo propio). De ah viene su atributo por excelencia que es la exclusividad, al que no se le hace referencia, pues es tan esencial que Carbonnier lo entiende implcito. El Derecho de Propiedad se tiene sobre cosas singulares, se tiene sobre cuerpos ciertos. Se pueden tener obligaciones de gnero, pero no propiedad sobre el gnero.
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Esta relacin de la propiedad con la familia es propia de muchos pueblos arcaicos. El sujeto de Derecho antiguo es el padre de familia. Esta prolongacin del estatuto familiar patriarcal se extiende hasta muy tarde en el derecho chileno. La mayora de edad en el Cdigo Civil de 1855 se adquira a los 25 aos.

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Por ejemplo: Estoy obligado a entregar un gnero; tantos quintales de trigo. Si tengo tantos quintales, la propiedad es sobre esos quintales. La propiedad siempre recae sobre cosas, u objetos singulares. Incluso cuando hay universalidades de hecho, como una biblioteca. Puedo decir que vendo la biblioteca. Puedo simblicamente decir que transfiero la biblioteca; pero en realidad lo que hago es transferir cada uno de los libros. La propiedad se puede desagregar. La propiedad individualiza las cosas. 2) La Propiedad es Derecho e Institucin: La Propiedad en principio otorga derechos ilimitados sobre la cosa (Derecho Soberano). Por lo tanto es la excepcin la que debe fundarse en ley o derecho ajeno. En la Escuela del Derecho Natural5, el concepto de Propiedad es considerado un Derecho Natural (preexistente al orden jurdico); pero se ha establecido formalmente por medio de una decisin poltica6. La propiedad es de Orden Pblico por dos cosas. Se reconoce esta institucin del Derecho Privado, y adems como institucin la propiedad ha sido reconocida en un nivel distinto, como Derecho Constitucional. Lo que se traduce en acciones que protegen la propiedad. 3) Notas Histricas sobre la Propiedad: Concepto histrico de propiedad. Tanto en los filsofos como en los etngrafos existe la conviccin de que las primeras formas de propiedad tienen algn elemento comunitario; incluso los grandes tericos de la propiedad individual como Locke. Estaba radicada en distintas instancias sociales: comunidad, tribu, familia y slo en una etapa siguiente termin siendo propiamente individual. Tampoco hay dudas de que existieron primitivas formas de apropiacin en pueblos recolectores. Por ejemplo propiedad sobre las pieles, las carpas, los objetos de caza, las joyas7. En esos pueblos primitivos existe una forma de adquisicin de la propiedad por apropiacin; la ocupacin. La ocupacin en el Derecho Chileno se consagra en el art. 606 del C.C.: Art. 606. Por la ocupacin se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho Internacional.

El concepto moderno de propiedad tiene su origen en Salamanca, en el pensamiento catlico ilustrado del Siglo XVI, Luis de Molina, Francisco Vitoria. El concepto de propiedad es tambin amigable con la tradicin protestante. Esta no pone intermediarios entre Dios y la persona, quien es directamente responsable, sin intermediacin. Hay una fuerte tica de deber. 6 Para el profesor Barros la razn (un tanto funcionalista) por la cual se generaliza la propiedad se relaciona con la especializacin de la sociedad. Esto ocurre porque a medida que se moderniza la sociedad cada rea del vivir se va especializando progresivamente. Esto ha permitido que la economa se convierta en un sub-sistema, lo que ha facilitado que la propiedad se vuelva un comodity universal es que la economa se rija por sus propias leyes. La propiedad es un incentivo para que el sistema tenga una lgica de produccin. As todo, no cabe duda de que al final existe el reconocimiento poltico (Constitucional). 7 Por todos, Malinowsky. Crimen y Costumbre en la Sociedad Salvaje.

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En el Derecho chileno se excluye la ocupacin de tierra; estas o son propiedad de un privado o de acuerdo con la ley son del Estado. Por lo tanto en Chile no existe ocupacin de propiedad inmueble como modo de adquirir. Art. 617. Se entiende que el cazador o pescador se apodera del animal bravo y lo hace suyo, desde el momento que lo ha herido gravemente, de manera que ya no le sea fcil escapar, y mientras persiste en perseguirlo; o desde el momento que el animal ha cado en sus trampas o redes, con tal que las haya armado o tendido en paraje donde le sea lcito cazar o pescar. Si el animal herido entra en tierras ajenas donde no es lcito cazar sin permiso del dueo, podr ste hacerlo suyo. En todo pueblo primitivo tiene que haber habido reglas para compartir o apropiar a los animales. Este es uno de los ancestros de las normas sobre ocupacin. El propietario de las tierras del inciso segundo se lo apropia por accesin. En el caso de la tierra todos empiezan a tener grados de apropiacin de esta. Los orgenes de la propiedad inmueble son coincidentes con el inicio de la agricultura. El Cdigo de Hamurabi tiene 60 referencias a la propiedad. La estructura civil de la propiedad es milenaria; Siglo XVIII A.C. en Mesopotamia. La propiedad tambin tiene que ver con la territorialidad de la especie. Todos los animales superiores tienen alguna forma de propiedad; como mbito de exclusin del extrao. Los Chimpancs8 comparten mucho con nosotros; como sus instintos territoriales. La territorialidad tambin se expresa en pueblos primitivos, como distancia Xenofbica respecto al distinto. Un pueblo en el Sub-Sahara tiene una jerarqua. Primero el pueblo, despus los Pigmeos con quienes tienen intercambios comerciales, luego los Chimpancs y luego todos los dems. Propiedad como ente colectivo familiar; era una condicin de supervivencia. Los vnculos con la familia son muchsimo ms intensos y hasta hoy una de las ms fuertes excepciones a la individualidad de la propiedad est en la familia. Ejemplo: Institucin de los bienes familiares del art. 241. Un estudio histrico puede verse en Paolo Grossi. La propiedad y las propiedades. Martes 17.03.09 1) Concepto Moderno de Propiedad (Visto la clase pasada) 2) Caractersticas (a) Derecho Soberano (b) Derecho Exclusivo (c) Derecho Perpetuo (a) La Propiedad como Derecho Soberano Que la Propiedad sea un Derecho Soberano significa que es plena in re potestas. En el Derecho Moderno esta plena in re potestas se descompone en tres atributos. Usus, Fructos y Abusus
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El Holands De Waal, el ms grande experto en Chimpancs en Chimpancees Politics seala su territorialidad.

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(Disponer en sentido puro; no moral), es decir, daba la disposicin sin lmite sobre la propiedad. Esos tres atributos son la suma de los derechos que se pueden tener sobre una cosa. El art. 582 establece la posibilidad de que existan limitaciones, pero lo importante de la definicin es que en principio la propiedad otorga todas las facultades. Lo importante es que las excepciones son las que se tienen que justificar, y mientras no haya tales, la potestad que se tiene es plena. La tradicin medieval distingua entre dominio eminente (derecho de dominio del seor) y la propiedad til (dominio til, quien explotaba y tributaba al seor). Esta distincin entre dominio y dominio eminente est sujeta en el Derecho Civil Moderno a severas limitaciones. El usufructo se acepta como Derecho Real; pero tiene dos limitaciones que lo hacen eminentemente temporal. 1. El usufructo es intransmisible. Termina a lo ms con la vida del usufructuario. 2. Se prohbe establecer usufructos sucesivos. Con estas prohibiciones el Derecho Civil moderno evita las vinculaciones perpetuas de la propiedad, es decir, propende a que la propiedad se consolide y a terminar con la distincin entre propietario eminente y propietario til. En el Derecho Moderno subsiste la nocin de domino eminente respecto de algunos bienes a favor del Estado, que conserva el dominio eminente de muchos bienes importantes que nos otorga a los particulares en concesin, entregando el derecho a usar y gozar. La CPR establece la idea de que El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas () lo que sera el Dominio Eminente y despus establece las concesiones mineras que dan origen a la propiedad minera9 (dominio til). Esto es aplicable a todos los espacios donde hay concesiones. Limitaciones al Derecho de Propiedad Las limitaciones a la Propiedad estn referidas tanto en la propia definicin de propiedad como en la Constitucin Poltica. Esta establece la autorizacin para establecer lmites a la propiedad en razn del inters pblico. La constitucin habla de intereses generales de la nacin, seguridad nacional, utilidad y seguridad pblica y patrimonio ambiental; en el fondo de un Inters General. La limitacin debe entenderse como diferente de la privacin. La privacin de la propiedad tambin est autorizada. Es un acto administrativo que tiene que ser autorizado por ley y que supone privar al propietario de su bien a cambio de una indemnizacin equivalente al valor de mercado de su bien10. Es un procedimiento que ha resultado en general ser muy correcto. Limitaciones a la propiedad son de dos clases. Las establecidas en razn del inters pblico y las establecidas en razn del inters privado (servidumbres). Las limitaciones a favor de un inters general bsicamente son el resultado del
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Se es dueo del usufructo. Se deben renovar concesiones. Existe un procedimiento de tasacin y de reclamo posteriormente.

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derecho administrativo. Regulaciones, cargas que se imponen al propietario con el propsito de satisfacer un inters general. Un ejemplo son las garantas de carcter sistmico. Persiguen que el mercado tenga ciertas garantas de solvencia, costos de crisis, regulan lmites de propiedad. (Buscan proteger la confianza pblica y que el sistema se mantenga estable). Las regulaciones pblicas establecen limitaciones al ejercicio de la propiedad evitando externalidades negativas del ejercicio de la propiedad (costos que tiene que asumir la comunidad por el ejercicio de un Derecho de Propiedad) y tambin persiguen obtener ciertos fines positivos como mejorar calidad de vida. Cul es el lmite entre limitacin y privacin? Jueves 19.03.09 Limitaciones al Derecho de Propiedad. (a) Limitaciones de Inters Pblico (b) Limitaciones de Inters Privado (a) Limitaciones de Inters Pblico: Son limitaciones a la propiedad que tienen como finalidad una finalidad sistmica, que tiene como sentido cautelar que funcionen adecuadamente los mercados. No es una limitacin a la propiedad que vaya contra la lgica de la propiedad, sino que es consistente con la lgica de la propiedad. Por ejemplo las regulaciones al sistema de crdito, bancos privados, los sujetos de crdito, intermediarios de crdito, todos son privados, pero hay un inters pblico en que el mercado funcione correctamente; en que el sistema crediticio se mantenga equilibrado. Claramente ah hay una finalidad sistmica congruente con una economa de mercado. Es una absoluta aberracin pensar o afirmar que la economa de mercado no supone regulaciones. Esta supone derecho. Uno de los ms grandes en derecho y economa moderna tradujo la formula de Adam Smith La mano invisible del mercado con un agregado La mano invisible del mercado supone la mano muy visible del derecho. En otras palabras, el mercado supone la mano del derecho (derecho privado, civil, comercial) y tambin supone ciertas regulaciones para evitar las crisis que se producen peridicamente. Hay regulaciones de inters pblico cuya finalidad es mantener los equilibrios del mercado. Un segundo grupo tiene como finalidad obtener fines pblicos, que solamente se pueden adquirir, o se estima que mejor se pueden adquirir por va de autoridad. Estos fines pblicos son para evitar los efectos adversos de la actividad privada, como las externalidades negativas (ejemplo: ambiental, urbanstico), u obtener ciertos fines pblicos. Si bien son de derecho administrativo econmico, se traducen en limitaciones a la propiedad. En el extremo la limitacin a la propiedad

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en razn del inters pblico se traduce en privacin de la propiedad que se materializa a travs de la expropiacin. La expropiacin, en nuestro derecho y en sistemas comparados, se sujeta a tres principios: 1) Tiene que ser en razn de un inters pblico 2) El inters pblico tiene que ser calificado y autorizado por Ley (no es un acto administrativo) 3) Debe pagarse indemnizacin al valor de mercado. Estas limitaciones que se pueden establecer a favor del inters pblico a la propiedad pueden ser tan gravosas que se transforman en una carga que le quita valor sustancial. Hay ciertas limitaciones que van implcitas. Por ejemplo si se tiene derecho de propiedad sobre un inmueble en territorio urbano, va implcito el riesgo de que cambien las regulaciones urbansticas, y por mucho que el cambio signifique un cambio de valor muy sustancial, en general se estima que es un cambio que tiene que soportar el propietario. Pero hay otras regulaciones que resultan tan gravosas, tan sorpresivas que afectan lo que el Tribunal Constitucional Alemn ha llamado el mbito nuclear del derecho de propiedad y que por tanto, a pesar de que no son privacin de la propiedad, pueden ser entendidas de hecho como expropiatorias. Cmo se acta en esos casos, cuando debe soportar el propietario la limitacin y cuando la debe soportar la comunidad? En el fondo esto est sujeto a apreciacin. Depende del tipo y gravedad de la intromisin en el derecho de propiedad. Cuanto ms grave, cuanto ms exorbitante, inesperada es ms probable de que se tenga por expropiatoria; y adems hay otro problema, de proporcionalidad, vale decir, entre el bien pblico que se persigue y el costo privado que se atribuye. Caso tpico: Los monumentos nacionales11. El problema est en donde se encuentra el lmite entre inters pblico y privado. Cules son los correctivos de este problema? Hay dos tipos. Uno es decir que se afecta de tal manera el derecho de propiedad, que debe ser expropiado, as no se atribuye este beneficio pblico a carga privada. La afectacin de una carga pblica sin expropiacin es inconstitucional materialmente, porque tiene un carcter expropiatorio es inconstitucional an cuando no expropia, sino que la priva de atributos tan esenciales del dominio que afectan de tal manera su ncleo esencial que debe tenerse por expropiada. Por tanto se debe comprar forzadamente. El segundo camino es muy cercano al Derecho Privado 12, este es una Responsabilidad del Estado que no se basa en el hecho ilcito ni en la falta de servicio (como es usualmente la
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Casa de madera del Siglo XIX que por valor del sitio es carsima $150.000.000. Si el Consejo de Monumentos nacionales lo declara monumento nacional en conocimiento de esto. El propietario no la puede vender, la tiene que mantener. Debe asumirlo el propietario, que tena su futuro en esa venta; o la sociedad que se beneficia de esa linda casa de los colonos alemanes? 12 El profesor lo trata en su Libro de Responsabilidad, en lo relativo Responsabilidad del Estado.

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responsabilidad del Estado13). Cul es la defensa del privado para evitar que en su terreno se quieran proteger monumentos nacionales, patrimonio cultural, etc.? Caso Comunidad Galletu con Fisco14. Esta comunidad viva de la explotacin de la Araucaria. Hay dos caminos; uno expropiatorio y otro restitutorio. Ac se estn obteniendo beneficios pblicos a costa privada. Esto da lugar a accin contra el Estado por la desigualdad ante las cargas pblicas. El costo no tiene que radicar en este grupo determinado de personas. Cuando existe una grave carga en la propiedad de algunos en beneficio de todos se puede hablar de desigual distribucin de cargas pblicas. El problema de la expropiacin es a qu valor se expropia. Al de antes de la prohibicin o al de despus; cuando ya no vale nada y slo sirve para senderos tursticos dos meses al ao? (b) Limitaciones de Inters Privado Las limitaciones de inters privado bsicamente se refieren a inmuebles y son las cargas que un propietario soporta en beneficio de otra persona. La ms importante de estas limitaciones al dominio es la Servidumbre predial del art. 820. Art. 820. Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo. Adems de la Servidumbre Civil, tambin existen otras establecidas a favor del inters pblico, pero por medio de agentes privados; son aquellas servidumbres a favor de servicios pblicos. Estos servicios pblicos son en general desarrollados a travs de empresas privadas que gozan de ciertos beneficios como es establecer servidumbres en predios privados. Por ejemplo: Servidumbres de transmisin elctrica. Se establece una servidumbre sobre predios privados para el establecimiento de un servicio pblico elctrico que es a su vez prestado por una empresa de transmisin. Lo comn que tienen es que son establecidas por ley, tanto las civiles, como las de inters pblico, el propietario tiene que soportar las cargas. Pero a diferencia de otras cargas o limitaciones, la servidumbre siempre lleva consigo indemnizacin. El menor valor o la carga que tiene que soportar el predio sirviente, tiene que ser indemnizada por quien la impone; si es servidumbre civil por el propietario del predio dominante, si es una servidumbre de inters pblico por la empresa de servicio pblico15. Servidumbres Civiles: Son esencialmente las que se establecen en un predio a favor de otro. El tpico ejemplo es la servidumbre de trnsito. Cuando un predio no tiene acceso a camino pblico, puede exigir al propietario del terreno colindante que s tiene acceso al camino pblico que le permita pasar por el predio; es servidumbre legal porque tiene derecho a exigirlo. Otro caso es la
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Ejemplo hospital pblico que hace servicio deficiente, y deja secuelas, etc. Casacin en el fondo - 7 de agosto de 1984. Se quedaron con la propiedad y se les indemniz el costo de la carga pblica. 15 Empresa elctrica. Pagarle espacio torre y circundante y el costo de que por debajo de lneas de alta tensin no se puede plantar ni edificar. Indemniza empresa de transmisin elctrica.

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servidumbre de acueductos. Cuando se necesita regar y se tienen derechos de aguas, se tiene derecho a hacer pasar un canal por otro predio. Son obligatorias, son impuestas por la ley; pero nada impide que se constituyan servidumbres voluntarias en que el dueo de un predio se obliga con el dueo de otro a asumir una carga. Estas servidumbres voluntarias se pueden comprar; pago por derecho real de servidumbre. Este Derecho Real se mantiene en el tiempo y pasa al propietario del predio dominante como derecho y al del sirviente como carga. Es quizs el ms real de los derechos, pues lo es desde el punto de vista pasivo como activo. Observaciones sobre las Servidumbres: Lo ms interesante fuera de la aberracin de que la servidumbre se transfiere sin inscripcin (aunque los ttulos se pueden inscribir para que no haya duda de oponibilidad). 1) Prescripcin: Hay servidumbres que son continuas. Su ejercicio supone un hecho continuo (se es poseedor permanentemente); sin embargo cuando es discontinuo no se es poseedor, lo que plantea problemas de prescripcin 2) Es el nico Derecho Real que se extingue por prescripcin extintiva. Si se deja de ejercer por un largo tiempo (3 aos) se extingue extintivamente; algo que es excepcional en materia de derechos reales. Art. 885. Relaciones de Vecindad: La vecindad Impone cargas privadas. Algunas de estas cargas estn establecidas las llamadas normas de polica; urbansticas, sobre ruido. Este es un tema esencial en materia de limitaciones a la propiedad. La vecindad en parte est sujeta a normas de Derecho Administrativo y por las cargas que razonablemente puede soportar el vecino y cules no debe soportar; an cuando no est regulada. (Inmisiones). El Derecho Ambiental moderno tiene su origen remoto en al Derecho de Vecindad. Lunes 23.03.09 (b) La Propiedad como Derecho Exclusivo Su exclusividad es atribuida a la aptitud del dueo de excluir a cualquier otro del gozo, del uso y de la irrupcin en la cosa de la cual es propietario. La propiedad, en cierto sentido, se caracteriza como derecho en razn de exclusin. Es una relacin privativa que existe entre el dueo y la cosa. Cualquier irrupcin que venga de un tercero que afecte la propiedad est protegida por un conjunto de acciones muy eficaz. Esto permite proteger esta situacin de exclusividad que tiene el dueo respecto de la cosa. Acciones para proteger la propiedad: Accin Posesoria: Accin de rpida tramitacin y conocimiento. Tiene por finalidad poner trmino. Usualmente el dueo es poseedor. El dueo como poseedor tiene accin posesoria. Se protege porque es altamente probable que el poseedor sea adems propietario. La ventaja de la posesin es que no es necesario probar la propiedad.

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El poseedor incluso puede tener accin contra el propietario; pero el propietario que ha perdido la posesin igualmente tiene la Accin Reivindicatoria. Accin Personal Indemnizatoria: Se tiene una plantacin y es devorada por el ganado vecino. La accin posesoria permite sacar a los animales rpido y adems tiene accin personal indemnizatoria contra el propietario de esos animales. Adems puede haber una Accin Restitutoria por irrupcin en propiedad ajena. Incluso puede no haber dao, la persona puede no haber sufrido dao. Por ejemplo una persona famosa que no quiere que su imagen o su nombre se asocien a una marca comercial. Si la empresa igualmente usa su rostro para una publicidad quizs no haya dao. Probar que hubo dao es muy difcil; tal vez, resulta mucho ms fcil por medio de analoga propietaria de derechos de la personalidad en la parte patrimonial accionar por Restitucin de Beneficios, en vez de perjuicios A lo anterior se agregan dos acciones que no estn dirigidas propiamente como acciones de propietarios: Recurso de Proteccin: Tiene ms importancia contra intervenciones de Orden Pblico ms que contra intervenciones Privadas. Segn el profesor el Recurso de Proteccin tiene como idea proteger el Estado de Derecho; vale decir, que las autoridades pblicas acten sujetas a las normas. Pero sucede que el ao 1976 cuando se estableci el Recurso de Proteccin y posteriormente en la CPR el RP estaba de hecho excluido porque haba Estado de Emergencia permanente. El RP se volvi un instrumento inerme, por lo que empez a ser usado en conflictos entre particulares y no entre particulares y el estado por la situacin poltica que viva chile. Hoy su funcin es cada vez ms delimitada. Es anloga a la accin posesoria, pero cada vez es ms excepcional. Sirve cuando hay urgencia o cuando hay una situacin de hecho que corregir. Precario: Accin personal, que se dirige contra quien ocupa (mero tenedor) una cosa ajena sin que haya contrato. Por ejemplo estn ocupando cosa ajena por tolerancia o ignorancia del dueo. Esta accin a pesar de estar en el comodato no tiene por antecedente un contrato, sino una situacin de hecho. Art. 2194. El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo. Art. 2195. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su restitucin. Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo. (Mero precario; no tiene ttulo alguno) En definitiva como la Proteccin Constitucional, que pese a su amplio espectro, no se aplica tanto a la restitucin; podemos concluir que la propiedad est protegida por accin posesoria (en razn de que el propietario tiende a ser propietario), reivindicatoria, indemnizatoria, restitutoria de beneficio y accin personal de restitucin por mero precario. El sistema de proteccin de la propiedad es muy amplio.

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Posteriormente veremos cmo se justifica desde el punto de vista econmico y de la teora moral el por qu la propiedad debe funcionar como derecho Exclusivo. Un principio rector del Derecho Chileno es la exclusividad de la propiedad. Eso se muestra en dos cosas: 1) En las limitaciones que establece el Derecho respecto del derecho de usufructo, para pactar usufructos que tienda a permanecer en el tiempo, y que divida a la propiedad; lo que se opone al dominio exclusivo del dueo. 2) La Comunidad (institucin donde tpicamente no se es propietario en exclusividad) es mirada con malos ojos en el derecho chileno. Las normas son reticentes a que las comunidades permanezcan vigentes por largo tiempo Usufructo Para evitar que el propietario en una generacin disponga de lo que va a ocurrir en la siguiente generacin con el goce de una cosa se prohbe constituir usufructos bajo condicin o plazo suspensivo. El usufructo se debe constituir con vigencia desde el momento de su celebracin. En este sentido el art. 768. Art. 768. Se prohbe constituir usufructo alguno bajo una condicin o a un plazo cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de hecho se constituyere, no tendr valor alguno. Con todo, si el usufructo se constituyere por testamento, y la condicin se hubiere cumplido, o el plazo hubiere expirado antes del fallecimiento del testador, valdr el usufructo. (La nica excepcin es cuando se constituye por testamento) 1) El usufructo se entiende como dar un goce inmediato; cuando se posterga empiezan sospechas, porque si se posterga el goce se est sacando la propiedad del comercio.

2) El usufructo puede tener un plazo, pero este no puede exceder la vida del usufructuario.

3) Se prohbe la constitucin de usufructos sucesivos; porque se vincula la propiedad a usufructos por largos periodos de tiempo (generaciones). El conjunto de estas reglas en el usufructo persigue como finalidad romper con la estructura de propiedad seorial antigua indivisa; es decir, consolidar el derecho del propietario. Comunidad En el Derecho Chileno a diferencia del common law no existe forma en que un patrimonio pueda permanecer indiviso por largos periodos de tiempo (trusts o fideicomiso de largo plazo). Hay dos reglas que protegen a la propiedad en la comunidad. Se encuentran en el art. 1317 21

Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. En principio siempre se puede pedir la divisin; excepcionalmente se puede pactar indivisin, pero slo por 5 aos (renovables) y vencidos estos es posible que cualquier coasignatario pueda pedir divisin. Es la razn por la cual en Chile hay un viejo adagio que dice que no hay fortuna que dure tres generaciones. La primera lo hace, la segunda la conserva, la tercera lo gasta. Adems de eso hay otra razn, estas son las reglas sobre divisin. La propiedad siempre se va dividiendo. Ejemplo: En Chilo cuando la tierra no se poda dividir porque quedarse con menos de 7 u 8 hectreas (unidad econmica sustentable). Sin necesidad de nuevas leyes, se estableci por derecho consuetudinario el dejar todo al hijo mayor. Hoy casi toda la propiedad es inmobiliaria. La ventaja de esto es que es mucho ms fcil dividirla. En Chile no se puede pactar indivisin por ms de 5 aos. Salvo algunas excepciones: 1) Propiedad Indgena: Es un estatuto de propiedad que tiene muchos problemas muy serios y ha pasado de propiedad individual a colectiva; la ley es ms bien comunitaria. Son tierras sobrepobladas y de aptitud ms forestal que agrcola. 2) Copropiedad Horizontal: En los edificios y condominios donde hay espacios comunes. En estos la propiedad se concentra en un espacio determinado, pero tanto el suelo como los espacios comunes son comunitarios; y por eso las expensas tiene que ser comunitarias (gastos comunes). Para el profesor debiera regularse la legislacin; porque las decisiones se toman por unanimidad, ah al tomar la decisin de vender individualmente por todos el ltimo tiene todo el poder de decidir y se lleva la plusvala. 3) Bienes Familiares: Es un estatuto comunitario en el matrimonio. Un bien an cuando pertenezca al marido o la mujer puede ser calificado de bien familiar y en ese caso queda sujeto a un estatuto de administracin comn y no slo de administracin, sino tambin de asignacin despus de terminado el matrimonio por muerte o divorcio. Arts. 141 y Siguientes. (c) La Propiedad como Derecho Perpetuo

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En el Derecho Otomano exista una institucin equivalente a la Propiedad. Toda la propiedad perteneca al Sultn, quin recompensaba a sus sbditos por servicios o por diversas consideraciones otorgando una propiedad por vida. La caracterstica de la propiedad civil moderna es que es una propiedad perpetua. Eso n significa que no sea transferible; Art. 683 sobre tradicin. La perpetuidad se vincula tambin con la transmisibilidad, vale decir, la propiedad se hereda. La propiedad tiene un componente familiar. Es individual, pero al final del da aparece la familia. Particularmente a travs de las asignaciones forzosas. Caractersticas de la Perpetuidad: 1) La propiedad no se extingue por prescripcin extintiva. La nica forma de extinguirla por prescripcin es por prescripcin adquisitiva, esto es porque otro ha adquirido la propiedad de la cual no se han ejercido por largo tiempo actos posesorios. Slo los crditos se extinguen por prescripcin extintiva; los derechos reales se extinguen cuando otro los adquiere. 2) Tampoco se extingue por muerte. La propiedad se transmite; Art. 1097. Se transmite a ttulo universal como Heredero y se puede transmitir a ttulo singular como legado; Art. 1104. Con todo, la perpetuidad tiene un par de excepciones. Hay algunos estatutos de propiedad que excepcionalmente son temporales: -Propiedad Fiduciaria -Propiedades Temporales: Derecho de Autor, Propiedad Intelectual, Propiedad Industrial (Patentes y marcas). Martes 24.03.09 Propiedades Especiales La caracterstica que tiene la propiedad (como derecho perpetuo) es que garantiza el goce por un tiempo indeterminado; salvo algunos tipos sujetos a un trmino. Propiedad Intelectual: (Obras de creacin del espritu que no sean de carcter industrial; ejemplo la ciencia, la msica, las artes, la literatura, etc.) Tiene dos caras. Una parte moral que es el Derecho de Autor, en el sentido de que se reconozca como autor a quien lo es, que evita la usurpacin de la autora y este derecho moral es perpetuo. Nadie puede atribuirse la autora de las obras de Cervantes. Distinto es el caso del derecho patrimonial de autor. Este tiene la duracin de toda la vida del autor ms 70 aos en la legislacin chilena. Propiedad Industrial: Es aquella propiedad vinculada al ejercicio de una actividad comercial, econmica. Ya sea como identificacin, propiedad intelectual sobre marcas, sobre diseos industriales, sobre envases; la propiedad industrial es muy amplia sobre marcas y diseos industriales. Esta se va renovando peridicamente pues tiene vocacin de perpetuidad y siempre tiene un privilegio quin la renueva.

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La marca tiene todos los atributos del dominio: exclusividad, la proteccin frente a simulaciones (emulaciones de la marca que son demasiado cercanas pueden ser objetadas por la propiedad industrial e incluso dar lugar a competencia desleal). Patentes Industriales: Toda creacin que sirve para perfeccionar un procedimiento industrial o crear un producto es una patente. Derechos Personalsimos Son aquellos que no pueden ser transmitidos ni pueden ser transferidos. Derechos reales personalsimo es Uso y Habitacin art. 819 y personales es el derecho de Alimentos art. 334. El usufructo no es personalsimo, pero tiene dos grandes limitaciones: 1) No es transmisible, por lo que dura a lo ms por la vida del usufructuario. Pero si puede ser transferido o cedido el goce. El usufructuario puede arrendar la cosa.

2) Tampoco se puede establecer bajo condicin o plazo suspensivo. No se puede establecer un usufructo para que rija en el futuro porque es una manera de inmovilizar16 la propiedad. Propiedad Fiduciaria Desde la Edad Media fue el instrumento por el cual la propiedad familiar permaneca indivisa. Es la manera a travs de la cual la estirpe se vincula a la tierra. En nuestra tradicin jurdica se asocio siempre al Mayorazgo, sin embargo an cuando OHiggins los aboli, estos subsistieron bajo la forma de la propiedad fiduciaria. Esto es, deban entregar la propiedad a su muerte a otro que tampoco poda enajenarla. El mayor paso que dio el Cdigo Civil fue prohibir los fideicomisos sucesivos; a lo ms autorizo un fideicomiso, pero no sucesivo. Un padre puede legar propiedad fiduciaria a su hijo quien deber restituirla a su nieto a su fallecimiento. Esto es un deber de conservar la cosa, esto es, de no enajenarla por tener la carga de trasmitirla. Art. 733. Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Este nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria.

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La idea de movilidad apunta a la idea de que la propiedad vaya a quien puede hacer mejor destino de ella. Ac se nota la influencia del utilitarismo ingles en Bello. A la propiedad siempre se le trata de sacar el mayor beneficio y eso supone evitar vinculaciones.

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La translacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama restitucin. El fideicomiso, etimolgicamente, es una comisin de confianza. Se le hace un encargo de mantener la propiedad, cuidarla y restituirla. Art. 739. Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria. Esto hace que en el derecho chileno sea imposible establecer trusts; es decir, un patrimonio sujeto a un rgimen de administracin con un sistema de beneficiarios permanente. El propietario fiduciario tiene toda la propiedad, goza la cosa, obtiene los frutos y las cargas; pero l no tiene la libertad de disposicin, ni material. En el fondo buena parte de los incentivos implcitos que tiene la propiedad se ven disminuidos. La propiedad fiduciaria impide la libre circulacin de los bienes, esto es, que los bienes circulen y se dividan. Reforma a la propiedad: asignaciones forzosas; por ley hay que dividir.

Cosa Susceptible de Propiedad

Concepto Jurdico de Cosa (a) Nocin de Cosa en el Derecho Privado Desde un punto de vista econmico el concepto de cosa se extiende a todos los bienes econmicos (estos son los que tienen valor de cambio); y los bienes econmicos se oponen a los bienes libres. Los bienes en sentido econmico pueden ser objeto de apropiacin de y transferencia. El principio es que la generalidad de los bienes econmicos puedan ser apropiables; no hay bien econmico que no pueda ser apropiado. Este concepto de bien econmico est muy vinculado al concepto jurdico de cosa17. En la modernidad el concepto de cosa se asocia a los bienes econmicos. Christian Wolff, gran jurista, la define como: Todo aquello que pueda sernos til para el sustento de la vida o para hacrnosla cmoda o agradable, para cualquier perfeccionamiento del cuerpo o del espritu, o para preservarnos de la imperfeccin. El concepto de cosa se asocia en nuestra tradicin jurdica a la idea de utilidad. En la tradicin del derecho natural, tiles para nuestro perfeccionamiento; en la tradicin voluntarista tiles para lo que queramos. Una de las cosas ms interesantes de la modernidad es el entender la libertad
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Ver en Hattenhauer la evolucin del concepto de cosa.

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cmo el hacer lo que queremos, nuestro limite es la voluntad. Es un fenmeno de corte histrico; no necesario. La tradicin jurdica sobre el concepto de cosa y la esencial distincin entre persona y cosa tiene dos poderosos ancestros en nuestra tradicin. En la tradicin Bblica el objeto de la creacin es entregado al hombre para que lo maneje y disponga de l. Slo el hombre es formado a imagen y semejanza de Dios. Toms de Aquino recoge esta idea y seala que el hombre en su calidad de creacin ms perfecta (o la menos imperfecta) es quien tiene a su cargo aquellas que son ms imperfectas. La otra es la tradicin romana. Roma no es muy distinta a nuestros tiempos; la tradicin romana es una tradicin antropocntrica y utilitarista. Para la cultura romana el hombre est en el ser, incluso por eso tienen una metafsica tan pobre. Desde el punto de vista cultural Roma, salvo la tradicin estoicista de Cicern, Sneca y Marco Aurelio, la cultura romana es una cultura que toma elementos de otras18. En esta cultura antropocntrica y utilitarista las cosas son para servir al hombre, por esto la distincin entre persona y cosa se vuelve del todo natural. El concepto jurdico de cosa en derecho de los antiguos las cosas son esencialmente corporales. Segn Kasser el objeto de la propiedad son las cosas corporales. Sin embargo ya en las Institutas de Gallo existe casi la misma distincin del art. 565; se distinguen cosas corporales e incorporales. Las cosas incorporales son derechos, como la servidumbre, el usufructo, el crdito; y de las cosas corporales como son la finca, el esclavo, etc. En el derecho moderno esta distincin es el comienzo del Libro Segundo (566 y Ss.; 576 y Ss.) Las cosas son corporales e incorporales, pero an as existen diferencias. En el art. 582 se habla del dominio en una cosa corporal y en el art. 583 se habla de una especie de propiedad. Ahora la pregunta es en qu cosas incorporales hay ms especie de propiedad que en otras. En los Derechos Reales no hay problema, posees tu usufructo; sin embargo los derechos personales no pueden ser objeto de continua posesin. El derecho real cuando es negado por un tercero, se considera que este se entromete en sus atributos; en cambio cuando se deja de pagar un crdito no se est afectando la posesin sobre el derecho, lo que ocurre es que al acreedor se le entregan acciones o remedios 19. Se tiene propiedad sobre el derecho personas, pero no tiene todos los atributos de la propiedad. No es objeto de posesin, por tanto no puede ser adquirida por prescripcin adquisitiva, se extingue (a diferencia de los derechos reales) por prescripcin extintiva y no puede ser objeto de reivindicacin. Arts. 890 y 891. Lo que s tienen los derechos personales es que pertenecen al titular y l tiene derecho a cobrarlos. El crdito se puede ceder o transferir.

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Toma de oriente, toma de occidente, toma de los fenicios, toma de los griegos. Es como la cultura moderna. Es post-antigua, porque no podemos decir posmoderna. 19 Indemnizatoria, de ejecucin forzosa, resolutoria, de disminucin de precio.

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El Derecho de Propiedad se ha ido expandiendo a derechos anlogos a la propiedad. Ante todo las cosas inmateriales sobre las cuales tambin se tiene propiedad intelectual o industrial; y adems hay otros bienes respecto de los cuales hay analoga propietaria; por ejemplo derechos de la personalidad. Pero adems hay otros bienes por completo inmateriales que son objeto de propiedad. La informacin, bases de datos, concesiones. Donde ms se ha expandido el concepto de propiedad es a propsito del recurso de Proteccin Constitucional, donde amparado en el art. 19n 24 se ha llegado a decir que se tiene propiedad sobre la matricula de la universidad, sobre la calidad de miembro de una asociacin. Lo que en verdad ocurre es que para fines de proteccin constitucional, la Corte Suprema muchas veces expandi el concepto de propiedad hasta el mbito de titularidad de un derecho. Pero este concepto que se ha expandido no debe ser confundido con el concepto civil de propiedad, que esencialmente est vinculado a bienes econmicos. La cosa objeto de propiedad son bienes econmicos. Jueves 26.03.09

Las Cosas
(a) Concepto de Cosa (24.03.09) (b) Cosa Inapropiable (c) El Dinero (concepto jurdico) (d) Universalidades (b) Cosa Inapropiable En principio todo bien econmico tiende a transformarse en cosa en sentido jurdico. Al principio de los tiempos slo hay propiedad y derechos sobre cosas corporales. Con el correr del tiempo esta propiedad se desintegra en distintas posibilidades, usufructos, servidumbres, etc.; y hay propiedad sobre derechos reales. Paralelamente surge el intercambio y no slo el tu das y yo te doy, sino que surgen los intercambios a futuro se tienen crditos. Este crdito es una cosa porque se tiene una especie de propiedad; se puede vender, se puede dar en usufructo (para los intereses), se puede gravar con prenda, se puede disponer. Posteriormente hay propiedad sobre las cosas del espritu. John Locke seala que existe propiedad sobre uno mismo, sobre sus creaciones, sobre su trabajo. Hay propiedad intelectual sobre obras literarias, cientficas, y paralelamente hay otro tipo que son las patentes; creaciones del espirito orientadas al fin prctico de desarrollar un proceso industrial. Por ltimo las marcas. Se conceden, se conservan y se deben renovar. Art. 584. Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus autores. Esta especie de propiedad se regir por leyes especiales.

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Adems de eso hay otros bienes que pueden ser protegidos, la informacin, la informacin procesada. En sntesis, todo bien que es escaso es objeto de propiedad. Por lo tanto, qu cosas son inapropiables? Las cosas que son inapropiables no son bienes econmicos; son los llamados Bienes Libres. Se llaman as porque no son escasos y al no serlo, carece de sentido la exclusividad. Pertenecen a esta misma caracterstica lo que el Cdigo Civil llama bienes comunes a todos los hombres. Art. 585. Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de apropirselas. Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional. El alta mar no es susceptible de propiedad. Sobre el mar territorial y la zona econmica exclusiva existe una forma de propiedad de bien nacional o de bien de explotacin exclusiva. En el mar territorial (forma parte de la Repblica) existe dominio pblico, en la ZEC la administracin de los recursos naturales en las 200 millas pertenecen al estado ribereo (derechos de pesca, explotacin submarina de hidrocarburos). Por consiguiente son apropiables los bienes que no son comunes. Qu pasa con los bienes del Estado? Los bienes del Estado son objeto de propiedad. El art. 589 los llama bienes nacionales. Art. 589. Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda. Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos. Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales. Como la nacin se expresa poltica y jurdicamente en el estado son de propiedad nacional, pero esta es propiedad pblica. Los bienes nacionales tienen propietario; el estado. Hay dos tipos de bienes nacionales. Unos cuya propiedad es anloga a la privada, para uso de sus oficinas y sus instituciones y asimismo las tierras sin dueo (art. 590). La forma en que se venden no pertenece al Derecho Civil, sino al Administrativo, no obstante, son bienes estn en el comercio por lo que es posible venderlos; slo estn sujetos a un estatuto especial. Distinto es el caso de los llamados bienes nacionales de uso pblico. Son bienes que cualquiera puede usar, respetando las reglas de polica. La caracterstica peculiar que tienen estos bienes es que para privarlos de su destino se requiere una norma legal, o decisin administrativa, o ser desafectos de su uso. Ejemplo la playa; art. 594 y el mar territorial art. 593. Asimismo los lagos navegables, etc. Art. 594. Se entiende por playa del mar la extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde llegan en las ms altas mareas. 28

Estos bienes son del Estado y son transitoriamente incomerciables mientras estn afectos a su uso. Efectos de la regulacin. Propiedad sobre la contaminacin? Se fija unidad de contaminacin y est saturado. Pero qu pasa con empresas que generen actividades de mucho valor y no pueden entrar y con empresas econmicamente ineficientes que siguen contaminando por estar de antes. Lo que se ha tratado de hacer es establecer derechos de contaminacin que se puedan vender a otras empresas o actividades ms eficientes; son los llamados derechos de emisin transables. Esto permite que los niveles permitidos sean cumplidos con actividades crecientemente ms eficientes. La contaminacin se puede regular de dos maneras fijando tasas de emisin o derechos de propiedad sobre las tasas de emisin. (Se reconoce derecho a quienes ya emiten). Qu justifica lo gravoso de estas medidas? En el mercado el que ms valor le pueda sacar a ese derecho lo va a tener y el que menos lo va a vender. Los objetos de propiedad pueden ser creados de las maneras ms diversas a medida que se van descubriendo reas de escases, por ejemplo la saturacin de los ros. El problema es o se regula para que no se sature o aceptar algn grado de saturacin. Es por esto que el concepto de cosa Inapropiable es cada vez ms estrecho. (c) El Dinero (concepto jurdico) El dinero como cosa en el sentido jurdico. El derecho patrimonial se caracteriza por ser bienes avaluables en dinero. El comn denominador del derecho patrimonial de obligaciones, del derecho de bienes, del derecho patrimonial de familia, es el dinero. Es la medida de valor de las cosas; el dinero es el lenguaje de los intercambios. Para Niklas Luhmann la razn por la que la economa tiene el dinamismo que probablemente no tiene ningn otro subsistema social, es porque tiene el medio de comunicacin ms abstracto que ha inventado el hombre. El dinero tiene su origen en Asia menor en Libia, y ya en Grecia, Thales de Mileto tiene una teora sobre el dinero. Histricamente el dinero tiene valor intrnseco (su valor era universal porque dependa de la unidad de metal que se utilizaba en su fabricacin). En una etapa siguiente, cuando la economa empieza a crecer y para operaciones ms complejas en las que es necesario movilizar mayores cantidades de dinero surge el papel moneda. Este es emitido en representacin de reservas de metales preciosos que tiene el emisor. Los billetes de quien los emite son convertibles en oro, son crditos al portador. Posteriormente deja de tener ese respaldo metlico y pasa a tener un valor puramente nominal. En el fondo el dinero pasa a ser objeto de la soberana monetaria del Estado. Hay un equilibrio muy delicado entre la cantidad de dinero y los bienes que se producen. Si se emite poco dinero la economa se contrae ms de lo necesario, en cambio si se emite mucho dinero hay inflacin, por lo que los precios suben. La estabilidad del dinero es importante, pues por su poder abstracto de comunicacin, hay riesgo en que se desestabilice. As se favorece la 29

comunicacin y se evitan transferencias injustificadas de riqueza. Por eso en el derecho comparado se ha estimado que debe haber un rgano descentralizado, separado de las funciones polticas, cuya funcin debe ser el dinero, sobre la base de equilibrios bsicos en su valor. El dinero en el Derecho Chileno 1) La potestad emisora del dinero la tiene soberanamente el Banco Central de Chile. No es el gobierno, sino un organismo autnomo. Art. 28 Ley 18.840 sobre el Banco Central. 2) En trminos jurdicos el dinero es slo billetes y monedas emitidos por el banco central. Esos billetes y monedas son los nicos medios de pago con poder liberatorio (extinguir obligaciones) y circulacin ilimitada. Art. 31 Ley 18.840 3) El Banco Central grada el funcionamiento de la economa con la tasa de inters. Para graduar la tasa de inters el Banco Central contra sus reservas emite deudas. Son papeles que el BC emite y al hacerlo fija una tasa de inters. Lunes 30.03.09 (c) El dinero como cosa Despus de la Segunda Guerra Mundial, el patrn oro se reemplaz por el dlar, en virtud de los acuerdos de Bretton Woods. Esa situacin perdur hasta 1971, ao en que EE.UU. abandon definitivamente la relacin entre dlar y oro, y se llega a la situacin actual en que el dinero slo tiene un valor nominal basado en la confianza y en el rol del Estado. Esto quiere decir que el dinero no tiene respaldo fsico en metales preciosos, sino que es objeto de la potestad emisora del rgano emisor, que en Chile es el Banco Central (Ley 18.840). En sentido jurdico el dinero son slo los billetes y las monedas. Adems, desde el punto de vista econmico hay instrumentos que cumplen funciones anlogas al dinero. V. Gr.: instrumentos de crdito, depsitos en los bancos. En base a estos depsitos los bancos pueden prestar dinero. Los bancos tienen un encaje, esto es, la cantidad de dinero que tienen que tener y una tasa que es fijada por la autoridad monetaria. Al aumentar la cantidad de medios de pago, aumenta la liquidez de la economa. El concepto econmico de dinero es mucho ms amplio que el estricto concepto jurdico de dinero que slo son los billetes y las monedas. Cheque: Es un mandato de pago. Es una orden para le page al portador, al endosatario o a quien fue girado nominativamente. El cheque es simplemente representativo de una cantidad de dinero que se tiene en el banco; o en una lnea de crdito. Moneda extranjera: La moneda extranjera no es dinero. Esto porque la nica moneda que tiene poder liberatorio general para pagar obligaciones es la moneda emitida por el Banco Central de Chile. La moneda extranjera, tcnicamente, es una cosa corporal fungible. Es una cosa, se compra y se vende. Convertibilidad: Es un tema importantsimo cuan convertible es la moneda nacional. El peso es una moneda altamente convertible. Esto es porque en cualquier Banco o casa de cambio es

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posible conseguir moneda extranjera. Antes la convertibilidad deba ser autorizada por el BC20, en cambio hoy la generalidad es la convertibilidad, sin perjuicio a que el BC puede establecer restricciones en virtud de su Ley Orgnica (que no ha establecido en casi 30 aos). Unidad Monetaria: El peso, que existe desde 1975. En pases con alta inflacin la unidad monetaria tiende a cambiar. En chile hasta el ao 1959 era el peso, pero se estableci el Escudo, que equivala a mil pesos y despus con la hiperinflacin de los 70 se restableci con la convertibilidad de uno a mil. Un milln de pesos antiguos equivalen a uno de hoy. El principio que hay en el derecho chileno, es que las obligaciones sealadas en dinero se pagan en dinero; y se pagan en dinero al valor nominal en que fueron convenidas. (Sin reajustes). Sin embargo a diferencia de otros pases que prohibieron la reajustabilidad, en nuestro pas de permite la reajustabilidad. Este pas est vacunado contra la inflacin gracias a la UF Unidad de Fomento: Es una unidad de indexacin que sigue el costo relativo de los precios. En los periodos que hay inflacin sube y cuando hay deflacin baja. El BC determina el valor de la UF mensualmente considerando la inflacin del mes anterior21. En UF se pagan las obligaciones pactadas en UF El valorismo, en oposicin al nominalismo, tiene que ser objeto de contrato. Nada impide que se pacte el precio de un inmueble en pesos. Naturaleza Jurdica del Dinero Corporal: El dinero no es un crdito contra el Banco, porque tiene valor en s mismo. En sentido estricto es cosa corporal. Los otros instrumentos de crdito o de pago equivalentes al dinero son incorporales, pero el dinero es corporal. Mueble: No hay nada ms mueble que el dinero. Fungible: Se asocia a consumible (art. 575). Las cosas fungibles generalmente dan lugar a obligaciones de gnero. Dice el digesto: En el dinero no importa el cuerpo, sino la cantidad. Se determina por su nmero, medida o peso. El uso del dinero supone su consumo; para usar el dinero hay que destruirlo, gastarlo. Es ese su uso natural, salvo quizs para el avaro que goza con slo contemplar el dinero.

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La convertibilidad de la economa chilena es altsima; despus de haber sido de las ms bajas del mundo. Antes cada operacin de moneda extranjera requera autorizacin del Banco Central. Al viajar fuera de Chile se daba una cuota de viaje y si se quera aumentar se necesitaba autorizacin. 21 Se utiliza como parmetro el IPC.

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Funcin Jurdica del Dinero Medida de valor: Es el medio de comunicacin ms abstracto. Todo se avala en algn momento en dinero. Por ejemplo: Las acciones de responsabilidad y cuentas nacionales se avalan en dinero, an cuando no haya dinero de por medio. Medio de Pago: Es inexcusable para quin lo recibe. Tiene poder liberatorio universal. Cosa Fructfera: El dinero da frutos civiles (intereses). Frutos del Dinero: Intereses Una de las ms largas discusiones filosficas en torno a la economa ha sido cmo se justifica el cobro de intereses. La mayora de los filsofos clsicos hasta la escolstica consideraban que el inters era per se usurario; afectaba la conmutatividad exacta entre lo que se prestaba y lo que se reciba. Sin embargo hoy se ha entendido que hay buenas razones para justificar el inters. Costo de oportunidad: Quien presta dinero no lo usa, posterga el uso. Ese tiempo que posterga el uso tiene un valor. Adems este costo se expresa en el hecho que normalmente quien pide dinero lo necesita con ms intensidad que quien lo presta. Para l vale ms que tenerlo quin lo presta. El inters permite una asignacin de recursos hacia quienes ms lo necesitan, para efectos de sus operaciones econmicas o para adelantar la satisfaccin de una necesidad. Adelantarlo es un costo de oportunidad a la inversa (un beneficio). Representa el Riesgo: Toda deuda siempre lleva envuelto un riesgo; el inters representa el riesgo del deudor. Incluso con los Bancos hay en principio un riesgo. En Chile existe una Garanta Estatal, da un seguro de que no se producir una expropiacin. Inters en el Derecho Chileno Distingue: Deudas de Dinero que provienen de operaciones de crdito de dinero. En operaciones de crdito de dinero y slo es este caso, el inters se presume. (Art. 12 Ley 18.010) Se paga en Nominal, salvo que se pacte un Reajuste. El reajuste no es inters ni renta desde punto de vista tributario (esto quiere decir que no es ganancia). El inters que se paga por operaciones de crdito de dinero es diferente si est pactado con reajustabilidad o sin reajustabilidad. El inters que se paga en operaciones de crdito de dinero es diferente si se pacta con reajustabilidad o sin. El que se pacta con reajustabilidad es el inters neto; agrega dinero. Hasta la tasa de inters puede estar sujeta a un ndice. El BC fija dos tasas de inters. Para operaciones reajustables est el inters corriente. Ley 18.010 art. 6. (Leer)

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Deudas que tienen otra causa. Inters Mximo Convencional Art. 1569, el inters legal es el inters corriente, que es mensualmente determinado por la Superintendencia de Bancos. El principio del Derecho Chileno es que el inters mximo que se puede convenir es el inters corriente ms un 50%. Lo que exceda al 50% se tiene por no escrito (art. 8 18.010) y la sancin es que no se reduce al mximo posible; sino al inters corriente. A diferencia de lo que existe con la presuncin de pago de intereses, el IMC rige para operaciones de Crdito y cualquier deuda de dinero. Los saldos de precio de compraventa no hacen presumir intereses; pero si se pactan estn sujetos al mximo de inters convencional. Anatocismo: Cobro de intereses sobre intereses. En Chile el anatocismo est permitido. Si deben 1000 a un 8% de inters anual al fin del 1er ao se tienen 1080 y para el segundo la base de clculo es 1080 y ya no 1000. Esto solamente es vlido con pacto expreso (art. 9 ley 18.010). (d) Universalidades Una universalidad es un conjunto de cosas de hecho o de derecho. La propiedad y los derechos reales se tienen sobre cosas, por consiguiente las universalidades no son propiamente objeto de propiedad; porque la propiedad se tiene sobre cosas individuales. La nica universalidad (de derecho) sobre la cual es tiene una especie de propiedad es la Herencia. Universalidades de Hecho. Las universalidades de hecho son importantes para la realizacin de actos jurdicos que se refieran a ellas. Son conjuntos de cosas que desde el punto de vista prctico o de inters forman una unidad. El ms claro ejemplo son las bibliotecas, porque cada libro forma parte de un conjunto especializado; una coleccin de arte. Un establecimiento de comercio puede ser universalidad de hecho en la medida que se compone de marca, local, inventario, diseos industriales, instalaciones, e incluso la clientela (tema tpico de comercial). Principios que rigen la universalidad de hecho: 1) Se tiene propiedad de cada cosa o crdito en particular. 2) Tienen importancia para medir los efectos de ciertas obligaciones contractuales. Lo que justifica la decisin de inmuebles por adherencia y por destinacin es esto. Art, 1830. Lo que no puede ser transferido como universalidad de hecho, son todos los bienes de una persona. Slo se puede hacer individualizndolo. En circunstancias que la propiedad se tiene sobre cada cosa en particular, la transferencia se hace tambin respecto de cada cosa (tradicin). En el fondo, cada crdito tiene que ser endosado. Universalidades de Derecho: Por excelencia es el Patrimonio, que comprende todos los bienes y obligaciones, a diferencia de la universalidad de hecho, la de derecho tiene un activo y un pasivo.

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La finalidad del patrimonio es de Garanta General de las Obligaciones. Arts. 2465 y 2469. Hay dos patrimonios particulares. Uno es la Herencia y otro es la Empresa. Herencia: comprende el patrimonio del causante completo, con activos y pasivos. Este patrimonio pasa a los herederos y desde la aceptacin de la herencia, estos tienen la titularidad del patrimonio. Este derecho de herencia es una cosa incorporal, que puede ser vendida (art. 1801) y se puede ceder la herencia (la cesin es el nombre de la tradicin para ciertos derechos (art. 1809). La herencia se vende como universalidad, completa. Empresa: Por si la empresa no tiene personalidad jurdica, a diferencia del empresario. El normalmente est organizado como sociedad colectiva, annima o empresa individual de responsabilidad limitada. Este patrimonio al estar separado del de la persona natural, puede ceder su patrimonio; aunque ms bien se ceden los derechos de persona jurdica (universalidad de derecho), o los activos (universalidad de derecho); o acciones en una sociedad annima. Casos de patrimonios separados sin personalidad jurdica. 1) Beneficio de inventario en el derecho sucesorio. Beneficia al heredero slo responde hasta los activos. Art. 1247. 2) Beneficio de separacin. Beneficia a los acreedores del causante, para que el patrimonio del causante no est contaminado con las deudas del hijo de mala vida. Art. 1378 3) Sociedad Conyugal. Produce el efecto de que todos los bienes pasan a formar parte de la sociedad, salvo los bienes propios de la mujer. Se forma una comunidad de bienes que mientras dura la sociedad conyugal la administra el marido. Art. 135 Martes 31.03.09 4 Tipos de Propiedad (a) Propiedad y propiedades (b) Propiedad comn, familiar y personal (c) Propiedad plena y nuda (d) Dominio Pblico (a) Propiedad y propiedades El concepto de Propiedad sobre distintos bienes se ha ido extendiendo a medida que han ido aumentando el conjunto de bienes econmicos. En el C.C. distingue entre posesin de la propiedad mueble y la inmueble, despus el derecho reconoce ciertas especies de propiedad sobre cosas incorporales, vale decir sobre derechos, art. 583. El C.C. seala que hay una propiedad industrial o intelectual (sujeta a reglas especiales, como las del art. 584). Por ltimo el Estado

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tiene un dominio eminente22 sobre ciertos bienes que son entregados en concesiones (dominio til) a particulares como las Aguas; art. 595, CPR 19 n 24 inciso final y Cdigo de Aguas. Estatutos especiales de propiedad A lo anterior se agregan diversos estatutos especiales de propiedad que alteran la propiedad civil tpica y clsica que en algunos casos alteran significativamente la propiedad. Propiedad Indgena Ley 19.253. Puede ser o individual o comunitaria, pero siempre queda radicada dentro de la etnia y las facultades de dominio quedan esencialmente restringidas. Slo es transferible dentro de la etnia. Hay limitacin sobre gravmenes, y de otras cosas. Es una propiedad esencialmente limitada. Copropiedad Inmobiliaria Ley 19.537 Es una especie de copropiedad forzosa, mientras no se produce confusin en un solo dueo. La copropiedad inmobiliaria supone una superposicin de propiedad individual con propiedad comn. Hay espacios comunes y hay propiedad individual sobre el departamento o la casa. Bienes Concesionados Se tiene propiedad sobre la concesin, la que tiene origen en un acto administrativo (el concesionario de la autopista tiene propiedad sobre su concesin. Esta propiedad est sujeta a ciertas cargas especiales y a ciertas caractersticas, como la terminacin. Por ejemplo: concesiones camineras, de telefona. Son tantos tipos de propiedades que no hay un concepto de Propiedad? Hace 30 aos en la doctrina francs se discuta mucho esto. La pregunta que queda es si puede seguir afirmndose que existe un concepto de propiedad, o este concepto se ha deconstruido en distintos tipos de propiedad. El profesor considera que ambas cosas tienen algo de cierto, pero que en definitiva, todas estas propiedades conservan ciertos ncleos esenciales de la propiedad con ciertas caractersticas especiales. En todo aquello en que no hay regla especial respecto a estas propiedades rigen las caractersticas de la propiedad (soberana, exclusividad y perpetuidad) y los atributos de uso, goce y disposicin, salvo que se diga otra cosa. Es decir, hay un rgimen bsico de propiedad que ms bien tiene modificaciones en estos tipos de propiedad. Caso de la exclusividad. La propiedad indgena tiene un elemento de exclusividad, pero la propiedad puede ser individual como comunitaria, donde la comunidad indgena tiene la propiedad. La comunidad indgena, a diferencia de la comunidad civil es indisoluble. Respecto a la soberana, existen algunas propiedades limitadas por fines determinados, como son las concesiones. La soberana slo se puede ejercer dentro del fin de la concesin. En cuanto a la perpetuidad, buena parte de estas propiedades no son perpetuas. Las concesiones no son perpetuas por regla general, tampoco lo son la propiedad industrial ni la intelectual. Hay un concepto de propiedad estructural que admite modificaciones, restricciones, en algunos casos el concepto queda bastante cambiado de la propiedad civil. En definitiva hay un concepto bsico de propiedad que hace que la propiedad sea la estructura conceptual que permite construir los distintos tipos de propiedad.
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Es un dominio potencial, pero cuyo goce se cede a particulares.

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Propiedad comn, familiar y personal. Hay una diferencia sustancial entre estos tipos de propiedad. Siempre se hace alusin a una especie de estado originario en que no hay propiedad23 en que los bienes son comunes. Los bienes cada cual los toma segn sus necesidades, pero no hay apropiacin. En el mundo de los bienes comunes no hay propiedad. Incluso en la parte ms romntica de Marx llega un momento donde no hay propiedad, se llega a un estado tal en la estructura de relaciones sociales donde no hay propiedad, sino lo que existe es utilizacin de lo comn. En general el romanticismo del XVIII y XIX tuvo siempre una cierta nostalgia hacia esta edad donde no haba ni lo mo ni lo tuyo como lo define Kant, sino que simplemente hay bienes comunes. La propiedad supone un mnimo grado de exclusividad, por consiguiente cuando se habla de bienes comunes se habla de un estado pre-propietario, o en el caso de Marx, postpropietario, pero la propiedad siempre supone exclusividad. Quin es el sujeto de esta exclusividad? Puede ser un grupo de personas, caso en que hablamos de propiedad comn, comunidad o copropiedad; puede ser la familia el centro de esta propiedad, o puede ser la persona. Los Cdigos Civiles propenden a que la propiedad sea personal. La propiedad comn, que se tiene comunidad o copropiedad. La copropiedad siempre recae sobre cosas especficas. Se es copropietario de una casa, en la copropiedad habitacional se es copropietario de bienes comunes. Se habla comunidad, en general cuando se hace referencia a universalidades (V.G. Se es comunero en la herencia), pero esto es simplemente es un uso del lenguaje; no hay razn para no poder decir que hay comunidad respecto de cosas. La propiedad comn, como sabemos, est sujeta siempre a la pretensin de divisin. Esto es, cualquier comunero o copropietario en cualquier momento puede pedir divisin de la cosa comn, y la comunidad se puede pactar, pero por un plazo muy limitado (5 aos). Esto quiere decir que la propiedad se ve siempre amenazada por el derecho de cualquiera de los comuneros a pedir la divisin, art. 131724. Para disolver la comunidad es necesario un acto o accin de particin (divisin de los bienes comunes). Una peculiaridad muy fuerte existe en esta materia en la propiedad indgena, como sabemos esta propiedad puede ser comunitaria o personal. Recordemos que para la ley chilena indgenas son todas las etnias precolombinas. Esta comunidad tiene ciertas caractersticas. La propiedad no puede salir de la etnia, por lo tanto los actos de disposicin sobre el bien estn limitados, los actos de gravamen tambin estn limitados. No se puede gravar las tierras indgenas sino con autorizacin de la autoridad administrativa. No se puede ceder el uso a terceros ni arrendar. Estas particularidades estn en la Ley 19.253, Art. 1325. La propiedad indgena desde el punto de vista civil es la ms restringida
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Puede apreciarse desde autores como Locke, hasta los de Anlisis Econmico; qu decir de Rousseau. Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria. 25 Ley 19.253, Artculo 13. Las tierras a que se refiere el artculo precedente, por exigirlo el inters nacional, gozarn de la proteccin de esta ley y no podrn ser enajenadas, embargadas, gravadas, ni adquiridas por prescripcin, salvo entre comunidades o personas indgenas de una misma etnia. No obstante, se permitir gravarlas previa autorizacin de la Corporacin. Este gravamen no podr comprender la casa-habitacin de la familia indgena y el terreno necesario para su subsistencia.
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de las propiedades, y esta s que puede mantenerse como propiedad comn por largos perodos de tiempo y no est sujeta a la accin de particin, pero tambin existe propiedad indgena individual. Hay lugares como la comunidad Rapa Nui donde toda la propiedad es individual26. Notas sobre la Propiedad Familiar. Los estudios etnogrficos si hay algo en lo que parecen estar acuerdo es que en sus orgenes la propiedad no es individual sino familiar. Es decir, la exclusividad se radica en el clan familiar, entre otras cosas porque en un estado pre-estatal, quien asegura la exclusividad es precisamente la familia. Incluso en Roma en una etapa primitiva la propiedad del Pater Familias es inseparable de la relacin que tiene el Pater Familias (que tiene una especie de relacin de propiedad sobre su familia y sobre las cosas). El cumple una funcin de propiedad sobre las cosas, y una especie de propiedad (usando el lenguaje del Cdigo Civil) sobre las personas. En el fondo la propiedad arcaica es esencialmente familiar. En el derecho moderno la propiedad familiar encontr su primera gran manifestacin en la institucin de la sociedad conyugal. La sociedad conyugal hace que todos los bienes de la mujer y del marido, excepto unos pocos, se confundan en un patrimonio. Este patrimonio es administrado en el Derecho Chileno por el marido. Este ha tenido tales correctivos con el correr del tiempo que la sociedad conyugal hoy da es un instrumento de papel. Por qu? Porque la mujer tiene su propio patrimonio en la medida que genere actividad y renta, el patrimonio reservado de la mujer casada, art. 150. La apuesta del profesor Barros sera modificar la sociedad conyugal y terminar la administracin del marido creando un sistema de coadministracin para evitar que ciertos bienes se puedan enajenar por uno y otro. Ese es un correctivo, pero la sociedad conyugal no es el sistema exclusivo por el que se puede regir el matrimonio. La sociedad conyugal es slo el rgimen supletorio. El ms individualista de esos regmenes es la separacin de bienes y otro es moderadamente individualista; es individualista en cuanto a la gestin y comunitario en cuanto a los resultados, porque uno y otro participan de las ganancias, gananciales. Hay otro rgimen correctivo en materia familiar: el instituto de los bienes familiares. Los bienes familiares (Art. 141 y ss.) pertenecen al marido o a la mujer, pero tienen una vocacin de servir a la familia, porque decretado que el bien es familiar, se puede atribuir su uso o su goce a la familia, por su particularidad valor respecto de la casa. En otras palabras, el uso ms frecuente que tiene la institucin de los bienes familiares es, en situacin de separaciones de hecho, que la casa donde se vive permanezca en posesin o en goce del ncleo de la familia (donde viven los hijos), independiente de quien sea el propietario. Es decir, los bienes familiares no establecen una propiedad comn, sino que establecen un destino familiar para ese bien. Entonces, existen correctivos de propiedad comn en el derecho chileno que estn dados bsicamente con fines de familia; que estn dados por la sociedad conyugal, por la participacin de gananciales (que no da propiamente lugar a bienes comunes, sino a crditos), y el estatuto de bienes familiares.
Igualmente las tierras cuyos titulares sean Comunidades Indgenas no podrn ser arrendadas, dadas en comodato, ni cedidas a terceros en uso, goce o administracin Las de personas naturales indgenas podrn serlo por un plazo no superior a cinco aos. En todo caso stas con la autorizacin de la Corporacin, se podrn permutar por tierras de no indgenas de similar valor comercial debidamente acreditado, las que se considerarn tierras indgenas desafectndose las primeras. Los actos y contratos celebrados en contravencin a este artculo adolecern de nulidad absoluta. 26 En cierto sentido la ley indgena no considera los usos de cada pueblo.

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Propiedad plena y propiedad nula Art. 582. Este artculo, despus de definir la propiedad, dice que el dominio separado del goce de la cosa se llama nuda propiedad. Vale decir, la propiedad plena es la que tiene todos los atributos del dominio, y la nuda propiedad carece de uno o ms de los atributos del dominio, pero tiene la expectativa siempre de consolidacin, pues siempre la privacin de atributos del dominio, en el derecho chileno, es considerada como transitoria. Dominio pblico Art. 589. Existen bienes nacionales que pertenecen a la nacin toda. Estos bienes nacionales son de dos clases: 1.- Bienes nacionales de uso pblico: pertenecen al Estado -porque esa es la configuracin jurdica de la nacin-, y sin embargo el uso est entregado a toda la comunidad. 2.- Bienes fiscales: (Art. 589 III) Estos bienes simplemente son del Estado, o ms tcnicamente, pertenecen al fisco27. La propiedad sobre los bienes fiscales es esencialmente una propiedad civil, vale decir, est afecta a los mismos atributos del derecho civil, solo que su administracin y su disposicin est sujeta a las reglas del derecho administrativo. Hay algunos bienes que son del Estado por ley. Primero, son del estado por ley todos aquellos bienes sobre los cuales el Estado tiene dominio eminente. Por ejemplo el petrleo, las sustancias minerales, las aguas, etc. Despus, el Estado es propietario de todas las tierras que no pertenecen a otra persona. En otras palabras, salvo que se pruebe el dominio de alguien, es propiedad del Estado (Art. 590). Tambin el Estado es el ltimo heredero; a falta de cualquier otro heredero, aparece el Estado (Art. 995). Luego, de acuerdo con el antiguo derecho internacional, hay un modo de adquirir que se llama captura blica. Durante la guerra, los bienes del enemigo que son capturados, son propiedad del Estado (Art. 640). Los bienes del Estado, en general, son administrados a travs del Ministerio de Bienes Nacionales. Bienes nacionales de uso pblico: su naturaleza est dada por la afectacin al uso pblico, lo cual es producto de un acto administrativo. En estos bienes, si bien hay propiedad, tiene una caracterstica especial: son bienes inalienables, mientras no sean desafectos por acto administrativo o por ley. Naturalmente que no pueden ser objeto de posesin ni de prescripcin adquisitiva, porque el uso pblico se opone a la posesin, que supone exclusividad. El C.C. define cuales son bsicamente los bienes nacionales de uso pblico: hay bienes de uso pblico terrestres, que son las calles, puentes, caminos y las playas28. Despus, tambin hay bienes de uso pblico martimo. Estos bienes se descomponen en dos situaciones concretamente distintas: el bien nacional de uso pblico, vale decir territorial propiamente tal, es el mar
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Fisco: personalidad jurdica patrimonial del Estado. La playa tiene una caracterstica particular. El Art 594 entiende por playa la extensin de tierra que las aguas baan y desocupan alternadamente hasta donde llegan las ms altas mareas.

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territorial, que pertenece a las 12 millas nuticas desde las lneas de base29. Y adems existe la zona de explotacin econmica exclusiva, que no es mar territorial. El mar adyacente que se extiende hasta las 200 millas marinas contadas desde la lnea de base a partir de la cual se mide la anchura del mar territorial, y ms all de este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. Lo que implica esto es que solamente el Estado de Chile puede, en esta zona, dar permisos de utilizacin, construccin, o concesiones de utilizacin de recursos naturales30. Todo el subsuelo marino y la pesca son objeto de concesin exclusiva del Estado de Chile. Tambin el Estado tiene dominio sobre espacio areo. El propietario civil del suelo tiene derecho al subsuelo, excepto las sustancias minerales concesibles, y a edificar en altura, observado las regulaciones urbansticas. Vale decir, la propiedad civil se extiende hacia abajo y hacia arriba. Pero todo el espacio areo restante es bien nacional de uso pblico, sujeto a las reglas de oficinas? areas. Sobre los bienes de uso pblico, incluidas las playas, es posible que el Estado otorgue concesiones (Art. 598 y 602), y sobre estas concesiones se tiene propiedad. No es que se tenga propiedad sobre el bien, sino sobre la concesin, con todos los lmites temporales y las prescripciones que tenga esta tenga. Jueves 02.04.09

Atributos del dominio

Uso, goce y disposicin. (a) Uso: servirse del bien segn su destinacin natural. El uso slo se puede tener respecto de cosas no fungibles. El uso est incluido dentro del goce en general, pues este ltimo es el atributo ms amplio, incluso algunas legislaciones ni siquiera mencionan el uso. Derecho de Uso y Habitacin: Este es un derecho real en que al titular se le otorga el uso de un bien para satisfacer sus necesidades personales (art. 815) Por lo tanto, este derecho otorga un goce limitado de la cosa. Comodato: En este caso, por medio de un contrato personal el comodatario puede emplear la cosa en su uso ordinario (a falta de convencin). El comodato ciertamente puede incluir el goce, pero es un problema de interpretacin (art. 2174). Lo que s incluye, sin lugar a dudas, es el uso del bien. Art. 2176: el comodante mantiene todos sus derechos sobre la cosa, mientras no sean incompatibles con el uso que le est dando el comodatario. (b) Goce: El goce es un derecho ms amplio que el uso, y por lo tanto lo incluye, agregando la apropiacin de los frutos de la cosa. El goce se puede tener a ttulo real: este es el derecho de usufructo (art. 764) La obligacin del usufructuario es conservar la substancia y forma de la cosa, para devolverla a su dueo al final si la cosa es no fungible. Arrendamiento: Otorga el goce de una cosa, a ttulo personal, vale decir, a travs de un contrato.
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La lnea de base define las mareas; donde termina la playa parte la lnea de base La zona econmica exclusiva ya no es bien nacional de uso pblico, es slo de uso econmico. Corresponde a las 200 menos 12 millas.
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Art. 1915. El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado. Frutos: El fruto es lo que la cosa produce de tiempo en tiempo. El fruto es renovable, y por lo tanto mantiene e incluso puede mejorar la cosa, sin alterar su sustancia; el producto, en cambio, supone la explotacin de la cosa, por lo tanto no es renovable, y puede agotarse en el largo plazo. No es que se altere la esencia de la cosa, pero s su exacta conservacin, y por lo tanto va disminuyendo progresivamente el valor de la cosa. Los frutos pueden ser naturales, o civiles. Los frutos naturales son los que la cosa produce por su naturaleza, y el modo para adquirirlos es la accesin. El art. 644 define los frutos naturales. Art. 643. La accesin es un modo de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los productos de las cosas son frutos naturales o civiles. Art. 644. Se llaman frutos naturales los que da la naturaleza ayudada o no de la industria humana. Los frutos naturales pueden estar en 3 estados: pendientes, percibidos y consumidos. Esta definicin es interesante desde el punto de vista lgico, porque lo que materializa la apropiacin del fruto es el apercibimiento de ste; mientras est pendiente, es parte de la cosa por adherencia (ver el art. 645) Por lo tanto, cuando el usufructuario devuelve la cosa, los frutos pendientes son para el dueo. La norma del art. 907 se refiere a las prestaciones mutuas. Cuando el poseedor est de buena fe, puede apropiarse de los frutos percibidos, pero no de los pendientes; cuando est de mala fe, debe restituir lo percibido y lo percibido. Los frutos civiles son los intereses de capitales exigibles y las rentas que produce la cosa por arrendamiento o censo (art. 647). stos tambin pueden estar pendientes y percibidos: pendientes estarn mientras se deban; y percibidos cuando se cobran (art. 647, inciso final). (c) Disposicin: es una suavizacin del concepto antiguo de abuso: el abuso incluye todo tipo de facultad sobre la cosa. La disposicin naturalmente encuentra su limitacin en la ley, las convenciones y en la vecindad. Lo importante es la disposicin jurdica; respecto a la disposicin material, este atributo supone que el dueo es el que sabe o decide cul es la mejor disposicin para maximizar el valor de la cosa. La disposicin jurdica se refiere a la tradicin del bien, que es un acto jurdico bilateral de disposicin. Por va de tradicin se puede transferir el dominio, y se pueden establecer limitaciones al dominio: por ej., ceder el usufructo, constituir una servidumbre. En suma, lo que se constituye es un derecho real sobre la cosa. Por lo mismo, el arrendamiento no es un acto de disposicin, sino que lo que se cede es el goce de la cosa, a ttulo personal: el arrendatario es mero tenedor de la cosa. El usufructuario es tambin tenedor, pero se diferencia del arrendatario en que el primero tiene un derecho real de usufructo, que le pertenece. 40

Sin embargo, un arrendamiento de largo plazo puede ser econmicamente anlogo a un acto de disposicin, aunque no lo sea jurdicamente hablando. Ms an, si hay reglas que disponen que el arrendamiento sea oponible a terceros adquirentes (art. 1962). En ciertas instituciones los actos de disposicin estn sujetos a formalidades habilitantes, por ej. En la sociedad conyugal (art. 1749): El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta. Respecto de incapaces hay prohibiciones respecto a actos de disposicin para el que ejerce la guarda de los bienes de ste, art. 407 (tutelas y curaduras) Limitaciones a la facultad disposicin (a) Prohibiciones convencionales de enajenar. (b) Disposicin forzosa de los bienes (posicin dominante de mercado, en especial para el monopolista natural, existe el deber de vender forzosamente y no discriminar a quin solicite comprar, sin la posibilidad de elegir si disponer del bien o no, como ocurre en el caso corriente). Lunes 06.04.09 Limitaciones convencionales de la facultad de disposicin: Prohibicin de Enajenar V.Gr. El derecho preferente de compra, o derecho de opcin; esto ocurre cuando un accionista para poder vender sus acciones debe primero ofrecrselas a los otros, pues existe inmersa una prohibicin de enajenar. Como puede verse la prohibicin de enajenar puede cumplir diversas funciones econmicas lcitas. Naturaleza jurdica: la relacin entre el deudor al que se le prohbe enajenar y el acreedor de dicha prohibicin es puramente personal, por lo tanto no es oponible a terceros, en principio. Sin embargo, la prohibicin de enajenar puede dar lugar a incumplimiento de contrato, pues generalmente dicha limitacin est conexa a otro contrato; siendo as, una de las acciones que posee el acreedor ser la resolucin, y de este modo hay accin contra terceros en los trminos de los arts. 1490 y 1491 (si estaba de mala fe). Esta obligacin es de no hacer, y por lo tanto el incumplimiento da lugar alternativamente a la accin indemnizatoria o ejecucin en naturaleza (art. 1555, deshacer lo hecho); pareciera sin embargo que es imposible deshacer la enajenacin, por lo tanto generalmente se traduce en una accin indemnizatoria. El problema es la valoracin de los perjuicios, pues puede ocurrir que stos son inconmensurables desde el punto de vista econmico. Por lo tanto, una prohibicin de enajenar eficiente incluir una clusula penal. Esto mismo hace posible que la prohibicin de enajenar se pueda grabar con una garanta real (prenda o hipoteca).

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Reserva de dominio. Se pacta entre las partes que el dominio no va ser transferido al comprador, sino en cuanto se pague el precio. El comprador tiene el goce de la cosa, pero sin embargo no es dueo hasta que pague. La reserva de dominio es una institucin funcionalmente equivalente a la prohibicin de enajenar, que tiene ms fuerza que sta ltima. Sin embargo en Chile esta institucin es ineficaz, porque hay dos normas en conflicto: Art. 680, inc. I. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. (Permite la reserva de dominio) Art. 1874. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio. Como la norma del art. 1874 es especial (se refiere a la compraventa) se deduce que la reserva de dominio no est permitida en el ordenamiento chileno. Ver adems los arts. 1974 y 2415. Art. 1974. Si se arrienda una casa o aposento amoblado, se entender que el arriendo de los muebles es por el mismo tiempo que el del edificio, a menos de estipulacin contraria. Art. 2415. El dueo de los bienes grabados con la hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. La prohibicin de enajenar no produce efectos reales, sino meramente personales. Por lo tanto los efectos contractuales de esta institucin son perfectamente compatibles con el artculo precedente. El legatario no puede legar la cosa con una prohibicin de enajenar, porque esto provocara una vinculacin de la propiedad que se quiere impedir. El propietario fiduciario puede transferir, pero se puede pactar que no transfiera (art. 751). Tambin en el usufructo se puede pactar que ste no lo pueda transferir Por ltimo (art. 1428) en la donacin revocable se puede pactar que el donatario no enajene la cosa; si lo hiciera, eso podra dar lugar a accin contra un tercero, por ingratitud. Art. 1428. La donacin entre vivos puede revocarse por ingratitud. Se tiene por acto de ingratitud cualquiera hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante. Cuando la prohibicin de enajenar no ha sido pactada expresamente, la regla general es que dichas condiciones se deben tener por nulas, ya que se oponen a la institucin de libre circulacin de los bienes, en virtud del art. 1461. Hoy da la doctrina general estima que las prohibiciones de enajenar son vlidas, siempre que cumplan dos requisitos: 1) que sean temporales (sino, sera una vinculacin perpetua), y 2) que exista una causa legtima (pactos de accionistas, saldos de precio, y otras).

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Las prohibiciones en el derecho chileno son de derecho estricto, por lo tanto una limitacin al dominio deben tenerse como excepcional. Los dos requisitos antes expuestos evitan el riesgo de que por medio de prohibiciones se afecte una norma de orden pblico como es la vinculacin de la propiedad que altera el principio de libre circulacin de los bienes. Las prohibiciones de enajenar se pueden inscribir en el Registro de Prohibiciones (art. 53, n3 del Reglamento) Esto permite la oponibilidad frente al tercero. Efectos: en principio, la relacin personal no es oponible a 3ros; por lo tanto, hay lugar a accin de resolucin pero no da accin contra estos. Puede conducir a la reivindicacin de la cosa contra terceros, como lo habamos dicho anteriormente si se cumplen las condiciones del 1490 y 1491. El tercero puede ser responsable en sede extracontractual, por interferencia en contrato ajeno en la medida que hace que al contratar con una de las partes hace imposible que sta cumpla su obligacin con el acreedor. Para que el tercero pueda ser declarado responsable por esta va, se deben cumplir ciertos requisitos: No basta el mero conocimiento; distinto es si el tercero sabiendo de esta prohibicin induce al deudor a enajenar. Lo que se sanciona por tanto es un comportamiento particularmente desleal, pero lo que se trata de proteger es la libre circulacin de los bienes, manteniendo las condiciones del mercado en que stos se le otorguen a quien los vale ms. Martes 07.04.09 Justificacin de la propiedad Enfoque analtico: Cmo est estructurado el derecho de propiedad en el derecho vigente, o sea, analiza el ordenamiento tal cual es. Esta tradicin analtica en sus orgenes tiene una justificacin filosfica, pero en buenas cuentas este enfoque rara vez se pregunta por ella, tal vez slo en casos lmites. Lo que se busca son las razones de la existencia del ordenamiento tal como est, y cules son sus problemas subyacentes. Tiene sus orgenes en Aristteles, se muestra claramente en Hume y en Rawls. En el extremo la pregunta por la justificacin de las instituciones es irrelevante, ya se trate de prcticas validadas por la experiencia (postura de Hume) o incluso por una razn ms fuerte: las instituciones tienen una lgica tan compleja, que a veces hacen inaprehensible su ncleo justificatorio. Por lo tanto, la pregunta por la justificacin tiene un lmite, que est dado por las cosas como realmente son. Respecto a la propiedad hay un paso histrico que no ha sido discernido. El concepto moderno de la propiedad en la filosofa se vincula a la concepcin teolgica (as Toms de Aquino, Vittoria) El seoro en verdad lo tiene Dios, y hay un intermedio en dicho seoro que es el hombre, que tiene en sus manos la conduccin de la creacin entera, pero su derecho sobre las cosas est sujeto a un deber, porque es Dios quien est detrs de sus decisiones respecto a stas. Hay un momento en que Dios es retirado del pensamiento filosfico, y este mismo poder que tena el hombre sobre las cosas pierde esta mediacin teolgica justificatoria; el hombre pasa a ser individuo soberano, y como tal es asertivo de sus derechos, y por lo tanto, en esta concepcin el deber deja de estar presente en el concepto. Esta posicin radicalmente individualista

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actualmente sigue siendo sostenida por una parte importante de la tradicin filosfica y poltica (R. Nozick) Por otro lado, tambin hay una perspectiva de tradicin social respecto a la propiedad, expresado en las doctrinas del estado social donde se reconoce el dominio como derecho y deber (J. Finnis, un neoescolstico). En un nivel crtico, no constructivo, subsisten dos lneas importantes de pensamiento: La puramente romntica, en que se cree que los lazos de la sociedad deben estar construidos por la amistad (Rousseau). La propiedad tiene algo de individualista, y pierde su funcin comunicativa; es entonces un retroceso para el hombre en su estado primitivo. La otra es la tradicin marxista, basada en un historicismo, es decir, en las estructuras contingentes de la sociedad (los medios de produccin), mirando las relaciones reales de poder, donde toda justificacin por lo tanto tiene algo de apariencia. Jueves 09.04.09 La propiedad tiene una funcin bsica: atribuir derechos sobre bienes escasos. En un Estado de abundancia no existe propiedad. Donde todo est sin escasez la propiedad pasa a ser innecesaria. El propio Marx tiene implcito este ideal romntico: que la consolidacin del ideal comunista despus del Estado poderoso, es una sociedad sin propiedad y sin escasez. Al establecer derechos sobre bienes escasos la propiedad tiene una funcin social que no es menor, que aparece en Hobbes. Es una especie de garanta de concordia. Es curioso porque la propiedad aparece segn algunos autores como semilla de discordia. Pero la propiedad como derechos establece la base de un orden social posible, porque regula la competencia por los bienes escasos, separando lo mo y lo tuyo. Hume es un personaje importante en la teora de la propiedad (filsofo escocs cuya caracterstica bsica es que prescinde de la metafsica). Una segunda funcin menos abstracta es ser un incentivo. La propiedad da incentivo para el cuidado y la utilizacin ptima de los bienes, y no solo eso, sino que la propiedad asociada a un rgimen de contratos permite que los bienes se desplacen hacia quienes pueden hacer un uso ms valioso de ellos. En el fondo la propiedad tiene por un lado una funcin de incentivar el trabajo y la invencin, la creatividad. Si esto se suma a un rgimen de contratos hay siempre un problema de los intereses ajenos. La propiedad vinculada al rgimen de contratos tiene tendencia a desplazarse hacia quien har un mejor uso de las cosas. Es incentivo entonces para usar los bienes de mejor manera pensando tambin que otros lo desean usar mejor. Hay una tercera funcin. La propiedad es una institucin que favorece las instituciones descentralizadas. Es descentralizado porque existe una especie de anarqua ordenada. Un rgimen de contratos inseparablemente unidos a la propiedad, favorece una especie de anarqua donde cada uno tiene sus derechos y tal orden es espontaneo y extremadamente diverso.

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Hayek lo llama catalaxia. Es un orden basado en decisiones descentralizadas en el que derecho es esencial porque no nos dice cmo nos debemos comportar sino que consecuencias trae comportarse de cierta manera. Una funcin de la propiedad en este orden descentralizado es hacer que las decisiones sean policntricas. Si se compara a Rousseau con esta perspectiva de la propiedad, en opinin de Barros, la diferencia es la siguiente: uno pone nfasis excesivo en las ventajas del consenso (que es una virtud democrtica muy importante) pero cuando se pasa a la virtud cvica, imponer demasiados puntos de consenso perjudica la incidencia donde hay intereses distintos. Desde este punto de vista esto no significa una opcin constitucional por un rgimen de mercado, por un determinado sistema de medios de produccin. Para las otras cosas, ms all de la garanta de libertad, las otras garantas si tienen que ver con el orden general econmico. Las ideas de orden policntrico, de anarqua ordenada, de incentivo al cuidado, etc., dependen ms de la economa que de cualquier otra cosa. Funcin social de la propiedad. Aristteles tiene una frase sobre la propiedad: debe ser individual pero su utilidad comn. Un rgimen de propiedad no se sostendra si no propendiera al bien comn. Si no tuviera alguna funcin de bien comn o bienestar general la institucin de la propiedad no se mantendra. Y por ello se justificara que la propiedad tuviera amparo pblico. No solo hay acciones civiles sino adems acciones penales. Por muy privada que sea la utilidad, esta debe generalizarse, pues de lo contrario no se justifica la proteccin de la propiedad. El problema de la distribucin En este terreno, el pacto social de las democracias constitucionales bsico se expresa en un equilibrio dado por un lado por un rgimen que respeta derechos de propiedad, iniciativa econmica, creacin de riqueza y por otro lado correlativamente la sociedad adopta importantes funciones o polticas distributivas. Funciones distributiva que propenden un equilibrio entre libertad e igualdad Un sistema que es capaz de crear riqueza tiene como correlato que naturalmente esa creacin de riqueza va produciendo efectos beneficiosos al interior de la sociedad civil. Alguno de estos medios es un rgimen tributario en la forma de polticas pblicas. Cmo se realizan esas polticas pblicas, cules son las orientaciones que deben tomar, cuan centralizadas deben ser, etc., es un tema de decisin poltica. Y una de las funciones bsicas que tiene la democracia es justamente que dirimir acerca de quin hace propuestas sobre estas polticas. El elemento distributivo no se produce al interior de la propiedad sino mediante polticas pblicas.

La Posesin
Art. 700. La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.

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El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. La posesin sin propiedad puede devenir en propiedad a travs de la prescripcin adquisitiva. Pero mientras no ocurra la adquisicin por prescripcin, el propietario siempre va a tener un derecho preferente respecto del poseedor, que se ejerce a travs de la reivindicatoria. Qu es la posesin? Hecho o derecho? Cmo es posible que alguien que est solo en una situacin de hecho pueda hacer valer acciones posesorias para proteger su posesin incluso frente al dueo? (Solo inmuebles). Hay razones: 1. El bien jurdico protegido es el status quo posesorio. 2. Al proteger la posesin, se protege la propiedad, porque se da un instrumento eficaz de tramitacin rpida para proteger al poseedor, y ocurre que usualmente el poseedor es propietario. El propietario no se ve en la difcil labor de probar su propiedad sino simplemente su posesin. Lunes 13.04.09 POSESION Es una situacin de hecho que es protegida por el derecho, ya que puede, eventualmente, devenir en propiedad, es decir, puede devenir en una situacin de Derecho. La proteccin jurdica se da para alejar la violencia privada y salir del mbito de la autotutela (por ejemplo, dos vecinos se pelean por un mismo terreno). Existe una fuerte correlacin entre la situacin del poseedor y el propietario ("la posesin es una especie de sombra de la propiedad"). La situacin material de la posesin es la tenencia material de la cosa, que da la idea de que la persona es propietaria Por otro lado, tiene un elemento normativo, pues la persona acta como seor y dueo, es decir, no reconoce dominio ajeno. En la posesin, se atender a estas situaciones fcticas. En cambio, en la propiedad, se debe atender a la atribucin normativa de cierto derecho, es decir, el titulo por medio del cual la persona ha adquirido el derecho. Art. 700 Posesin. En su inc. I la define. El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no acredite serlo. El poseedor puede dar derechos a terceros, mientras estos se reconozcan a s mismos como meros tenedores (por ejemplo, un arrendamiento). Teora objetiva y Subjetiva de la Posesin Sobre la posesin, hay una doctrina subjetiva y otra objetiva, dependiendo de si se le da ms preponderancia al elemento del animus o del corpus como principal en la nocin de posesin. La teora objetiva le da preponderancia al corpus, y la subjetiva al animus. El CC se rige por la teora subjetiva (Savigny, Pothier). La proteccin no se genera por la sola tenencia material de la cosa. Se necesita no reconocer dominio ajeno, basado en el titulo por el cual yo he tomado posesin de la cosa. La razn para defender esta preeminencia sera que se da proteccin a la posesin porque usualmente va de la mano del dominio, o derivara en este por medio de la prescripcin adquisitiva. En el caso de los ttulos de mera tenencia existe una posesin material, pero no devendr en propiedad, de tal forma que no cabe protegerlo. Esto se traduce en que no se dan acciones posesorias a meros tenedores. Los defensores de la teora objetiva (Ihering) sealan que la raz de la institucin de la posesin 46

est en la tenencia material de la cosa. Cuando se protege la tenencia material, se resguardan dos bienes jurdicos (a) la paz social, porque todos los conflictos se resuelven por va judicial y (b) a la proteccin de la buena fe de terceros basada en la apariencia. En el caso de la prescripcin es distinto, pues ah si se requiere de un ttulo propiamente tal que d lugar a un derecho. Esta salvedad hizo que la teora objetiva no estuviera muy en boga al momento de hacer derecho. El CC reconoce abiertamente la teora subjetiva (Arts. 700, 714, 716, 916). La nica excepcin respecto de la mera tenencia esta en el Art. 2510 regla 3, en que se da prescripcin adquisitiva extraordinaria al mero tenedor siempre que: a) el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega prescripcin. b) que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo (10 aos). Por ejemplo: Soy arrendador durante 25 aos, pero hace 10 aos que no pago arriendo ni reconozco su dominio. Adems, he posedo sin violencia, ni clandestinidad. La mera tenencia deviene en algn momento en posesin, y se me da la prescripcin extraordinaria. Estas reglas deben concurrir juntas. Tambin hay una excepcin en que se le otorga al mero tenedor una accin posesoria (Art. 928 CC). En realidad, esta accin busca proteger a las personas de la autotutela. Prescribe en tan solo 6 meses. Se llama querella de establecimiento. El art. 700 establece una presuncin legal en su inc. II, en que el poseedor es reputado dueo hasta que alguien pruebe lo contrario. La justificacin de esta presuncin es que lo normal es que la posesin y la propiedad coincidan. Esto hace que la prueba de la propiedad sea mucho ms fcil, pues solo llevo mi ttulo y demuestro que soy poseedor, sin tener que hacer estudio de ttulos. Esto hace la diferencia entre accin posesoria y accin reivindicatoria (en esta ultima siempre debern acompaarse los ttulos). Adems, persigue la proteccin de la apariencia, pues quien contrata con el poseedor usualmente creer estar contratando con el dueo. Ventajas que otorga la posesin: Se me presume dueo Se me otorgaran acciones posesorias Podre llegar a ser dueo por prescripcin adquisitiva Cuando soy poseedor regular, si se me despoja de la cosa, podr apropiarme de parte de los frutos. La posesin, Es un hecho o un derecho? Los que dicen que no es un derecho, dan cuenta de que la posesin siempre ceder frente a la propiedad. Si encontramos a un propietario que no es poseedor, este simplemente perder la posesin. No es una cosa gradual o de facultades; la posesin simplemente desaparece. No se puede establecer un deber correlativo de abstencin o de no intervencin, por lo que en el concepto de Hofeld, no estaramos frente a un derecho subjetivo. Con todo, otras escuelas establecen que un derecho puede ser simplemente un inters jurdicamente protegido, y en este sentido si encajara la posesin como derecho. La ctedra entiende que esta discusin es

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irrelevante. Para lo nico que sirve es en sede procesal, para ver si se puede interponer recurso de casacin. Si es un hecho, los errores que haya cometido un tribunal de instancia no dan lugar a recurso de casacin en el fondo. Sin perjuicio de ello, siempre se puede limitar lo que es una cuestin de hecho. Martes 14.04.09 LA POSESIN Posesin: situacin de hecho protegida jurdicamente. Al no ser la posesin un derecho, siempre cede ante el dominio, que se constituye como un derecho subjetivo. No obstante, cada vez se acerca ms a la propiedad, en cuanto, por ejemplo a travs de la posesin inscrita de bienes inmuebles, se solidifica la situacin de hecho por medio de un elemento tcnico. Posesin en los inmuebles: La posesin en los inmuebles slo puede darse a propsito de la correspondiente inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Races. Hay un procedimiento para la primera inscripcin de los bienes races, basado en la demostracin de la tenencia y el nimo de seor y dueo (corpus y animus). Luego, el elemento principal de la inscripcin ser la posesin. La idea del CC es transitar desde un sistema arcaico (simple apoderamiento) a un sistema tecnificado (posesin dada por registro), pasando por la prescripcin que sanea los ttulos jurdicos-, privilegiando de esta manera la seguridad de las situaciones jurdicas. As las cosas, lo ideal en derecho civil es que cada uno tenga sus derechos bien definidos, con el subsecuente mayor desarrollo de la economa. Huelga destacar que la inscripcin slo acredita posesin. El dominio, cuando ha dependido de modos de adquirir derivativos para llegar al dueo actual, es difcil, por no decir imposible, de probar, pues tendramos que investigar la calidad de los ttulos ad infinitum. Luego, la nica forma fehaciente de acreditar dominio es a travs de la prescripcin adquisitiva (ya sea ordinaria o extraordinaria31). Exclusividad: al igual que en la propiedad, la posesin es exclusiva, pero dos o ms personas pueden ser coposeedoras de algo (por ejemplo, en el caso de la sucesin por causa de muerte Art. 718- ). Lo que no puede existir son posesiones concurrentes, en que dos personas, a partir de ttulos distintos, aleguen posesin sobre una misma cosa. El C.C. contiene diversas reglas para normar la preferencia de una posesin sobre otra. As, el artculo 726 se refiere a la adquisicin y prdida de posesin sobre bienes muebles e inmuebles no inscritos, y el artculo 728 hace alusin a los inmuebles inscritos, en los cuales el
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La aceptacin de la prescripcin extraordinaria en bienes inmuebles depende de la doctrina por la que se tome partido. La doctrina ms rgida (Trucco) plantea que slo puede cancelarse una inscripcin a partir de otra posterior que derive directamente de aquella, cumplindose todos los requisitos de la posesin regular (justo ttulo, buena fe y competente inscripcin). De esta manera, la posesin irregular en bienes inmuebles no precedera. Por la vereda contraria, se ha sealado que un ttulo injusto puede cancelar una inscripcin anterior, en cuanto los artculos 728 y 2505 no hacen referencia a justo ttulo, y el artculo 730 permite la tradicin vlida hecha por un usurpador. Luego, quien es poseedor regular podr gozar de prescripcin de 5 aos, pero quien es poseedor irregular, de todos modos podr acceder a la prescripcin extraordinaria de 10 aos. LO ANTERIOR NO ES INFORMACIN DADA POR EL PROFESOR EN LA CLASE, SINO POR QUIEN TRANSCRIBE ESTA.

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apoderamiento con nimo de seor y dueo deviene irrelevante para determinar la posesin, pues lo importante es la inscripcin respectiva que simboliza la tradicin. Cosas susceptibles de posesin Esta nocin es dada por el artculo 700, expresando que la posesin puede darse slo sobre cosas determinadas (no genricas). Respecto de las cosas corporales, se pueden aprehender y poseer, pues aqu puede darse la tenencia material. Respecto de las incorporales, el artculo 715 que determina la posesin sobre dichos bienes, es una norma amplia. As pues, plantea que la posesin de cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y vicios que la posesin de una cosa corporal. Luego, dentro de las cosas incorporales podemos distinguir: Derechos Reales: se puede tener posesin sobre ellos (Art. 2498 II permite adquirirlos por prescripcin). Tambin pueden ser objeto de acciones posesorias (Art. 916). De esta forma, se configuran los dos pilares de la posesin. Derecho Personales: ac la situacin es distinta, pues la naturaleza de los crditos impide que se puedan ejercer sobre ellos actos continuos y pblicos de posesin. Tambin, no pueden adquirirse por prescripcin; respecto de ellos slo vale la prescripcin extintiva (Art. 2514 en contraposicin con Art. 2498). Adems, estn excluidos del sistema de accin posesorio. Por ltimo, la norma del 1576, que se refiere a la posesin del crdito, como tiene analoga posesoria, no cumple la funcin de proteccin de la posesin (slo sirve para proteger la apariencia frente a terceros)32.

Por ltimo, tenemos los bienes inmateriales (Art. 584 CC), que generan suspicacia por estar sujetos a leyes especiales, pero no obstante, son bsicos en el tema de la posesin. Esta propiedad est sujeta a registro. Se aplican normas posesorias? Se pueden ganar por prescripcin? Prima facie, no se opone a la institucin de la prescripcin. Es que, al no existir respuesta clara por parte de las leyes especiales, debieran aplicarse las reglas generales. Sin perjuicio de lo anterior, hay que atender a ciertas particularidades. As, el derecho moral de autor es imprescriptible, y al derecho patrimonial de autor se le aplican las normas de la posesin. Cambiando de tema, un caso complejo lo representa la posesin de la herencia, pues el CC la trata de distintas formas, existiendo 3 casos diferentes: 1.- Posesin Legal (Art. 688) 2.- Posesin efectiva administracin y tributacin (Ley de Herencias y Donaciones). 3.- Posesin Real o material (Art. 1264, referente a la accin de peticin de herencia) De la lectura del Art. 688 se colige que la posesin legal sobre la herencia aquella otorgada por el slo ministerio de la ley- requiere de un trmite de posesin efectiva posterior para poder gozar de la disposicin de los inmuebles.

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Este ltimo argumento no lo entend mucho :s

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Esta posesin efectiva puede ser otorgada por decreto judicial33 (en caso de herencia testada) o por resolucin administrativa del Registro Civil (en caso de herencias intestadas). Se debe determinar en dichos documentos los bienes del causante y los impuestos que deben pagarse. Tiene un efecto civil, pues opera como justo ttulo posesorio. Como dijimos, el Art. 688 -en consonancia con el 722- hablan de posesin legal al momento de deferida la herencia. Esta es una posesin que se otorga por el slo ministerio de la ley y, en consecuencia, corresponde no a la posesin del Art. 700. As, el referido Art. 722 plantea que se puede adquirir posesin sin que se tenga conocimiento de esta, es decir, es indiferente del nimo de seor y dueo existente en el titular de ella. Luego, esta posesin legal pervive hasta el momento en que el heredero acepta o repudia la herencia. En este momento se pasa al concepto real de posesin, pues de no aceptarse, se reputar no haberse posedo jams. La posesin real o material de la herencia corresponde al concepto normal de posesin; es decir, cobra importancia el nimo de seor y dueo del heredero y la consecuente ejecucin de actos posesorios. Las herencias tienen regulaciones en el CC aparte del libro III. Fuera de esto, la herencia tiene plazos de prescripcin adquisitiva propios y se le otorga su propia accin para recuperar la posesin anloga a la accin reivindicatoria-: la accin de peticin de herencia (Art. 1264). Tan anlogas son ambas reglas, que los artculos 1266 y 1267 aplican las reglas de frutos, mejoras y deterioros de la accin reivindicatoria. Legados: existen 2 situaciones de hecho respecto de los legados: o Si el legado es de especie o cuerpo cierto, se aplica un sistema anlogo de adquisicin al de la sucesin por causa de muerte. o Si es de gnero, como el dinero por ejemplo, se impone carga a los herederos y otorga crdito al legatario. Aqu, para ser ms precisos, opera una tradicin entre heredero y legatario, teniendo este ltimo accin de cobro, ya que es una deuda en contra del heredero. Dentro de las cosas susceptibles de posesin encontramos al Estado Civil analoga con posesin de cosas corporales-. Consiste en que si una persona, pblicamente, recibe trato acorde con un estado civil por mucho tiempo (publicidad de ese mismo trato), es prueba para acreditar el estado civil de la persona. Posiciones jurdicas respecto de una cosa Respecto de una cosa, se pueden dar distintas posiciones jurdicas: propietario, poseedor, mero tenedor.

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Arts. 877-883 CPC.

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Hay relaciones entre ellas. Propietario es el dueo; hace referencia a una posesin ms fuerte, con aplicacin erga omnes, excluyendo a todos del uso, goce y disposicin del bien. Tiene la accin reivindicatoria para recuperar la posesin. El poseedor tiene, o va de la mano con, la propiedad. Detenta la tenencia material y acta con nimo de seor y dueo. E n caso de faltar alguno de los elementos, la posesin cede ante una posterior. No obstante, el Art. 894 da una especie de accin reivindicatoria al poseedor en vas de ganar por prescripcin el dominio; hablamos de la accin publiciana. Adems, tiene las acciones posesorias y puede ganar el dominio por prescripcin. Una de las diferencias entre posesin y dominio, es que esta es un derecho, y aquella un hecho. As tambin, la forma de probar la posesin es ms fcil, pues basta un ttulo o un modo de adquirir, por ejemplo. En cambio, el dominio se debe probar con la concurrencia de la validez ad infinitum de todas las tradiciones hechas sobre el bien en cuestin, cosa que, a primera vista, parece complicada. El mero tenedor tiene la tenencia material de la cosa, pero reconoce dominio ajeno 34. Es indeleble, es decir, no muta en posesin, salvo en el caso del Art. 2510 N 3. El fundamento de esto ltimo proviene del ttulo; del contrato. Si es derecho real, ser poseedor del derecho real (dueo y poseedor del derecho de usufructo)35.
Paro Jueves 16.04.09

Lunes 20.04.09 Tipos de posesin 1) Regular e irregular. Desde la poca romana se distingua posesin natural y posesin civil, sin embargo las fuentes no eran claras de las diferencias, aunque se saba que la posesin civil era ms fuerte, y se asocia a lo que ahora conocemos como posesin natural (con justo titulo y buena fe). Cuando faltaban estos elementos se hablaba de posesin natural Bello elimin estas categoras e invent dos denominaciones para evitar la confusin con fuentes romanas, usando los trminos de posesin regular e irregular. Art. 702. La posesin puede ser regular o irregular. Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular. Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin. La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo.

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Este reconocimiento del dominio ajeno no es un reconocimiento subjetivo, sino objetivo. Si pensamos, es difcil probar el nimo interno de un sujeto, no obstante, de un determinado contrato, se puede extraer un nimo objetivo. As, el arrendatario no ser mero tenedor porque en su fuero interno reconozca dominio ajeno, sino porque del mismo contrato de arrendamiento se colige que el arrendatario reconoce la propiedad de un tercero (Esto lo planteaba Atria en su texto sobre posesin inscrita). 35 Este argumento no lo entend, as que lo copi textual del cuaderno. Lo siento.

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Art. 708. Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el artculo 702. 2) Violenta y clandestina Art. 709. Son posesiones viciosas la violenta y la Clandestina. Surge una discusin respecto de si stas posesiones viciosas son categora aparte o si caen dentro de la clasificacin de regulares e irregulares. Las posesiones viciosas van en contra de los dos elementos justificatorios: eliminar la violencia y dar proteccin a la apariencia de propiedad. 3) tiles e intiles. Se distingue en torno a cul tipo de posesin conduce a la prescripcin. As, las tiles serian regular e irregular. Intiles serian la violenta y la clandestina. Algunos sealan que tampoco sera sta la divisin, sino que Regular sera la con justo ttulo y buena fe, y que todas las dems seran irregulares. El resultado de esto es que la posesin irregular lleva a la adquisicin del dominio por prescripcin de 10 aos (extraordinaria), no porque el cdigo lo diga directamente, sino porque el cdigo va descartando requisitos. Pasaremos a estudiar los tipos de posesin de forma ms detallada. Posesin regular Aquella definida en el Art. 700 y que procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista luego de adquirida la posesin. Adicionalmente, si el ttulo es translaticio de dominio, es necesaria la tradicin. El justo ttulo no es definido por el cdigo civil. Se define en forma negativa, pues dice cuales no son justos ttulos. Esto, porque el justo ttulo va a ser la regla general, por tanto, definirlo no sera eficiente. El Justo ttulo constituye un antecedente para que el detentador piense que es legtimamente propietario de la cosa. Se establecen usualmente tres atributos que deben tener los justos ttulos: 1. Que por su naturaleza sea apto para atribuir el dominio 2. Ttulo Vlido 3. Que sea verdadero. El justo ttulo posesorio debe ser uno que tenga la capacidad de atribuir el dominio. Los ttulos son constitutivos, declarativos o translaticios de dominio. El cdigo solo habla de constitutivo y translaticio, porque el declarativo solamente reconoce una situacin anterior, as que no es un nuevo ttulo posesorio. Los Ttulos constitutivos dan origen al dominio por primera vez, atribuye por primera vez dominio sobre una cosa, es originario. Usualmente en estos casos el ttulo y el modo de adquirir coinciden, y no hay forma de diferenciarlo. Dentro de los ttulos constitutivos esta la accesin, ocupacin y prescripcin.

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La Posesin es la aprehensin material de una cosa que no tiene dueo. Como modo de adquirir el domino solo opera respecto de bienes muebles, porque las tierras sin dueo son del Estado. Esto est bien porque yo puedo tener la posesin pero nunca tendr el dominio. El cdigo dentro, de los ttulos constitutivos, seala la prescripcin, accesin y ocupacin. El titulo translaticio modifica el patrimonio de una persona, llevndolo hacia otra por actos entre vivos. Tienen una relacin directa con el modo de adquirir tradicin. El CC seala que cuando el ttulo es translaticio, no basta el negocio jurdico, se le debe agregar la tradicin. El ttulo usualmente ser el negocio, un contrato por ejemplo, y el modo de adquirir proporciona el dominio. La ocupacin es la aprehensin material de la cosa, en este caso ambos (ttulo y modo de adquirir) se confunden. Cuando se habla de transferencias, o sea de ttulos translaticios, s se puede diferenciar entre ttulo y modo de adquirir. Martes 21.04.09 Art. 703 Los ttulos puedes ser, segn el CC, Constitutivos o Translaticios de dominio. La Doctrina agrega los ttulos declarativos de dominio, pero estos no estn en el CC. Se agrega adems, aunque con naturaleza controvertida, la Sucesin por causa de muerte. Los ttulos Constitutivos de dominio tienen modos de adquirir originarios. Estos son la ocupacin y la accesin. El CC agrega la prescripcin, pero esta es un error, pues ella supone la posesin. Los ttulos Translaticios de dominio son aquellos que transfieren el dominio, por lo que hay que poner especial atencin en el contrato que le antecede con su modo de tradicin: por ejemplo, en compra-venta, el contrato solo da derechos personales, pero para adquirir derechos reales, debo recibir la tradicin de la cosa vendida. Por eso, el 702 dice que en lo ttulos translaticios de dominio, se necesita la respectiva tradicin. El 702 est directamente relacionado con el art. 675. En la tradicin, se produce una diferencia fundamental entre el dominio y la posesin, pues el titulo translaticio de dominio transfiere el dominio, pero la posesin jams se transfiere, sino que es un hecho que surge nuevamente en cada persona. Por ejemplo, si vendo una cosa ajena, que es un tirulo y tiene una tradicin valida, solo hace surgir en el comprador una nueva posesin. Esta surge en el nuevo poseedor, pero no es que el poseedor anterior la haya transferido. Lo nico transferible es el dominio. Toda vez que la posesin surge en cada persona, si hay varias posesiones sucesivas, nunca podra alcanzarse el plazo de prescripcin para adquirir el dominio. Bello lo soluciona en el art. 717, que permite sumar los tiempos posesin de cada uno de los poseedores. El problema es que el poseedor que quiere sumar las posesiones anteriores, debe asumir la peor calidad del poseedor anterior, si es que la hubiera, es decir, si el anterior es poseedor irregular, adquirir esta condicin, y solo podr adquirir por prescripcin extraordinaria. Por eso, los ttulos siempre se revisan 10 aos hacia atrs, pues todo en derecho prescribe en 10 aos. El art. 703 seala ciertos ejemplos de ttulos translaticios de dominio, como la venta, la permuta, y la donacin entre vivos. Otros que se pueden agregar son el aporte en sociedad, la dacin en pago y la novacin.

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Los ttulos Declarativos no estn mencionados en el art. 703, pues no constituyen nuevo ttulo posesorio. Hay errores en el 703 en relacin a los ttulos, pues algunos ttulos translaticios que seala el CC, en realidad son declarativos. Estos son los del Inc. III del art. 703 (adjudicacin en juicios divisorios y los actos legales de particin). Donde no yerra el cdigo es el inc. IV, pues las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no son ttulos ni constitutivos ni translaticios de dominio, tan solo declarativos. En relacin a la transaccin, dependiendo del contenido del acuerdo, podr ser titulo declarativo o titulo translaticio. Si la transaccin solo se limita a reconocer derechos preexistentes, ser titulo declarativo. Si va a transferir la propiedad de un objeto no disputado, ser titulo translaticio de dominio, y requerir la posterior tradicin. La sucesin por causa de muerte No puede ser calificada como titulo translaticio de dominio, pues transmite el dominio, no lo transfiere. Ser justo ttulo posesorio y opera como justo ttulo para adquirir, en relacin a los derechos hereditarios, no a las cosas que contiene la herencia. Dentro de los modos de adquirir el dominio, es un modo derivativo. Falta Jueves 23.04.09 Lunes 27.04.09 Sucesin por causa de muerte: ser ttulo posesorio slo respecto de los derechos hereditarios y no respecto de cada una de las cosas que compone la herencia. Este ttulo posesorio es un nuevo ttulo; se inicia en el nuevo poseedor (Art. 717). La buena o mala fe, al ser subjetiva, es lo nico que la cambia, pues no se traspasa al sucesor. Que sea ttulo posesorio significa que se aplican las reglas de proteccin posesoria, que se puede adquirir derechos posesorios mediante prescripcin (accin de peticin de herencia del Art. 1269). Justo Ttulo: se define en forma negativa (Art. 704) El justo ttulo, para tener la aptitud de traspasar el dominio, debe ser legtimo y verdadero. Pues bien, los ttulos injustos enumerados por el Art. 704 son: 1) El falsificado: se entiende en forma amplia; falsificacin propiamente tal; falsificacin material (alteraciones a ttulo verdadero). 2) El conferido por mandatario que no lo es. Aqu hay 2 hiptesis; mandatario aparente y mandatario que se extralimita36. La regla general es que el 3 que contrata es el que asume los riesgos respecto del mandatario, y slo tendr accin de perjuicios contra ste en caso de que oculte sus poderes.

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Dentro de esta hiptesis cabe el mandatario que se extralimita, pues se entiende que quien acta fuera de sus atribuciones no acta como mandatario (respecto de los hechos derivados de la extralimitacin).

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3) Vicios de nulidad: cualquier vicio de nulidad (absoluta o negativa) provoca que el ttulo sea injusto. No es necesario que la nulidad haya sido declarada. Cualquier persona, haya sido o no parte, puede pedir la nulidad. As, no se aplica la limitacin de titularidad, debido a que los efectos se retrotraen en caso de saneamiento del ttulo (Art. 705). 4) Ttulo aparente o meramente putativo: en realidad no existe, pero determinadas circunstancias lo hacen creer verdadero37. Se encuentra en casos de sucesin por causa de muerte, ya que los actos entre vivos estn cubiertos por el N 2. Buena fe (Art. 706 inciso I) (creencia, persuasin, conciencia). Es estrictamente subjetiva. Es la creencia firme de haberse adquirido el dominio por medios legtimos, exentos de fraude. Es distinta a la buena fe contractual -que es de carcter objetivo y se basa en un estndar de conductas, por ejemplo, el estndar de buenas prcticas comerciales al momento del contrato-. En la buena fe posesoria no hay estndar objetivo de comportamiento. As, el hecho de que el sujeto haya obtenido la cosa de buena fe o no, no se puede probar, pues no es posible introducirse en su mente, y por lo tanto se recurre a presunciones (Art. 707: buena fe se presume en todos los casos, salvo en aquellos en que la ley lo excepta). La buena fe se analiza en el momento de la adquisicin posesoria. Si luego se pasa a estar de mala fe, slo ser importante en el momento en que se pierda el juicio reivindicatorio, respecto de las prestaciones mutuas (que regulan el pago de frutos, mejoras, o deterioros). Se busca limitar la discrecionalidad al momento de calificar una situacin de buena o mala fe. As, se adquiere de buena fe salvo que sea irracional creerlo, y esto sucede cuando hay error inexcusable, que no corresponde a un justo error de hecho (caso, este ltimo, en que la persona acta de manera diligente. As, buena fe es compatible con el justo error de hecho) El error de derecho provoca presuncin de mala fe, y, por lo tanto, no admite prueba en contrario. Martes 28.04.09 Las presunciones sobre Buena Fe en materia posesoria vienen a ser un correctivo del concepto subjetivo de sta. La Buena Fe presume se presume, salvo si hay un error de hecho inexcusable, por oposicin a un justo error de hecho. El estndar a considerar es el error de un hombre razonable. As, ser anloga a la Mala Fe la negligencia grave, lo que proviene del artculo 44, cuando equipara la culpa grave con el dolo. La limitacin del artculo 1708 sobre prueba de testigos no es aplicable en la prueba de la Buena Fe, pues ste se refiere slo a las obligaciones y contratos. 3.- Tradicin (si el ttulo es traslaticio de dominio)

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Leer artculo para ver los supuestos de hecho en que opera este ttulo injusto.

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Art. 603: los ttulos traslaticios son los que por su naturaleza sirven para transferir el dominio (por actos entre vivos) Tradicin: es el modo de adquirir el dominio, que se hace mediante la entrega. Con el slo ttulo traslaticio slo se otorga un derecho personal (V.G. en la compraventa); slo el modo de adquirir otorga un derecho real. Entonces, si el ttulo posesorio es traslaticio de dominio, se requiere adicionalmente la entrega tradicin- para que sea justo. 702, inciso final: la posesin de la cosa, a ciencia y paciencia (vale decir, por conciencia y tolerancia) del que la entreg, har presumir la tradicin; a menos que haya debido efectuarse por la inscripcin del ttulo. Los bienes que deben ser inscritos para su tradicin son los inmuebles. Las servidumbres se transfieren por escritura pblica; en este caso debiera aplicarse la presuncin del 702, pero no se har, en virtud del artculo 1701, que seala que la prueba del os actos o contratos que deban efectuarse por escritura pblica no podrn suplirse por otros medios de prueba. Posesin irregular Si se carece de alguno de los requisitos anteriormente vistos para estar ante un ttulo justo, se tendr posesin irregular con respecto al bien. Diferencias con posesin regular: Posesin regular Otorga prescripcin ordinaria: 3 aos para los bienes muebles, 5 aos para los inmuebles Ser titular de la accin publiciana Posesin irregular Otorga prescripcin extraordinaria: 10 aos sin distincin entre muebles e inmuebles No tendr la accin publiciana, sin embargo podra interponer la querella de restablecimiento (art. 928), que puede pedirla hasta el mero tenedor

Art. 2510: forma indirecta de establecer que el poseedor irregular puede adquirir el dominio por prescripcin, bajo las siguientes reglas: 1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno. 2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de dominio. El nico elemento que impide adquirir por prescripcin es tener ttulo de mera tenencia (regla 3 del artculo)38
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Aunque se establece una contraexcepcin a continuacin, en que reunindose dos requisitos copulativos, se podr adquirir igualmente por prescripcin extraordinaria. Estos son: 1 Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin;

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Posesiones viciosas 1.- Clandestina 2.- Violenta Ambas se oponen en esencia a los fundamentos para proteccin a la posesin: la clandestina se opone a la proteccin en virtud de la apariencia, pues se oculta a los que tienen derecho para oponerse a ella. Por su parte, la posesin violenta se opone a la proteccin de la paz social. Estas posesiones son consideradas intiles, y por lo tanto no daran lugar a la prescripcin. Sin embargo, hay normas en el Cdigo que no dejan del todo claro que las posesiones viciosas sean intiles, en vista de una confusin contingente respecto al tipo de posesiones consideradas al momento de dictacin del Cdigo. Ciertos autores dicen que la clasificacin de posesin viciosa es compatible con la de posesin regular o irregular. De lo que s hay claridad, es que no tienen acciones posesorias. Posesin Violenta: es la que se adquiere con fuerza inicial o inminente (amenaza) El artculo 711 agrega la hiptesis de que alguien en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo lo repele. La primera parte es un concepto anlogo a la fuerza (art. 1456) El artculo 712 establece que si se expulsa al verdadero dueo, o al poseedor, o al mero tenedor, se considerar violencia igual, pues no importa contra quin se ejerza la fuerza, o quin la ejecute, sino las vas utilizadas para apoderarse de la cosa. 3. Problemas: 1) Habra un vicio absoluto, o relativo?: Se ha dicho tradicionalmente que es un vicio relativo; en opinin de la ctedra, sin embargo, hay argumentos para decir lo contrario: Primero, porque al calificarla de relativa se producira una especie de incentivo para el uso de la violencia. En cambio, si puede ser alegada por cualquiera sera ms acorde con los fines de la norma. Adems, existe una tendencia a que la violencia sea vista como excepcin real, oponible erga omnes39. Art. 2354. El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para subsistir. Son excepciones reales las inherentes a la obligacin principal. Jueves 18.06.0940

Derecho Civil
2 Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo. 39 En clases se mencion el art. 2359, pero no tiene nada que ver, por lo que sustitu el art. Nota del Editor. 40 Por fuerza mayor, hubo un inexplicable parntesis temporal entre los das 29.04.09 y 18.06.09. Por su comprensin muchas gracias.

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Derechos Reales Libro II C.C. Conceptos Bsicos: Propiedad Posesin Prescripcin Adquisitiva Sistema Chileno: Distincin ttulo/ Modo de adquirir. Posesin situacin de hecho que da visos de legitimidad y que por vas de la prescripcin adquisitiva se consolida nuevamente en propiedad, en un sistema que tiende a ser cerrado que termina en un derecho subjetivo claramente definido respecto de determinadas cosas en este caso la propiedad. Si existe algn vicio por la va de la posesin esa posesin de hecho va a tornar en propiedad. El sistema del Cdigo chileno para sistematizar esta nocin bsica distingue entre el acto jurdico que da lugar a la situacin jurdica en que nos encontramos pero para que se torne en una situacin real requiere de los modos de adquirir. La distincin entre ttulo y modo de adquirir, proviene del Derecho Romano y se mantiene hasta hoy. La nocin bsica donde se funda el sistema de Derechos reales y obligaciones es el contrato de compra venta, transaccin ms recurrente, transferencia de bienes ente unas y otras. Mediante esta institucin se produce el intercambio. Para transferir un bien voy a realizar la promesa de entregarla y luego la voy a entregar, antes la situacin era inmediata si uno no confa en alguien, sin embargo esto es engorroso para el funcionamiento de la economa, as que por la va de sistema de contratos que se entienden obligatorios nos darn la confianza pues con ellos puede coaccionar al otro a que me entregue lo que prometi. El contrato (entrega derechos personales) que es respaldado por el ordenamiento, y una segunda que es la entrega que va a ser la tradicin, que es el derecho real, no va a haber propiedad si no hay tradicin. El problema es que esto ha generado ciertos problemas doctrinarios, la sistematizacin de esta institucin primaria se trato de extender a todas las otras formas de adquirir la propiedad, no est limitada a la compraventa hay otras formas, entre ella la ms bsica es la ocupacin, tambin la accesin que es la adquisicin del dominio porque una cosa accede a una principal, asimismo la prescripcin. En estos tres casos no se puede ver claramente la distincin entre titulo y modo, as que esta distincin no se aplica en esos casos, en estos se confunden el ttulo y el modo de adquirir. La economa se basa en la trasferencia de bienes y servicios, por ende la compra venta es la ms importante, no siempre los derechos de quienes realizan las trasferencias estn bien definidos, por eso debemos regular las situaciones de hecho mediante la ley, por la va de la posesin y la prescripcin y la prescripcin adquisitiva, la adquisitiva surge para regular estos vicios en que las posiciones de las partes no son perfectas. Instituciones anexas que son las limitaciones al dominio que pueden venir del D Publico o el D Privado. Los privado D reales limitados que son el uso y habitacin, usufructo, servidumbre, y se agrega la propiedad fiduciaria. Finalmente toda esta institucin se concreta en la prctica a travs de un sistema de acciones, la reivindicatoria y posesorias y la accin constitucional de la proteccin que ha remplazado en buena parte el mtodo de las posesorias

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La libertad para testar se limita slo al 25% de los bienes, as se mantiene el sistema catlico espaol. No es una limitante de la propiedad. La accin de precario viene a ser tambin una correccin de vicios, los defectos del sistema, los errores van ms all que aquellas que fueron pensadas en las normas de la posesin y de la prescripcin adquisitiva (apuntan a problemas de nulidad que no le permiten ser propietarios, pero existen ciertas bases jurdicas que lo podran avalar a una posicin jurdica anlogo al propietario) El precarista se le ha permitido por mera tolerancia del dueo o est en esas situacin por mera ignorancia del dueo. El comodato precario exige un contrato art.2195. La situacin del inc. II del comodato precario es distinta a este as que se le llamo precario y se cre la accin de precario. Por presin social se permiti que la situacin de esas personas se fuera saneando con el tiempo, diversos sistema de saneamiento se establecieron. Bello no estaba pensando en el precario, se le ha dado esa interpretacin. Los inmuebles que no tienen dueo son del fisco y los que no tienen dueo se basan en el sistema de la posesin inscrita que trata de juridizar estos errores del sistema. Leyes especiales que figuran como norma de clausura del sistema, de la pequea propiedad raz. Este sistema est recogido en el DL 2695. El precario no es armnico en el sistema as que se omite. El sistema de posesin inscrita tiene un vaco en el caso del precarista, se genera. La inscripcin (en el conservatorio) genera posesin. El DL (decreto ladrn) permite que estos propietarios puedan a acceder a este sistema de inscripcin simplificada, que es de rpida prescripcin, contra el sistema normal. Lunes 22.06.09 Posesiones Viciosas a. Posesin Violenta (art. 710) b. Posesin Clandestina (art. 713) c. Efectos Sin intiles porque no se relacionan con la seguridad jurdica ni la proteccin de la apariencia. Estos motivos de la proteccin de la posesin no se presentan. a. Posesin Violenta: Es la que se adquiere por la fuerza. El vicio debe verificarse al momento de la adquisicin de la posesin. O puede ser repeler al dueo (art. 711, 712), hay violencia. No importa quien ejerce la fuerza, o contra quien se ejerce, puede ser el dueo, mero tenedor o poseedor. La fuerza puede no ser actual, puede ser inminente, basta una amenaza seria y creble para que sea inminente. Caractersticas doctrinarias de la posesin violenta: 1. Permanente: Artculos del C.C. hacen pensar que es un vicio temporal. Arts. 918, 920 III, 2510 n3 regla 2. 2. Relativa: Slo genera efectos en relacin a la persona que sufre la violencia. 3. Intransmisible: El C.C. no dice si la violencia se puede transmitir. Hay ciertas posiciones que dicen que la violencia es absoluta, ya que si se restringe la persona que se puede oponer a ella, estara fomentando el uso de la violencia, porque se usara para quitarle bienes a aquel que se sepa que no puede oponerse, carece de medios jurdicos para ello. Otros dicen que el art. 712 se refiere a que es un vicio absoluto porque no importa quin o contra 59

quien se ejerza. *Art. 2359 => el fiador se puede excepcionar del pago si hubo fuerza contra el deudor. Respecto a la intransmisibilidad, se asimila a la posesin de mala fe, y la mala fe no se transmite. La violencia es una situacin de hecho que nace con el nuevo poseedor. El que sucede al poseedor violento no obtendr la posesin, ya que es intil, no podr sumar la posesin, no se aplicar la regla 2 del art. 217. Si bien la posesin se limpia de la violencia, no se podr sumar el plazo transcurrido al transmitirse o transferirse. c. Posesin Clandestina. Art. 713. Se ejerce ocultndola a los que tienen derecho a oponerse a ella. No hay apariencia de propiedad. Por esto es intil, no la protege el derecho. Es un vicio de ejercicio, no de adquisicin. Relativo: Se oculta a quienes tienen derecho a oponerse. Temporal: Se deja de ocultar, deja de ser clandestina. Intransmisible: Depende de los actos del nuevo poseedor. Tampoco suma el plazo transcurrido de la posesin clandestina. c. Efectos: Son intiles. Estn privadas de las acciones posesorias (art. 918), excepcionalmente tiene derecho a ejercer la querella de restablecimiento, art. 928, por ser tan graves. No puede acceder a la adquisicin del dominio por prescripcin. El CC habla de prescripcin en el 2510, pero no habla de las posesiones viciosas. De hecho, se puede argumentar que se le aplica la prescripcin extraordinaria. La violenta no se opone a la posesin irregular, por el art. 2510. La clandestinidad no es incompatible con la regular, incluso podra adquirir el dominio por prescripcin ordinaria. Es ms por razones polticas que no se le otorga la prescripcin, para no fomentar estas posesiones viciosas, o la situacin del mero tenedor, que se vera sin proteccin. Qu pasa con el poseedor que perdi la tenencia de la cosa por violencia? Bienes muebles => art. 726. Si se arrebata la cosa violentamente y el otro tiene nimo de seor y dueo, se pierde la posesin. Se aplican los arts. 731, 2502, por lo que si recupera por vas legales la posesin se entender que nunca la perdi. Bienes inmuebles: Si est inscrito no se pierde la posesin por violencia. Martes 23.06.09 Mera Tenencia y Precario Art. 714. La mera tenencia nunca produce posesin, porque reconoce derecho ajeno sobre la cosa, dominio ajeno. Se puede ser mero tenedor a ttulo real (usufructo) o personal (arrendamiento). No tiene una relacin directa con la cosa, sino una relacin real o personal con el dueo, quien los habilita a ejercer ciertas facultades sobre la cosa, usualmente por la va contractual. Tendr titularidad, o propiedad, sobre los derechos que emanan del contrato: Derecho real de usufructo; Los derechos que emanan del contrato de arrendamiento. El mero tenedor no tendr acciones reales, tendra que recurrir al dueo. Pero se le otorga un cierto grado de proteccin. Tendr acciones contra el dueo, en la medida que tenga relacin personal con l. En casos de que se le arrebate la tenencia, si es un usufructuario, puede recuperar la posesin sobre ese derecho a travs de la reivindicatoria. La jurisprudencia ha extendido las acciones posesorias a estos derechos reales limitados. Y tambin tiene la accin de proteccin. 60

Querella de restablecimiento: Se refiere slo a turbaciones de hecho, violencia sobre el tenedor. Es tan grave que se le otorga al mero tenedor. Es la nica accin posesoria que se tiene de pleno derecho. Art. 928. Caractersticas bsicas de la mera tenencia: a. Absoluta: La situacin jurdica de mero tenedor se aplica erga omnes. b. Perpetua: El causahabiente del mero tenedor tambin lo ser. Sucede dicha posicin jurdica, pero no puede mejorarla. En caso de usurpacin, el que adquiere del usurpador va a ser poseedor. c. Inmutable: La posicin del mero tenedor no cambia en el tiempo. Art. 716, 719 III. La nica excepcin es el art. 2510 III, regla 3, pero no se aplica si hay posesin inscrita. Precario => Comodato Precario. Art. 2194 2195 II. El precario se relaciona con la mera tenencia, donde hay un propietario y otra persona tiene la tenencia por ignorancia o tolerancia del dueo. Normalmente en el comodato hay un uso sometido a un plazo, pero si no hay plazo el dueo puede pedir la cosa cuando quiera, para que se le restituya. Tambin cuando la cosa se presta no para un servicio particular. Estos son casos de Comodato precario. Pero el 2195 II habla de que puede no haber contrato previo, ah se llama solo precario. El precario est obligado a restituirla aunque no haya contrato, esto porque la entrega es fundamental, est ocupando una cosa ajena. Muchas veces el precario ser difcil de distinguir de la posesin irregular. Es por ello que existen normas de regularizacin de la pequea propiedad raz. En precario y posesin irregular no hay ttulo. Lo que los diferencia es el animus, nimo de seor y dueo, y como es subjetivo hay problema de prueba. Adems, el art. 2499 seala que la posesin es compatible con la omisin de los actos de facultad (los del dueo), donde el dueo no ejerce su derecho de propiedad. Jueves 25.06.09 Intransmisibilidad e Intransferibilidad de la Posesin 1) Intransmisibilidad 688, 722, 717 CC 2) Intransferibilidad 683 3) Acumulacin de Posesiones 717 Lo til de que la posesin sea intransferible ni intrasmisible es que puede mejorar los ttulos, prescribiendo ms rpido. Excepcionalmente, el Art. 717 permite la acumulacin de posesiones (sumatoria de situaciones de hecho). En este caso, para el efecto de permitir la mejora de los ttulos y ganar ms rpidamente el dominio por prescripcin, es facultativa para el poseedor. Esto denota que no es un derecho, sino un beneficio que se le otorga al poseedor con miras a la seguridad jurdica. Conviene sumar las posesiones anteriores cuando ello signifique demostrar que se gan la prescripcin. Con todo, a pesar de que el artculo no lo seala, la doctrina ha sealado que deben existir ciertos requisitos para que haya lugar a la acumulacin de posesiones. Estos son: 61

 Vnculo entre los poseedores (poseedor anterior y actual: puede ser contrato, titulo translaticio de dominio, sucesin por causa de muerte, etc.) Si no hay vnculo, no podr acumularse. Por eso, el ladrn no puede acumular posesiones. Las posesiones deben ser contiguas y no interrumpidas. No hay lmite de cuantas posesiones acumular, pero tienen que ser contiguas, es decir, no debe haber saldos. Las posesiones que se acumulan deben ser tiles. Si el antecesor es un poseedor violento o clandestino (posesin viciosa) no se cuenta para acumular las posesiones y ganar la prescripcin. Al realizar la acumulacin, si bien se permite mejorar los ttulos, uno asume la calidad de posesin que tena el antecesor. Al final, lo que importa es la calidad de poseedor regular o irregular que tena el antecesor, para efectos de la posesin del que siga. Hay que recordar que la buena y la mala fe no se transmiten, ya que son un estado interno de la conciencia. Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin La forma normal de adquirir, conservar y perder la posesin depende de la concurrencia de los elementos del art. 700 CC. Este principio encuentra su excepcin en los sistemas de posesin inscrita. Aqu se distingue la situacin de hecho a la situacin normativa, que es la inscripcin de una determinada propiedad. El CC dice que cuando existen estos sistemas, la posesin se adquiere por la inscripcin vigente. Este sistema funciona bastante en el caso del CBR, pero las subsiguientes legislaciones que han intentado regularizar la inscripcin de bienes muebles no han logrado establecer qu es lo que aseguran. Por ejemplo, la inscripcin de automviles, dice claramente que no asegura el dominio, y eso es lo nico que tenemos claro al respecto. Por estas razones, para la adquisicin, conservacin y prdida de la posesin hay que distinguir entre bienes muebles e inmuebles, y dentro de los inmuebles, los inscritos y los no inscritos. Los bienes inmuebles no inscritos, por regla general, siguen los mismos principios aplicados a los bienes muebles. Bienes muebles Es cualquier bien que no est sujeto a un rgimen de posesin inscrita. Se consideran ac las cosas corporales, y sobre las incorporales, solo se consideran los derechos reales, pues sobre ellos podemos ejercer actos posesorios. Sobre los bienes inmateriales (Art. 584, creaciones del talento y del ingenio), estos participan de las mismas caractersticas de los derechos reales y podran ser objeto de posesin, pero estn sujetos a leyes especiales en las cuales se establecen sistemas especiales de registro (Ley 17336 Propiedad Intelectual, Ley 19039 Propiedad Industrial). Adquisicin de la posesin en cuanto a bienes no sujetos a posesin inscrita: debe estar presente los dos elementos del art. 700 CC, esto es, el animus y el corpus. Con todo, lo nico que no puede faltar es el animus, ya que en algunos casos el corpus no es necesario inmediatamente. Asimismo, la posesin se pierde por cualquiera de cualquiera de estos dos elementos. Si yo pierdo una cosa, pero no pierdo mi nimo de seor y dueo sobre ella, la posesin se mantiene aunque no tenga el corpus mismo (esto es parecido a lo que pasa con un arriendo). Esta situacin est en el art. 727. La cosa tambin se pierde cuando un tercero se apodera de la cosa con nimo de seor y dueo, pero si quien la pierde la recupera por medios legales, se provoca una ficcin en la que esa prdida de posesin nunca sucedi, para facilitar la

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prescripcin (Art. 726, 2502 CC). Tambin se pierde cuando es imposible ejercer actos posesorios sobre la cosa (por ejemplo, la cosa se destruye). Un caso interesante es el de la interrupcin natural de la posesin, por ejemplo: predios que se inundan por periodos: mientras estn inundados, no tendr la posesin de stos, pues no se pueden ejercer actos posesorios sobre ellos, pero una vez que las aguas retroceden, vuelve a existir posesin, y se tendr como que nunca hubo interrupcin de la posesin. Bienes Inmuebles El CC seala que los bienes estn sujetos a un rgimen de posesin inscrita. Esta obligacin se establece de forma indirecta (Art. 686, que se refiere a la tradicin). Respecto de los bienes inmuebles, la forma de hacer la tradicin es por medio de la inscripcin en el CBR, de otra forma, nunca habr transferencia, o si no nunca se constituir el derecho real. Si el comprador no inscribe, lo nico que tendr es el derecho personal que consta en el ttulo (podr usar el inmueble) sino tan solo a presentar una accin de incumplimiento de contrato que se traduce por lo general en una indemnizacin.
Feriado Lunes 29.06.09

Martes 30.06.09 Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin (continuacin). Bienes inmuebles no inscritos El sueo del legislador es que todo bien inmueble se encuentre inscrito. Sin embargo, ciertos bienes no han entrado al sistema. Esto por las reglas del 686 (tradicin e inscripcin en el conservador) y 688 (disposicin de bienes hereditarios) del CC. Segn Bello, todo inmueble sera algn da transferido, y de esa forma inscrito. El problema es que los bienes hereditarios no siempre sern objeto de transacciones jurdicas. Los incentivos para inscribir un bien, son precisamente las pocas garantas que se tienen respecto de un inmueble que no est inscrito, y que dejan al poseedor en una situacin muy precaria. En relacin a la adquisicin, la doctrina distingue 3 situaciones: o El simple apoderamiento ms el animus. Si el inmueble no est inscrito, pide que se renan los requisitos del art. 700 para poseer. Esto, teniendo en cuenta las reglas de los arts.726 y 729. o El Ttulo no Translaticio de dominio. Ac habr posesin irregular. Por ejemplo, si invoco la ocupacin, estar de mala fe porque segn el 590 del CC todas las tierras sin dueo pertenecen al fisco (Art. 704, aquellos que no son justos ttulos). o Ttulo translaticio de dominio. El principal problema de los bienes no inscritos es cuando alguien invoca un ttulo translaticio de dominio, por los requisitos del 686. Una parte de la doctrina dice que toda vez que se adquiere un inmueble, hay que ingresar su inscripcin al CBR, por aplicacin del 724, que dice que si la cosa es una de esas cuya tradicin debe hacerse mediante inscripcin en el conservador, la nica forma de adquirir la posesin ser dicha inscripcin, y aunque me apodere de la cosa como seor y dueo, no habr efectos jurdicos. Esta rigidez sera concordante con la voluntad del legislador de que toda posesin de inmuebles este inscrita. Sin inscripcin, la persona sera un precarista, y no podra invocar ni si quiera prescripcin pasados 10 aos. Otra doctrina dice que la inscripcin solo es necesaria para adquirir posesin regular, y en los dems casos, se adquirira posesin irregular. 63

Para ellos, la norma del 724 debe interpretarse armnicamente, y as queda en evidencia que solo se aplica a los inmuebles inscritos. La principal razn de los defensores de esta tesis esta en el 728 Inc. II y 729. La segunda tesis es ms lgica, pero tiene el problema de socavar hasta cierto punto el sistema de posesin inscrita. Los tribunales de justicia la han seguido por razones de equidad. Jueves 02.07.09 Sistema de Posesin Inscrita (a) Nociones Generales y Antecedentes. (b) Derecho Comparado. (c) Implementacin del sistema en Chile. (a) Creacin nacional, pero existe en todas partes con distintas caractersticas. Al momento de publicacin del cdigo existan 2 sistemas el francs y el alemn. En el francs se elimino la distincin entre titulo y modo pero presento el problema de cmo hacer oponible el contrato a terceros lo que trababa la transferencia de bienes, entonces hicieron registro de la transcripcin, en el cual se y transcriban los contratos y as pesaba a ser oponible a terceros. El legislador nacional desecho este sistema y vuelve a la distincin romana entre titulo y modo. (b) El sistema alemn tambin distingua y tenia registro que acreditaba el dominio de los bienes, para los alemanes la tradicin era un acto abstracto, o sea tiene validez sin clausula determinada, en Chile la tradicin es causada Si la causa es ilcita o declarada nula la tradicin es nula, en Alemania la tradicin y titulo no tienen relacin entre s, si la tradicin es nula se indemniza, pero no se anula el acto , pero no se anula el acto, esto logra gran certeza jurdica ya que una vez inscrito el acto no se anular y el tercero podr realizar el acto con plena seguridad. Adems el acto administrativo de la de la inscripcin est plenamente asegurado por el Estado alemn (lo asegura y garantiza) y no acepta prueba en contrario. Bello era proclive a este sistema, pero en Chile no exista el n de funcionarios y el sistema correspondiente para hacer el estudio de ttulos. Entonces en chile se hizo un sistema donde los incentivos estn en los particulares y que acredite posesin. Para la poca era el sistema ms moderno, los costos eran para los particulares y no para el fisco, el Estado solo pone a disposicin un registro pblico. Nuestro sistema se ha ido asemejando (supuestamente) al alemn mediante la prescripcin adquisitiva, ya que en principio se crea que todos los inmuebles se irn inscribiendo y con el transcurso del tiempo los que inscriben se irn transformando en dueos. Slo se necesita revisar los ttulos por diez aos atrs. (c) Cmo se implementa? La idea central era la juridizacin de la posesin, basado en la validez de la posesin inscrita en el registro la idea es que la posesin inscrita siempre prefiere a la posesin material. Arts. 668, 688, 702 inc. Final, 724, 728, 730, 924, 2505. Art. 686 Tradicin de bienes races se realiza mediante inscripcin. Art. 688 Para disponer de inmuebles recibidos por herencia es necesario inscribir Art. 702 inc. final Tradicin como requisito de posesin regular de inmuebles se hace con inscripcin. Art. 724 La nica forma de adquirir la posesin es mediante inscripcin. Arts. 728 y 730 La inscripcin es garanta de posesin Art. 924 La nica forma de probar posesin es mediante inscripcin (plena prueba)

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Art. 2505 No hay prescripcin contra titulo inscrito, nadie va a poder alegar la prescripcin adquisitiva contra inscripcin En 1865 se dicta el reglamento del conservador de bienes races. Art. 925posesion material se prueba mediante actos posesorios. Para Humberto Trucco la inscripcin es slo una garanta de la posesin material, si ello no existe, no garantiza nada. La La jurisprudencia se unifico respecto a esta opinin. Mensaje del cdigo civil Seala el beneficio de la inscripcin de bienes races que cominera a la unificacin de inscripcin, posesin y dominio. Legislacin de saneamiento opera como norma de clausura del sistema, para regular la pequea propiedad raz (DL 2.695) la resolucin administrativa acogida da la calidad de poseedor regular por un ao luego prescribe pasando a ser dueo. Sbado 04.07.09 Sistema de posesin inscrita Implementacin del sistema: Conservador de Bienes Races Art. 686, Tradicin de Bienes Races. Cubra las transferencias entre vivos. La regla general de la tradicin de derechos sobre bienes races, se realiza por la inscripcin de las mismas en el conservador. Las servidumbres estn fuera de sistema de registro de conservador, pero s deben constituirse por medio de escritura pblica. Otra excepcin es el derecho real de herencia. Este puede incluir inmuebles, pero como tiene caractersticas especiales, se le da una regulacin especfica fuera del registro del conservador. Por eso, se trata especialmente en el art. 688. Art. 688, Inscripciones Hereditarias. Cubra las transmisiones hereditarias. El Conservador de bienes races es una institucin que lleva registros, es decir, libros donde se anotan las mutaciones jurdicas que afectan bienes jurdicos. El sistema de registro el pblico, y de esa forma cualquier persona puede consultar el estado de un inmueble. Su regulacin est en el reglamento del conservador, ordenado por el art. 695 del CC. Las inscripciones que se realizan en el conservador cumplen ciertas funciones especficas en el sistema: Son una solemnidad de la tradicin Son prueba, requisito y garanta de la posesin. Cumplen una funcin de publicidad respecto de la historia de la propiedad raz. Las caractersticas de nuestro sistema registral son: - Es un sistema personal, se inscriben actos de las partes sobre los inmuebles, en orden cronolgico. - Funciona en base a inscripciones, no a transcripciones. En los libros del conservador se encuentran resmenes de lo dicho por las partes. En las transcripciones, como en el sistema francs, se copia el contrato completo. - Es un sistema que goza de una legalidad atenuada. No acredita derechos subjetivos respecto de los inmuebles, sino que solo una posesin de hecho. Nunca va a acreditar el dominio. Curiosamente, se llama certificado de dominio, pero no lo demuestra. Adems, El conservador no tiene facultades para pronunciarse sobre cuestiones jurdicas de los ttulos, tan solo puede

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pronunciarse sobre ciertas formalidades (por ejemplo, una escritura de compra-venta donde no haya firma del notario). Por ltimo, la nulidad de un ttulo acarrea la nulidad de la tradicin y, por ende, de la inscripcin. Los tres certificados ms usuales son: El de haberse inscrito un ttulo dice que alguien inscribi un ttulo en determinado momento. Certificado de dominio vigente acredita que un inmueble est inscrito por determinada persona. El de hipotecas y gravmenes incluye tanto los libros del registro de hipoteca y registro de prohibiciones. El conservador de bienes races lo maneja el conservador, que es un ministro de fe encargado de la inscripcin. Usualmente, hay uno por cada zona de competencia de un juez de letras. El rea ms importante, que es Santiago, tiene tres conservadores y una jurisdiccin especial que es la de San Miguel. Libros: 1) Los auxiliares. Son bsicamente el repertorio y el ndice. El repertorio es un registro donde se anotan todos los ttulos presentados al conservador, conforme a su orden de presentacin. Esto es importante porque una vez efectuada la inscripcin, su efecto jurdico se retrotrae a la fecha de anotacin en el repertorio. El ndice general es donde se anotan por orden alfabtico las partes integrantes de cada documento. No tiene relevancia. 2) El registro propiamente tal. Registro de propiedad. Se inscriben las transferencias y transmisiones de dominio, y las sentencias declarativas de adquisicin del dominio por prescripcin. Registro de hipotecas y gravmenes. Se inscriben las hipotecas y dems gravmenes, es decir, otros derechos reales como usufructos, uso y habitacin, servidumbre, etc. Las prendas no, porque tienen registros especiales (se refieren a bienes muebles). Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar. Se inscriben las interdicciones, que no son respecto de inmuebles, sino de personas, pero con la particularidad de que dichas personas estn impedidas de administrar libremente sus bienes. Adicionalmente, se inscriben las prohibiciones convencionales de enajenar. El reglamento del conservador habla de ttulos que deben y ttulos que pueden inscribirse. Que deban inscribirse no quiere decir que si no se hace acarrea la nulidad, sino tan solo que no producir sus efectos jurdicos (la sancin es diferenciada dependiendo del tipo de inscripcin). Los que pueden inscribirse son para cuando los particulares quieren inscribirlos para dar mayor seriedad. Con todo, solo pueden inscribirse instrumentos pblicos, y nunca instrumentos privados. En cualquier caso, solo podrn inscribirse instrumentos pblicos de alguna de las dos categoras: que pueden o que deben. Los que deben inscribirse son: Los ttulos translaticios de dominio y constitutivos de derechos reales sobre inmuebles. Sentencia que declare la prescripcin adquisitiva del dominio o de otros derechos reales. 66

La prescripcin, para dar ser oponible frente a terceros, deber ser inscrita en el conservador. Renuncia a derechos reales sobre inmuebles Decretos de interdiccin y de rehabilitacin Decreto que concede posesin de los bienes del desaparecido en casos de muerte presunta Decreto que concede el beneficio de separacin Los impedimentos o prohibiciones sobre inmuebles para que produzcan efectos sobre terceros (embargo del 453 CPC, prohibicin del art. 1464 CC y 296 CPC, prohibicin de celebrar actos y contratos del 297 CPC).

Los que pueden inscribirse son: Las condiciones que recaigan sobre inmuebles (la ms tpica es la condicin resolutoria cuando han quedado saldos de precio en la compra-venta). gravmenes personales que afectan inmuebles cualquier otro contrato cuya inscripcin sea permitida por ley (por ejemplo, arrendamiento, para oponerlo a los acreedores hipotecarios. Otro contrato que se permite es la anticresis segn el 2438 CC) impedimentos y prohibiciones convencionales sobre inmuebles Procedimiento prctico en el conservador La anotacin en el repertorio tiene una duracin de dos meses, para efectos de inscribir el bien en ese plazo. Este plazo sirve, particularmente, cuando nos encontramos frente a escrituras complejas. Las inscripciones se retrotraen a la fecha de anotacin y en repertorio y se prefieren segn esa fecha (por ejemplo, esto sirve para las hipotecas). Si el ttulo no presenta vicios formales, el conservador tiene la obligacin de realizar la inscripcin sin retardo. En el texto de la inscripcin debe hacer referencia al ttulo anterior. Una vez verificada la inscripcin, el ttulo es devuelto a su dueo, y se agrega el certificado de haberse inscrito el ttulo al final de la escritura. Cuando se realiza una inscripcin, podemos vernos obligados a realizar una subinscripcin. Esta es una operacin al margen, destinada a rectificar errores u omisiones o para hacer referencia a otras inscripciones que estn relacionadas con el ttulo de la inscripcin que estamos revisando. La ms usual es la anotacin marginal de inscripcin del ttulo anterior: por ejemplo, compro un departamento el ao 2009 a una persona que haba comprado el 2000. Se le anota al margen de la inscripcin del 2000 que hay una nueva inscripcin. El conservador no tiene una obligacin legal de hacer la su inscripcin, que es esta nota al margen, por eso siempre lo ms seguro es pedir un certificado. Es decir, no es obligacin anotar al margen que hay una hipoteca, pero siempre sabremos si existen mientras aparezcan en el certificado de hipotecas y gravmenes. La sancin para el incumplimiento de las formalidades de las inscripciones se encuentra en el art. 696, y que es no otorgar la posesin del respectivo derecho, pues no se ha realizado la tradicin. El conservador tiene la obligacin de inscribir los ttulos que se le presenten, a menos que: - Art. 13 del reglamento: si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible. El problema es que este concepto es demasiado amplio, pero los ejemplos del art. nos dan alguna gua. - Si no contiene las designaciones legales para la inscripcin, como por ejemplo las partes y los deslindes del inmueble. - Cuando han habido ventas sucesivas a dos personas 67

Venta por persona distinta del dueo (en realidad, se refiere a persona distinta de la que figura en la inscripcin anterior. Las sociedades que han cambiado de nombre pueden tener problemas en este sentido). Si es visible en el ttulo algn vicio visible y evidente de nulidad absoluta

Si se considera que el rechazo ha sido mal efectuado, se tiene una accin para recurrir al juez competente y que resuelva sin ms trmite acerca de la procedencia de la inscripcin. Esto, en la prctica, se hace a travs de una gestin voluntaria. Este es el camino normal, pero la jurisprudencia ha dicho que si hay derechos de terceros involucrados, la gestin voluntaria no es adecuada, sino que debe hacerse mediante un procedimiento contradictorio. Esto se da, por ejemplo, en la cancelacin de una inscripcin. En los casos ms extremos, existe la accin de proteccin, si por el accionar del conservador creemos que se est afectando nuestro derecho de propiedad. En la prctica, sin embargo, los problemas se resuelven directamente con el conservador, pues este no quiere responder personalmente, en su calidad de ministro de fe. Lunes 06.07.09 Sistema Registral en las Herencias Art. 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda: 1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas; 2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios, y 3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido. La inscripcin de los bienes raz permite su tradicin. Esta segunda norma apoya el sistema registral y relativo a inmuebles heredados. Las reglas relativas a las inscripciones hereditarias nos dicen de la adquisicin de tales bienes, pero el CC lo introduce en la tradicin, lo que induce a errores. El modo de adquirir aqu es la sucesin por causa de muerte y no la tradicin. Y no se aplica el art 696 ni el 686 en cuanto estos plantean de cmo hacerse la tradicin de los bienes. Las inscripcin son formalidades habilitantes para que los herederos puedan enajenar los bienes pero no dice con la adquisicin de estos. Se incluye en este ttulo (tradicin) en cuanto se contina con la historia de la propiedad raz en cuanto se toma como primer modo la tradicin. El art 688 seala que la posesin efectiva de la herencia se entrega por ministerio de la ley. Esta posesin legal mencionada en el art. 722. Con la posesin de herencia los herederos solo tiene posibilidad de aceptar o rechazar la herencia pero la fecha de inscripcin se retrotrae por motivo de continuidad de los bienes. De ser rechazados tales bienes, pasan (el derecho a aceptar o rechazar, art 1225 y 1226) al orden sucesorio siguiente. Si bien 688 y 722 hablan de posesin no hablan de posesin real. 68

La parte final del 688, no habilita a los herederos para disponer mientras no concurran las inscripciones sealadas. El n1 habla de la inscripcin de la posesin efectiva. Posesin efectiva: decreto judicial por disposicin administrativa que seala quienes son los herederos y cules son los bienes del heredero. Es decreto cuando hay discordia por herederos o si hay testamento y de no haber testamento es una resolucin judicial. De haber testamento es un acto civil no contencioso y de no haber se puede recurrir a tribunales o al sistema preferido. Esta resolucin judicial o administrativa es esencialmente modificable si surgen nuevos herederos. La inscripcin se hace de acuerdo a la apertura de la sucesin (proceso por el cual se inicia la asignacin de acuerdo al ltimo domicilio del sucesor) y de acuerdo a los inmuebles, dnde se encuentran estos). Por medio de la inscripcin de la posesin efectiva yo ya tengo la posesin de los bienes muebles y la posibilidad de enajenarlos. Se denomina posesin efectiva. El n 2 llama a la inscripcin especial de herencia: inscripcin en virtud de la cual se pone a nombre del conjunto de herederos la totalidad de bienes del causante. Todo esto actuando de forma unnime, se hace una inscripcin a nombre de la sucesin. Esto permite que se puedan vender las cosas inmuebles de la sucesin. Se denomina inscripcin especial de herencia. El n3 es bsicamente la inscripcin del acto de particin de los bienes, cuando se adjudican bienes concretos a sujeto determinado y esto deber ser inscrito en cuanto sean inmuebles para poder disponer de l. Esta adjudicacin se denomina inscripcin de particin. Siempre deben ser inscritos los bienes por la comunidad primero aunque ms tarde se haga la reparticin de los bienes, etc. Mediante estas inscripciones se conserva la historia de la propiedad raz. La mayor de las discusiones se de acuerdo a la sancin en caso de omisin. Esto se plantea en el art. 724 como si no hubiese sido inscrito tal bien. La doctrina ha variado de postura. - En una primera etapa se seal que el 688 era una norma prohibitiva. Esto significa que se aplica en lo dispuesto por el art 1810. Por ello no puede apenarse a falta de inscripcin acarreando nulidad del ttulo y nulidad de la inscripcin. Esto segn Trucco en virtud de un inters pblico por mantener la integridad registral. Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. - La doctrina ve esta sancin como demasiado estricta, no se ven buenas razones para anular el titulo, anular la inscripcin. As la corte suprema modifico de a poco su posicin y paso a decir que la norma del 688 era una norma imperativa por lo que se exclua la utilizacin de la norma del 1810. Ante la omisin hay nulidad de la tradicin. Al anularse la tradicin, la inscripcin que pudieron haberse efectuado pueden cancelarse y reinscribirse de acuerdo a las formalidades necesarias y as revalidar la inscripcin inicial permitiendo sanear la historia de la propiedad raz. - La doctrina reclama que la tradicin no puede ser afectada por el 688 y por ello no puede ser afectada su validez. Pero concluye la doctrina sealando que el art 696 exige para poseer la posesin efectiva, la inscripcin. - Otra doctrina dice que el 688 debe entenderse como una regla tcnica dirigida a los conservadores de bienes races y no a los particulares y ello pueden rechazar inscripciones 69

que no cumplan con el 688. y ante perjuicio contra terceros se impondr una accin contra el conservador. Sistema Registral en los Legados Es una herencia a ttulo singular. El cdigo no precisa referente a estos y la doctrina ha distinguido entre: - De especie: un bien determinado. Por ser un bien determinado se adquiere por sucesin por causa de muerte. Pero ante la inscripcin de estos la doctrina seala por un lado que el merito del testamento es suficiente para poder realizar la inscripcin. El problema es que no todos los testamentos son pblicos y pueden ser revocables por acto administrativo o judicial posterior del que puedes no tener noticia. Otros creen que se debe hacer un acto de entrega por parte de los herederos y a partir de este acto de entrega, se realice la inscripcin. - De gnero: cuantidad de un bien determinado. No es ms que un crdito que se otorga contra los herederos y que debe ser pagado con la masa hereditaria y deben ser ellos quienes deben cumplir con tal obligacin para luego hacer la tradicin. No hay mayor problema relativo a la inscripcin ya que se tienen que realizar las inscripciones del art 688 y luego se debe inscribir la tradicin del inmueble al legatario. Martes 07.07.09 Adquisicin, Conservacin y Prdida de la posesin inscrita. (Para bienes inmuebles inscritos) Adquisicin, Inscripcin como requisito de la posesin. La inscripcin es requisito inexcusable para adquirir la posesin de un bien inscrito. Esta sera la posicin de H. Trucco. El procedimiento establecido por el DL 2.695 otorga la posesin regular, no el dominio, una vez que se obtiene la inscripcin. Esto precisamente para que exista la posibilidad de que, en el plazo de 1 ao, los terceros con mejor derecho puedan oponerse a la posesin obtenida por ese medio. Una vez incorporado el bien al sistema de posesin inscrita, no es posible sacarlo de l. La nocin de posesin inscrita del Cdigo Civil es la de una ficcin, toda vez que por slo tener acreditada la inscripcin se presumen el corpus y el animus. La posesin es mirada de espalda a las circunstancias fcticas del bien. En cambio, la nocin que incorpora el DL 2695 es un retorno al antiguo o arcaico concepto de posesin, ya que permite probar la misma a travs del artculo 925. (Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.) Es una norma de clausura que muestra, en definitiva, que el sistema de Bello de la inscripcin ficcin, tal como lo interpreta Trucco en su momento, era imperfecto. Nunca existi

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suficiente incentivo para completar el catastro pretendido de la totalidad de los bienes races nacionales. El caso es que para poseer, de acuerdo al Cdigo siempre ser necesaria la inscripcin. El nico momento en que la inscripcin no es un requisito para adquirir la posesin es para la enajenacin despus de a sucesin por causa de muerte. (688-I) Conservacin y Prdida de la posesin inscrita Segn el artculo 728-II, la posesin se mantendr en el inscrito aunque otro se apodere de la cosa o se haga de nimo de seor y dueo sobre ella. Para que cese la inscripcin necesariamente tiene que haber cancelacin: (a) por acuerdo de las partes Es el caso de la resciliacin, en que las partes acuerdan anular su contrato, concurrirn al Conservador para que la inscripcin sea cancelada. (b) por decreto judicial El ejemplo ms tpico es aquel en que el verdadero dueo interpuso una accin reivindicatoria. Otro caso ser en que se declare judicialmente la nulidad del ttulo, que acarrea a su vez la de la tradicin. Tambin es posible que se declare resuelto el contrato que dio lugar a la inscripcin (por esta razn es que muchas veces se prohbe en el contrato el uso de la accin resolutoria, para que, en caso de incumplimiento, slo se indemnice y no deba cancelarse la inscripcin). El efecto, en todos estos casos, es que se mantendr la vigencia de la antigua inscripcin. (c) por nueva inscripcin En este caso el poseedor transfiere su derecho a otro mediante un ttulo traslaticio. Se dir que en estos casos opera la cancelacin virtual, en que por el solo hecho de realizarse esta nueva inscripcin se entiende cancelada la antigua. Se exige, adems, que se realice la subinscripcin correspondiente al margen de la antigua. Con todo, existen una serie de problemas no resueltos: Ttulo injusto: si acaso produce el ttulo injusto la cancelacin de la inscripcin anterior. El usurpador y el artculo 73041: El usurpador es quien se apropia de una cosa ajena, siendo un poseedor intil tiene slo mera tenencia, pero si enajena a terceros, estos podran adquirir como poseedores regulares. (730-I)

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Artculo 730: Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior. Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente inscripcin.

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Como ya se dijo, cuando se trata del rgimen de posesin inscrita, quien arrebata la cosa con nimo de seor y dueo no tiene nada. Las confusiones son generadas por el artculo 730-II, que no da posibilidades de poseer al tercer adquirente, salvo la existencia de una competente inscripcin. Las soluciones doctrinarias que se han dado son susceptibles a ser agrupadas en tres posiciones: 1) La posicin tradicional seala que el usurpador jams transfiere posesin, pues la competente inscripcin vendra siendo aquella que proviene del poseedor inscrito, o sea, del verdadero poseedor. La crtica que se hace en contra de esta postura es que afirmar lo que ellos dicen, implicara repetir lo que ya contiene el artculo 728, traicionando el sentido sistemtico que debe entenderse del cuerpo normativo, haciendo que cada norma tenga un sentido. 2) Siempre predominar la primera inscripcin, sin importar la posesin material ni ninguna otra consideracin. 3) Habiendo inscripcin permitida por el Conservador, se ha de considerar siempre competente, por el valor de la fe pblica que ste representa. Se critica esta tesis puesto que no protege ni la equidad ni la buena fe, posibilita que se lame posesin a una situacin en que puede haber un ttulo falsificado y quizs no habiendo siquiera posesin material. 4) La postura de Urrutia, en donde la posesin inscrita es solemnidad de una posesin material, de un hecho real. En este sentido la posesin que cuenta realmente es la del art. 700 a la cual se le da una proteccin jurdica adicional a travs de la inscripcin. Se ha aplicado esto diciendo que cuando un ttulo no proviene del poseedor inscrito anterior, la nueva inscripcin no tendr valor alguno a menos de que venga acompaado de actos posesorios, a probar a travs del art. 925. De esta tesis se ha desprendido un segundo concepto de inscripciones de papel (adems del tradicional de Urrutia que se refiere slo a la falta de posesin material de bienes ancestralmente ocupados): por un lado debe existir una inscripcin desvinculada de la anterior y adems no estar acompaada de posesin material.
Jueves 09.07.0942

Sbado 11.07.09 La inscripcin solemniza la posesin material. La posesin es lo que permite la adquisicin prescriptiva del dominio. La inscripcin en Chile no acredita dominio, sino posesin. El Art.700 Inc. II seala que el poseedor no se presume dueo, sino que el poseedor puede llegar a adquirir por prescripcin. No todo poseedor puede llegar a tener dominio. Es el caso de los poseedores viciosos (clandestinos o violentos), pues producto de su condicin les faltan dos requisitos, la publicidad (contraria a la clandestinidad) y la paz en la posesin (contraria a la violencia).

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No hubo clases. El profesor Nicols Rojas estuvo con la gripe H1N1. El sbado fue el profesor Barros.

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No sucede lo mismo con el poseedor irregular, que en funcin de los arts. 2505 y 2510, puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin extraordinaria. Kant seala, respecto del gobierno legtimo, que ninguna situacin de poder se genera por medios legtimos, aunque luego, por su ejercicio, se torna legtimo y se transforma en derecho. La fundamentacin de la posesin adquirida por poseedores irregulares tiene similar fundamento. Acciones del poseedor - Acciones posesorias Tienen por finalidad cautelar el status quo posesorio. Estn sujetas a limitaciones importantes: *Solo concurren respecto de bienes inmuebles *Requieren de posesin material de al menos 1 ao. (Arts. 916-918) - Accin Publiciana En el fondo es la accin reivindicatoria, que se puede ejercer naturalmente contra el dueo y no se puede ejercer contra un poseedor de mejor ttulo, por ejemplo, en contra del que cuenta con un ttulo de compraventa. (Art. 894) Frutos de la posesin El poseedor de buena fe se apropia de los frutos. Por otra parte, el poseedor de mala fe est obligado a restituir los frutos que ha percibido (obligacin restitutoria), y si ya se consumieron, se deber restituir el valor de los frutos hoy (Art. 907). Hay que diferenciar esa obligacin de la indemnizacin, pues no es compensatoria. Lo que no quita que adems pueda concurrir una accin indemnizatoria por los perjuicios causados. Justificacin de la proteccin de la posesin Existen 3 lneas respecto de la posesin: I. La lnea ms antigua justifica la proteccin de la posesin en la proteccin del inters pblico y de la paz social (Art.923), es por eso que se acepta la excepcin de dominio ante las acciones posesorias. Ejemplo: cuando hay un arrendatario que el arrendador quiere que se vaya y para lograrlo le cierra las puertas para que no acceda a la propiedad. As, el recurso de proteccin acta como anloga de la posesoria. Adems, opera en situaciones de urgencia, como en los vicios contra la Isapres. Acta como falta de una accin similar en el derecho civil. As, la primera explicacin de la posesin es el status quo. II. Su funcin radica en proteger la voluntad posesoria, con un enfoque claramente individualista, remontndose a autores como Locke y Nozick. III. Ihering, sealaba que la posesin cumple una funcin e proteccin el dominio, en tanto usualmente van aparejados. Por consiguiente, protegiendo a la posesin se da un instrumento eficaz al dueo para proteger su posesin sin acreditar dominio, lo cual generalmente resulta ms complejo que acreditar la posesin. El problema de estas teoras es que olvidan algo muy importante y es que la posesin opera como derecho, aunque dbil y subordinado, pero como derecho finalmente. Eso es lo que explica su proteccin y sus efectos. Slo cede ante el dominio (Art. 889) POSESIN INSCRITA Ya hemos visto el modelo registral asumido por el cdigo civil, que se esgrime en torno a la posesin de bienes races y no en torno a su dominio. 73

El concepto de posesin efectiva es equvoca, pues tiene dos sentidos: (1) en derecho sucesorio implica un decreto del juez que otorga la posesin de los bienes hereditarios, (2) en el mensaje utiliza el concepto de posesin efectiva en otro sentido, que se refiere a la posesin eficaz, sentido que se vuelve a repetir en el art. 696. El rgimen de posesin inscrita demor al menos dos generaciones en establecerse. Entra en vigencia el reglamento del CBR, sin por eso establecerse. Incluso hoy, existe un gran grupo de propiedades races que no se han establecido en Chile (ex. isla grande de Chilo). Hay un remanente de posesin no inscrita. Funciones de la inscripcin de la posesin Requisito para adquirir la posesin, siendo el modo de adquirir de la misma (tradicin, Art. 686). El art.724, seala que ocurre as para las cosas en que para la tradicin se exige la inscripcin. Vale esta regla para los inmuebles no inscrito? La respuesta es complicada, pues respecto de ellos no hay propiamente tradicin en la medida que no hay inscripcin. Pero en lugares donde no hay uso de posesiones inscritas, no es infrecuente que la posesin material no inscrita est antecedida de la mera entrega, como si fuera una cosa mueble. Es por eso, que Urrutia y Trucco llegaron a la conclusin de que la inscripcin era requisito para la tradicin de inmuebles ya inscritos. No obstante, Bello deja abierto el sistema de inscripcin al no mencionar expresamente que sucede con este tipo de inmuebles, lo que ha generado diferentes posturas en la doctrina. Es garanta fuerte de posesin (Arts. 728, 730 Inc. II y 2505). Mientras est la inscripcin, la ocupacin material de la cosa nunca podr ser considerada como posesin propiamente tal. El usurpador, nunca podr ser poseedor. El art.728 parece insinuar que la nica manera de poner fin a una posesin inscrita ser mediante otra inscripcin de igual carcter. El Art. 730 es una norma de clausura que parece ser contraria a derecho. Seala que el que enajena a nombre de otro una cosa inmueble, el tercer adquirente s se constituye como poseedor, ya sea regular o irregular (esta institucin no ha de confundirse con la compraventa de cosa ajena). El inciso 2 de la misma norma seala que de ocurrir lo mismo respecto de una cosa sujeta a inscripcin, el tercer adquirente slo obtendr la posesin si logra inscripcin. El Art. 2505 dice que contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva, sino en virtud de otro ttulo inscrito. La inscripcin es prueba de la posesin (Art. 924). No obstante, la posesin no inscrita se puede probar en los trminos que seala el CC, es decir, por la prueba de hecho positivos de aquellos que slo da derecho el dominio (Art.925). Fraude registral e inscripciones de papel La posesin inscrita supone siempre actos posesorios, al menos en el inicio, porque quien pasa a ser poseedor solicita la inscripcin. Por lo tanto no es que la posesin inscrita sea slo abstracta o terica. Pero puede ocurrir que la posesin inscrita est absolutamente divorciada de la materialidad. Es decir, que haya un poseedor inscrito y que existe otra persona que en el acto material acta como seor y dueo del mismo inmueble. Puede ocurrir que dichos poseedores materiales crean poseer como dueos en tanto ha habido tradicin de la propiedad por medios consuetudinarios. Sujetos que se rigen por un rgimen de posesin material:

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Esa es una de las hiptesis planteadas por Leopoldo Urrutia, en que hay una posesin inscrita que se superpone a una posesin material anterior, en la que ha de entenderse que dicha posesin inscrita, respecto de esa porcin poseda materialmente desde tiempos ancestrales, corresponde a una inscripcin de papel. Otra hiptesis es la del mal administrador que se aduea de la cosa que est administrando, se hace pasar por dueo falsificando un poder, la usurpa y la enajena a un tercero, el cual la inscribe. A pesar de que l debe considerarse como poseedor irregular porque no hay justo ttulo, existe inscripcin. Los arts.728, 730 Inc. II y 2505 permiten que el usurpador enajene como dueo y se le conceda al tercero la posesin inscrita. No obstante es necesario reconocer el fraude de la inscripcin, caso en el que adquiere relevancia el elemento material de la posesin. As, es posible concluir, que existen casos en que el sistema de posesin inscrita requiere de correctivos, que no estn sistematizados en el CC. Son lmites en que la formalidad legal de la posesin cede ante la realidad. Casos en que la inscripcin de posesin est vaca de acto posesorio, y existe otra realidad que tiene como antecedente el ejercicio de la posesin material sobre la cosa. Las inscripciones de papel afectan la funcin de garanta de la posesin. El problema que hay en el derecho es que si bien cada solucin jurdica tiene que ser resuelta dentro del sistema, es decir, en el orden lgico jurdico, ocurre respecto de la inscripcin que hay un nmero grande de bienes inmuebles que an no ingresan al sistema de inscripciones. As, en este tema hay que tener cuidado en llevar el formalismo a la ideologa, actuando con cautela ante casos lmite para los cuales hay que idear correctivos a las falencias del sistema. En este terreno hay que buscar soluciones dentro del sistema jurdico, que no produzcan situaciones que violenten demasiado el sistema de posesin inscrita, pero que permitan mantener lo razonable del mismo. En el caso de posesin inscrita el problema es intenso porque el sistema en s es muy formal. Es esa formalidad que hace pagar el precio de no capturar situaciones lmites que se dan en la realidad. Posesin no inscrita Aquellos mbitos en que hay posesin no inscrita no rige el Art. 724, que seala que la posesin se adquiere slo con la inscripcin. No se aplica sociolgicamente a la posesin no inscrita. Distinta es la tendencia que hoy existe en el derecho privado en que toda posesin tienda a transformarse en inscrita. Esto se afirma por una razn econmica, que reside en el inters de poder vender la propiedad raz. As, para que los bienes se transformen en comerciables requieren de inscripcin. De esta forma funcion el sistema, pues luego de establecido el sistema el pronstico de Bello se ha ido cumpliendo de a poco, pues cada vez estamos ms cerca de que todo bien inmueble est inscrito. Surge la necesidad de transformar la posesin material en posesin jurdica. Despus de varios ensayos legislativos, hoy est vigente el DL 2625, que mirado desde se lgica interna, altera de manera importante el sistema de posesin inscrita establecido en el CC. La finalidad de esta norma no es arreglar problemas de la posesin no inscrita de la gran propiedad raz, sino que se refiere exclusivamente a la regularizacin de la pequea propiedad raz. As, los lmites se establecen en la avaluacin de la propiedad, en 800 UTM para las propiedades urbanas y de 380 UTM para la propiedad urbana.

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El trmite inicial que tiene la regularizacin de la propiedad raz corresponde a un trmite administrativo, pues debe concurrir a la direccin de tierras y bienes nacionales. Ante la direccin debe demostrar que est en posesin material por a lo menos 5 aos. Lo que se hace normalmente es una encuesta a los vecinos, atendiendo a la publicidad de la posesin. Adems, debe acreditar que no hay juicio pendiente, segn el art.2. Segn el inciso II del mismo artculo, esta posesin material se puede hacer valer incluso contra ttulo inscrito. La posesin material se acredita segn el art.925. Hecho todo lo requerido por la norma, se da una resolucin administrativa emitida por la Direccin de bienes nacionales que da lugar a una posesin regular, la cual se debe inscribir en el registro de propiedad del CBR. Una vez inscrita, se adquiere al cabo de 1 ao el dominio por prescripcin adquisitiva. De la observacin de las disposiciones del DL es posible afirmar que corresponde a una norma de emergencia. Lo importante de este trmite son sus efectos: (1) que da derecho a oposicin de tercero en contra de quien solicita el trmite, que se puede fundar en una posesin inscrita o en una posesin de mejor derecho (Art.19 DL). El plazo de la oposicin tiene un plazo de 30 das despus de la publicacin, la que est indicada en el art.11. (2) Si aparece un legtimo poseedor posterior, tiene por el plazo de 5 aos una accin de compensacin en dinero, y no de restitucin de propiedad (reivindicatoria), sin perjuicio de la accin que se puede cursar en contra del Estado por falta de servicio administrativo. El problema de este procedimiento de saneamiento de la pequea propiedad raz es que ha dado lugar a numerosos fraudes. Se ha intentado declarar inconstitucional el DL porque vulnera el derecho de propiedad, no obstante, no se ha reconocido porque opera en la misma lgica que la prescripcin adquisitiva, la cual permite acceder al dominio de la propiedad de otro por razones de posesin material. As, se estara extremando en el DL una lgica reconocible en el mismo sistema del CC. Es un rgimen marginal, excepcional, pues lo general es el rgimen de posesin inscrita. PROPIEDAD INSCRITA Existen diversas reglas, dentro del ttulo de la tradicin, cuyo objetivo final es que toda la propiedad y posesin sea inscrita. Primero, si alguien quiere transferir la propiedad sobre un bien, quiere hacer la tradicin de un bien sujeto a inscripcin, debe hacerlo mediante la inscripcin. As, la transferencia de derechos reales sobre bienes inmuebles inscritos posee la solemnidad de la inscripcin. La transferencia es una convencin entre las partes que se materializa a travs de la inscripcin (Art. 686). [Comprador y vendedor deben otorgar un poder en la misma escritura pblica para autorizar la inscripcin en el CBR. En la prctica no basta con la mera compraventa.] El Art. 670 entiende la tradicin como un acto jurdico, pues es un acto mediante el cual el tradente entrega al adquirente, habiendo por una parte la facultad e intencin de de transferir el dominio, y por otro la capacidad e intencin de adquirirlo. As, la compraventa, es slo el ttulo en que se manifiesta convencionalmente la intencin. Visto desde esta perspectiva, la solemnidad pasa a ser un requisito de validez de la tradicin, en el caso de los inmuebles. 76

Pero en las transmisiones hereditarias, el modo de adquirir el inmueble es la sucesin por causa de muerte y ya no la tradicin. As, para lograr la inscripcin (que ya no constituye requisito de validez de la tradicin) el CC establece en las normas la exigencia de realizarse por motivos distintos del caso anterior. Con esto, Bello pretendi abarcar los casos en que al dueo no le interesa inscribir en vida su propiedad. Art. 956 la herencia se difiere al momento de la muerte. No obstante, este slo hecho no significa que le heredero la haya aceptado (Art.1225 Inc. I), porque bien puede ocurrir que el heredero no lo haga. Una de las razones ms importantes para rechazarla es la existencia de muchas deudas del causante, aunque exista en beneficio de inventario. Otra razn importante es el impuesto de herencia (rechazan los hijos para que pase a los nietos, y as el impuesto del 25% se reparte entre ms personas). Art.1226 quiere decir que se acepta con posterioridad al momento en que se defiri la herencia, es decir, despus de la muerte. Los bienes inmuebles, los muebles y todos los derechos que tena el causante se poseen legalmente por el slo hecho de la aceptacin y desde el momento en que fue deferida la herencia. El Art. 688 dice que al momento de deferirse la herencia, se adquiere por el ministerio de la ley la herencia por parte del heredero (posesin legal). No obstante, dicha posesin legal es intil, en tanto no permite a los herederos disponer de los bienes, mientras no se cumplan las inscripciones del artculo. Son tres inscripciones: inscripcin del decreto judicial o del decreto administrativo que otorgue la posesin efectiva. (ver clase sbado 4 de Julio) inscripcin especial de herencia, que comprende los documentos contenidos en el inciso 1 y/o 2 del art. 687, segn sea el caso. Dicha inscripcin se hace a nombre de la sucesin, es decir, de todos los herederos como comunidad. inscripcin del acto de adjudicacin, que comprende lo sealado en el inciso 3 del art. 687. Slo una vez que se realizan las inscripciones anteriores, el heredero puede vender. As, es posible afirmar que para los casos de sucesin la inscripcin es requisito de disposicin y ya no de tradicin de la posesin sobre inmuebles. Inscripcin de la Prescripcin Art. 695 y 689 la sentencia que declara la prescripcin es el ttulo. La norma de clausura est contenida en el art. 696. En ella se habla de posesin efectiva en el sentido del mensaje, es decir, en aquella posesin que permite realizar actos de disposicin. As, se seala que slo se podr disponer del inmueble una vez que se hayan realizado las inscripciones exigidas por los artculos precedentes, entre los que se incluyen los contemplados para la sucesin As, es posible observar que hay modos de adquirir que quedan fuera del sistema, tales como la ocupacin, en que el propietario remanente es el Estado.

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La accesin tampoco se inscribe, como ocurre en los casos en que un ro cambia su curso y deja tierras libres que se unen a la propiedad original. (Ejemplo. caso del observatorio Paran en que se adquiere por accesin la construccin ubicada en los terrenos inscritos. Lunes 13.07.0943 MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO El sistema de derecho civil patrimonial se divide en contratos y bienes y derechos reales. Estos dos sistemas estn muy interrelacionados, pues el derecho de los contratos incide fuertemente en el derecho de propiedad. La propiedad se transfiere por contratos. En nuestro Cdigo Civil, se requiere un modo de adquirir, y antes de eso, un titulo que preceda este modo. Hay ciertas normas que desconocen esta dualidad, como por ejemplo aquella que dice que los riesgos de las cosas que se deben recaen sobre quien tiene la obligacin de entregar. Aqu pareciera drsele un efecto real al contrato, lo que no se condice con el resto de nuestro sistema. El ttulo es el antecedente necesario (puede ser un hecho o acto jurdico) para poder transferir la propiedad o para poder adquirir el dominio. El modo de adquirir es el hecho o acto jurdico que efectivamente permite a una persona adquirir un bien (ya sea el dominio u otro derecho real). Los modos de adquirir se regulan en nuestro cdigo civil en el art. 588. Este tiene una numeracin, pero que no es taxativa, porque omite la ley como modo de adquirir el dominio. Art. 643 La Accesin. Art. 670 La tradicin. Se refiere al caso en que una persona se hace dueo de la cosa por medio de la entrega que el primitivo dueo de esta. Art. 688 y 1958 Modo de adquirir de los herederos Art. 1492 Prescripcin adquisitiva. Una persona adquiere cosa ajena habindola posedo por un determinado lapso de tiempo, reuniendo ciertos requisitos. La ley tambin puede operar como modo de adquirir, por ejemplo, el usufructo que tiene el padre sobre los bienes de hijo, o el marido sobre los bienes de la mujer. Solo puede adquirirse un bien por un modo de adquirir. Los modos de adquirir sirven no solo para el derecho real de propiedad, sino tambin para otros derechos reales, e incluso para adquirir derechos personales. Por ejemplo, el acreedor que cede sus derechos a un tercero. Este ltimo tendr que probar un modo de adquirir, que ser la tradicin. El art. 675 aclara que requiere un ttulo aparte de la tradicin, en todos los casos expuestos. Pero respecto de otros modos de adquirir el dominio, se ha discutido si se necesita el ttulo previo, pues la ley no lo establece en ninguna parte (salvo para la tradicin). Muchos autores han sostenido que en los casos de sucesin por causa de muerte el ttulo que opera es o el testamento, o en el caso de la sucesin intestada, la ley. Luego, para referirse a los otros, vuelven al 703, diciendo que en dichos casos se confunde el ttulo con el modo de adquirir. Otros dicen que el 703 no se refiere a ttulos para adquirir el dominio, sino solo a ttulos posesorios, de tal modo que respecto de la accesin, ocupacin y prescripcin, simplemente no se requiere un ttulo. Esta disputa doctrinaria aun no est resuelta.
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Clase realizada por la Ayudante Mariana Tupper.

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Clasificacin modos de adquirir: 1) Derivativos u Originales: Originarios son la ocupacin y la accesin. Se ha dicho que tambin la prescripcin, ya que esta es necesariamente parte de la posesin, y en momento en que se complete el plazo, se adquiere por prescripcin y el dominio queda totalmente desligado del que tena el anterior dueo. Derivativos son la tradicin (requiere un ttulo) y la sucesin por causa de muerte (requiere muerte del causante). En estos ltimos, hay que poner atencin a la calidad en que se encentraba el dueo anterior, pues no se pueden transferir mas derechos de los que se tienen. Si alguien es poseedor, solo traspasara esa calidad. 2) A ttulo universal o a ttulo singular. En el primero se adquiere una universalidad jurdica, en el segundo el modo de adquirir es para una cosa singular. La accesin y la ocupacin siempre sern a ttulo singular, y sern generalmente a ttulo singular tambin la tradicin y la prescripcin. La causa de muerte ser un modo de adquirir tanto universal (herencia) como singular (legado). 3) A ttulo gratuito u oneroso. Se ha dicho que esto es ms bien una clasificacin de los ttulos que sirven para adquirir el dominio, y no de los modos de adquirir propiamente tal. Con todo, serian gratuitos la ocupacin, la accesin, la prescripcin y la sucesin por causa de muerte. La tradicin, en cambio, podra ser tanto a ttulo gratuito como a titulo oneroso. 4) Modos de adquirir que operan entre vivos y por causa de muerte. Los primeros son la tradicin, la prescripcin, la accesin, la ocupacin, mientras que la segunda ser siempre la sucesin por causa de muerte. LA TRADICION (Art. 670 y ss.) La tradicin es un acto jurdico bilateral que constituye una convencin. Debe haber una parte que entrega la cosa y otra que la reciba. Es una convencin porque est destinado a extinguir una obligacin, est destinada al pago de una obligacin de entregar. Entonces: - Es una convencin - Es un acto jurdico solemne porque requiere y constituye la entrega de la cosa. Esto no excluye la posibilidad de que la entrega sea ficta (Art. 684). - Es un modo derivativo, pues debe transferirse la cosa del patrimonio de una persona a otra. - Es un modo de adquirir el dominio que puede ser universal o a titulo singular. - Este modo de adquirir tiene una importante aplicacin prctica, se usa para todas las transferencias voluntarias entre vivos, y tiene un espectro muy grande de aplicacin. Se da para bienes muebles o inmuebles, como tambin para cosas incorporales. Funciones de la tradicin Es un modo de adquirir el dominio, cuando una persona duea de una cosa se la transfiere a otra. Tambin opera como modo de extinguir las obligaciones, por ser una convencin que tiene como fin el pago de una obligacin de dar. El art. 670 ocupa dos trminos: entrega y tradicin. Esta es una relacin gnero a especie. La tradicin es un tipo de entrega que se que se hace para transferir el dominio, a diferencia de otros tipos, como la que se hace al arrendatario para que ocupe la cosa arrendada. 79

A veces nuestro CC ocupa los trminos dar y entregar de forma errada, por ejemplo: Art. 2196 Ocupa erradamente la palabra entrega, debiendo ocupar la palabra tradicin, pues en el mutuo se entrega la cosa en dominio. Art. 2174 Comodato. En su definicin se ocupa la palabra tradicin en vez de entrega, lo que es un error, porque la cosa no se entrega en dominio. Art. 1824 A propsito de la compraventa. El legislador se confunde y ocupa de sinnimos tradicin o entrega. Martes 14.07.0944 La tradicin (Continuacin) Tradente persona que transfiere el dominio. Nadie puede transferir ms que los derechos que tiene sobre la cosa. En cuanto al consentimiento del tradente, la tradicin debe ser voluntaria. Si el tradente no es dueo, el art. 682 dice que no transferir el dominio, y la persona que recibe la cosa solo ser poseedor (nadie puede transferir ms que los derechos propios). En el Inc. II del mismo art. dice que si el tradente adquiere con posterioridad el dominio, el adquirente se convertir en dueo con efecto retroactivo (tambin hay un ejemplo de esto en el Art. 1819). Lo ms importante de entender en este punto es que si el tradente no es dueo, el adquirente NO adquiere el dominio, y por lo mismo, solo podr adquirir por prescripcin. Adquirente debe ser una persona que est facultada para poder recibir el dominio y debe tener la intencin de recibir la cosa. Se ha entendido que la ley no habla de una capacidad general de adquirir derechos, sino a la legitimacin especial que tiene la persona para recibir la cosa en calidad de dueo. Por ejemplo, un representante es capaz en el mundo jurdico, pero si no tiene las atribuciones dadas por su representado, no puede adquirir la cosa. Es decir, son cosas distintas la capacidad y la calidad de la persona de poder recibir como adquirente (Ejemplo: Persona sin legitimacin para poder adquirir. Compraventa en que a un empleado pblico se le prohbe comprar ciertos bienes, Art. 1798) La forma de prestar el consentimiento, del tradente o adquirente, puede ser personalmente o por medio de representante. En este ltimo caso, para que la tradicin sea vlida, el representante debe haber actuado dentro de los lmites de su mandato. La sancin por la extralimitacin es la nulidad de la tradicin. Sin embargo, puede operar la ratificacin por parte del mandatario. El Art. 671 Inc. II establece un caso especial de representacin legal en que el juez est facultado para actuar por el deudor, con el efecto de embargar bienes y transferir su dominio al acreedor. Es el caso de la venta forzada, donde el juez acta como representante. De otra forma, el dominio de los bienes embargados no podra ser transferido. Vicios del consentimiento en la tradicin Son los mismos que operan en cualquier acto jurdico, pero excepcionalmente la tradicin regula el error de forma particular (no as la fuerza y el dolo, en que hay que remitirse a las reglas generales). Los arts. 676 y 677 hablan especialmente de estos casos. En el 677 hay dos tipos de ejemplo, y ambas invalidan el consentimiento. As mismo, el 678 establece que el error de los representantes invalida igualmente la tradicin. El error en la cosa que se entrega esta en el art.
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Clase realizada por la Ayudante Mariana Tupper.

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676, y se relaciona directamente con el 1453, referido a la cosa sobre que versa el contrato. El error en la persona de la tradicin difiere del error de la persona como vicio general. Esto porque por regla general, los actos jurdicos son invlidos por error en la persona cuando esta ha sido la razn particular por la que se ha contratado (es la consideracin principal). En la tradicin, sin embargo, ser nulo el consentimiento independiente de si se ha considerado o no la persona. Esto porque la tradicin es el pago de una obligacin que se contrajo con una persona determinada. Objeto de la tradicin Pueden ser tanto cosas corporales, muebles o inmuebles, o cosas incorporales como derechos reales y personales. Como en todo acto jurdico, el objeto debe ser licito. El CC establece hiptesis muy particulares de ilicitud del objeto en la tradicin. Estas estn en el Art. 1464, que habla explcitamente de enajenacin, por lo que la ilicitud no est en el ttulo, sino en la tradicin misma. Tambin habra objeto ilcito en la enajenacin del patrimonio (como universalidad). Lunes 20.07.09 Tradicin: Elementos de la Tradicin (a) Consentimiento sin vicios (b) Objeto lcito (c) Causa lcita 675 (d) Modalidades (b) Objeto lcito - puede tratarse de un objeto tanto material como inmaterial - el artculo 1464 establece prohibiciones de enajenar, que constituyen objeto ilcito: o Las cosas incomerciables o Los derechos personalsimos (ejemplo tpico: uso y habitacin, alimentos) o Las cosas embargadas por decreto judicial (deben ser declaradas) o Las especies cuya propiedad se litiga (deben ser declaradas) - las universalidades jurdicas no son transferibles, por ser generalmente asociadas al patrimonio de una persona en tanto atributo de la personalidad. La excepcin la constituye la posibilidad de transferir el derecho real de herencia (vid infra). (c) Causa lcita - la tradicin en Chile es un acto causado (entendido esto en sentido restringido, como simple motivo), no como en otros pases en que no requiere tal cualidad. As lo establece el artculo 675, al decir que requiere de un ttulo traslaticio. Generalmente se trata de compraventa o donacin, pero tambin de otros como el aporte en sociedad, el mutuo45, el cuasiusufructo46, 47 la transaccin sobre objeto no disputado , etc. Son ttulos traslaticios la dacin en pago y la novacin?
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Que se diferencia del comodato por ser su anlogo pero en tanto derecho personal. Por ello es traslaticio, ya que la cosa entregada, por consumirse, no ser la misma que se devolver, generando una obligacin restitutoria (y no reivindicatoria). 46 Situacin anloga con el usufructo, en la misma forma que el comodato y el mandato. Constituye un derecho personal de uso y goce, dando origen a obligaciones restitutorias. 47 Caso en que se transfiere un derecho, si bien no es el objeto de la pretensin, para resolver el conflicto.

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La posicin de la ctedra es que no lo son, pues en el primer caso se puede encontrar un ttulo anterior que ser el que origina la obligacin que la dacin slo extinguir, y en el segundo la novacin constituir el ttulo de la nueva obligacin, pero no trasladar una obligacin preexistente. (d) Modalidades (plazo, condicin o modo) Dentro de este punto, es preciso tratar el problema de la reserva del dominio, que es una modalidad accidental (ha de ser pactada entre las partes expresamente) y aparece en el artculo 680. Segn esta modalidad, el dominio no es transferido al adquirente si no se ha pagado el precio al vendedor. Artculo Art. 680. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese. Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta el cumplimiento de una condicin. El problema es que el artculo 1874 privara de efecto real a la reserva de dominio, pues indica que rige la resolucin del contrato, reenviando al artculo 1873 y 1489 consiguientemente. Para resolver esta contradiccin, la doctrina mayoritaria se pronuncia a favor del 1874, como norma especial de la compraventa (criterio de especialidad de la norma). As, en los otros ttulos traslaticios podra operar la reserva de dominio. Esta doctrina ha sido rebatida, diciendo que el 680 es la norma especial que slo operara para la tradicin. Sin perjuicio de esta disputa, la reserva de dominio tiene aplicacin prctica nula, ya que, a raz de la contradiccin, se desconocen en definitiva sus efectos Como aun es necesario que los vendedores tengan la posibilidad de pactar que conservan el dominio del bien mientras no se ha enterado el pago total de estipulado en el contrato, se ha recurrido al leasing. El leasing tcnicamente es un arrendamiento con opcin de compra, en donde se es arrendatario del bien, hasta que se paga la ltima cuota. Cuando esto ltimo ocurre, el arrendatario pasa a ser dueo. (e) Solemnidades: Formalidades necesarias para la validez de la tradicin. Dependern segn el tipo de bien: (i) bienes corporales muebles Aqu si bien hay que atenerse a lo contenido en los artculos 684 y 685, lo que estas normas prescriben son ejemplos de hacer la tradicin, sin contener requisitos especficos. En otras palabras, la entrega puede hacerse de la forma que se quiera.

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La norma del artculo 684 indica que hay entrega: -Cuando se permite la aprehensin material de la cosa; -Mostrndosela (tradicin longa manu); -Entregando las llaves del lugar en que est guardada la cosa; -Cuando haba previamente a la celebracin del contrato aprehensin material, la tradicin se produce con el momento de celebracin del mismo (tradicin brevi manu). Es el caso de un mero tenedor que pasa a ser dueo de la cosa. - Lo mismo se entender, para los casos en que el dueo pase a ser mero tenedor. La norma del 685 regula el caso de los bienes muebles por anticipacin (aquellos que son inmuebles por adherencia, que se entienden bienes muebles para efecto de constituir derechos sobre ellos (artculo 571)). La tradicin se produce desde el momento de la separacin. (ii) Bienes corporales inmuebles. Como se ha visto, conforme al artculo 686, se realiza la inscripcin en el CBR. *recordar que el 688 no constituye tradicin. (iii) Derecho Real de Herencia El Cdigo no detalla cmo ha de hacerse la tradicin del derecho real de herencia, sino que ms bien regula parte de los efectos que tiene su tradicin (1909 y 1910). No se sabe si se aplicaran las normas de bienes muebles o inmuebles para su tradicin. Una postura dir que si la herencia incluye bienes inmuebles, la tradicin debe realizarse como la de los bienes inmuebles. Otra postura, y la ms aceptada, sealan que el derecho real de herencia tiene una naturaleza especial. Se deben ocupar para su tradicin las normas generales, que son aquellas correspondientes a las de los bienes muebles. Esta ltima solucin, no obstante, acarrea ciertos efectos nocivos: El C.C. establece como mucho ms relevantes los bienes inmuebles y de ah que establezca normas mucho ms estrictas en materia de capacidad (V.G. La mujer en la sociedad conyugal, los menores de edad). Para remediar este problema se ha incorporado nueva legislacin, por ejemplo, en materia de sociedad conyugal. En cuanto a los efectos que tiene la tradicin de los derechos reales de herencia. El artculo 1909 establece que si la cesin del derecho real de herencia se hace a ttulo oneroso: el cedente slo se hace responsable de su calidad de heredero. El artculo 1910, a su vez, hace referencia a ciertas prestaciones mutuas entre cedente y cesionario. (iv) Bienes incorporales: Rige la cesin de derechos de los artculos 1909 y ss., pues es la forma de realizar la tradicin de derechos personales. Martes 21.07.09 Tradicin de los derechos personales La tradicin de derechos personales es la llamada cesin de crditos. Est regulada en el libro 83

IV, en medio de los contratos, pero no es uno de stos. Al ser tradicin, siempre requiere de un titulo translaticio de dominio que la anteceda. Este ser, por lo general, un contrato denominado "Cesin de derechos". La cesin de crditos es la modificacin de la obligacin ms utilizada en la prctica, pues no requiere autorizacin del deudor, y permite especular con el crdito. Es decir, se negocian en forma anticipada y se le otorga liquidez al cedente, generado un mercado secundario de ttulos de crdito. La cesin de crditos es la base del llamado contrato de Factoring (mal intento de anglicismo. Son cesiones masivas de facturas de una persona a otra). La cesin de crditos se perfecciona en materia civil de acuerdo a los arts. 1901 y ss. Estos sealan que la tradicin (perfeccin) se realiza mediante la entrega del ttulo. Este instrumento es tan usado, que la jurisprudencia ha sido muy laxa respecto de los requisitos necesarios para la tradicin. Por ejemplo, se acepta la tradicin simblica o ficta del ttulo. Para que la cesin sea oponible al deudor y terceros (no hablamos de validez, sino de oponibilidad) se pueden utilizar dos mecanismos: Notificacin al deudor. Art. 1902. Debe practicarla el cesionario exhibindole el ttulo que lleve anotado el traspaso al deudor. El traspaso es una mencin por escrito que seala que el crdito se cedi a determinada persona con fecha determinada, ms la firma. El CC dice que es una notificacin, pero no dice en qu forma debe hacerse, de tal forma que nos remitimos al art. 47 CPC, entendiendo que debe ser personal. El problema es que la notificacin personal requiere de una resolucin judicial que la ordene, y un receptor judicial que la realice. Esta es una traba importante a la cesin, pues el cesionario debe iniciar una gestin voluntaria para practicar la notificacin. Decir que esta es la nica forma de notificacin que puede utilizarse es una afirmacin que ha sido discutida. El art. dice que esta notificacin es necesaria para la validez de los actos, y en la cesin de derechos, la notificacin del deudor no afecta la validez, sino la oponibilidad del ttulo. Aceptacin del deudor. La aceptacin puede ser expresa o tacita.

No concurriendo la aceptacin o la notificacin, la cesin no produce efectos respecto del deudor y respecto de terceros, de tal forma que el deudor podr pagar a su acreedor original y los terceros podrn embargar el crdito que tiene el acreedor original, como si nunca hubiesen salido de su patrimonio. El cesonario reemplaza jurdicamente al cedente aunque no al nivel de la subrogacin personal, en atencin a lo dispuesto en el art. 1906. La cesin del crdito comprende todas las fianzas y garantas, pero no se traspasan las excepciones personales del cedente (a diferencia de la subrogacin). Se ha entendido que esta norma est errada, y a lo que quiso referirse el legislador fue a las acciones personales del cedente. Acciones reales sern las que emanan de la naturaleza del crdito cedido, por ejemplo, la nulidad absoluta. Son acciones personales las que tienen que ver con una posicin jurdica de determinada parte sobre otra, por ejemplo, la nulidad relativa. Ahora bien, hay una contra-excepcin en el 1684, que dice que la accin de nulidad relativa si se traspasa. En conclusin, el 1906 es equvoco. Responsabilidad que asume el cedente en la cesin de crditos: - Si se realiza a ttulo oneroso: La regla de la naturaleza es que el cedente se hace responsable de la existencia del crdito y de nada ms. Sin embargo, en virtud de otras 84

normas, el cedente puede hacerse responsable de la solvencia del deudor, caso en el que se responde solo de la solvencia actual (la del momento de la cesin). No suele establecerse esta clausula sobre responsabilidad de la solvencia, ya que eliminara el elemento especulativo de la transaccin. Si se realiza a ttulo gratuito: No hay responsabilidad para el cedente.

Efectos de la tradicin: Revisar materiales de lectura, Nicols no alcanz a pasarlo. LA PRESCRIPCION Es una figura de clausura del sistema jurdico, por ello, se ubica en el ltimo ttulo del CC, antes del ttulo final. La prescripcin recoge dos figuras del derecho Romano clsico y les da un tratamiento unificado. - Usucapio adquisicin de derechos reales - Praescriptio Extincin derechos personales Tienen aspectos comunes y ambas buscan un mismo fin ltimo: seguridad jurdica y paz social. Los requisitos comunes son el transcurso del tiempo e inactividad de un titular de derecho. El tiempo sanea y consolida las situaciones jurdicas. De esta forma, la Codificacin francesa las unific, bajo el ttulo de prescripcin. En nuestro sistema, el art. 2492 las define, tambin unificndolas. La prescripcin extintiva es ms propia del derecho de obligaciones, pues consolida una situacin en que el acreedor ha abandonado su derecho. La prescripcin adquisitiva, en cambio, pertenece al derecho de los bienes. Se funda en una situacin de hecho en que transcurrido un determinado tiempo se consolida un derecho. Es un reconocimiento de que el derecho no puede estar desligado de la realidad. La prescripcin adquisitiva favorece al poseedor que hace producir la cosa. En ese sentido, se le otorga proteccin a la persona que no tiene mejor derecho. La prescripcin prueba el dominio. Permite demostrar la existencia de un derecho con independencia de la forma en que este derecho se adquiri, porque ello sera una tarea imposible. Reglas comunes a toda prescripcin: - Siempre debe ser alegada, y no puede declararse de oficio. - No puede ser renunciada anticipadamente - Corre contra toda persona, y no existen inmunidades personales contra ella. Tarea Leer Arts. 2492 a 2513. Jueves 23.07.09

Reglas comunes a toda prescripcin

i) La prescripcin siempre debe ser alegada: La prescripcin nunca puede ser declarada de oficio por un tribunal, aun teniendo un pleno conocimiento de causa. La prescripcin se puede alegar tanto por va de accin como por va de excepcin, indistintamente. En doctrina, algunos dicen que la prescripcin adquisitiva solo se puede alegar por accin; otros dicen que se alega como excepcin. Todos aluden a razones formales, como que al ser este un asunto de lato conocimiento debe ser alegada como accin en sede de procedimiento ordinario; se seala tambin por la posicin contraria -prescripcin solo se alega por la va de la excepcin- el hecho de que el art. 310 CPC seale a la prescripcin como una excepcin, a lo que se responde

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que dicho precepto solo se refiere a la prescripcin extintiva, y no considera tambin la prescripcin adquisitiva. Por otro lado, se dice que las acciones se basan en un derecho, y como la prescripcin no es un derecho, no se puede alegar como accin si no tan solo como una excepcin. Sin embargo, pese a todo lo anteriormente dicho, el art. 2493 CC hace referencia a que quien va a adquirir dominio por prescripcin debe salir de su estado de inactividad y alegar este modo de adquirir -El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede declararla de oficio-. La jurisprudencia es confusa al respecto, y no ha adoptado una posicin clara y determinante al respecto. Normalmente, para evitar problemas, la prescripcin adquisitiva se alega como excepcin en el procedimiento en que se comienza a discutir el asunto al mismo tiempo que se demanda por va reconvencional el dominio adquirido por este modo. La sentencia que da lugar a la prescripcin adquisitiva es declarativa de un derecho de dominio, y su inscripcin tan solo es formalidad de oponibilidad. Hay excepciones a la regla comn de que la prescripcin debe ser alegada y no puede ser declarada de oficio en materia penal respecto de la prescripcin de la accin penal y de la pena; y en el juicio ejecutivo sobre la prescripcin de la accin ejecutiva. En estos casos la prescripcin puede -y debe- ser declarada de oficio por el juez. ii) La prescripcin no puede ser renunciada anticipadamente: La prescripcin es irrenunciable ex ante en cuanto es una institucin que busca la certeza jurdica, en base a lo dispuesto en el art. 2494 inc. 1 CC. Esto pretende evitar el caos que se generara, por ejemplo, al establecer los acreedores ciertas clusulas en las que se renuncia a la prescripcin de las acciones con las que normalmente cuenta el deudor. Sin embargo, cumplidos los plazos se pueden renunciar los derechos adquiridos de manera expresa o tcita, si se tiene capacidad para disponer, conforme al art. 2495 -No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar- en relacin al art. 2494 inc. 1 CC -La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero solo despus de cumplida-. Si el deudor principal renuncia a la prescripcin, igualmente el fiador puede alegar la excepcin de prescripcin de la obligacin (art. 2496 CC) Esto porque se considera que el fiador acta de manera gratuita, por lo que tiene a su favor ciertos beneficios. iii) La prescripcin corre contra toda persona; no existen inmunidades especiales personales contra ella: Hay una inexistencia de inmunidades personales; corre la prescripcin contra y a favor de toda persona que cumpla con los requisitos legales. Antes de la dictacin de nuestro notable Cdigo Civil la Iglesia, el Estado, las municipalidades, entre otras instituciones, no podan perder derechos por la operacin de la prescripcin, lo que vino en ser reformado por la aplicacin del art. 2497 CC. La nica excepcin a esta regla es la que se refiere a aquellos que no pueden alegar sus derechos.

Prescripcin adquisitiva
1. Caractersticas: - Es un modo de adquirir el dominio, de carcter originario, aunque la posesin en la que se basa viene normalmente de un ttulo traslaticio. No viene de un ttulo traslaticio la posesin que se genera por accesin, por ejemplo, por operar un ttulo constitutivo de dominio, segn el art. 703

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CC. Este mismo precepto, en su inc. 2 trata errneamente a la prescripcin como un ttulo constitutivo de posesin. - La prescripcin adquisitiva no se aplica jams sobre derechos personales, aunque s opera como modo de adquirir todos los derechos reales, inclusive el dominio. La servidumbres solo se adquieren por prescripcin cuando son continuas y aparentes: esto implica que debe ser constante, y que terceros deben ser capaces de ver que es una servidumbre entendida como gravamen que debe soportar un predio a favor de otro. Esto pretende evitar un actuar fraudulento -como que se construyan acequias subterrneas con desconocimiento del dueo del predio sirviente, o que se ocupe un camino del predio sirviente de noche a escondidas, sin que el dueo se entere- que lleve finalmente a adquirir derechos sobre esa servidumbre por la operacin de la prescripcin. - El derecho real debe recaer sobre una cosa corporal, para que se adquiera esta por prescripcin. No son susceptibles de adquisicin por prescripcin los derechos personales, las cosas que no estn en el comercio humano y otras cosas incorporales y bienes inmateriales. Tampoco prescribe la cuota de un comunero; la posesin de uno de los comuneros sobre la cuota de los otros -o todo el bien- se entiende posible en virtud de la mera tolerancia, por lo que no hay lugar a la prescripcin adquisitiva a favor de ese comunero poseedor. 2. Requisitos para que opere la prescripcin adquisitiva: i) Posesin no interrumpida ii) Paso del tiempo La posesin se sujeta a las reglas generales del Libro II Ttulo VII de nuestro Cdigo Civil. La gracia es que la inactividad del que va a perder el dominio genere la ininterrupcin de la posesin de aquel que va a adquirir. Al efecto se cuenta tanto la posesin regular como la irregular, dentro de este requisito. Que la posesin irregular lleve a la prescripcin adquisitiva se deduce de la hipocresa de los trminos en los que se redact el art. 2510 CC, que seala que se puede adquirir por la prescripcin extraordinaria en 10 aos, si no se tiene ttulo alguno o si se dan los supuestos para que se presuma de derecho la buena fe. Normalmente se distinguen tres situaciones de relacin sujeto-cosa respecto de la adquisicin del dominio por prescripcin: a) posesin b) mera tenencia c) precario o mera tolerancia del dueo Si se omiten actos de facultad propios del dueo, no se da por ese solo hecho una posesin a otros cuando hay mera tolerancia respecto de actos que no importan gravamen alguno para el dueo. Esto explica que las servidumbres solo se adquieran por prescripcin cuando son continuas y aparentes, para que no se confunda con una mera tolerancia del dueo. La posesin se configura por la permanencia, que se corta por interrupcin civil o natural. Puede simplemente cesar la situacin posesoria (interrupcin natural) porque no se realizan o no se pueden realizar actos de seor y dueo, o se puede interrumpir por la accin del dueo verdadero que sale de su inactividad (interrupcin civil) 3. Interrupcin natural (art. 2502 CC)

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1 Imposibilidad de realizar actos posesorios, como cuando el predio se inunda o la cosa se destruye si es mueble. Si desaparece la causal de imposibilidad de ejercer los actos posesorios se computa el tiempo posesorio anterior. 2 Se pierde la posesin porque ha entrado a ella otra persona. En este caso se entiende que se pierde todo el tiempo de la posesin anterior, a menos que se recobre legalmente conforme a las reglas de las acciones posesorias. 4. Interrupcin Civil (art. 2503 CC) Se da la actividad del dueo tendiente a recuperar la posesin del bien y hacer valer su mejor derecho, ejerciendo acciones judiciales. Como ya se ha visto, puede ser alegada por va de accin y por va de excepcin. No es importante la forma sino el fondo, esto es, que se pretenda defender el derecho que otro va a adquirir por prescripcin. No hay interrupcin cuando no se notifica de acuerdo a la ley; es la notificacin la que produce efectos legales en torno a la interrupcin de la prescripcin por esta va. Si se abandona o desiste de la accin no se entiende que hay existido una interrupcin civil. Lo mismo sucede si se pierde el juicio por sentencia absolutoria a la contraria. La demanda ante un tribunal incompetente s produce interrupcin civil, segn lo que ha dicho la jurisprudencia y la doctrina. Por el art. 2504 CC la interrupcin declarada a favor de un comunero sirve para los dems tambin.

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