Principios democrticos, convencionales y republicanos.

(Creencias, principios y virtudes)

Csar Edmundo Manrique Zegarra PERSPECTIVA.

El examen de los objetivos, organizacin y funciones de las instituciones si ha de ser riguroso o al menos ordenado debe hacerse a la luz de los principios jurdicos democrticos, convencionalistas y republicanos acogidos desde (el momento /texto /devenir de) la Constitucin del Estado. Es correcto acudir a los principios porque las instituciones constantemente se renuevan, y cambian personas, procedimientos y normas pero no pierden sin embargo su identidad y siguen siendo las mismas debido a que los cambios se producen en el orden que fijan los principios cuya permanencia otorga consistencia, coherencia y continuidad a sus actividades a travs del tiempo.1 Los principios jurdicos, sirven de gua a acciones y decisiones, por una parte y, por otra, estn en la base de los procesos deductivos y enunciados jurdicos, sirviendo entonces para conjugar procesos volitivos e intelectuales. El examen del tema puede plantearse a travs de tres interrogantes relacionadas a igual nmero de aspectos: La primera interrogante atae a los objetivos: Cul es el orden jurdico social en que se inscriben los objetivos y fines institucionales?. La segunda versa sobre la organizacin: Cul es la estructura y complejidad de la organizacin estatal de la cual forma parte y qu lugar le corresponde en ese concierto? Y la tercera se relaciona a las funciones, Cules son las creencias y principios del ordenamiento jurdico a que adhieren las normas que regulan sus funciones?. La respuesta a esas preguntas debe encontrarse en el marco que fija el texto constitucional, supremo acuerdo jurdico y poltico, cuyas prescripciones sealan mbitos y lmites a la reflexin, deliberacin y accin jurdica y poltica. La absolucin a la primera de esas interrogantes ser til para identificar con claridad los objetivos institucionales respecto a las necesidades y exigencias del orden jurdico social; la respuesta a la segunda servir para ajustar su estructura a los requerimientos, exigencias y limitaciones de la organizacin estatal de la cual forma parte, y la respuesta a la tercera interrogante permitir desarrollar coherente y consistentemente los procedimientos adecuados para la ejecucin de las funciones asignadas. Todo ello ser til asimismo para fijar a partir de esas respuestas los lineamientos ms importantes de poltica institucional en cada caso. Aqu desde luego no se intenta dar respuesta a ninguna de esas interrogantes en ningn caso. El propsito es sealar una perspectiva a considerar cuando se haga ese intento.

Cabra definir los principios como postulaciones implcitas. Por ejemplo: El Artculo 1 de la Constitucin de 1979, reza: La persona humana es el fin supremo de la sociedad y del Estado. Todos tienen la obligacin de respetarla y protegerla.. El Artculo 1 de la Constitucin de 1993, dice as: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado. Aunque la expresin textual es distinta y pueden percibirse importantes diferencias entre uno y otro enunciado jurdico, el principio que est en la base de ambos es el mismo. La persona humana es un fin en si mismo y nunca un medio. Segn la propuesta Kantiana.

CREENCIAS. Los principios democrticos, convencionalistas y republicanos se sustentan en unas pocas creencias: Las creencias en la Igualdad, la libertad y la responsabilidad de las personas. Ellas se asientan en la certeza de que si se espera un orden justo en las relaciones humanas, ese orden ha de estructurarse en torno a criterios que reconozcan la igualdad entre las persona, en condiciones que aseguren su libertad para decidir y en circunstancias que propicien que cada una de ellas asuma la responsabilidad que le cabe por los efectos de sus actos. Las creencias en la igualdad, libertad y responsabilidad se erigen entonces como artculos de fe jurdica. Fe en la Justicia del orden a que su prctica debe conducir. Se ubican en la base de la estructura jurdica, social, poltica y normativa y son, por otra parte, supuestos que condicionan el ejercicio jurdico racional: la primera (igualdad) est vinculada a la capacidad de discernimiento, la segunda (libertad) a las condiciones y posibilidades de deliberacin y acuerdo, y la ltima (responsabilidad) al deber de asumir las consecuencias y resultados de los propios actos2. Corresponde en consecuencia una muy breve referencia a cada una de estas creencias. i) Igualdad Cabra definir la igualdad como la creencia en que todas las personas poseen facultad para hacer uso de la razn jurdica y tienen en consecuencia capacidad suficiente para distinguir entre lo justo y lo injusto. [En menor medida todas las personas poseen facultad para distinguir lo verdadero de lo falso, lo conveniente de lo inconveniente, lo til de lo intil]. Como argumenta Protgoras3 es muy cierto que no est al alcance de todos los hombres saber qu es lo verdadero o falso, conveniente o inconveniente, til o intil respecto a la prctica de las ciencias, como la medicina, agricultura o ingeniera, sino solamente de los expertos, y muy cierto es tambin que de nadie (que no sea inimputable) puede pregonarse que carece de capacidad de saber qu es lo justo o injusto, ni negrsele la facultad de opinar respecto a lo que es justo o injusto para la colectividad. Nadie, por otro lado, puede alegar la propia ignorancia sobre lo justo y lo injusto. Alguien sensatamente podra asegurar que no sabe qu es lo justo o lo injusto? Siendo la razn la capacidad de distinguir las distintas relaciones de orden a que se ajustan los actos y hechos humanos o en que ocurren los sucesos naturales, (razn jurdica la primera y razn cientfica la segunda), siempre est al alcance de todos los hombres saber cul es el orden que en justicia corresponde a los actos y hechos

Una indicacin de textos y/o tesis de Protgoras, Scrates, Kant y Nietzsche respecto a los conceptos de igualdad, libertad y responsabilidad y bibliografa relacionada, puede verse en http://investigacionescientijuridicas.blogspot.com/2013/03/status-epistemologico-delconocimiento_1.html
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PLATON. Obras completas. Dilogos. PROTAGORAS. Biblioteca ClsicaGredos. Editorial Gredos S.A. Madrid 1997. Argumentos de Protgoras. (pargrafos 321-328) (Paginas 522-530)

propios4, pues para ello no debe salir de s mismo, pero no est ni podra estar al alcance de hombre alguno saber el orden de la ocurrencia de todos los sucesos de la naturaleza, sino solo parcialmente de algunos de ellos, pues el conocimiento del acontecer natural est condicionado por aquello que de la naturaleza interesa a cada cual, por las limitaciones de la propia percepcin, y por la necesaria estrechez de los procedimientos utilizables y medios disponibles. La razn jurdica la capacidad de distinguir la justo de lo injusto- es entonces, ms que cualquier otra, una propiedad comn a todos los individuos del gnero humano, y en ello radica el fundamento de la creencia en la igualdad de los hombres. En el orden que fija ese punto de vista al razonamiento, Scrates asegura que falsedad e injusticia son manifestacin de la ignorancia pues ningn hombre que sabe lo verdadero o justo afirma lo falso o lo injusto. ii) Libertad: En el orden acordado a la creencia en la igualdad de todos los individuos del gnero humano respecto al uso de la capacidad de distinguir lo justo de lo injusto, cabe entender la libertad jurdica, -atribuida todas las personas-, como el conjunto de condiciones que hacen posible el desarrollo de la capacidad o facultad de encaminar el ejercicio de la voluntad y la accin conforme a las distinciones que el uso de la razn jurdica propicia. Si tal ejercicio se vincula nicamente a los intereses del agente entonces las condiciones de la accin son las que requiere la manifestacin de la libertad individual o privada. Si el ejercicio se vincula a intereses comunes o colectivos, entonces las condiciones de la accin son las que aseguran la libertad poltica o pblica. La libertad jurdica (individual o poltica, privada o pblica) es entonces el conjunto de condiciones que hacen posible obrar sin impedimentos. No todos optan por su ejercicio. En efecto: Para el mstico, anacoreta o asalariado que nada deciden la libertad es superflua y como slo obedecen, la responsabilidad ajena. Ejercer la libertad es una opcin ligada a la accin, y de esa opcin puede hacerse uso o no. Libre es en esa perspectiva el individuo que gozando de juicio no tiene impedimento para obrar sobre lo propio y, opina, delibera, decide sobre los asuntos que interesan al grupo, comunidad, colectividad, municipio, regin, pas, planeta. [Es ese el concepto primigenio de libertad, atribuido, en la democracia ateniense o en la romana, a los ciudadanos capaces de participar en la discusin de los asuntos pblicos, calidad atribuida por cierto no a todos sino a pocos]. La pregunta entonces es, en cada caso, en cada momento, en cada situacin: Cules son las condiciones que hacen posible el ejercicio de la facultad de razonar, deliberar, decidir y actuar conforme a las distinciones sobre lo justo e injusto que el uso de la razn jurdica propicia, respecto a los asuntos que interesan al individuo, barrio, gremio, municipio, ciudad, pas, mundo? No es posible establecer normas que de antemano establezcan las condiciones que se requieren en cada uno y todos los casos
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Kant afirma que: El conocimiento de lo que todo hombre est obligado a hacer y, por tanto, tambin a saber, es cosa que compete a todos los hombres, incluso al ms comn la facultad de juzgar prcticamente es muy superior a la de juzgar tericamente Estima Kant que al efecto es suficiente un nico principio el principio de la legalidad universal de las acciones que se expresa a travs de una sola regla que indica yo no debo obrar nunca ms que de modo que pueda querer que mi mxima se convierta en ley universalFundamentacin de la Metafsica de las Costumbres, 2004, Madrid. Espasa Calpe, Decimosexta edicin. pag. 65, 68.

(cuyo nmero y diversidad son infinitos), aunque a menudo se elaboran cuidadosas y fallidas estructuras tericas con ese objeto5. Kant, advirtiendo tal estado de cosas, propone una frmula: Una Constitucin un sistema jurdico normativo- consigue la mayor libertad posible estableciendo unas leyes en virtud de las cuales la libertad de cada uno puede coexistir con la libertad de todos.(Kant. Critica de la razn pura, II,1,1). La pragmtica kantiana es ciertamente una formula vaca, un formulario que debe llenarse en cada caso y debe llenarse tantas veces cuantas sea necesario. La pregunta siempre es una sola: Cules son las leyes que aseguran en cada caso libertad a las personas?.La respuesta es siempre mltiple, diversa, porque cada caso singular, nico y distinto a cualquier otro. La libertad adems de las condiciones externas, objetivas o , materiales supone otras de similar importancia de orden interno, subjetivo, espiritual y son aquellas que hacen viable un ejercicio racional sin condicionamientos sensoriales, un razonamiento no sometido a las leyes de la causalidad que rigen deseos e inclinaciones de la voluntad natural, sino, -como dice Kant-, un ejercicio de la razn que tiene como fundamento y causa una voluntad libre de tales sujeciones, por consiguiente, una voluntad racional, es decir, ordenada. iii) Responsabilidad: El siguiente concepto es la creencia en la responsabilidad ajena y sobre propia. La responsabilidad es una capacidad, condicin y atributo ms complejo que los anteriores. Se sigue como lgica, natural y necesaria consecuencia de la creencia en la igualdad y libertad de las personas. En efecto: Si todas las personas son iguales en el uso de la razn jurdica, y son asimismo libres en la determinacin de voluntad para actuar, entonces todas las personas tienen el deber y/u obligacin de responder racionalmente a la inquisicin por las razones o motivos que justifican sus actos u omisiones, y efectos o consecuencias de los mismos. La responsabilidad es pues una posibilidad correlativa a la libertad para actuar u omitir. Es un atributo complejo. Supone el uso de la capacidad intelectual para verificar la relacin de causalidad entre los actos y sus consecuencias; identificar los aciertos o errores en los razonamientos que condujeron a la accin justa o equivocada, aciertos o errores en la ejecucin de los actos que condujeron a los resultados benficos o desastrosos; supone asimismo el desarrollo de la capacidad y fortaleza emocional inherente a quien es capaz de ejercitar una determinacin de voluntad libremente manifestada- para asumir la culpa por el error en el razonamiento o por la accin, (o reclamar el reconocimiento por el mrito), y acceder al arrepentimiento por el dao intencional a que conduce el dolo, y por ltimo supone la capacidad moral para reconocido el error y la culpa- poner en obra la voluntad y ejecutar los actos que sea necesario a fin de rectificar las consecuencias del error y resarcir el dao. La responsabilidad supone entonces capacidad intelectual para identificar el error, capacidad emocional para reconocer la culpa y por ltimo capacidad moral para asumir las consecuencias y rectificar, reparar, reponer o restituir lo indebidamente hecho o el resultado daino. [F. Nietzsche, encuentra que el origen de responsabilidad est en el
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Una relativamente reciente de gran predicamento es la Teora de la Justicia del norteamericano J. Rawls, que asigna calidad universal a las prcticas jurdicas en uso en la comunidad anglo parlante de su pas. AmartyaSen, acusa el acentuado parroquianismo de los postulaciones de Rawls. A. Sen,AmartyaSen. Idea de Justicia. )

conocimiento, en la capacidad para prever el curso de los acontecimientos, que no est dada a todos en igual medida. Ver lo lejano como presente, saber establecer con seguridad lo que es el fin y lo que es el medio para el fin, y saber en general contar y calcular y sobre ese conocimiento hacer promesas Para disponer anticipadamente del futuro.Tener capacidad pararesponder de s como futuro. Disfrutar as, -dice,del privilegio extraordinario de la responsabilidad, la conciencia de la libertad y poder sobre s y sobre el destino... (Gnesis de la Moral, Tratado segundo. Alianza Editorial. 2000. Madrid, pag. 77-79)] No todas las personas poseen sentimiento de responsabilidad y encuentran que constituye un privilegio extraordinario que eleva a quien lo posee sobre el resto constituido por todos aquellos que no lograr acceder a esa comprensin, y justifica la facultad o poder entregado para decidir y actuar con la seguridad de quien se sustenta en el conocimiento anticipado de los efectos y consecuencia de sus propios actos. Y, no todas las personas poseen capacidad suficiente para asumir la responsabilidad como un deber. Cuando ello no ocurre, entonces, la responsabilidad ha de ser impuesta como una obligacin de reparar el dao y restituir lo debido. En efecto. Degradada la autonoma de la voluntad para hacer lo justo en qu consiste el deber, se impone el poder de la voluntad ajena heternoma para exigir lo obligatorio. La responsabilidad en tanto capacidad, condicin y atributo de las personas constituye primordialmente un deber y por defecto una obligacin. [Kant en Fundamentos de la Metafsica de las Costumbres, anota: Como seres racionales pertenecientes al reino de lo inteligible, nuestros razonamientos y actos no pueden dejar de seguir el orden de lo justo. Sin embargo no siempre ocurre as porque pertenecemos tambin al reino de lo sensible dominado por necesidades y deseos que impulsan en sentido contrario. No siempre ocurre, aunque debera ocurrir.] Ese es el fundamento del concepto de deber: deber de hacer lo justo. Justo es lo racional y racional lo ordenado. iv) Resumen: Igualdad, Libertad, Responsabilidad. La capacidad de distinguir entre lo justo y lo injusto es un atributo que pertenece ntegramente a todos los hombres y en ello todos los individuos son iguales, sin embargo, no puede asegurarse lo mismo respecto a la libertad, condicionada a las circunstancias que hacen viable la libre determinacin de la voluntad jurdica que no siempre son propicias para todos y no siempre ocurre que quienes pueden determinar libremente su voluntad, decidan hacerlo, de modo tal que la libertad es un atributo doblemente condicionado, en cuanto para concretarse debe poder ejercitarse y debe efectivamente ejercitarse. Es pues, una posibilidad. La responsabilidad es una capacidad, condicin, atributo de tercer grado en cuanto es o un deber que vincula o una obligacin impuesta como consecuencia de: a) de un ejercicio intelectual racional, b) una accin libremente ejecutada, y c) de un resultado o efecto producido o alcanzado. Puede relacionarse el concepto de igualdad a la condicin primordial de las personas en tanto seres razonables capaces de distinguir los justo de lo injusto; la libertad a su capacidad para deliberar y convivir en armona con otros, expresar su voluntad, convenir, acordar, cumplir, obedecer, mandatos, reglas o normas; y la responsabilidad a la capacidad de actuar racionalmente, cambiar el curso de los acontecimientos, producir efectos o alcanzar resultados.
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Igualdad, libertad y responsabilidad son entonces creencia tica, condicin lgica y supuesto de hecho sobre los cuales se desarrolla el ejercicio jurdico racional terico o prctico, y en ellas mismas encuentran fundamento los principios democrticos, convencionalistas y republicanos que fijan los criterios de justicia en que se sostiene el Orden Jurdico Social, encuentra unidad y consistencia lgica las prescripciones del Sistema Jurdico Normativo, y hallan coherencia a los actos y conductas de los agentes de la Organizacin Jurdico Poltica. PRINCIPIOS. Asegurbamos que las creencias en la igualdad, libertad y responsabilidad constituyen el fundamento de los principios democrticos, convencionalistas y republicanos acogidos en el texto/momento/devenir de la Constitucin del Estado. Se puede fundamentar resumidamente lo dicho haciendo algunas referencias a esas relaciones.6 i) Principios Democrticos. El ejercicio democrtico se fundamenta en la creencia en la igualdad jurdica que como se ha dicho anteriormente, es un atributo comn a todas las personas que consiste en la capacidad para distinguir lo justo de lo injusto. [Es el fundamento del sufragio universal, la prevalencia del voto de las mayoras, la distribucin de competencias, representacin congresal, etc.] Esa es la nica igualdad que cabe reivindicar entre los individuos del gnero humano, pues, a partir de all toda otra comparacin seala diversidad y diferencia, lo cual es obvio, en tanto no hay dos individuos humanos iguales. Es precisamente la diversidad y diferencia que niega cualquier otra igualdad que no sea la jurdica- lo que hace posible la afirmacin de la creencia propia distinta a las dems, la contradiccin de la ajena, el dilogo, la deliberacin y por ltimo el acuerdo. La diferencia y en la diversidad hace posible el sentimiento de identidad de cada una de las personas y posteriormente la identidad de las comunidades (de creencias) respecto a otras comunidades, cultura y civilizaciones respecto a otras culturas y civilizaciones. No hay desde luego dos comunidades, culturas o civilizaciones iguales. La democracia se fundamenta en la afirmacin de la igualdad en la diversidad, pues la uniformidad niega el dilogo y la unanimidad lo acaba. Igualdad y diversidad habilitan el dilogo pues en idntica medida.7 Se entiende que en las posibilidades que el reconocimiento de la igualdad jurdica pone al alcance de todos, radica la capacidad jurdica: capacidad para profesar creencias, desarrollar razonamiento, sostener opiniones, confrontarlas -dialogar, debatir- por ltimo decidir y votar los asuntos de inters comn. Solo sobre el reconocimiento de la igual capacidad de las personas en el uso de la razn jurdica, cabe la atribucin de facultades y potestades o la imposicin de deberes y obligaciones a los individuos pues en ello est implcito el reconocimiento de la calidad de agentes jurdicos.
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Kant, anota lo siguiente: La constitucin republicana es aquella establecida de conformidad con los principios, 1 de la libertad de los miembros de una sociedad (en cuanto hombres), 2 de la dependencia de todos respecto de una nica legislacin comn (en cuanto sditos) y 3 de conformidad con la ley de la igualdad de todos los sbditos (en cuanto ciudadanos) Kant. Sobre la Paz Perpetua. Alianza Editorial 2004. Madrid., pag. 52 7 El profesor J. Habermas, anota: El punto de vista de que las personas como tales son iguales a todas las dems no se puede hacer valer a costa del otro punto de vista segn el cual como individuos son al mismo tiempo absolutamente distintos de todos los dems (La inclusin del otro. Estudios deTeora Poltica. Cun racional es la autoridad del deber? 1999. Pados Ibrica. Barcelona, p, 72.)

Y en ese mismo orden cabe anotar que se castiga al delincuente porque no pudiendo dejar de saber qu es lo justo, obra injustamente. No por su ignorancia de lo previsto en la ley penal. La creencia en la igual capacidad de las personas en el uso de la razn jurdica es tambin fundamento de la pretensin punitiva del Estado. El sentimiento democrtico. La comprensin del criterio de igualdad en la capacidad de hacer uso de la razn jurdica no es lo comn y ordinario ni surge como una conclusin natural, pues la percepcin ordinaria seala precisamente lo contrario en la medida en que la identidad de las personas surge a partir del reconocimiento no de la igualdad sino de la diferencia que hace que cada individuo humano sea nico y radicalmente distinto a cualquier otro. La comprensin del criterio de igualdad y la adhesin a tal creencia requiere en primer lugar la comprensin de s mismo como individuo similar a todos los individuos de la especie humana, sobre ello algn desarrollo de la capacidad de abstraccin para identificar la propiedad que conjunta a todos los individuos del gnero y distinguirla de las otras que sealan las diferencias, y por ltimo la capacidad emocional para reconocer en el otro uno igual aunque distinto al cual hay que escuchar, entender, refutar y convencer cuando es necesario. Alcanzar la capacidad de alternar con otro. Tocqueville8 en esa perspectiva asegura que la democracia consiste en hacer de la alteridad una prctica cotidiana, en la medida en que la democracia ms que una forma de gobierno es una manera de vivir en la comunidad de los hombres. El sentimiento Anti democrtico. Es pertinente una breve anotacin sobre el sentimiento anti-democrtico que constituye un elemento que promueve conductas discriminadoras en las relaciones jurdico sociales; es fuente de la cual se alimentan tendencias autoritarias en el seno de la organizacin jurdico poltica, y adems, con frecuencia nubla la expresin de las prescripciones del sistema normativo que al regular la atribucin de derechos y obligaciones o al disear instrumentos y medios para hacerlos valer acogen opciones contradictorias o antinmicas, que encubren criterios discriminadores o autoritarios. La adhesin a las creencias y principios democrticos, en ningn tiempo o lugar alcanza unanimidad. Tiran con fuerza en sentido contrario las creencias anti-democrticas, segn las cuales solo los hombres virtuosos poseen capacidad para distinguir entre lo justo y lo injusto. El conocimiento de lo justo y de lo injusto es entonces, se afirma con nfasis- un privilegio reservado a quienes por naturaleza, educacin, entrenamiento, mrito o por alguna otra fortuna logran acceder a un estado de sabidura que cierto misticismo hace que sea percibido como lo que cabra denominar tal vez, estado de gracia jurdica que no admite contradiccin u objecin sino veneracin y asentimiento. El sentimiento anti democrtico se torna en conducta autoritaria cuando el selecto grupo de los conocedores de lo justo es el mismo o coincide con el que ejerce las ms altas funciones pblicas, en virtud al cual estara dada a esas pocas personas la capacidad de llegar a la suprema comprensin de los principios y valores de la justicia cuya luz permite identificar en la materialidad de las cosas lo justo y distinguirlo de lo
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Tocqueville estima que la democracia es un estado social que se da debido a la concurrencia de circunstancias que hacen lugar a que cada individuo vea en el otro una igual a si mismo al cual hay que escuchar y oponer razones. En La democracia en Amrica. Traductor: Luis R. Cuellar. Fondo de Cultura Econmica. Mexico 1996

injusto en cada caso, y se torna autoritaria porque a la atribucin de esa suprema capacidad racional se suma la de hacer uso del poder o de la fuerza para sustenta la validez de sus conclusiones e imponerlas. Adquirida esa capacidad, consecuentemente gozaran asimismo del don natural, atributo o la facultad que las leyes no dejaran de reconocer- de fijar directivas, reglas, principios y criterios de justicia a fin de guiar el juicio y razonamiento, la decisin y la accin jurdica del resto de los hombres naturalmente ignorantes de los caminos que conducen a la intuicin de lo justo y de lo injusto, siendo entonces justo, necesario y suficiente que ignaros la multitud de los hombres cultiven el hbito de la obediencia y acatamiento que la perfeccin del orden exige9. Las creencias anti democrticas se orientan en pos de asegurar la conservacin, estabilidad y perfeccionamiento del sistema jurdico normativo formal, y su predominio sobre la cambiante diversidad e inestable variabilidad del orden jurdico social, para lo cual procuran la adhesin de la organizacin jurdica poltica, cuyos agentes convendrn en constreirse al orden y previsiones del sistema formal. Alienta entonces inclinaciones conservadoras que propugnan la permanencia y estabilidad del orden de privilegios y discriminaciones establecido. Ese discurso asigna a la academia jurdica depositaria del conocimiento del orden establecido- el lugar preeminente que corresponde a los arcanos de la sabidura cuya guardiana le correspondera. Todo esto complace a las instancias gubernamentales naturalmente amantes del orden y la estabilidad, ordinariamente renuentes a asimilar los procesos de cambio en las relaciones humanas. (K. Popper10) Los criterios anti democrticos, autoritarios y discriminadores tienen cabida en las sociedades cerradas o comunidades homogneas en las que se propugna conservar una identidad que excluye y marca diferencias entre el grupo del resto de los humanos (religin, nacionalismo, racismo). Pero son incompatibles con las exigencias de justicia de la comunidad global, multicultural, diversa, en cuyo seno confluyen todas las religiones, ideologas, usos y costumbres, creencias y principios, virtudes y defectos, ciertamente no tienen cabida la afirmacin de la unicidad del pensamiento, el orden nico, el razonamiento uniforme, y tampoco son compatibles con la diversidad cultural que nos enriquece. ii) Principios Convencionalistas. El constitucionalismo se asienta en el principio o postulado que indica que el orden jurdico es convencional. Podra afirmarse como de hecho se afirma- que el orden jurdico es dacin divina o proceso natural, pero ese no es el supuesto fundamental de constitucionalismo democrtico. El supuesto es que el orden jurdico es primordialmente un orden racional as como que los rganos constituyentes convienen y escogen los criterios que estiman ms adecuados para el establecimiento de un orden justo en las relaciones humanas, lo propio hacen los legisladores y algo similar el resto de los agentes pblicos y privados en el proceso de creacin o produccin normativa. En orden a esas postulaciones, el orden jurdico es el resultado del acuerdo de voluntades (pblicas y privadas) libremente expresadas. Y por esa razn toda norma, decisin o
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Este es en lneas generales el programa detalladamente expuesto por Platon en los dilogos La Repblica y Las Leyes cuya vitalidad no deja de ser sorprendente; seguramente porque arrastra la belleza de sus metforas y el brillo de su prosa. 10 Popper, Karl R. La sociedad abierta y sus enemigos

mandato debe estar fundamentado, es decir, justificado. En ello radica la racionalidad del sistema jurdico normativo. [No es el supuesto de los ordenamientos jurdicos que encuentran su fundamento en la afirmacin de un orden supra natural o divino constituyndose en consecuencia en un orden jurdico teocrtico cuya determinacin singular queda en manos de sacerdotes, y tampoco es el supuesto de los ordenamientos jurdicos instaurados o impuestos por una autoridad o poder invencible, como por ejemplo el orden jurdico colonial impuesto aqu por casi tres siglos] Si la creencia en la igualdad sirve de sustento al orden jurdico social democrtico, la creencia en la libertad es el fundamento del convencionalismo constitucional que afirma la existencia de un pacto social -del cual nadie puede abjurar- que recoge el compromiso de ajustar los propios actos a las reglas y normas libremente acordadas para establecer un orden justo que haga posible, til y beneficiosa la coordinacin de las acciones y armnica y pacfica la vida colectiva. La Libertad es el supuesto de hecho que condiciona la viabilidad del pacto que hace posible la convivencia entre las personas,la legitimacin de usos y costumbres, el establecimiento de normas, el ejercicio de las facultades y potestades as como el cumplimiento de deberes y obligaciones, y en modo particular el ejercicio de los derechos inherentes a la ciudadana, que no es posible concebir sino bajo el supuesto de las condiciones que aseguran Libertad. La participacin ciudadana (en los asuntos de inters comn) supone que las personas gozan de libertad para expresar su voluntad, convenir y por ltimo votar lo justo. La libertad, adems, supone un marco mnimo de regulaciones que fijan un lmite que no pueden transgredirse, en cuyo interior sin vallas ni restricciones se dialoga, delibera, decide y acta11. El ejercicio de la ciudadana solo es posible si estn aseguradas las condiciones que permiten la deliberacin previa a cualquier decisin respecto al destino de los bienes y recursos comunes: la libertad fsica e intelectual de los agentes; y desde luego la libertad personal, de creencia, pensamiento, opinin, expresin y accin. Los derechos a la vida, al domicilio, al trabajo que aseguran la condicin de ser y seguir siendo; estar, ocupar un lugar en el espacio y el tiempo, y actuar, desarrollar con otras personas. Si la libertad consiste en la posibilidad de encaminar el ejercicio de la voluntad de acuerdo a distinciones respecto a lo justo e injusto, entonces ser necesario se sancionen normas que establezcan las condiciones que aseguren esa posibilidad a favor de todos. En orden a ese principio la constitucin desarrolla normas que prohben la realizacin de actos que impidan la expresin de voluntad de las personas y aseguren en consecuencia la libertad de creencia (religin), pensamiento (investigacin), expresin (prensa), accin (transito), realizacin, (empresa) y medios destinados a remover esos impedimentos como son las acciones constitucionales de garanta. Las normas constitucionales se desenvuelven entonces en torno a principios o criterios prohibitivos
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El marco mnimo de regulaciones para S.Mill libera al individuo de toda injerencia respecto a las conductas, usos, costumbres, creencias personales y en ello consistira la libertad poltica. (Mill, J.S. Sobre la libertad. SARPE Madrid 1984). J. Habermas entiende que marco mnimo de regulaciones seala el mbito que permiten el dilogo y la deliberacin que conducen al acuerdo racional. (Verdad y Justificacin. Ensayos Filosficos Traduccin de Pere Fabra y Luis Diez. Editorial Trotta S.A. Madrid 2002)

por una parte, y principios o criterios garantistas por la otra. Prohibir es limitar el uso del poder y limitarlo es asimismo organizarlo. Garantizar la libertad es dotar a las personas de medios y recursos que hagan posible la expresin de su voluntad y en ese sentido las normas de la constitucin disean un proyecto de accin comn. iii) Principios Republicanos. Los principios de la organizacin republicana afirman la prevalencia de la razn sobre la voluntad, la del inters pblico sobre el privado; el bien comn sobre el bien individual; el proyecto colectivo sobre el personal. En el orden de esos principios se encuentra la defensa de la integridad territorial, del medio ambiente, la imposicin tributaria, el voto obligatorio, la obligatoriedad de las leyes, la declaracin de los estados de excepcin,el monopolio del uso de la fuerza y de la Administracin de Justicia a cargo de agentes pblicos, jueces y fiscales, y en ese orden se ubican en general las leyes destinadas a asegurar el orden pblico. El discernimiento y deliberacin previa al acuerdo respecto a lo que es justo para el bien comn y la determinacin de los medios y procedimientos para alcanzarlo, constituyen etapas preparatorias, previas a la accin jurdica pblica o privada (que produce hechos jurdicos que admiten ser calificados de justos o injustos: leyes, sentencias, resoluciones, contratos, etc), ejecutada de acuerdo a las conviccin adquirida y siguiendo la ruta escogida, acordada o convenida. El trmino del proceso jurdico (racional y deliberativo) es la accin (que justifica y es justificada por los anteriores) a travs de la cual se producen hechos y generan efectos sobre el individuo o la colectividad que ataen a lo propio o a lo comn. Los principios republicanos fijan las reglas de la accin jurdica sobre los bienes compartidos y recursos comunes. Su condicin es la responsabilidad. Esa es asimismo la primera virtud republicana. La responsabilidad correlativa a la accin jurdica comprende el desarrollo de un ejercicio intelectual dirigido a fundamentar y justificar lo decidido, el reconocimiento de los resultados de la omisin o accin emprendida y la asuncin de las consecuencias que de la accin se deriven. Es responsable quien se sabe capaz para discernir lo justo, expresar libremente su voluntad y actuar racionalmente. Responder por los propios actos es explicar los motivos, expectativas, previsiones, justificaciones de la accin libremente ejecutada y asumir como propios los resultados y obligaciones en cuanto afectan bienes o intereses ajenos o comunes. El ejercicio de las funciones pblicas propias del gobierno republicano (constitucional y democrtico) tienen como fundamento la creencia en la responsabilidad de los agentes pblicos, que como est dicho es la capacidad de responder razonadamente por los propios actos, asumiendo en esa misma condicin sus consecuencias o resultados as como el deber de rectificar y restituir cuando hubiere lugar, en tanto los agentes pblicos solamente son administradores de los recursos comunes (materiales) y de los bienes individuales (derechos), lo hacen por encargo (como representantes o mandatarios) haciendo uso del poder y autoridad que con ese exclusivo objeto les es entregado temporalmente. En regmenes polticos de tendencias teocrticas, dictatoriales o autoritarias prima la voluntad sobre la razn, la obediencia sobre la libertad, la sumisin sobre la responsabilidad y la ddiva sobre el reconocimiento. La responsabilidad consiste entonces en la habilidad para dar cuenta de la conformidad de los actos y hechos con la
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voluntad del sacerdote, monarca o dictador, y no con razn alguna, porque ningn hombre puede atenderlas todas. iv) Resumen: Democracia, convencionalismo, republicanismo. La democracia se fundamenta en la creencia en la igual capacidad de razonar sobre lo justo y lo injusto atribuida a todas las personas, que es a su vez condicin para el reconocimiento de la capacidad de ellas mismas para usar, gozar, disfrutar y disponer de los bienes que la tierra otorga y la humanidad entrega. El convencionalismo encuentra fundamento en la creencia en que lo que es justo o injusto para todos que puede no ser justo para uno- es lo acordado o convenido en el pacto o convenio a que conduce la deliberacin, el dilogo y la oposicin, que solo es posible cuando estn dadas las condiciones para la libre expresin de la voluntad de todas las personas, siendo en consecuencia la libertad su condicin fundamental. El republicanismo encuentra que el fundamento de la accin est en la capacidad de responder por las consecuencias o resultados, en la medida en que ha de estar precedida de la reflexin sobre lo justo e injusto, de la deliberacin respecto de lo que es justo e injusto para todos, y de la decisin asumida de acuerdo a esas determinaciones en el caso y momento de la accin u omisin. Su fundamento es pues la responsabilidad. ORDENAMIENTO JURIDICO. Las creencias pertenecen al mbito interno de las personas, evocan un compromiso ntimo de cada uno consigo mismo, en tanto que los principios hacen los mismo respecto a las acciones y tienen adems una vocacin colectiva, pero, creencias y principios solo logran completitud cuando a travs de los actos pasan a formar parte de la experiencia de los individuos en el proceso de transformacin de si mismo y del mundo, y por esa va, por los efectos que producen en las cosas y en los otros, pasan a formar parte de la experiencia colectiva, y es entonces cuando, creencias y principios, se integran como una parte de los bienes o recursos colectivos, de los cuales por consiguiente todos pueden hacer uso y cada uno puede invocar como de su integra y total pertenencia. Por esas mismas razones, porque creencias y principios forman parte del caudal de conocimientos pblicos, accesibles a todos, es posible reconocer -al examinar los actos de las personas y los hechos que producen-, las creencias que las motivan para decidir y los principios que conforme a esas decisiones guan sus acciones. Es posible adems identificar en qu consisten. Es posible asimismo seguir el derrotero de los principios democrticos, constitucionales y republicanos y ver de qu manera se integran como elemento fundamental de la experiencia jurdica social, poltica y normativa. Brevemente como corresponde sealaremos algunos rasgos que muestran esas conexiones. i) Orden Jurdico Social. Un hecho cierto es que en torno a principios democrticos, convencionalistas y republicanos desde los lejanos tiempos de la fundacin de la repblica se recrea y consolida paulatinamente lo que cabra denominar el orden jurdico social de la nacin en el cual desarrollamos cotidianamente nuestras actividades, disfrutamos de sus bondades o sufrimos por sus imperfecciones. El orden jurdico social siempre es
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singular y nico resultado, en cada caso, de una experiencia tambin singular y nica, pues no hay dos colectividades, comunidades o sociedades idnticas. El establecimiento del orden jurdico social democrtico, por otra parte, no es un estado alcanzado sino un proceso de construccin permanente e inacabable que se consolida con la incorporacin de criterios igualitarios en los usos y costumbres que encarrilan el proceder cotidiano y se expresan a travs del lenguaje y frmulas de cortesa y trato social que trasuntan no la imposicin de uno sobre otro sino el convenio a que conduce la transaccin entre iguales. La expresin orden jurdico social, entonces, hace referencia a dos aspectos, a) al orden efectivamente establecido en las relaciones sociales b) a la constatacin de que ese orden ordinariamente se estima justo. Tal vez el orden a que se ha llegado hasta aqu ahora, no es satisfactorio, ni es un orden justo para todos y no todos lo creen as. Sin embargo no cabe duda que es distinto al anterior, menos discriminador y ms democrtico. Hay un largo trecho recorrido entre la sociedad de castas, negros esclavos e indios tributarios, gamonales y siervos, mistis y comuneros vigente hasta mediados del siglo XX y la sociedad en que ahora vivimos. Sea cual sea el caso de toda esta historia, lo cierto es que siendo orden jurdico social -el orden en las relaciones sociales que ordinariamente se estima justo-, el marco que fija los lmites dentro de los cuales corre el torrente de la experiencia vital de la sociedad nacional, una experiencia basta, variada, mltiple, exuberante, cambiante, tal orden en sus lineamientos ms importantes se ajusta a los principios democrticos, convencionalistas y republicanos que se asientan venciendo por cierto poco a poco usos, costumbres y prejuicios en las relaciones sociales, contrarias a esos principios; usos, costumbres y prejuicios que persisten y desde luego cabe desterrar: racismo, maltrato a la mujer, al nio, analfabetismo y pobreza que ciertamente niegan la igualdad, restringen la libertad y menguan la responsabilidad de las personas. ii) Organizacin Jurdica Poltica. Esos mismos principios son los criterios que sin pausa aunque con interrupciones rigen el proceso que poco a poco nos conduce al establecimiento de una organizacin jurdico poltica efectivamente republicana, conformada por agentes pblicos responsables, sometidos al escrutinio de la colectividad, que acoge mayor participacin ciudadana, con mejores procedimientos y medios para alcanzar tal objetivo. La Organizacin Jurdico Poltica (que ordena el desarrollo de las actividades individuales y colectivas) se consolida en mrito a la accin prctica concurrente con el ejercicio de las funciones de gobierno de la sociedad a cargo de los agentes pblicos que conforman las instituciones y la de los agentes privados cuyas actividades corroboran a ese propsito cada vez que recurren a ellas. Esa organizacin, decimos, se ordena conforme a criterios democrticos, convencionalistas y republicanos. Esa es la tendencia. Se asume el ejercicio de las funciones de gobierno a travs de procesos electorales, repudindose con vigor los actos de fuerza e imposicin utilizados para hacerse del poder de los que se ha hecho uso muy a menudo en el transcurso de la vida republicana. El ejercicio de la funcin pblica no constituye (o es cada vez menos) un privilegio obtenido con el propsito de facilitar el manejo de los negocios privados, sino que es entendida cada vez ms como un conjunto de deberes y obligaciones a favor de la colectividad; el advenimiento al
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servicio pblico no es una gracia benvolamente concedida sino una responsabilidad alcanzada a travs de procesos de calificacin y seleccin. A pesar de la subsistencia de prcticas institucionales viciosas y de conductas torpes o corruptas de ciertos agentes pblicos, cabe esperar que se impongan con mayor vigor los criterios democrticos y cobren aliento las virtudes republicanas. Seguramente vamos en pos de una organizacin jurdico poltica constituida por agentes responsables de sus actos y sus consecuencias, dispuesta a promover el dilogo y participacin ciudadana y empeada en proscribir la discriminacin y el abuso. iii) Sistema Jurdico Normativo. Finalmente, cabe agregar que los principios democrticos, convencionalistas y republicanos acogidos en la norma constitucional, fijan las orientaciones y pautas del razonamiento lgico implicado en el desarrollo el Sistema Jurdico Normativo y determinan la continuidad y consistencia de las sucesivas normas constitucionales, legales, reglamentarias, jurisdiccionales, administrativas a travs de las cuales se expresan los conceptos tericos y las directivas prcticas. No cabe oponer a las creencias (tal vez opacadas o no asimiladas) y principios declarados y reconocidos, las incongruencias, contradicciones, incompatibilidades que se hacen patentes en la estrechez del sistema normativo vigente. [Como, por ejemplo, la reduccin de la creencia en la igualdad en el uso de la razn jurdica para distinguir los justo de lo injusto, que es el fundamento del ejercicio democrtico, concurrente al proceso de creacin jurdica, al postulado de la igualdad ante la ley concurrente al propsito de su interpretacin y aplicacin, cuyo supuesto primordial es el ejercicio de autoridad para imponerla]. Tampoco cabe aducir para negarlos- el falso universalismo, la cortedad, opacidad y pobreza terica o miopa de la academia jurdica, porque son escollos que forman parte del camino a recorrer. Conforme corresponde a la asimilacin de las creencias en la igualdad, libertad y responsabilidad de las personas y de los principios democrticos, convencionalistas y republicanos, cabe esperar que poco a poco queden superados los defectos por obra de las sucesivas generaciones que, esperemos, vivirn en una sociedad menos torpe o ms justa que la precedente. Resumiendo lo anterior cabe asegurar que son democrticos y republicanos los principios que guan la experiencia social, las prcticas gubernamentales y las reflexiones tericas sobre ellas mismas. VIRTUDES En el esquema descrito es justo el cultivo de las virtudes jurdicas democrticas, constitucionales y republicanas. El cultivo de las virtudes democrticas motiva a rechazar toda discriminacin entre las personas en cuanto niegan la igualdad en el uso de la razn jurdica que es fundamento de la facultad de discernimiento en que se sustenta la capacidad jurdica que requiere el goce y ejercicio de los derechos. La creencia en la igualdad de las personas en el uso de la razn jurdica es por cierto el fundamento de las creencias en la libertad y responsabilidad que de ella se siguen. El cultivo de las virtudes propias del constitucionalismo (convencional), requiere la prctica permanente del dilogo y de la deliberacin como ejercicio racional que
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conduce de manera ordenada a la libre expresin de las voluntades, en cuya creencia (en la libertad) encuentran fundamento y consistencia las reglas del debido proceso. El cultivo de las virtudes republicanas exige el reconocimiento de la propia responsabilidad que cabe a quienes tienen aptitud para prever el desarrollo de los acontecimientos o consecuencias y resultados de actos u omisiones, capacidad para asumir compromisos, libertad para actuar y dignidad para cumplirlos. Si no se cultivan las virtudes y no se asimilan las calidades que las hace viables, Cmo podran producir los efectos que a esas virtudes corresponden?. La profesin en las creencias en la igualdad, libertad y responsabilidad de las personas, la adopcin de los principios democrticos, convencionales y republicanos como gua de la accin y el cultivo de las virtudes que dan la vitalidad que se necesita para construir una comunidad de hombres iguales, libres y responsables, es nicamente una opcin, la opcin que podemos imaginar quienes vivimos ac en este siglo a partir de lo que conocemos, pero no es la nica, ni cabe asegurar que la comunidad de hombres que proyectamos sea la mejor, (probablemente sea mejor que la que vivimos hoy, aqu), pero es ciertamente lo que alcanzamos a imaginar. Lima, abril de 2013

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