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Derecho Civil III

Derecho Sucesorio Prof. Ren Ramos Pazos 1. Introduccin De acuerdo a la teora clsica del patrimonio, es un atributo de la personalidad y consiste en el conjunto de valores pecuniarios, positivos o negativos que pertenecen a una persona. Joserrand Cuando la persona fallece todas las relaciones jurdicas de que era sujeto activo o pasivo, no se extinguen pues gracias a la sucesin por causa de muerte el patrimonio del causante pasa a sus herederos. La sucesin podr ser en virtud de un testamento, caso en el cual hablaremos de sucesin testada. Tambin podr serlo en virtud de la ley y pasar a denominarse sucesin intestada, abintestato o legal. El Art. 952 agrega que una sucesin puede ser parte testada y parte intestada. Nuestra legislacin no acepta la sucesin contractual. No se permite que una persona suceda a otra en virtud de una convencin celebrada por el causante. Estas convenciones constituiran pactos sobre sucesin futura que adolecen de objeto ilcito (Art. 1473). Excepcin a esto es el pacto de no mejorar que en su momento estudiaremos. Esto no obsta a que fallecida una persona el heredero o alguno de sus herederos puedan ceder sus derechos hereditarios en favor de un tercero. Art. 1909. 2. Concepto Sucesin por causa de muerte es la transmisin del patrimonio de una persona difunta o de bienes determinados del causante a otra persona determinada. En este sentido, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir. Art. 588. Somarriva, fundado en el Art. 588 seala que segn el Art. 951 la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta, o sea, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles, o de una cuota de dicho patrimonio, o especies o cuerpos ciertos, o cosas indeterminadas de un genero determinado. 3. Cosas susceptibles de adquirir por sucesin por causa de muerte Por sucesin por causa de muerte se puede adquirir: a) b) c) d) Todo el patrimonio de una persona Una cuota de ese patrimonio Especies o cuerpos ciertos determinados. Cosas indeterminadas de un genero determinado

Es este ltimo caso, en verdad lo que adquiere ms que las cosas mismas es un crdito en contra de los herederos para obtener que se le pague estas especies. Cuando el legado es de genero el modo de adquirir no es la sucesin por causa de muerte, sino la tradicin. 4. Caractersticas de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir 1. Es un modo de adquirir derivativo, el derecho no nace en el heredero sino que viene del causante y de consiguiente el heredero no va a adquirir mas derechos que los que posea el causante. 2. Es un modo de adquirir mortis causa, porque el dominio solo se traspasar a la muerte del causante, sea real o presunta. 3. Es un modo de adquirir a titulo gratuito, pues no importa un sacrificio econmico para el adquirente. Ello es as porque normalmente el heredero va a obtener un enriquecimiento sin sacrificio, pero no le quita
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el carcter de gratuito el hecho que el heredero no adquiera el dominio de ningn bien sino solo deudas. 4. La sucesin por causa de muerte puede ser tanto a ttulo universal como a ttulo singular . En el caso en que sea a ttulo universal hablamos de herencia y de herederos, se adquiere todo el patrimonio o una cuota de l. Pero tambin puede ser que se adquiera un legado y en ese caso el modo de adquirir es a titulo singular. 5. Asignaciones por causa de muerte
Art. 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes. Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de muerte, ya las haga el hombre o la ley. Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin

6. Asignatarios a ttulo universal o herederos Estn definidos en el Art. 1097 del Cdigo Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas Lo que caracteriza a los herederos es ser una asignatario a ttulo universal, de manera que el heredero sucede al causante en todo su patrimonio o en una cuota de el. Art. 1051. Cuando la persona contrata, lo hace para s y para sus herederos, pues estas personas representan al causante, hay una especie de subrogacin personal. A los herederos se les traspasa todos los derechos y obligaciones transmisibles, los que no lo son no se transmiten. La excepcin es que hayan derechos y obligaciones intransmisibles. 7. Herederos universales y de cuota Art. 1098. El asignatario que ha sido llamado a la sucesin en trminos generales que no designan cuotas, como "Sea Fulano mi heredero", o "Dejo mis bienes a Fulano", es heredero universal. Pero si concurriere con herederos de cuota, se entender heredero de aquella cuota que con las designadas en el testamento complete la unidad o entero. Si fueren muchos los herederos instituidos sin designacin de cuota, dividirn entre s por partes iguales la herencia o la parte de ella que les toque Los herederos son asignatarios a titulo universal, estos herederos pueden ser de dos tipos, a titulo universal y de cuota. No se crea que por ser a titulo universal se es el nico, sino que solo lo es sin asignacin de cuota, el causante no ha designado la cuota que le corresponde a quien. Tampoco debe pensarse que el heredero a titulo universal va a recibir ms bienes que un asignatario de cuota, pues si los herederos son universales a falta de uno de ellos opera el acrecimiento, aumenta la cuota de los dems, en cambio, en el caso de los herederos de cuotas, si la muerte del asignatario se produce antes del causante la cuota del resto no acrece, sino que operan las reglas de la sucesin intestada. 8. Asignatarios a ttulo singular Son legatarios, estn definidos en el Art. 1104

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Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma Los legatarios no representan al testador, no tienen mas derechos ni cargas de las que expresamente se les confiera, pero tienen una responsabilidad subsidiaria. Tambin admiten una clasificacin: Legatarios de especie o cuerpo cierto y de genero. Art. 951. Art. 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular. El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo Esta distincin tiene efectos en primer lugar porque el legatario de especie o cuerpo cierto va a adquirir el dominio de la cosa legada por el modo sucesin por causa de muerte al momento de morir, no estar en la masa hereditaria. En cambio si el legado es de gnero, el legado no se adquiere por sucesion por causa de muerte sino por tradicin. Lo que se adquiere a la muerte del causante es un crdito, el derecho a exigir la entrega del legado. Otro aspecto importante es que si el legado es de especie o cuerpo cierto, si este no se entrega, el legatario podra incluso demandar por la accin reivindicatoria para reclamar la cosa legada. En tanto que el legatario de gnero no la tiene pues aun no es dueo, lo nico que posee es un crdito para demandar a los herederos la entrega del legado. El dominio de los bienes se adquirir al momento de efectuarse la tradicin. Otra importancia radica en los frutos. Desde el momento en que el legado o cuerpo cierto es adquirido por sucesion por causa de muerte los frutos pertenecen al legatario desde la muerte del causante. En cambio en el legado de gnero, los frutos sern del causante desde el momento de la tradicin o desde aquel en que se ponga en mora a los herederos o albaceas. Art. 1338 9. Apertura de la sucesin El Cdigo trata a esta institucin en los artculos 955 y siguientes. Somarriva dice que la apertura de la sucesion es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de los bienes hereditarios. Luego la apertura de la sucesion da lugar a la sucesion por causa de muerte. 10. Momento en que se produce. Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales Producida la muerte del causante se produce la apertura de la sucesion, sea que nos encontremos frente a una muerte real o presunta. En el caso de la muerte presunta la sucesion se abre con el decreto de posesin provisoria del artculo 88, o con el de posesin definitiva, en su caso. El determinar el momento en que se produce la apertura, tiene importancia para una serie de efectos: a) Es en este momento en que se deben cumplir los requisitos b) Hay que estarse a esa fecha para saber cuales son los bienes que van a pasar a la sucesion y quienes van a ser sus herederos
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c) La legislacin vigente va a ser la aplicable a ese momento. Art. 18 y 19 LER. Por ejemplo si al momento de testar se deja un legado prohibido pero al momento de la apertura puede ser valido. d) Tiene importancia tambin pues al momento de aceptarse o rechazarse la asignacin, esta manifestacin de voluntad se va a retrotraer al momento de la muerte del causante (apertura de la sucesion) Art. 1239. e) A partir de la apertura de la sucesin los herederos o legatarios pueden ceder su derecho de herencia, ya no va a haber pacto sobre sucesin futura. f) Desde el momento de la apertura, se produce una indivisin hereditaria que normalmente va a terminar con la particin. g) Por ultimo es importante para los efectos del Art. 2 transitorio d la ley 19.587 que igual los derechos de los hijos. 11. Situacin especial de los comurientes El Art. 958 se refiere a la situacin especial de los comurientes, que estn definidos en el Art. 79. Art. 79. Si por haber perecido dos o ms personas en un mismo acontecimiento, como en un naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras Art. 958. Si dos o ms personas llamadas a suceder una a otra se hallan en el caso del artculo 79, ninguna de ellas suceder en los bienes de las otras 12. Lugar de apertura de la sucesin La respuesta tambin la da el Art. 955, por ello el COT seala que es juez competente el del ltimo domicilio del causante. Ante l se pedir la posesin testamentaria, la designacin de partidor, todo lo que tiene que ver con la apertura y publicacin del testamento, etc. 13. Ley que rige la sucesin El Art. 955 inciso 2 seala que: La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales Se dice que esta norma constituye una excepcin al artculo 16 del Cdigo, pues de acuerdo a l los bienes ubicados en chile estn sujetos a las leyes Chilenas. 14. Excepciones legales al Art. 955 inciso 2 a) Caso del chileno que fallece en el extranjero Se le aplica la ley chilena, respecto de su cnyuge y parientes chilenos, as resulta de aplicar el Art. 15 N 2 del Cdigo. b) Caso del extranjero que deja herederos chilenos El Art. 998 nos dice que si fallece un extranjero fuera del territorio de la repblica, debe aplicarse la ley de su ultimo domicilio, pero por este artculo cuando haya chilenos asignatarios a titulo de herencia o alimentos se aplicara respecto de ellos la ley chilena. Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno.
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Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero c) Caso de la muerte presunta Siempre se va a declarar en Chile (chileno) aun cuando la muerte se haya producido afuera, por tanto se regir por la ley chilena. d) Caso de la sucesion abierta en el extranjero con bienes situados en chile De acuerdo al Art. 27 de la ley de impuesto a las herencias, la posesin efectiva debe pedirse en Chile ante el juez del ultimo domicilio en chile del causante y si nunca tuvo domicilio en Chile en el domicilio del solicitante. 15. Delacin de las asignaciones Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla. La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional. Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin. Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada 16. Momento de la delacin La delacin se produce al momento de fallecer el causante, por regla general. La excepcin se produce cuando se trata de una asignacin condicional, en que la delacin se producir al momento de producirse la condicin. La doctrina ha entendido que solo se trata de condiciones suspensivas, pues por su naturaleza las resolutorias requieren de delacin previa. El inciso 3 del Art. 956 contiene una contra excepcin y una recontra excepcin en su inciso final. 17. Derecho de transmisin Puede ocurrir que fallezca el causante, se produzca la delacin y este asignatario fallezca antes de aceptar o repudiar. Esto da lugar al llamado derecho de transmisin que quiere decir que esta opcin que tena el signatario pasa a sus herederos. Esta no es ninguna excepcin a las reglas generales pues esta opcin ya se ha incorporado a su patrimonio, aun cuando no la haba ejercido. Este derecho est regulado en el Art. 957. Art. 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido. No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite El derecho de transmisin juega tanto en las herencias testadas como intestadas, el Art. 957 est en el ttulo de las reglas generales. En este derecho interviene, en primer lugar, el primer causante, luego el transmitente o transmisor, que es el heredero o legatario del causante, y; el adquirente del derecho de transmisin llamado transmitido, quien debe ser necesariamente heredero del transmitido o transmisor. 18. Requisitos del derecho de transmisin
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A. En el transmisor o transmitente: a) Debe tener respecto del causante la calidad de heredero o legatario b) El transmitente o transmisor debe fallecer despus del causante pero, a su vez, antes de aceptar o repudiar la asignacin que debiene del causante. c) El derecho del transmitente o transmisor no debe encontrarse prescrito d) Debe ser capaz y digno de suceder al causante B. Requisitos respecto del transmitido a) Debe ser heredero del transmitente b) Debe ser capaz y digno de suceder al Transmitente o Transmisor c) Debe aceptar la herencia del transmitente o transmisor 19. Derecho Real de Herencia Cuando se habla de herencia uno puede tomarlo desde un punto de vista objetivo o subjetivo. Desde el punto de vista objetivo la herencia es sinnimo de los bienes que la componen. Desde el punto de vista subjetivo es un derecho real que consiste en la facultad o aptitud de una persona para suceder al causante en el total de su patrimonio o en una cuota de l. 20. Caractersticas del derecho real de herencia a) Es un Derecho Real. Es distinto del dominio, que tambin es real, no hay ninguna duda pues el Art. 577 lo menciona como tal. Por lo dems aunque no lo digiere no hay duda de aquello pues cuadra con la definicin. Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales Adems si alguna duda hubiere el Art. 577 luego de definir y de sealar dice que de estos derechos nacen las acciones reales, pues bien, el derecho real de herencia da lugar a la accin de peticin de herencia, que permite al heredero reclamar la herencia respecto de cualquier persona que la estuviere poseyendo. b) El objeto del derecho de herencia es una universalidad, no son bienes determinados, de alguna manera eso lo prueba el Art. 1909. Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario c) No es mueble ni inmueble Esto tiene trascendencia para ver cual es el modo de adquirir y como se hace la tradicin (Inscripcin). d) Tiene una vida efmera Es un derecho transitorio, pues nace al momento de fallecer al causante y normalmente va a terminar cuando se haga la particin. Hay un lapso en que hay derecho de herencia. 21. Modos de adquirir el derecho de herencia
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a) Sucesin por causa de muerte En virtud del cual lo adquieren los herederos del causante. Es la forma normal de adquirir el derecho real de herencia. b) Por tradicin Es el traspaso que hace un heredero a un tercero (cesionario). Algunos dudan de si realmente es el derecho de herencia lo que ese adquiere por tradicin, pues dicen que como en el patrimonio del causante hay activo y pasivo entonces se estara cediendo el pasivo, lo cual no esta permitido en la legislacin nacional sin notificacin al acreedor, y por tanto plantean que solo se estara cediendo el activo. Como cesin que es requiere un titulo translaticio previo, venta en la generalidad de los casos, ttulo que debe constar por escritura publica (Art. 1801). En cuanto a la forma de hacer la tradicin hay una opinin de don Jos Gutirrez que indica que debe distinguirse entre muebles e inmuebles y estos ltimos deben inscribirse. La otra doctrina es sostenida por don Leopoldo Urrutia que seala que el as hereditario no es mueble ni inmueble, y por tanto su tradicin puede hacerse de cualquier forma. c) Por prescripcin. Art. 2512 Hay una prescripcin ordinaria del derecho de herencia en el caso del heredero putativo. Art. 704 N 4 inciso 2. Se adquiere por prescripcin ordinaria de 5 aos, as est dicho en el Art. 1269. Art. 704. No es justo ttulo: 4. El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc. Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmente reconocido Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos Art. 2512. Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes: 1. El derecho de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de diez aos Dicho de otra manera, el derecho de herencia se puede adquirir por prescripcin, la excepcin es el caso del heredero putativo o aparente, a quien se le haya conferido la posesin efectiva de la herencia, quien podr adquirir por prescripcin adquisitiva ordinaria de 5 aos. La accin de peticin de herencia equivale a la accin reivindicatoria en el caso del dominio. 22. La posesin de la herencia A propsito de la prescripcin, uno de los requisitos de la prescripcin adquisitiva es la posesin, en la herencia nosotros debemos distinguir tres posesiones distintas: a) Posesin legal. Art. 722 Art. 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida, aunque el heredero lo ignore./ El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams. Esta es una posesin legal, pues la establece el cdigo, y se presume el corpus y animus, y esta posesin no habilita a las partes para adquirir el derecho por prescripcin. Tiene su fundamento en que en el lapso en que est vigente el llamamiento de la ley a aceptar o repudiar la herencia y este hecho no se ha producido, queda un vaco que la ley pretende evitar
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b) Posesin material Esta posesin material equivale a la definida por el art. 700 del CC, y por tanto requiere de corpus y animus, y cuando la tiene un heredero aparente (que no es en verdad heredero) le habilita para ganar el derecho de herencia por prescripcin. c) Posesin efectiva Es la que se otorga judicial o administrativamente al que tiene la apariencia de heredero, va resolucin. Esta resolucin no es la que confiere la calidad de heredero, pues esta la confiere la ley. En relacin con la posesin efectiva, tenemos que decir que la ley 19.903 de 2003, incluy en esta materia algunas modificaciones Cuando la sucesin es intestada, la posesin efectiva se concede mediante una resolucin del registro civil e identificaciones, del director regional, especficamente. Esto se pide en formularios dispuestos por el registro civil. En esta misma solicitud se incluye el inventario que se considera inventario solemne. Cuando la sucesin es testada la resolucin (sentencia) es judicial. Esta solicitud se publica en el DO los das 1 o 15 de cada mes, y efectuada esta publicacin se inscribe en el registro nacional de posesiones efectivas. 23. Importancia de la Posesin Efectiva a) La resolucin que concede la posesin efectiva, sirve de ttulo al heredero aparente para poder adquirir la herencia por prescripcin ordinaria de 5 aos. b) Cuando hay inmuebles de por medio la inscripcin de la posesin efectiva sirve para mantener la historia de la propiedad. c) Para los efectos del Art. 1576 el pago se considerar hecho para todos los efectos legales. d) Porque es el momento en que se liquida el impuesto de herencia. 24. Los Acervos El Acervo es una masa de bienes y se distinguen varios: a) b) c) d) Acervo comn o bruto Acervo ilquido Acervo lquido Acervos imaginarios

a) Acervo comn o bruto Lo integran todos los bienes del causante y aun bienes que no le pertenecen, as, si fallece alguien que esta casado en sociedad conyugal, los bienes del causante estn confundidos con bienes de su cnyuge. Este conjunto de bienes confundido constituye el acervo bruto y se refiere a l el Art. 1741. b) Acervo ilquido Lo integran los bienes que son del causante, antes de efectuar las bajas generales del Art. 959. Art. 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios: 1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin; 2. Las deudas hereditarias; 3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria; 4. Las asignaciones alimenticias forzosas. El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley c) Acervo lquido
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Se produce aplicadas las rebajas del Art. 959. d) Primer acervo imaginario No se forma en todas las sucesiones. Tiene por objeto proteger a los legitimarios de las donaciones revocables o irrevocables que haya hecho el causante en vida a otros legitimarios. Se llama tambin colacin. Art. 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin d) Segundo acervo imaginario Tiene por objeto proteger a los legitimarios de donaciones que el causante hubiere hecho a terceros, e incluso en este caso pudiera ser que el valor de las cosas donadas por el causante hubieren excedido en lo que el puede donar libremente, y en ese caso no solo se considerara para el clculo, sino que se pueden revocar. Art. 1186 y 1187. Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La insolvencia de un donatario no gravar a los otros 25. Incapacidades e indignidades para suceder El asignatario debe reunir tres requisitos: a) Capacidad para suceder b) Dignidad para suceder c) Persona cierta y determinada 26. a) Capacidad para suceder
Art. 961. Ser capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no haya declarado incapaz o indigna

La regla general es que toda persona sea capaz y digna para suceder a otra. Es el mismo criterio general para la capacidad. De lo que venimos diciendo se infiere que las incapacidades son excepcionales por lo que no hay mas incapacidades que las establecidas por la ley, y quien alega la incapacidad debe probarla. Capacidad es la aptitud jurdica para suceder. 27. Incapacidades a) b) c) d) e) Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesin Aquellas entidades que carecen de personalidad jurdica Aquellas personas condenadas por crmenes de daado ayuntamiento El eclesistico confesor El notario y testigo testamentario
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a) Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesin Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado. Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento de cumplirse la condicin. Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador La regla es que para suceder sea necesario existir a la muerte del causante. Basta conque a ese momento pueda estar en el vientre materno, basta conque est concebida la criatura, ello por aplicacin del Art. 77 del cdigo. Esta regla tiene algunas excepciones que estn en el mismo Art. 962: Si el asignatario es condicional suspensivo debe existir no solo al momento de la apertura de la sucesin sino tambin al momento de cumplir la condicin. Art. 963 inciso 3. Puede dejarse esta asignacin a quien no existe pero se espera que exista. Pero debe existir, para que la sucesin valga, dentro de los 10 aos siguientes de la apertura de la sucesin. Las asignaciones en premio. Art. 962 inciso final.

b) Aquellas entidades que carecen de personalidad jurdica Art. 963. Son incapaces de toda herencia o legado las cofradas, gremios, o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicas. Pero si la asignacin tuviere por objeto la fundacin de una nueva corporacin o establecimiento, podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta, valdr la asignacin Problemas en relacin con esta excepcin: las personas jurdicas extranjeras, pueden ser capaces de suceder? Entre las personas jurdicas extranjeras la doctrina distingue entre personas jurdicas de derecho publico y privado. Respecto de las primeras se entiende que pueden suceder, pues quedan cubiertas por la personalidad jurdica del estado a que pertenecen. El problema se presenta para el caso de las personas jurdicas extranjeras de derecho privado. Segn algunos no pueden suceder pues no se han constituido por la ley chilena Art. 563. En cambio, segn la doctrina mayoritaria, se entiende que este requisito no es exigible a las personas jurdicas extranjeras, pues exigirles que se constituyan por la ley chilena es querer imponer el derecho nacional a instituciones extranjeras. c) Aquellas personas condenadas por crmenes de daado ayuntamiento Art. 964. Es incapaz de suceder a otra persona como heredero o legatario, el que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente por el crimen de daado ayuntamiento con dicha persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio que produzca efectos civiles. Lo mismo se extiende a la persona que antes de deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial. Hasta 1935 haba hijos de daado ayuntamiento, que eran los de clrigos, los incestuosos y los provenientes de adulterios.
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Somarriva entiende que hoy en da el crimen a que se refiere es el incesto, pero no es tan as pues el cdigo habla de contraer matrimonio y esto sera imposible. Don Ren cree que se trata de cualquier delito de connotacin sexual excepto el incesto. d) Incapacidad del eclesistico confesor Art. 965. Por testamento otorgado durante la ltima enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno, ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofrada de que sea miembro el eclesistico, ni sus deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive. Pero esta incapacidad no comprender a la iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus deudos habran heredado abintestato, si no hubiese habido testamento Aqu hay varias situaciones distintas: Eclesistico que hubiere confesado al difunto. Se protege la libertad de testar La orden o convento a que pertenezca el eclesistico Deudos por consanguinidad del eclesistico hasta el tercer grado inclusive No afecta a la iglesia parroquial del testador No inhabilita al sacerdote que era heredero del causante va intestato

e) Incapacidad del El notario y testigo testamentario Art. 1061. No vale disposicin alguna testamentaria en favor del escribano que autorizare el testamento, o del funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes, hermanos, cuados, empleados o asalariados del mismo. No vale tampoco disposicin alguna testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos o cuados Aqu hay varias personas que quedan cubiertas con esta incapacidad. 28. Caractersticas de las incapacidades a) b) c) d) Son de orden publico, pues miran al inters de la sociedad. Son irrenunciables, por ser de orden publico. As se desprende del Art. 966. Existen sin necesidad de declaracin judicial, no as las indignidades que si la requieren. El incapaz puede llegar a adquirir la herencia por prescripcin, as se desprende del Art. 967.

Art. 966. Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por interposicin de persona. Art. 967. El incapaz no adquiere la herencia o legado, mientras no prescriban las acciones que contra l puedan intentarse por los que tengan inters en ello 29. b) Dignidad para suceder Las indignidades son faltas de mritos para suceder a una persona. La regla es que toda persona es digna de suceder a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En consecuencia no hay mas indignidades que las que la ley establece. Por la misma razn, debe probarlas quien las alega. Las indignidades estn contempladas en los artculos 968 y siguientes. Las ms graves son las del Art. 968. Las personas que incurren en alguna indignidad all contemplada pierden incluso el derecho de alimentos. Art. 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
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1. El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla; 2. El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada; 3. El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo; 4. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar; 5. El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin Art. 969. 6. Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible. Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso. Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el heredero o legatario no es cnyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive Art. 970. 7. Es indigno de suceder al impber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador. Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems. Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo grado a la sucesin intestada. La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o curadura. Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo toman la administracin de sus bienes Art. 971. 8. Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima. El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave, se hace igualmente indigno de sucederle. No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo Art. 972. 9. Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo cualquier forma, a una persona incapaz. Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa En el N 5 del Art. 968 hay una presuncin de dolo, que son escasas en el cdigo. Tambin hay otros casos como el Art. 1329.(albacea). Hay situaciones parecidas, como la del menor que se casa sin autorizacin de su padre o madre. Art. 114. Otro caso parecido es el del 994, el cnyuge que ha dado lugar a la separacin judicial no sucede abintestato. El inciso 2 tambin es un caso similar. 30. Caractersticas de las indignidades a) Las indignidades pueden ser perdonadas. Art. 973. Se perdonan mediante testamento posterior en que se deje una asignacin a esta persona. b) Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Y declarada deben restituirse los frutos. Art. 974. c) Se purga en 5 aos desde las posesion de la herencia o legado. Art. 976. d) Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe. e) Se transmite a los herederos. Art. 977.
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Art. 973. Las causas de indignidad mencionadas en los artculos precedentes no podrn alegarse contra disposiciones testamentarias posteriores a los hechos que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo de testar ni despus Art. 974. La indignidad no produce efecto alguno, si no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados en la exclusin del heredero o legatario indigno. Declarada judicialmente, es obligado el indigno a la restitucin de la herencia o legado con sus accesiones y frutos Art. 975. La indignidad se purga en cinco aos de posesin de la herencia o legado Art. 976. La accin de indignidad no pasa contra terceros de buena fe Art. 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo que falte para completar los cinco aos 31. Disposiciones comunes a indignidades e incapacidades. Art. 978. Los deudores hereditarios o testamentarios no podrn oponer al demandante la excepcin de incapacidad o indignidad Art. 979. La incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido, de los alimentos que la ley le seale; pero en los casos del artculo 968 no tendrn ningn derecho a alimentos Esta ltima disposicin es de difcil entendimiento. Hay dos posiciones distintas: Para claro solar estos deudores hereditarios son los que lo eran del causante en vida. Por ejemplo Pedro deba $100 al causante. Al fallecimiento del causante, el heredero indigno, pretende cobrar la deuda, no podran estos herederos hereditarios o testamentarios oponerse al pago, argumentando que quien cobra es indigno. Somarriva cree que esta interpretacin no cuadra mucho con la idea de la incapacidad, piensa que el deudor hereditario es el mismo heredero, a la inversa, este heredero o legatario cuando un acreedor del causante le cobra una deuda, no podra exonerarse diciendo que es indigno o incapaz. 32. Diferencias entre indignidades e incapacidades a) Una es una falta de aptitud jurdica y otra moral b) Una requiere declaracin judicial y la otra no c) Una afecta a terceros la otra no 33. La sucesin intestada. Esta tratada en el Titulo II del Libro III. La sucesin intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indica el Art. 980. Art. 980. Las leyes reglan la sucesin en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones a) b) d) Va a operar: Cuando el causante no dispuso de sus bienes Cuando no ha hecho testamento Cuando ha hecho testamento pero en l no hace disposicin de bienes Cuando hace testamento pero solo instituye legados Cuando lo hizo pero no lo hizo conforme a derecho. El testamento se anula
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Cuando test pero sus disposiciones no han tenido efecto Esto ocurrir cuando el heredero o legatario instituido, repudia la herencia o legado, o el heredero o legatario instituido es incapaz o indigno de suceder.

34. Derecho de representacin. El Art. 984 nos dice que se sucede abintestato por derecho personal o por derecho de representacin, y en definitiva, nos define el derecho de representacin. Art. 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de representacin. La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder. Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido por derecho de representacin La idea de la ley en materia de sucesin es que se trata de interpretar que es lo que el causante hubiera querido, y no es la idea del causante excluir a los nietos ante la imposibilidad del representado. El Art. 985 indica que se sucede por estirpe. Art. 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre representado. Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente 35. Requisitos de la representacin: a) Opera solo en la sucesin intestada. La representacin est definida en las reglas de la sucesin intestada y de ah obtenemos que se aplica solo a esta. Por ello nicamente puede sucederse por representacin en las herencias, pues en los legados se supone que se hace un testamento. Se dan dos excepciones a esta regla general: El Art. 1064. Esta es una excepcin mas aparente que real, porque en el fondo hay una remisin a las reglas de la sucesin intestada. Las legitimas. Art. 1183. Tambin es una excepcin mas aparente que real por las mismas razones anteriores. Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn el orden de la sucesin abintestato, teniendo lugar el derecho de representacin en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado inmediato Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada b) Solo opera en la lnea descendente. Art. 986. Hay siempre lugar a la representacin en la descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representacin.". c) Solo opera en algunos ordenes sucesorales
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Descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Esta regla tiene esta redaccin despus de la ley 19.585. d) Debe faltar el representado. No significa solo que est muerto, sino que puede faltar por otras razones, por ser indigno o incapaz, o por haber sido desheredado. 36. Ideas centrales en la representacin Que sea una ficcin legal quiere decir que es una cosa distinta de la real, pues la realidad es que los representantes no tienen la misma relacin de parentesco con el causante que el representado. Esto es distinto a lo que ocurre en la transmisin que era solo la aplicacin de las reglas generales en materia patrimonial. Los representantes pagaran el mismo impuesto a las herencias que pagara el representado, lo cual les beneficia pues mientras ms lejano es el parentesco mayor es el impuesto. 37. Efectos de la representacin El representante adquiere la herencia, directamente del causante, no del representado, y esto es importante pues: a) La herencia del representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad b) El representante debe ser capaz y digno de suceder al causante, aunque no sea capaz y digno de suceder al representado c) Se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado 38. Paralelo entre el derecho de transmisin y el de representacin a) El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opcin que tena el transmisor y que este no alcanz a usarla pues falleci antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el momento en que el legislador lo define como una ficcin lo que se nos dice es que se separa de la normalidad, pues se supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado respecto al causante. b) El DT opera tanto en la sucesin testada como intestada, en cambio el DR solo en la intestada, salvo las aparentes excepciones vistas. c) Por DT se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por DT solo herencias. d) El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe ser capaz y digno de suceder al causante. e) En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun rechazada la sucesin por el representado, puede aceptarse por parte del representado. f) El DT es transmisible, en la representacin no es as. 39. Quienes son herederos abintestato Art. 983. Son llamados a la sucesin intestada los descendientes del difunto, sus ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco. Los derechos hereditarios del adoptado se rigen por la ley respectiva Cuando se habla de adoptados, en el inciso 2 se habla de los antiguos adoptados, pues en la nueva ley de adopcin, para efectos sucesorios, se les asimila a los hijos, por lo que la norma no tiene relevancia. Estas personas no concurren todos a la vez.
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40. Forma en que concurren los herederos abintestato Concurren de acuerdo a ciertos ordenes sucesorios que se definen por la doctrina como "un conjunto de parientes, que excluyen a un conjunto de parientes y que a la vez pueden ser excluidos por otro conjunto de parientes". Esto se ha simplificado mucho con la igualdad entre los hijos, antes exista el orden de sucesin regular (hijo legitimo), e irregular (hijo ilegitimo) Cabeza de orden son aquellas personas que le dan la denominacin al orden. V.g. El primer orden es el del los descendientes, donde la cabeza de orden son los hijos. Si una persona casada fallece sin dejar hijos, se pasa al segundo orden, pues falta la cabeza de orden. 41. Primer Orden Sucesorio Cuando se dicto la ley 19.585 en 1999, puede ser que se hubiere abierto una herencia anterior a su vigencia, caso en que se aplica la ley antigua segn la fecha de fallecimiento del causante. Por lo que pasaremos la situacin antigua. El Art. 988 deca: "Los hijos legtimos, excluyen a todos los otros herederos a menos que hubieren hijos naturales...." De manera que concurran en el primer orden sucesorio los hijos legtimos (descendientes legtimos), hijos naturales, (que en trminos generales llevaban la mitad de los naturales, aunque hasta el ao 1952 simplemente no heredaban), los adoptados (ley 7313) y, el cnyuge sobreviviente (que llevaba el doble de la legitima rigurosa que correspondera a cada hijo legitimo). No heredaba, sino que reciba una "porcin conyugal", lo cual no es un simple juego de palabras, pues para tener derecho a porcin conyugal haba que cumplir ciertos requisitos como por ejemplo no tener bienes. Actualmente concurren "hijos" y cnyuge, y este ultimo (a), concurrir como heredero y no con una porcin conyugal, por lo que debe cumplir con los requisitos comunes a todo heredero. Lo que pretendi la ley es fortalecer el derecho a suceder de la mujer. Art. 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos. El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso. Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales. La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el Artculo 996 42. Segundo orden sucesorio Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo. En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los ascendientes. A falta de stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los ascendientes. Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos los bienes, o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes En este caso la cabeza de orden son los ascendientes y el cnyuge. Anteriormente el cnyuge concurra como heredero, al igual que los ascendientes y los hijos naturales y la herencia se divida en 3 partes, una para cada uno. Los ascendientes bien pueden no heredar sea por haberse opuesto al reconocimiento del hijo o por haber cometido algn delito de connotacin sexual es su persona.
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43. Tercer orden sucesorio Art. 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge, le sucedern sus hermanos. Entre los hermanos de que habla este Artculo se comprendern aun los que solamente lo sean por parte de padre o de madre; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal Este es el orden de los hermanos, pues son ellos los cabeza de orden. No debe haber ni descendientes ni ascendientes ni cnyuge. Se comprende tambin a los medios hermanos pero solo reciben la mitad de lo que le toca a un carnal. Aqu tambin opera el derecho de representacin. 44. Cuarto orden sucesorio Art. 992. A falta de descendientes, ascendientes, cnyuge y hermanos, sucedern al difunto los otros colaterales de grado ms prximo, sean de simple o doble conjuncin, hasta el sexto grado inclusive. Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o por parte de madre, tendrn derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin, esto es, los que a la vez son parientes del difunto por parte de padre y por parte de madre. El colateral o los colaterales del grado ms prximo excluirn siempre a los otros Los cabeza de orden son los colaterales hasta el cuarto grado inclusive. Por ello hay quienes dicen que hasta este grado llega el parentesco. 45. Quinto orden sucesorio Art. 995. A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes, suceder el Fisco 46. Concurrencia de extranjeros a la sucesin intestada Art. 997. Los extranjeros son llamados a las sucesiones abintestato abiertas en Chile de la misma manera y segn las mismas reglas que los chilenos Esto ocurrir sea que el extranjero viva o no en Chile, por aplicacin del Art. 57. 47. Concurrencia de Chilenos en sucesin de extranjeros Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a Ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero 48. Sucesin en parte testada y en parte intestada Art. 996. Cuando en un mismo patrimonio se ha de suceder por testamento y abintestato, se cumplirn las disposiciones testamentarias, y el remanente se adjudicar a los herederos abintestato segn las reglas generales. Pero los que suceden a la vez por testamento y abintestato, imputarn a la porcin que les corresponda abintestato lo que recibieren por testamento, sin perjuicio de retener toda la porcin testamentaria, si excediere a la otra. Prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa del testador en lo que de derecho corresponda. En todo caso la regla del inciso primero se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia

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En la antigua Roma esto no era permitido. La herencia se divide en la forma que indica el Art. 996, antes de ello se debe saber si hay legitimarios o personas con derecho a la cuarta de mejoras. Lo que el legislador trat de hacer es interpretar la voluntad del causante. 49. Sucesin testada La sucesin testada est regulada en el Ttulo III del Libro II y, en general, estamos frente a ella cada vez que el causante haya fallecido bajo el imperio de un testamento. 50. El testamento Art. 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva 51. Caractersticas del testamento a) El testamento es un acto jurdico y como tal es unilateral pues basta, para su perfeccionamiento, la sola voluntad del testador. b) Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser ms solemne o menos solemne. c) Es el acto jurdico mortis causa por excelencia, ya que no producir efectos hasta la muerte del testador. d) Es un acto personalsimo, no se puede delegar por mandato del Art. 1004 y adems es un acto de una sola persona, no se admiten los testamentos conjuntos o mancomunados. e) Por l se puede disponer de todo o parte de sus bienes. Somarriva dice que esto no es muy exacto pues no solo se pueden realizar disposiciones patrimoniales, sino tambin declaraciones como reconocer hijos, designacin de partidor o guardador, etc. Aun cuando lo esencial del testamento son sus disposiciones. f) Es esencialmente revocable, esto en cuanto a la disposicin de bienes pero no es as en el caso de algunas declaraciones como el reconocimiento de un hijo que es irrevocable. Art. 189 52. Requisitos del testamento a) Requisitos internos b) Requisitos externos o solemnidades c) Requisitos en relacin con las disposiciones testamentarias 53. a) Requisitos internos Los requisitos internos son iguales cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando. a) Capacidad para testar La regla general es la plena capacidad para testar segn lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta misma norma se encarga de sealar quienes son inhbiles. Cabe destacar que la capacidad para testar debe concurrir al momento de otorgarse el testamento. Art. 1006. Art. 1005. No son hbiles para testar: 1. Derogado; 2. El impber; 3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia; 4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa; 5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente. Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar
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Art. 1006. El testamento otorgado durante la existencia de cualquiera de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente es nulo, aunque posteriormente deje de existir la causa. Y por el contrario, el testamento vlido no deja de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de estas causas de inhabilidad b) Voluntad exenta de vicios Al igual que en todo acto jurdico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuerza y el dolo. El cdigo en el ttulo III del libro III solo regula en forma especial a la fuerza y por tanto en el caso de el error y el dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el art. 1007: Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes Parte de la doctrina, encabezada por Jos Clemente Fabres, indica que la nulidad de la que habla esta norma es absoluta, contrario a la regla general que es la nulidad relativa. Esta no es la doctrina mayoritaria pues a primado la opinin de quienes sostienen que lo que la norma dice es que si la fuerza ha actuado en el testamento no solo invalida la clusula especfica en que actu, sino el testamento completo. Se trata de un caso de nulidad total y no parcial. Se apoyan en la historia fidedigna de la norma ya que en los proyectos del Cdigo se contemplaba solo la nulidad parcial de la clusula especfica. En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser obra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurdico unilateral. En cuanto al error el cdigo lo trata en el ttulo IV de este libro, a propsito de las asignaciones testamentarias. 54. b) Requisitos externos. Clasificacin del testamento. Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido. Al comentar la definicin del art.999 dijimos que la gran clasificacin emana de las solemnidades de que est revestido. As, el testamento que siempre ser solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008: a) Solemne El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en el extranjero. El otorgado en Chile puede ser abierto o cerrado. El otorgado en el extranjero puede ser extendido conforme a la ley chilena o a la ley extranjera. b) Menos solemne Es aquel en que pueden omitirse algunas de estas solemnidades por consideracin a circunstancias particulares, determinadas expresamente por la ley (art.1008 inc.3). Son testamentos privilegiados de acuerdo al art.1030: a) el testamento verbal. b) el testamento militar. c) el testamento martimo. Las solemnidades del testamento se rigen por la ley vigente al momento de su otorgamiento, o sea, ante un cambio de legislacin, para determinar si un testamento cumpli o no con las solemnidades debidas, tenemos que estarnos al momento de su otorgamiento (art.18 LER) 55. Testamento solemne otorgado en Chile: Existen ciertos requisitos que son comunes a todo testamento solemne: a) La escrituracin (art.1011). b) La presencia de testigos: en todo testamento solemne deben concurrir el nmero de testigos hbiles exigidos por la ley. Es un nmero variable. La regla general es que se exija 3, pero hay casos en que la
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ley exige que sean 5. Este es el caso del testamento solemne abierto que no ha sido otorgado ante funcionario pblico 56. Habilidad de los testigos Ellos deben reunir ciertos requisitos, el primero de los cuales es ser hbiles. Al respecto el art.1012 dispone: Art. 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile: 1. Derogado; 2. Los menores de dieciocho aos; 3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia; 4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn; 5. Los ciegos; 6. Los sordos; 7. Los mudos; 8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 4., y en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser testigos; 9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento; 10. Los extranjeros no domiciliados en Chile; 11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1024. Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco 57. Habilidad putativa Art. 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos Qu sucede si uno de los testigos del testamento es inhbil?. Si la inhabilidad no se manifiesta exteriormente, es decir, en el aspecto de comportamiento del testigo inhbil y la opinin dominante era que este testigo poda serlo del testamento, la circunstancia de la inhabilidad real del testigo no anula el acto. Pero segn el inciso final del art.1013 "la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos". De manera que si afecta a ms de uno, el testamento adolece de nulidad. Esta disposicin es uno de los casos de aplicacin del principio legado por los romanos de que el error comn constituye derecho (error comunisfacit jus). Ejemplo: hace de testigo en un testamento una persona de 17 aos, incluido en la inhabilidad del N.2 del art.1012, casado y a quien todos creen mayor de edad. Esta habilidad putativa favorece al testigo, pero si hay otro que tambin es hbil putativamente, el testamento ser nulo. 58. Otros requisitos de los testigos Estn contemplados en el inciso final del art.1012: 59. Testamento abierto, pblico o nuncupativo Es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos de las disposiciones contenidas en su testamento. Puede ser de dos clases (art.1014):
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a) Otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos. b) Otorgado ante cinco testigos 60. Testamento otorgado ante funcionario pblico competente y tres testigos Funcionario competente para el otorgamiento del testamento: sealado en el art.1014 inc.2 (norma modificada por Ley 18766), que en su actual redaccin dice que "podr hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento: Todo lo dicho en este Ttulo acerca del escribano, se entender respecto del juez de letras, en su caso". De manera entonces que: a) En primer trmino tenemos el caso de testamento otorgado ante escribano o notario. Este es por excelencia el funcionario competente para autorizar el testamento solemne abierto. Podemos decir que es el funcionario donde se ocurre normalmente para el otorgamiento. El notario debe ser competente en cuanto a la materia y en cuanto al territorio. b) Otro funcionario competente es el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar del otorgamiento. Antes de la reforma de la Ley 18766 se suscitaba un problema complicado porque la ley hablaba de "juez de primera instancia". El problema consista en determinar qu deba entenderse Claro Solar sostiene que cuando el art.1014 llama a otro funcionario a hacerlas veces de notario es porque parte del supuesto que no hay notario que pueda concurrir al otorgamiento del testamento, por cualquier causa que le impida esa concurrencia. Si hay notario, obligatoriamente habr que ocurrir ante l para el otorgamiento del testamento. Claro Solar sostiene que el legislador no pretende aumentar el nmero de funcionarios que pueden concurrir al otorgamiento del testamento, sino que su intencin es slo la de suplir la falta de notario y se basa para afirmar ello en la expresin "podr hacerlas veces de un escribano". Pero en general no se acepta la opinin de Claro Solar. La redaccin del artculo no da argumento suficiente para decir que el Juez de Letras que, segn la ley, puede hacer las veces de escribano entre a cumplir esta funcin slo a falta de notario. Si sta hubiere sido la intencin del legislador, con toda seguridad lo habra sealado expresamente o al menos en alguna forma. Hay que tener presente que en caso urgente el testador no va a poder estar averiguando si hay o no notario en el lugar de otorgamiento; lo que interesa es otorgar el testamento con rapidez, sostener lo contrario introducira un elemento de incertidumbre en materia testamentaria, porque sera una circunstancia que afectara la validez, as por ejemplo, si una persona otorga testamento ante el juez de letras competente y, posteriormente otra persona desea impugnar el testamento, podra hacerlo probando que al momento del otorgamiento haba notario en el lugar del otorgamiento, motivo por el cual el juez no estaba facultado para concurrir al otorgamiento del testamento. Por eso la opinin mayoritaria es que el testador puede elegir entre el notario y el juez de letras. 61. El testamento abierto puede ser otorgado en protocolo o en hoja suelta Si el testamento se otorga ante notario, ello no est claramente solucionado en la ley, pero se concluye que puede ser otorgado tanto en el protocolo como en hoja suelta. Lo normal es que se otorgue en el protocolo del notario, caso en el cual lo hace en instrumento testamento, pero tambin lo es en cuanto a escritura pblica. En efecto, en este caso el testamento no es sino una escritura pblica ya que cumple con todos los requisitos de sta (art.403 COT). Pero no es obligatorio que se otorgue en el protocolo, sino que tambin podra otorgarse en hoja suelta, dndose las siguientes razones: a) Lo dispone el art.1017: "el testamento podr haberse escrito previamente"; lo cual est indicando que bien puede el testamento no ingresar al protocolo, ya que de lo contrario equivaldra a que ste saliese de la notara, caso que jurdicamente es imposible.
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b) El art.866 CPC y 420 N.2 COT se refieren a la protocolizacin del testamento abierto otorgado en hoja suelta sin hacer distincin en cuanto al funcionario ante el cual fue otorgado el testamento, lo que viene a confirmar que incluso si se hace ante notario no es forzosa su insercin en el protocolo. Tratndose del juez de letras, el profesor estima que se otorga en hoja suelta, porque ste no tiene protocolo. 62. Testamento abierto otorgado ante cinco testigos Este testamento se otorga sin la intervencin del funcionario pblico, sino que slo ante los cinco testigos (art.1014 inc.2). Por el hecho de que no se otorgue ante el funcionario pblico, este testamento no est revestido de la misma autenticidad de aquel que se otorg ante el funcionario pblico competente y tres testigos. Por eso es que la ley para proceder a la ejecucin de este testamento otorgado ante cinco testigos, exige previamente su publicacin art.1020. El juez competente para conocer la publicacin del testamento es el del ltimo domicilio del testador (art.1009). El procedimiento de publicacin es el siguiente: a) Fallecido el testador se llevar el testamento ante el juez competente, el cual tiene que cerciorarse de la muerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma (art.1010). b) Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento, para que reconozcan sus firmas y la del testador. Los testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos est ausente, los que se encuentran presentes abonarn sus firmas en caso necesario, y siempre que el juez lo estime conveniente. La firmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por declaraciones juradas de otras personas fidedignas(art.1020 incs.3 y 4). c) Reconocida la firma del testador y la de los testigos el juez tiene que rubricar el testamento al principio y al fin de cada pgina y disponer que se protocolize en alguna notara (art.1020 inc. final) 63. Protocolizacin del testamento otorgado en hojas sueltas El art.866 CPC dispone que el testamento abierto otorgado ante funcionario competente y que se haya protocolizado en vida del testador ser presentado despus de su fallecimiento y en el menor tiempo posible al tribunal para que ordene su protocolizacin. Sin este requisito no podr procederse a su ejecucin. Tratndose de testamento abierto otorgado ante 5 testigos y, por lo tanto, sin intervencin de un funcionario pblico, la protocolizacin la ordena el art.1020 inc. final. La protocolizacin del testamento en general presenta una particularidad, porque, de acuerdo con el art.417 COT, esta protocolizacin debe hacerse agregando su original al final del protocolo con los antecedentes que lo acompaen. De acuerdo con el art.415 COT, la protocolizacin se define como el hecho de agregar un documento al final del registro de un notario a pedido de quien lo solicite. Para que la protocolizacin surta efectos legales, deber dejarse constancia de ella en el Libro Repertorio el da en que se presente el documento. Por su parte, el art.417 inc.2 COT seala que para protocolizar los testamentos ser suficiente la sola firma del notario en el Libro Repertorio Plazo para protocolizar: el CC no exige plazo para la protocolizacin del testamento otorgado en hoja suelta ante funcionario competente, pero el COT en su art.420 dice que "una vez protocolizados valdrn como instrumentos pblicos: N.2 Los testamentos solemnes abiertos que se otorgan en hoja suelta, siempre que se su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil al de su otorgamiento". Los tribunales han resuelto que esta norma no es aplicable a los testamentos abiertos otorgados ante 5 testigos, porque previa a su protocolizacin debe procederse a su publicacin y sta se efecta despus de fallecido el testador, con lo cual no es posible cumplir con el plazo indicado en el N.2 del art.420 COT.
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Tambin se ha resuelto que la nulidad de la protocolizacin no implica la nulidad del testamento, sino que la sancin sera, si ste no puede volver a protocolizarse por haber trasncurrido el plazo legal, que no tendra el carcter de instrumento pblico 64. Declaraciones que debe contener el testamento abierto Art. 1016. En el testamento se expresarn el nombre y apellido del testador; el lugar de su nacimiento; la nacin a que pertenece; si est o no avecindado en Chile, y si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de hallarse en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contrado matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del testador, con distincin de vivos y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada uno de los testigos. Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y testigos. Se expresarn asimismo el lugar, da, mes y ao del otorgamiento; y el nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno El art.1016 en su inc. 2 est complementado por el art.414 COT, que exige que el notario deje constancia de la hora y lugar en que se otorga el testamento. Por su parte, el art.426 COT deca en su inc.3 que la omisin de la hora de otorgamiento del testamento traera como consecuencia que el testamento no se considerar como escritura pblica, pero la modificacin de la Ley 18181, de 1982, determin la supresin del N.3 del art.426, de manera que ahora no existe tal sancin, lo que hace an ms complejo el problema 65. Otorgamiento mismo del testamento abierto El otorgamiento mismo del testamento abierto puede descomponerse en dos etapas: la escrituracin y lectura del testamento y su firma. a) Escrituracin y lectura del testamento: el art.1017 dispone que "el testamento abierto podr haberse escrito previamente. Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en una o ms actas, ser todo l ledo en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de los escribanos por uno de los testigos, designado para este efecto por el testador". Los tribunales han resuelto que es nulo el testamento otorgado ante cinco testigos en que no se indique cul de stos debe leerlo. El inciso final del art.1017 dispone que mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista y las personas cuya presencia es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones. De manera que la lectura del testamento es un acto continuo e ininterrumpido. Este precepto est en perfecta armona con el art.1015 inc. final, que seala: "el testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un escribano, si lo hubiere, y por los mismos testigos". El art.1015 nos dice en el fondo que es el testamento abierto. Es necesario dejar constancia en el testamento que se ha cumplido con la solemnidad de la lectura? Algunos sostienen que hay que dejar constancia en el testamento del hecho de haberse ledo, porque el testamento es un acto solemne y como tal tiene que bastarse a s mismo y esta exigencia no se cumple si no se deja constancia de haberse cumplido con esta solemnidad. Pero, en general, la doctrina y jurisprudencia estn por la tesis contraria y dan las siguientes razones: Porque son dos cosas diferentes las solemnidades y la prueba de ella. La solemnidad es la lectura del testamento y la prueba de ella consiste en acreditar que se procedi a dicha lectura, lo cual podra hacerse sin la constancia en el testamento. Adems argumentan con el art.1019, en el sentido de que al referirse al testamento del ciego (el cual slo puede otorgar testamento abierto), exige expresamente que se deje constancia en el testamento de la circunstancia de haberse ledo. Si la ley en el caso especfico del testamento del ciego exige expresamente que se deje constancia de la lectura del testamento y nada dice en el art.1017, es porque
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la regla general es la inversa, o sea, que basta la lectura del testamento, no siendo necesario que ste de fe de ella.b) Firma del testamento: el art.1018 inciso 1 dispone que el acto de otorgamiento del testamento termina con la firma del testador y testigo y por la del escribano si lo hubiere. Puede acontecer que el testador no sepa o no pueda firmar, caso en el que se mencionar esta circunstancia en el testamento y expresando su causa. No es necesario que alguien firme por l. La jurisprudencia ha entendido que no es necesario expresar la causa por la cual el testador no pudo firmar, sino que lo que debe expresarse es el motivo por el cual no firm (si porque no supo o porque no pudo). Si alguno de los testigos no pudo o no supo firmar, otro testigo firmar por l y a ruego suyo, expresndose as en el testamento. Existe pues una diferencia entre el testador y los testigos, si el primero no sabe o no puede firmar, nadie podr hacerlo por l; en cambio, en el caso de los testigos, su firma puede ser reemplazada por otro de ellos. La Corte Suprema ha fallado que en tal evento no es posible que firme por el testigo un tercero extrao al acto, so pena de nulidad del testamento (art.1018 inc.3) 66. Personas obligadas a otorgar testamento abierto Slo pueden otorgar testamento abierto y nunca cerrado: a) El analfabeto (art.1022). b) El ciego. El art.1019 comienza diciendo que el ciego podr slo testar nuncupativamente. El testamento del no vidente presenta algunas caractersticas sealadas en el art.1019: El ciego slo puede otorgar testamento abierto y ante funcionario pblico (escribano o funcionario que haga las veces de tal). Este testamento debe leerse en alta voz dos veces, la primera por el escribano o funcionario y la segunda por uno de los testigos elegido al efecto por el testador. Debe dejarse constancia expresa del cumplimiento de la solemnidad de la doble lectura

67. Personas que no pueden otorgar testamento abierto Segn el inc.1 del art.1024, cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, slo podr otorgar testamento cerrado. Dentro de la expresin utilizada por el precepto caven dos categoras de personas: a) El sordomudo que no puede darse a entender claramente. b) El extranjero que no conociere el idioma castellano 68. Testamento solemne cerrado o secreto Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones testamentarias (art.1008 inciso final). Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que los testigos u otras personas no saben el contenido del testamento. Lo normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que l ha dispuesto 69. Personas ante quienes debe otorgarse

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A diferencia de lo que suceda con el testamento solemne abierto, el testamento solemne cerrado debe otorgarse siempre ante funcionario competente y tres testigos. Aqu no existe la alternativa de otorgarlo ante 5 testigos. De acuerdo con el art.1021, en su texto actual, el testamento cerrado debe otorgarse ante un escribano y tres testigos, pudiendo hacer las veces de escribano el respectivo juez letrado (modificacin de la Ley 18776). 70. Otorgamiento del testamento cerrado Art. 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y testigos. El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador. El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de manera que no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta. Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta. El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento. Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y signo del escribano, sobre la cubierta. Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano y unos mismos testigos, y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos que algn accidente lo exigiere Las etapas de que consta son: a) Escrituracin y forma del texto. b) Introduccin del texto en un sobre cerrado. c) Redaccin y firma de la cartula del testamento a) Escrituracin y forma del testamento: La ley exige como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador(art.1023 inc.2). La redaccin de este artculo origina tres situaciones que pueden presentarse: cerrado que se

Aquella en que el testamento est escrito y firmado por el testador. No se produce problema aqu en cuanto a la validez del testamento. No hay duda alguna de que ste es vlido. Aquella en que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador. Tambin ste es vlido por el hecho de estar firmado por el testador, que es lo que exige el inc.2 del art.1023. Aquella en que el testamento est escrito de puo y letra por el testador, pero no est firmado por l. Al respecto se plantea la discusin: la opinin dominante sostiene que este testamento sera vlido, porque estiman que no es necesario que el testamento est escrito y firmado por el testador, sino que lo que exige la ley es lo uno o lo otro al decir "escrito o a lo menos firmado por el testador". la otra posicin sostiene que el testamento es nulo, fundndose en que el art.1023 dice que a lo menos debe estar firmado por el testador, estimndose que el legislador exige en todo caso la firma del testador en el testamento.

b) La introduccin del testamento en un sobre.

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El cual debe estar debidamente cerrado: Esta etapa consiste en que el testador debe introducir el testamento en un sobre, el cual debe ser cerrado exteriormente, en trminos tales que si se requiere extraer el testamento deba romperse la cubierta (inc.3 art.1023). Esto es justamente lo que caracteriza al testamento cerrado y le da el carcter de secreto que l reviste. Es de tal importancia esto que si se presenta un testamento cerrado con la cubierta del sobre violada, el testamento adolece de nulidad (as lo ha estimado la jurisprudencia) c) Redaccin y firma de la cartula: Una vez efectuadas las operaciones anteriores, llega el momento de redactarla cartula, cosa que hace el notario. Comienza la cartula con el epgrafe "testamento" y, a continuacin, el notario deber expresar las circunstancias del art.1023 inc.5: Termina el otorgamiento de este testamento cerrado con la firma del testador y de los testigos y por la firma y sello del escribano o juez letrado sobre la cubierta. De modo que en el testamento cerrado puede haber dos firmas del testador: la del testamento mismo, que se discute si puede faltar o no, y la de la cartula que es esencial y no puede omitirse. Ante la eventualidad de que el testador no pueda o no sepa firmar, se ha resuelto que puede reemplazarse la firma en la cartula por la impresin digital del testador 71. Interrupcin del otorgamiento Otra caracterstica que presenta el otorgamiento del testamento solemne cerrado es que ste debe ser ininterrumpido. El inciso final del art.1023 lo dispone. El legislador no quiere que la redaccin del testamento se realice por etapas, velando as por que la voluntad del testador se manifieste libre y espontneamente y no se vea influenciada en manera alguna. 72. Actos posteriores al otorgamiento Terminada esta etapa de otorgamiento de testamento, el testador tiene la opcin de: a) Llevarse el testamento. b) Dejarlo en la notara. En todo caso, el notario debe llevar un libro ndice que tiene un carcter de privado, en el cual se deja constancia de los testamentos cerrados otorgados ante l. Este libro ndice tiene el carcter de secreto y solamente puede ser exhibido en virtud de una resolucin judicial. 73. Apertura del testamento cerrado Una vez fallecido el testador, para poder proceder a la ejecucin de su testamento es necesario proceder a la apertura de l, que es un trmite judicial reglamentado por los arts.1025 y 868-869 CPC. Art. 1025. El testamento cerrado, antes de recibir su ejecucin, ser presentado al juez. No se abrir el testamento sino despus que el escribano y testigos reconozcan ante el juez su firma y la del testador, declarando adems si en su concepto est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Si no pueden comparecer todos los testigos, bastar que el escribano y los testigos instrumentales presentes, reconozcan sus firmas y la del testador, y abonen las de los ausentes. No pudiendo comparecer el escribano o funcionario que autoriz el testamento, ser reemplazado para las diligencias de apertura por el escribano que el juez elija. En caso necesario, y siempre que el juez lo estimare conveniente, podrn ser abonadas las firmas del escribano y testigos ausentes, como en el caso del inc. 3 del artculo 1020 Segn el art.1009, es competente para conocer de esta materia el juez del ltimo domicilio del testador, pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del ltimo domicilio del causante,
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podr ser abierto ante el juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que perteneca dicho notario, por delegacin del juez del ltimo domicilio (art.868 CPC). En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la apertura, publicacin y protocolizacin de un testamento cualquier persona capaz de parecer por s misma en juicio", debiendo en conformidad al art.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos de presuncin de fallecimiento. Con este objeto el interesado le exhibir la partida de defuncin del testador (art.305 inc. final), pudiendo tambin el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaracin de testigos (art.309). En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento, el juez citar al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrn sobre dos hechos (art.1025 inc.2): a) Deben reconocer su firma y la del testador. b) Reconocern si el testamento est tal cual fue otorgado, esto es, si est cerrado, sellado o marcado como el acto de la entrega. Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarn las firmas de los ausentes. Si falta el notario que intervino en su otorgamiento, ser reemplazado para la diligencia de la apertura por el notario que ha sucedido al que otorg el testamento. En caso necesario y siempre que el juez lo estime conveniente, podrn ser abonadas las firmas del notario y testigo por la declaracin jurada de otras personas fidedignas(art.1025 inc. final en relacin con el art.1020 inc.4). 74. Protocolizacin del testamento cerrado Reconocidas las firmas y la integridad del testamento por el notario y testigos, se procede a abrir el sobre por el juez, quien debe rubricar el testamento al principio y al final de cada hoja, debiendo adems ordenar su protocolizacin ante el notario que lo autoriz o ante aquel que el juez designe. Segn el art.417 COT, la protocolizacin estos testamentos ordenada por el juez, deber hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que la acompaen (esto es, trmites de la apertura). Desde el momento de la protocolizacin, segn el art.420 inc.1 COT, el testamento adquiere el carcter de instrumento pblico, lo cual constituye una excepcin a la regla general 75. Nulidad del testamento solemne La regla general en esta materia es que la omisin de cualquier solemnidad en el testamento produce la nulidad absoluta de ste, lo cual se comprende pues si el testamento es solemne es con el fin de garantizar la voluntad libre y espontnea del testador (art.1026 inc.1). Para ver si un testamento es vlido o nulo, habr que examinar si se dio cumplimiento a cada una de las solemnidades que la ley exige, ya que la omisin de cualquiera de ellas, acarrea la nulidad del testamento (art.1026 inc.1). Pero esta norma hay que entenderla en relacin con lo que dispone el inc.2 del art.1026 que seala lo siguiente "con todo, cuando se omitiere una o ms de las designaciones prescritas en el art.1016, en el inc.5 del art.1023 y en el inc.2 del art.1024, no ser por eso nulo el testamento siempre que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigos" 76. Sancin por la omisin de la mencin del lugar del otorgamiento del testamento Tanto en el testamento abierto como en la cartula del cerrado, el CC exige que se indique el lugar del otorgamiento del testamento. Al respecto se ha discutido en la jurisprudencia qu se entiende para estos efectos por lugar. Hay autores que creen que ste es el sitio especfico en que se otorga el testamento, o sea, el oficio del notario, la casa del testador, su oficina profesional, etc. Otros, dicen que se est refiriendo al lugar geogrfico del otorgamiento, como la ciudad o comuna en que el testamento fue otorgado.

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En el COT se exige en cuanto al otorgamiento del testamento que el notario deje constancia en cuanto a la hora y lugar en que se otorg (art.414 inc.1),y se dice que no se considerar como pblica o autntica la escritura en que no conste la designacin del sitio y hora cuando se trate de su otorgamiento. Se ha resuelto por los tribunales que si se omite la mencin del lugar de otorgamiento, la sancin es la que indica el COT, esto es, no se considerar escritura pblica el testamento. Pero esta sancin es aplicable slo a los testamentos que se otorguen ante escribano y en su protocolo, porque los dems testamentos no tienen carcter de escritura pblica y, por consiguiente, no se les puede aplicar esta sancin. Por eso se considera que respecto de los dems testamentos se aplique el art.1026 77. Sancin por la omisin de la mencin de la hora del otorgamiento del testamento El CC no exiga que se dejara constancia de la hora del otorgamiento del testamento, exigencia que est establecida en el art.414 COT, tanto para los testamentos abiertos como cerrados. En consecuencia, la omisin de esta exigencia no cae en el art.1026, ya que sta se refiere a la omisin de las menciones exigidas por el CC en los artculos que le preceden. La materia ha sido objeto de discusin, de tal suerte que los tribunales en algunos casos han sostenido que el testamento en que se omite la hora es vlido, en tanto que en otros afirman que es nulo. La cuestin es discutible. desde luego ella se refiere a los testamentos abiertos otorgados ante tres testigos, porque slo a esos se les aplica el COT y no a los dems y sucede que el COT no dice expresamente que la sancin por la omisin de la hora sea la nulidad del testamento, sino que seala que el testamento carece de fuerza legal y no es escritura pblica. De all que en algunos casos se ha fallado que el testamento no tendra la calidad de escritura pblica, sino que solamente sera instrumento privado. En todo caso, es mejor indicar la hora. 78. Testamento solemne otorgado en pas extranjero Se refiere a esta materia el Prrafo 3 del Ttulo III del Libro III (arts.1027, 1028 y 1029). En conformidad a estos preceptos, este testamento puede otorgarse de dos formas: a) Conforme a la ley extranjera (art.1027). b) Conforme a la ley chilena (arts.1028 y 1029) 79. Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley extranjera Para que tenga validez en Chile tiene que cumplir con los requisitos exigidos por el art.1027: a) Debe otorgarse por escrito. b) Debe acreditarse que se han cumplido las solemnidades exigidas por la ley extranjera. c) Debe acreditarse la autenticidad del instrumento respectivo en la forma ordinaria (art.17 en relacin con el art.345 CPC). El art.17 nos indica en qu consiste la autenticidad de un instrumento. Dicha autenticidad se prueban en conformidad a las reglas establecidas en el art.345 CPC, sobre legalizacin de las firmas de las personas que intervienen en el instrumento. El art.1027 es una aplicacin de los arts.17 y 18, el primero de los cuales consagra el principio de que los actos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan. El testamento que se otorga en el extranjero, de acuerdo con las leyes del pas respectivo, est bien otorgado y la ley le reconoce pleno efecto. Sin embargo, el art.1027 contiene una excepcin a este principio, pues pone una pequea limitacin: que el testamento sea escrito, no reconociendo valor al verbal, cualquiera que sea la eficacia en el extranjero 80. Validez en Chile del testamento holgrafo otorgado en el extranjero El testamento holgrafo es aquel que ha sido escrito y firmado de puo y necesidad de cumplir con ninguna solemnidad.
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letra por el testador, sin

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Las legislaciones que aceptan este testamento (como la francesa) slo exigen que est escrito y firmado de puo y letra por el testador. La ley chilena no reconoce a este testamento; pero, el otorgado en pases extranjeros que le reconocen eficacia, Tendr valor en nuestro pas?? Hay quienes piensan que tal testamento carece de valor en Chile, pues el art.1027 exige probar la autenticidad del testamento otorgado en pas extranjero, lo cual evoca la idea de un instrumento pblico. Sin embargo, el grueso de la doctrina chilena estima que el testamento holgrafo otorgado en pas extranjero es vlido en Chile siempre que esa legislacin lo acepte como vlido. Razones: a) La exigencia bsica del art.1027 para la validez en Chile del testamento otorgado en pas extranjero es que sea escrito y el testamento holgrafo consta por escrito. b) El CC acepta el principio de la "locus regit actum" (la ley del lugar rige en el acto) y, en consecuencia, si el testamento holgrafo tiene validez segn la ley del pas en que otorga, tambin la tendr en Chile, debiendo si cumplirse con las dems exigencias del art.1027 (que se acredite el cumplimiento de la ley extranjera y que se acredite la autenticidad de esto en forma ordinaria) 81. Testamento otorgado en pas extranjero conforme a la ley chilena Para que el testamento otorgado en el extranjero conforme a la ley chilena tenga eficacia en nuestro pas, el art.1028 exige la concurrencia de las siguientes circunstancias: a) El testador debe ser chileno o extranjero domiciliado en Chile. b) Los testigos que intervienen en este testamento debern ser chilenos o extranjeros domiciliados en la ciudad en que se otorgue el testamento. c) El testamento debe haber sido otorgado ante un cnsul o representante diplomtico chileno (la ley nicamente no acepta que se otorgue ante un vicecnsul). Por su parte el N.5 del art.1028 dispone que el instrumento debe llevar el sello de la legacin o consulado. d) En lo dems se observarn las reglas del testamento otorgado en Chile. Como el testamento otorgado en el extranjero en conformidad a la ley extranjera puede ser abierto o cerrado, habr que respetar la solemnidad del caso. 82. Remisin de la copia del testamento o de la cartula El testamento otorgado en el extranjero en conformidad a la ley chilena deber ser ejecutado en nuestro pas; por ello, los ltimos incisos del art.1029 reglamentan los trmites necesarios para cumplir dicho requisito. De este inciso se desprende lo siguiente: a) El testamento abierto extendido ante representante diplomtico se extender en dos copias: una queda en poder del testador y la otra la enva el jefe de la representacin al Ministro de Relaciones Exteriores. b) En el testamento cerrado el testador llevar el sobre que contiene el testamento, pero adems debe dejarse una copia de la cartula, que ser enviada por el representante diplomtico al Ministerio de Relaciones Exteriores 83. Testamento menos solemne o privilegiado Arts.1030 a 1055. Segn el art.1008 el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden omitirse alguna de las solemnidades establecidas por la ley por consideracin o circunstancias especiales determinadas expresamente por el legislador. Al tenor del art.1030 son testamentos privilegiados: a) El testamento verbal. b) El testamento militar. c) El testamento martimo

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84. Solemnidades comunes a todo testamento privilegiado a) La presencia de testigos. b) Ciertas solemnidades en el otorgamiento (art.1032). Este precepto contempla exigencias relativas al otorgamiento de dicho testamento y que son: En los testamentos privilegiados el testador declarar expresamente su intencin de testar. Las personas cuya presencia sea necesaria sern unas mismas del principio al fin. El acto ser continuo o slo interrumpido en los breves intervalos que algn accidente requiere.

El inciso final del art.1032 seala "no sern necesarias otras solemnidades que stas, y las que en los artculos siguientes se expresan" 85. Apertura, publicacin y protocolizacin de un testamento privilegiado El art. 870 CPC dispone: "los testamentos privilegiados se sometern en su apertura, publicacin y protocolizacin a las reglas establecidas en el CC respecto de ellos" . En cuanto a la protocolizacin, el art.420 COT dispone: "Art. 420. Una vez protocolizados valdrn como instrumentos pblicos: 3.- Los testamentos menos solemnes o privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, previo decreto del juez competente" 86. Testamento verbal Arts.1033 a 1040. Requisitos: a) Peligro inminente para la vida del testador (art.1035). b) En el testamento verbal deben concurrir tres testigos (art.1033). c) El testador debe hacer sus declaraciones y disposiciones de viva voz(art.1034). 87. Caducidad del testamento verbal El testamento solemne puede ser dejado sin efecto por revocacin. En los testamentos privilegiados, adems de la revocacin, existe otra causal de terminacin del testamento: la caducidad. El art.1036 indica los casos en que caduca el testamento verbal. Art. 1036. El testamento verbal no tendr valor alguno si el testador falleciere despus de los treinta das subsiguientes al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el testamento, con las formalidades que van a expresarse, dentro de los treinta das subsiguientes al de la muerte El trmite de poner por escrito este testamento verbal, se compone fundamentalmente de 3 etapas: Examen de los testigos (arts.1037 y 1038). Resolucin judicial (art.1039). Protocolizacin (art.1039 parte final).

Finalmente, el art.1040 dispone que "el testamento consignado en el decreto judicial protocolizado, podr ser impugnado de la misma manera que cualquier otro testamento autntico". Es decir, puede pedirse la nulidad del testamento verbal de acuerdo a las reglas generales, por ejemplo, alegando la falta de razn del testador, la falsedad de los testigos, etc. 88. Testamento militar
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Arts.1041 a 1047. Tampoco la ley ha definido este testamento, pero en base a lo dispuesto por el art.1041 podemos esbozar el siguiente concepto de l: "es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropa de la Repblica y voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho cuerpo". El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho que en condiciones de guerra se hace imposible observar todas las solemnidades exigidas por la ley. 89. Personas que pueden testar militarmente Art. 1041. En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los dems individuos empleados en un cuerpo de tropas de la Repblica, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, podr ser recibido por un capitn o por un oficial de grado superior al de capitn o por un intendente de ejrcito, comisario o auditor de guerra. Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser recibido su testamento por el capelln, mdico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitn 90. Requisito esencial para testar militarmente Art. 1043. Para testar militarmente ser preciso hallarse en una expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una plaza actualmente sitiada 91. Clasificacin de los testamentos militares El testamento militar puede otorgarse en la forma indicada por los arts.1042 a 1045, que la doctrina llama generalmente testamento militar abierto Adems, puede ser cerrado (art.1047) o verbal (art.1046, que nos remite a los arts.1041 a 1045) 92. Testamento martimo Arts.1048 a 1055. Estos artculos dan respecto de este testamento normas muy semejantes a las del militar. Podemos definirlo como aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo bandera chilena. Tiene los mismo fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicacin prctica, pues la ley permite otorgarlo en poca de paz. 93. Quines pueden otorgar testamento martimo a) Respecto del testamento martimo otorgado en buque de guerra (art.1051) b) Respecto del testamento martimo otorgado en naves mercantes, el CC no da regla alguna. El art.898 N.14 del C de Comercio ha reparado la omisin y seala que pueden hacerlo todas las personas a quienes conduzca la nave, pertenezcan o no a la tripulacin. 94. Clasificacin de los testamentos martimos a) Testamento martimo abierto (arts.1048 a 1052). b) Testamento martimo cerrado (arts.1054). c) Testamento martimo verbal (art.1053). Los testamentos martimos otorgados en naves mercantes slo pueden ser abierto (art.1055) 95. Asignaciones a ttulo universal
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Estn tratadas en el prrafo V del ttulo IV del libro III. Son aquellas en que se deja a los asignatarios la totalidad de la herencia o una cuota de ella. Art. 1097. Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y que no se imponen a determinadas personas 96. Caractersticas de los herederos a) Pueden serlo testamentarios o abintestato. Los legatarios slo pueden serlo testamentariamente. b) Los herederos adquieren la posesin legal de la herencia al momento de la muerte del causante. Art. 688 y 722. Si los herederos son condicionales, la herencia se deferir cuando se cumpla la condicin. c) Los herederos pueden adquirir personalmente o por representacin y los herederos de un heredero pueden adquirir por transmisin. d) Los herederos tienen una accin especial para amparar su derecho de herencia: la accin de peticin de herencia. Art. 1264 y siguientes. Si el heredero es legitimario y su legitima se desconoce tiene una accin especial. Art. 1216. e) Si los herederos son varios se genera una indivisin hereditaria, que termina generalmente por particin. f) El heredero sucede en todo el patrimonio del causante o en una cuota del mismo. En su activo y pasivo. El heredero sucede al causante en sus derechos y obligaciones transmisibles. g) Los herederos representan a la persona del causante. Esto quiere decir que los herederos son los continuadores legales del causante, por ello se dice que cuando una persona contrata, lo hace para s y para sus herederos. De esta caracterstica surgen varias consecuencias: Los juicios seguidos en contra del causante producen cosa juzgada en contra de los herederos. Se dice que si una persona celebr un acto o contrato sabiendo el vicio que lo invalidado no puede alegar la nulidad del mismo. En general la tendencia es que los herederos puedan alegar la nulidad absoluta del mismo aun cuando el contratante haya celebrado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, pues el dolo es personal. Si el causante era deudor hipotecario, para perseguir a sus herederos debe usarse la accin personal, los herederos no son terceros poseedores de la finca hipotecada.

97. Clases de herederos a) Herederos universales y herederos de cuota Es heredero universal aquel llamado a suceder sin que se haya asignado cuota. Es heredero de cuota aquel que es llamado a una cuota de la herencia. El ser heredero universal o heredero de cuota, no significa que el primero lleve ms que el segundo. b) Herederos testamentarios o abintestato Dependiendo de si hay testamento. c) Herederos voluntarios y forzosos Forzosos son aquellos que no se pueden omitir pues aunque as se haga la ley le asigna su cuota correspondiente. Son los legitimarios. Art. 1182. No es lo mismo heredero abintestato que heredero forzoso. 98. Los herederos de cuota
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Son aquellos llamados en una parte determinada de la herencia. Un fallo dice que cuando se deja una herencia a varios herederos "por partes iguales", se trata de herederos de cuota. La importancia de distinguir entre herederos universales y de cuota, es que los universales tienen derecho de acrecimiento. Art. 1147 y 1148. 99. Herederos de remanente Art. 1099. Si hechas otras asignaciones se dispone del remanente de los bienes y todas las asignaciones, excepto la del remanente, son a ttulo singular, el asignatario del remanente es heredero universal; si algunas de las otras asignaciones son de cuotas, el asignatario del remanente es heredero de la cuota que reste para completar la unidad Art. 1100. Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las designadas en el testamento, no componen todas juntas unidad entera, los herederos abintestato se entienden llamados como herederos del remanente Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo universal, los herederos abintestato son herederos universales Los herederos de remanente pueden ser testamentarios o abintestato. Hay 4 categoras: a) Testamentarios universales. Cuando el testador solo dispone legados y el resto de los bienes a otra persona. b) Testamentarios de cuota. Cuando el testador deja una cuota a un heredero y el resto a otro. V.g. "dejo un tercio de mi herencia a Juan y el resto a Pedro". c) Abintestato universal. Cuando el testador solo deja legados sin disponer del resto de los bienes. d) Abintestato de cuota. Cuando el testador solo deja cuotas y la suma de ellas no alcanza para completar la unidad. V.g. "dejo 1/5 a Juan y 1/5 a Pedro" 100. Que ocurre si las cuotas dejadas exceden la unidad?

Debe distinguirse si estos herederos son universales o de remanente. Si son universales nada llevan en la herencia. Si el heredero es universal (V.g. "dejo un medio a Pedro, un tercio a Juan y un tercio a Pedro y adems dejo como heredero universal a Diego"), esta situacin la soluciona el art. 1001 y 1002. Art. 1101. Si las cuotas designadas en el testamento completan o exceden la unidad, en tal caso el heredero universal se entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la unidad y el denominador el nmero total de herederos; a menos que sea instituido como heredero del remanente, pues entonces nada tendr Art. 1102. Reducidas las cuotas a un comn denominador, inclusas las computadas segn el artculo precedente, se representar la herencia por la suma de los numeradores, y la cuota efectiva de cada heredero por su numerador respectivo 101. Asignaciones a ttulo singular. Legados. Art. 951. inciso 3

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos como tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo 102. Caractersticas de los legados y legatarios

a) Los legatarios no representan al causante. b) Los legatarios responden de las deudas hereditarias solo en subsidio de los herederos. Art. 1104 inciso 2.
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Art. 1104. Los asignatarios a ttulo singular, con cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el testamento se les califique de herederos, son legatarios: no representan al testador; no tienen ms derechos ni cargas que los que expresamente se les confieran o impongan. Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de reforma c) Suceden en bienes determinados, ya sea un una especie o cuerpo cierto o en determinados gneros. d) Los legatarios suponen la existencia de un testamento. No hay legatarios abintestato.

103.

Forma de adquirir los legados

Si el legado es de especie o cuerpo cierto el modo de adquirir es la sucesin por causa de muerte. En los legados de gnero el legatario debe pedir a los herederos que le paguen el legado y lo va a adquirir por el modo tradicin. Esto es importante porque en el caso de los bienes races, pues sobre los bienes legados en especie o cuerpo cierto no se debe practicar la inscripcin especial de herencia, porque el derecho pasa directamente del causante al legatario. Los legados se pueden adquirir por transmisin. Pero no opera el derecho de representacin. 104. Posesin de los legados

Pueden existir tres tipos de posesin de legados: La posesin legal, la material (corpus y animus, en que puede llegar a adquirir por prescripcin) y, la posesin efectiva, que es la que se adquiere por resolucin judicial o administrativa. 105. Forma de entregar legados de inmuebles

En los legados de inmueble se usa que se otorgue una escritura de entrega de legado, entre los herederos y el legatario. En rigor no es necesaria esa escritura, tal vez pueda servir para mantener la historia del bien, pero ni aun as, pues el legatario puede inscribir la resolucin que concede la posesin efectiva. 106. Consecuencias de que se trate de un legado de especie o cuerpo cierto

a) El legatario es dueo desde el momento de fallecer el causante, de manera tal de que pudiera intentar la accin reivindicatoria. b) El derecho del legatario sobre el legado se va a extinguir solo cuando un tercero adquiera la cosa por prescripcin adquisitiva. c) A partir de ese momento se hace dueo de los frutos. 107. Adquisicin del legado d de gnero

Cuando el legado es de gnero no se adquiere ningn bien, sino que se adquiere un derecho personal contra los herederos para exigir el pago del legado, el cual una vez pagado har adquirir los bienes por tradicin. Por ello: a) No es procedente aqu la accin reivindicatoria, pues no es el dueo. b) No se va a hacer dueo de los frutos hasta que el deudor este constituido en mora. c) El derecho para reclamar el pago del legado prescribe de la manera comn. 108. Bienes que pueden legarse
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En general pueden legarse todo tipo de bienes, pueden legarse cosas corporales o incorporales, muebles o inmuebles, presentes o futuras. No se pueden legar las cosas incomerciables. Art. 1113. El legado de una cosa futura vale, con tal que llegue a existir Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino los derechos y acciones. Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender que se lega el crdito. El legado de un crdito comprende el de los intereses devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de los intereses que no hubiere recibido el testador Art. 1105. No vale el legado de cosa incapaz de ser apropiada, segn el artculo 585, ni los de cosas que al tiempo del testamento sean de propiedad nacional o municipal y de uso pblico, o formen parte de un edificio, de manera que no puedan separarse sin deteriorarlo; a menos que la causa cese antes de deferirse el legado. Lo mismo se aplica a los legados de cosas pertenecientes al culto divino; pero los particulares podrn legar a otras personas los derechos que tengan en ellas, y que no sean segn el derecho cannico intransmisibles 109. 1115. Art. 1111. Si al legar una especie se designa el lugar en que est guardada y no se encuentra all, pero se encuentra en otra parte, se deber la especie: si no se encuentra en parte alguna, se deber una especie de mediana calidad del mismo gnero, pero slo a las personas designadas en el artculo 1107 Art. 1112. El legado de cosa fungible, cuya cantidad no se determine de algn modo, no vale. Si se lega la cosa fungible sealando el lugar en que ha de encontrarse, se deber la cantidad que all se encuentre al tiempo de la muerte del testador, dado caso que el testador no haya determinado la cantidad; o hasta concurrencia de la cantidad determinada por el testador, y no ms. Si la cantidad existente fuere menor que la cantidad designada, slo se deber la cantidad existente, y si no existe all cantidad alguna de dicha cosa fungible, nada se deber. Lo cual, sin embargo, se entender con estas limitaciones: 1. Valdr siempre el legado de la cosa fungible cuya cantidad se determine por el testador, a favor de las personas designadas en el artculo 1107. 2. No importar que la cosa legada no se encuentre en el lugar sealado por el testador, cuando el legado y el sealamiento de lugar no forman una clusula indivisible. As el legado de "treinta fanegas de trigo, que se hallan en tal parte", vale, aunque no se encuentre all trigo alguno; pero el legado de "las treinta fanegas de trigo que se hallarn en tal parte", no vale sino respecto del trigo que all se encontrare, y que no pase de treinta fanegas Art. 1114. Si de muchas especies que existan en el patrimonio del testador, se legare una sin decir cul, se deber una especie de mediana calidad o valor entre las comprendidas en el legado Art. 1115. Los legados de gnero que no se limitan a lo que existe en el patrimonio del testador, como una vaca, un caballo imponen la obligacin de dar una cosa de mediana calidad o valor del mismo gnero 110. Cosas accesorias que comprende un legado. Art. 1119 a 1123 Determinacin de cosa legada El cdigo da una serie de reglas que interpretan la voluntad del testador. Art. 1111, 1112, 1114 y

Art. 1119. Si la cosa legada es un predio, los terrenos y los nuevos edificios que el testador le haya agregado despus del testamento, no se comprendern en el legado; y si lo nuevamente agregado formare con lo dems, al tiempo de abrirse la sucesin, un todo que no pueda dividirse sin grave prdida, y las agregaciones valieren ms que el predio en su estado anterior, slo se deber este segundo valor al legatario: si valieren menos, se deber todo ello al legatario con el cargo de pagar el valor de las agregaciones.
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Pero el legado de una medida de tierra, como mil metros cuadrados, no crecer en ningn caso por la adquisicin de tierras contiguas, y si aqulla no pudiere separarse de stas, slo se deber lo que valga. Si se lega un solar y despus el testador edifica en l, slo se deber el valor del solar Art. 1120. Si se deja parte de un predio, se entendern legadas las servidumbres que para su goce o cultivo le sean necesarias Art. 1121. Si se lega una casa con sus muebles o con todo lo que se encuentre en ella, no se entendern comprendidas en el legado las cosas enumeradas en el inciso 2. del artculo 574 sino slo las que forman el ajuar de la casa y se encuentran en ella; y si se lega de la misma manera una hacienda de campo, no se entender que el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda y se encuentran en ella. En uno y otro caso no se debern de los dems objetos contenidos en la casa o hacienda, sino los que el testador expresamente designare Art. 1122. Si se lega un carruaje de cualquiera clase, se entendern legados los arneses y las bestias de que el testador sola servirse para usarlo, y que al tiempo de su muerte existan con l Art. 1123. Si se lega un rebao, se debern los animales de que se componga al tiempo de la muerte del testador, y no ms 111. Legado de una misma cosa a mas de una persona Habr que hacer particin de bienes. Art. 1124. Si se legan a varias personas distintas cuotas de una misma cosa, se seguirn para la divisin de sta las reglas del prrafo precedente 112. Legado de cuota

Art. 1110. Si el testador no ha tenido en la cosa legada ms que una parte, cuota o derecho, se presumir que no ha querido legar ms que esa parte, cuota o derecho. Lo mismo se aplica a la cosa que un asignatario es obligado a dar y en que slo tiene una parte, cuota o derecho 113. Legado de especie gravada con prenda o hipoteca

Art. 1125. La especie legada pasa al legatario con sus servidumbres, censos y dems cargas reales Si el heredero soporta el pago para alzar la hipoteca debe estarse a lo que disponga el testamento, pues si el pago de la hipoteca fue un modo, no tiene derecho contra la masa hereditaria. Si no es as si lo tendr. 114. Legado con clusula de no enajenar Si la enajenacin no afecta a derechos de terceros la clusula se tendr por no escrita. Art. 1126. Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita 115. Legado de cosa ajena

Art. 1107. El legado de especie que no es del testador, o del asignatario a quien se impone la obligacin de darla, es nulo; a menos que en el testamento aparezca que el testador saba que la cosa no era suya o del dicho asignatario; o a menos de legarse la cosa ajena a un descendiente o ascendiente del testador o a su cnyuge; pues en estos casos se proceder como en el del inciso 1. del Artculo precedente
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Esta es una excepcin a la regla general donde la enajenacin de cosa ajena vale. Sin embargo esta regla contiene excepciones. En estos casos los legados valen e imponen a los herederos la obligacin de adquirir la cosa legada, pero si esto es imposible debe pagarse por parte de los herederos el justo precio del legatario al legatario. 116. Legado de crdito

Art. 1127. Pueden legarse no slo las cosas corporales, sino los derechos y acciones. Por el hecho de legarse el ttulo de un crdito, se entender que se lega el crdito. El legado de un crdito comprende el de los intereses devengados; pero no subsiste sino en la parte del crdito o de los intereses que no hubiere recibido el testador 117. Legado de condonacin

Art. 1129. Si el testador condona en el testamento una deuda, y despus demanda judicialmente al deudor, o acepta el pago que se le ofrece, no podr el deudor aprovecharse de la condonacin; pero si se pag sin noticia o consentimiento del testador, podr el legatario reclamar lo pagado 118. Legado de confesin de deuda

Art. 1133. Las deudas confesadas en el testamento y de que por otra parte, no hubiere un principio de prueba por escrito, se tendrn por legados gratuitos, y estarn sujetos a las mismas responsabilidades y deducciones que los otros legados de esta clase 119. Legado de alimentos voluntarios

Art. 1134. Si se legaren alimentos voluntarios sin determinar su forma y cuanta, se debern en la forma y cuanta en que el testador acostumbraba suministrarlos a la misma persona; y a falta de esta determinacin, se regularn tomando en consideracin la necesidad del legatario, sus relaciones con el testador, y las fuerzas del patrimonio en la parte de que el testador ha podido disponer libremente. Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribucin de alimentos, se entender que debe durar por toda la vida del legatario. Si se legare una pensin anual para la educacin del legatario, durar hasta que cumpla dieciocho aos, y cesar si muere antes de cumplir esa edad 120. Extincin de los legados

a) Revocacin del testamento b) Revocacin tcita del legado. Art. 1135 inciso 2 La enajenacin de las especies legadas, en todo o parte, por acto entre vivos, envuelve la revocacin del legado, en todo o parte; y no subsistir o revivir el legado, aunque la enajenacin haya sido nula, y aunque las especies legadas vuelvan a poder del testador c) Por la alteracin sustancial de la cosa legada. d) Por la destruccin de la cosa legada. Art. 1135 inciso 1 Art. 1135. Por la destruccin de la especie legada se extingue la obligacin de pagar el legado Estas son la formas generales, pero los legados de los Art. 1127 y 1129 tienen formas especiales de extinguirse que ya han sido vistas. 121. Parte de la herencia con que se pagan los legados
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Va a depender de si el testador tiene o no legitimarios. Si los tiene, debe respetarlos, por lo que la mitad legitimaria no la va a poder tocar, al igual que el cuarto de mejoras, por lo cual solo va a poder pagarse con la cuarta de libre disposicin. 122. Donaciones revocables

Art. 1136. Donacin revocable es aquella que el donante puede revocar a su arbitrio. Donacin por causa de muerte es lo mismo que donacin revocable; y donacin entre vivos, lo mismo que donacin irrevocable En nuestra legislacin las donaciones pueden ser irrevocables o entre vivos, o pueden ser donaciones revocables o mortis causa. Las primeras son un contrato tratado en el Art. 1386. Frente a ellas estn las donaciones revocables o por causa de muerte tratadas en los Art. 1136 y siguientes. La donacin revocable se define como un acto jurdico unilateral mediante el cual una persona da o promete dar un derecho para el momento de su muerte, conservando la facultad de revocarlo mientras viva. Entre ambos tipos de donaciones hay una diferencia importante: una es un contrato y la otra es un testamento, y por ello el cdigo la ha tratado entre las asignaciones testamentarias. No son corrientes pues usualmente se hace una donacin entre vivos o un legado pero no una donacin revocable. Aunque la donacin entre vivos es un contrato, lo trata en el libro III. Esto por una razn histrica ya que as estaba en el cdigo francs y porque las donaciones entre vivos son un acto jurdico a ttulo gratuito al igual que los legados. 123. Requisitos de la donacin revocable

Para la validez de la donacin revocable deben concurrir tanto requisitos externos o solemnidades como requisitos internos. 124. a) Requisitos externos o solemnidades

Las donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas, as se desprende de los Art. 1137 y siguientes. Art. 1137. No valdr como donacin revocable sino aquella que se hubiere otorgado con las solemnidades que la ley prescribe para las de su clase, o aquella a que la ley da expresamente este carcter. Si el otorgamiento de una donacin se hiciere con las solemnidades de las entre vivos, y el donante en el instrumento se reservare la facultad de revocarla, ser necesario, para que subsista despus de la muerte del donante, que ste la haya confirmado expresamente en un acto testamentario; salvo que la donacin sea del uno de los cnyuges al otro. Las donaciones de que no se otorgare instrumento alguno, valdrn como donaciones entre vivos en lo que fuere de derecho; menos las que se hicieren entre cnyuges, que podrn siempre revocarse Art. 1139. El otorgamiento de las donaciones revocables se sujetar a las reglas del artculo 1000 La norma del Art. 1137 hay que relacionarlo con el Art. 1000, por manato del art. 1139. Esto nos lleva a la siguiente conclusin, las donaciones revocables pueden hacerse mediante las normas de los testamentos. Tambin pueden hacerse mediante las solemnidades de las donaciones entre vivos. Que se haga de una u otra forma es importante pues si se otorga por testamento, esta donacin se confirma ipso iure por la muerte del causante. En cambio si se otorga por las reglas de las donaciones entre vivos debe confirmarse por un testamento posterior.
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125.

Donaciones irrevocables entre cnyuges

No se puede. La regla general es que los cnyuges puedan celebrar contratos entre si, la excepcin es que no sean validos como la compraventa o la permuta. Esta es otra excepcin, pero la sancin no es la nulidad, en este caso valen pero valen como donaciones revocables. Art. 1128 3a parte. Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas asimismo las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen como donaciones revocables La razn que se da es que este puede ser el medio con que los cnyuges perjudiquen a terceros y, por otro lado, lugar para proteger a la mujer de su propio marido, para que el marido no le exija donaciones. 126. b) Requisitos internos. Capacidad. Art. 1138

Esta norma admite 2 interpretaciones distintas. La generalidad de la doctrina entiende que se exige para el donante una doble capacidad, para testar y para donar por acto entre vivos. Y para el donatario la de suceder y la de ser donatario entre vivos. Somarriva no opina esto, dice que se aplica solo la exigencia de una capacidad dependiendo de la forma en que se haga la donacin. 127. Efectos de la donacin revocable

a) Si es a titulo singular. Estos son legados anticipados (Art. 1141). Se pagan en forma preferente. Art. 1141. Las donaciones revocables a ttulo singular son legados anticipados, y se sujetan a las mismas reglas que los legados. Recprocamente, si el testador da en vida al legatario el goce de la cosa legada, el legado es una donacin revocable. Las donaciones revocables, inclusos los legados en el caso del inciso precedente, preferirn a los legados de que no se ha dado el goce a los legatarios en vida del testador, cuando los bienes que ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos todos Si se entrega la cosa legada, el donatario pasa a ser usufructuario (Art. 1140). Es un usufructo especial pues no est se obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin. Art. 1140. Por la donacin revocable, seguida de la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de usufructuario. Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de conservacin y restitucin a que son obligados los usufructuarios, a no ser que lo exija el donante b) Si es a titulo universal. Art. 1142. La donacin revocable de todos los bienes o de una cuota de ellos se mirar como una institucin de heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del donante. Sin embargo podr el donatario de todos los bienes o de una cuota de ellos ejercer los derechos de usufructuario sobre las especies que se le hubieren entregado Es una herencia. 128. Extincin de las donaciones revocables
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a) Por revocacin. Art. 1145. Su revocacin puede ser expresa o tcita, de la misma manera que la revocacin de las herencias o legados b) Por la muerte del donatario. Art. 1143. Las donaciones revocables caducan por el mero hecho de morir el donatario antes que el donante c) Por haber cado el donatario en indignidad. Art. 1144. Las donaciones revocables se confirman, y dan la propiedad del objeto donado, por el mero hecho de morir el donante sin haberlas revocado, y sin que haya sobrevenido en el donatario alguna causa de incapacidad o indignidad bastante para invalidar una herencia o legado; salvo el caso del artculo 1137, inciso 2. 129. Derechos que concurren en una sucesin En toda sucesin se presentan diversos derechos que son instituciones importantes. a) b) c) d) El derecho de transmisin Representacin Derecho de acrecimiento Sustitucin Los dos primeros ya los hemos estudiado, por tanto nos quedan los ltimos dos. 130. Derecho de acreciento Se encuentra tratado en el prrafo 8 del titulo IV artculos 1147 y sgte. Art. 1147. Destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las porciones de los otros, se dice acrecer a ellas Don Ramn Domnguez B. define el derecho de acrecimiento como el que tiene lugar cuando hay varios herederos o legatarios llamados a un mismo objeto, sin que entre ellos se haya hecho una designacin de parte o cuota, de manera que si uno falta la porcin que sobra se junta a la de los otros. La idea que surge es que este derecho solo se va a producir cuando hay varios asignatarios llamados a la herencia y falta uno de ellos. Lo normal es que si falta un asignatario se beneficien los dems asignatarios o los herederos abintestato. Lo normal es que no se produzca el acrecimiento por lo que es una institucin excepcional, que para que opere debe cumplir una serie de requisitos. 131. a) b) c) d) e) f) g) Requisitos del derecho de acrecimiento

Que se trate de una sucesin testamentaria. Que haya dos o ms asignatarios. Que los asignatarios sean llamados a un mismo objeto. Que no haya respecto de ellos asignacin de cuota o parte. Que falte uno de los asignatarios. Que el testador no haya designado un sustituto. Que el testador no haya prohibido el acrecimiento.

a) Que se trate de una sucesin testamentaria Somarriva dice que son varias las razones que prueban que el acrecimiento es propio de las asignaciones testamentarias: su ubicacin en el cdigo luego de ellas y que todo el articulado discurre de la base de la existencia de un testamento.
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Sin embargo, Ramn Domnguez B. y Claro Solar dicen que es cierto que el legislador al tratar el acrecimiento esta pensando en la sucesin testada, pero tambin es cierto que hay un cierto acrecimiento en la sucesin intestada, con la fuerza de las cosas. Si es la ley la que llama y uno de los llamados falta, en definitiva esta ausencia a alguien va a favorecer. b) Debe haber dos o ms asignatarios El acrecimiento se producir cuando falte uno de los asignatarios. Por lo dems el art. 1147 es muy claro: "dos o ms asignatarios". c) Todos los asignatarios deben ser llamados a un mismo objeto As lo dice el Art. 1147. La expresin objeto debe ser entendida en el sentido de asignacin y se aplica tanto en los legados como en la herencia. Por lo dems Bello en algunos proyectos del cdigo lo aclaraba de la misma forma. d) Deben ser llamados a un mismo objeto sin designacin de cuota. Ver infra 94. Si as lo es no hay acrecimiento. Este requisito tiene algunas excepciones aparentes: Cuando se asigna un mismo objeto a dos o ms personas por partes iguales. Art. 1148 inciso 2. Cuando se llama dentro e una misma cuota a dos o ms personas. V.g . Dejo un tercio de mi herencia a Mario y Mara. Ambos son llamados al mismo tercio por lo que si pueden acrecer. Art. 1148 inc. 2. Si se asigna un objeto a dos o ms personas por iguales partes, habr derecho de acrecer e) Debe faltar un asignatario. El Cdigo dentro de este prrafo del acrecimiento no dice cuando falta un asignatario, entonces aplicando el Art. 1156, se puede decir que falta un asignatario cuando este fallece antes que el testador, cuando el asignatario es incapaz, cuando el asignatario conjunto repudia la asignacin o cuando la asignacin es condicional suspensiva y falla la condicin. f) Que el testador no haya designado reemplazante. Esto pues si ha designado un reemplazante no puede considerarse que falte un asignatario.

g) Que no haya sido prohibido por el testador. Art. 1155. El testador podr en todo caso prohibir el acrecimiento 132. Asignatarios conjuntos

A propsito del cuarto requisito que debe concurrir para que opere el derecho de acrecimiento debemos estudiar la figura de los asignatarios conjuntos, que no es ms que una forma de llamar a varios asignatarios a un mismo objeto. Pueden estar llamados por tres tipos de conjuncin. a) Conjuncin verbal o labial Son llamados en la misma clusula pero a distintos objetos. En este caso no hay acrecimiento. Por ejemplo la clusula cuarta de un testamento que dice: "dejo mi casa a Pedro y mi auto a Juan" b) Conjuncin real Se produce cuando dos o ms asignatarios son llamados a dos o ms objetos en clusulas distintas. En este caso hay acrecimiento. V.g. Clusula tercera: "dejo mi casa a Pedro", y clusula cuarta "dejo mi casa a Diego". Si esto se hace en distintos testamentos no hay acrecimiento pues se presume revocado. Art. 1149. Art. 1149. Habr derecho de acrecer sea que se llame a los coasignatarios en una misma clusula o en clusulas separadas de un mismo instrumento testamentario.
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Si el llamamiento se hace en dos instrumentos distintos, el llamamiento anterior se presumir revocado en toda la parte que no le fuere comn con el llamamiento posterior. c) Conjuncin Mixta Dos o ms asignatarios son llamados en una clusula a dos o ms objetos. V.g. Clusula cuarta: "Dejo mi casa a Pedro Juan y Diego. Los asignatarios conjuntos se les puede llamar con la conjuncin copulativa "y" o con una expresin colectiva. V.g. "los hijos de mi hermana Mara" 133. Derecho de acrecimiento v/s transmisin

Art. 1153. El derecho de transmisin establecido por el artculo 957, excluye el derecho de acrecer Es una cuestin de fechas, si fallece antes el testador o el legatario, 134. Derecho de acrecimiento v/s representacin

En principio no debiera haber problemas pues la representacin opera solo en la sucesin intestada y el acrecimiento en la testada. El problema solo se podra presentar en las legitimas. Esto est resuelto en el Art. 1190. Art. 1190. Si un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, dicho todo o parte se agregar a la mitad legitimaria y contribuir a formar las legtimas rigorosas de los otros" 135. Caractersticas del derecho de acrecimiento

a) Es un derecho accesorio. Art. 1152. La porcin que acrece lleva todos sus gravmenes consigo, excepto los que suponen una calidad o aptitud personal del coasignatario que falta b) Es un Derecho renunciable. Art. 1151. El coasignatario podr conservar su propia porcin y repudiar la que se le defiere por acrecimiento; pero no podr repudiar la primera y aceptar la segunda c) Es transferible por acto entre vivos. Art. 1910 inciso 3. Cedindose una cuota hereditaria se entender cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa 136. Efectos de acrecimiento

El efecto propio del acrecimiento es el que indica el art. 1147, es decir los derechos del que falta aumenta los derechos de los otros herederos conjuntos. El Art. 1154 trata un usufructo distinto, pues los llamados van a faltar con posterioridad al testador, al contrario que en el acrecimiento comn. Art. 1154. Los coasignatarios de usufructo, de uso, de habitacin, o de una pensin peridica, conservan el derecho de acrecer, mientras gozan de dicho usufructo, uso, habitacin o pensin; y ninguno de estos derechos se extingue hasta que falte el ltimo coasignatario 137. Derecho de Sustitucin.
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Esta materia est tratada en el prrafo IX titulo IV libro III art. 1156 y siguientes. La sustitucin supone que el testador designe a un reemplazante para el caso que falte algn asignatario conjunto. V.g. "Dejo mi casa a Pedro y Juan pero si Pedro falta sus derechos pasarn a a Mario". Esta sustitucin puede ser vulgar o fideicomisaria. La vulgar la define l Art. 1156. Art. 1156. La sustitucin es vulgar o fideicomisaria. La sustitucin vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferrsele la asignacin, llegue a faltar por fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual. No se entiende faltar el asignatario que una vez acept, salvo que se invalide la aceptacin La sustitucin fideicomisaria es un fideicomiso vulgar y silvestre. V.g . "Dejo mi casa a Pedro y pasar a Mara si ella se recibe de abogado" . Art. 1164. Esta se regla por lo dispuesto en el titulo de la propiedad fiduciaria. Art. 1164. Sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario, que en el evento de una condicin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el ttulo De la propiedad fiduciaria 138. Requisitos de la sustitucin vulgar

a) Que se trate de una sucesin testada. Es lgico que sea as pues de lo contrario no hay forma de designar al reemplazante. b) La sustitucin debe ser expresa. No hay sustitucin presunta o tcita. Art. 1156 "se nombra". c) Debe faltar el asignatario que va a ser sustituido. Debe faltar antes que el causante fallezca, pues de lo contrario operar el derecho de transmisin. 139. La sustitucin puede ser de varios grados

Art. 1158. La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto V.g. "Dejo mi casa a Pedro y si l falta a Mario y si l falta a Diego". Se puede sustituir uno a muchos o muchos a uno. 140. Asignaciones forzosas

Constituyen la gran limitacin que una persona tiene para disponer libremente de sus bienes. Bello que haba vivido en Inglaterra, donde no existen estas asignaciones no era partidario de establecerlas, pero las comisiones las establecieron igual. El cdigo las trata en el titulo V del Libro tercero. art. 1167 y siguientes. Las asignaciones forzosas estn definidas en el Art. 1167. Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Asignaciones forzosas son: 1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas; 2. Las legtimas; 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge
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Este Art. fue modificado por la ley 19.585 suprimiendo una asignacin forzosa complicada que era la porcin conyugal. Las asignaciones forzosas tienen aplicacin no solo en la sucesin intestada, sino tambin en la testada. El legislador lo ha regulado en la sucesin testada pues es all donde pueden ser vulneradas. 141. Protecciones que ha establecido la ley para defender las asignaciones forzosas Les brinda proteccin por medios directos o indirectos. a) Si el testador esta mentalmente incapacitado o es un disipador, la ley protege estas asignaciones mediante la institucin de la interdiccin. b) La insinuacin en las donaciones irrevocables. Art. 1401. Cualquier donacin superior a los 2 centavos debe insinuarse, por lo que el juez deber conocer el asunto. Ello para evitar la burla de los intereses de los asignatarios forzosos. c) Limita la facultad de los esposos para hacer donaciones por causa del matrimonio. Art. 1758. d) La formacin de los acervos imaginarios. e) Las legitimas rigorosas no pueden someterse a condiciones ni gravmenes. f) La accin de reforma de testamento. Alimentos que s deben por ley a ciertas personas

142.

De acuerdo a la ley lo normal es que los alimentos graven a toda la masa hereditaria. Por ello fallecida una persona, primero habr que bajar la herencia de acuerdo con los montos de estos alimentos. Constituye una baja general de la herencia. Sin embargo, nada impide que el mismo testador encomiende esta obligacin a otra persona. Art. 1168. Art. 1168. Los alimentos que el difunto ha debido por ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria; menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin La obligacin de dar alimentos no es transmisible pues, si el testador est obligado a darlos, una parte de sus bienes est destinada a hacerlo. Excepcin a esto es la disposicin del testador de que un heredero pague. Los alimentos pueden ser legales o voluntarios. Estas asignaciones forzosas se refieren a los alimentos legales. Si el causante pagaba voluntariamente, sin sentencia judicial, segn Somarriva, este caso tambin esta comprendido dentro de esta situacin. Si una persona fue demandada de alimentos, fallece y luego una sentencia lo condena al pago de ellos tambin estamos en este caso pues la sentencia es declarativa. Una persona tenia ttulo para demandar de alimentos pero no los ha demandado nunca, y el obligado fallece. Claro solar dice que esta situacin est comprendida, pero Somarriva y la jurisprudencia opinan lo contrario. Esta asignacin forzosa no es tan importante, pues normalmente los alimentarios son parientes y estas personas generalmente sern legitimarios, por tanto no van a tener derecho de alimentos pues para ello hay que carecer de bienes. 143. Legtimas y Mejoras

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Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son un tipo dentro del genero de los asignatarios forzosos. Las legitimas son las ms impotentes asignaciones forzosas. El cdigo en el Art. 1181 define la legtima. Art. 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios. Los legitimarios son por consiguiente herederos 144. Quienes son legitimarios

Artculo 1182. Son legitimarios: 1. _ Los hijos, personalmente o representados por su descendencia; 2. _ Los ascendientes, y 3. _ El cnyuge sobreviviente. No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del Artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin al divorcio perpetuo o temporal El inciso 2 de este art. establece la misma sancin del Art. 303. Tambin se pierde en el caso del Art. 370 bis. En el caso del cnyuge sobreviviente, pierde su condicin de legitimario cuando por causa suya se ha producido la separacin judicial. 145. Los distintos legitimarios concurren de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada.

Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada 146. Divisin del resto de la herencia

Art.1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa. "No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio 147. Caractersticas de las legtimas rigorosas

a) Constituyen una asignacin forzosa, as esta dicho en el Art. 1167. b) No pueden sujetarse a modalidades. Art. 1192. La excepcin a esta regla est en la ley de bancos, se puede encargar la administracin de la legitima a un banco cuando el legitimario sea incapaz. c) El testador puede sealar los bienes con que se pague la legitima, pero no puede tasarlos Art. 1197. d) Tienen preferencia absoluta para su pago. Determinado el acervo lquido, lo primero que se paga son las legitimas rigorosas. e) La parte del legitimario que falta y sin que tenga descendencia con derecho a representarlo, acrece a los otros legitimarios. 148. Legtima efectiva
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Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas. Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro 149. Cuarta de Mejoras. Art. 1167 N 3

Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. Asignaciones forzosas son: 3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del cnyuge 150. Acervos Imaginarios

Son una proteccin que la ley establece para las legtimas. Son dos: el primer acervo imaginario o colacin y el segundo acervo imaginario. 151. Primer Acervo imaginario o colacin

Artculo 1185. Para computar las cuartas de que habla el Artculo precedente, se acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin 152. Segundo acervo imaginario

Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La insolvencia de un donatario no gravar a los otros En el primer acervo imaginario se acumulan las donaciones hechas a un asignatario. En el segundo acervo imaginario estas donaciones se hicieron a terceros. El efecto es que procede la accin de inoficiosa donacin. 153. Requisitos para el primer acervo imaginario

a) Que al tiempo de abrirse la sucesin haya legitimarios. b) Que en vida el causante haya efectuado donaciones a uno de estos legitimarios. 154. Trminos que se acumulan

a) Se acumula las donaciones irrevocables (en vida) y las donaciones revocables. Se acumulan las donaciones irrevocables siempre que se hubiere hecho entrega en vida al donatario, pues si no se hubiere hecho en vida no hay nada que acumular pues no han salido del patrimonio del causante.
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b) Se acumulan los legados hechos al legitimario en vida del causante. Respecto de ellos se acumulan siempre que se haya hecho entrega en vida del causante, igual que en la situacin anterior. c) Los desembolsos hechos en vida por el causante. Art. 1203. Art. 1203 Los desembolsos hechos para el pago de las deudas de un legitimario, que sea descendiente, se imputarn a su legtima; pero slo en cuanto hayan sido tiles para el pago de dichas deudas. Si el difunto hubiere declarado expresamente por acto entre vivos o testamento ser su nimo que no se imputen dichos gastos a la legtima, en este caso se considerarn como una mejora. Si el difunto en el caso del inciso anterior hubiere asignado al mismo legitimario a Ttulo de mejora alguna cuota de la herencia o alguna cantidad de dinero, se imputarn a dicha cuota o cantidad; sin perjuicio de valer en lo que excedieren a ella, como mejora, o como el difunto expresamente haya ordenado 155. Trminos que no se acumulan

a) Los regalos moderados hechos segn la costumbre o el uso. Art. 1188 inciso 2. b) Los gastos de educacin de los hijos. Art. 1198 inciso 2. 156. a) b) c) d) Requisitos para la formacin del segundo acervo imaginario

Que al hacer la donacin el causante tuviere legitimarios. Que al fallecer el causante existan tambin legitimarios. Art. 1186. Que el causante haya hecho donaciones irrevocables a terceros. Que estas donaciones irrevocables resulten excesivas en la forma del Art. 1186.

Art. 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras 157. La accin de inoficiosa donacin

Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas, o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios para la restitucin de lo excesivamente donado, procediendo contra los donatarios, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por las ms recientes. La insolvencia de un donatario no gravar a los otros 158. Caractersticas de esta accin

a) Es una accin personal. Solo se puede intentar contra los donatarios que recibieron donaciones excesivas. b) Es una donacin patrimonial. De esto surgen algunas consecuencias: Es renunciable Es transferible y transmisible Es Prescriptible. En cuanto al plazo hay dos opiniones, una primera dice que prescribe de acuerdo al Art. 2515 ( 5 aos), y una segunda opinin dice que el plazo es el d la nulidad relativa (4 aos), pues estas donaciones son rescindibles. Don Rene siguiendo a Somarriva dice que la primera opinin es la correcta. 159. Como se pagan as legtimas

Si se ha hecho donaciones al legitimario se debe imputar al pago. Si no se ha hecho ninguna donacin, tendr derecho a su legtima completa.
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a) Se consideran las donaciones revocables o irrevocables hechas al legatario. b) Se imputan los legados hechos al legatario. c) Se imputan los desembolsos hechos por el causante para el pago de una deuda de un descendiente, pero solo cuando dicho pago haya sido til. d) No se imputan las donaciones hechas con cargo a la cuarta de mejoras. e) No se imputan las donaciones hechas en matrimonio. f) No se imputan los frutos de las cosas donadas. g) No se imputan los gastos de educacin. 160. Cuarta de mejoras

Tambin constituye una asignacin forzosa. Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y 1163. Los descendientes del causante, los ascendientes y el cnyuge. Artculo 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el donante o testador la distribucin que quiera entre sus descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta con exclusin de los otros. Los gravmenes impuestos a los partcipes de la cuarta de mejoras sern siempre en favor del cnyuge, o de uno o ms de los descendientes o ascendientes del testador 161. Caractersticas de las mejoras

a) Son una asignacin forzosa. Art. 1167 N 3. b) No se presumen, eso quiere decir que para favorecer a una de estas personas con cargo a esta cuarta, se requiere que el causante teste y le deje asignacin. c) No son susceptibles de sujetarse a modalidades. Excepcin a esta regla es que se pueden dejar la administracin de estas mejoras a un banco, aun cuando no se trate de legitimarios incapaces. Tambin podra darse el caso de que el padre deje al hijo una asignacin con cargo a esta cuarta con tal que no la administre quien tiene la patria potestad. 162. Son una asignacin forzosa

Por ello se ven favorecidas por la formacin de los acervos imaginarios. Y si no se respetan cabe sobre ellos la accin de reforma de testamento. Art. 1220. 163. Pacto de no mejorar

La ley no admite los pactos sobre sucesin futura, salvo por esta excepcin. Este pacto es aquel que celebra una persona con su cnyuge o con alguno de sus ascendientes o descendientes que al momento de la celebracin era legitimario, obligndose el causante a no donar ni asignar por testamento parte alguna de su cuarta de mejora. Si el causante vulnerare el pacto, el favorecido con l tiene derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le hubiese significado si no hubiera realizado tal disposicin a prorrata de lo que la infraccin les beneficiare. Art. 1204. Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata de lo que su infraccin les aprovechare Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor
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164.

El Desheredamiento Esta institucin esta definida en el Art. 1207.

Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima. No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se expresan 165. a) b) c) d) Requisitos del desheredamiento

Que exista un testamento. Se requiere que haya una causal legal. Debe en el testamento indicarse la causal. Art. 1209. Los hechos que constituyen la causal de desheredamiento deben probarse en vida del testador o con posterioridad.

Este ltimo requisito tiene una excepcin: cuando el desheredado no reclamare de su legtima dentro de los 4 aos desde la apertura de la sucesin o dentro de los 4 aos siguientes a la cesacin de la incapacidad si lo era al momento de la apertura. 166. Causales de desheredamiento

Art. 1208 Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes: 1._ Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes; 2._ Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo; 3._ Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar; 4._ Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo; 5._ Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del desheredado. Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas Esta disposicin hace una distincin respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a un descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cnyuge o un ascendiente. 167. Efectos del desheredamiento

Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se extienden no slo a las legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador. Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz El testador puede limitar los efectos del desheredamiento, pero si no los limita se extienden no solo a las legitimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y donaciones que le haya hecho el testador. El lmite es el inciso final del art. 1210. La injuria atroz esta sealada en el Art. 362 y 968. 168. Revocacin del desheredamiento

El desheredamiento puede revocarse al igual que las otras disposiciones testamentarias, y su revocacin podr ser total o parcial. Art. 1211. Art. 1211. El desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la revocacin podr ser total o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser admitido a probar que hubo intencin de revocarlo
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169.

Revocacin y reforma del testamento

Esta materia est tratada en el titulo VI del libro III Art. 1212 y siguientes. La propia definicin del testamento nos dice que el testamento es un acto esencialmente revocable, y en seguida insiste en la misma idea el Art. 1001. Es de la esencia del testamento su revocacin. En un testamento se contienen disposiciones y declaraciones. Las disposiciones son las esencialmente revocables. Esta distincin no es una creacin de la doctrina sino que distintas disposiciones del cdigo ser refieren a ella. V.g. Art. 1034, 1038 y 1039. La tpica declaracin irrevocable es el reconocimiento de un hijo. 170. Forma de la revocacin

La nica forma de revocar un testamento es otorgando otro testamento, aun cuando el que revoca sea solemne o privilegiado. Art. 1213. Art. 1212 El testamento que ha sido otorgado vlidamente no puede invalidarse sino por la revocacin del testador. Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de revocacin, en los casos previstos por la ley. La revocacin puede ser total o parcial Art. 1213. El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o privilegiado. Pero la revocacin que se hiciere en un testamento privilegiado caducar con el testamento que la contiene, y subsistir el anterior Si se revoca un testamento que ha revocado a uno anterior, este ltimo no renace, a menos que as lo exprese el testador. 171. Clases de revocacin

a) Revocacin total y parcial. Art. 1213 inciso 1. b) Revocacin expresa y revocacin tcita. La tcita se produce cuando existiendo un testamento el testador otorga uno nuevo que contiene disposiciones contradictorias con las del anterior. 172. Accin de reforma de testamento

El legislador, como hemos visto, establece una serie de medios de proteccin para evitar que se burlen las asignaciones forzosas. El medio ms directo es esta accin de reforma de testamento. Est tratada por los Art. 1216 y siguientes. Esta es una disposicin para amparar a los legitimarios, por ello se puede definir como la accin que corresponde a los legitimarios o a sus herederos cuando el testador en su testamento no ha respetado las legtimas o mejoras para pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas 173. Caractersticas de la accin de reforma

a) Es una accin personal, pues solo se puede demandar a los asignatarios establecidos por el causante en perjuicio de los legitimarios. b) Es una acin patrimonial. Del hecho de que sea patrimonial surgen las consecuencias de que es una accin renunciable, transmisible, transferible y prescriptible.
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Respecto de la prescripcin, nos dice el Art. 1216 que el plazo para demandar la reforma de testamento es de 4 aos. Otra particularidad que tiene este plazo de prescripcin es que no obstante ser una prescripcin que incide en una accin especial y que por consiguiente no debera suspenderse, si lo hace en favor de los legitimarios incapaces. Es una excepcin al Art. 2524. La forma como se cuenta el plazo plantea un problea, que es quin tiene la carga probatoria?. Una primera opinin dice que debe probar el actor pues la regla es que toda persona que deduce una accin debe probar los supuestos de ella. En cambio una segunda postura (Somarriva) dice que debe probar el demandado pues incumbe probar la extincin de la obligacin a quien la alega. 174. Objeto de la accin de reforma de testamento

Mediante esta accin se puede perseguir el respeto de la legitima rigorosa o de la legitima efectiva. Se puede perseguir el respeto a la cuarta de mejora cuando el testador haya dispuesto parte de ella a personas que no corresponde. 175. La pretericin Se refiere a la pretericin el Art. 1218. Art. 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de heredero en su legtima. Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado Si se omite a un legitimario puede intentar la accin de peticin de herencia, pero no la de reforma de testamento. 176. Apertura de la sucesin Est tratada en el Ttulo VII de este Libro III. 177. La guarda y aposicin de sellos

Art. 1222. Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga inters en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios. No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de ellos. La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez con las formalidades legales Es una medida de proteccin a los muebles de la sucesin. Este es un trmite judicial que est reglado por el CPC Art. 873 y siguientes. Esto dura hasta que se haga el inventario solemne. 178. Publicidad de la apertura de la sucesin

El cdigo establece entre las obligaciones de los albaceas (1285) el comunicar que se ha producido la apertura de la sucesin. Si no hay albacea esta obligacin pasa a los herederos. Art. 1287. Art. 1285. Todo albacea ser obligado a dar noticia de la apertura de la sucesin por medio de tres avisos publicados en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere Art. 1287. La omisin de las diligencias prevenidas en los dos artculos anteriores, har responsable a el albacea de todo perjuicio que ella irrogue a los acreedores.

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Las mismas obligaciones y responsabilidad recaern sobre los herederos presentes que tengan la libre administracin de sus bienes, o sobre los respectivos tutores o curadores, y el marido de la mujer heredera, que no est separada de bienes 179. Aceptacin y repudiacin de las asignaciones

Art. 1225 Todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. Exceptanse las personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de inventario. El marido requerir el consentimiento de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignacin deferida a ella. Esta autorizacin se sujetar a lo dispuesto en los dos ltimos incisos del Artculo 1749 Producida la muerte del causante se abre la sucesin. (955) y enseguida la ley llama a los asignatarios a aceptar o repudiar las respectivas asignaciones. Los asignatarios deben aceptar por dos razones: porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y porque la herencia puede imponer gravmenes. La naturaleza jurdica de la aceptacin para algunos es la de un cuasi contrato, en virtud del Art. 1437. Ello no parece ser as porque cuando se acepta una herencia hay una manifestacin de voluntad, es un acto jurdico unilateral y el cuasi contrato es un hecho voluntario licito, no es una manifestacin es un hecho. 180. Plazo para aceptar o repudiar

Art. 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha deferido. Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr repudiar toda asignacin, aunque sea condicional y est pendiente la condicin. Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso concedido por un legitimario al que le debe la legtima para que pueda testar sin consideracin a ella No se puede aceptar ninguna asignacin sino desde que se ha deferido. La asignacin se defiere al fallecer el causante, por regla general, a menos que sean condicionales. Luego empieza a contar el plazo para aceptar o repudiar cuando fallece el causante. En la repudiacin la cosa es distinta, pues se puede repudiar aun pendiente la condicin. Si se acepta o repudia antes del fallecimiento del causante ese pacto sera anulable por objeto ilcito por ser un pacto sobre sucesin futura. EL Art. 1232 nos indica que todo asignatario puede ser obligado a declarar si acepta o repudia la asignacin y tiene para ello un plazo de 40 das que puede ser ampliado si se cumplen con los requisitos legales pero nunca por ms de un ao. Art. 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao. Durante este plazo tendr todo asignatario la facultad de inspeccionar el objeto asignado; podr implorar las providencias conservativas que le conciernan; y no ser obligado al pago de ninguna deuda hereditaria o testamentaria; pero podr serlo el albacea o curador de la herencia yacente en sus casos. El heredero, durante el plazo, podr tambin inspeccionar las cuentas y papeles de la sucesin. Si el asignatario ausente no compareciere por s o por legtimo representante en tiempo oportuno, se le nombrar curador de bienes que le represente, y acepte por l con beneficio de inventario Si nada dice este asignatario que ha sido demandado se entender que repudia.
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Si no hay demanda judicial el heredero no tiene plazo y podr hacerlo en cualquier momento con tal que un tercero no haya adquirido la herencia por prescripcin. Respecto del legatario debemos distinguir: si el legado es de especie, el no perder su legado mientras otro lo adquiera por prescripcin. En el caso del legado de gnero la situacin es distinta pues la accin para demandar la entrega de la asignacin prescribe segn las reglas que hemos visto. 181. Todo asignatario es libre para aceptar o repudiar Esta es la regla general. Excepciones: a) Art. 1231 Art. 1231. El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a una sucesin, pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos substrados. El legatario que ha substrado objetos pertenecientes a una sucesin, pierde los derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el dominio de ellos ser obligado a restituir el duplo. Uno y otro quedarn, adems, sujetos criminalmente a las penas que por el delito correspondan Esta regla es lgica pues por el solo hecho de la sustraccin se entiende que ha aceptado la herencia. La accin contra el heredero que ha sustrado especies, por ser un hecho ilcito, prescribe en 4 aos. b) Caso de los incapaces. Art. 1225 Inciso 2 Art. 1225 Todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente. Exceptanse las personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes, las cuales no podrn aceptar o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus representantes legales. Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de inventario. El marido requerir el consentimiento de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignacin deferida a ella. Esta autorizacin se sujetar a lo dispuesto en los dos ltimos incisos del Artculo 1749 182. Caractersticas de la aceptacin o repudiacin

a) Es transmisible. Se produce el derecho de transmisin. b) No puede sujetarse a modalidad. El Art. 1227 as lo dice. No ha resuelto la ley cul es el efecto que producira la aceptacin o repudiacin sujeta a modalidad. Segn Domnguez, en este caso esa aceptacin o repudiacin no producira ningn efecto, es como si no se hubiere ejercido ese derecho de opcin. c) Es un derecho indivisible. Quiere decir (1228) que no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto. Debe ser siempre total. Sin embargo el inciso 2 establece una especie de excepcin. Art. 1228. No se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto. Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus herederos segn el artculo 957, puede cada uno de stos aceptar o repudiar su cuota d) La aceptacin o revocacin puede ser expresa o tcita. As por ejemplo el Art. 1233. A la inversa si el asignatario vende, dona o enajena cualquier especie de la asignacin se entiende que acepta la herencia en forma tcita.
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e) Es irrevocable. Art. 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla. Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de sus bienes. Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en ms de la mitad Esta regla tiene excepciones: Cuando acept o repudi una persona incapaz sin cumplir con los requisitos habilitantes correspondientes. Cuando existen vicios de la voluntad. Art. 1237. Puede dejarse sin efecto cuando existe lesin grave. Normalmente la lesin no vicia el consentimiento, esta es una de las excepciones. Art. 1234 inciso final. Caso de los acreedores de quien rechaza. Art. 1238.

La mayora de la doctrina entiende que esta accin es oblicua o subrogatoria pues se subrogan los acreedores por el asignatario. Somarriva cree que se trata de un caso de accin pauliana. f) Opera retroactivaente. Quiere decir que cuando se acepta o repudia la asignacin sus efectos se retrotraen al momento en que ha sido deferida. Art. 1239. Art. 1239. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se retrotraen al momento en que sta haya sido deferida. Otro tanto se aplica a los legados de especies 183. a) b) c) d) Reglas especiales referidas a las herencias

Estas reglas especiales apuntan a cuatro aspectos: La herencia yacente. Aceptacin tcita de la herencia. Efectos absolutos de la sentencia que declara que una persona es heredero. Art. 1246. Los herederos pueden aceptar su responsabilidad con beneficio de inventario. a) La herencia yacente

184.

Art. 1240. Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al nombramiento de curador de la herencia yacente. Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarn parte en la administracin. Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que administren sern las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no sern obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su administracin peligren los bienes

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Se produce la apertura de la sucesin y si nadie se apersona aqu hay un patrimonio que no esta administrado por nadie y que es necesario cautelar, entonces cumplindose los requisitos del Art. 1240 se procede a nombrar una persona para que administre y conserve este patrimonio no reclamado. Esta norma se concorda con el 481. Art. 481. Se dar curador a la herencia yacente, esto es, a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada. La curadura de la herencia yacente ser dativa 185. Requisitos de la herencia yacente

a) Transcurso de 15 das desde la apertura de la sucesin. b) Que no se haya aceptado la herencia o una cuota de ella. c) Que no haya albacea. 186. Facultades del curador de la herencia yacente No representa a la sucesin, su misin es cuidar de los bienes de la sucesin. Art. 487. Art. 487. El curador de los bienes de una persona ausente, el curador de una herencia yacente, el curador de los derechos eventuales del que est por nacer, estn sujetos en su administracin a todas las trabas de los tutores o curadores, y adems se les prohbe ejecutar otros actos administrativos que los de mera custodia y conservacin, y los necesarios para el cobro de los crditos y pago de las deudas de sus respectivos representados Transcurridos 4 aos desde la declaracin de herencia se puede pedir la autorizacin para enajenar. 187. Extincin de la herencia yacente

a) Se acepta por uno de los herederos b) Porque se venden los bienes 484. c) Por la inversin de los bienes hereditarios. 188. Herencia yacente y herencia vacante

La herencia vacante es aquella en que hereda el fisco a falta de otros herederos. Es importante esto de la herencia vacante, pues quien la denuncia tiene derecho a un galardn, a una recompensa que alcanza al 20% de la herencia. 189. Suspencin de la prescripcin en favor de la herencia yacente

Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo. Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de las personas siguientes: 3. La herencia yacente Algunos en virtud del enunciado de este art. "personas" entienden que la herencia yacente es una persona jurdica. Otros dicen que no lo es por lo dispuesto en la fianza en el Art. 2346. Art. 2346. Se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente 190. b) Aceptacin tcita de la herencia
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Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su calidad de heredero Art. 1242. Se entiende que alguien toma el ttulo de heredero, cuando lo hace en escritura pblica o privada, obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin judicial Art. 1243. Los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin provisoria urgente, no son actos que suponen por s solos la aceptacin Art. 1244. La enajenacin de cualquier efecto hereditario, aun para objetos de administracin urgente, es acto de heredero, si no ha sido autorizada por el juez a peticin del heredero, protestando ste que no es su nimo obligarse en calidad de tal 191. e) Efectos absolutos de la sentencia que declara que una persona es heredero

Art. 1246. El que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber aceptado pura y simplemente o con beneficio de inventario 192. f) La aceptacin de la herencia con beneficio de inventario.

Art. 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado El beneficio de inventario no supone divisin de patrimonio, el nico alcance que tiene esta institucin es limitar la responsabilidad. Los acreedores del causante podrn dirigirse contra todo el patrimonio del deudor, se podr dirigir contra el heredero y este se defender con el beneficio de inventario. 193. Requisitos para tener derecho a aceptar con beneficio de inventario

El nico requisito es que se haga inventario solemne de los bienes del causante y tal vez tambin tasacin solemne. As lo deja de manifiesto el Art. 1245 inciso 2. Somarriva agrega el requisito de la tasacin pues se responde hasta un determinado valor y esto se obtiene tasando los bienes. Inventario solemne es el del 858 del CPC. Art. 858 (1037). Es inventario solemne el que se hace, previo decreto judicial, por el funcionario competente y con los requisitos que en el artculo siguiente se expresan. Pueden decretar su formacin los jueces rbitros en los asuntos de que conocen a) Este inventario lo hace un funcionario pblico, debe dejarse constancia de la identidad de las personas que hacen el inventario de los bienes. b) Debe citarse a todos los interesados en concurrir. Art. 1258. Tienen derecho a concurrir al inventario todas las personas que tengan algn inters. c) Se otorga frente a un ministro de fe y dos testigos y luego se protocoliza. d) Se inventaran todos los bienes que tenia el difunto, incluso aquellos que no eran del causante pero estaban en su poder. 194. Forma de hacer valer este beneficio
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Como excepcin perentoria. La carga probatoria recae en el heredero que lo reclama. Si se paga mas all del beneficio de inventario se subroga en los derechos del acreedor contra los dems herederos. 1610. Art. 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio, 4. Del heredero beneficiario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia 195. Los herederos son libres para aceptar la herencia con o sin beneficio de inventario

Art. 1249. El testador no podr prohibir a un heredero el aceptar con beneficio de inventario La excepcin a esta regla general corre en dos sentidos: a) Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario: Cuando hay varios herederos y uno de ellos acepta con beneficio de inventario. Los herederos fiduciarios. Ellos son asignatarios con cargo a restituirla cuando se cumpla una condicin de forma que este beneficio esta en proteccin del beneficiario. Las personas jurdicas de derecho publico y los incapaces. Es una especie de beneficio de inventario de pleno derecho.

Art. 1248. Si de muchos coherederos los unos quieren aceptar con beneficio de inventario y los otros no, todos ellos sern obligados a aceptar con beneficio de inventario Art. 1250. Las herencias del Fisco y de todas las corporaciones y establecimientos pblicos se aceptarn precisamente con beneficio de inventario Se aceptarn de la misma manera las herencias que recaigan en personas que no pueden aceptar o repudiar sino por el ministerio o con la autorizacin de otras. No cumplindose con lo dispuesto en este artculo, las personas naturales o jurdicas representadas, no sern obligadas por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas. Art. 1251. Los herederos fiduciarios son obligados a aceptar con beneficio de inventario b) Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario: El que ha hecho actos de heredero. El que de mala fe omite mencionar bines en el inventario.

Art. 1252. Todo heredero conserva la facultad de aceptar con beneficio de inventario mientras no haya hecho acto de heredero 196. Efectos del beneficio de inventario

Su efecto propio es limitar la responsabilidad del heredero por las obligaciones hereditarias (las que tenia el causante) y las testamentarias (creadas por el testador) con el objeto de que no responda sino hasta el valor total de los bienes que se ha heredado. 197. Los bienes del heredero y del causante se confunden

De manera que las deudas hereditarias se hacen efectivas en el patrimonio del heredero. No hay divisin de patrimonio.
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Hay quienes como Gonzalo Figueroa creen que se produce divisin de patrimonio, pero es una opinin minoritaria. Quienes creen que esto no es as se fundan en la definicin del Art. 1247 cuando habla "del valor", lo mismo ocurre en el Art. 1260 inciso 2 y finalmente otra razn importante es que si se produjera la separacin de patrimonio de manera tal que las deudas hereditarias solo pudieren hacerse efectivas en el patrimonio del causante, la ley debi prever alguna forma de proteger su enajenacin para que no se pueda burlar los intereses de los acreedores. 198. De que valor responde el heredero Debe responderse hasta el valor de los bienes al momento en que se defiere la herencia. 199. No opera el modo de extinguir las obligaciones "confusin" Entre los crditos del causante y los derechos hereditarios. Art. 1259 y 1669. Art. 1259. Las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la sucesin Art. 1669. Los crditos y deudas del heredero que acept con beneficio de inventario no se confunden con las deudas y crditos hereditarios 200. Responsabilidad del heredero beneficiario

Art. 1260. El heredero beneficiario ser responsable hasta por culpa leve de la conservacin de las especies o cuerpos ciertos que se deban. Es de su cargo el peligro de los otros bienes de la sucesin, y slo ser responsable de los valores en que hubieren sido tasados. Es la responsabilidad normal en materia de obligaciones. El Art. 1258 nos dice que el heredero es responsable, adems, del cobro de los crditos del causante. Art. 1258. Se har asimismo responsable de todos los crditos como si los hubiese efectivamente cobrado; sin perjuicio de que para su descargo en el tiempo debido justifique lo que sin culpa suya haya dejado de cobrar, poniendo a disposicin de los interesados las acciones y ttulos insolutos 201. Extincin de la responsabilidad del heredero beneficiario Por el hecho de abandonar los bienes de la sucesin y cuando se agotan los bienes hereditarios. Art. 1261. El heredero beneficiario podr en todo tiempo exonerarse de sus obligaciones abandonando a los acreedores los bienes de la sucesin que deba entregar en especie, y el saldo que reste de los otros, y obteniendo de ellos o del juez la aprobacin de la cuenta que de su administracin deber presentarles Art. 1262. Consumidos los bienes de la sucesin, o la parte que de ellos hubiere cabido al heredero beneficiario, en el pago de las deudas y cargas, deber el juez, a peticin del heredero beneficiario, citar a los acreedores hereditarios y testamentarios que no hayan sido cubiertos, por medio de tres avisos en un diario de la comuna o de la capital de provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere, para que reciban de dicho heredero la cuenta exacta y en lo posible documentada de todas las inversiones que haya hecho; y aprobada la cuenta por ellos, o en caso de discordia por el juez, el heredero beneficiario ser declarado libre de toda responsabilidad ulterior 202. La accin de peticin de herencia
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Esta accin esta tratada en el prrafo IV del titulo VII del libro III. Art. 1264 y siguientes. El Art. 577 nos dice que de los derechos reales nacen las acciones reales. Pues bien, del derecho real de herencia nace la accin de peticin de herencia. Es a la herencia lo que la accin reivindicatoria es al dominio. Se le define como aquella accin que compete al heredero para obtener la restitucin de la universalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, invocando tambin la calidad de heredero. (Somarriva) 203. Caractersticas de la accin de peticin de herencia

a) Es una accin real. b) Es una accin divisible, en el sentido de que corresponde a cada heredero por separado. Cada heredero demanda por su cuota. c) Es una acin universal, pues su objeto es una universalidad jurdica. d) Es una accin patrimonial, con sus consecuencias: renunciable, transferible, transmisible y prescriptible. En cuanto a la prescripcin debemos recordar que el heredero verdadero no va a extinguir su derecho mientras otra persona no la adquiera por prescripcin adquisitiva. De manera que es de esta ltima de la que hablamos. Art. 1269. Art. 1269. El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo, en el caso del inciso final del Artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos 204. Legitimados activos

En general, la accin de peticin de herencia es la que tiene el verdadero heredero contra el falso heredero. De acuerdo al Art. 1264 corresponde la accin de peticin de herencia al que probare su derecho a una herencia. Dentro de esta definicin genrica tenemos: al heredero verdadero, salvo aquel asignatario cuya asignacin es condicional suspensiva y no ha cumplido la condicin. Tambin corresponde a los donatario de una donacin revocable a titulo universal, pues constituye una herencia. Tambin lo son los cesionarios del derecho de herencia. Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en calidad de heredero tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos 205. Legitimado Pasivo

La accin de peticin de herencia es dirigida contra el falso heredero, que segn el Art. 1264 es quien ocupa la herencia invocando la calidad de heredero. 206. Objeto de la accin de peticin de herencia

La expresin adjudique est tcnicamente mal empleada, pues se utiliza en la particin. Debera decir para que se entregue la herencia. Art. 1264. El objeto es que se restituyan las cosas hereditarias corporales e incorporales incluso aquellas de que el causante era mero tenedor y aumentos que pudo haber tenido la herencia. 207. Efectos de la accin de peticin de herencia

El falso heredero debe restituir al actor todos los bienes que integran la herencia y pueden sin embargo crearse problemas similares a los de la accin reivindicatoria, por el tiempo intermedio. Se aplican a este respecto las reglas de las prestaciones mutuas para materia de la reivindicacin. En cuanto a los deterioros de la cosa en el tiempo intermedio hay una regla especial en el Art. 1267.
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Art. 1267. El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser responsable de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe de las enajenaciones y deterioros Si el falso heredero haba enajenado la cosa opera el Art. 1268. Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido prescritas por ellos. Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr igual derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo precedente se hallare obligado 208. Pago de las deudas hereditarias

Art. 1364. El legatario obligado a pagar un legado, lo ser slo hasta concurrencia del provecho que reporte de la sucesin; pero deber hacer constar la cantidad en que el gravamen exceda al provecho Art. 1365. Si varios inmuebles de la sucesin estn sujetos a una hipoteca, el acreedor hipotecario tendr accin solidaria contra cada uno de dichos inmuebles, sin perjuicio del recurso del heredero a quien pertenezca el inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque de la deuda. Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo del inmueble en sus acciones contra sus coherederos, no ser cada uno de stos responsable sino de la parte que le quepa en la deuda. Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata Art. 1366. El legatario que en virtud de una hipoteca o prenda sobre la especie legada ha pagado una deuda hereditaria con que el testador no haya expresamente querido gravarle, es subrogado por la ley en la accin del acreedor contra los herederos. Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la obligacin de otra persona que el testador mismo, el legatario no tendr accin contra los herederos Art. 1367. Los legados con causa onerosa que pueda estimarse en dinero, no contribuyen sino con deduccin del gravamen, y concurriendo las circunstancias que van a expresarse: 1. Que se haya efectuado el objeto. 2. Que no haya podido efectuarse sino mediante la inversin de una cantidad determinada de dinero. Una y otra circunstancia debern probarse por el legatario, y slo se deducir por razn del gravamen la cantidad que constare haberse invertido 209. Responsabilidad de los herederos por los pagos de las dudas hereditarias

El principio es que las deudas hereditarias son de responsabilidad de los herederos. Art. 951 y 1097. Los herederos asumen esas obligaciones cualquiera que sea la fuente. En materia de responsabilidad extracontractual el Art. 2316 lo clarifica. . Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos 210. Lmite de la responsabilidad de los herederos

Los herederos responden solo del pago de las obligaciones transmisibles. Otro limite de su responsabilidad es el beneficio de inventario, en el sentido de que respondern solo hasta el valor de lo que hayan recibido del causante. El cdigo en el Art. 1367 ha resuelto un problema: cuando la obligacin del causante constaba en un ttulo ejecutivo, para que se pueda proceder ejecutivamente contra los herederos deben ser estos
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notificados y debe transcurrir el plazo de 8 das. Esta norma rige sea que el causante fallezca antes de que sea demandado o cuando fallece durante el juicio ejecutivo. Existe una cierta incompatibilidad o contradiccin entre esta norma y el Art. 5 del CPC, que establece el procedimiento a seguir cuando fallece una parte. El choque entre las dos se da porque el CPC dice que se les notifica dentro del plazo de emplazamiento. Eso se resuelve entendiendo que el Art. 5 se debe aplicar cuando el causante fallece durante el juicio y el 1367 se debe aplicar cuando el causante fallece antes. 211. Cul es la razn de que los herederos respondan de las deudas del causante

Segn algunos porque al aceptarse la herencia hay un cuasi contrato (1437) y en virtud de ello se obligan. No parece sea as pues la fuente, sean concluye don Ren, es la ley. 212. Proporcin de pago de cada heredero

Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias. Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda. Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526 Importante agregar que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas y de pleno derecho por la sola muerte del causante. No as el pasivo que se divide con la particin. En consecuencia: a) Cada heredero responder solo por su cuota. Es una responsabilidad simplemente conjunta. La insolvencia de uno de los herederos no grava a los dems. Si el causante era deudor solidario se extingue la solidaridad. b) Si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del causante, la confusin solo se va a producir respecto de la cuota del respectivo heredero. 213. Excepciones a esta proporcin

a) El heredero beneficiario responder solo del monto de los valores que recibi por la herencia. Art. 1354 inciso 3. b) Otro caso excepcional es aquel en que la deuda del causante fuere indivisible. Art. 1354 inciso final. c) Tambin es excepcional es el caso del usufructuario. Art. 2368. d) En el caso del fideicomiso. Art. 1372. e) Tambin el Art. 1365. en este caso hay una accin real, independiente de la persona obligada. f) Otra excepcin se produce cuando se ha acordado una divisin distinta. Art. 1358. Caso de la particin Art. 1359. 214. Responsabilidad de los legatarios por las deudas de la herencia La regla es que no respondan, pero excepcionalmente pueden tener responsabilidad: a) Cuando al hacer estos legados el testador vulner las legitimas o mejoras, caso en que el legatario deber responder por la diferencia. b) Los legatarios siempre tienen responsabilidad subsidiaria, cuando los herederos no son capaces de responder por las deudas. Respecto de los legatarios no todos responden al mismo tiempo: los legados de alimentos responden al final, tambin las donaciones revocables en especie en que el donatario se entiende legatario, se le considera preferente y queda al final pero antes de los alimentos.
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215.

Quin debe pagar los legados

Hay varias situaciones que pueden presentarse: a) Puede ocurrir que el testador imponga el pago a una determinada personas, caso en que ellas tendr que cumplir. b) Los herederos pueden disponer la forma en que se van a pagar los legados Art. 1373. De acuerdo al Art. 1376 se pagan primero las deudas hereditarias y luego los legados. Art. 1373. Los acreedores testamentarios no podrn ejercer las acciones a que les da derecho el testamento sino conforme al artculo 1360. Si en la particin de una herencia se distribuyeren los legados entre los herederos de diferente modo, podrn los legatarios entablar sus acciones, o en conformidad a esta distribucin, o en conformidad al artculo 1360, o en conformidad al convenio de los herederos Art. 1376. No habiendo en la sucesin lo bastante para el pago de todos los legados, se rebajarn a prorrata 216. Beneficio de separacin. Titulo XII libro III

Consiste en que los acreedores del causante pueden pedir, impetrar este beneficio para que no se confundan los bienes del causante con los bienes del heredero. El Art. 1378 da el concepto del beneficio de separacin. Art. 1378. Los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero En definitiva este beneficio es una verdadera medida conservativa que se puede definir como "la facultad que compete a los acreedores hereditarios y testamentarios de solicitar que los bienes heredados no se confundan con los bienes propios del heredero con el objeto de que con los bienes del causante se paguen los acreedores del causante con preferencia a los acreedores personales del heredero". El fundamento de este beneficio es la equidad. Cuando uno contrata con alguien y este ltimo queda debiendo, confa en la solvencia del contratante y no debe verse perjudicado por la insolvencia de sus herederos. 217. Quines pueden solicitar este beneficio

Los acreedores hereditarios y testamentarios. Incluso pueden beneficiarse los acreedores condicionales. Art. 1379. Art. 1379. Para que pueda impetrarse el beneficio de separacin no es necesario que lo que se deba sea inmediatamente exigible; basta que se deba a da cierto o bajo condicin Hay casos en que los acreedores testamentarios o hereditarios no tienen beneficio de separacin : a) Cuando su crdito ha prescrito. Art. 1380. b) Cuando el acreedor ha reconocido al heredero como deudor. c) Cuando los bienes de la sucesin han salido del dominio del heredero o se han confundido con su patrimonio. 218. El beneficio de separacin pedido por un acreedor favorece a los dems

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Art. 1382. Obtenida la separacin de patrimonios por alguno de los acreedores de la sucesin, aprovechar a los dems acreedores de la misma que la invoquen y cuyos crditos no hayan prescrito, o que no se hallen en el caso del nmero 1. del artculo 1380 El sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes del heredero, para satisfacer a sus acreedores propios, con los cuales concurrirn los acreedores de la sucesin que no gocen del beneficio 219. Efectos del beneficio de separacin

La doctrina absolutamente mayoritaria dice que el beneficio de separacin produce divisin de patrimonio. Sin embargo don Ramn Domnguez B. Deca, en sus clases, que ello no es as pues en definitiva los acreedores de los herederos se van a poder pagar con los bienes del causante siempre que se hayan pagado ya los acreedores del causante. Hay una preferencia para el pago, no una divisin de patrimonio. Este beneficio produce distintos efectos segn se trate de bienes muebles o inmuebles. En el caso de bienes muebles, produce efectos desde que se dicta la sentencia respectiva. En cambio en el caso de los inmuebles el Art. 1385 dice que debe inscribirse en el registro en que estn ubicados los inmuebles, la sentencia. El registro es el de interdicciones y prohibiciones de enajenar. Esta es una medida para que el requisito sea oponible a terceros no es una solemnidad, de manera que mientras no se inscriba no va a afectar a los acreedores personales del heredero. Art. 1385. Si hubiere bienes races en la sucesin, el decreto en que se concede el beneficio de separacin se inscribir en el Registro o Registros que por la situacin de dichos bienes corresponda, con expresin de las fincas a que el beneficio se extienda Otro efecto de este beneficio es el del Art. 1384. Art. 1384. Las enajenaciones de bienes del difunto hechas por el heredero dentro de los seis meses subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no hayan tenido por objeto el pago de crditos hereditarios o testamentarios, podrn rescindirse a instancia de cualquiera de los acreedores hereditarios o testamentarios que gocen del beneficio de separacin. Lo mismo se extiende a la constitucin de hipotecas o censos Este artculo plantea algunas dudas, por ejemplo si es necesario que ya estuviere decretado el beneficio de separacin cuando se realiz la enajenacin. Es claro que al momento en que se pida la rescisin debe estar decretado el beneficio, pero no es claro si debe estarlo al momento de la enajenacin. Don Rene dice que no es necesario pues la ley no lo exige. Si bien esta disposicin habla de "rescindirse", segn Somarriva esta no es rescisin sino una especie de accin pauliana. 220. Produce separacin de patrimonio

Cuando vimos el beneficio de inventario, llegamos a la conclusin de que no haba separacin de patrimonios. La misma pregunta nos podemos hacer ahora y se ha entendido por la doctrina casi unnime que si hay separacin de patrimonio. Sin embargo el profesor Ramn Domnguez B. sostiene que no es as, pues consumidos (pagados) los acreedores hereditarios y testamentarios del causante, si existe un remanente este se va a usar para pagar a los acreedores del heredero, de manera que solo hay una preferencia para el pago. Dentro de ello se pagan primero los acreedores hereditarios. 221. La Particin de Bienes. Libro III Ttulo X, Art. 1317 y sgte.

La particin es un conjunto complejo de operaciones que tiene por objeto poner fin al estado de indivisin mediante la liquidacin y distribucin entre los comuneros de las partes o cuotas que guarden proporcin con sus derechos comunitarios.
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La indivisin se produce cuando dos o ms personas son titulares de derechos de anloga naturaleza sobre un mismo bien. Lo importante es que para que exista comunidad tiene que haber ms de un titular con derechos anlogos. En cuanto a las denominaciones se habla de comunidad, de indivisin y no es incorrecto tratarlos como sinnimos. La indivisin puede ser a titulo singular o universal y la misma idea la repite el Art. 2204 al tratar el cuasi contrato de comunidad. Bello siempre vio a la indivisin como un estado transitorio al que se debera poner termino con la respectiva particin. Se supone que cuando las cosas estn indivisas la gente no las trabaja, no producen, econmicamente hablando. Mientras dura el estado de indivisin cada comunero solo es dueo de su cuota en la cosa comn y surge el problema de la comunicabilidad. En nuestra legislacin se concluye que no se comunica la cuota con los bienes. Estas normas sobre particin de bienes se aplican no solo a la particin de la sucesin hereditaria, sino tambin para liquidar la sociedad conyugal, para liquidar las cosas en el cuasi contrato de comunidad, para liquidar las sociedades civiles, etc. 222. Accin de particin

Se habla de accin de particin para referirse al derecho que tiene cada comunero para poder pedir la particin de los bienes comunes. No supone necesariamente un juicio. La accin de particin esta tratada en el Art. 1317. Lo que se demanda es la designacin de un partidor. Es dudoso si se trata de una gestin voluntaria o contenciosa. (procesal) Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario. No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto. Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria 223. a) b) c) d) Caractersticas de la accin de particin

Es una accin personal Es una accin imprescriptible Es irrenunciable Es un derecho absoluto, siempre se puede pedir particin sin que pueda alegarse que se abusa del derecho. No hay abuso del derecho respecto de los derechos absolutos. e) Tiene por objeto que los derechos putativos se radiquen en bienes determinados equivalentes a las cuotas. 224. Excepciones al derecho de pedir la particin

a) Pacto de indivisin No puede durar mas de 5 aos sin perjuicio de que vencido el plazo pueda renovarse el plazo. Este pacto de indivisin es bastante til sobre todo cuando se contrata con una sucesin. b) Cosas que son indivisibles. Art. 1317 inciso final. c) Otros bienes. V.g. Las tumbas o mausoleos. (Legislacin Especial) Las pertenencias mineras son divisibles. Ojo con el libro de Troncoso. 225. Titulares del derecho de particin

a) Los comuneros, no los legatarios ni tampoco los herederos sujetos a condicin suspensiva b) Los cesionarios de algn heredero. Art. 1320.
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c) Los representantes del heredero. d) En el caso del fideicomiso la accin corresponde tambin al propietario fiduciario. La doctrina plantea el problema de si los acreedores de los herederos pueden pedir la particin. CPC Art. 524 en relacin con el Art. 519. Se puede embargar los derechos hereditarios y sacarlos a remate y quien los subaste ser cesionario y podr pedir la particin, pero no se puede pedir directamente. Art. 524 (546). En el caso del inciso 1. del artculo 519, podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota que en la comunidad corresponda al deudor para que se enajene sin previa liquidacin, o exigir que con intervencin suya se liquide la comunidad. En este segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida, o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio 226. Capacidad para ejercer la accin de particin

Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin autorizacin judicial. Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio Este art. es un resabio de lo que exista antes de que se derogara la incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal. Se discute si ella actualmente puede demandar por ella misma la particin. Don Rene dice que si pues es capaz, pero el asunto es discutible. 227. Forma de pedir la particin

a) Por el propio testador b) Por los coasignatarios de comn acuerdo c) Por el juez partidor 228. a) Por el propio testador

Esta puede ser por acto entre vivos o por testamento y valdr en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. Lo que no puede hacer el testador es tasar los bienes. Art. 1318 Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. En especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho que el Artculo 1337, regla 10, otorga al cnyuge sobreviviente 229. b) Por los coasignatarios de comn acuerdo

La tasacin por peritos ha sito modificado por el Art. 657 del CPC, pues all se puede omitir la tasacin en ciertos casos. La particin se aprueba judicialmente a la forma del Art. 1342. Art. 1325. Los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos concurren al acto, aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones que resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin. Sern, sin embargo, necesarias en este caso la tasacin de los bienes por peritos y la aprobacin de la particin por la justicia ordinaria del mismo modo que lo seran si se procediere ante un partidor. Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn nombrar de comn acuerdo un partidor. Esta designacin podr recaer tambin en alguna de las personas a que se refiere el artculo anterior, con tal que dicha persona rena los dems requisitos legales.
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Los partidores nombrados por los interesados no pueden ser inhabilitados sino por causas de implicancia o recusacin que hayan sobrevenido a su nombramiento. Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de cualquiera de ellos, proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil Art. 657 (814). Para adjudicar o licitar los bienes comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la forma ordinaria. Podr, sin embargo, omitirse la tasacin, si el valor de los bienes se fija por acuerdo unnime de las partes, o de sus representantes, aun cuando haya entre aqullas incapaces, con tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las partes, o que se trate de bienes muebles, o de fijar un mnimum para licitar bienes races con admisin de postores extraos Se ha entendido que uno de los antecedentes puede ser loa avalos pero no el nico. 230. Cuando la particin debe ser aprobada judicialmente

Art. 1342. Siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin de la masa, tengan inters personas ausentes que no hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curadura, ser necesario someterla, terminada que sea, a la aprobacin judicial No se trata que haya incapaces sino que debe tratarse de los casos expresamente establecidos por la ley, son de derecho estricto. 231. c) Se puede hacer la particin por un juez partidor

De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje forzoso es el de la particin. Tal vez pueda haber una excepcin en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. El rbitro normalmente lo es de derecho, pero las partes les pueden dar el carcter de arbitrador o mixto. 232. Capacidad para ser partidor

Se requiere ser abogado, y como juez que es, est sujeto a las causales de implicancia y recusacin que estn en los Art. 195 y 196 del COT. Art. 1323. Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesin y que tengan la libre disposicin de sus bienes. Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de Tribunales establece para los jueces 233. Quin puede nombrar al partidor

a) El causante b) Los coasignatarios de comn acuerdo c) Por la justicia ordinaria a) Nombramiento hecho por el causante. Art. 1324 Puede nombrar partidor por instrumento pblico o por testamento, dentro de quien cumpla con los requisitos legales aun cuando tenga alguna causal de implicancia o recusacin independiente de que el afectado reclame. En el caso del nombramiento testamentario, cualquier testamento cumple con la exigencia. b) Nombramiento hecho por los coasignatarios. Art. 1325 inciso 3.
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c) Nombramiento hecho por la justicia ordinaria. Art. 1325 inciso final. Las reglas a que se refiere el cdigo civil son los Art. 646 del CPC. El juez competente es el del ultimo domicilio del causante, quien cita a todas las partes. Es dudoso el determinar si esta es una gestin contenciosa o no contenciosa Nombrado el partidos esta persona debe aceptar el cargo y jurar desempearlo fielmente. Normalmente se le notifica personalmente por un receptor y se jura ante este mismo personaje. Esto es importante pues a partir de este momento se cuenta el plazo para realizar la particin que es de dos aos. Art. 1332. La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de dos aos contados desde la aceptacin de su cargo. El testador no podr ampliar este plazo. Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la voluntad del testador 234. Competencia del juez partidor

Es conocer de todas las cuestiones que deban servir de base a la realizacin de la particin y que la ley no entregue expresamente a la justicia ordinaria. As aparece de varias disposiciones como el Art. 651 del CPC. 235. Administracin de los bienes comunes

La administracin normalmente se le designa a un administrador pro indiviso. Si aun no hay juicio de particin su designacin se pide a la justicia ordinaria. Si ya est constituido el compromiso a l corresponde conocer esta materia. Art. 654 CPC. 236. Cese del goce gratuito de las cosas comunes

Es otra de las cuestiones importantes que pueden darse en el juicio de particin. Cuando esto se pide al partidor lo generalmente aceptado es que se conceda "como se pide", aun cuando don Rene dice que lo prudente es dar "traslado", para que la parte pueda defenderse. 237. Cuestiones que escapan a las atribuciones del partidor

a) Determinar quienes son parte del juicio de particin. b) Determinar los derechos de cada heredero en la particin. c) Determinar cuales son los bienes comunes. Art. 1331. 238. Responsabilidad del partidor

Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300 239. Obligacin de formar lotes o hijuelas pagadoras

Art. 1336. El partidor, aun en el caso del artculo 1318, y aunque no sea requerido a ello por el albacea o los herederos, estar obligado a formar el lote e hijuela que se expresa en el artculo 1286, y la omisin de este deber le har responsable de todo perjuicio respecto de los acreedores Esto es reservar bienes para el pago de las deudas hereditarias. 240. Tramitacin del juicio de particin
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No hay ni demandante ni demandado, se va efectuando a travs de audiencias ordinarias y extraordinarias. El juicio de particin termina por una sentencia que se llama laudo y una ordenata que es el documento donde se deja constancia de las operaciones aritmticas que llevaron al resultado de la particin. Art. 663 CPC. 241. Distribucin de los bienes partibles

Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 1.- Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata. 2.- No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el Artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo sea. 3.- Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario. 4.- Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo. 5.- En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce. 6.- Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin. 7.- En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible. 8.- En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados. 9.- Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de efectuarse el sorteo. 10.- Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. 11.- Cumplindose con lo prevenido en los Artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes. Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios. El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II. El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se dividirn del modo siguiente: 1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el momento de abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los frutos, sino desde ese da, o desde el cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado otra cosa.
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2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el momento en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido en mora; y este abono de frutos se har a costa del heredero o legatario moroso. 3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a prorrata de sus cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies. 4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deduccin de que habla el inciso anterior, siempre que no haya una persona directamente gravada para la prestacin del legado: habindose impuesto por el testador este gravamen a alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin Es destacable la regla 10 llamada asignacin preferencial que es una institucin establecida por la ley 19.585 en proteccin del cnyuge sobreviviente. Esto se estableci porque era bien corriente que cuando falleciera uno de los padres los hijos pidieran la particin y a los padres los echaban a la calle. 242. Efectos de la particin

a) Efecto declarativo de la particin Est establecido y regulado en el Art. 1344. Art. 1344. Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin. Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena La finalidad de este efecto es que cada adjudicatario haya adquirido el bien desde la muerte del causante. Su finalidad es evitar las enajenaciones y gravmenes hechas por algunos comuneros en el tiempo intermedio. Consecuencias de este efecto: Si algn comunero enajena un bien comn se proceder como en el caso de la venta de cosa ajena, va a ser inoponible al adjudicatario. En el caso que se constituya una hipoteca en un bien comn la norma a aplicar es el Art. 2417. Cuando se asigna un bien a un adjudicatario, esta particin puede recaer sobre bienes embargados, pues la particin no constituye enajenacin, de manera que si hay una cosa comn embargada es partible.

Art. 2417. El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su cuota; pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. Si no lo fueren, caducar la hipoteca. Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello, y as constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin hipotecaria b) Producida la particin existe la obligacin de garanta. Art. 1345 Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia, y tendr derecho para que le saneen la eviccin. Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin Existe el saneamiento de la eviccin pero no de los vicios redimitorios. 243. Acciones y recursos contra la particin. (Art. 1348, 1349 y 1350, 1351 y 1352 y 1353)

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Se puede resolver la particin por mora en el pago de un alcance? No, solo se podr pedir el cumplimiento. Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos. La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su cuota Art. 1349. El haber omitido involuntariamente algunos objetos no ser motivo para rescindir la particin. Aquella en que se hubieren omitido, se continuar despus, dividindolos entre los partcipes con arreglo a sus respectivos derechos Art. 1350. Podrn los otros partcipes atajar la accin rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y asegurndole el suplemento de su porcin en numerario Art. 1351. No podr intentar la accin de nulidad o rescisin el partcipe que haya enajenado su porcin en todo o parte, salvo que la particin haya adolecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte perjuicio Art. 1352. La accin de nulidad o de rescisin prescribe respecto de las particiones segn las reglas generales que fijan la duracin de esta especie de acciones Art. 1353. El partcipe que no quisiere o no pudiere intentar la accin de nulidad o rescisin, conservar los otros recursos legales que para ser indemnizado le correspondan

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