Familia y Sucesiones - Temario

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FAMILIA Y SUCESIONES (TEMARIO)

OBJETIVO GENERAL. ANALIZAR Y EXPLICAR EL CONTENIDO E INSTITUCIONES QUE CONFORMAN AL DERECHO FAMILIAR, AS COMO SU UBICACIN DENTRO DE LA SISTEMTICA DEL DERECHO Y SUS ASPECTOS CARACTERSTICOS, DESTACANDO SU AUTONOMA COMO DISCIPLINA JURDICA INDEPENDIENTE DEL DERECHO CIVIL; IGUALMENTE, EL RGIMEN JURDICO, PRINCIPIOS GENERALES E INSTITUCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO SUCESORIO; LAS CLASES DE SUCESIN, PROCEDIMIENTO Y ETAPAS, AS COMO LAS FACULTADES Y OBLIGACIONES DEL ALBACEA Y DEL INTERVENTOR E IGUALMENTE ANALIZAR CRTICAMENTE LA REGLAMENTACIN LEGAL EXISTENTE RESPECTO AL CADVER.
UNIDAD 1 INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO FAMILIAR

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno identificar y explicar el origen y evolucin de la familia, la diferencia entre los conceptos sociolgico y jurdico de familia, as como la ubicacin del Derecho Familiar dentro de la sistemtica general del Derecho. 1.1 CONCEPTO DE DERECHO FAMILIAR.
Sara Montero Duhalt Es el conjunto de normas jurdicas de Derecho Privado y de inters pblico que regulan la constitucin, la organizacin y la disolucin de las relaciones familiares, consideradas las mismas como de inters pblico. (Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 24). Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez Es la regulacin jurdica de los hechos biosociales derivados de la unin de los sexos a travs del matrimonio y el concubinato y la procreacin de los hijos por la institucin de la filiacin. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 10) Ricardo Snchez Mrquez Es aquel que tiene por objeto la organizacin de la solidaridad domstica, que est determinada por virtud del matrimonio, del parentesco consanguneo, y de manera excepcional, por el parentesco de adopcin. (Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 242).
1.2 EL PROBLEMA DE LA AUTONOMA DEL DERECHO FAMILIAR. LA FAMILIA, CONCEPTO. EL PROBLEMA DE SU PERSONALIDAD JURDICA. A) AUTONOMA DEL DERECHO DE FAMILIA. Para que una parte del Derecho pueda adquirir independencia, se requiere que posea:
Independencia doctrinal, en cuanto se impartan cursos y existan tratados especficos sobre la materia. Independencia legislativa, en tanto existan ordenamientos especiales para regularla (leyes y cdigos). Independencia judicial, en lo que se refiere a la creacin de tribunales propios, procedimientos especial y jueces dedicados exclusivamente a ella.
En Mxico existen tribunales y jueces especficos para atender a los asuntos familiares, pero su doctrina y regulacin, la enseanza de stas y la legislacin correspondiente an forman parte del Derecho Civil. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 12). B) CONCEPTO DE FAMILIA.
Sara Montero Duhalt Es el conjunto de normas jurdicas de Derecho Privado y de inters pblico que regulan la constitucin, la organizacin y la disolucin de las relaciones familiares, consideradas las mismas como de inters pblico. Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez Es el grupo formado por la pareja, sus ascendientes y descendientes, as como por otras personas unidas por vnculos de sangre o matrimonio o slo civiles, a los que el ordenamiento positivo impone deberes y otorga derechos jurdicos. Ignacio Galindo Garfias Es un ncleo de personas, que como grupo social, ha surgido de la naturaleza y deriva primordialmente del hecho biolgico de la procreacin. Es el conjunto de personas, en un sentido amplio (parientes) que proceden de un progenitor o tronco comn; sus fuentes son el matrimonio, la filiacin (legtima o natural) y en casos excepcionales la adopcin (filiacin civil). (Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 447).
(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 24).
(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 9).
C) PROBLEMA DE SU PERSONALIDAD JURDICA. Desde el punto de vista sociolgico se seala que la familia es la clula social y se entiende por tal a la pareja humana sola, o con los hijos que ha procreado y que viven juntos. Es posible determinar el concepto jurdico de la familia de la misma manera que el concepto sociolgico? La respuesta se nos antoja negativa, pues el concepto jurdico de familia es ms extenso, incluye otro tipo de relaciones, tales como el parentesco. Forman familia tanto la pareja humana entre s y con sus hijos, como los dems ascendientes, hermanos y dems colaterales. Por ello, las legislaciones normalmente no dan un concepto definido de familia y cuando a ella se refieren, lo hacen en el sentido del conjunto de individuos unidos entre s por lazos familiares.
UNIDAD 2 EL PARENTESCO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno analizar y explicar la figura jurdica del parentesco, sus especies, cmputo y efectos. 2.1 CONCEPTO.
Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez Es la relacin jurdica general y permanente que se establece entre los miembros de una familia por virtud del matrimonio, filiacin y adopcin, constituyendo el estado civil o familiar de las personas. (Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 18). Ignacio Galindo Garfias Es el vnculo jurdico que existe: a) Entre las personas que descienden de un progenitor comn. b) Entre un cnyuge y los parientes del otro. c) Entre adoptante y adoptado. (Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 597). Juan Antonio Gonzlez Es la relacin jurdica que se establece entre personas que descienden de un progenitor comn, es decir, por generacin, o bien por lazo matrimonial o, finalmente, por virtud de la adopcin.
(Fuente de consulta: Juan Antonio Gonzlez, Elementos de Derecho Civil, 7 edicin, Editorial Trillas, Mxico, 2007, pginas 73 y 74).
2.2 ESPECIES.
Consanguneo Se establece entre personas que descienden de un mismo progenitor. Afinidad Se adquiere por el matrimonio, y se da entre los parientes consanguneos del esposo con la esposa y entre los parientes consanguneos de sta con su cnyuge. Ejemplo: la suegra respecto del yerno; el hijastro respecto del padrastro. Civil Se establece entre adoptado y adoptante y slo entre ellos
Ejemplo: los hermanos, pues el padre es el progenitor comn.
Ejemplo: El menor que legalmente pasa a ser adoptado por un matrimonio, con el que jurdicamente se suple el hecho biolgico de la procreacin.
(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 19). 2.3 CMPUTO DEL PARENTESCO. Grado es la generacin que separa a un pariente de otro. Lnea es la serie de grados. Estas son: recta y colateral. La recta es a su vez descendente y ascendente. La colateral puede ser igual o desigual. Las lneas tanto la recta
4 como la colateral, pueden ser materna o paterna, en razn de que el ascendiente sea la madre o el padre Los grados en la lnea recta se cuentan por el nmero de generaciones que separan a un pariente de otro (primer grado entre padre e hijo, pues los separa una sola generacin), o por el nmero de personas, excluyendo al progenitor (por ejemplo: padre e hijo, dos personas, se excluye el padre o progenitor, queda una persona: un grado). El parentesco en la lnea recta no tiene limitacin de grados. Existir parentesco entre el ascendiente y descendiente ms lejano que pueda darse. La lnea colateral o transversal se establece entre las personas que descienden de un progenitor comn: hermanos, sobrinos, primos, tos. En la lnea colateral los grados se cuentan por el nmero de generaciones que separan a ambos parientes con respecto al tronco comn, ascendiendo por un lado y descendiendo por el otro (por ejemplo, los hermanos son parientes en segundo grado pues se cuenta un escaln subiendo de un hijo al padre y otro desciendo del padre al otro hijo), o por el nmero de personas que hay de uno a otro de los extremos que se consideran, excluyendo la del progenitor o tronco comn (como por ejemplo, dos hijos de un padre son hermanos entre s, parientes en segundo grado, pues se cuentan las tres personas y se excluye a progenitor, tres menos una, son dos, segundo grado). La lnea colateral es a su vez, igual o desigual si los parientes tienen con respecto al tronco comn o el mismo o diferente nmero de grados; hay que subir y bajar el mismo nmero de escalones si la lnea es igual, o subir una escalera de ms escalones y bajar por una de menor nmero en la lnea desigual. As los hermanos y los primos son parientes en lnea colateral igual, segundo y cuarto grado respectivamente, y los tos y sobrinos son colaterales en lnea desigual porque el to sube un solo grado hacia el tronco comn (su padre) que es abuelo de su sobrino, dos grados entre abuelo y nieto: un grado por parte del to y dos grados por parte del sobrino, parientes en tercer grado. En el parentesco colateral el Derecho reconoce nicamente hasta el cuarto grado: primos en lnea igual y tos abuelos-sobrinos nietos en lnea desigual. Cuando la lnea es desigual se toma en cuenta la lnea ms larga: sobrinos y tos son parientes en segundo grado, etc. La lnea ser materna o paterna en razn de que sea la madre o el padre el progenitor comn. Se llaman comnmente parientes por parte de padre o por parte de madre. Todo individuo tiene forzosamente en forma natural dos lneas de parentesco, derivadas de sus dos progenitores. Excepcionalmente puede darse el caso de personas que no tengan, o ms bien desconozcan, sus lazos de parentesco en razn de haber sido hijos expsitos de padre y madre desconocidos. Cuando los sujetos nacen de personas unidas en matrimonio, sus lneas de parentesco jurdico sern de dos clases: paterna y materna. Los hijos habidos fuera de matrimonio y cuya paternidad no haya sido establecida conforme a derecho, tendrn nicamente parientes legales en lnea materna. Sin embargo, el derecho recoge tambin el parentesco natural (fuera de matrimonio), cuando ste es conocido, para establecer impedimento para contraer matrimonio (artculo 156, faccin III del Cdigo Civil). Los hermanos pueden ser por una o dos lneas, en el primer caso sern hermanos de madre o
5 de padre solamente, son los llamados comnmente medios hermanos. A los hermanos por ambas lneas se les llamaba en el derecho romano, hermanos germanos. La legislacin argentina llama a estos ltimos bilaterales y unilaterales a los medios hermanos. Nuestro Derecho los llama a los de ambas lneas hermanos y medios hermanos a los de una sola lnea. A los medios hermanos de lnea paterna se les llama tambin hermanos consanguneos, y uterinos a los de lnea materna. Las consecuencias jurdicas son diferentes con respecto a los hermanos y medios hermanos, tanto en el derecho sucesorio (artculos 1630 y 1631) como en la obligacin alimentaria (artculo 305) y en la tutela (artculo 483 fraccin I). (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 423 A 426). 2.4. EFECTOS DEL PARENTESCO. Efectos jurdicos del parentesco por consanguinidad. Los deberesderechos emergentes del parentesco son diferentes de acuerdo a la clase y al grado del mismo El parentesco en lnea recta de primer grado (padres-hijos) produce consecuencias especficas y distintas a las de otros grados tales como la patria potestad, el derecho al nombre, entre otras, Las consecuencias genricas del parentesco por consanguinidad son: obligacin alimentaria, sucesin legtima, tutela legtima, prohibiciones diversas, y atenuantes y agravantes de responsabilidad. Las consecuencias son siempre recprocas entre parientes. La principal prohibicin que emerge entre parientes es la de contraer matrimonio entre s, entre todos los consanguneos en. lnea recta y en la colateral hasta el segundo grado. La ley seala tambin la prohibicin entre colaterales del tercer grado que se subsana mediante la autorizacin judicial. Otro tipo de prohibiciones estn dispersas en diversos ordenamientos jurdicos que pueden generalizarse como prohibiciones para intervenir en ciertos actos jurdicos en los que est involucrado un pariente, o en el mayor o menor rigor de la ley, sobre todo en materia penal. Efectos jurdicos del parentesco por afinidad. En el parentesco por afinidad las consecuencias jurdicas son muy limitadas pues no existe entre ellos obligacin alimentaria, ni sucesin legtima ni tutela legtima. Solamente algunas de las prohibiciones que se establecen en razn del parentesco por consanguinidad son extensivas a los afines. La nica real consecuencia producida por el parentesco por afinidad consiste en el impedimento para contraer matrimonio entre los que fueron afines en lnea recta (por ejemplo: cuando un matrimonio se ha disuelto, el padre del cnyuge varn no puede casarse con quien fue su hija por afinidad; la hija de la excnyuge no puede casarse con el que fue marido de su madre, etc.). Efectos jurdicos del parentesco civil. Las consecuencias del parentesco civil son idnticas a las que surgen por filiacin consangunea, pero limitadas exclusivamente al adoptante y adoptado. La nica gran diferencia entre la filiacin adoptiva y la filiacin matrimonial consiste en que sta ltima es un vnculo indisoluble en vida de los sujetos. En cambio
6 el lazo de adopcin puede extinguirse por revocacin uni o bilateral, y una vez roto, permite a los que estuvieron ligados por adopcin, contraer matrimonio entre s, cuestin totalmente prohibida entre padres e hijos consanguneos. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 423 A 426).
UNIDAD 3 ALIMENTOS
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: identificar el concepto jurdico de alimentos y las diferentes formas en que se debe cumplir la obligacin, as como quines estn obligados a proporcionarlos, adems de las formas para garantizar su pago y sus causas de extincin. 3.1. CONCEPTO JURDICO DE ALIMENTOS. CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA. a) Conceptos
Ignacio Galindo Garfias Connota lo que el hombre necesita para su nutricin. En el mbito jurdico comprende no slo la comida, sino todo aquello que una persona requiere para vivir como tal persona (la habitacin, la comida, el vestido, la asistencia en casos de enfermedad y tratndose de menor, lo necesario para su educacin). (Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 490 y 491) Sara Montero Duhalt Es el deber que tienen un sujeto llamado deudor alimentario de ministrar a otro, llamado acreedor, de acuerdo con las posibilidades del primero y las necesidades del segundo, en dinero o en especie, lo necesario para subsistir. Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez Es la prestacin en dinero o en especie que una persona, en determinadas circunstancias (indigente, incapaz, etc.), puede reclamar de otras, entre las sealadas por la ley, para su mantenimiento y subsistencia; es, pues todo aquello que, por ministerio de ley o resolucin judicial, una persona tiene derecho a exigir de exigir de otra para vivir. (Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 27).
b) Caractersticas. De acuerdo con la naturaleza de la obligacin alimentaria, cuyo objeto es la sobrevivencia del acreedor, la misma se encuentra dotada de una serie de caractersticas que la distinguen de las obligaciones comunes, tendientes a proteger al pariente o cnyuge necesitado. De esta manera, la obligacin alimentaria es: Recproca. puesto que el obligado a darla tiene a su vez el derecho a exigirla.
7 Proporcional. Esto es, lo alimentos han de ser proporcionales a la posibilidad del que los da y a la necesidad de quien los recibe. Rompiendo con este principio, el Cdigo Civil para el Distrito Federal, recientemente reformado, establece un incremento automtico mnimo, equivalente al aumento porcentual del salario mnimo diario vigente en dicho lugar. A prorrata. La obligacin alimentaria debe prorratearse cuando son varios los obligados a dar alimentos a otro; vale dividirse atendiendo a la fortuna de los deudores. Subsidiaria. Pues se establece a cargo de los parientes ms lejanos, slo cuando los ms cercanos no pueden cumplirla. Imprescriptible. En tanto no se extingue aunque el tiempo transcurra sin ejercerla. Irrenunciable. La obligacin alimentaria no puede ser renunciar al futuro, pero s a las pensiones vencidas. Intransigible. Esto se refiere a que los alimentos no pueden ser objeto de transaccin entre las partes. Incompensable. No es extinguible a partir de concesiones recprocas. Inembargables. Ya que est considerada como uno de los bienes no susceptibles de embargo. Slo las pensiones vencidas pueden renunciarse, ser materia de transaccin y prescribir como todas las obligaciones peridicas.
(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 30 y 31). 3.2 CONTENIDO DE LOS ALIMENTOS. Comida. Vestido. Habitacin. Asistencia mdica. Educacin bsica. Profesin u oficio.
(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 28). 3.3 PERSONAS OBLIGADAS A PROPORCIONARLOS Y PERSONAS CON DERECHO A RECIBIRLOS.
Obligados a darlos Estn obligados a proporcionar los alimentos: los cnyuges y concubinos entre s (artculo 302 del Cdigo Civil); los padres respecto de los hijos, a falta o por imposibilidad de ellos, la obligacin recae en los ascendientes ms prximos en ambas lneas (artculo 303 del Cdigo Civil); los hijos respecto de los padres, en caso de que las circunstancias as lo requieran, a falta o por imposibilidad de ellos, Personas que los pueden recibir Tienen derecho para solicitar, mediante la accin respectiva, el aseguramiento de alimentos, y de conformidad con lo establecido en el artculo 315 del Cdigo Civil, en primer trmino el propio acreedor alimentario; el ascendiente que tenga al acreedor bajo su patria potestad; el tutor del mismo; los hermanos y dems parientes colaterales dentro del cuarto grado, y,
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son deudores los descendientes ms prximos en grado (artculo 302 del Cdigo Civil); a falta o por imposibilidad de los ascendientes o descendientes, la obligacin recae en los hermanos (artculo 305 del Cdigo Civil); faltando algunos de ellos a los parientes colaterales dentro del cuarto grado (artculo 305 del Cdigo Civil). Esta obligacin de hermanos y dems parientes colaterales est vigente en tanto el menor no alcance los 18 aos o cuando se trate de incapaces (artculo 306 del Cdigo Civil). Como se puede observar la relacin acreedor y deudor respecto de esta obligacin es cambiante, coincidiendo con cada persona de la relacin y dependiendo de las posibilidades y necesidades de cada una. Tratndose de los cnyuges la obligacin surge como parte del deber que tienen de contribuir al sostenimiento de la familia en los trminos de los artculos 164 y 165 del Cdigo Civil del Distrito Federal. La obligacin de los padres respecto de los hijos nace de la filiacin, tratndose de menores no es necesario que se pruebe la necesidad de recibir los alimentos, sin embargo, cuando el hijo ha adquirido la mayora de edad deber probarse la necesidad para poder exigir judicialmente el cumplimiento de la obligacin. Esta obligacin no comprende la de proveer de capital a los hijos para que puedan ejercer el oficio, arte o profesin que hubieren elegido (artculo 314 del Cdigo Civil). La obligacin alimentaria cesa cuando el deudor carece de medios para cumplirla; cuando el acreedor deja de necesitar los alimentos; por injuria, falta o daos graves del acreedor hacia el deudor; cuando la necesidad de los alimentos se origine en la conducta viciosa o de holgazanera del acreedor y finalmente, cuando el acreedor abandona la casa del deudor sin su consentimiento y por causa injustificada (artculo 320 del Cdigo Civil). finalmente el Ministerio Pblico. En caso de que no hubiere ascendientes, tutores, hermanos o parientes colaterales dentro del cuarto grado que pudieran representar al acreedor en el juicio de aseguramiento de alimentos, el juez debe proceder a nombrarle un tutor interino (artculo 316), quien deber dar una garanta suficiente para cubrir el importe anual de los alimentos; en caso de que este tutor administre algn fondo, la garanta deber ser suficiente para cubrir su actuacin (artculo 318). El aseguramiento a que se refiere el ordenamiento civil puede consistir en hipoteca, prenda, fianza, depsito de una cantidad que baste para cubrir los alimentos o cualquier otro tipo de garanta que a juicio del juez sea suficiente (artculo 317). La accin de aseguramiento se tramita sin ningn tipo de formalidades especiales, conforme a lo establecido en el c nico, de las controversias de orden familiar, del ttulo dcimo sexto del Cdigo de Procedimientos Civiles del Distrito Federal (artculo 940 a 956).
(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo I, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 217 a 220). 3.4 PERSONAS LEGITIMADAS PARA RECLAMAR EL ASEGURAMIENTO DE LOS ALIMENTOS.
9 Dada la importancia de la obligacin alimentaria, sta no puede dejarse a la sola voluntad del deudor, por lo que la ley autoriza a pedir su aseguramiento, las siguientes personas: El que ejerce la patria potestad o la tutela. Los hermanos y dems parientes colaterales hasta el cuarto grado o, a falta o imposibilidad de ellos, a un tutor interino que nombrar el juez de lo familiar En el ltimo de los casos, al Ministerio Pblico.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 32). 3.5 DIVERSAS FORMAS DE GARANTIZAR SU PAGO. Dada la importancia de la obligacin alimentaria, sta no puede dejarse a la sola voluntad del deudor, por lo que la ley autoriza a pedir su aseguramiento ya sea al que ejerce la patria potestad o la tutela, a los hermanos y dems parientes colaterales hasta el cuarto grado o, a falta o imposibilidad de ellos, a un tutor interino que nombrar el juez de lo familiar y, en el ltimo de los casos, al Ministerio Pblico. La garanta que asegure a la obligacin alimentaria puede ser: Real, como la hipoteca, la prenda o el depsito en dinero. Personal, un fiador por ejemplo.
Cuando un menor tenga bienes propios, sus alimentos deben tomarse del usufructo legal que corresponde a los que ejercen la patria potestad y, si no alcanzan, deben los ascendientes proporcionarlos sin afectar los referidos bienes. De especial importancia son las disposiciones del Cdigo Civil para el Distrito Federal que establecen la obligacin del deudor alimentario de pagar las deudas que adquirale acreedor para solventar sus necesidades, en la medida estrictamente necesaria, cuando sea abandonado por los parientes o por el cnyuge. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 32). 3.6 CAUSAS DE CESACIN Y EXTINCIN DE LOS ALIMENTOS. En nuestro Derecho, la obligacin de dar alimentos cesa por: Dejar de necesitarlos el acreedor. Injuria, falta o daos graves inferidos por el acreedor a quien debe proporcionrselos. Que la necesidad de los mismos dependa de la conducta viciosa o falta de dedicacin al trabajo por parte del acreedor alimenticia.
10 Que el acreedor abandone, sin causa justificada, el hogar al cual ha sido incorporado. Que el menor deje de serlo al llegar a la mayora de edad, y los obligados a alimentarlo sean los hermanos o parientes colaterales.
Debe hacerse notar que si desaparecen las causas por las que haya cesado la obligacin alimentaria, sta puede restablecerse. As ocurre si el deudor adquiere bienes o el acreedor pierde los que tena y vuelve a tener necesidad de los alimentos, o bien cuando cesa la conducta viciosa y persiste la necesidad. Lo contrario sucede cuando la causa es la injuria o el abandono del hogar en el que ha sido acogido el acreedor alimentista. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 33).
UNIDAD 4 PATRIMONIO FAMILIAR

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno examinar y describir la figura jurdica del patrimonio familiar, sus antecedentes, su naturaleza jurdica, sus formas de constitucin y efectos, as como su ampliacin, disminucin y extincin. 4.1 CONCEPTO DE PATRIMONIO FAMILIAR. ANTECEDENTES HISTRICOS. FIGURAS AFINES EN OTRAS LEGISLACIONES.
Concepto El patrimonio de familia es un bien o un conjunto de bienes que la ley seala como temporalmente inalienables o inembargables para que respondan a la seguridad de los acreedores alimentarios familiares. Un ncleo familiar est normalmente compuesto por uno o ms sujetos capaces econmicamente y otro u otros dependientes econmicos de los primeros, En este sentido, quien tiene la obligacin alimentaria a su cargo y dispone de un bien de los que la ley considera afectables al patrimonio de familia, podr constituir el mismo y los bienes quedaran con la calidad de inalienables o inembargables mientras permanezcan afectados al fin del patrimonio de familia. Antecedentes Puede considerarse como antecedente precortesiano a las parcelas que se adscriban a las familias que habitaban en los barrios (calpulli) y cuya extensin era proporcionada a las necesidades de cada una de ellas. De nuestras races hispnicas se menciona al Fuero Viejo de Castilla que instituy el patrimonio familiar en favor de los campesinos, y lo constituan la casa la huerta y la era (Ley 10, Ttulo Primero, Libro IV); bienes que eran inembargables, as como las armas el caballo y la acmila. Estas caractersticas del Fuero Viejo de Castilla Son en todo semejantes a las dems del derecho foral espaol, Puede citarse tambin la institucin de la zadruga en Bulgaria, y el mir de la Rusia zarista, configurados por bienes Figuras afines Algunos autores sealan que la naturaleza jurdica del patrimonio de familia es la de un derecho real de goce, de usufructo o de habitacin, o de un derecho real semejante a los tres anteriores juntos.
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familiares ajenos a la potestad del jefe de la familia, quien no poda venderlos ni gravarlos. El antecedente inmediato para nuestro derecho, debe verse en el homestead de los Estados Unidos, derivado, a su vez, del derecho escocs. El homestead puede ser de dos tipos: el urbano y el rural. Tanto en la forma de constituirse como en su funcionamiento, el homestead presenta variantes en los diferentes Estados de la Unin Americana ms el fondo en todos es el mismo: la proteccin al ncleo familiar dotndolo de un hogar, o de un terreno cultivable, o de otros instrumentos de trabajo; mismos que no pueden ser embargados ni enajenados. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 487 a 489).
(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 487 a 489).
4.2. NATURALEZA JURDICA. La naturaleza jurdica propia del patrimonio de familia es la de un patrimonio de afectacin, pues el constituyente separa de su patrimonio el o los bienes necesarios (casa habitacin o parcela cultivable), y los afecta al fin de ser la seguridad jurdica del ncleo familiar de tener un techo donde habitar y un medio de trabajo agrcola a travs de la parcela intocable para los acreedores de quien lo constituy, puesto que no podrn embargarlos, y fuera de su propia disposicin, ya que no podr enajenarlo mientras est afectado al fin del patrimonio de familia. Derivada de su naturaleza jurdica (patrimonioafectacin), del bien afectado no se transmite el dominio del mismo al grupo familiar ni a ningn miembro en particular del mismo; el constituyente sigue siendo el propietario y goza por s mismo de los derechos de uso, usufructo y habitacin de la casa o parcela. Constituido el patrimonio de familia, surge la obligacin de habitar la casa y de cultivar la parcela con autorizacin municipal pueden darse estos bienes en arrendamiento o en aparcera hasta por un ao la constitucin del patrimonio de familia ser nula si se hace un fraude de acreedores el valor de los bienes no puede exceder de la cuanta legal (el importe del salario mnimo multiplicado por 3650, segn determina el artculo 730): una vez constituido el patrimonio de familia, el bien se convierte en
12 inalienable, inembargable y no sujeto a gravamen alguno excepto las servidumbres. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 487 a 489). 4.3 BIENES SUSCEPTIBLES DE SER OBJETO DE PATRIMONIO FAMILIAR. EFECTOS DE LA CONSTITUCIN.
Bienes susceptibles de ser objeto de patrimonio familiar Para la constitucin del patrimonio familiar slo pueden ser afectados: La casa habitacin en que viva el grupo familiar y, en algunos casos tratndose de bienes rsticos, una parcela cultivable, cuyo valor estar limitado a 3,650 veces el salario mnimo diario para el Distrito Federal. Ahora bien, la constitucin del patrimonio de familia no transmite la propiedad de los bienes a los miembros de sta, ya que el que lo constituye conserva su propiedad; los miembros de su familia slo tienen derecho al usufructo de los bienes afectados, por lo tanto, nicamente tienen derecho al uso de la casa y disponer de los frutos. Efectos de la constitucin Esta institucin, creada con el fin de dar proteccin a los miembros de una familia, tiene una caracterstica dominante: El patrimonio familiar no puede ser vendido ni gravado por su propietario, ni puede ser embargado por sus acreedores mientras est afecto al fin para el que se constituye, que es el de garantizar la habitacin y alimentos a los acreedores alimentarios. De aqu que slo tengan derecho a usufructuar el patrimonio familiar: a) El cnyuge del que constituye el patrimonio. b) Los que tengan derecho a alimentos.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 115). 4.4. AMPLIACIN, DISMINUCIN Y EXTINCIN DEL PATRIMONIO FAMILIAR.
Ampliacin La ampliacin y disminucin del patrimonio de la familia estn directamente vinculados al valor de los bienes que lo constituyen; as, cuando el mismo disminuye del valor mximo legalmente establecido, el patrimonio puede ser ampliado previa aprobacin judicial, y puede ser reducido cuando el citado valor haya aumentado en ms de cien por ciento del mximo autorizado, o bien cuando la disminucin resulte benfica para la familia. Disminucin El patrimonio de familia puede disminuirse cuando se demuestre que su reduccin es de gran necesidad o de notable utilidad para la familia, y cuando, por causas posteriores a su constitucin, ha rebasado en ms de un ciento por ciento el valor mximo que puede tener conforme al artculo 730 (artculo 744). Extincin El patrimonio de familia se extingue: a) cuando todos los beneficiarios cesen de tener derecho de percibir alimentos; b) cuando sin causa justificada la familia deje de habitar por un ao la casa que debe servirle de morada, o de cultivar por su cuenta y por dos aos consecutivos la parcela que le est anexa; c) cuando se demuestre que hay gran necesidad o notoria utilidad para la familia de que el patrimonio quede extinguido, d) cuando por causa de utilidad pblica se expropien los bienes que lo forman. En este caso y en el de siniestro,
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el precio del bien expropiado o el importe del seguro debern destinarse a la constitucin de un nuevo patrimonio de familia (a 743), y e) cuando el patrimonio formado con bienes vendidos por el Estado, se declare judicialmente nula o rescindida la venta''(a, 741). En todo lo relativo a la disminucin o extincin del patrimonio de familia ser odo el Ministerio Pblico, y la declaracin en uno u otro sentido la har el juez competente, mediante el procedimiento legal, y ser comunicado al Registro Pblico para que se hagan las anotaciones o cancelaciones correspondientes (a 742). ''Extinguido el patrimonio de familia, los bienes que lo formaban vuelven al pleno dominio del que lo constituy, o pasan a sus herederos si aqul ha muerto'' (artculo 746). (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 487 a 489).
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 116 y 117).
(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 487 a 489).
UNIDAD 5 MATRIMONIO
Objetivo particular. Al concluir la unidad, el alumno analizar y explicar la importancia de la figura jurdica de los esponsales y el matrimonio, su naturaleza jurdica y requisitos que se requieren para su celebracin e impedimentos del mismo, as como los efectos y regmenes patrimoniales aplicables a esta figura jurdica. 5.1. ESPONSALES. Es la promesa de matrimonio hecha por escrito y aceptada, que slo se encuentran capacitadas para hacer el hombre que ha cumplido diecisis aos y la mujer que ha cumplido catorce. La promesa de matrimonio que se hace por escrito y es aceptada, constituye los esponsales. Los esponsales no producen obligacin de contraer matrimonio, ni en ellos puede estipularse pena alguna por no cumplir la promesa. El que sin causa grave, a juicio del juez, rehusare
14 cumplir su compromiso de matrimonio o difiera indefinidamente su cumplimiento, pagar los gastos que la otra parte hubiera hecho con motivo del matrimonio proyectado. En la misma responsabilidad incurrir el prometido que diere motivo grave para el rompimiento de los esponsales. Tambin pagar el prometido que sin causa grave falte a su compromiso, una indemnizacin a ttulo de reparacin moral, cuando por la duracin del noviazgo, la intimidad establecida entre los prometidos, la publicidad de las relaciones, la proximidad del matrimonio u otras causas semejantes, el rompimiento de los esponsales cause un grave dao a la reputacin del prometido inocente. 5.2 DONACIONES ANTENUPCIALES. Las cuales estn reguladas en los artculos 219 a 231del Cdigo Civil para el Distrito Federal, por su parte el artculo 219 seala lo siguiente:
Artculo 219. Son donaciones antenupciales: I. La realizadas antes del matrimonio entre los futuros cnyuges, cualquiera que sea el nombre que la costumbre les haya dado; y II. La que un tercero hace a alguno o a ambos de los futuros cnyuges, en consideracin al matrimonio.
Ahora bien, en la actual legislacin seala que la donacin entre futuros cnyuges no podr exceder de una sexta parte del patrimonio del futuro consorte en caso de hacerlo esta resultar inoficiosa. Entre consortes. Se llaman as las que hace un cnyuge a otro durante la vigencia del matrimonio. Tales donaciones tendrn validez, siempre y cuando, no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni tampoco perjudiquen el derecho de los ascendientes o descendientes a recibir alimentos. Ahora bien, una modalidad que subsiste en este tipo de donaciones, es de que podrn ser revocadas por los donantes mientras exista el rgimen matrimonial, y que en consideracin del juzgador haya una causa justificada para ello. Otro aspecto importante, consiste en que las donaciones entre los consortes se verificarn, siempre y cuando el vnculo matrimonial se rija por el sistema de separacin de bienes, ya que en el otro rgimen, los bienes pertenecen comunitariamente a ambos cnyuges. Por terceros. Primeramente un tercero puede realizar la donacin a favor de uno solo de los futuros cnyuges o en beneficio de los dos. Si las donaciones antenupciales entre futuros esposos son inoficiosas en cuanto exceda el valor de la donacin de la sexta parte de lo bienes del donante, las donaciones antenupciales hechas por un extrao en cambio, son inoficiosas en los mismos casos en que lo son las donaciones en general.
5.3 MATRIMONIO. 5.3.1 CONCEPTO. NATURALEZA JURDICA. SUS FINES.

Concepto Como acto jurdico. Es un acto voluntario efectuado en Naturaleza jurdica En el Derecho Civil los autores discuten sobre la Fines La perpetuacin de la especie y la ayuda recproca entre los
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un lugar y tiempo determinado, ante el funcionario que el Estado designa para realizarlo. Como estado matrimonial. Es una situacin general y permanente que se deriva del acto jurdico, originando derechos y obligaciones que se traducen en un especial gnero de vida. naturaleza matrimonio: a) b) c) d) jurdica del cnyuges para realizar los fines individuales o particulares o para compartir su comn destino. La ayuda mutua, la perpetuacin de la especie, el destino comn de los cnyuges, pueden ser los fines para celebrar el matrimonio; todos ellos pueden realizarse ms o menos satisfactoriamente fuera del matrimonio. Lo esencial en el matrimonio, desde el punto de vista jurdico, radica en que a travs de l, la familia, como grupo social, encuentra adecuada organizacin, la seguridad y la certeza de las relaciones entre los consortes, la situacin y estado de los hijos, de sus bienes y sus derechos familiares.
Como contrato. Como contrato de adhesin. Como acto de condicin. Es un acto de poder estatal.
El jurista francs Marcel Planiol dice que el matrimonio como acto es un contrato y como gnero de vida es un estado. Para esta explicacin valen las crticas que se han hecho al matrimonio como contrato. Para Bonnecase, el matrimonio es una institucin. Dentro del concepto de institucin se explica no slo la celebracin del mismo, sino todos los efectos jurdicos que nacen ex lege del acto y del estado propiamente dicho. La institucin del matrimonio est formada por un conjunto de reglas de derecho, dice Bonnecase, esencialmente imperativas, cuyo objeto es dar a la unin de los sexos una organizacin social y moral, que corresponda a las aspiraciones del momento, a la naturaleza permanente del mismo y a las direcciones que le imprime el derecho.
5.3.2 EL MATRIMONIO COMO ACTO JURDICO. Como acto jurdico el matrimonio es un acto voluntario efectuado en un lugar y tiempo determinado, ante el funcionario que el estado designa para realizarlo. Como estado matrimonial, el matrimonio es una situacin jurdica general y permanente que se deriva del acto jurdico, originando derechos y obligaciones que se traducen en un especial gnero de vida. Si consideramos que del acto jurdico emana el estado matrimonial, lo que los hace indisociable e integrantes de una sola institucin que es el matrimonio, en trminos generales ste puede definirse como el acto jurdico complejo, estatal, que tiene por objeto la creacin del estado matrimonial entre un hombre y una mujer. 5.3.3 REQUISITOS PARA SU CELEBRACIN
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El rito establecido por la ley para la celebracin del matrimonio, es sencillo; pero debe ser observado rigurosamente. El juez del registro civil debe seguir escrupulosamente la secuencia que establece el artculo en comentario. La solemnidad prescrita para el matrimonio como acto jurdico se manifiesta en armoniosa correspondencia con el inters de los contrayentes y el inters de la sociedad. Es garanta de la validez del acto y de la estabilidad del vnculo conyugal que genera. Para su celebracin, se requiere la comparencia personal de los contrayentes o de sus apoderados especialmente instituidos para ese acto, en los trminos del artculo 44. Se exige tambin la presencia del juez del registro civil y de los testigos de identidad por cada uno de los contrayentes. El juez del registro civil deber dar lectura en voz alta a la solicitud de matrimonio y mencionar los documentos que se acompaaron a ella, corroborando as pblicamente que se dado cumplimiento a lo que la ley ordena. Concluida esta parte inicial del acto, el juez deber recibir de uno y otro contrayente sucesivamente, la manifestacin de que es su voluntad unirse en matrimonio. a) La capacidad.- La capacidad de ejercicio es un elemento de validez en los actos jurdicos, en tanto que la capacidad de goce se presenta como esencial. Aplicando estas ideas al matrimonio, tenemos que resulta necesario hacer una breve referencia sobre la figura en cuestin: Primeramente, podemos sealar que genricamente la capacidad alude a la aptitud para adquirir un derecho, o para ejercerlo y disfrutarlo. A este respecto, Rafael de Pina y Rafael de Pina y Vara, mencionan que por capacidad jurdica debemos entender la aptitud o idoneidad para ser sujeto de relaciones de esta naturaleza. Por su parte, Ernesto Gutirrez y Gonzlez manifiesta que la capacidad es la aptitud jurdica para ser sujeto de derechos, deberes y obligaciones, y de ejercitarlos. De las anteriores definiciones de capacidad, se aprecia que existen dos tipos de ella: a.1) La capacidad de goce : La cual se refiere a la aptitud jurdica para ser titular de derechos y obligaciones. Esta especie de capacidad corresponde a todo hombre, por el solo hecho de serlo, sin tener en cuenta su sexo, edad o nacionalidad. La adquiere la persona al nacer y la pierde en el momento de la muerte. a.2) La Capacidad de ejercicio : es la aptitud de ejercitar esos derechos, deberes y obligaciones, una vez que se tienen. Tambin es conocida como capacidad de actuar, y no todas las personas la poseen. La plena
17 capacidad de actuar se adquiere con la mayora de edad; es decir, al cumplir los 18 aos. Ahora bien, aplicando estas nociones al mbito matrimonial, tenemos que distinguir entre la capacidad de ejercicio y la capacidad de goce para celebrar dicho acto. Primeramente, consideramos menester indicar que existen autores como Sara Montero Duhalt quienes al entrar al anlisis de la capacidad como un elemento de validez del vnculo matrimonial, no hacen alguna distincin entre los tipos de capacidad que establecemos en el prrafo anterior, y la jurista en cita, tan solo se limita a expresar que en el matrimonio la capacidad que se exige es la del desarrollo sexual de las personas, es decir, la pubertad o edad nubil. El Cdigo Civil vigente para el Distrito Federal establece la edad de diecisis aos en la mujer y diecisis en el hombre, como mnimos. Este requisito de edad admite como nica excepcin el que existan causas graves y justificadas, y se entiende por tales el que los pretendientes ya hayan dado prueba de su capacidad generadora a travs del embarazo de la joven. La edad mnima para contraer matrimonio y as el Cdigo Civil reglamenta esta capacidad en los artculos 148 y 156, que en su parte conducente expresan lo siguiente:
Artculo 148.- Para contraer matrimonio es necesario que ambos contrayentes sean mayores de edad. Los menores de edad podrn contraer matrimonio, siempre que ambos hayan cumplido diecisis aos. Para tal efecto, se requerir del consentimiento de quienes ejerzan la patria potestad, o en su defecto, la tutela; y a falta o por negativa o imposibilidad de stos, el Juez de lo Familiar suplir dicho consentimiento, el cual deber ser otorgado atendiendo a las circunstancias especiales del caso. Artculo 156.- Son impedimentos para celebrar el matrimonio: I. La falta de edad requerida por la Ley; II. a VII.
En este orden de ideas podemos sealar que los menores de edad necesitan el consentimiento de quienes ejercen sobre ellos la patria potestad o la tutela, y ante la negativa o imposibilidad para otorgarlo el Juez de lo Familiar suplir dicho consentimiento tal y como lo establecen los numerales 148 y 153 del Cdigo Civil vigente. Este consentimiento es para Ignacio Galindo Garfias, propiamente una autorizacin. b) La ausencia de vicios de la voluntad .- Para que una pareja pueda contraer nupcias es necesario que la voluntad este exenta de vicios, y como sabemos stos estn conformados por el error, el dolo, la mala fe, la intimidacin (o tambin conocida como violencia) y la lesin. Sin embargo, en el acto matrimonial, nicamente pueden configurarse el error y la intimidacin, los cuales a continuacin detallaremos: El artculo 235 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala lo siguiente:
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Son causas de nulidad de un matrimonio: I. El error acerca de la persona con quien se contrae, cuando entendiendo un cnyuge celebrar matrimonio con persona determinada, lo contrae con otra; .
El error resulta ser una falsa representacin de la realidad que concurre a determinar la voluntad del sujeto. As, lo que el sujeto concibe como realidad y lo mueve a la celebracin de un acto o de un negocio jurdico en trminos congruentes con esa concepcin, resulta no ser la realidad misma. A este respecto, podemos aseverar que en el matrimonio no se acepta cualquier tipo de error, ya que nicamente podr ste manifestarse en cuanto al error de personalidad, el cual consiste en casarse con otra persona distinta de aquella con la que se desea unir. As pues, el error vicia el consentimiento, si recae sobre la persona del contrayente, cuando entendiendo celebrar matrimonio con persona determinada, se contrae con otra. Por otro lado, en lo que hace a la intimidacin o tambin conocida como violencia, podemos expresar que el numeral 1819 del Cdigo Civil para el Distrito Federal manifiesta que hay violencia cuando se emplea fuerza fsica, o amenazas que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o parte considerable de los bienes del contratante, de su cnyuge, de sus ascendientes o de sus parientes colaterales dentro del segundo grado. La aplicabilidad de este vicio de la voluntad esta ahora regulada por el artculo 245 que en parte conducente dice:
Artculo 245. La violencia fsica y moral ser causa de nulidad del matrimonio, en cualquiera de las circunstancias siguientes: I. Que importen peligro de perder la vida, la honra, la libertad, la salud o una parte considerable de los bienes; II. Que haya sido causada al cnyuge, a la persona o personas que la tenan bajo su patria potestad o tutela al celebrarse el matrimonio, a sus dems ascendientes, a sus descendientes, hermanos o colaterales hasta el cuarto grado; y III. Que haya subsistido al tiempo de celebrarse el matrimonio. La accin que nace de estas causas de nulidad slo puede deducirse por el cnyuge agraviado, dentro de sesenta das contados desde la fecha en que ces la violencia.
Primeramente tenemos que la voluntad sometida por violencia a uno de los contrayentes es causa de nulidad del matrimonio. En el artculo 156 del cdigo en cita, se menciona como impedimento para contraer matrimonio la fuerza o miedo graves. Por lo tanto debe entenderse comprendida en esta causa de nulidad la fuerza fsica (el rapto) y la coaccin moral ejercida por medio de amenazas tendentes a provocar miedo o temor en quien coaccionando declara que es su voluntad contraer matrimonio. La voluntad obtenida de esa manera, vicia el consentimiento e impide que el matrimonio produzca efectos.
19 Este numeral, es importante toda vez que toma en consideracin que si una persona es obligada a contraer matrimonio por medio de la fuerza, lo declara nulo de pleno derecho. c) La licitud en el objeto.- Consiste bsicamente en que el acto matrimonial debe realizarse sin que confluyan los impedimentos enunciados en el artculo 156 del ordenamiento civil vigente. Sara Montero Duhalt agrega al respecto que la licitud en el matrimonio se refiere a que este acto se efecte slo entre las personas que no tienen prohibiciones legales para llevarlo a cabo. Estas prohibiciones para contraer matrimonio son siempre circunstancias en cuanto a algunas condiciones de los individuos, o en razn de no efectuarlo con ciertas y determinadas personas. As entonces, podemos resumir que la ilicitud del objeto tiene lugar en el matrimonio, en las siguientes hiptesis: I. Adulterio habido entre las personas que pretenden contraer matrimonio; II. Atentado Contra la vida de alguno de los casados para contraer matrimonio con el que quede libre; III. Rapto, cuando la mujer no sea restituida a lugar seguro, donde libremente pueda manifestar su voluntad; IV. Bigamia, e V. Incesto. Requisitos de forma. Que se refieren a los siguientes aspectos: la solicitud que previamente han de suscribir y presentar los contrayentes, la mencin del lugar y la fecha en el acta del matrimonio; as como la edad, ocupacin y domicilio de los contrayentes; la constancia de que son mayores de edad, y si fuesen menores acreditar el consentimiento de los padres o tutores; la de que no existe impedimento para celebrar el matrimonio y la mencin del rgimen patrimonial de los consortes, as como los nombres, apellidos y ocupacin de los testigos, lo anterior segn lo establecido en los numerales 102 y 103 del ordenamiento legal multicitado. Asimismo, resulta importante sealar que en la prctica no todas las formalidades que consagra el artculo 103 resultan necesarias para la validez del matrimonio, ya que podrn omitirse algunos datos que por su relevancia de carcter secundario, no afectaran la validez del matrimonio. Tales sera, por citar algunos ejemplos, el no mencionar la ocupacin de los contrayentes, de sus padres o abuelos, as como el omitir el estado, ocupacin y domicilio de los testigos, y en su declaracin sobre si son o no parientes de los contrayentes y en qu grado lo son. 5.3.4 IMPEDIMENTOS. El artculo 156 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, menciona que son impedimentos para celebra el matrimonio:
20 La falta de edad requerida por la Ley. La falta de consentimiento del que o los que ejerzan la patria potestad, el tutor o el Juez de lo Familiar en sus respectivos casos. El parentesco de consanguinidad, sin limitacin de grado en lnea recta ascendiente o descendiente. En lnea colateral igual, el impedimento se extiende hasta los hermanos y medios hermanos. En la colateral desigual, el impedimento se extiende solamente a los tos y sobrinos, siempre que no estn en tercer grado y no hayan obtenido dispensa. El parentesco de afinidad en lnea recta, sin limitacin alguna. El adulterio habido entre loas personas que pretenden contraer matrimonio, cuando ese adulterio haya sido judicialmente comprobado. El atentado contra la vida de alguno de los casados para contraer matrimonio con el que quede libre. La violencia fsica o moral para la celebracin del matrimonio. La impotencia incurable para la cpula. Padecer una enfermedad crnica e incurable, que sea, adems contagiosa o hereditaria. Padecer alguno de los estados de incapacidad a que se refiere el artculo 450 fraccin ll. El matrimonio subsistente con persona distinta de aquella con quien se pretende contraer. El parentesco civil extendido hasta los descendientes del adoptado en los trminos sealados en el artculo 410-D del Cdigo Civil para el Distrito Federal.
5.4 EFECTOS DEL MATRIMONIO: 5.4.1 EN RELACIN A LA PERSONA DE LOS CNYUGES. Para ello, tenemos que los efectos se subdividen a su vez, de la siguiente manera: a) Derecho a la libre procreacin.- A este derecho, tambin se le conoce como derecho recproco sobre los cuerpos en orden a los actos de suyo propios para engendrar. Este derecho est en la base misma del matrimonio, y se encuentra contemplado tambin en el tercer prrafo del artculo 4 constitucional, que a la letra establece:
Artculo 4.- Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el esparcimiento de sus hijos.
Por otra parte, tenemos que con anterioridad hemos mencionado que la finalidad primaria es modernamente la comunidad de vida total y permanente entre los cnyuges, entre estos se puede dar la procreacin que es otro de los fines matrimoniales.
21 An cuando nuestra legislacin civil no menciona expresamente este derecho, podemos descubrir que el legislador en el texto original de 1928 respet la estructura bsica del matrimonio en este aspecto. El artculo 162, en su primera parte, antes de la adicin que le fue hecha en 1972, estableca que los cnyuges estn obligados a contribuir cada uno por su parte a los fines del matrimonio y a socorrerse mutuamente. b) Deber de cohabitacin en el domicilio conyugal .- O tambin conocido como derecho de vivir bajo el mismo techo. A este respecto, tenemos que los cnyuges tienen que vivir en el mismo domicilio segn lo indica el artculo 163 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Dicho artculo menciona lo siguiente:
Artculo 163.- Los cnyuges vivirn juntos en el domicilio conyugal. Se considera domicilio conyugal, el lugar establecido de comn acuerdo por lo cnyuges, en el cual ambos disfrutan de autoridad propia y consideraciones iguales.
Antiguamente, el domicilio conyugal era sealado por el marido como una consecuencia de la obligacin que ste tena de mantener a la familia y de obtener los bienes necesarios para el desarrollo de la misma. Al suprimirse dicha obligacin del marido, se suprimi tambin el derecho que tena para el sealamiento del domicilio conyugal, y por tanto ste ahora deber sealarse de comn acuerdo segn lo seala expresamente la reciente reforma del artculo 163 del ordenamiento civil en cuestin. Ahora bien, este acuerdo se logra fcilmente en relacin con el primer domicilio conyugal, ya que es lgico suponer que si dos personas han estado conformes en contraer matrimonio, resulta accidental el sealamiento de ese primer domicilio conyugal. La ley de la materia no establece en cambio ningn sistema para establecer posteriores domicilios conyugales ni qu debe hacerse en caso de desacuerdo entre los cnyuges para cambiar o modificar el domicilio. Ante esta laguna, es necesario que intervenga el Juez de lo Familiar, con lo cual el Cdigo acude a un sistema que se ha introducido en nuestra legislacin civil mexicana en poca reciente, que los franceses han llamado matrimonio de tres (manaige a trois), conforme al cual, toda divergencia conyugal tiene que ser llevada necesariamente ante el Juez de lo Familiar y este proveer lo que dispone el artculo 168 del Cdigo Civil vigente. A este respecto, considero que este sistema no resulta ser el adecuado, ya que lgicamente el Juez con menos conocimiento de causa, con imposibilidad absoluta de penetrar en las razones de los cnyuges que pueden ser de carcter ntimo, resolver en forma por dems salomnica, sin poder adentrarse realmente en la situacin de los cnyuges y de la familia. Por tanto, los cnyuges deben vivir en el mismo domicilio y si alguno no lo hace, el que ha permanecido en el domicilio tendra accin para exigir de su otro cnyuge el regreso al domicilio conyugal. No es necesario que el
22 abandono del hogar conyugal desemboque necesariamente en un juicio de divorcio, ya que estableciendo el artculo 163 la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, se cumple con ella se tiene la causal de divorcio. La fijacin del domicilio conyugal toma mayor importancia despus de la reforma del artculo 163 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en vigor a partir del 1 de abril de 1983, pues sealando ya el texto legal que se considera domicilio conyugal, el lugar establecido de comn acuerdo por los cnyuges, puede cuestionarse an sin la intervencin judicial en caso de desacuerdo, pues slo es domicilio conyugal el que ambos han aceptado como tal y no el que el juez imponga a uno de ellos a peticin del otro. El Juez familiar, de seguirse este criterio, slo puede intervenir en los casos del prrafo segundo de este artculo o sea cuando se pretenda establecer dicho domicilio en el extranjero, o en lugar insalubre o indecoroso. Otorgando la ley a ambos cnyuges, de comn acuerdo, la facultad de sealar el domicilio conyugal, puede darse el caso de que ambos se pongan de acuerdo sobre el nuevo domicilio. No parece que en esta hiptesis desaparezca la obligacin de los cnyuges de vivir juntos, por lo que necesariamente debe haber un domicilio conyugal; en consecuencia, los consortes no pueden suprimir el anterior domicilio, mientras no se pongan de acuerdo en fijar el nuevo. c) Derecho-deber de relacin sexual.- Este aspecto, se refiere a la reciprocidad que tienen los cnyuges de establecer relaciones entre ellos. Es necesario distinguir que la ley de la materia no establece este derecho expresamente, toda vez que hace alusin a que cada consorte est obligado a realizar una contribucin para los fines del matrimonio. d) Ayuda mutua.- Este deber de asistencia, incluye una ayuda recproca de tipo espiritual entre los cnyuges, que rebasa los campos del derecho, y por tanto no es materia de nuestro estudio, sin embargo, no por ello deja de ser una parte esencial del matrimonio y de una importancia relevante. Por lo tanto, nos concretaremos a la ayuda que deben prestarse los cnyuges entre s. Esta ayuda no se limita a una pensin en bienes o dinero pues como la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha reconocido, el marido que no convive con la mujer y los hijos, aunque estos tengan bienes suficientes para cubrir sus necesidades, deja en desamparo a su familia y no puede decirse que est cumpliendo con las obligaciones que la ley le impone. Segn el artculo 164 los cnyuges contribuirn econmicamente al sostenimiento del hogar, a su alimentacin y a la de sus hijos, as como a la educacin de stos en los trminos que la ley establece, sin perjuicio de distribuirse la carga en la forma y proporcin que acuerden para este efecto segn sus posibilidades. Este artculo modificado en 1972, establece la carga econmica del matrimonio sobre ambos cnyuges y les permite hacer un pacto para distribuirla en la forma y proporcin que sealen en dicho pacto.
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La ayuda mutua entre consortes debe manifestarse no solamente en el terreno econmico, sino tambin de manera preeminente, en el terreno moral y afectivo. Ms estos aspectos escapan a la legislacin. No puede ordenarse ni exigirse coercitivamente que los esposos, se amen, se respeten, sean leales, indulgentes, corteses, amables entre s. Y esas son precisamente las conductas que implican en esencia el estado de casados. e) Fidelidad.- Este derecho-deber, similar en alguna forma al derecho recproco para engendrar, comprende la obligacin de abstenerse de relaciones carnales extramatrimoniales y se extiende tambin a la obligacin de abstenerse de cualquier acto que puede hacer sospechar o preparar esas relaciones. Se distingue del derecho recproco, en que ste es la obligacin de realizar el acto conyugal cuando el otro cnyuge legtimamente lo solicite y en cambio el deber de fidelidad es la obligacin de abstenerse de realizar esos actos con cualquier otro que no sea el cnyuge. Adems, el hecho mismo de que el matrimonio en el derecho civil mexicano sea monogmico, segn indirectamente lo establece el artculo 146 del ordenamiento civil conducente, mediante el impedimento de vnculo previo, nos est sealando tambin que el deber de fidelidad existe entre los cnyuges. 5.4.2 EN RELACIN A LOS HIJOS. Los hijos de mujer casada tienen la calidad de hijos de matrimonio. El matrimonio subsecuente de los padres que ya han procreado tiene por objeto legitimar a los hijos habidos antes del matrimonio. Esta consecuencia con respecto a los hijos tuvieron enorme importancia en el pasado en nuestro Derecho, y todava en algunos rdenes jurdicos, como por ejemplo Espaa, la sigue teniendo en virtud del diferente tratamiento que la ley da a los hijos en razn de su origen. Mxico ha eliminado la desigualdad de trato con motivo de la filiacin matrimonial o habida fuera de matrimonio. Una vez establecida la filiacin, los hijos son simplemente hijos, sin ningn calificativo de legtimos, naturales, espreos, etc., usuales en otras pocas. Si mantiene la distincin nica de matrimoniales o habidos fuera del matrimonio es derivada de la distinta manera como surge la filiacin. Por razn de matrimonio, los hijos habidos durante la vigencia del estado matrimonial y hasta trescientos das despus de extinguido el mismo nacen con paternidad cierta: el marido de la madre es el padre de los hijos que la misma d a luz. Para que se establezca la paternidad de los hijos habidos fuera del matrimonio se necesita una de las formas legales siguientes: reconocimiento voluntario de parte del padre, o imputacin forzosa de paternidad impuesta por sentencia en un juicio de investigacin de la paternidad. 5.4.3 EN RELACIN A LOS BIENES.
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El matrimonio no solamente produce efectos en cuanto a las personas de los cnyuges y a los hijos de stos, tambin los produce sobre el patrimonio de los cnyuges es decir, sobre los bienes que pertenecen o lleguen a pertenecer, a los consortes. Aun antes de que se celebre el matrimonio, se proyectan efectos sobre aquellos bienes que a ttulo de donacin reciben los futuros consortes, en consideracin al vnculo que prximamente van a contraer, sujetndose a un rgimen especial, que comprende no slo las donaciones u obsequios que hacen entre s los novios, sino tambin las que reciben de terceras personas, con motivo del matrimonio. A esta clase liberalidades se les denomina donaciones antenupciales. La situacin jurdica de los bienes de los consortes, ya se trate de separacin de bienes o de sociedad conyugal, se denomina rgimen matrimonial y a los pactos o convenios que lo establecen, se les llama capitulaciones matrimoniales. 5.5 REGMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO. DONACIONES ENTRE CONSORTES. a) Rgimen de separacin de bienes. Es aquel rgimen patrimonial del matrimonio por virtud del cual los cnyuges conservan la propiedad y administracin de los bienes que respectivamente les pertenecen, as como los frutos y accesorios de dichos bienes y los sueldos, salarios, emolumentos y ganancias que cada uno reciba por servicios personales en su oficio, empleo, profesin, industria o comercio, lo anterior de conformidad con el contenido de los artculos 212 y 213 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. En caso de que los cnyuges adquieran en comn por cualquier ttulo gratuito o don de la fortuna, como donacin, herencia, legado, etc., tales bienes sern administrados por ambos o por uno de ellos de acuerdo con el otro, hasta en tanto se hace la divisin. En caso de que dichos bienes sean administrados por uno de los cnyuges, este administrador ser considerado como mandatario. Este rgimen surge en virtud de capitulaciones anteriores al matrimonio o durante ste por convenio de los cnyuges o por sentencia judicial. Puede comprender los bienes que los consortes tengan al momento de celebrar el matrimonio y los que se adquieran en el futuro; puede ser parcial o absoluta; en el primer caso aquellos bienes que no estn comprendidos en las capitulaciones que constituyan la separacin de bienes formarn parte del patrimonio de la sociedad conyugal que debern constituir los cnyuges. En las capitulaciones que se establezca la separacin de bienes ser necesario incluir un inventario de los bienes de la propiedad de cada uno al celebrarse el matrimonio y nota especificada de las deudas que tenga en que momento cada cnyuge. No es necesario que dichas capitulaciones consten en escritura pblica cuando se realizaren antes de la celebracin del matrimonio, pero se modifican o se inicia o concluye la separacin de bienes durante ste se observarn las formalidades exigidas en cada caso para la transmisin de los bienes de que se trate. En atencin a la obligacin de asistencia recproca que se deben los cnyuges estos no podrn cobrarse entre si retribucin u honorario alguno por
25 servicios provisionales que se presten entre si, o por los consejos y asistencia que se dieren. Excepto si uno de ellos se encarga de la administracin de los bienes del otro por su ausencia o impedimento, no originado por enfermedad; en este caso el cnyuge administrador ''tendr derecho a que se le retribuya por este servicio, en proporcin a su importancia y al resultado que produjere''. Por ltimo, debemos advertir que como en todo acto jurdico en este rgimen el marido responde a la mujer y sta a aquel de los daos y perjuicios que se causen por dolo, culpa o negligencia. b) Sociedad conyugal. Es el rgimen patrimonial del matrimonio formado por una comunidad de bienes aportados por los consortes y por los frutos y productos de estos bienes. Este rgimen patrimonial tuvo su origen en el derecho germnico antiguo el cual consideraba al marido un sucesor del padre de la novia y como tal ejerca sobre ella y sus bienes la patria potestad. Los bienes pertenecan a cada cnyuge, pero formaban una masa unitaria administrada por el marido. Al disolverse el matrimonio, los bienes conyugales volvan a separarse en bienes del marido y bienes de la mujer. El sistema evolucion hacia una forma de comunidad de bienes en la cual el patrimonio de ambos cnyuges se unificaba, los bienes comunes pertenecan a ambos cnyuges y al disolverse el vnculo matrimonial, los bienes se distribuan entre ellos conforme a las estipulaciones, prescindiendo del origen de los mismos. La comunidad poda ser general o slo de gananciales. En opinin de Kipp y Wolff se denomin sociedad conyugal a esta comunidad de bienes para indicar que los consortes deban ser considerados como socios iguales y que cualquiera de ellos poda ejercer la administracin de los bienes. Siguiendo esta corriente los Cdigos Civiles de 1870 y 1884, denominaron sociedad conyugal a la comunidad de bienes y la regularon, La sociedad conyugal voluntaria Se constitua de acuerdo a las capitulaciones matrimoniales y para el caso de que stas no se hubiesen celebrado, se aplicaba el sistema supletorio llamado sociedad legal, que era una comunidad de gananciales reglamentada por los mismos cdigos. La Ley de Relaciones Familiares abrog la sociedad conyugal e impuso como rgimen obligatorio el de separacin de bienes, pero el Cdigo Civil de 1928 la restableci. Actualmente, el artculo 183 del Cdigo Civil para el Distrito Federal expresa: ''la sociedad conyugal se regir por las capitulaciones matrimoniales que las constituyan, y en lo que no estuviere expresamente estipulado, por las disposiciones relativas al contrato de sociedad'', de manera que supletoriamente se aplica a la sociedad conyugal la regulacin de la sociedad civil. Ha sido punto de controversia la equiparacin y aplicacin de las disposiciones relativas a la sociedad civil a la sociedad conyugal. La mayora de los autores mexicanos reconocen diferencias importantes, entre otras:
26 El fin de las sociedades civiles es preponderantemente econmico en cambio, en la sociedad conyugal es la combinacin de esfuerzos para la satisfaccin de las diversas necesidades del matrimonio. La sociedad conyugal carece de personalidad jurdica, slo se trata de un patrimonio comn. La sociedad civil se establece en un contrato autnomo, la conyugal en un contrato accesorio del matrimonio. En la sociedad civil los socios pueden ceder, con el consentimiento de los coasociados, sus derecho; en la conyugal, ningn cnyuge puede transmitir sus derechos en la sociedad a una persona ni an con el consentimiento del otro.
La legislacin civil establece varias posibilidades dentro de las cuales las partes pueden moverse libremente para constituir su sociedad conyugal. Se puede formar un acervo comn con la totalidad de los bienes, los frutos de stos y los productos del trabajo de cada esposo y formar as una sociedad conyugal, universal, pero pueden marido y mujer optar por una sociedad conyugal formada con una parte de sus bienes, reservndose la otra para si, constituyendo una sociedad conyugal parcial. Se pueden referir a los bienes presentes, pero tambin a los que adquieran despus de celebrado el matrimonio. No solo se deben manifestar los bienes y derechos sino tambin las deudas que se tengan al celebrarse el matrimonio con la expresin de la sociedad ha de responder por ellas o nicamente de las que se contraigan durante el matrimonio. La sociedad conyugal nace al celebrarse el matrimonio o durante el; las capitulaciones que las constituyan deben contener un inventario detallado del activo y pasivo de cada consorte y la parte de ese activo y de ese pasivo que integrar la sociedad; el nombramiento del administrador, expresando con claridad las facultades que se le conceden y las bases para liquidar la sociedad. El artculo 190 del Cdigo Civil vigente dispone la nulidad de las capitulaciones en virtud de las cuales uno de los consortes haya de recibir todas las utilidades o que alguno sea responsable por las deudas y prdidas comunes en cuanto stas excedan de la aportacin realizada por uno de los cnyuges. Las capitulaciones no pueden ir contra las leyes o los fines naturales del matrimonio constaran en escritura pblica cuando los esposos pacten transferirse bienes inmuebles que por su cuanta deban revestir aquella formalidad. Tambin constarn en escritura pblica las alteraciones a esas capitulaciones artculos 185 y 186 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. El dominio de los bienes comunes reside en ambos cnyuges mientras subsista la .sociedad. La administracin quedar a cargo de quien los cnyuges hubiesen designado en las capitulaciones matrimoniales, estipulacin que podr ser libremente modificada, sin necesidad de expresin de causa, y en caso de desacuerdo, el juez de lo familiar resolver lo conducente y todo pacto que importe cesin de una parte de los bienes propios de cada consorte, es considerado como una donacin.
27 La sociedad conyugal se suspende por sentencia que declare la ausencia de alguno de los consortes o por el abandono injustificado por ms de seis meses del domicilio conyugal, para el que llev a cabo el abandono y slo en los electos que lo favorezcan, en este caso, no podrn comenzar de nuevo sino por convenio expreso. La sociedad conyugal concluye por: disolucin del vnculo matrimonial; voluntad de las partes, en este caso, los esposos deben celebrar un convenio, mismo que ser homologado por el juez; sentencia que declare la presuncin de muerte del cnyuge ausente, y a peticin de uno de los cnyuges por los siguiente motivos: si el socio administrador, por su notoria negligencia o torpe administracin, amenaza arruinar a su consocio o disminuir considerablemente los bienes comunes; cuando el socio administrador, en el consentimiento expreso de su cnyuge, hace cesin de bienes pertenecientes a la sociedad conyugal a sus acreedores; si el socio administrador es declarado en quiebra o concurso o por cualquiera otra razn que lo justifique a juicio del rgano jurisdiccional competente. Al disolverse la sociedad conyugal por muerte de un cnyuge, el otro continuara en posesin y administracin del fondo social con intervencin del representante de la sucesin. Ejecutoriado el divorcio se procede desde luego a la divisin de los bienes comunes. En los casos de nulidad de matrimonio, si los cnyuges actuaron de buena fe, la sociedad subsistir hasta que la sentencia de nulidad cause ejecutoria o se considerar nula desde la celebracin del matrimonio si los cnyuges actuaron de mala fe. Disuelta la sociedad, despus de formarse inventarios, se pagaran los crditos, y devolver a cada cnyuge lo aportado; el sobrante si lo hubiere, se dividir entre los consortes en la forma convenida en las capitulaciones. Si en la liquidacin se re portaran prdidas, el impone de estas se deducir del haber de cada consorte, en proporcin a las utilidades que deban corresponderles, y si uno solo llevo capital, de est se deducir la perdida total. c) Donaciones entre consortes . Se llaman as las que hace un cnyuge a otro durante la vigencia del matrimonio. Tales donaciones tendrn validez, siempre y cuando, no sean contrarias a las capitulaciones matrimoniales, ni tampoco perjudiquen el derecho de los ascendientes o descendientes a recibir alimentos. Ahora bien, una modalidad que subsiste en este tipo de donaciones, es de que podrn ser revocadas por los donantes mientras exista el rgimen matrimonial, y que en consideracin del juzgador haya una causa justificada para ello. Otro aspecto importante, consiste en que las donaciones entre los consortes se verificarn, siempre y cuando el vnculo matrimonial se rija por el sistema de separacin de bienes, ya que en el otro rgimen, los bienes pertenecen comunitariamente a ambos cnyuges.
UNIDAD 6 NULIDAD DEL MATRIMONIO

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno identificar y explicar la nulidad en el matrimonio, sus causas, las presunciones de validez del matrimonio as como sus efectos en las diferentes hiptesis en que puede presentarse; asimismo examinar las causas en que es lcito un matrimonio y las consecuencias que se producen por la ilicitud.
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6.1 LA NULIDAD DEL MATRIMONIO Y LAS NULIDADES EN GENERAL Nulidad del matrimonio. Es la disolucin del vnculo en vida de los cnyuges, por causas anteriores a la celebracin del mismo, o por faltar formalidades en el acto de celebracin. Nulidades en general. La nulidad es la ineficacia de un acto jurdico como consecuencia de la ilicitud de su objeto o de su fin, de la carencia de los requisitos esenciales exigidos para su realizacin o de la concurrencia de algn vicio de la voluntad en el momento de su celebracin. La nulidad puede ser absoluta (insubsanable) o relativa (subsanable)
(Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 174 y Rafael de Pina y Rafael de Pina Vara, Diccionario de Derecho, 30 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2001, pgina 383). 6.2. CAUSAS DE NULIDAD Al respecto, encontramos que el artculo 235 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala las siguientes tres causas de nulidad: El error sobre la persona. Habr nulidad si el matrimonio se celebra con persona distinta de aquella con quien en realidad se pretende contraerlo. El error que recae sobre las cualidades de las personas (posesin econmica o social, fama, prestigio, ttulos, etc.) no invalida el matrimonio, porque no se refieren a la identidad del contrayente. La existencia de impedimentos (dirimentes) . Entre ellos, podemos citar a los siguientes a manera de ejemplo: a) La falta de edad requerida por la ley. b) La falta de consentimiento de las personas que ejercen la patria potestad o del tutor en su caso. c) El parentesco por consaguinidad en la lnea recta sin limitacin y en la colateral en el tercer grado o por afinidad en la lnea recta sin limitacin alguna. d) El adulterio, habido entre las personas que pretendan contraer matrimonio. e) El atentado contra la vida de uno de los cnyuges. f) El miedo y la violencia graves. g) El alcoholismo y la toxicomana. h) La impotencia incurable para la cpula. i) Las enfermedades incurables o crnicas que adems sean contagiosas o hereditarias j) La bigamia. La falta de formalidades que debe observarse en la celebracin del matrimonio (la ausencia de solemnidades produce la inexistencia del acto). No se admitir demanda de nulidad por falta de formalidades, si a la existencia del acta de matrimonio se une la posesin de estado matrimonial.
29 (Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 560 y 561) 6.3 PRESUNCIONES DE VALIDEZ DEL MATRIMONIO Y DE BUENA FE EN LOS CNYUGES Sobre el particular, encontramos que el artculo 253 del Cdigo Civil para el Distrito Federal seala que el matrimonio tiene a favor la presuncin de validez; slo se considerar nulo, cuando as lo declare una sentencia que cause ejecutoria. 6.4 EFECTOS DE LA NULIDAD DEL MATRIMONIO, EN CUANTO A LOS CNYUGES, A LOS HIJOS Y A LOS BIENES
Cnyuges Los efectos de la nulidad del matrimonio sern rigurosos si se ha procedido de mala fe y menos rigurosos si se ha obrado de buena fe. Cuando los que estuvieron unidos en matrimonio se han conducido de manera sincera y justa, sin tratar de engaar al otro, aunque sea declarado nulo ese matrimonio, produce todos sus efectos civiles a favor de los cnyuges mientras dure; y en todo tiempo, a favor de los hijos nacidos antes de la celebracin del matrimonio, durante y dentro de los 300 das siguientes a la declaracin de nulidad, si no se hubieren separado los consortes, o desde la separacin en caso contrario. El matrimonio contrado de buena fe, cuando es declarado nulo, se denomina matrimonio putativo. Una vez que se dicte la sentencia de nulidad, opera la disolucin del matrimonio, con todos los efectos que ello conlleva, prdida del derecho a heredarse uno al otro (sucesin legtima) y prdida del derecho alimentario. Si ha habido mala fe de parte de ambos consortes, el matrimonio produce efectos civiles respecto de los hijos. Hijos Independientemente de la mala o de la buena fe, el matrimonio declarado nulo siempre producir efectos jurdicos con relacin a los hijos. Los hijos nacidos antes de la celebracin del matrimonio considerado nulo se considerarn legitimados, los nacidos despus de 180 das se considerarn legtimos y la misma calidad tendrn los hijos nacidos dentro de los 300 das siguientes a la declaracin de nulidad, si no se hubieren separado los que fueron consortes, o desde su separacin, en caso contrario. La patria potestad no se pierde por ninguno de los padres, hayan obrado de buena o mala fe. El padre y la madre propondrn la forma y los trminos del cuidado y custodia de los hijos. Si no se ponen de acuerdo, el juez con la intervencin del Ministerio Pblico tomando en cuenta el beneficio de los menores, resolver lo ms adecuado. El juez, podr modificar la resolucin que se dicte, con relacin a los menores, si las circunstancias en que se tom la decisin han cambiado, si no los educa Bienes Declarada la nulidad del matrimonio se proceder a la divisin de los bienes, si los hubiere. Los productos repartibles, si los dos cnyuges hubieren procedidos de buena fe, se dividirn entre ellos en la forma convenida en las capitulaciones matrimoniales, si slo hubiere habido buena fe por parte de uno de los cnyuges a ste se aplicarn ntegramente esos productos. Si ha habido mala fe de parte de ambos cnyuges, los productos se aplicarn a favor de los hijos
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convenientemente, si no los corrige y castiga mesuradamente o no observa una conducta ejemplar.
(Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 337 y 338). 6.5 LA ILICITUD DEL MATRIMONIO Y SUS CONSECUENCIAS Algunos de los impedimentos del matrimonio lo destruyen, causan su nulidad. stos son los ms graves y se conocen como impedimentos dirimentes. Existen otros menos graves, de modo que si se realiza el matrimonio es preferible que ste subsista; as se trata de slo de impedimentos impedientes y no causan su nulidad, solo su ilicitud. A los matrimonios contrados existiendo un impedimento impediente o dirimente o susceptible de dispensa, el Cdigo Civil los califica de ilcitos pero no de nulos. De aqu que slo se reputarn de ilcitos, pero no podrn declararse nulos: El matrimonio efectuado con impedimento derivado del parentesco por consanguineidad en lnea colateral en tercer grado, como es el que se lleva a cabo entre tos y sobrinos cuando posteriormente han obtenido la dispensa. El matrimonio efectuado con impedimento derivado de la relacin entre el tutor, o sus descendientes con el pupilo. El impedimento se establece como una proteccin al pupilo, pero no produce nulidad sino ilicitud. Este tipo de impedimento es dispensable, pero slo se otorgar la dispensa despus de que se aprueben las cuentas de la tutela. Los matrimonio celebrados antes de que transcurran los plazos de viudez y espera para los divorcios y para la mujer, en caso de nulidad del matrimonio anterior. La sancin para estos matrimonios ilcitos puede ser: De carcter administrativo, consistente en multa, tanto a los contrayentes como al juez del Registro Civil. De carcter penal, cuando se constituye el delito de falsedad en declaraciones ante la autoridad.
En sntesis, los matrimonios son ilcitos cuando en ellos se da un impedimento dispensable y previamente no se ha obtenido la correspondiente dispensa, y cuando existe un impedimento impediente que, aunque contiene una prohibicin, no produce la nulidad, ya que es preferible que el matrimonio subsista, como cuando se celebra antes de que transcurran los plazos de viudez y espera, en los casos de viudez, nulidad o divorcio. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 140 y 141).
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UNIDAD 7 DIVORCIO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Explicar el concepto y sus antecedentes e identificar la diferencia entre divorcio vincular y separacin de cuerpos, as como las diferentes clases de divorcio que regula la legislacin mexicana. Asimismo, examinar las diversas causales que se pueden invocar y los efectos que puede generar el divorcio, en particular a la familia. 7.1 CONCEPTO. ANTECEDENTES. a) Conceptos:
Sara Montero Duhalt Es la forma legal de extinguir un matrimonio vlido en vida de los cnyuges, decretada por autoridad competente que permite a los mismos contraer con posterioridad un nuevo matrimonio vlido. (Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1990, pginas 196 y 197) Ignacio Galindo Garfias Es la ruptura de un matrimonio vlido, en vida de los esposos, decretada por autoridad competente y fundada en alguna de las causas expresamente establecidas por la ley. (Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 597). Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez Es la extincin de la convivencia matrimonial declarada por autoridad.
b) Antecedentes. El divorcio es y sobre todo fue en el pasado, una figura lgidamente controvertida. Razones de peso se esgrimen en pro y en contra del divorcio. Los opositores al mismo aducen que el divorcio es factor primordial de la disgregacin familiar y de la descomposicin social por ser la familia la clula social. Los que defienden el divorcio exponen que no es el mismo el origen de la ruptura del matrimonio, sino solamente la expresin legal y final del fracaso conyugal cuyas causas suelen ser innmeras y que, ante la real quiebra del matrimonio se convierte en indebida, injusta y hasta inmoral la persistencia del vnculo legal, pues impide, a los que no pueden divorciarse, intentar una nueva unin licita que podra prosperar y ser la base de una nueva familia slidamente constituida. Al divorcio se le ha llamado acertadamente, un mal menor o un mal necesario. Es un mal, porque es la manifestacin del rompimiento de la unidad familiar, pero es un mal menor y por ello necesario porque evita la vinculacin legal de por vida de los que ya estn desvinculados de hecho. El divorcio ha asumido formas y producido efectos diversos, dependiendo de cada cultura en particular; pero siempre ha estado presente en todos los rdenes jurdicos. Los ms antiguos testimonios de la historia de la humanidad hablan de alguna manera del divorcio, normalmente permitido como un derecho exclusivo del varn de repudiar a su mujer por causas diversas, como el adulterio, la esterilidad, torpezas, impudicia, vida licenciosa, etc. Ocasionalmente encontramos el derecho al repudio por parte de la mujer y por causas ms
32 limitadas como el maltrato del hombre o el no cumplir con los deberes del matrimonio. El repudio fue la forma usual de romper el matrimonio en las culturas inscritas en la historia antigua: Babilonia, China, India, Israel, Egipto, etc. A su vez, el Derecho musulmn permita la disolucin del vnculo en vida de los cnyuges por cuatro formas: repudio del hombre, divorcio obligatorio para ambos, el mutuo consentimiento y el consensual retribuido. El divorcio era obligatorio por las causas de impotencia, enfermedad que hiciera peligrosa la cohabitacin, por adulterio, o por no cumplirse ciertas condiciones del contrato, como no pagarle la dote al marido o no ministrar ste los alimentos a la mujer. En el Derecho romano fue siempre conocido y regulado el divorcio, el cual tena lugar en diferentes formas dependiendo de si el matrimonio se haba celebrado cum manum o sine manus y de si se haba celebrado con la formalidad de la confarreatio, por coemptio o por el simple usus. El primero se disolva por la disfarreatio y el segundo por remancipatio, que equivala realmente a un repudio. Se conoci tambin el divorcio por mutuo consentimiento llamado divorcio bona gratia, as como el repudio unilateral tanto del hombre como de la mujer repudium sine nulla cauda, sin intervencin de la autoridad y con repercusiones econmicas en perjuicio del que repudiaba. El Derecho cannico se caracteriza en esta materia por consignar la indisolubilidad del matrimonio pues lo considera sacramento perpetuo. El canon 1118 declara: ''El matrimonio vlido, rato y consumado no puede ser disuelto por ninguna potestad humana ni por ninguna causa, fuera de la muerte. Solamente permite disolver el vnculo por dos causas: el matrimonio no consumado y el matrimonio entre no bautizados, llamado este ltimo privilegio paulino, en favor de la fe''. Aparte de estas dos causas que extinguen el vnculo matrimonial y otorgan libertad a los excnyuges de contraer nuevo matrimonio, el derecho cannico regula el llamado divorcio-separacin. Consiste el mismo en la separacin de lecho, mesa y habitacin, con persistencia del vnculo. Las causas para pedir este tipo de divorcio no vincular son varias, entre ellas el adulterio (canon 1129), el separarse un cnyuge de los principios catlicos, llevar vida de vituperio o ignominia, y la sevicia (canon 1131). La influencia del Derecho cannico fue decisiva en las legislaciones de Europa y en todos los dems pases de ascendencia jurdica romanogermnica, entre ellos los cdigos mexicanos del siglo pasado. Diversas entidades federativas del Mxico independiente crearon sus cdigos civiles o proyectos de cdigo con anterioridad al primero que rigi la materia para el Distrito Federal y Territorio de Baja California de 1870. Cabe mencionar al respecto a los Estados de Oaxaca (cdigo de 1827), Zacatecas (proyecto de cdigo de 1829), Jalisco (1833), Veracruz (Cdigo Corona de 1868) y Estado de Mxico (1870). Estas legislaciones, junto con los cdigos civiles para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California de 1870, ya mencionado, y el de 1884, tienen en comn el haber establecido un solo tipo de divorcio a semejanza del derecho cannico: el divorcio separacin que no extingue el vnculo matrimonial sano solamente el deber de cohabitar. Dentro de las legislaciones del siglo XIX hay que mencionar tambin la Ley de Matrimonio
33 Civil de 1859, expedida por Benito Jurez en la cual se secularizaban los actos civiles, entre ellos el matrimonio quitndoles su carcter sacramental, dando con ello base a la posibilidad de establecer el divorcio vincular que se convirti en una realidad hasta el ao de 1914 con la expedicin de la Ley del Divorcio Vincular, promulgada por Venustiano Carranza, en la ciudad de Veracruz. En 1917, y expedida por Venustiano Carranza, surge la Ley sobre Relaciones Familiares que regula el divorcio vincular en los artculos 75 a 106. Establece esta ley doce causas de divorcio, semejantes a las que recoge el Cdigo Civil para el Distrito Federal vigente de 1928 en sus primeras fracciones del artculo 267, y admite tambin entre las causas el mutuo consentimiento. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo III, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 593 y 594). 7.2 DIVORCIO VINCULAR. SEPARACIN DE CUERPOS Ambos aspectos, se determinan respecto a los efectos del divorcio; as tenemos que:
Divorcio vincular Tambin llamado divorcio pleno, que es precisamente aqul que rompe el vnculo matrimonial y deja a los divorciados en condiciones de contraer nuevas nupcias. Divorcio por simple Separacin de cuerpos Llamado tambin divorcio menos pleno, que es aquel que no permite la celebracin de un nuevo matrimonio en tanto nicamente suspende a los cnyuges la obligacin de vivir juntos, subsistiendo las otras obligaciones derivadas del matrimonio, como el deber de fidelidad. No es considerado propiamente como un divorcio, sino slo como un estado en el que los esposos han sido dispensados de las obligaciones de cohabitacin y dbito carnal.
(Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 149) 7.3 DIVERSAS ESPECIES DE DIVORCIO
Divorcio necesario Se origina por cualesquiera de las causas que se sealan en la veintin primeras fracciones del artculo 267 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Instaurado el juicio respectivo, deber seguirse un procedimiento ordinario civil en el cual el juez est obligado a tomar de inmediato, las siguientes medidas: proceder a la separacin de los cnyuges; Divorcio voluntario Se origina en el segundo prrafo del artculo 273 del Cdigo Civil, o sea el mutuo consentimiento de los cnyuges y no puede ser intentado, sino despus de un ao de contrado el matrimonio. El procedimiento que se sigue consiste en exhibir al juez una solicitud de divorcio, a la que se acompaar el convenio que celebren los cnyuges, que Divorcio administrativo Es propiamente un divorcio voluntario que encuentra apoyo legal en el artculo 272 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y toma tal denominacin en atencin a que no se tramita ante la autoridad judicial, sino ante un funcionario administrativo: el juez del Registro Civil de la jurisdiccin a que pertenezca el domicilio de los cnyuges.
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asegurar los alimentos que correspondan al cnyuge acreedor y a los hijos; dictar las providencias necesarias a fin de que los cnyuges no puedan causarse perjuicios en sus respectivos bienes, ni en los de la sociedad conyugal, si tal es el caso; poner los hijos al cuidado de la persona que hubieran designado de comn acuerdo los cnyuges pudiendo ser uno de stos. deber contener los siguientes puntos: la situacin que guardan los hijos menores o incapacitados a la separacin de lo cnyuges y a los alimentos de aqullos y de los que un cnyuge deba dar al otro mientras dure el procedimiento, cuidando determinar las necesarias medidas de aseguramiento de la pensin alimenticia. Son requisitos para optar por este tipo de divorcio el que los esposos sean mayores de edad, no tenga hijos y hayan liquidado de mutuo acuerdo la sociedad conyugal, si a ste rgimen quedaron afectos los bienes. El procedimiento que se sigue en este tipo de divorcio es de gran simplicidad; en efecto, los consortes debern presentarse ante el juez del Registro Civil y manifestarn expresamente su voluntad de divorciarse; una vez identificados por dicho funcionario, ste levantar un acta en que se haga constar la solicitud respectiva y citar a los cnyuges para que se haga constar la solicitud respectiva y citar a los cnyuges para que se presenten a ratificarla a los 15 das. Si la ratificacin es verificada, el oficial mencionado los declarar divorciado, levantando el acta relativa y proceder a hacer la anotacin correspondiente en el acta de matrimonio.
(Fuente de consulta: Juan Antonio Gonzlez, Elementos de Derecho Civil, 7 edicin, Editorial Trillas, Mxico, 2007, pginas 93 y 94). 7.4. EFECTOS DEL DIVORCIO Los efectos del divorcio se producen desde distintas vertientes: Sobre la persona de los cnyuges que se divorcian, la sentencia que pronuncia el divorcio deja a los cnyuges en aptitud de contraer nuevo matrimonio; pero el cnyuge que ha dado causa al divorcio, no podr volver a casarse antes de dos aos a la fecha en que cause ejecutoria la sentencia divorcio. El juez tomando en consideracin las circunstancias del caso, y entre ellas la capacidad de los cnyuges para trabajar, y su situacin econmica, sentenciar al culpable al pago de alimentos a favor del inocente. Sobre la persona de los hijos de los que se divorcian la sentencia que pronuncie el divorcio fijar lo conducente, gozando el juez de las ms amplias facultades para decidir todo lo relativo a los derechos y obligaciones inherentes a la patria potestad. Si ambos cnyuges han suspendidos en el ejercicio de la patria potestad o han perdido, sta pasa al ascendiente o ascendientes que corresponda y si no hay quien ejerza la
35 potestad se nombrar un tutor. En los casos en que se decrete el divorcio por causas de enfermedad del cnyuge demandado, el cnyuge sano conservar la guarda de los hijos: pero el ejercicio de la patria potestad corresponde a ambos consortes, con excepcin del caso de enfermedad mental incurable, en que por virtud de la previa declaracin de interdiccin el cnyuge enfermo queda en el suspendido en el ejercicio de la patria potestad. La prdida o suspensin de la patria potestad en casos de divorcio, no extingue la obligacin del cnyuge culpable de proporcionar alimentos a los hijos de ambos. Respecto de los bienes del cnyuge culpable todo lo que le hubiere sido dado o prometido por su consorte o por otra parte persona, en consideracin al matrimonio. Debe pagar al cnyuge que no ha dado causa al divorcio los daos y perjuicios que le cause.
(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 636).
UNIDAD 8 CONCUBINATO
Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Analizar y explicar la importancia del concubinato en Mxico, su naturaleza jurdica, sus diferencias con otras formas de vinculacin en los sexos y sus efectos. 8.1 CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA.
Conceptos Sara Montero Duhalt Es la unin sexual de un solo hombre y una sola mujer que no tienen impedimento legal para casarse y que viven como si fueran marido y mujer en forma constante y permanente por un periodo mnimo de cinco aos. (Fuente de consulta: Sara Montero Duhalt, Derecho de Familia, 4 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1990, pgina 165). Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez Es la extincin de la convivencia matrimonial declarada por autoridad.
b) Naturaleza jurdica. Las posturas que ah asumido el legislador son: repudio enrgico, ignorar en lo absoluto las relaciones que nacen del concubinato, admitindolo en forma tajante y definitiva, equiparando el concubinato con el matrimonio y regulando las relaciones concubinarias en forma relativa, esto es, reconocindole ciertos efectos. Las posiciones se apoyan, casi en un mismo fundamento, la moral. Quienes consideran que el concubinato es una afrenta a las buenas costumbres, un ataque a la familia o la ilicitud en su conformacin, la invocan, como la ms alta razn lesionada. Quienes propugnan su defensa, consideran en cambio, que es inmoral desconocer validez a las obligaciones o accin a los derechos que sean la consecuencia del concubinato, an de modo indirecto y que se sirva de esta manera a intereses que a su vez seran ilegtimos.
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(Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil Parte General, Personas y Familia, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 353). 8.2 EL CONCUBINATO COMO FORMA DE CONSTITUIR LA FAMILIA. Actualmente existen algunas legislaciones como son las de Rusia, Estados Unidos, Escocia, Cuba, Bolivia, Guatemala y el Cdigo Civil del Estado de Tamaulipas, que legislan, dndole los mismos efectos que al matrimonio solemne, la unin entre un hombre y una mujer sin las solemnidades requeridas en otras legislaciones, en la que se atiende nicamente al consentimiento de las partes y a la prueba de la voluntad. A esta unin que desde el punto de vista del ordenamiento civil del Distrito Federal, es un concubinato, se le denomina matrimonio contractual no solemne, matrimonio por comportamiento, matrimonio de hecho, matrimonio consensual o gretna green en el caso de Escocia, presentndose pequeas variaciones entre unos y otros. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 367 y 368). 8.3 EFECTOS DEL CONCUBINATO. En nuestro pas, el Cdigo Civil para el Distrito Federal comenz por reconocer la necesidad de conceder al concubinato algunos efectos, pero siempre menores que al matrimonio y solamente respecto de la mujer y en relacin con los hijos. Posteriormente, nuevas reformas conceden al varn los mismos derechos que a la mujer, y recientemente el concubinato se ha equiparado con el matrimonio. En la actualidad nuestro Cdigo Civil le reconoce a los concubinos los siguientes efectos: Derecho a alimentos. Derechos sucesorios iguales a los de los cnyuges. Presuncin de la paternidad del concubinato respecto de los hijos de la concubina.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 123).
UNIDAD 9 RELACIONES PATERNO FILIALES

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estimar y describir las clases de filiacin que regula el Cdigo Civil; el fenmeno de la planificacin familiar en Mxico; los avances del control de la fecundacin; los ltimos descubrimientos cientficos en materia de ingeniera gentica humana y sus efectos en el Derecho Familiar; as
37 como los diversos tratamientos legislativos que se da la maternidad sustituta o subrogada en otras legislaciones. 9.1 CONCEPTO. ANTECEDENTES.
Juan Antonio Gonzlez Es la relacin de parentesco que se establece entre los descendientes y los ascendiente, constituida por un parentesco directo ascendente; cuando esta misma relacin es examinada desde un punto de vista de los progenitores comunes, es decir, descendentemente, entonces toma el nombre de paternidad o maternidad, segn se trate del padre o la madre como el otro de los extremos en la propia relacin. (Fuente de consulta: Juan Antonio Gonzlez, Elementos de Derecho Civil, 7 edicin, Editorial Trillas, Mxico, 2007, pgina 76). Conceptos Ignacio Galindo Garfias Es la relacin que existe entre dos personas, de las cuales una es el padre o la madre de otra. Ricardo Snchez Mrquez Es la relacin de Derecho, que existe entre el progenitor y el hijo, lo que da como consecuencia un conjunto de derechos y obligaciones que se crean entre el padre y el hijo y que generalmente constituyen, tanto en la filiacin como en la natural, un estado jurdico. (Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil, Editorial porra, Mxico, 1998, pgina 419).
(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 638)
Antecedentes. En las comunidades primitivas, existi en un principio una promiscuidad que impidi determinar la paternidad. En Babilonia se permita que se reconociera a los hijos que un hombre casado haba engendrado en su esclava; tenan derecho a heredar. Si no se les reconoca, perda el derecho de tipo econmico, pero la madre y el hijo tenan derecho a la libertad. En Grecia los hijos extramatrimoniales fueron excluidos de la comunidad social y no se les permita casarse con ciudadanos y estaban privados del derecho sucesorio. En la Roma primitiva se trat con extrema severidad a los hijos extramatrimoniales, pero a partir del momento en que se dict el edicto Unde cognati, este rigor disminuy. El Digesto consagr el principio mater semper certa est, en donde se estableci la diferencia entre los liberi naturali, o sea los hijos habidos de una concubina; los adulteri cuyo padre estaban casados con otra persona en la poca de su concepcin; los incestuosi resultantes de uniones prohibidas por vnculos de sangre; y los spuri colocados en esa condicin por la va deshonesta o promiscua de su madre. En la Edad Media el catolicismo suaviz la dureza de las disposiciones romanas respecto a los hijos extramatrimoniales. El Derecho cannico reconoci el derecho de alimentos de todos los hijos, cualquiera que fuera su origen, favoreci la legitimacin por subsiguiente matrimonial.
38 En el Derecho espaol, las Siete Partidas no obliga a los padres a proporcionar alimentos, pero tampoco se los prohiba, por consideraciones de piedad. La obligacin de proporcionar alimentos recaa en la madre. Niegan el derecho de heredar respecto al padre pero no respecto a la madre. Con la Revolucin Francesa, se estableci la igualdad entre hijos legtimos y naturales, dejando al margen a los adulterinos y a los incestuosos. El Cdigo Civil de 1804 (Cdigo de Napolen) restableci la desigualdad, pero sin llegar al extremo del rigor anterior. A partir de esa poca, se ha considerado como un trato injusto el que se da a seres inocentes por culpas ajenas y por ello la mayora de las legislaciones equiparan al hijo natural o fuera de matrimonio con el hijo legtimo, concedindoles el derecho de heredar y el derecho de alimentos.
(Fuente de consulta: Ricardo Snchez Mrquez, Derecho Civil, Editorial porra, Mxico, 1998, pginas 420 y 421). 9.2 DIFERENTES ESPECIES DE HIJOS QUE REGULA EL CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL.
Legtimos Son aquellos que nacen de matrimonio y se presume que tienen tal calidad los hijos que hubieren nacido despus de 180 das contados desde la celebracin del matrimonio, o bien los hijos nacidos dentro de los 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio, sea que sta obedezca a muerte del marido, divorcio o nulidad del matrimonio, en estos dos ltimos casos el trmino se computar desde la fecha en que de hecho quedaron separados los cnyuges por orden judicial. Naturales Son aquellos que nacen de personas no unidas por matrimonio. Tienen los mismos derechos que los legtimos, en consecuencia, tienen derecho a llevar el apellido de quien los reconoce, a recibir pensin alimenticia, a heredar, etc. Adoptivos La filiacin civil, o sea la que se origina por la adopcin da al adoptado la calidad de hijo adoptivo, bien entendido que el adoptante, a su opcin, podr dar a aqul nombre y sus apellidos, hacindose las anotaciones correspondientes en la respectiva acta de adopcin.
(Fuente de consulta: Juan Antonio Gonzlez, Elementos de Derecho Civil , 7 edicin, Editorial Trillas, Mxico, 2007, pginas 76 y 77). 9.3 EL PROGRESO CIENTFICO EN MATERIA DE REPRODUCCIN HUMANA Y SUS CONSECUENCIAS EN EL DERECHO FAMILIAR. 9.3.1 CONTROL NATAL. Control de natalidad es la regulacin voluntaria del nmero de embarazos mediante el uso de distintos mtodos, bien para impedir la concepcin (mtodos anticonceptivos) o bien para favorecerla. La planificacin familiar es un concepto ms amplio que se refiere a la toma de decisiones
39 sobre cundo y cuntos nios desea tener una pareja y a la eleccin del mtodo anticonceptivo para evitar el embarazo. El control de natalidad ha sido una de las preocupaciones de la humanidad a lo largo de la historia. En el tratado mdico Ebers Papyrus, escrito en el siglo 1550 a.C., ya se describa algn mtodo anticonceptivo. Aristteles recomendaba, como modo de impedir el embarazo, una mezcla de incienso, cedro y aceite de oliva. Los primeros anticonceptivos eran simples barreras mecnicas colocadas en la vagina que impedan que el esperma eyaculado durante el coito fecundara el vulo. Entre los muchos compuestos que se han utilizado para impedir el embarazo estn las mezclas de excrementos de cocodrilo y miel utilizadas por las mujeres egipcias, las esponjas marinas, la quinina, la sal de roca, el alumbre y diversos brebajes a base de hierbas. El mecanismo del DIU fue desarrollado por turcos y rabes que insertaba piedras del tamao de un guisante en el tero de las hembras de camello para evitar que quedaran embarazadas mientras atravesaban el desierto. Aunque el uso de fundas de colores para el pene se remonta a los antiguos egipcios, parece claro que su funcin era ms decorativa que anticonceptiva. En el siglo XVI el anatomista italiano Gabriel Falopio invent el condn de lino hmedo para proteger a los hombres del contagio de la sfilis. Los preservativos hechos de tripas de cordero fueron ideados por un mdico ingls del siglo XVII. Casanova se refera al condn como el abrigo ingls. Pero no fue hasta el ao 1844, a partir del perfeccionamiento de los procesos de produccin del caucho, cuando el uso del condn se extendi como mtodo de control de natalidad. Dichos procesos de produccin del caucho tambin fueron decisivos para el desarrollo del diafragma moderno, que fue ideado en 1838 por un mdico alemn. El inters por el problema de la superpoblacin ha existido desde los tiempos antiguos. Los filsofos griegos Platn y Aristteles advirtieron de los peligros de un exceso de poblacin. Sin embargo, fue en 1798 a partir de la obra del economista britnico Thomas Robert Malthus cuando se despert un inters general por el problema de la superpoblacin. Malthus expres su temor a que la poblacin creciese a un ritmo tal que llegara a agotar los recursos alimenticios. La obra de Malthus estimul los movimientos a favor del control de natalidad. El primer movimiento organizado hacia ese fin se desarroll en el siglo XIX. Estos primeros esfuerzos, sin embargo, encontraron resistencia en forma de oposicin individual o religiosa. Margaret Sanger, una enfermera americana, fue una defensora a ultranza del control de natalidad. Sanger difundi informacin sobre los mtodos anticonceptivos y fue condenada, retirndose posteriormente los cargos, por difundir informacin obscena. La inglesa Marie Stopes defendi tambin el derecho de las mujeres a controlar cundo queran tener sus hijos. En su obra La maternidad sabia (1918) describa los distintos mtodos anticonceptivos disponibles en el mercado. En 1921 inaugur su primera clnica para el control de la natalidad.
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En la actualidad, unos ochenta pases han adoptado programas de control de natalidad. La Organizacin Mundial de la Salud (OMS) ha ayudado a muchos de ellos a organizar y fomentar programas de planificacin familiar. La OMS tambin patrocina programas de investigacin sobre anticoncepcin y planificacin familiar. Entre los objetivos del Forum Internacional sobre Poblacin en el siglo XXI, celebrado en 1989, figura incrementar al 59% la proporcin mundial de mujeres en edad frtil que utilicen anticonceptivos. Aunque en la actualidad los mtodos de control de natalidad son ms numerosos y eficaces, la superpoblacin y los embarazos no deseados continan siendo un problema en muchas partes del mundo. (Fuente de consulta: Jos Enrque Bustos Pueche, El Derecho Civil ante el reto de la nueva gentica, Editorial Dykinson, Madrid, Espaa, 1996, pgina 16). 9.3.2 NUEVAS FORMAS DE FECUNDACIN: IN VIVO, IN VITRO Y MEDIANTE CLONACIN.
IN VIVO Es aquella forma que utiliza un dispositivo intrauterino que evita el cultivo de los embriones en el laboratorio. Desde las primeras horas, el embrin se desarrolla en el tero de la madre. Esta tcnica, adems de reducir los costes de los tratamientos de reproduccin asistida, los hara ms seguros. En los tratamientos convencionales, la fecundacin se realiza en el laboratorio. Los ovocitos fertilizados no se transfieren de forma inmediata al tero; se mantienen entre dos y cinco das en una incubadora. Slo cuando alcanzan el desarrollo ptimo, se eligen los embriones ms saludables y se implantan en la futura madre a la espera de que se produzca el embarazo. Con la nueva estrategia se evita el crecimiento del embrin en un medio artificial. Tras la fecundacin, los vulos se introducen en una cpsula de silicona que se aloja en el interior del IN VITRO Fecundacin in vitro, es una tecnologa de reproduccin asistida en que se fecundan uno o varios vulos fuera del organismo materno. Durante dcadas se ha usado en embriologa animal experimental, y desde 1978 se ha aplicado con xito en la reproduccin humana. Se estimula la maduracin de muchos vulos mediante inyeccin diaria de hormonas (se puede hacer con un solo vulo). Los vulos se extraen mediante tcnicas ecogrficas (lo ms frecuente) o mediante laparoscopia (introduccin de un sistema ptico y quirrgico por una incisin de 1-2 centmetros en la pared abdominal). Los vulos extrados se mantienen en un medio lquido especial al que se aade semen lavado e incubado. Despus de 18 horas se extraen los vulos, se cultivan en un medio adecuado y se examinan 40 horas despus. Los vulos fecundados y con desarrollo embrionario normal se implantan en el tero materno. Por lo general, se
CLONACIN
La clonacin (derivado del griego , que significa "retoo") puede definirse como el proceso por el que se consiguen copias idnticas de un organismo ya desarrollado, de forma asexual. Estas dos caractersticas son importantes: Se parte de un animal ya desarrollado, porque la clonacin responde a un inters por obtener copias de un determinado animal que nos interesa, y slo cuando es adulto conocemos sus caractersticas. Por otro lado, se trata de hacerlo de forma asexual. La reproduccin sexual no nos permite obtener copias idnticas, ya que este tipo de reproduccin por su misma naturaleza genera diversidad.
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tero. Este dispositivo, que no supera los cinco milmetros de longitud y el milmetro de anchura, tiene 360 orificios para que los embriones no queden aislados. La cpsula acta como una incubadora en miniatura. De esta forma, el embrin crece desde las primeras horas en su medio natural, en las mismas condiciones de luz, temperatura y nutrientes que tendra si hubiera sido concebido de manera tradicional. Entre dos y cinco das despus, la cpsula se recupera y se eligen los embriones ms ptimos para la gestacin. Al extraerlos se podran hacer anlisis para descartar defectos genticos. Los elegidos (tres como mximo) vuelven al tero de la madre. De momento, slo se ha probado a introducir vulos ya fecundados, es decir, embriones, pero el dispositivo tambin permitira realizar todo el proceso desde el comienzo. As, se podran introducir los espermatozoides y los vulos en la cpsula para que la concepcin se produjera en el tero, sin necesidad de pasar por el laboratorio. transfieren mltiples embriones para incrementar la probabilidad de gestacin. Si hay ms de cuatro embriones normales se pueden congelar algunos para futuros intentos, y as se evita el riesgo de embarazos mltiples. Tras la implantacin, se administran inyecciones de progesterona todos los das. La probabilidad de que una gestacin llegue a trmino es del 20%. Hay tcnicas similares de reproduccin asistida. En la implantacin intratubrica de gametos la tcnica es similar pero los vulos y el esperma se introducen directamente en las trompas de Falopio, y se produce la fecundacin en el interior de la madre. En la implantacin intratubrica de cigotos la metodologa es idntica a la anterior, pero la fecundacin tiene lugar en el laboratorio y se implantan los vulos recin fecundados (cigotos). Otra tcnica consiste en la introduccin intrauterina de esperma tratado con procedimientos especiales en mujeres con ovulaciones mltiples gracias a las inyecciones hormonales. En algunos pases se autorizan los bancos de vulos y/o de esperma; a ellos acuden aquellas personas con problemas de reproduccin.
(Fuente de consulta: Jaime Vidal Martnez, et. al., Derecho reproductivos y tcnicas de reproduccin asistida , Editorial Comares, Granada, Espaa, 1998, pginas 48 y 49). 9.3.3 ARRENDAMIENTO DE VIENTRE Y MATERNIDAD SUBROGADA.
Arrendamiento de vientre El arrendamiento o alquiler de vientre consiste en que una mujer acepta por contrato llevar el embarazo por otra mujer. El beb es concebido con el vulo de la contratada y el espermatozoide del padre contractual. Tambin es posible transferir el Maternidad subrogada El embarazo por sustitucin, habitualmente conocido como maternidad subrogada o alquile de tero, acontece cuando una mujer se presta mediante contraprestacin o sin ella, a gestar y alumbrar a una criatura por cuenta de un matrimonio o pareja comitente,
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embrin concebido con los gametos de los padres originales al tero de la madre de alquiler. que recibirn a aqulla en el momento del parto. En el embarazo por cuenta de otro, cabe que la madre gestante aporte su vulo, de modo que es fecundado mediante inseminacin de espermatozoides del padre comitente, o que esa fecundacin se realice in vitro y luego el embrin sea transferido. Y cabe que la madre gestante se limite a poner su tero para recibir un embrin en cuya formacin de ningn modo ha intervenido.
(Fuente de consulta: Jos Enrque Bustos Pueche, El Derecho Civil ante el reto de la nueva gentica, Editorial Dykinson, Madrid, Espaa, 1996, pginas 81 y 179, respectivamente). 9.3.4 LA CONGELACIN DEL ESPERMA. EL REGISTRO DE ESPERMATOZOIDES. CONSECUENCIAS JURDICAS DE UNO Y OTRO. La historia de la congelacin de espermatozoides comenz tras la Segunda Guerra Mundial. Cuando los clnicos se dieron cuenta de algunas formas de azoospermia masculina o de oligoospermia severa que no podan ser mejoradas mediante el tratamiento mdico, se creo la idea de organizar bancos de esperma. Esto coincidi con las visiones generales ticas de un gran nmero de parejas que sufran infertilidad, llegando a la conclusin de que la causa estaba fundamentalmente en el lado masculino, pero que compartan valores emocionales suficientes para garantizar la educacin del nio. Por ello, los bancos de esperma iniciales eran fundamentalmente, sino totalmente, para almacenar esperma de donante. La tcnica de la congelacin de espermatozoides se demor solamente unos aos hasta llegar a un consenso general. Inicialmente se utilizaron diversos medios que prevenan el choque del fro antes de concluir que el medio ptimo era uno que dilua los espermatozoides no ms del 30% y contenan cantidades variables de glicerol, yema de huevo y otros componentes. Los espermatozoides se pusieron en pajuelas en un volumen de 0.5 o 1 mililitro y almacenados en nitrgeno liquido. Los procedimientos de almacenaje para la congelacin y descongelacion se han desarrollado satisfactoriamente de forma que el uso regular de inseminaciones de donante ofrece ahora unas posibilidades de embarazo por ciclo que se aproxima mucho a las de la poblacin normal. La seguridad de utilizar el semen congelado sea probado de forma abundante tanto experimentalmente como en trabajo veterinaria, y finalmente por la existencia de un gran numero de nios sanos nacidos tras el empleo de inseminacin de donante con esperma congelado. Cualquier tipo de riesgo que fue considerado en el pasado se elimin totalmente al utilizar la amplia experiencia que exista en veterinaria y los resultados reales en la especie humana. A pesar de estos resultados, es necesario que existan recomendaciones para un tratamiento ptimo. Estas conciernen a la salud del
43 donante y la necesidad de excluir cualquier tipo de donante que lleve consigo enfermedades venreas, hepatitis o virus del SIDA. Los clnicos que emplean los bancos de semen de donantes pronto se dieron cuenta de que el mismo tipo de almacenamiento de esperma podra ser inicialmente empleado para el esperma del marido. Fundamentalmente en casos de impotencia fue los que este sistema fue empleado. De hecho, hubo unos maridos sufren de impotencia coeundi, pero son perfectamente capaces de producir semen de buena calidad por masturbacin. Debido a razones psicologicas y otras no siempre es posible producir una muestra de semen en un momento apropiado del ciclo, por lo que el almacenamiento de espermas tambin fue introducido para ayudar a los maridos con este tipo de dificultad. El procedimiento despus fue extendido a parejas en las cuales el marido tena que encontrarse fuera por largos periodos de tiempo o para profesionales que necesitaban mantenerse fuera del hogar conyugal y que durante su ausencia el esperma pudiera ser utilizado en sus parejas en el momento de la ovulacin. Existe una gran cantidad de literatura que proporciona resultados de utilizar este tipo de inseminacin con el semen congelado tanto en ciclos naturales como en ciclos en los cuales la ovulacin ha sido inducida. Uno de los inconvenientes de la congelacin de esperma es su prdida de movilidad de aproximadamente el 20% tras la descongelacin de la muestra. Por lo tanto los eyaculados con unos parmetros seminales bajos no deben ser considerados como apropiados para la descongelacin. (Fuente de de consulta: Informacin obtenida en la direccin electrnica: http://distritos.telepolis.com/1417/lib/Tecnicas_de_Infertilidad/IFFS.htm, la cual fue consultada el da lunes 1 de septiembre de 2008, dentro del Portal Google Mxico). 9.4 CRIOALMACENAMIENTO. El crioalmacenamiento es el estudio y utilizacin de materiales a temperaturas muy bajas. No se ha acordado un lmite superior para las temperaturas criognicas, pero el Instituto Nacional de Modelos y Tecnologa de Estados Unidos ha sugerido que se aplique el trmino crioalmacenamiento para todas las temperaturas inferiores a -150 centgrados. Algunos cientficos consideran el punto de ebullicin normal del oxgeno (-183 centgrados) como lmite superior. Las temperaturas criognicas se obtienen por la evaporacin rpida de lquidos voltiles o por la expansin de gases confinados a presiones de entre 150 a 200 atmsferas. La expansin puede ser simple, es decir, a travs de una vlvula que comunica con una regin de menor presin, o tener lugar en el cilindro de un motor alternativo, donde el gas impulsa el pistn del motor. El segundo mtodo es ms eficiente, pero tambin es ms difcil de aplicar. Los primeros trabajos en la fsica de bajas temperaturas realizados por los qumicos britnicos Humphry Davy y Michael Faraday entre 1823 y 1845 allanaron el camino para el desarrollo de la crioalmacenamiento. Davy y Faraday generaron gases calentado una mezcla adecuada en un extremo de
44 un tubo estanco con forma de V invertida. El otro extremo se mantena en una mezcla de hielo y sal para enfriarlo. La combinacin de temperaturas reducidas y altas presiones haca que el gas generado se licuara. Al abrir el tubo, el lquido se evaporaba rpidamente y se enfriaba hasta su punto de ebullicin normal. Evaporando a bajas presiones dixido de carbono slido mezclado con ter, Faraday obtuvo una temperatura de aproximadamente 163 K (-110 C). Si un gas a temperatura moderada se expande a travs de una vlvula, su temperatura aumenta. Pero si su temperatura inicial est por debajo de la llamada temperatura de inversin, la expansin provoca una reduccin de temperatura: es lo que se llama efecto Joule-Thomson. Las temperaturas de inversin del hidrgeno y el helio, dos gases criognicos fundamentales, son extremadamente bajas, y para lograr una reduccin de temperatura por expansin, deben enfriarse primero por debajo de sus temperaturas de inversin: el hidrgeno mediante aire lquido y el helio mediante hidrgeno lquido. Generalmente, este mtodo no logra la licuefaccin de gases en un solo paso, pero encadenando los efectos en cascada, el fsico francs Louis Paul Cailletet y el fsico suizo Raoul Pierre Pictet, de forma independiente, lograron producir en 1877 algunas gotas de oxgeno lquido. El xito de estos investigadores marc el final del concepto de gases permanentes, y estableci la posibilidad de licuar cualquier gas mediante una compresin moderada a temperaturas inferiores a la temperatura de inversin. El fsico holands Heike Kamerlingh Onnes mont la primera planta de produccin de aire lquido en 1894, utilizando el principio de cascada. A lo largo de los siguientes 40 aos, investigadores de Gran Bretaa, Francia, Alemania y Rusia desarrollaron diversas mejoras del proceso. El qumico britnico James Dewar fue el primero en licuar el hidrgeno en 1898, y Kamerlingh Onnes licu el helio (el gas ms difcil de licuar) en 1908. Desde entonces se ha dedicado una atencin cada vez mayor al estudio de fenmenos a bajas temperaturas. Uno de los retos ha seguido siendo mejorar la eficiencia haciendo que un gas refrigerante opere en un motor alternativo o una turbina. Fueron notables los trabajos del fsico ruso Piotr Kapitsa y el ingeniero estadounidense Samuel Collins. Un licuador de helio basado en el diseo de Collins ha hecho posible que muchos laboratorios no especializados puedan realizar experimentos en el punto de ebullicin normal del helio, 4,2 K (-268,9 C). A temperaturas criognicas, muchos materiales se comportan de forma desconocida en condiciones normales. El mercurio se solidifica y la goma se hace tan quebradiza como el vidrio. El calor especfico de los gases y los slidos disminuye en una forma que confirma las predicciones de la teora cuntica. La resistencia elctrica de muchos metales y metaloides aunque no de todos cae bruscamente hasta cero a temperaturas de unos pocos kelvins. Si se introduce una corriente elctrica en un anillo metlico enfriado hasta hacerlo superconductor, la corriente sigue circulando por el anillo y puede ser detectada horas despus. La capacidad de un material superconductor para mantener una corriente ha permitido disear mdulos experimentales de memoria de ordenador que funcionan a estas temperaturas bajas. No obstante, las computadoras superrefrigeradas an no resultan prcticas, incluso con el
45 descubrimiento de materiales que presentan temperaturas algo mayores que las del helio lquido. superconductividad a
Los embriones son congelados 24 horas despus de la unin del vulo con el espermatozoide. Antes de la congelacin, baan al embrin en un lquido que impide la formacin de dainos cristales de hielo que destruyen la maquinaria celular. El embrin es sometido a un enfriamiento que baja la temperatura hasta los -80 C. Despus de quedar completamente congelados se sumergen en nitrgeno lquido a -196 C. Al devolverlos a la temperatura ambiente, la mitad de los embriones muere. (Fuente de consulta: Jaime Vidal Martnez, et. al., Derecho reproductivos y tcnicas de reproduccin asistida , Editorial Comares, Granada, Espaa, 1998, pgina 66). 9.5 LA COMPATIBILIDAD Y LA INCOMPATIBILIDAD INMUNOGENTICA EN LA INVESTIGACIN DE LA PATERNIDAD. Para establecer la filiacin extramatrimonial se permite la investigacin tanto de la maternidad como de la paternidad. Ahora bien, para llevarla a cabo en lo que concierne a la maternidad, es necesario probar los siguientes dos elementos: 1. El hecho del parto, y 2. La identidad entre el ser que se dio a luz y el que pretende serlo. Para esta comprobacin puede usarse cualquier medio probatorio, aunque lo normal es que en el acta de nacimiento se asiente el reconocimiento materno. Por lo tanto, se es hijo de la madre si se prueba el parto, y si la persona que alega esa filiacin maternal es el producto de aquel alumbramiento. En cuanto a la investigacin de la paternidad, nuestro Derecho establece dos vas de comprobacin: a) por reconocimiento voluntario, y b) por reconocimiento forzoso a travs del juicio de investigacin de la paternidad. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 1990, pgina 180). 9.6 CONSIDERACIONES Y EVALUACIN MORAL DE LOS ACTOS DE FECUNDACIN ARTIFICIAL E INGENIERA GENTICA. Con el avance en las tcnicas de reproduccin artificial se complican los temas ticos y legales. En Europa, hay un grupo encargado de elaborar un protocolo adicional a la Convencin de Biomedicina del Consejo de Europa, para evitar que la experimentacin de nuevas tcnicas de reproduccin asistida y fertilizacin se haga directamente sobre los embriones destinados a la implantacin, sin investigaciones previas que demuestren su eficacia. En Mxico no hay una legislacin respecto a cuntos embriones implantar, cuntos congelar y cuntos descartar. Se necesita contar con un instrumento que lo regule y le indique al mdico como debe actuar. Otro
46 problema es el "estatus antropolgico del embrin", es decir la consideracin humana y jurdica del embrin. La psicologa se pregunta cules sern las consecuencias de las relaciones extraas que se darn. Si una madre portadora no quiere entregar la criatura a quienes la contrataron, Qu debe hacer la justicia? La ingeniera gentica podra convertirse en un medio para reproducir seres de ciertas caractersticas, determinar un sexo y no otro, un color de piel, carcter, etc. Sera una nueva forma de eugenesia y control de la poblacin? La opinin pblica ya acepta la donacin y la conservacin de semen sin inconvenientes, pero el congelamiento de embriones no es aceptado por todos. No por eso deja de realizarse, ya que representa una solucin para muchas parejas estriles. Por su parte, la Iglesia catlica se opone a la fecundacin fuera del cuerpo. Y a los vulos congelados hay que introducirles en el laboratorio un espermatozoide para producir un beb. La Iglesia opina que lo que se est haciendo es cosificar la vida humana, ya que en la concepcin falta el acto de amor que conlleva la procreacin. Sin embargo, el judasmo tiene una posicin diferente, ya que la primera orden de Dios al hombre fue fructificar y multiplicarse, entonces todo lo que se haga para poder cumplir este mandato es aceptable, incluido el congelamiento de embriones y vulos. (Fuente de consulta: Jaime Vidal Martnez, et. al., Derecho reproductivos y tcnicas de reproduccin asistida , Editorial Comares, Granada, Espaa, 1998, pgina 28).
UNIDAD 10 OTRAS INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL MENOR

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicar y analizar el fin de la patria potestad y las obligaciones ya sea derivadas del matrimonio, concubinato o adopcin, as como los efectos de sta en la emancipacin y la mayora de edad. Asimismo, examinar los casos en que proceden la tutela y curatela y la regulacin de la adopcin en Mxico y en otros pases. 10.1 PATRIA POTESTAD. Institucin que atribuye un conjunto de facultades y derechos a los ascendientes a fin de que puedan cumplir con las obligaciones que tienen para con sus descendientes. Jos Mara lvarez la defini en 1827 como ''aquella autoridad y facultades que tanto el derecho de gentes como el civil conceden a los padres sobre sus hijos con el fin de que stos sean convenientemente educados''.
47 De 1827 a nuestros das el concepto no ha variado gran cosa: Ignacio Galindo Garfias expresa que ''es la autoridad atribuida a los padres para el cumplimiento del deber de educar y proteger a sus hijos menores de edad, no emancipados... no es propiamente una potestad, sino una funcin propia de la paternidad y la maternidad''. La doctrina no es uniforme en cuanto a la naturaleza de la patria potestad. Algunos la definen como una institucin, otros como una potestad y otros como una funcin. Lo importante, independientemente, de su naturaleza, es el objetivo de la misma: la asistencia, cuidado y proteccin de los menores no emancipados. Es una institucin que tiene su base u origen en la filiacin, en la relacin padres-hijos, ascendiente-descendiente. El Cdigo Civil para el Distrito Federa no define este concepto, simplemente establece que los hijos menores de edad estn sujetos a ella mientras exista algn ascendiente que deba ejercerla y que su ejercicio recae sobre la persona y los bienes de los hijos. Tratndose de hijos habidos en matrimonio el ejercicio de la patria potestad recae en primer lugar en el padre y la madre, a falta de ellos en los abuelos paternos y a falta de estos ltimos en los abuelos maternos. Tratndose de hijos habidos fuera de matrimonio en tanto los padres vivan juntos, ambos ejercern la patria potestad: si viven separados deben convenir sobre el ejercicio de la custodia exclusivamente, a falta de convenio el juez de lo familiar decidir sobre la custodia respecto le los padres o sobre el ejercicio de la patria potestad a falta de ellos. Tratndose de hijos adoptivos slo los padres adoptivos ejercern la patria potestad. El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece que los hijos, independientemente de su edad, estado y condicin, deben honrar y respetar a sus padres y ascendientes. Estando sujetos a la patria potestad no pueden abandonar la casa de quienes la ejercen sin su autorizacin o decreto'' de autoridad competente, tampoco pueden comparecer en juicio o contraer obligaciones sin el consentimiento de quien tenga el ejercicio de la patria potestad o, en su caso, del juez. Las personas que ejercen esta potestad tienen obligacin de ''educar convenientemente'' al menor sujeto a ella y de observar una conducta que le sirva de buen ejemplo; y tienen la facultad de corregirlos cuando sea necesario. Estas obligaciones y facultades son limitadas, ya que no implican el maltrato de menores sea ste fsico o mental. Los Consejos Locales de Tutela, el Ministerio Pblico y el Juez de lo Familiar, en su caso, pueden vigilar el exacto cumplimiento de las obligaciones y el ejercicio de facultades derivados de la patria potestad. Tambin pueden ser auxiliares del ejercicio de la patria potestad mediante el uso de amonestaciones y correctivos. Aquellos que ejercen la patria potestad son representantes y administradores legales de los que estn bajo de ella; cuando sean dos personas las que la ejerzan, el administrador sera nombrado de comn acuerdo.
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En relacin a los efectos de esta institucin con respecto a los bienes del menor es necesario distinguir aquellos que adquiere por su trabajo y aquellos que obtiene por cualquier otro ttulo, ya que estos varan en uno y otro caso: tratndose de bienes adquiridos por el trabajo del menor a l pertenecen tanto la propiedad, como la administracin y el usufructo de los mismos, tratndose de bienes obtenidos por cualquier otro ttulo la propiedad de los mismos y la mitad del usufructo pertenecen al menor, la administracin y la otra mitad del usufructo pertenecen a quien ejerza la patria potestad, excepto si se trata de bienes adquiridos por herencia, legado o donacin y el testador o donante dispusieron que el usufructo pertenezca exclusivamente al menor o que sea destinado a otro fin. El ejercicio de la patria potestad y de los derechos y facultades que le son inherentes no implica que quienes la ejercen puedan enajenar o gravar los bienes muebles o inmuebles del menor sujeto a ellos a menos que sea absolutamente necesario y previa autorizacin judicial. Tampoco pueden celebrar contratos de arrendamiento por ms de cinco aos; ni recibir renta anticipada por ms de dos aos, ni hacer donaciones de los bienes del menor o hacer remisin de sus derechos o dar fianza en representacin de ellos, ni vender a menor valor del cotizado en la plaza el da de la venta, valores comerciales, industriales, ttulos acciones, frutos y ganados. En los casos en que el juez autorice la venta tomarn las medidas necesarias para que el producto de la venta sea efectivamente aplicado al objeto que se destin y, si ese fuere el caso, para que el resto se invierta en la adquisicin de un inmueble o en una institucin de crdito. En relacin a los bienes del menor aquellos que tienen la patria potestad estn obligados a administrarlos en inters del menor y de entregarle, cuando se emancipe, todos los bienes y frutos que les pertenezcan. El ejercicio de la patria potestad puede terminarse, perderse, suspenderse o excusarse. Termina en tres casos: a) con la muerte de los que deben ejercerla; b) con la emancipacin del menor derivada del matrimonio, y c) con la mayora de edad de quien est sujeto a ella. El ejercicio de la patria potestad se pierde: cuando el que la ejerce es condenado expresamente a esa prdida, cuando es condenado dos o ms veces por delitos graves; el cnyuge culpable en los casos de divorcio; por los malos tratos del menor y abandono de los deberes de quien la ejerce, y por la exposicin que el padre o la madre hicieren de sus hijos. Se suspende porque el que la ejerce sea declarado judicialmente incapaz o ausente o por una sentencia que expresamente la suspenda.
49 Finalmente, quien debe ejercer la patria potestad puede excusarse cuando tenga sesenta aos cumplidos o no pueda atender debidamente a su desempeo por su habitual mal estado de salud. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 470 a 474). 10.2 TUTELA. El trmino tutela proviene del latn tutela, que a su vez deriva del verbo tueor que significa preservar, sostener, defender o socorrer. En consecuencia da una idea de proteccin. En su ms amplia acepcin quiere decir el mandato que emerge de la ley determinando una potestad jurdica sobre la persona y bienes de quienes, por diversas razones, se presume hacen necesaria -en su beneficio- tal proteccin. En orden al Derecho Civil cabe restringir el concepto a los llamados incapacitados de ejercicio, bien sean menores de edad o mayores interdictados, cuando aquellos requieren una suplencia de la patria potestad o una extensin de la misma. Ahora bien, si tuviramos que definir anticipadamente a la fijacin de sus caracteres, la figura de la tutela, diramos que es una funcin social que la ley impone a las personas aptas para proteger a menores de edad y mayores incapaces, generalmente no sujetos a patria potestad, en la realizacin de los actos de su vida jurdica. Nuestra ley se limita a determinar su objeto, sin dar propiamente una definicin. Nuestro sistema tutelar se conecta en materia disciplinaria sucesivamente y a partir de 1924, con la Junta Federal de Proteccin a la Infancia; en 1926, con el Reglamento Administrativo para Menores; en 1928, con la Ley sobre Previsin' Social de la Delincuencia Infantil en el Distrito Federal; en 1932 con la Secretara de Gobernacin; en 1941, con la Ley Orgnica y Normas de Procedimiento de los Tribunales para Menores y sus Instituciones Auxiliares para el Distrito y Territorios Federales, y en 1978, con la Ley que sea los Consejos Tutelares para Menores Infractores del Distrito Federal. Los mtodos que rigen a la tutela en las diversas legislaciones, son dos que se mezclan en un tercero con diferencias de orden cuantitativo, ms que cualitativo, y a los cuales en algunos pases, les otorgan fisonomas particulares. El primero de ellos llamado ''de familia'', consiste en un rgimen dirigido por una asamblea de parientes que se organiza, rene, delibera y decide la intervencin de un tutor y un protutor, bajo la supervisin de la autoridad judicial. El segundo mtodo es el de ''autoridad'' y se funda en la consideracin de que las funciones tutelares que no hubieren sido encomendadas expresamente al tutor designado por sus lazos parentales con el pupilo o en consideracin a la individualidad de su persona, deben ser atribuidas a rganos del poder pblico El sistema mixto parte de una tesis
50 eclctica por la que se estima debe quedar la tutela entre los regmenes de familia y de autoridad, como sucede en nuestro derecho positivo que comparte el ejercicio de la misma, entre entes privados y pblicos de naturaleza judicial y administrativa. Personas sujetas a tutela. Ante todo conviene sealar que la integracin de estos tipos de sujetos exige una declaracin formal anticipada del estado de incapacidad, teniendo en cuenta las circunstancias que privan en el pupilo para establecer la pauta y la medida de la actuacin del tutor respectivo. Menores de edad (artculo 450, fraccin I del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Entre las personas beneficiarias principalmente de dicha institucin, se encuentran los menores de edad a quienes se les atribuya presuntivamente, una incapacidad tanto natural como legal. Mayores de edad privados de inteligencia por locura, idiotismo o imbecilidad (artculo 450, fraccin II del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Los mayores privados de inteligencia por locura, idiotismo o imbecilidad, aun cuando tengan intervalos lcidos, tambin son considerados como sujetos de tutela y esta tipificacin parece apriorstica y contradictoria porque mal pueden estar privados de inteligencia quienes pueden ser lcidos temporalmente. Sordomudos analfabetos (artculo 450, fraccin III del Cdigo Civil para el Distrito Federal). La imposibilidad de hablar y de or simultneamente, siempre que no se supere por medios educativos, convierte a la persona tambin en sujeto de tutela sus causas naturales y legales. Los ebrios consuetudinarios y los que habitualmente hacen uso inmoderado de drogas enervantes (artculo 450, fraccin IV del Cdigo Civil para el Distrito Federal). La embriaguez y la toxicomana en grados que reflejen un verdadero desorden de la conducta, tambin constituyen una incapacidad que hace necesaria la sujecin a tutela. Por otra parte, las tutelas se clasifican por la forma de su deferimiento, por su contenido, y por sus trminos de duracin. Las primeras son las testamentarias, legtimas y dativas, y en las restantes caben las divisiones de ordinarias y especiales, plenas y restringidas, definitivas y provisionales o interinas. Testamentaria. Se establece mediante una declaracin de ltima voluntad, hecha por el ascendiente suprstite o adoptante del sujeto sobre quien ejerce la patria potestad, o por el testador que deje bienes a un incapacitado, limitndose en este ltimo caso a la administracin de dichos bienes. Legtima. La tutela legtima se confiere por orden de inmediato parentesco, a los colaterales hasta el cuarto grado, nicamente cuando no se haya prevenido la testamentaria y no haya quien ejerza la patria potestad sobre el incapacitado cuando deba instituirse por causa de divorcio. Toca al juez la eleccin en caso de pluralidad de aspirantes, salvo que el menor, que hubiere cumplido diecisis aos, la haya hecho con anterioridad.
51 Dativa. La tutela dativa es otorgada al arbitrio del juez competente, seleccionndose el presunto titular de una lista formada por el Consejo Local de Tutelas, en los supuestos de que no procedan la testamentaria y la legtima o se trate de asuntos judiciales del menor emancipado. No obstante, se concede al mayor de diecisis aos de: edad la posibilidad de hacer dicha eleccin, preferentemente, a su voluntad, facultndose al juez para reprobar la mencionada eleccin con audiencia del mencionado Consejo Local. Organismos tutelares. El tutor. No obstante que nuestra ley civil indica que la tutela se desempea por el tutor con intervencin de otros rganos, corresponde a aquel ser nicamente el centro de las funciones respectivas, pues en el convergen los derechos y obligaciones de su rgimen legal, mantenindose el principio de indivisibilidad y unidad del poder. Solo pueden ser tutores las personas fsicas con capacidad plena y sin impedimento o excusa legal que las haga inhbiles mediante declaracin judicial. Por excepcin se faculta a las instituciones de crdito para desempear el cargo, pero es evidente que dicha guarda se constreir a la administracin y disposicin de bienes, pues el cuidado personal del pupilo debe ser ejercido por una persona fsica que, en todo caso, actuara como delegado o representante permanente. La designacin del tutor requiere darse a conocer formalmente a la persona nominada a fin de que manifieste si acepta y presta, en su caso, las garantas necesarias para que el juez proceda al discernimiento respectivo que lo autorice a desempear el cargo. Para que pueda discernirse el cargo se requiere que el tutor previamente asegure las responsabilidades en que pudiere incurrir, conforme a lo dispuesto por los artculos 519 y siguientes del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Corresponde al tutor ejercer una asistencia directa sobre el pupilo, y no slo de control sino tambin de orientacin en sus actividades ordinarias, de manera que tratndose de la tutela definitiva y ordinaria, la guarda personal es la principal atribucin a su cargo. El incapacitado goza de un domicilio especial que a el de su tutor, de tal manera que an por lo que se refiere a sus actos personalsimos, all se le considera que reside habitualmente junto con su tutor. El tutor representar al incapacitado en juicio y fuera de el y en todos sus actos civiles con excepcin de los estrictamente personales, entre los que se incluyen el matrimonio, el reconocimiento de hijos y el otorgamiento y revocacin del testamento. El inventario de los bienes del incapacitado deber formularse por el tutor, solemne y circunstanciadamente, con intervencin del curador y del mismo pupilo si ste goza de discernimiento y a mayor de diecisis aos de edad. Se llevar a cabo dentro del trmino que el juez fije y el cual nunca pasar de los seis meses siguientes a la fecha en que haya entrado en funciones. La administracin de los bienes pupilares se llevara a cabo segn la importancia econmica del acto por ejecutarse, de manera que el tutor ejecuta libremente algunos otros requieren la obtencin anticipada d permisos judiciales y otros le son terminantemente prohibidos. El tutor esta obligado a rendir informacin de sus actos como cualquier persona
52 que administre, y cuando esta hubiese desempeado tal actividad, rendir asimismo las cuentas que procedan por la gestin desarrollada. Al fenecer la tutela, el tutor esta obligado a entregar al pupilo los bienes bajo su cuidado, conforme al resultado de la cuenta general aprobada, sin que la demora procesa en la resolucin de dicha cuenta, retrase la restitucin procedente para la posesin y administracin ordinaria de aquellos bienes. Ello est previsto en los artculos 607 y 608 del Cdigo Civil para el Distrito Federal y en los numerales siguientes 610 y 612, que determinan otros supuestos. El tutor es responsable de los daos y perjuicios que se ocasionen al incapacitado tanto por el incorrecto desempeo de su cargo, como por rehusar o renunciar injustificadamente al desempeo del cargo. Es tan complicada la funcin del tutor que no obstante su naturaleza de cargo pblico y obligatorio, la ley reconoce expresamente la facultad de recibir una retribucin por sus servicios con cargo a los bienes del tutoreado. Los tutores no pueden ser removidos ni separados del desempeo de su encargo, sin que sean previamente odos y vencidos en juicio. Por lo tanto aunque la remocin implica una separacin, se trata de distintas situaciones, sobre todo porque aqulla implica una suspensin definitiva y la de esta puede ser provisional o temporal. El curador. Mediante la curatela se establece un vigilante al tutor para la proteccin permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue as sustituir a aqul en sus funciones defensivas cuando se produzca oposicin de intereses entre el tutor y su pupilo. De la intervencin judicial, administrativa y de terceros . El juez familiar La extraordinaria intervencin que con cede nuestra ley al juez familiar en los asuntos relativos a la tutela, hace dudar que ms que un sistema mixto de organizacin derivado de la reunin de los sistemas de consejo de familia y de autoridad, estemos dentro de un sistema de este ltimo tipo En efecto, la concentracin en el juez familiar de todos los poderes de direccin, vigilancia, decisin y autorizacin requeridos para el desempeo de los mas importantes actos de la tutela, colocan al tutor en calidad de un subordinado y, como se dice antes, en un mero auxiliar de la administracin de justicia para la proteccin de incapaces. La ley establece responsabilidad para el juez que no cumpla con las disposiciones legales relativas a la tutela, y sta puede verse desde los aspectos penal y civil. Consejo Local de Tutelas. Es un rgano de vigilancia e informacin para cumplir lo dispuesto por la ley en relacin a la guarda de personas y bienes de personas fsicas que, no estando sujetas a patria potestad tienen incapacidad natural y legal o solamente la segunda, para gobernarse por si mismas. Ministerio Pblico. Dentro de las funciones que corresponden al Ministerio Pblico local como institucin dependiente de la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, encargada de velar por el cumplimiento y la aplicacin estricta de las leyes, resalta su intervencin en materia tutelar por tratarse esta de una materia de inters pblico.
53 El Consejo Tutelar para menores Infractores, los tribunales federales para menores y los consejos federales de vigilancia . El Consejo Tutelar para Menores Infractores del Distrito Federal es una dependencia de la Secretara de Gobernacin, encargada de promover la readaptacin social de los menores de dieciocho aos, en los casos en que stos infrinjan las leyes penales o los reglamentos de polica o manifiesten en general una conducta que haga presumir inclinacin a causar daos. Dicha readaptacin se lleva a cabo mediante el estudio de la personalidad, aplicacin de medidas correctivas y de proteccin y la vigilancia del tratamiento consiguiente. Por otra parte, la Ley Orgnica del Poder Judicial Federal faculta a los jueces de Distrito para establecer e integrar eventualmente los que se siguen denominando, tribunales para menores, en los lugares en donde residan, a fin de prevenir y reprimir la delincuencia de las personas que no excedan de dieciocho aos de edad y se encuentren bajo su jurisdiccin. An cuando es sabido que no se trata precisamente de delincuencia el comportamiento irregular de dichos menores, tales tribunales constituyen junto con sus adlteres, los consejos de vigilancia que, conforme a la referida ley, son meras delegaciones de la Secreteara de Gobernacin, otros rganos de control y auxilio para el correcto desempeo de la funcin tutelar. Los familiares del pupilo y terceros relacionados. La ley impone a los familiares y terceros relacionados con el pupilo, un rgimen de vigilancia fundado en el concepto de solidaridad hacia la proteccin del dbil. Formas de terminacin: Como funcin. La tutela se extingue por: la muerte del pupilo, la desaparicin de la incapacidad del pupilo, porque se levante el estado de interdiccin que le haba sido declarado al pupilo, y por la reposicin del pupilo dentro de la patria potestad. Como cargo. La cesacin de la tutela es diferente cuando se trata del simple cambio de tutor, pues persiste bajo el desempeo de otra persona que sustituye al titular precedente. Se pierde el cargo de tutor por: defuncin del tutor, destitucin declarada judicialmente, y por renuncia o excusa superviniente.
(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo VI, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 896 a 899). 10.3 CURATELA. Mediante la curatela se instituye un vigilante al tutor para la proteccin permanente del pupilo, sin perjuicio de que llegue a substituir a aqul en sus funciones defensivas, cuando se produzca oposicin de intereses entre el tutor y su pupilo. Como quiera que el vocablo se deriva del latn curare, que significa cuidar, similar al de tueor proteger, se aplic a tipos especiales de tutela que no se comprendan en la generalidad de esta funcin, confirmndose la finalidad de garantizar los intereses de la familia frente al incapacitado con predominio de los de ste, frente a sus familiares y terceros.
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Adems la tutela presupona la existencia de una persona sujeta a ella y en cambio la curatela en su origen slo se refera a los bienes de dicha persona, fundada en el aforismo romano de que ''el tutor se da a la persona y el curador a la cosa''. Clases. La Ley de la Doce Tablas previene mltiples variedades. La del cura furiosi que por ley o decisin del magistrado, se encomendaba a los agnados y gentiles, para los dementes; la del cura prodigi que se asignaba a quienes dilapidaban sus bienes; la del cura menori para los menores que fueren demandados por negocios lesivos; la del cura ventris para el nasciturus que requiera asegurar sus expectativas de derecho; la del cura bonorum para cuidar bienes en caso de riesgos manifiestos; la del cura impuberum para los casos de enfermedad, ausencia o imposibilidad temporal del tutor, y la del cura hereditates para la conservacin de la herencia yacente. En las Leyes de Partidas se diferenciaba de la tutela en que la curatela se daba voluntariamente a los mayores de 12 y 14 aos segn fueren varn o hembra, hasta la edad de 25 aos, siempre que no se tratare de locos o desmemoriados. Con posterioridad, la ley espaola de 1818 fij definitivamente tres tipos: la ad bona para los pberes menores de 25 aos, la ejemplar para los enajenados mentales y la ab litem para que los incapacitados pudieran intervenir eventualmente en juicio. Hoy sin haber desaparecido los tipos mencionados dentro de nuestro sistema legal se clasifica la curatela por el origen de su nominacin en testamentaria, legtima y dativa, as como en definitiva o interina segn el tiempo de su vigencia. Caracteres. Es nica porque ningn pupilo puede tener ms de un curador definitivo. Puede ejecutarse simultneamente sobre un mximo de tres pupilos, salvo que se trate de hermanos, coherederos o legatarios en un mismo asunto. No pueden recaer en una misma persona los puestos de tutor y curador al mismo tiempo, as como que ambos auxiliares sean parientes entre ellos. Son impedimentos para ocupar el cargo, desempear funciones en los juzgados familiares o en los consejos locales de tutela, la existencia de parentesco con los funcionarios acabados de citar y la circunstancia de ser causante o propulsor de la demencia del incapacitado. Es un cargo voluntario a diferencia de la tutela, pero obliga a responder de los daos y perjuicios que se ocasionen al pupilo cuando no se cumplan los deberes prescritos por la ley una vez aceptado y discernido judicialmente.
55 Es adems remunerado el cargo, pero solamente en proporcin a sus intervenciones especficas y conforme a un arancel notoriamente obsoleto que hace inconsistente su actividad. Rigen para el curador las mismas reglas de incapacidad y excusa de los tutores adems de que puede ser renunciado el cargo a los diez aos de desempearse.
Funcionamiento. El rgimen legal del curador se contrae a la satisfaccin oportuna de las siguientes obligaciones: Defender los derechos del incapacitado, en juicio o fuera de el exclusivamente en el caso de que exista oposicin de intereses entre aqul y su tutor. Vigilar la conducta del tutor en el desempeo de sus funciones denunciando al juez familiar todo aquello que a su juicio puede causar o haya causado dao al incapacitado. Avisar al juez para que haga nuevo nombramiento de tutor a falta o abandono de los deberes que a ste corresponden. Promover informacin de supervivencia e idoneidad de los fiadores comprometidos con el tutor en garanta de sus responsabilidades. Vigilar el estado de las fincas dadas para asegurar la garanta acabada de citar, as como los bienes dados en prenda por el mismo concepto. Conocer de las cuentas de la tutela haciendo valer las objeciones conducentes en el supuesto de inconformidad con su contenido. En general, intervenir en los actos previstos especficamente por la ley como la formulacin del inventario oportuno y la concesin de licencias judiciales para enajenar gravar, transigir, etc., y las dems que se le impongan especialmente como seran las dictadas por el autor del testamento en que se le confiri, su cargo.
Terminacin. Concluye el cargo con la muerte, remocin o excusa del curador; por haber recobrado su capacidad o haber llegado a su mayora de edad el pupilo, pues tratndose de un organismo accesorio al de la tutela cesa el cargo automticamente con la desaparicin de esta, con la salvedad de que si variase solo la persona del tutor, el curador continuar en sus funciones. Al respecto cabe observar que el curador no puede ser removido sin que previamente haya sido odo y vencido en juicio, lo que implica mayor seguridad en su posicin frente a la del tutor que puede ser suspendido de plano en el supuesto de encontrarse procesado por cualquier delito. Priva en la actualidad la corriente de la inutilidad de la curatela, atentas las circunstancias de que su funcin de control y vigilancia se desempea tambin por otros organismos como son el Consejo Local de Tutelas, el Ministerio Pblico y el propio juez familiar, de que, por otra parte, el pago de su remuneracin constituye un gravamen ms en el patrimonio del pupilo generalmente limitado, y de que en mltiples ocasiones se colude con el tutor para que no lleguen al conocimiento del juez las irregularidades cometidas por aquel en el aspecto privado de los negocios que realicen por cuenta del pupilo.
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(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 723 a 724). 10.4 ADOPCIN La adopcin es un acto de carcter complejo que para su regularidad exige la concurrencia de los siguientes elementos: la emisin de una serie de consentimientos; la tramitacin de un expediente judicial (artculo 399 del Cdigo Civil para el Distrito Federal) y la intervencin de los jueces de lo familiar y del Registro Civil. La adopcin se ha entendido como un cauce o va para realizar los deseos y las aspiraciones de los matrimonios sin hijos y tambin como un cauce para la posible sociabilizacin de los nios abandonados o recogidos en establecimientos benficos. Esta nueva tesis de la adopcin tiende a equiparar lo ms posible la situacin del hijo adoptivo con la del hijo legtimo y determinar la mayor ruptura posible de los originales vnculos del adoptado con su familia natural. Esta misma tendencia contrasta con la anterior que circunscriba prcticamente la adopcin a un derecho de alimentos. De ah que se explicar a la adopcin como un mero negocio transmitido de la guarda legal; una institucin cercana a la tutela. Existen dos clases de adopcin: la plena y la simple. La primera tiende a incorporar al adoptado en la familia del adoptante, mientras que la simple se circunscribe al vnculo entre el adoptante y el adoptado. Los sujetos de la relacin jurdica de la adopcin son dos: la persona que asume los deberes y derechos inherentes a la patria potestad o a la condicin de padre (adoptante) y la persona que se sujeta a la especial filiacin que la adopcin supone (adoptado). La capacidad del adoptante la establece el artculo 390 del Cdigo Civil para el Distrito Federal: Mayor de 25 aos, libre de matrimonio, en pleno ejercicio de sus derechos; y diferencia de 17 aos entre el adoptante y el adoptado. Asimismo, el adoptante debe acreditar tener medios suficientes para proveer a la educacin del adoptado; que la adopcin es benfica para la persona que trata de adoptarse y que es persona de buenas costumbres. Los matrimonios pueden tambin adoptar siempre y cuando ambos estn de acuerdo en considerar al adoptado como hijo, aunque slo una de ellos cumpla con los requisitos de edad establecidos en la ley (artculo 391 del Cdigo Civil para el Distrito Federal); este es el nico caso en que es posible que un menor o incapacitado sea adoptado por ms de una persona. El consentimiento tiene tambin un papel importante: es necesario que lo expresen, en su caso, el que ejerce la patria potestad sobre el menor que se trate de adoptar; el tutor del que va a adoptar; la persona que ha acogido durante 6 meses al que se pretende adoptar dndole trato de hijo; o el
57 Ministerio Pblico del lugar del domicilio del adoptado, cuando ste no tuviere padres conocidos, tutor o protector (artculo 397 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Los efectos jurdicos de la adopcin se pueden enunciar en la siguiente forma: Se crea una relacin jurdico-familiar o relacin de parentesco, por lo que el adoptado tiene un derecho de alimentos y en nuestro sistema, un derecho hereditario. Es decir, en virtud de esta relacin, el adoptante tiene respecto del adoptado y sus bienes los mismos derechos y obligaciones que tienen los padres respecto a los hijos, pudiendo incluso, darle nombre y sus apellidos; y el adoptado, respecto del adoptante, tiene los mismos derechos y obligaciones que un hijo. A pesar de que se trata de evitar la coexistencia del vnculo del adoptado con su familia natural y su familia adoptiva, el ordenamiento civil establece que la relacin de parentesco que surge de la adopcin se limita al adoptante y al adoptado, excepto en lo relativo a los impedimentos para contraer nupcias, quedando vigentes los derechos y obligaciones que resultan del parentesco natural, salvo la patria potestad que se transfiere al adoptante, excepto cuando ste est casado con uno de los progenitores del adoptado, en cuyo caso se ejerce por ambos cnyuges. El procedimiento de adopcin se tramita ante los juzgados familiares en va de jurisdiccin voluntaria sin formalidades ni trminos rgidos, respetndose nicamente el requerido por el artculo 444 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, para que se pierda la patria potestad. Una vez ejecutoriada la resolucin judicial que autoriza la adopcin sta surte plenamente sus efectos, y el juez que conoci del asunto deber remitir copia de los autos al juez del Registro Civil correspondiente para que se levante el acta respectiva. La adopcin puede revocarse: a) por convenio expreso de las partes siendo el adoptado mayor de edad, en caso contrario por consentimiento de las personas que debieron otorgarlo para la adopcin, el Ministerio Pblico o el Consejo Local de Tutelas; o por ingratitud del adoptado. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo I, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 175 a 178).
UNIDAD 11 DERECHO HEREDIATARIO. INTRODUCCIN

Objetivo particular. Reconocer y analizar los principios fundamentales del Derecho Hereditario; la capacidad e incapacidad para heredar, as como las figuras del albacea, el intervenir y otros auxiliares que participan en el proceso de la sucesin mortis causa.
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11.1 PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO HEREDITARIO. El principio fundamental del derecho hereditario es el de mantener la unidad del patrimonio sucesorio, hasta su liquidacin, y del cual se derivan las siguientes consecuencias: La transmisin de propiedad de la herencia se efecta al momento de la muerte del autor de la herencia. Los herederos adquieren derecho sobre la masa hereditaria como un patrimonio comn. La herencia y los patrimonios de los herederos estn separados, de modo que no hay confusin entre ellos. La herencia se entiende aceptada a beneficio de inventario, aunque no se exprese. La masa de bienes hereditarios constituye un patrimonio en liquidacin en que primero deben pagarse las deudas y gastos, para luego entregar el remanente a los herederos. El derecho a la posesin de los bienes de la herencia tambin se transmite al momento de la muerte; desde ese momento, los herederos podrn defender y perseguir los bienes cuando stos se encuentren en poder de terceros. Al adquirir el heredero derechos sobre la totalidad de la masa hereditaria pero no sobre bienes determinados, puede hacer cesin de la misma, pero no disponer de bienes concretos. Todo acto de disposicin o enajenacin de la herencia futura de una persona viva es nulo. Fallecido el autor de la herencia, los herederos pueden disponer de su parte pero, considerando que son copropietarios de un patrimonio comn, deben respetar el derecho del tanto de sus coherederos. As, el heredero que desee vender sus derechos a un tercero deber notificar a sus coherederos las bases o condiciones en que ha concertado la venta para que, dentro de ochos das, hagan uso del derecho del tanto. Cuando dos o ms herederos deseen adquirir la porcin vendida, se preferir al que presente la mayor y, en caso de igualdad, se decidir por suerte. Cuando la venta se efecte a un coheredero no se requiere la notificacin.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 268). 11.2 CAPACIDAD E INCAPACIDAD PARA HEREDAR.
Capacidad Facultad legal que otorga el Cdigo Civil, por la cual todos los habitantes del Distrito Federal, cualesquiera que sean su nacionalidad y edad, pueden adquirir por herencia, con las limitaciones que a determinadas personas o por determinados bienes seala la ley. Incapacidad Como se advierte, el trmino capacidad se est empleando aqu con un significado distinto del concepto usado de forma general para designar al sujeto que por s mismo puede realizar actos jurdicos, por el cual se consideran incapaces a los menores de edad, a los privados de razn o de determinadas
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facultades, como los sordomudos que no sepan leer y escribir, y los afectos a bebidas embriagantes o drogas enervantes. Dentro del concepto general de incapacidad se entiende que el sujeto s puede tener derechos, adquirir bienes y contraer obligaciones, siempre que lo haga por medio de su representante legal; no as en lo que toca la incapacidad para heredar, ya que el concepto que al respecto maneja nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal es el de la privacin de la posibilidad de heredar, tanto de forma de forma directa como a travs de un representante. En los siguientes casos se tiene incapacidad jurdica para heredar: Por falta de personalidad. Por delito contra el autor de la sucesin. Por presuncin de influencia contraria a la libertad del testador o a la verdad o integridad del testamento. Por falta de reciprocidad internacional. Por utilidad pblica. Por renuncia, o remocin de algn cargo conferido en el testamento o por la ley. De tal manera son incapaces de heredar en el testamento, los que nombrados en l tutores, curadores, albacea, hayan rehusado sin justa causa el cargo o hayan sido separados de l judicialmente por mala conducta, as como las personas que hayan sido nombradas por la ley para desempea la tutela legtima y que la rehusen sin justa causa.
El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece como regla general la capacidad para heredar; esto es, todos los habitantes del Distrito Federal tienen capacidad para hacerlo, cualquiera que sea su edad. De esta capacidad no se puede privar a nadie de manera absoluta, pero s puede perderse en relacin con determinadas personas o bienes.
En general, todo los individuos cualquiera que sea su edad, con tal que estn concebidos en la fecha de la muerte del autor de la herencia, tienen capacidad para heredar como una consecuencia natural de que todos tenemos capacidad jurdica, y no pueden ser privados de esta facultad de un modo absoluto sino en relacin a ciertas personas y a determinados bienes, con respecto a los cuales carecen de esa capacidad jurdica, pero siempre y cuando estas incapacidades se declaren en juicio, a peticin de parte interesada. Esta capacidad de heredar debe tenerse al tiempo de la muerte del autor de la herencia, aunque despus se pierda.
(Fuentes de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 123 y Edgardo Peniche Lpez, Introduccin al Derecho y Lecciones de Derecho Civil, 26 edicin, Editorial Porra, 2000, pginas 179 y 180). 11.3 ALBACEA, INTERVENTOR Y OTROS AUXILIARES EN EL PROCESO. a) Albaceas. Gramaticalmente, el trmino albacea proviene del rabe shb alwasyya, o alvaciga, que significa ejecutar los fieles deseos del testador. Es la persona encargada por el testador o por el juez de cumplir la ltima voluntad del finado, custodiando sus bienes y dndoles el destino que corresponde segn la herencia. Por su parte, el profesor Ignacio Galindo Garfias seala que: El albacea es el ejecutor de las disposiciones testamentarias o de las que le atribuye la ley en caso de obligacin ab intestato. Es el administrador de los bienes de la herencia, para cumplir con la voluntad del testador. Compete al albacea ejercer las acciones que correspondan a los bienes de la herencia. Formular inventario de la herencia, y est obligado a presentar el testamento, en el plazo
60 sealado por el Cdigo de Procedimientos Civiles, fijando los gastos de administracin de esos bienes. En algunas legislaciones la figura del albacea est reservada para la sucesin testamentaria (ejecutor testamentario). En cambio en nuestro Derecho positivo es una institucin tanto de la sucesin ab intestato (artculo 1682 del Cdigo Civil para el Distrito Federal) como de la sucesin testamentaria (artculo 1681 del mismo ordenamiento). El albacea, ab intestato es el designado por el juez, a falta del albacea testamentario. Debe otorgar la garanta de su manejo, a satisfaccin de los herederos y ha de rendir cuenta cada ao, de la administracin del albaceazgo. Su naturaleza jurdica se ha fundado de diversas formas: Como un mandatario (mandato pstumo). Como un representante de los herederos o de los legatarios, que defiende intereses jurdicamente vinculados, es un rgano de actuacin (esta tesis es compartida por parte de la doctrina mexicana). Una derivacin de la tendencia anterior es la sostenida por la doctrina espaola: el albacea es un representante pstumo y especfico; partcipe de una naturaleza mortis causa y se entiende como un cargo de confianza ya sea del testador o de los herederos. Otras posturas doctrinales explican la herencia como una persona moral y al albacea como un representante. Esta tesis no tiene fundamento en nuestro Derecho en donde la herencia debe ser entendida como una comunidad.
Cabe agregar que, en el Derecho mexicano slo pueden ser albaceas quienes tengan libre disposicin de sus bienes (artculo 1679 del Cdigo Civil para el Distrito Federal), es decir, aquellos que tengan capacidad de ejercicio. Son impedimentos para ejercitar el cargo, excepto cuando sean herederos nicos (artculo 1680): Los magistrados y jueces que estn ejerciendo jurisdiccin en el lugar en que se abre la sucesin. Aquellos que hubieren sido removidos del cargo de albacea, en otra ocasin, por sentencia. Los que hayan sido condenados por delitos contra la propiedad. Los que no tengan un modo honesto de vivir.
Una vez hecha la designacin del albacea ste puede excusarse por imposibilidad para desempear el cargo en los casos previstos por el artculo 1698 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Asimismo, es de considerar que existen diversas clases de albaceas: Testamentarios, aquellos designados por el testador (artculo 1681 del Cdigo Civil para el Distrito Federal)
61 Legtimos, designados directamente por disposicin de la ley, por ejemplo, el heredero nico (artculo 1686). Dativos, designados provisionalmente por el juez (artculos 1684, 1685 y 1687 del ordenamiento civil antes referido). Universales, normalmente son nicos y tienen a su cargo la misin de cumplir el testamento en su integridad (artculo 1701 del Cdigo Civil). Especiales o particulares, aquellos designados por el testador para realizar un determinado fin (artculo 1703 del Cdigo Civil). Sucesivos, son varias personas designadas por el testador para desempear el cargo en el orden sealado cuando el anterior no pueda desempearlo (artculo 1692). Mancomunados, aquellos designados expresamente para ejercer el cargo de comn acuerdo, y en forma simultnea (artculos 1692 y 1693).
Por otra parte, es menester sealar que el cargo de albacea en el Derecho mexicano es oneroso: el testador puede designarle la retribucin que quiera, pero si no la designare o bien no opta por ella el albacea, cobrar el dos por ciento sobre el importe lquido y efectivo de la herencia y el cinco por ciento sobre los frutos industriales de los bienes hereditarios, lo anterior de conformidad con lo que dispone el artculo 1781 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Asimismo es un cargo personalsimo: el albacea no puede delegar su cargo, pero si puede designar mandatarios que obren bajo sus rdenes. El cargo de albacea debe entenderse en forma transitoria: debe cumplir con su cargo en un ao, prorrogable otro ao ms (artculos 1737 y 1738). En virtud de que nadie puede ser obligado a ejercer un cargo sin su consentimiento, el albaceazgo es un cargo voluntario en tanto no ha sido aceptado (artculo 1965), despus de lo cual se convierte en obligatorio; se puede renunciar a l por causa justa o sin ella con las sanciones establecidas por la ley en uno y otro caso (artculo 1966). Entre las principales obligaciones del albacea pueden mencionarse: La de caucionar su manejo (artculo 1724). La presentacin del testamento (artculo 1706 fracciones I y VII del Cdigo Civil). El aseguramiento de los bienes de la herencia (artculo 1706 fraccin VI del Cdigo Civil para el Distrito Federal). La formacin de inventarios (artculo 1706 fraccin III). La administracin de los bienes (artculo 1706 fraccin IV). La rendicin de cuentas (artculo 1724). El pago de las deudas unitarias, hereditarias y testamentarias. La particin y adjudicacin de los bienes entre los herederos y legatarios. La defensa en juicio y fuera de l, ya sea de la herencia como de la validez del testamento.
62 La de representar a la sucesin en todos los juicios que hubieran de promoverse en su nombre o que se promoviesen contra de ella.
En resumen se puede decir que las obligaciones del albacea derivan como consecuencia de la administracin, distribucin y disposicin de los bienes hereditarios. Por otra parte, el cargo de albacea termina por: Cumplimiento del encargo. Por fallecimiento o incapacidad legal del albacea. Por excusa declarada legtima en audiencia con los interesados y el Ministerio Pblico, cuando los interesados sean menores o la beneficencia pblica. Por cumplimiento de los plazos y prrrogas sealados por la ley para el desempeo del cargo. Por revocacin hecha por los herederos. Por remocin (artculo 1745 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).
b) Interventor. Este funcionario de la sucesin, tiene por funcin primordial, tutelar de los intereses que pueda afectar la gestin del albacea o tiene lugar cuando los herederos inconformes quisieren hacerlo y tiene por objeto garantizar y vigilar el cumplimiento de las obligaciones del albacea. Cabe advertir que la gestin del albacea puede ser, en ciertos casos, sometida a intervencin. Esta intervencin es una institucin de garanta, establecida para la tutela de los intereses a que puede afectar la gestin del albacea. Si la minora inconforme en el nombramiento de albacea la forman varios herederos, el nombramiento de interventor se har por mayora de votos, y si no se obtiene mayora, el nombramiento lo har el juez, eligiendo el interventor de entre las personas propuestas por los herederos de la minora. En todo caso las funciones del interventor se limitarn a vigilar el exacto cumplimiento del cargo de albacea. El interventor no puede tener la posesin, ni an interna, de los bienes de la herencia. Nuestro ordenamiento civil establece que debe nombrarse precisamente un interventor, cuando se manifiesten los siguientes casos: Siempre que el heredero est ausente o no sea conocido. Cuando la cuanta de los legados sean iguales o exceda a la porcin del heredero albacea. Cuando se hagan legados para objetos o establecimientos de Beneficencia Pblica.
Para ser interventor se exigen como requisitos ser mayor de edad y capaz de obligarse.
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Los interventores durarn mientras no se revoque su nombramiento y tendrn la retribucin que acuerden los herederos que los nombren y, si los nombra el juez, cobrarn conforme a arancel, como si fueran apoderados. Aunque estas reglas sobre la intervencin parecen referirse a una sola figura, es evidente que de la lectura de los artculos del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal referentes a esta institucin se deduce la existencia de dos especies de interventores, a saber: Interino o provisional. Es aquel cuyo nombramiento por el juez autoriza el artculo 771 del Cdigo citado, cuando pasados diez das de la muerte del causante no se presente el testamento, si en l no est nombrado albacea o si no se denuncia el intestado, y que cesar en el cargo luego que se nombre o se d a conocer al albacea. Interventor definitivo. Es aquel que tiene en esta forma la vigilancia del exacto cumplimiento del cargo de albacea en tanto dure el ejercicio de esta actividad.
Por ltimo, es de tenerse presente que de conformidad con los preceptos del Cdigo Civil para el Distrito Federal, los encargos de albacea e interventor acaban por el trmino natural del encargo, por muerte de quienes lo desempean, por incapacidad legal de los mismos declarada en forma, por excusa que el juez califique de legtima (con audiencia de los interesados y del Ministerio Pblico cuando se interesen menores o la Beneficencia Pblica), por trmino del plazo sealado por la ley y las prrrogas que se hayan concedido, por revocacin de sus nombramientos por el heredero, por remocin y por renuncia aunque esta causa no est comprendida en el artculo 1745 del Cdigo Civil vigente. Se debe distinguir, como lo hace el Cdigo Civil, que en efecto, la remocin, que supone siempre una causa justificada, por haber faltado el albacea a sus obligaciones, de la revocacin que libremente pueden acordar los herederos en todo tiempo, independientemente de que haya o no causa para ello, dependiendo por completo toda revocacin exclusivamente del arbitrio de los herederos, mientras que la remocin debe fundarse siempre en una causa que conforme a la ley sea suficiente para privar al albacea del desempeo de su cargo. La remocin exige siempre una sentencia pronunciada en el incidente respectivo, promovido por parte legtima. Aclara el artculo 1747 del Cdigo Civil para el Distrito Federal que cuando el albacea haya recibido del testador algn encargo especial, adems del de seguir el juicio sucesorio para hacer entrega de los bienes a los herederos, no quedar privado de aquel encargo por la revocacin del nombramiento del albacea que hagan los herederos, considerndose en tal caso como ejecutor especial.
64 La intervencin de los jueces en materia de sucesiones, se manifiesta de la siguiente manera: El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario y los testigos instrumentales hayan reconocida o ante el juez sus firmas, y la del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el acto de la entrega (artculo 1543 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). El juez ante quien se promueva un juicio sucesorio pedir informes al encargado del Archivo General de Notaras, acerca de si en su oficina se ha depositado algn testamento olgrafo del autor de la sucesin, para que en caso de que as sea, se le remita el testamento (artculo 1559). El que guarde en su poder el duplicado de un testamento o cualquiera que tenga noticia, de que el autor de una sucesin ha depositado algn testamento olgrafo, lo comunicar al juez competente, quien pedir al encargado del Archivo General de Notaras en que se encuentra el testamento, que se lo remita (artculo 1560). El juez, a peticin de parte legtima, har la eleccin del legatario, si en el trmino que le seale no lo hiciera la persona que tenga derecho de hacerla (artculo 1425). Hecho el depsito del testamento olgrafo, el encargado del Archivo General de Notaras tomar razn de l en el libro respectivo, a fin de que el testamento pueda ser identificado, y conservar el original bajo su directa responsabilidad hasta que proceda a hacer su entrega al mismo testador o al juez competente (artculo 1557). Luego que el juez reciba un testamento pblico cerrado, har comparecer al notario y a los testigos que concurrieron a su otorgamiento. El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario y los testigos instrumentales hayan reconocido ante el juez sus firmas, y la del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el acto de la entrega. Sino pudieren comparecer todos los testigos por muerte, enfermedad o ausencia, bastar el reconocimiento de la mayor parte y el del notario. Si por iguales causas no pudieren comparecer el notario, la mayor parte de los testigos o ninguno de ellos, el juez lo har constar as por informacin, como tambin la legitimidad de las firmas y que en la fecha que lleva el testamento se encontraban aqullos en el lugar en que ste se otorg. Cumplido lo anterior, el juez decretar la publicacin y protocolizacin del testamento (artculos 1542 al 1547). Cuando un demente pretenda hacer testamento en un intervalo de lucidez, el tutor y en defecto de ste, la familia de aqul, presentar por escrito una solicitud al juez que corresponda. El juez nombrar dos mdicos, de preferencia especialistas en la materia, para que examinen al enfermo y dictaminen acerca de su estado mental. El juez tiene obligacin de asistir al examen del enfermo, y podr hacerle cuantas preguntas estime convenientes, a fin de cerciorarse de su capacidad para testar (artculo 1308). c) Otros auxiliares en el proceso.
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I. Ministerio Pblico. Dentro de las medidas previas de aseguramiento, encontramos que aun antes de que se conozca a los herederos, o los conocidos hayan aceptado la herencia, el juez que tenga conocimiento de una sucesin debe tomar determinadas medidas de carcter provisional, mientras no se presenten los interesados, para asegurar los bienes y evitar que se oculten o dilapiden. Si pasan diez das de la muerte y no se han presentado los interesados, el juez debe or al Ministerio Pblico y nombrar un albacea provisional, para que acte como depositario y realice funciones de conservacin de los bienes y derechos del de cuius. Este interventor cesar en su cargo luego de que se nombre albacea por los herederos o se conozca el nombrado en el testamento. Nuestro Cdigo de Procedimientos Civiles permite que algunas sucesiones hereditarias se tramiten extrajudicialmente, sin intervencin del juez ante notario pblico, como sucede cuando todos los herederos sean mayores de edad y la sucesin sea intestada, ya se les reconoci su carcter. Cuando el juicio sucesorio hubiere menores, tambin podr separarse el juicio si los menores estn debidamente representados y de conformidad el ministerio pblico; todos los acuerdos al respecto deben ser sancionados con la aprobacin del juez. El Cdigo Civil para el Distrito Federal establece lo siguiente, en relacin con la actividad del Ministerio Pblico dentro de las sucesiones: La obligacin que se impone al heredero de invertir ciertas cantidades en obras benficas, como pensiones para estudiantes, para los pobres o para cualquier establecimiento de beneficencia, no est comprendida en la prohibicin de enajenar, o que llamen a un tercero a lo que quede de la herencia por la muerte del heredero, o el encargo de prestar a ms de una persona sucesivamente cierta renta o pensin. Si la carga se impusiere sobre bienes inmuebles y fuere temporal, el heredero o herederos podrn disponer de la finca gravada, sin que cese el gravamen mientras que la inscripcin de ste no se cancele. Si la carga fuere perpetua, el heredero podr capitalizarla e imponer el capital a inters con primera y suficiente hipoteca. La capitalizacin e imposicin del capital se har interviniendo la autoridad correspondiente, y con audiencia de los interesados y del Ministerio Pblico (artculo 1482 y 1483 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Recibido el testamento, el juez examinar la cubierta que lo contiene para cerciorarse de que ha sido violada, har que los testigos de identificacin que residieren en el lugar, reconozcan sus firmas y la del testador, y en presencia del Ministerio Pblico, de los que hayan presentado como interesados y de los mencionados testigos, abrir el sobre que contiene el testamento (artculo 1561 del Cdigo Civil para el Distrito Federal).
II. Deudores. Los deudores tienen intervencin en la sucesin en los siguientes casos:
66 El legado de una deuda hecho al mismo deudor extingue la obligacin, y el que debe cumplir el legado est obligado, no solamente a dar al deudor la constancia del pago, sino tambin a desempear las prendas, a cancelar las hipotecas y las fianzas y a libertar al legatario de toda responsabilidad (artculo 1444 del Cdigo Civil para Distrito Federal). Por medio de un legado puede el deudor mejorar la condicin de su acreedor, haciendo puro el crdito condicional, hipotecario el simple o exigible desde luego el que lo sea plazo; pero est mejora no perjudicar en manera alguna los privilegios de los dems acreedores (artculo 1448). En algunos casos, sobre todos lo que se hayan contemplados en los artculo 1444 y 1449 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, comprenden los intereses que por el crdito o deuda se deban a la muerte del testador. Dichos legados subsistirn aunque el testador haya demandado judicialmente al deudor, si el pago no se ha realizado (artculos 1452 y 1453). El legado hecho a un tercero, de un crdito a favor del testador, slo produce efecto en la parte del crdito que est insoluto al tiempo de abrirse la sucesin. El que debe cumplir el legado entregar al legatario el ttulo del crdito y le ceder todas las acciones que en virtud de l correspondan al testador. El que debe pagar el legado queda enteramente libre de la obligacin de saneamiento y de cualquiera otra responsabilidad, ya provenga sta del mismo ttulo, ya de insolvencia del deudor o de sus fiadores, ya de otra causa (artculos 1449 al 1451). El legado que consiste en la devolucin de la cosa recibida en prenda, o en el ttulo constitutivo de una hipoteca, slo extingue el derecho de prenda o hipoteca, pero no la deuda, a no ser que as se prevenga expresamente. Lo anteriormente expuesto, tambin se observar en el legado de una fianza, ya sea hecho al fiador, ya al deudor principal (1441 y 1442). Los deudores hereditarios que fueren demandados y que no tengan el carcter de herederos, no podrn oponer, al que est en posesin del derecho de heredero o legatario, la excepcin de incapacidad (artculo 1339). Si la cosa legada esta dada en prenda o hipotecada, o lo fuere despus de otorgado el testamento, el desempeo o la redencin sern a cargo de la herencia, a no ser que el testador haya dispuesto expresamente otra cosa. Si por no pagar el obligado, conforme a lo anteriormente manifestado, lo hiciere el legatario, quedar ste subrogado en el lugar y derechos del acreedor para reclamar contra aqul. Cualquiera otra carga, perpetua o temporal, a que se halle afecta la cosa legada, pasa con sta al legatario; pero en ambos casos las renta y los rditos devengados hasta la muerte del testador son carga de la herencia (artculos 1441 al 1443).
III. Jueces. La intervencin de los jueces en materia de sucesiones, se manifiesta de la siguiente manera: El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario y los testigos instrumentales hayan reconocida o ante el juez sus firmas, y
67 la del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el acto de la entrega (artculo 1543 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). El juez ante quien se promueva un juicio sucesorio pedir informes al encargado del Archivo General de Notaras, acerca de si en su oficina se ha depositado algn testamento olgrafo del autor de la sucesin, para que en caso de que as sea, se le remita el testamento (artculo 1559). El que guarde en su poder el duplicado de un testamento o cualquiera que tenga noticia, de que el autor de una sucesin ha depositado algn testamento olgrafo, lo comunicar al juez competente, quien pedir al encargado del Archivo General de Notaras en que se encuentra el testamento, que se lo remita (artculo 1560). El juez, a peticin de parte legtima, har la eleccin del legatario, si en el trmino que le seale no lo hiciera la persona que tenga derecho de hacerla (artculo 1425). Hecho el depsito del testamento olgrafo, el encargado del Archivo General de Notaras tomar razn de l en el libro respectivo, a fin de que el testamento pueda ser identificado, y conservar el original bajo su directa responsabilidad hasta que proceda a hacer su entrega al mismo testador o al juez competente (artculo 1557). Luego que el juez reciba un testamento pblico cerrado, har comparecer al notario y a los testigos que concurrieron a su otorgamiento. El testamento cerrado no podr ser abierto sino despus de que el notario y los testigos instrumentales hayan reconocido ante el juez sus firmas, y la del testador o la de la persona que por ste hubiere firmado, y hayan declarado si en su concepto est cerrado y sellado como lo estaba en el acto de la entrega. Sino pudieren comparecer todos los testigos por muerte, enfermedad o ausencia, bastar el reconocimiento de la mayor parte y el del notario. Si por iguales causas no pudieren comparecer el notario, la mayor parte de los testigos o ninguno de ellos, el juez lo har constar as por informacin, como tambin la legitimidad de las firmas y que en la fecha que lleva el testamento se encontraban aqullos en el lugar en que ste se otorg. Cumplido lo anterior, el juez decretar la publicacin y protocolizacin del testamento (artculos 1542 al 1547). Cuando un demente pretenda hacer testamento en un intervalo de lucidez, el tutor y en defecto de ste, la familia de aqul, presentar por escrito una solicitud al juez que corresponda. El juez nombrar dos mdicos, de preferencia especialistas en la materia, para que examinen al enfermo y dictaminen acerca de su estado mental. El juez tiene obligacin de asistir al examen del enfermo, y podr hacerle cuantas preguntas estime convenientes, a fin de cerciorarse de su capacidad para testar (artculo 1308).
(Fuente de consulta: Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua Espaola, Tomo 1, 22 edicin, Editorial Espasa-Calpe, Madrid, Espaa, 2001, pgina 59; Ignacio Galindo Garfias, Derecho Civil, Primer Curso, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 236 y Rafael de Pina, Elementos de Derecho Civil Mexicano, 21 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 411).
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UNIDAD 12 SUCESIN TESTAMENTARIA

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicar y analizar el contenido del testamento, su interpretacin, especies y formalidades; as como la institucin del heredero; las caractersticas del legado y la eficacia e ineficacia de los testamentos y otras disposiciones afines. 12.1 TESTAMENTO. El vocablo testamento proviene del latn testamentum. Para algunos juristas como Justiniano y Alfonso el Sabio, el vocablo procede de tastatiomentis, que significa el testimonio de la mente; para otros, s trata de un juego de palabras que derivan de testibus-mentius la mencin de los testigos, por la necesidad de testar frente a testigos. El testamento es un acto jurdico, unilateral, personalsimo, revocable, libre y formal por medio del cual una persona fsica capaz dispone de sus bienes y derechos y declara o cumple deberes para despus de su muerte. El Cdigo Civil de 1928 sigue los lineamientos del texto del de 1884. ''Testamento es un acto personalsimo, revocable y libre, por el cual una persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o cumple deberes para despus de su muerte'' (artculo 1295). Si bien se reconoce la libertad de testar, la ley protege los derechos de los acreedores alimentarios del de cujus que fueron olvidados en el testamento, quienes pueden solicitar al juez declare inoficioso el testamento y con ello que de la masa hereditaria se tomen bienes suficientes para cubrir las pensiones alimenticias fijadas de acuerdo con la ley (artculos 1368-1377 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). As entonces, el testamento es un acto jurdico por las consecuencias de esta naturaleza que genera; es unilateral porque produce sus efectos desde la muerte del testador an sin el consentimiento del heredero, Debe ser otorgado por una persona fsica mayor de 16 aos, en pleno ejercicio de sus facultades mentales (artculo 1306), pueden, sin embargo, testar los dementes en intervalos de lucidez (artculos 1307 1308). El testador debe expresar libremente su voluntad sin la influencia de otras personas, la simple presuncin de influencia incapacita para heredar al posible influyente (artculos 1321 al 1325). El testamento como acto personalsimo debe ser elaborado en sus elementos esenciales por el testador (artculos 1297 al 1299). El testador transmite, a travs del testamento, sus bienes, pero, tambin puede declarar o cumplir deberes para despus de su muerte. 12.1.1 ACTO JURDICO UNILATERAL. El testamento es considerado un acto jurdico en virtud del cual una persona expresa libremente su voluntad para que se disponga de sus bienes despus de su muerte, y surta efectos cuando l ya no exista. Por testamento debemos entender el acto jurdico unilateral, personalsimo y solemne, por el
69 cual una persona dispone de todos o parte de sus bienes y derechos que no terminan con su muerte, y cumple deberes para cuando fallezca. Es un acto jurdico, en tanto implica una manifestacin de voluntad para establecer relaciones jurdicas a fin de crear, modificar, transmitir o extinguir derechos y obligaciones que produzcan sus efectos, despus de la muerte del testador. Es un acto jurdico unilateral, en cuanto que es la manifestacin de voluntad de un solo sujeto, ya que para que se generen los derechos y deberes que constituyen su objeto directo no requiere de la aceptacin de los beneficiarios aunque puede resultar ineficaz para producir los efectos requeridos por el testador. Es un acto jurdico solemne, pues slo puede ser realizado en alguna de las formas forzosas instituidas por la ley, sin que pueda considerarse como testamento cualquier disposicin que no llene los requisitos que para cada una de las especies testamentarias seala nuestro Cdigo Civil, ya que sin ellas no produce efectos. Es un acto personalsimo y no puede ser realizado por interpsita persona, ni por el representante legal de un incapaz; tampoco el mandatario del sujeto capaz puede testar por su representado, ya que el testamento, sea cual fuere la forma que se le d, debe ser realizado nica y personalmente por el testador. Es un acto jurdico revocable, puesto que el testador es libre de modificar el testador es libre de modificar el testamento anterior dejndolo sin efecto, ya sea por un acto expreso, ya porque dicte otra disposicin en contrario. Confeccin de un nuevo testamento tiene por efecto revocar al testamento anterior. El testamento no puede ser resultado de un contrato por el cual el testador se obligue a testar a favor de determinada persona y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya otorgado. Toda estipulacin que al respecto se hiciere en cualquier acto jurdico, ser nula y no tendr validez. Es un acto jurdico libre desde dos puntos de vista: primero, como requisito de todo acto jurdico que puede ser invalidado porque el autor carezca de plena libertad, ya sea por error, por dolo o fraude; es decir, engao que motivo el contenido del testamento, o bien por acto de violencia fsica o moral. Segundo se requiere que el testamento no sea el resultado de una obligacin contractual, aunque pueda serlo de un deber moral, ya por vnculos familiares o por reparacin de un dao, pues stos son algunos de los fines del testamento. Es un acto jurdico mortis causa, en tanto es un acto destinado a producir sus efectos despus de la muere del testador. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 275 a 277) 12.1.2 CONTRATO. En el inciso sealamos que el testamento no puede ser resultado de un contrato por el cual el testador se obligue a testar a favor de determinada
70 persona y tampoco renunciar a la facultad de testar o revocar el testamento ya otorgado. Toda estipulacin que al respecto se hiciere en cualquier acto jurdico, ser nula y no tendr validez Asimismo, el testamento no debe ser el resultado de una obligacin contractual, aunque pueda serlo de un deber moral, ya por vnculos familiares o por reparacin de un dao, pues stos son algunos de los fines del testamento. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 275 a 277) 12.2 INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO. El Cdigo Civil para el Distrito Federal de 1928 sigue los lineamientos del texto del de 1884. ''Testamento es un acto personalsimo, revocable y libre, por el cual una persona capaz dispone de sus bienes y derechos, y declara o cumple deberes para despus de su muerte'' (artculo 1295). Si bien se reconoce la libertad de testar, la ley protege los derechos de los acreedores alimentarios del de cujus que fueron olvidados en el testamento, quienes pueden solicitar al juez declare inoficioso el testamento y con ello que de la masa hereditaria se tomen bienes suficientes para cubrir las pensiones alimenticias fijadas de acuerdo con la ley. El testamento es un acto jurdico por las consecuencias de esta naturaleza que genera; es unilateral porque produce sus efectos desde la muerte del testador an sin el consentimiento del heredero, Debe ser otorgado por una persona fsica mayor de 16 aos, en pleno ejercicio de sus facultades mentales, pueden, sin embargo, testar los dementes en intervalos de lucidez. El testador debe expresar libremente su voluntad sin la influencia de otras personas, la simple presuncin de influencia incapacita para heredar al posible influyente. El testamento como acto personalsimo debe ser elaborado en sus elementos esenciales por el testador (artculos 1297 a 1299). El testador transmite, a travs del testamento, sus bienes, pero, tambin puede declarar o cumplir deberes para despus de su muerte. 12.3 DIFERENTES ESPECIES DE TESTAMENTO. SUS FORMALIDADES. El testamento debe revestir cualquiera de las formas establecidas por la ley, son ordinarios: el testamento pblico abierto, el pblico cerrado y el olgrafo (artculo 1500) y especiales: el privado, el militar, el martimo y el elaborado en pas extranjero (artculos 1501 del Cdigo Civil para el Distrito Federal)}, los cuales a continuacin pasamos a describir: Pblico abierto. Se otorga ante notario en presencia de tres testigos idneos (artculo 1511) ante quienes el testador manifestar su voluntad y de acuerdo con ella, el notario redactar el testamento mismo que leer en voz alta para que el testador lo escuche y manifieste su conformidad, si es el caso, firmarn todos los presentes el instrumento. En el protocolo se asentar el lugar, ao, mes. da y hora en que el testamento se otorg.
71 Los sordos, ciegos o extranjeros que desconozcan el espaol, podrn elaborar testamento pblico abierto con las prevenciones establecidas en la ley (artculos 1511-1520). Pblico cerrado. Este testamento puede ser escrito por el testador o por otra persona a su ruego, todas las hojas irn rubricadas y la final firmada, si fue otra la persona que firm por el testador sta deber presentarse a la entrega del pliego cerrado El testamento se entrega al notario en presencia de tres testigos en un .sobre que deber ir cerrado, lacrado y con la firma del testador, los testigos y el notario al momento de la entrega, el testador declarar que ese pliego contiene su ltima voluntad. El notario dar fe de la entrega del documento que el testador afirma es su testamento, cerrado y autorizado el documento, se devuelve al testador. El notario asentar en el protocolo el lugar, hora, da, mes y ao en que el testamento fue autorizado y entregado. El testador puede conservar el testamento en su poder, o darlo en guarda a persona de su confianza o depositarlo en el archivo judicial. Cuando el testador muera y el juez reciba un testamento cerrado, har comparecer al notario y a los testigos que concurrieron al otorgamiento para que reconozcan sus firmas y las del testador, declararn tambin, si es el caso, que el testamento est cerrado y lacrado como en el acto de la entrega. Los sordomudos slo sordos o slo mudos pueden elaborar testamento pblico cerrado con las prevenciones y formalidades que la ley establece para estos casos especiales (artculos 1521 al 1549). Olgrafo.- Es el testamento escrito de puo y letra por el testador, y deber estar firmado por l, con expresin del da, mes y ao en que se elabora; lo pueden otorgar los mayores de edad. Se redactar por duplicado y en cada ejemplar se imprimir la huella digital del testador. El original, en sobre sellado y lacrado, se depositar en el Archivo General de Notaras, asistiendo al depsito dos testigos. El encargado del Archivo recibir el sobre, anotar que contiene la ltima voluntad del interesado segn lo afirma l mismo y lo archivar. El duplicado con las anotaciones de ley, queda en poder del testador. En los dos sobres se pondr el lugar y la fecha en que se hace el depsito y las firmas del testador, del encargado de la oficina y de los testigos. Hecho el depsito, el encargado del Archivo tomar razn de l, en el libro respectivo. El juez ante quien se trmite el juicio sucesorio, pedir informes al encargado del Archivo General de Notaras, acerca de si en su oficina se ha depositado algn testamento olgrafo para que, en su caso, le sea remitido. Slo cuando el original depositado haya sido destruido o robado se tendr como formal testamento el duplicado. Cualquier alteracin en el texto de las anotaciones hecha en el sobre que contiene el original, o en el duplicado, en su caso, o que el sobre se encuentre roto o violado, acarrean la nulidad del testamento (artculos 1550 al 1564). Testamento privado.- Se permite este testamento en circunstancias especiales cuando el testador sea atacado de una enfermedad tan violenta y grave que no se d tiempo para que concurra un notario; no haya notario en la poblacin o juez que lo sustituya o habindolos no puedan concurrir al otorgamiento, entren en campaa o se encuentren prisioneros los militares o asimilados al ejrcito. Este testamento se otorga con la declaracin de la ltima voluntad del testador hecha ante cinco
72 testigos si el testador no puede o no sabe escribir, uno de los testigos redactar por escrito esta declaracin en presencia de los dems. En los casos de suma urgencia bastarn tres testigos, y no ser necesario redactar el testamento por escrito si los testigos no saben escribir. Despus de la muerte del otorgante, los testigos debern declarar ante el juez: cules fueron las disposiciones del testador, el lugar, da, hora, mes y ao en que se otorg el testamento; si reconocieron, vieron y oyeron claramente al testador, y si ste se encontraba en su cabal juicio y libre de cualquier coaccin; el motivo por el que otorg el testamento privado y si saben que el testador falleci o no de la enfermedad o en el peligro que se hallaba y sin que hubiera oportunidad para mejorar la forma de su testamento. Si los testigos fueron idneos y estuvieron con formes en las circunstancias exigidas por la ley el juez declarar que sus dichos son el formal testamento de la persona de que se trate el testamento privado lo surtir efectos si el testador fallece de la enfermedad o del peligro en que se hallaba dentro de un mes de desaparecida la causa que lo autoriz (artculos 1565 al 1578). Militar.- Lo pueden otorgar los militares, los asimilados al ejrcito y los prisioneros de guerra, oralmente en presencia de dos testigos, antes de entrar en accin de guerra o estando heridos en el campo de batalla. Tambin lo pueden otorgar entregando a los testigos sus ltimas disposiciones por escrito en un pliego cerrado, firmando de su puo y letra. A la muerte del militar o asimilado, el sobre ser entregado al jefe de la corporacin a la que perteneca el testador y este lo remitir a la Secretara de la Defensa Nacional, para que lo haga llegar a las autoridades judiciales. Si se otorg oralmente los testigos que recibieron las disposiciones, instruirn de ellas al jefe de la corporacin quien dar parte del acto a la secretara de la Defensa y esta a la autoridad judicial competente a fin de que se cumplan los deseos del militar muerto (artculos 1579-1582). Martimo. Los que se encuentran en alta mar, a bordo de barcos de la marina nacional, sean de guerra o mercantes, pueden otorgar este testamento, Se elaborar escrito por duplicado ante dos testigos en presencia del capitn del barco, si es este quien lo otorga, y requerir la presencia del segundo de abordo, El testamento se conservar entre los papeles mas importantes de la embarcacin y de el se har mencin en la bitcora o diario de navegacin; a la llegada del barco a puerto extranjero, el capitn entregar un ejemplar del testamento al agente diplomtico, cnsul o vicecnsul mexicano, y posteriormente, al arribar a puerto nacional, entregar el otro ejemplar, o ambos si no dejo alguno en puerto extranjero, a la autoridad martima del lugar. Los agentes diplomticos, cnsules y las autoridades martimas, levantarn luego que reciban los ejemplares referidos, un acta de la entrega, que remitirn con los ejemplares a la Secretara de Relaciones Exteriores, la cual publicar en los peridicos la noticia de la muerte del testador, para que los interesados promuevan la apertura del testamento Este testamento ser vlido si el testador fallece en el navo durante el viaje, o dentro de los 30 das a contar del de su desembarco en cualquier puerto (artculos 15831592).
73 Hecho en pas extranjero. Los testamentos hechos en pas extranjero producirn efecto en el Distrito Federal, cuando hayan sido formulados de acuerdo con las leyes del pas en que se otorgaron. Los secretarios de la legacin, cnsules y vicecnsules mexicanos pueden desempear funciones notariales cuando las disposiciones testamentarias deban tener su ejecucin en el Distrito Federal. El testamento olgrafo debe depositarse con el los. Los mencionados funcionarios remitirn copia de estos testamentos a la Secretara de Relaciones Exteriores, para que los haga llegar a las autoridades judiciales correspondientes, en el caso del olgrafo al Archivo General de Notarias. El papel en que se extiendan los testamentos otorgados ante agentes diplomticos o consulares llevar el sello de la legacin o consulado respectivo (artculo 1598).
12.4 INSTITUCIN DE HEREDEROS. SUSTITUCIONES TESTAMENTARIAS. a) Institucin de heredero. Es el nombramiento que debe hacerse en el testamento de la persona o personas que han de heredar al autor de la herencia. Esta institucin es de carcter universal, en el sentido de que el instituido sucede al autor testamentario en la totalidad patrimonial o en la parte alcuota- en todos sus derechos y obligaciones. La ley civil correspondiente seala ciertas reglas de interpretacin, de las que se desprende que: Aunque en el testamento se llame heredero a quien se asigna cosa particular, no ser considerado tal sino legatario. Aunque se llame legatario a quien se asigna parte alcuota de la herencia, se le tiene por heredero Sern considerados herederos todos los legatarios cuando la totalidad de la herencia se distribuya en legados. Los herederos designados sin asignacin de parte lo sern por partes iguales. Cuando se instituye herederos a los parientes, en trminos generales se aplican las reglas de la sucesin legtima o intestada. Cuando el testador designe algunos herederos individualmente y a otros de forma colectiva se entender que todos heredan individualmente, a no ser que de las disposiciones se deduzca que es otra la voluntad del testador. La institucin de heredero ser nula e ineficaz cuando, a pesar de las reglas legales para facilitar su identificacin, ste permanece incierto; porque: 1. Varias personas responden al mismo nombre. 2. Varias personas entren dentro de las caractersticas expresadas en el testamento, y no se individualice al heredero de manera precisa debido a otras circunstancias.
b) Substituciones testamentarias. En materia de sucesin testamentaria, la substitucin de heredero consiste en la designacin que hace un testador de un segundo sucesor, para el caso de que el nombrado en primer
74 trmino no quiera o no pueda aceptar la herencia, as que hay una o varias personas para recibir la herencia o legado despus del primer heredero sealado, cuando ste falte, no lo desee o no pueda heredar. En el caso de la substitucin de heredero, solamente hereda uno de los dos, bien el instituido o bien el substituto, pero no ambos. Nuestro Derecho slo acepta las substituciones vulgares y las recprocas; las primeras se dan cuando el testador designa un segundo o ulterior heredero por si el primero falta no quiere o no puede aceptar la herencia; en tanto las segundas son aquellas que se dan cuando el testador nombra dos sucesores; cualquiera de ellos puede heredar la totalidad si uno premuere, renuncia o es incapaz. De no ser as, ambos heredan. (Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 295 a 300). 12.5 LEGADO. Conforme a los artculos 1284 y 1285 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en tanto que ''el heredero adquiere a ttulo universal y responde de las cargas de la herencia hasta donde alcanza la cuanta de los bienes que hereda'' ''el legatario adquiere a ttulo particular y no tiene ms cargas que las que expresamente le imponga el testador, sin perjuicio de su responsabilidad subsidiaria con los herederos'', por esa razn se dice que se entiende por legado toda atribucin patrimonial mortis causa a ttulo particular. Cabe una distincin entre legado y carga porque aqul otorga un derecho real en el que el causante es el autor de la herencia, se trata de una sucesin de derechos del autor de la herencia en tanto que la carga es ms bien una obligacin impuesta, por consecuencia, es una disposicin accesoria que grava al heredero o legatario. Una primera e importante clasificacin de legados consistira en distinguir si el autor de la herencia deja como tal un bien individualizado dentro de su patrimonio o una cosa genrica; en el primer caso estarnos en presencia de un legado de especie y en el segundo de un legado de cantidad o gnero. En el legado de especie el bien se transmite al legatario desde el momento mismo de la apertura de la sucesin, por eso se indica que la cosa legada deber ser entregada con todos sus accesorios y en el estado en que se halle al morir el testador que si la cosa legada estuviere en poder del legatario podr este retenerla, sin perjuicio de devolver en caso de reduccin lo que corresponda y que el importe de las contribuciones correspondientes al legado se reducir del valor de este, a no ser que el testador disponga otra cosa (artculos 1395, 1409 y 1410). De donde se deduce que el principio fundamental tratndose de legados de cosa especfica y determinada, propia del testador, el legatario adquiere su propiedad desde que aqul muere y hace suyos los frutos pendientes y futuros y que la cosa legada correr a riesgo del
75 legatario en cuanto a su prdida, aumento o deterioro, por lo que podra decirse que el legatario tiene derecho de reivindicar la cosa (artculo 1429 y 1430). Por el contrario, el legado de cantidad o de genero no transmite la propiedad hasta que dicha cantidad o genero se especfica. Es por eso que el legislador acepta como vlido el legado de cosa ajena si el testador saba que lo era, pues en estos casos el heredero estar obligado a individualizar la cosa genrica o adquirir la cosa ajena. En esas circunstancias, si el testador ignoraba que la cosa legada era ajena, el legado es nulo. Una hiptesis interesante es el legado a favor de un heredero, que tiene validez, y en este caso se autoriza al heredero a renunciar la herencia si as le conviniere y a aceptar el legado, o a renunciar a este y aceptar aquella (prelegado, artculo 1400); por esa razn se indica que el testador puede gravar con legados no slo a los mismos herederos sino a los mismos legatarios (artculo 1394). El legado de un crdito y el legado de liberacin de deuda tienen reglas especiales, pues si el crdito slo constare en el testamento se considerar como legado preferente al igual que el legado de liberacin de deuda si slo consiste en devolucin de la cosa recibida en prenda, o en el ttulo constitutivo de una hipoteca, slo extingue el derecho de prenda o hipoteca, pero no la deuda y la misma regla se aplicar tratndose de la fianza; pero, en cambio, el legado esta obligado, no solamente a dar al deudor la constancia del pago, sino tambin a desempear las prendas, a cancelar las hipotecas y las fianzas y a liberar al legatario de toda responsabilidad. El legado de liberacin o perdn de deudas comprende slo las existencias al tiempo de otorgar el testamento y no las posteriores. El legado de crdito no obliga al gravado a garantizar el buen nombre ni la eficacia del crdito, pues en este caso el que debe cumplir con el legado lo satisface entregando y cediendo las acciones que en virtud de l correspondan al testador, sin que surja obligacin de saneamiento ni cualquier otra responsabilidad, ya provenga esta del mismo ttulo, ya de insolvencia del deudor o de sus deudores o de cualquier otra causa (artculos 1450 y 1451). Finalmente, si los bienes de la herencia no alcanzan para cubrir todos los legados, tienen preferencia en primer trmino los legados que el autor de la herencia hizo en atencin a los servicios recibidos por el legatario y que no tena obligacin de pagar los que el propio testador haya declarado preferentes, los de cosa cierta y determinada y los de alimentos o educacin; por eso dijimos al inicio que los legatarios adquieren a ttulo particular y no responden de las cargas de la herencia, salvo que el testador se las haya impuesto o que existiendo un pasivo elevado se sacrifiquen las porciones hereditarias y en ltimo caso los legados. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 865 y 866).
76 12.6 INEFICACIA DE LOS INTERESADOS Y DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS.

Interesados Se manifiesta cuando se anula la institucin de heredero o legatario pero se dejan subsistentes las dems disposiciones testamentarias por: 1. Error en el motivo o causa de la designacin, si se expres en el testamento. 2. Falta de forma, por haberse hecho la institucin en comunicados secretos, aparte del testamento, aunque ste haya sido cerrado. 3. Cuando la institucin fue hecha a persona incierta. 4. Que la cosa legada no es susceptible de identificacin. 5. Haberse hecho la institucin bajo condicin de que el beneficiado haga testamento a favor del testador o de otra persona. 6. Que se le imponga al instituido una condicin fsica o legalmente imposible de cumplir. Disposiciones testamentarias Se manifiesta la ineficacia cuando se imponen condiciones inaceptables. Al respecto, la ley emplea la expresin de que se tienen por no puestas, por lo que la institucin de heredero y legatario vale como si no se le hubiera sujetado a condicin. Los casos son los siguientes: 1. La sustitucin fiduciaria. 2. Las condiciones de no dar o no hacer, la de no impugnar el testamento, 3. Las condiciones de tomar o dejar de tomar estado. 4. El plazo o trmino en la iniciacin o terminacin de carcter de heredero. 5. La condicin de no enajenar los bienes recibidos o permanecer en la indivisin indefinida de la herencia.
(Fuente de consulta: Edgard Baqueiro Rojas y Rosala Buenrostro Bez, Derecho de Familia y Sucesiones, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 295 a 300).
UNIDAD 13 SUCESIN INTESTAMENTARIA

Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno explicar y discernir cundo tiene lugar la sucesin intestamentaria y el orden para suceder en la va legtima. 13.1 CUNDO TIENE LUGAR LA SUCESIN INTESTAMENTARIA. Sobre la sucesin intestamentaria, encontramos que autores como Ernesto Gutirrez y Gonzlez tambin la denominan como sucesin legtima, legal o intestada. Este tipo de sucesin es aquella que se defiere por ministerio de ley, cuando concurren los presupuestos establecidos al efecto. Es la transmisin de los bienes, derechos y obligaciones que no se extinguen con la muerte, de una persona fsica, a los herederos que determine la ley. De acuerdo con el artculo 1599 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, la sucesin intestamentaria tiene lugar en los siguientes supuestos, a saber: Cuando no haya testamento, o el que se otorg es nulo o perdi su validez.
77 Cuando el testador no dispuso de todos sus bienes. Cuando no se cumpla la condicin impuesta al heredero. Cuando el heredero muere antes del testador, repudia la herencia o es incapaz de heredar, si no se ha nombrado sustituto.
Las diversas hiptesis en que se abre la herencia legtima, se complementan con el texto del artculo 1649, el cual determina:
La sucesin se abre en el momento en que muere el autor de la herencia y cuando se declara la presuncin de muerte de un ausente
As bien, en opinin de Gutirrez y Gonzlez el artculo 1599 antes sealado, podra incluir una fraccin ms que diga que la herencia legtima se abre cuando se declara la presuncin de muerte de un ausente. (Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho Sucesorio Inter. Vivos y Mortis Causa, 3 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 230 y 231). 13.2 ORDEN PARA SUCEDER EN LA VA LEGTIMA. Al respecto, es recomendable remitirnos al contenido del artculo 1602 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, que nos dice lo siguiente:
Tienen derecho a heredar por sucesin legtima: II. Los descendientes, cnyuges, ascendientes, parientes colaterales dentro del cuarto grado y la concubina o el concubinario, si se satisfacen en este caso los requisitos sealados por el artculo 1635. III. A falta de los anteriores, la Beneficencia Pblica.
Este es un orden riguroso, inalterable, y slo heredarn los siguientes a falta de los anteriores. Cabe tambin destacar que, en la sucesin legtima rigen estos principios: el parentesco por afinidad no da derecho a heredar los parientes ms prximos excluyen a los ms lejanos con excepcin de los que tengan derecho a heredar por estirpe y que concurran con herederos por cabeza; los parientes que se encuentren en el mismo grado, heredan por partes iguales, y el cnyuge suprstite y los concubinos se asimilan a los parientes mas cercanos. a) La sucesin de los descendientes se regula bajo las siguientes bases: Todos los hijos heredan por partes iguales. Si los hijos concurren con el cnyuge suprstite se tomar en cuenta los bienes que ste posea: a) si el cnyuge no tiene bienes hereda la misma porcin que un hijo- b) si los tiene, pero no igualan la porcin de un hijo, hereda lo suficiente para alcanzar esa porcin, y c) si tiene bienes que superen la porcin de cada hijo, no hereda. Si sobreviven hijos y descendientes de ulterior grado, los primeros heredan por cabeza, por derecho propio, pero si algn hijo muere antes
78 que el testador, es incapaz de heredar o ha renunciado a la herencia, transmitir sus derechos sucesorios a sus descendientes, quienes heredarn por estirpe en representacin de su padre, entre ellos se repartirn la porcin que le corresponda al heredero que representan. El adoptado hereda como hijo. Si concurren hijos con ascendientes o adoptantes stos solo tienen derecho a alimentos.
b) Por lo que atae a la sucesin de los ascendientes, encontramos lo siguiente: A falta de descendientes y de cnyuges suceden el padre y la madre por partes iguales. Si solo hubiere padre o madre, el que viva suceder al hijo en toda la herencia. Si solo hubiere ascendientes de ulterior grado por una lnea, se dividir la herencia por partes iguales. Si hubiere ascendientes por ambas lneas, se dividir la herencia en dos partes iguales y se aplicar una a los ascendientes de la lnea paterna y otra a la de la materna. Concurriendo los adoptantes con ascendientes del adoptado, la herencia de ste se dividir por partes iguales entre los adoptantes y los ascendientes.
c) En lo que respecta a la sucesin del cnyuge, pueden acontecer cualquiera de los siguientes presupuestos: Si concurre con descendientes. Si concurre con ascendientes: la herencia se dividir en dos partes iguales, una se aplicar al cnyuge y la otra a los ascendientes. Si concurre con hermanos del autor de la sucesin, tendr dos tercios de la herencia, y el tercio restante se aplicar al hermano o se dividir por partes iguales entre los hermanos. A falta de descendientes, ascendientes y hermanos, el cnyuge suceder en todos los bienes.
d) Por lo que hace a la sucesin de los colaterales, podrn verse cualquiera de los siguientes aspectos: Si solo hay hermanos por ambas lneas, sucedern por partes iguales. Si concurren hermanos con medios hermanos, aquellos heredarn doble porcin que stos. Si concurren hermanos con sobrinos, hijos de hermanos o de medios hermanos premuertos, que sean incapaces de heredar que hayan renunciado la herencia, los primeros heredarn por cabeza y los segundos por estirpes. A falta de hermanos, sucedern sus hijos, dividindose la herencia por estirpes, y la porcin de cada estirpe por cabezas.
79 A falta de hermanos y sobrinos sucedern los parientes ms prximos dentro del cuarto grado, y heredarn por partes iguales.
e) Por otra parte, en lo que respecta a la sucesin de; los concubinos, encontramos que la concubina y el concubinario tienen derecho a heredarse recprocamente aplicndose las disposiciones relativas a la sucesin del cnyuge siempre que hayan vivido juntos cmo si fueran cnyuges durante los cinco aos que precedieron inmediatamente a su muerte o mando hayan tenido hijos en comn, siempre que ambos hayan permanecido libres de matrimonio durante el concubinato. Si sobreviven varias concubinas o concubinarios ninguno de ellos heredara. f) A falta de todos los herederos llamados en los captulos anteriores suceder la Beneficencia Pblica. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 584 a 586).

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1

FAMILIA Y SUCESIONES (TEMARIO)

UNIDAD 1 INTRODUCCIN AL ESTUDIO DEL DERECHO FAMILIAR

Ejemplo: los hermanos, pues el padre es el progenitor comn.

UNIDAD 4 PATRIMONIO FAMILIAR

5.3 MATRIMONIO. 5.3.1 CONCEPTO. NATURALEZA JURDICA. SUS FINES.

UNIDAD 6 NULIDAD DEL MATRIMONIO

UNIDAD 9 RELACIONES PATERNO FILIALES

UNIDAD 10 OTRAS INSTITUCIONES PROTECTORAS DEL MENOR

UNIDAD 11 DERECHO HEREDIATARIO. INTRODUCCIN

UNIDAD 12 SUCESIN TESTAMENTARIA

76 12.6 INEFICACIA DE LOS INTERESADOS Y DE LAS DISPOSICIONES TESTAMENTARIAS.

UNIDAD 13 SUCESIN INTESTAMENTARIA

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