Mrcio Roberto Jorge Filho OAB/GO n 22.

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EXCELENTSSIMO SENHOR DR. JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA DA FAZENDA PBLICA MUNICIPAL DA COMARCA DE GOINIA - GOIS

LAS

FARIA

DE

ELIAS

BORGES,

brasileira,

casada,

funcionria pblica municipal, residente e domiciliada na Rua 1.026, n 187, apto. 404, Ed. Czanne, Setor Pedro Ludovico, nesta capital, portadora do RG n 3904706 SPTC/GO e do CPF n 000.810.791-25, vem presena de Vossa Excelncia, por meio de seu advogado subscritor desta, com escritrio profissional sito na Rua 10, 250, Ed. Trade Center, sala 408, Setor Oeste, Goinia-GO, onde recebem as intimaes de estilo, impetrar

MANDADO DE SEGURANA, com PEDIDO LIMINAR

contra ato omissivo do SECRETRIO MUNICIPAL DE

ADMINISTRAO E RECURSOS HUMANOS DE GOINIA, Sr. EDSON ARAJO DE LIMA, encontrado para as devidas intimaes Rua 16 esq. Rua 12, n 97, Ed. Capemi, 5 andar, Setor Central, Goinia GO, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas: I DOS FATOS O Municpio de Goinia, por meio de sua Secretaria de Administrao e Recursos Humanos, realizou, no ano de 2006, concurso pblico para provimento de diversos cargos, dentre os quais o cargo de Analista em Sade I, especialidade NUTRICIONISTA.

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A impetrante se inscreveu no referido concurso para o cargo de Analista em Sade I - Nutricionista, realizou todas as etapas e foi aprovada no certame em 17 (dcimo stimo) lugar. Por meio do Edital de Convocao n 81/2009, publicado no Dirio Oficial do Municpio de Goinia n 4.740, de 18 de novembro de 2009, pginas 09 e 10 (em anexo), a impetrante foi convocada a tomar posse no referido cargo para o qual foi aprovada. No dia 01 de dezembro de 2009 a impetrante tomou posse no cargo, conforme comprovante em anexo, e entrou em exerccio em 03 de dezembro de 2009, conforme Memorando n 1062/2009, tambm em anexo a esta petio. Excelncia, nesse perodo de 3 (trs) anos de espera pela convocao para posse a impetrante engravidou, tendo sua filha ANNA ZOE ELIAS BORGES nascido em 25 de agosto de 2009, ou seja, trs meses e cinco dias antes da data em que Las Borges tomou posse no cargo pblico municipal. Em razo de ainda estar amamentando a filha, que hoje possui um pouco mais de trs meses de vida, a impetrante requereu administrativamente licena gestante/lactante de forma proporcional, a partir da data em que entrou em exerccio no cargo, ou seja, a partir de 03 de dezembro de 2009, bem como requereu a manifestao da autoridade responsvel no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, tendo em vista a urgncia e relevncia do pedido, haja vista a alimentao da criana ainda ser, exclusivamente, o leite materno. Ocorre que at a presente data no houve manifestao pela autoridade responsvel quanto ao referido pedido de licena, sendo que a impetrante j obteve a informao verbal dos funcionrios da Secretaria de que o requerimento por ela feito ser indeferido, pelo fato de a mesma ter tomado posse em data posterior ao nascimento da criana.

II DO DIREITO 2

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II.1 DO CABIMENTO DO MANDADO DE SEGURANA Dispe a Constituio Federal em seu artigo 5, inciso LXIX:
Art. 5 ... ... LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Tambm o artigo 1 da Lei n 12.016, de 07 de agosto de 2009, dispe que:

Art. 1o Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera. (grifo nosso)

Trata-se de ato coator praticado pela autoridade impetrada na modalidade omissiva, em razo de at a presente data no haver qualquer resposta por parte da Administrao Pblica acerca do pedido de licena gestante/lactante feito pela impetrante, pedido este de suma importncia para a sade da criana que ainda se encontra naquela fase da vida em que a alimentao feita, exclusivamente, por leite materno. A demora na resposta da Administrao Pblica viola o direito de a impetrante alimentar sua filha, bem como impede que a criana cresa de forma saudvel e com desenvolvimento adequado de seu organismo, pois todos os dias, e durante vrias vezes ao dia, o alimento que a criana recebe o leite materno, e para isso necessrio que nos 6 (seis) primeiros meses de vida a impetrante esteja em dedicao exclusiva amamentao de sua filha.

II.2 DA TEMPESTIVIDADE DO WRIT

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O presente mandado de segurana encontra-se tempestivo, tendo em vista no ter havido, ainda, qualquer manifestao por parte da autoridade impetrada acerca do pedido de licena gestante/lactante, conforme disposio do artigo 23 da Lei n 12.016/2009:
Art. 23. O direito de requerer mandado de segurana extinguirse- decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.

II.3 DO MRITO Direito sade, bem como proteo maternidade e a infncia so direitos fundamentais garantidos pela nossa Lei Maior, em seu artigo 6:
Art. 6o So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

A impetrante, ao tomar posse no cargo de Analista em Sade I Nutricionista, assumiu responsabilidade pblica de grande relevncia para a sociedade, mas prevalece o direito de a mesma cuidar da sade e infncia de sua filha, direito este que tambm um dever. A criana, sendo uma pessoa absolutamente incapaz, depende exclusivamente dos cuidados da impetrante para sobreviver e para ter um crescimento saudvel, sendo este um direito fundamental. No pode a Administrao Pblica vedar, impedir que a criana tenha a convivncia e o contado direto com a impetrante, de forma integral, durante esses 6 (seis) primeiros meses de vida. Cada dia que se passa sem que a autoridade responsvel se manifeste acerca do pedido de licena gestante/lactante um prejuzo imensurvel sade de Anna Zoe Elias Borges, pois a mesma privada de uma convivncia exclusiva de 24 (vinte e quatro) horas com sua me, e do mesmo modo, do aleitamento materno, o que prejudicar a formao e o seu desenvolvimento fsico, mental, emocional de uma futura cidad.

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A impetrante, mesmo estando em estgio probatrio, possui direito lquido e certo licena gestante/lactante, conforme disposio do artigo 33 da Lei Complementar n 11, de 11 de maio de 1992 Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Goinia:
Art. 33 - Durante o perodo de cumprimento do estgio probatrio, o servidor no poder afastar-se do cargo para qualquer fim, salvo para gozo de licena para tratamento de sade e por acidente de servio, licena gestante, lactante e adotante, licena paternidade, frias, nojo ou gala.

Tambm dispe o artigo 223 da Lei Complementar Municipal n 11/92:

Art. 223 - Ser concedida licena servidora gestante, por cento e vinte dias consecutivos, sem prejuzos da remunerao, mediante inspeo mdica.

O prazo dessa licena servidora gestante foi alterado para cento e oitenta dias, e prorrogado para as servidores que j estivessem no usufruto da mesma, conforme artigo 1, caput e 2 da Lei Complementar Municipal n 197, de 14 de agosto de 2009:
Art. 1 O artigo 223, caput, do Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Goinia passa a vigorar com a seguinte redao: Ser concedida licena servidora gestante, por cento e oitenta dias consecutivos, sem prejuzos da remunerao, mediante inspeo mdica. ... 2 Fica automaticamente prorrogado o perodo de gozo da licena s servidoras que estejam no usufruto da mesma na data de publicao desta Lei.

Excelncia, a alterao feita pelo Municpio de Goinia em sua legislao para possibilitar que as gestantes tivessem um aumento de dois meses de licena para cuidar de seus filhos, passando o perodo da licena para cento e oitenta dias, demonstra a extrema relevncia desse perodo de seis meses para que a me fique em dedicao exclusiva amamentao do filho, sem exercer qualquer outra atividade que prejudique a ininterruptividade da alimentao da criana, o que ocorre no cumprimento da jornada de trabalho no servio pblico.

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Tanto importante esse perodo de seis meses para

amamentao da criana, que o 2 da LC Municipal n 197/2009 acima transcrito prorrogou o perodo de gozo da licena gestante para aquelas servidores que j estavam usufruindo da mesma quando da publicao da lei. A impetrante no requer a licena gestante de forma integral, pois a filha da mesma j contava com mais de trs meses de vida quando da data da posse e entrada em exerccio no cargo pblico. Atendendo ao princpio constitucional implcito da

proporcionalidade, a impetrante possui direito lquido e certo garantido pela Constituio Federal e pelo Estatuto dos Servidores Pblicos Municipais ao restante do perodo de cento e oitenta dias da licena gestante/lactante, a contar da data do requerimento administrativo (04 de dezembro de 2009). O fato de a filha da impetrante ter nascido antes da data da posse no cargo pblico no extingue o direito licena gestante, de forma proporcional. Esse o entendimento do Tribunal de Justia do Estado de Gois:
"DUPLO GRAU DE JURISDICAO. MANDADO DE SEGURANCA. CONCURSO PUBLICO. POSSE. LICENCA MATERNIDADE. DIREITO AO BENEFICIO. O FATO DA IMPETRANTE DAR A LUZ AO FILHO ALGUNS DIAS ANTES DA POSSE NO CARGO PUBLICO NAO PODE OBSTAR O DIREITO A LICENCA A GESTANTE, POR SE TRATAR DE INDERROGAVEL GARANTIA SOCIAL DE INDOLE CONSTITUCIONAL (CF, ARTIGO 7, XVIII), VISANDO PERMITIR QUE A MAE PRESTE ASSISTENCIA A PROLE RECEM-NASCIDA QUE NECESSITA ESPECIALMENTE DE SUA PRESENCA E CUIDADOS NOS PRIMEIROS DIAS DE VIA. SENDO ASSIM NAO TERA ELA PREJUIZO DO EMPREGO E DO SALARIO DURANTE O TEMPO DO AFASTAMENTO. REMESSA OBRIGATORIA CONHECIDA E IMPROVIDA." (TJGO, 4 Cm. Cv., Rel. Dr. JAIR XAVIER FERRO, Duplo Grau de Jurisdio n 15534-3/195, DJ 7 de 11/01/2008)

A restrio pela Administrao Municipal quanto ao restante do perodo de cento e oitenta dias de licena gestante impetrante mostra-se desnecessria e abusiva, pois lesa um direito fundamental, qual seja, o de a impetrante cuidar da sade de sua filha, cuidado este que tambm dever do Estado.

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A licena gestante configura-se ato administrativo vinculado, ou seja, a lei estabelece os requisitos e condies para a realizao vlida do mesmo. O administrador no possui liberdade para escolher e determinar o que seja requisito para a concesso da referida licena. O artigo 223 do Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Goinia, com a redao dada pela LC Municipal n 197/2009, dispe que Ser concedida licena servidora gestante, por cento e oitenta dias consecutivos, sem prejuzos da remunerao.... (grifo nosso) O administrador no possui escolha, pois a prpria lei j determinou a concesso da licena gestante, pelo nascimento de filho, mediante o verbo afirmativo ser. A lei no disps poder, portanto, no deu opo de escolha autoridade responsvel. Uma servidora municipal que teve um filho nascido em 25 de agosto de 2009 tem direito licena gestante at aproximadamente 25 de fevereiro de 2010, e a impetrante, pelo simples fato de ter tomado posse aps o nascimento de sua filha, no tem direito mesma licena, de forma proporcional, pelo tempo restante, ou seja, do dia da entrada em exerccio at aproximadamente tambm 25 de fevereiro de 2010? Ento a impetrante, uma mulher casada, deveria ter adiado o sonho de ser me por tempo indeterminado, pois no sabia quando, dentro do prazo de validade, o Municpio de Goinia lhe convocaria para tomar posse, para que pudesse ter reconhecido seu direito licena gestante? No seria isso uma interferncia do Estado na vida de uma famlia, como se o Estado que devesse decidir quando o momento para que um casal tenha ou no um filho? O perodo de licena maternidade/gestante no Brasil, aps muitas discusses com profissionais da medicina, foi aumentado de 120 (cento e vinte) dias para 180 (cento e oitenta) dias justamente porque o Estado reconheceu a importncia desse perodo de seis meses para que a criana fique em contado direto

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e exclusivo com a me, e para que seja possibilitada a alimentao exclusiva pelo leite materno. A amamentao como sendo a nica fonte de alimento da criana nos seus primeiros seis meses de vida de suma importncia para o crescimento saudvel, para que venha a ser uma futura adulta saudvel, o que reduz as possibilidades de gastos do Poder Pblico no futuro com a sade dessa criana, uma preocupao social a menos para o Estado.

III DO PEDIDO DE LIMINAR O deferimento liminar da segurana, INALDITA ALTERA PARS, se faz necessrio ante a ofensa ao direito lquido e certo e o perigo da demora. Presente est o fumus boni iuris pelo direito lquido e certo de a impetrante usufruir da licena gestante por ser um direito fundamental social, garantido no artigo 6 da Constituio Federal, a sade e a proteo maternidade e infncia, usufruto este de forma proporcional, a partir da entrada em exerccio da impetrante no cargo pblico municipal, at a data em que a criana completar cento e oitenta dias de vida. O periculum in mora encontra-se demonstrado no fato da demora da autoridade responsvel em apreciar e responder ao pedido de licena gestante/lactante, sendo que at a presente data no houve qualquer resposta administrativa, e a cada dia que se passa sem o deferimento da referida licena ocorre um prejuzo sade fsica e emocional da filha da impetrante, privada da convivncia constante e ininterrupta com a me, alm da angstia da prpria impetrante em estar impedida, proibida de cuidar da forma mais eficaz possvel da prpria vida da sua filha. A demora na prestao jurisdicional, se a segurana for concedida somente ao final desta ao, ocasionar prejuzos irreparveis vida e

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sobrevivncia da criana que est sob os cuidados da impetrante, e que ainda se encontra em fase bastante delicada de formao fsica, psquica e emocional de vida.

IV DOS PEDIDOS Por todo exposto, requer: IV.1 a concesso liminar da segurana para que V. Ex. determine autoridade impetrada que conceda impetrante a licena gestante/lactante, de forma proporcional, pelo perodo restante a contar do nascimento da filha Anna Zoe Elias Borges, a partir da entrada em exerccio no cargo pblico municipal (03 de dezembro de 2009) at 25 de fevereiro de 2010; IV.2 ao final, requer seja concedia a segurana para que, em definitivo, a Impetrante goze da licena gestante/lactante, pelo perodo restante a contar do nascimento da filha (at 25 de fevereiro de 2010). IV.3 requer seja notificada autoridade impetrada para que presta as informaes que julgar necessrias. Valor da Causa: R$ 200,00. Nestes termos, pede deferimento. Goinia, 09 de dezembro de 2009.

MRCIO ROBERTO JORGE FILHO OAB/GO 22.152