20 - Jornada Horas de Trabajo y Horas Extras

LABORALES
SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIN

PARA JEFES DE RECURSOS HUMANOS, ASESORES LEGALES, ADMINISTRADORES Y GERENTES
SOLUCIONES
JORNADA, HORARIO DE TRABAJO Y HORAS EXTRAS
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GUA OPERATIVA N 5 JORNADA, HORARIO DE TRABAJO Y HORAS EXTRAS

PRIMERA EDICIN MARZO 2009 3,210 ejemplares
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN TOTAL O PARCIAL DERECHOS RESERVADOS D. LEG. N 822
Captulo 1: Jornada de trabajo 1. Aspectos generales ......................................................... 2. Jornada ordinaria mxima de trabajo ............................... 3. Trabajadores exceptuados de la jornada mxima .............. 4. Jornadas alternativas, acumulativas o atpicas ................. 5. Jornadas mximas de trabajo en algunos regmenes especiales .............................................................................. 6. Modificacin de la jornada de trabajo .............................. 7. Infracciones en materia de jornada de trabajo .................. Captulo 2: Horario de trabajo 1. Aspectos generales ......................................................... 2. Horario de refrigerio ........................................................ 3. Modificacin del horario de trabajo ................................ 4. Infracciones en materia de horario de trabajo................... Subcaptulo 1 : Horario de trabajo nocturno ......................... Subcaptulo 2 : Registro de ingreso y salida de los trabajadores .......................................................... Captulo 3: Trabajo en sobretiempo (horas extras) 1. Aspectos generales ......................................................... 2. Carcter voluntario del trabajo en sobretiempo ................ 3. Presunciones legales relacionadas con el trabajo en sobretiempo ....................................................................... 4. Existe limitacin en cuanto al nmero de horas extras que puede laborar un trabajador? .................................... 5. Pago de las horas extras .................................................. 6. Compensacin de horas extras con descanso fsico ..... 7. Infracciones en materia de horas extras ........................ Modelos .................................................................................... Casos ........................................................................................ Jurisprudencia ...........................................................................
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lvaro Garca Manrique Gaceta Jurdica S.A.

HECHO EL DEPSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PER 2009-03496 LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED ISBN: 978-612-4038-12-9 REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL 31501220900186
DIAGRAMACIN DE CARTULA Martha Hidalgo Rivero DIAGRAMACIN DE INTERIORES Jos L. Rivera Ramos
33 33 34 35 36 39 40 41 45 59
GACETA JURDICA S.A.

ANGAMOS OESTE 526 - MIRAFLORES LIMA 18 - PER CENTRAL TELEFNICA: (01)710-8900 FAX: 241-2323 www.solucioneslaborales.com.pe Imprenta Editorial El Bho E.I.R.L. San Alberto 201 - Surquillo Lima 34 - Per
CAPTULO 1
Jornada de trabajo
JORNADA DE TRABAJO
1. ASPECTOS GENERALES
Si se pretende una definicin de jornada de trabajo, es el lapso de tiempo durante el cual el trabajador debe cumplir con realizar las labores para las cuales fue contratado o, cuando menos, estar a disposicin de su empleador. La instauracin de la jornada de trabajo en el centro de labores es una potestad del empleador, que surge en legtimo ejercicio de su poder de direccin. Por causa de l, est facultado a instituir unilateralmente la jornada y el horario de trabajo, observando los lmites mximos legales. Lo dicho no es sino una manifestacin ms del elemento de la subordinacin, caracterstico y esencial de la relacin laboral. Naturalmente, si las labores deben ser cumplidas en favor y beneficio del empleador lo que grafica la ajenidad del trabajo es razonable que sea el patrono quien determine en qu lapso de tiempo se deben realizar. En su aplicacin prctica, la jornada y el horario de trabajo responden a las necesidades de cada empleador surgidas en funcin a su propia actividad. Por ejemplo, una entidad financiera requiere que su personal desarrolle sus labores mayoritariamente en jornada diurna ya que es en este momento del da en que se realizan gran parte de las transacciones; en el caso de una panadera que precisa iniciar sus actividades en las primeras horas de la maana se requerir tambin la conjugacin de horarios nocturnos para que sus productos sean oportunamente elaborados y estn a disposicin de su pblico consumidor en las mejores condiciones. Y as, segn la actividad econmica que la empresa desarrolle.
2. JORNADA ORDINARIA MXIMA DE TRABAJO

El tiempo de duracin del trabajo ha sido y ser una materia sensible en toda relacin laboral, pues constituye un elemento que grafica con claridad la contraposicin de intereses entre el empleador y los trabajadores: estos querrn siempre laborar menos tiempo, en franca oposicin a la intencin de todo empleador que es tener a disposicin a su personal el mayor tiempo que sea posible. Es justamente este conflicto el que llev a fijar jornadas ordinarias mximas de trabajo tanto en lo que respecta a la labor diaria como al promedio de horas
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GUA OPERATIVA N 5 semanales, cuya finalidad no es sino proteger la salud fsica y psquica del trabajador, liberndolo de cumplir jornadas extenuantes. As, no solamente el artculo 1 del TUO del Decreto Legislativo N 854 sino la propia Constitucin Poltica del Estado, en su artculo 25, se han encargado de establecer que la jornada ordinaria de trabajo, para varones y mujeres mayores de edad, es de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales, como mximo.
NOTA: La conjuncin o en los enunciados constitucional y legal sobre la jornada mxima, permite concluir que no necesariamente deben cumplirse ambos lmites de manera simultnea. Entonces, las empresas podrn fijar jornadas de trabajo que superen el lmite diario (p.ej. 9 horas) pero sin que en ningn caso, se supere el lmite semanal (48 horas)
La jornada mxima es una proteccin a los trabajadores de forma tal que no laboren indefinidamente por todo el tiempo que decida su empleador, sino que tambin puedan destinar parte del da a sus actividades personales. Ahora bien, la existencia de una jornada ordinaria mxima no indica que necesariamente deba ser ella instituida en el centro de trabajo, pues por necesidades propias de la empresa tal vez se requiere laborar un volumen menor de horas. Ya hemos dicho que cada empleador disea su jornada de trabajo en funcin a su propia actividad, que comprender el nmero de horas suficientes para alcanzar sus objetivos siendo sta su jornada ordinaria particular. Entonces, todo lo que exceda de la jornada ordinaria de la empresa ser considerado trabajo en sobretiempo u hora extra. Sobre este tema volveremos en el Captulo III de la presente gua operativa.
3. TRABAJADORES EXCEPTUADOS DE LA JORNADA MXIMA

De acuerdo con lo sealado por el artculo 5 del TUO del Decreto Legislativo N 854, los siguientes grupos de trabajadores no estn sujetos a la jornada mxima por lo que se encuentran fuera de su mbito de proteccin: a) Trabajadores de direccin: Que son aquellos que ejercen la representacin general del empleador frente a otros trabajadores o a terceros, o que lo sustituyen, o que comparten con aquel las funciones de administracin y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el resultado de la actividad empresarial.
Jornada de trabajo Son buenos ejemplos de trabajadores de direccin, el Gerente General y dems gerentes de lnea que conforman el llamado primer mando ejecutivo de la empresa: Gerente de Administracin y Finanzas, Gerente Comercial, Gerente de Produccin, etc., siempre que se enmarquen en la definicin anterior. No se incluyen a los miembros del Directorio ya que con estos no existe vnculo laboral, ni a los accionistas por el hecho de ser tales cuya relacin es de carcter societario regulado por la Ley General de Sociedades (Ley N 26887). b) Trabajadores no sujetos a fiscalizacin inmediata: Que realizan sus labores o parte de ellas sin supervisin inmediata del empleador, o que lo hacen parcial o totalmente fuera del centro de trabajo, acudiendo a l para dar cuenta de su trabajo y realizar las coordinaciones pertinentes. Como ejemplos de trabajadores no sujetos a fiscalizacin inmediata podemos citar a los ejecutivos de venta (vendedores) de ruta, que ofrecen y comercializan los productos de su empleador generalmente en el domicilio de los clientes o en zonas geogrficas ubicadas fuera de la sede de la empresa.
NOTA: Los trabajadores que son desplazados al centro de trabajo o de operaciones de la empresa principal en virtud de un contrato de tercerizacin de servicios, pese a que no se encuentran en el centro de trabajo de su empleador (la empresa tercerizadora), no se les debe considerar como trabajadores no sujetos a fiscalizacin inmediata. Pese al distanciamiento geogrfico respecto de su empleador, dichos trabajadores suelen ser desplazados bajo la direccin de un supervisor o responsable que dirige sus labores. Entonces, la fiscalizacin del empleador se realiza a travs de ese superior. Tanto es as, que la empresa principal est en la obligacin de controlar el registro de ingreso y salida de ese personal, aun cuando no son sus propios trabajadores (ver Captulo 2 Sub Captulo 2 numeral 3).
c) Trabajadores que prestan servicios intermitentes de espera, vigilancia o custodia: Se entiende que son aquellos que regularmente prestan sus servicios efectivos de manera alternada, con lapsos de inactividad. No tienen ocupada toda la jornada en sus labores pues existen momentos de libre disposicin durante el da.
GUA OPERATIVA N 5 Al estar exceptuados los grupos mencionados de la proteccin que otorga la jornada mxima de trabajo, el tiempo de labores respecto de ellos podr superar incluso los lmites mximos legales sin que el exceso sea considerado como trabajo en sobretiempo u hora extra. A nuestro entender, obedece a los siguientes motivos: - En el caso del personal de direccin, al tratarse de los funcionarios de mayor jerarqua de la empresa y que estn ms identificados con el empleador que con el resto de los trabajadores, es comn que tengan la potestad de decidir libremente a qu hora ingresan o se retiran de la empresa. No es novedad sealar, que usualmente el Gerente General o dems miembros de la plana gerencial de la compaa ingresan a laborar luego de que lo hace el resto del personal, y se suelen retirar luego de que stos abandonan el centro de trabajo. - Para el caso de los trabajadores no sujetos a fiscalizacin inmediata, se justifica su exclusin de la jornada mxima en tanto, al no tener fsicamente cerca a sus superiores u otra persona que controle que efectivamente estn laborando, sera irrazonable protegerlos con la jornada mxima ya que existe incertidumbre por saber si realmente estn cumpliendo con las tareas encomendadas. Por ejemplo, aquel ejecutivo de ventas que se encuentra transitando las diversas zonas de la ciudad ofreciendo al pblico los productos, comunicar a su jefe que efectivamente est laborando sin que este ltimo tenga la posibilidad de conocer con exactitud si es cierto o no, pues bien podra estar tomando un breve descanso. - En el caso de los trabajadores que prestan servicios intermitentes, de manera alternada con lapsos de inactividad, su exclusin est justificada en la medida que por la propia naturaleza de sus funciones existen periodos de tiempo durante los cuales no realizan labores efectivas. Naturalmente, el hecho de que los trabajadores mencionados no se encuentren protegidos por la jornada mxima no significa, en absoluto, que el empleador les asigne jornadas excesivas e inhumanas de labor. Tienen derecho tambin a gozar de un adecuado esparcimiento para el cultivo de su vida personal y familiar, cuando no de un descanso suficiente. CONSULTA Los trabajadores de confianza tambin se encuentran exceptuados de la proteccin de la jornada mxima? Un trabajador de confianza es aquel que labora en contacto directo con el empleador o con el personal de direccin, tiene acceso a secretos de la empresa (industriales, comerciales y/o profesionales), o colabora en la toma de decisiones con la presentacin de informes al personal de direccin. Maneja informacin clasificada.
Jornada de trabajo
Como ejemplos de trabajadores de confianza podemos citar, los Asesores de la Gerencia General (Legal, Contable, Financiero y/o Comercial) con quienes se pacte una relacin de dependencia, los asistentes y la propia secretaria de la Gerencia, las personas que ocupan altas jefaturas (Jefe de Ventas, Jefe de Personal), entre muchos otros que sin tener la responsabilidad directa en las decisiones que dirigen el negocio, manejan informacin confidencial y ayudan a fijar los lineamientos corporativos. Si bien es cierto, el artculo 11 del Reglamento de la Ley de Jornada de Trabajo (Decretos Supremos N 008-2002-TR y N 012-2002-TR) introdujo un supuesto adicional a la Ley que reglamenta (TUO del Decreto Legislativo N 854) en cuanto a los trabajadores exceptuados de la jornada mxima, incorporando por va reglamentaria al Personal de Confianza; en nuestra opinin ello representa una infraccin al principio constitucional de jerarqua de las normas: una norma de rango reglamentario no puede modificar otra de rango legal por ser inferior. Consecuentemente, los trabajadores de confianza s estn protegidos por los lmites referidos a la jornada mxima de trabajo. Salvo que, a su vez, se siten en alguno de los grupos antes mencionados, por ejemplo, no sujetos a fiscalizacin inmediata.
4. JORNADAS ALTERNATIVAS, ACUMULATIVAS O ATPICAS

El artculo 4 del TUO del Decreto Legislativo N 854 faculta a las empresas a instituir regmenes alternativos, acumulativos o atpicos de jornadas de trabajo y descanso, siempre que la actividad que desarrollen as lo justifique. Debemos advertir, que existen actividades econmicas que para tener xito exigen el cumplimiento de periodos ininterrumpidos de labores, por muchos das consecutivos, seguido de los cuales existen periodos acumulados de descanso. En la labor minera es muy frecuente el establecimiento de jornadas de trabajo con estas caractersticas. Al establecer este tipo de jornadas se deber respetar la debida proporcin, entendindose que al dividir el nmero de horas laboradas entre el nmero de das del ciclo o periodo completo incluyendo los das de descanso, no se deber exceder los lmites mximos legales de ocho (8) horas diarias ni cuarenta y ocho (48) semanales. Segn est considerado por la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y el Tribunal Constitucional, el promedio a dividir ser de tres (3) semanas, o un periodo menor.
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5. JORNADAS MXIMAS DE TRABAJO EN ALGUNOS REGMENES ESPECIALES

Existen regmenes laborales especiales que fijan para s jornadas mximas de trabajo que difieren de la jornada mxima legal, por ser inferiores. Generalmente se refieren a actividades fatigosas o sumamente agotadoras que obligan a instituir jornadas de trabajo ms ligeras. O sin serlo, dada la naturaleza de las labores es ms conveniente fijar jornadas mximas inferiores a la regla general. Entre dichos regmenes especiales, podemos citar: a) Trabajador adolescente. b) Docente (sector educacin). c) Periodista. d) Mdico. e) Enfermera. f) Trabajador del hogar (modalidad cama adentro). g) Modalidades formativas laborales, aunque no es propiamente un rgimen laboral. 5.1. Trabajador adolescente El rgimen laboral de los nios y adolescentes est regulado en el Cdigo de los Nios y Adolescentes (CNyA). Por obvias razones, no todos los menores pueden cumplir labores bajo relacin de dependencia sino hasta que cumplan determinada edad y alcancen un adecuado desarrollo biolgico (crecimiento corporal y desarrollo mental) que garantice que pueden asumir como corresponde la responsabilidad de un empleo, sin perjudicar su salud e integridad. El CNyA determina como edades mnimas para laborar bajo relacin de dependencia o subordinacin, las siguientes: - Quince (15) aos para labores agrcolas no industriales. - Diecisis (16) aos para labores industriales, comerciales o mineras. - Diecisiete (17) aos para labores de pesca industrial. Delimitadas las labores, la jornada de trabajo de los adolescentes entre los quince (15) y diecisiete (17) aos no podr exceder de seis (6) horas diarias ni de treinta y seis (36) horas semanales. En este caso, la conjuncin negativa ni nos indica que ambos lmites son conjuntivos, no pudiendo superarse ni el lmite diario ni el semanal.
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Jornada de trabajo 5.2. Docente (sector educacin) La jornada laboral ordinaria de los docentes es de veinticuatro (24) horas pedaggicas semanales, cada una de las cuales se compone de cuarenta y cinco (45) minutos. Con relacin a la particular duracin de la hora pedaggica, no debemos olvidar que la hora lectiva en la mayora de instituciones educativas sino en la totalidad no es de sesenta (60) sino de cuarenta y cinco (45) minutos, seguramente debido a razones de carcter pedaggico a fin de que el educando no pierda atencin en cada clase por todo el tiempo de duracin de la misma. En clculos reales, entonces, la jornada semanal ordinaria equivale a dieciocho (18) horas comunes, cuya justificacin es simple: el horario escolar de un estudiante comprende diversos cursos segn la currcula educativa del colegio (aprobada por el Ministerio de Educacin) tales como matemticas, lenguaje, historia, entre otros, que son distribuidos equitativamente para toda la semana lectiva, a fin de que el alumno reciba informacin de distinta naturaleza. Por cuestiones pedaggicas, el alumno no podra tomar en un solo da informacin de una nica materia pues sera extenuante y reducira las posibilidades de lograr un efectivo aprendizaje, por lo que el profesor de un determinado curso no ocupar todo el da de manera efectiva para dictar aquel curso de su especialidad a los mismos alumnos. Seguramente sus clases diarias sern distribuidas en funcin de alumnos de los distintos niveles (primero, tercero y quinto de media, etc.) pero, en ningn caso, estar ocupado todas las horas de la semana por el mismo criterio. 5.3. Periodista De acuerdo a lo establecido en la Ley N 24724, la jornada ordinaria de trabajo de los periodistas ser no mayor de cinco (5) das o de cuarenta (40) horas semanales. Si existe ya fijada por convenio colectivo o costumbre una jornada ms beneficiosa para el trabajador, se respetarn las condiciones iniciales. 5.4. Mdico cirujano La jornada del mdico cirujano es de seis (6) horas diarias ininterrumpidas o su equivalente semanal de treinta y seis (36) horas o ciento cincuenta (150) horas mensuales. Se comprende ya en esta jornada el trabajo de guardia, el cual involucra actividades mltiples diferenciadas de las comunes. A nuestro entender, que se haya establecido una jornada especial para los mdicos cirujanos est justificado por la importancia de su actividad directamente relacionada con la salud de la colectividad, que exige que los profesionales de la salud se encuentren con suficiente lucidez al momento de cumplir con su labor, para lo cual
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GUA OPERATIVA N 5 deben contar con un adecuado tiempo de descanso y reposo. Una mala praxis mdica puede tener consecuencias fatales que lamentar. 5.5. Enfermera La jornada de trabajo de las enfermeras es la misma que la fijada para los mdicos cirujanos: seis (6) horas diarias ininterrumpidas o su equivalente semanal de treinta y seis (36) horas o ciento cincuenta (150) horas mensuales, incluyendo la guardia ordinaria diurna y nocturna. Similar justificacin existe para las enfermeras que para los mdicos cirujanos, partiendo del hecho que sus labores tambin inciden en la salud de las personas. 5.6. Trabajador del hogar (modalidad cama adentro) Coexisten en el rgimen de trabajadores del hogar, las siguientes dos modalidades: i) la primera, llamada cama afuera, cuando no existe obligacin para el trabajador de vivir en el hogar en el cual laboran, y ii) la segunda, aquella otra denominada cama adentro, cuando s hay esa obligacin. Dejamos en claro que la jornada laboral de los trabajadores del hogar no difiere de la jornada general, ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales, por lo que no estamos frente a un rgimen laboral con una jornada especial. No obstante, s llama nuestra atencin la aplicacin prctica de esa jornada para el caso de la modalidad cama adentro, en que los trabajadores del hogar conviven con el dueo de casa y su familia. Si la jornada semanal es de cuarenta y ocho (48) horas semanales como mximo, queda claro que existirn lapsos de tiempo en los cuales el trabajador del hogar no tendr la obligacin de cumplir labores pues ya alcanz la jornada mxima en el entendido que no se pacte trabajo en sobretiempo u horas extras en cuyo caso permanecer en el hogar sin labores pendientes y pasar a convertirse en los hechos en un miembro ms de la familia. Es una manifestacin del carcter fiduciario de esta modalidad de trabajo. 5.7. Modalidades formativas laborales No son trabajadores. No existe vnculo laboral entre la persona contratada bajo una modalidad formativa laboral y la empresa que la incorpora (prcticas pre y profesionales, pasanta, aprendizaje, formacin laboral juvenil, etc.). La Ley N 28518, que regula las modalidades formativas laborales, ha establecido jornadas mximas para cada una de ellas conforme al siguiente detalle, en unos casos para permitir el seguimiento de estudios, en otros, para permitir la obtencin del ttulo profesional:
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Jornada de trabajo
MODALIDAD FORMATIVA LABORAL

Aprendizaje con predominio en la empresa Aprendizaje con predominio en el centro de formacin profesional: prcticas preprofesionales
JORNADA MXIMA
8 horas diarias o 48 semanales 6 horas diarias o 30 semanales; a excepcin de las prcticas preprofesionales en la modalidad de internado en los establecimientos de salud del Sector Pblico cuya jornada es la misma que la prevista para los mdicos (ver numeral 5.4) 8 horas diarias o 48 semanales 8 horas diarias o 48 semanales 8 horas diarias y 48 semanales
Prcticas profesionales Pasanta Actualizacin para la reinsercin laboral
Las jornadas mximas establecidas para las modalidades formativas laborales deben ser respetadas, quedando expresamente prohibida la realizacin de labores fuera de ellas o en sobretiempo (horas extras). As est expresamente establecido mediante Decreto Supremo N 003-2008-TR. Para el caso de prcticas pre profesionales de la carrera de Derecho se ha fijado un tratamiento especial, quiz desproporcionado, ya que si se demuestra que el estudiante de dicha carrera desarroll sus prcticas excediendo su jornada mxima se presumir la existencia de vnculo laboral entre l y la empresa. De por s es cuestionable que se fije tal consecuencia ya que la desnaturalizacin debera proceder solamente por cuestiones de naturaleza sustantiva como la realizacin de prcticas en materias ajenas a los estudios, u otra, mas no por el exceso de una jornada. En todo caso, estaramos frente a una norma inconstitucional que violara el principio de igualdad ante la ley pues debi haberse establecido la misma consecuencia para los estudiantes de las dems carreras profesionales y no solamente de una de ellas.
6. MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO

Las necesidades que inicialmente consider el empleador para instituir la jornada laboral pueden variar por diversos factores, internos y/o externos, cuando ya inici la relacin laboral y esta venga transcurriendo, que podrn generar que la jornada o el horario de trabajo(1) inicialmente estipulados se vuelvan insuficientes u obliguen a prorrogar la hora de trmino de la jornada, o deba modificarse la hora de entrada al centro de trabajo, entre otros supuestos. En ese escenario, surge la necesidad del empleador de modificar la jornada de trabajo, o fijar nuevos turnos, que determinen variar las condiciones primigenias que los trabajadores venan cumpliendo, lo cual, sin lugar a dudas, puede afectarles en la medida que ya han internalizado la hora en que deben retirarse del centro de trabajo, por ejemplo, para cultivar su vida personal o familiar.
(1) Sobre la modificacin del horario de trabajo, ver Captulo 2 numeral 3 de la presente Gua Operativa.
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GUA OPERATIVA N 5
NOTA: A manera de ejemplo, algunos trabajadores pueden estar realizando legtimamente una actividad extralaboral (estudios de post grado, aprendizaje de idiomas, danzas u otro) o alguna otra actividad remunerada (un segundo empleo), cuya continuidad podra verse atentada si la jornada de trabajo se modifica. O tambin puede deberse simplemente a una objecin de conciencia si, por razones de ndole religiosa, el personal se ve impedido de laborar en un da inicialmente excluido pero que el empleador desea incorporar a la jornada de trabajo: da sbado(2).
Frente a los casos mencionados, el ius variandi del empleador o la facultad intrnseca de modificar las condiciones en que se prestan las labores en los trminos del artculo 9 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR), se ve enfrentado al derecho de los trabajadores de que se respeten las condiciones inicialmente pactadas en el contrato de trabajo, para lo cual nuestra legislacin laboral ha establecido mecanismos de solucin cuando el empleador decida variar la jornada reinante en el centro laboral.(2) Situndonos en el contexto descrito, es preciso entonces que el empleador cuente con herramientas legales que le permitan variar la jornada de trabajo primigenia, pues si el objetivo final es mejorar la productividad de la empresa estamos frente a un hecho que tambin beneficiar a los trabajadores: el xito del negocio debiera conllevar tambin el bienestar del personal. No podra negrsele al empleador la posibilidad de introducir tales cambios. As, de acuerdo a lo establecido en el artculo 2 del TUO del Decreto Legislativo N 854, cuando el empleador desee modificar para el colectivo de sus trabajadores la jornada de trabajo, o fijar turnos de labores, debe sujetarse a un procedimiento previo de consulta y negociacin con sus trabajadores (con el sindicato de haberlo, o con los representantes de sus trabajadores ante ausencia del primero) para, recin a partir de ah, fijar nuevas condiciones sobre la materia.
(2)
Sobre el particular, el Tribunal Constitucional ya se ha pronunciado por este tema en la sentencia recada en un proceso de amparo (Exp. N 0895-2001-AA/TC) en el cual se debati la posibilidad de variar la jornada e incluir los das sbado para el caso de trabajadores que profesan una religin que les impeda laborar en ese da. En aquella oportunidad, el Supremo Intrprete de la Constitucin rechaz la variacin dispuesta por el empleador y determin que no existen razones legtimas para que, con posterioridad (al inicio de la relacin laboral), se decidiera cambiar de decisin, sealando tambin, que para que se realizara tal cambio era preciso que se observara un mnimo de razonabilidad en los fundamentos del cambio.
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Jornada de trabajo Ms adelante veremos que, en caso que la negociacin no culmine satisfactoriamente, igualmente el empleador puede actuar de manera unilateral aunque la medida pueda ser luego impugnada por los trabajadores. 6.1. Qu modificaciones puede proponer el empleador en cuanto a la jornada de trabajo del colectivo de sus trabajadores? Segn lo establecido por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 854, las siguientes son las materias respecto de las cuales el empleador puede tentar su modificacin, las cuales estn acompaadas con ejemplos prcticos para su mejor entendimiento: a) Modificacin de la jornada ordinaria de trabajo, diaria o semanal. Este punto es el ms general de los sealados por la ley que se dirige, por ejemplo, a la variacin de los das en que las labores vienen desarrollndose. b) Establecimiento de jornadas compensatorias de trabajo, de tal forma que en algunos das la jornada ordinaria sea mayor y en otras menor de ocho (8) horas, sin que en ningn caso la jornada ordinaria exceda en promedio de cuarenta y ocho (48) horas semanales. En este caso, para aquellos trabajadores que vienen prestando sus servicios en una jornada que llamaremos fija (por ejemplo, de lunes a viernes a razn de ocho (8) horas diarias) es preciso variar, por razones de necesidad, el nmero de horas diarias de labor ya que la empresa ha advertido que la intensidad de los trabajos no es la misma en todos los das que componen la jornada. A criterio del empleador, algunos das de la semana el personal debe laborar mayor nmero de horas que en otros, sin exceder el lmite semanal. c) Reduccin o ampliacin del nmero de das de la jornada semanal de trabajo, estando el empleador autorizado a prorratear las horas dentro de los restantes das de la semana, considerndose las horas prorrateadas como parte de la jornada ordinaria de trabajo, en cuyo caso esta no podr exceder en promedio de cuarenta y ocho (48) horas semanales. Si se tratase de jornadas acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el periodo correspondiente no puede superar dicho mximo. A modo de ejemplo, si en la empresa las labores se vienen desarrollando en el intervalo de lunes a viernes, se pretende ampliar un (1) da ms incorporando tambin como da laborable el sbado. Naturalmente, en ningn caso podr vulnerarse el derecho de los trabajadores de gozar, cuando menos, de un da de descanso semanal obligatorio. O a la inversa, si la jornada es de seis (6) das pues ya incluye el da sbado y debe suprimirse este da con el afn de ahorrar costos o economizar gastos (por ejemplo, energa elctrica), a fin de cubrir el mismo nmero de horas semanales en una jornada comprimida (cinco (5) das por semana). Dicho costo fijo podra ser reducido.
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GUA OPERATIVA N 5 d) Establecer turnos de trabajo, fijos o rotativos, los que pueden variar con el tiempo segn las necesidades del centro de trabajo. Se excepta de esta regla lo referido al trabajo en sobretiempo u horas extras, que se regula por sus propias normas. En el presente caso, se pretende instituir para los trabajadores, o para un grupo de ellos, turnos diurnos y nocturnos simultneos. Como podemos apreciar, en el quehacer diario pueden surgir diversos supuestos que obliguen al empleador a efectuar modificaciones o variaciones en la jornada de trabajo, directamente relacionadas con la necesidad misma de la empresa pero que, en estricto, constituyen una alteracin a los acuerdos vigentes con los trabajadores respecto del tiempo en que estos deben cumplir con sus labores. En todos los casos mencionados, la ley ha dispuesto que previamente a la instauracin de alguna de esas medidas, el empleador debe seguir un procedimiento de consulta y negociacin que conjuga, de un lado, su facultad directriz y, del otro, el derecho de los trabajadores de por lo menos intentar mantener las condiciones iniciales. 6.2. Qu procedimiento debe seguir el empleador cuando desee modificar colectivamente la jornada de trabajo? Una vez iniciada la relacin laboral, en caso que el empleador desee modificar colectivamente la jornada de trabajo en los trminos antes sealados, debe someterse al procedimiento establecido en el artculo 2 del TUO del Decreto Legislativo N 854, que reseamos a continuacin: a) En primer lugar, el empleador debe comunicar con una anticipacin de ocho (8) das(3) al sindicato o, a falta de este, a los representantes de los trabajadores o, en su defecto, a los trabajadores que se vern afectados con la medida que su deseo es instituir cualquiera de las medidas sealadas anteriormente. La citada comunicacin debe contener tambin los motivos que sustentan la potencial medida, como ya dijimos, que pueden obedecer a razones de necesidad productiva, de administracin interna, disminucin de costos no laborales, entre otras que justifiquen su adopcin. La norma no establece ninguna formalidad para dicha comunicacin, sin embargo, en la medida que exige que la misma contenga el sustento correspondiente, recomendamos hacerla por escrito y bajo cargo de recepcin. b) Una vez recibida la comunicacin, tanto el sindicato, los representantes de los trabajadores o los trabajadores afectados, segn el caso, pueden solicitar al empleador la realizacin de una reunin a fin de plantear una medida distinta a la propuesta, dentro del plazo de tres (3) das hbiles, de acuerdo a lo sealado por el artculo 7 del Decreto Supremo N 008-2002-TR (Reglamento de la Ley de Jornada, Horario de Trabajo y Trabajo en Sobretiempo).
(3) Dado que la norma no precisa si se trata de das hbiles o naturales (calendario), debe entenderse que se trata de das hbiles, en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 183 numeral 1 del Cdigo Civil.
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Jornada de trabajo En su comunicacin, los trabajadores deben sustentar la medida distinta que propongan, justificando por qu se oponen a la del empleador. Cumplido este trmite, corresponder al empleador fijar fecha y hora para la celebracin de la reunin. Segn lo dispuesto por la Ley y Reglamento para esta segunda etapa, consideramos importante analizarlo detenidamente: Primero, si bien es cierto que la norma no obliga a los trabajadores a proponer medidas distintas a la sealada por su empleador pues bien podran aceptarla sin formular reservas, en caso estn disconformes debern actuar inmediatamente ya que debern responder el pedido del empleador dentro del plazo de tres (3) das hbiles, contados a partir de recibida la solicitud. La respuesta de los trabajadores debe dirigirse a solicitar una reunin en trato directo con el empleador en la cual se discutir la medida propuesta por este ltimo y, a su vez, estudiar la(s) medida(s) que el personal haya ideado como alternativa(s). Esta respuesta tambin deber constar por escrito toda vez que se exige el debido sustento. Al respecto, si hemos mencionado que la finalidad del empleador para decidir la modificacin de la jornada o del horario de trabajo responde a necesidades productivas de la empresa, los trabajadores pueden contribuir a esa misma finalidad planteando soluciones distintas o alternativas a las pensadas por el empleador, teniendo en cuenta los intereses del personal. Si interpretamos adecuadamente las exigencias legales, no les est permitido a los trabajadores postular negativas injustificadas, irrazonables o por el solo hecho de negarse. Hacerlo sera, en nuestra opinin, un ejercicio abusivo de derecho que tanto la ley como la propia Constitucin reprueban. Ahora bien, una vez recibida por el empleador la respuesta de sus trabajadores, aquel estar obligado a convocar una reunin dentro de los siguientes tres (3) das hbiles. Debemos precisar que la reunin se lleva en el fuero interno ya que participan nicamente el empleador y los trabajadores, sin intervencin (an) de la Autoridad Administrativa de Trabajo. c) Naturalmente, en la reunin que en trato directo lleven a cabo empleador y trabajadores se debatirn las propuestas de una y otra parte, con la finalidad de llegar a una solucin consensuada que beneficie la eficiencia del negocio y, lgicamente, sin que se afecte a los trabajadores. Si concurrieran supuestos de caso fortuito o fuerza mayor que hagan indispensable introducir la modificacin propuesta, bastar la aceptacin escrita de los trabajadores involucrados(4).
(4)
Este supuesto, establecido en el segundo prrafo del artculo 7 del Decreto Supremo N 008-2002-TR, est pensado para los casos en que la necesidad de modificar la jornada o el horario de trabajo es de tal urgencia que debe instituirse inmediatamente.
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GUA OPERATIVA N 5 Ahora bien, de no mediar los supuestos excepcionales de caso fortuito o fuerza mayor y en la medida que los intereses de las partes no converjan; es mas, que el empleador se mantenga firme en su posicin o que las alternativas ideadas por los trabajadores no satisfagan, a criterio de aquel, la imperiosa necesidad que justamente ha motivado el deseo de modificar la jornada o el horario de trabajo, la ley ha previsto creemos que en concordancia con el ius variandi o facultad directriz al que hemos hecho referencia que el empleador queda autorizado a instituir unilateralmente la(s) modificacin(es) por l planteada(s), entendindose con aplicacin inmediata en el centro de trabajo. d) De ser as, la ley faculta a los trabajadores a impugnar la decisin ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para lo cual cuentan con un plazo de diez (10) das hbiles contados desde la fecha en que el empleador instituy la modificacin. La impugnacin debe interponerse ante la Direccin de Prevencin y Solucin de Conflictos del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo (DPSC), que actuar como rgano de primera instancia, y debe contener no solamente los fundamentos (razonables) para oponerse a la medida ya impuesta, sino tambin las pruebas necesarias que tiendan a desacreditarla. Segn hemos hecho referencia anteriormente, estas pruebas pueden referirse al perjuicio que la medida causa a los trabajadores. e) Abierto el expediente administrativo, la DPSC, dentro del plazo de dos (2) das hbiles, notificar al empleador con el escrito de impugnacin de los trabajadores para que la absuelva y se pronuncie por la misma, presentando sus argumentos y pruebas pertinentes en el plazo mximo de tres (3) das, tambin hbiles. f) Cumplida dicha formalidad, la Autoridad Administrativa de Trabajo deber resolver el conflicto en un plazo no mayor de diez (10) das hbiles, en base a los argumentos y evidencias ofrecidos por las partes. g) Notificada la resolucin de primera instancia que resuelve el conflicto, la parte que se encuentre disconforme con lo resuelto podr interponer recurso de apelacin dentro del plazo de tres (3) das hbiles contados desde la notificacin, elevndose lo actuado a la Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo (DRTPE), que actuar como rgano de segunda instancia. h) Contra lo resuelto en segunda instancia podr interponerse recurso de revisin dentro del plazo de cinco (5) das hbiles, siendo la autoridad competente para pronunciarse la Direccin Nacional de Relaciones de Trabajo (DNRT), luego de lo cual se agota la va administrativa. i) De considerarlo perjudicial a sus intereses, el empleador o los trabajadores, segn el caso, podrn interponer una demanda contencioso-administrativa ante el Poder Judicial.
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PROCEDIMIENTO DE CONSULTA Y NEGOCIACIN EN CASO DE MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO
Comunicacin del empleador a los trabajadores, con 8 das de anticipacin, con las modificaciones que pretende instituir
Respuesta de los trabajadores dentro del plazo de 3 das, planteando medidas alternativas y solicitando la realizacin de una reunin
El empleador debe convocar a reunin con sus trabajadores, la cual deber llevarse a cabo en el plazo de 3 das
Los trabajadores pueden impugnar la medida impuesta por el empleador dentro del plazo de 10 das, ante la Autoridad Administrativa de Trabajo Si la reunin fuere infructuosa, el empleador est facultado a instituir unilateralmente las modificaciones propuestas
Dentro del plazo de 2 das de interpuesta la impugnacin, la Autoridad Administrativa de Trabajo corre traslado de la misma al empleador El empleador debe absolver la impugnacin en el plazo de 3 das desde que le es notificada, presentando las pruebas necesarias
Notificada la resolucin de primera instancia, la parte afectada puede interponer contra ella recurso de apelacin en el plazo de 3 das
Jornada de trabajo
Agotada la va administrativa, corresponde interponer demanda contencioso-administrativa ante el Poder Judicial
Notificada la resolucin de segunda instancia, la parte afectada podr interponer contra ella recurso de revisin dentro del plazo de 5 das
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GUA OPERATIVA N 5 6.3. Cul es el contenido de la negociacin entre el empleador y el colectivo de trabajadores? Por qu podran oponerse a una medida que modifique colectivamente la jornada de trabajo? Queremos en este punto profundizar sobre el porqu los trabajadores podran oponerse a la variacin de la jornada de trabajo, en el entendido, repetimos, que dicha oposicin debe estar sustentada o justificada segn lo exige la ley, y aunque no se mencione, en motivos que por lo menos sean atendibles. Adems, en la prctica podran presentarse situaciones que nos lleven a pensar que el empleador no solamente puede verse motivado a introducir los cambios sealados en mrito a necesidades de ndole empresarial o de productividad, sino tambin a objetivos subalternos, por ejemplo, poder a futuro negociar una reduccin de remuneraciones de los trabajadores u otra finalidad igualmente impropia. En efecto, a nuestro entender, no sera correcto que la empresa pretenda implementar cualquiera de las modificaciones antes mencionadas con el nico objetivo de perjudicar a los trabajadores, tomando el procedimiento como una mera formalidad. Por ejemplo, si una empresa desea reducir la jornada de trabajo para reducir tambin los salarios, o extenderla con el solo afn de desgastar a sus trabajadores y forzar, ulteriormente, renuncias voluntarias de su personal. A nuestro entender, motivos legtimos por los cuales los trabajadores podran oponerse a las modificaciones sera que todos ellos, o algunos de ellos, tengan ya comprometida la otra parte del da para el desarrollo de actividades extra-laborales tales como: a) Estudios personales del trabajador. b) Labor docente en universidades u otros centros educativos. c) Tenencia de un segundo empleo remunerado. d) Actividades de esparcimiento, crecimiento o desarrollo personal, o de ndole familiar, que el empleador ya haya tenido previo conocimiento. e) Objeciones de carcter religioso, admitidas segn la postura actual del Tribunal Constitucional. f) O simplemente, la necesidad de un descanso adecuado considerando que las labores generan un desgaste superior al promedio. Entre muchos otros casos que tambin hagan impensable la modificacin de las condiciones inicialmente pactadas, por lo menos en el corto plazo. En todos los casos, el eventual perjuicio causado a los trabajadores ser confrontado con el legtimo inters del empleador de mejorar su productividad. Estamos frente a un conflicto cuya solucin no admite reglas de aplicacin general, sino criterios de razonabilidad graduables segn el caso en concreto.
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Jornada de trabajo 6.4. Excepcin a la obligacin del empleador de negociar con sus trabajadores en caso de modificacin de la jornada de trabajo Corresponde abordar el supuesto establecido en el artculo 3 del TUO del Decreto Legislativo N 854, que exime al empleador de negociar con sus trabajadores para instituir modificaciones a la jornada laboral, aplicable en los centros de trabajo cuya jornada es inferior a los mximos legales (8 horas diarias o 48 semanales). En tales casos, aun cuando lo que se modifica es la jornada de trabajo, el empleador est facultado a extenderla unilateralmente hasta alcanzar el mximo legal, vale decir sin que deba consultarlo o negociarlo previamente con sus trabajadores, con la nica condicin que incremente la remuneracin de manera proporcional en funcin del valor hora.
NOTA: A manera de ejemplo, si una empresa tiene instituida una jornada de trabajo de lunes a viernes a razn de ocho (8) horas diarias, lo que hace un total de cuarenta (40) horas semanales, podr extenderla unilateralmente a cuarenta y ocho (48) horas semanales valindose de una redistribucin de las ocho (8) horas de diferencia entre una y otra a prorrata entre los das que conforman la jornada de trabajo. En el caso propuesto, el empleador podr, como una de tantas alternativas, extender unilateralmente la jornada diaria en una (1) hora y treinta y seis (36) minutos adicionales por cada uno de los cinco (5) das laborables de la semana. Se incrementar la remuneracin de manera proporcional al tiempo aadido.
Desde nuestra ptica, aquel incremento horario que unilateralmente realice el empleador hasta alcanzar el mximo legal semanal deber respetar el nmero de das laborables preestablecidos sin que implique la incorporacin de un da ms de trabajo, pues en este ltimo caso se tratara ms bien del supuesto establecido en el literal c) del artculo 2 del TUO del Decreto Legislativo N 854, debiendo sujetarse al procedimiento que hemos reseado en el numeral 6.2 del presente captulo. Resaltamos que el incremento horario en referencia (en el ejemplo propuesto y en todos los casos) no califica como trabajo en sobretiempo por lo que no debe remunerarse como horas extras pues estas son, por definicin, el abono por el trabajo realizado
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GUA OPERATIVA N 5 fuera de la jornada de trabajo, y las horas que se aumentarn sern por el contrario parte de la nueva jornada laboral. En suma, se abonan como cualquier hora ordinaria. Sin perjuicio de lo sealado, el artculo 8 del Decreto Supremo N 008-2002-TR (Reglamento de la Ley de Jornada, Horario de Trabajo y Trabajo en Sobretiempo) seala que el empleador no podr aumentar unilateralmente la jornada semanal cuando esta sea inferior al lmite de cuarenta y ocho (48) horas en los casos que la jornada inferior haya sido establecida por la Ley o mediante convenio colectivo. Lgicamente, la jornada solo podr modificarse si existiese una norma que lo permita o si lo acuerda con sus trabajadores en un convenio colectivo, respectivamente.
7. INFRACCIONES EN MATERIA DE JORNADA DE TRABAJO

De conformidad con lo sealado por el artculo 25.6 del Decreto Supremo N 019-2006-TR (Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo), el incumplimiento de las disposiciones relacionadas con la jornada de trabajo est tipificado como infraccin muy grave, aunque siempre que no se refiera a obligaciones meramente formales. Las infracciones muy graves son sancionadas con multas cuya base de clculo oscila entre 11 y 20 UIT, aplicndosele un porcentaje dependiendo del nmero de trabajadores afectados con el incumplimiento.
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CAPTULO 2
Horario de trabajo
HORARIO DE TRABAJO
Existe mucha relacin entre lo que se conoce como jornada y lo que es el horario de trabajo, aunque cierto es que no se trata de conceptos equivalentes. El horario de trabajo se configura por la hora de ingreso y la hora de salida, o lo que es lo mismo, la hora de inicio y de trmino de las labores. Dicho de otro modo, el horario de trabajo est compuesto por la hora mxima en que los trabajadores deben abandonar cualquier otra actividad y poner a disposicin de su empleador su fuerza de trabajo, y asimismo, por la hora mnima en que el personal debe interrumpir esa puesta a disposicin. La instauracin del horario de trabajo es facultad exclusiva del empleador como parte de su poder de direccin, y es manifestacin tambin del elemento de la subordinacin. Es obligacin del empleador dar a conocer el horario de trabajo, por tanto debe ser puesto en lugar visible dentro del centro de labores, para conocimiento de todo el personal.
NOTA: En la prctica existen los llamados periodos de tolerancia al inicio de las labores, por espacio de breves minutos, de modo que las empresas permiten el ingreso a los trabajadores luego de la hora fijada. Es potestad del empleador instituir o no un periodo de tolerancia. Y si decide instituirlo, es libre tambin de fijar su lapso de duracin. Debe quedar claro que la instauracin de un periodo de tolerancia no implica en modo alguno una modificacin de la hora de ingreso ni tampoco es que esta se difiera, pues igualmente el empleador podr, si lo desea, descontar de los ingresos las tardanzas.
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GUA OPERATIVA N 5
Se trata nicamente de la concesin a favor del personal de unos minutos luego de la hora de ingreso, para que an le sea permitido el ingreso al centro de labores. Superado el periodo de tolerancia sin que haya asistido el trabajador, el empleador podr negarle el ingreso y descontar de su remuneracin el valor del da inasistido.
2. HORARIO DE REFRIGERIO
De acuerdo con lo establecido en el artculo 14 del Decreto Supremo N 0082002-TR, es hora de refrigerio el tiempo establecido por ley para que el trabajador lo destine a la ingesta de su alimentacin principal cuando coincida con la oportunidad del desayuno, almuerzo o cena, o de un refrigerio propiamente dicho, y/o al descanso. Finalmente, el trabajador es libre de decidir qu hacer durante su hora de refrigerio, sea alimentarse, bien distraerse. Su otorgamiento es obligatorio cuando las labores se cumplen en horario corrido, en cuyo caso el tiempo de refrigerio no podr ser inferior a cuarenta y cinco (45) minutos, y deber coincidir, en lo posible, con los horarios habituales del desayuno, almuerzo o cena. Es mayoritariamente aceptado en la prctica que el refrigerio sea de una (1) hora. El empleador deber establecer el horario de refrigerio dentro del horario de trabajo, no pudiendo otorgarlo ni antes ni luego del mismo. No se menciona expresamente pero debe entenderse que el tiempo de refrigerio debe otorgarse de manera ininterrumpida, y nunca fraccionada (por ejemplo, dos momentos de 20 y 25 minutos, respectivamente). Debemos convenir que atentara contra la salud de los trabajadores que ingieran sus alimentos en lapsos tan cortos de tiempo, con el apremio que traera consigo. EJEMPLO Un trabajador que labora en el horario comprendido entre las 11:30 p.m. y las 7:30 a.m. tiene derecho a gozar de un horario de refrigerio? De ser as en qu momento tendra que otorgrsele? Al tratarse de un horario corrido de labores, es obligacin del empleador asignarle un lapso de tiempo no inferior a cuarenta y cinco (45) minutos para su refrigerio. Con frecuencia los empleadores interpretan como hora de refrigerio aquel tiempo dedicado exclusivamente al almuerzo, partiendo del hecho que la mayora de empresas realizan sus actividades en horas del da y es
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Horario de trabajo
ese el alimento que coincide con la jornada. Si las labores se cumplen en otro momento del da simplemente consideran errneamente claro est que no corresponde hora de refrigerio pues no coincide con el almuerzo. Lo expuesto en el prrafo anterior es un error pues la hora de refrigerio no necesariamente est referida al almuerzo como nica alimentacin principal, sino tambin al desayuno y/o cena, segn el caso. En el ejemplo propuesto, la alimentacin principal que coincide con el horario comprendido entre las 11:30 p.m. y las 07:30 a.m. es el desayuno, pues habitualmente este es tomado entre las 06:00 a.m. y las 07:00 a.m., debiendo el empleador otorgar el lapso de tiempo correspondiente. La hora de refrigerio no forma parte de la jornada de trabajo, salvo que por convenio colectivo o pacto individual con el trabajador se acuerde lo contrario. Si fuera el caso que en el centro de trabajo se hubiese estipulado que la hora de refrigerio s forma parte de la jornada de trabajo, y se desease cambiar tal situacin excluyndolo de este ltimo lo que har incrementar el nmero de horas efectivas de trabajo, corresponder abonar el incremento remunerativo correspondiente, siendo de aplicacin lo sealado en el numeral 6.4 del Captulo 1. Ahora bien, al ser la regla general que la hora de refrigerio est excluida de la jornada de labores, es una hora que no se remunera. Naturalmente, al tratarse de un lapso de tiempo en que no existe prestacin efectiva de labores no corresponde pago de remuneracin; aunque a nuestro criterio, la regla general se aplicara por igual aun en los casos que el trabajador decida libremente ocupar su refrigerio para continuar con su trabajo, tal vez porque est retrasado en sus labores. En este ltimo caso tampoco se remunerar.
3. MODIFICACIN DEL HORARIO DE TRABAJO

3.1. Modificacin colectiva del horario de trabajo Con relacin a la modificacin del horario de trabajo la ley no le confiere el mismo tratamiento que la jornada, por cuanto el artculo 6 del Decreto Supremo N 0082002-TR (Reglamento de la Ley de Jornada, Horario de Trabajo y Trabajo en Sobretiempo) establece, primero, que el empleador est facultado a modificar colectivamente el horario de trabajo sin alterar el nmero de horas laboradas, pero no se ha estipulado algn procedimiento en caso los trabajadores observen la medida y, en segundo trmino, solamente cuando la variacin colectiva del horario sea mayor a una (1) hora y la mayora de los trabajadores no estuviera de acuerdo con ella, esta podr ser impugnada ante la Autoridad Administrativa de Trabajo. Es decir, se entiende que cuando la modificacin colectiva del horario de trabajo sea menor a una (1) hora el empleador puede instituir la medida de manera unilateral e inconsulta, sin que pueda ser cuestionada por el colectivo de trabajadores.
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GUA OPERATIVA N 5 En los dems casos, cuando la modificacin sea mayor a una (1) hora, igualmente el empleador podr actuar unilateralmente sin obligacin de consultarlo previamente a sus trabajadores aunque estos s podrn luego acudir ante la Autoridad Administrativa de Trabajo para impugnar la decisin. Por ejemplo, en un centro de trabajo cuya hora de ingreso sea 8:15 de la maana y se precisa postergar la misma a una (1) hora y quince (15) minutos ms, el empleador podr establecer la medida inmediatamente, sin consultarlo a sus trabajadores, sin perjuicio de que estos puedan acudir a la Autoridad Administrativa de Trabajo y presentar sus observaciones a dicha medida. 3.2. Qu procedimiento pueden seguir los trabajadores en caso la modificacin colectiva del horario de trabajo sea mayor a una (1) hora? Cuando la modificacin del horario de trabajo sea mayor a una (1) hora y la mayora de los trabajadores estuvieran disconformes con la medida impuesta por el empleador, podrn seguir el siguiente procedimiento establecido en el artculo 6 del TUO del Decreto Legislativo N 854 y el artculo 12 del Decreto Supremo N 0082002-TR: a) Acudir ante la Autoridad Administrativa de Trabajo e impugnar la medida, para lo cual cuentan con un plazo de cinco (5) das hbiles contados desde que fue impuesta. Debe adjuntarse una declaracin jurada suscrita por la mayora de los trabajadores afectados y la documentacin que acredite la modificacin del horario de trabajo. Tan igual que para el caso de modificacin de la jornada, la impugnacin debe estar debidamente sustentada. b) El rgano de primera instancia es tambin la Direccin y Prevencin de Solucin de Conflictos. Durante el trmite se notifica tambin al empleador, conforme al trmite establecido para la modificacin colectiva de la jornada de trabajo. c) Son de aplicacin tambin las etapas sealadas en los literales g), h) e i) del numeral 6.2 del Captulo 1, en lo que respecta a los recursos de apelacin y revisin as como las instancias competentes para resolverlos. 3.3. Modificacin individual del horario de trabajo Cuando la modificacin del horario de trabajo tenga carcter individual, el trabajador no deber seguir el mismo procedimiento cual si fuera una variacin colectiva, por el contrario deber proceder de acuerdo al procedimiento establecido para los actos de hostilidad conforme al artculo 30 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR).
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Horario de trabajo En ese sentido, el trabajador tendr que agotar la va interna con su empleador, imputndole el acto hostil y concedindole un plazo no menor de seis (6) das naturales para que efecte su descargo o enmiende su conducta. Luego de ello, si el empleador hiciera caso omiso, el trabajador podr accionar judicialmente.
4. INFRACCIONES EN MATERIA DE HORARIO DE TRABAJO

El Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo contempla las siguientes infracciones: - No exponer en lugar visible del centro de trabajo el correspondiente horario de trabajo; tipificado como infraccin leve. - El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con el refrigerio; tipificado como infraccin muy grave. Las infracciones leves son sancionadas con una multa cuya base de clculo oscila entre 1 y 5 UIT. Las infracciones muy graves, entre 11 y veinte 20 UIT. En ambos casos se aplicar un porcentaje dependiendo del nmero de trabajadores afectados con el incumplimiento.
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SUBCAPTULO 1 HORARIO DE TRABAJO NOCTURNO

Tal y como hemos manifestado en lneas precedentes, el empleador instaura la jornada y el horario de trabajo en su centro de labores de acuerdo a sus propias necesidades dependiendo de la actividad que realiza. Hay actividades, sino la mayora, que se realizan en el horario diurno y otras, la minora, en el periodo nocturno de cada da. Legalmente, se considera trabajo nocturno aquel que es realizado entre las 10:00 p.m. y las 06:00 a.m. Por recomendacin y no por obligacin, la ley sugiere que los trabajadores que tengan que cubrir turnos nocturnos lo hagan de manera rotativa, esto es, combinndolos tambin con turnos diurnos.
2. REMUNERACIN POR TRABAJO NOCTURNO

Los trabajadores que realizan sus labores en horario nocturno no pueden percibir una remuneracin inferior al equivalente a la Remuneracin Mnima Vital (RMV) ms una sobretasa del 35% de ella. Es decir, no pueden percibir una remuneracin a la fecha ascendente a S/. 742.50, que aumentar si se incrementa la RMV. Hay que tener en cuenta que la mencionada sobretasa por trabajo nocturno se considera cuando los trabajadores perciben como remuneracin la RMV o, en todo caso, una inferior a la suma de S/. 742.50. En este ltimo caso, se deber adicionar solamente el saldo que permita alcanzar dicho monto. No es obligatorio abonar la sobretasa cuando la remuneracin del trabajador supera el monto de S/. 742.50. Graficamos lo dicho con los siguientes ejemplos: - Si el trabajador nocturno percibe como sueldo la RMV, se le deber adicionar en su integridad la sobretasa de 35%. - Si el trabajador nocturno percibe como sueldo la suma de S/. 650.00, la empresa no estar obligada a abonar en su integridad la sobretasa del 35% sino nicamente el monto de S/. 92.50 (742.50 650.00), a fin de alcanzar la remuneracin mnima nocturna.
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Horario de trabajo - Si el trabajador nocturno percibe como sueldo la suma de S/. 800.00, no existir obligacin de adicionar la sobretasa de 35%, pues su remuneracin supera la remuneracin mnima nocturna (S/. 742.50). EJEMPLO Un trabajador realiza sus labores entre las 11:00 p.m. y las 05:00 a.m. del da siguiente, percibiendo una remuneracin ascendente a S/. 1,000.00 mensuales. Nos consulta si le corresponde percibir la sobretasa del 35% dado que cumple un horario nocturno de trabajo. Toda vez que dicho trabajador percibe como remuneracin la suma de S/. 1,000.00 mensuales, no le corresponde percibir la sobretasa de 35%. La remuneracin mnima nocturna equivale a la remuneracin mnima vital ms una sobretasa del 35%, es decir, si el trabajador percibe una suma mayor que ella, la empresa no estar obligada a efectuar pago adicional alguno por el trabajo nocturno.
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GUA OPERATIVA N 5
SUBCAPTULO 2 REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA DE LOS TRABAJADORES

Mediante el Decreto Supremo N 004-2006-TR, complementado por norma similar N 011-2006-TR, se regul la obligacin de los empleadores de llevar un registro permanente en el cual sus trabajadores consignen la hora en que ingresan a la empresa as como aquella en la cual abandonan el centro de trabajo. El objetivo es fiscalizar el control de las horas efectivamente laboradas por el trabajador de manera tal que se respete la jornada ordinaria de la empresa, y si llegado el caso hicieran horas extras, estas sean reconocidas y pagadas en los trminos legales. La obligacin de llevar este registro se extiende a todo empleador sujeto al rgimen laboral de la actividad privada. Puede tratarse tambin, consecuentemente, de las empresas o instituciones pblicas que no estn regidas por el rgimen laboral pblico sino el privado (por ejemplo, Sunat, Indecopi, etc.). Cabe sealar que, solamente podr impedirse al trabajador el llenado del registro de ingreso y salida cuando aquel se presente al centro de trabajo despus del tiempo fijado como ingreso, o del tiempo de tolerancia si hubiera. Si a pesar de la tardanza que supere incluso el lapso de tolerancia el empleador permite su ingreso a la empresa, entonces tendr que registrarse el ingreso. 1.1. Quines se encuentran obligados a registrar su ingreso y salida y quines se encuentran exceptuados de esa obligacin? La obligacin de registrar el ingreso y la salida del centro de trabajo es de todos los trabajadores de la empresa, incluyendo sin que por ello se les considere como trabajadores a las personas incorporadas bajo cualquiera de las modalidades formativas laborales (prcticas pre profesionales, prcticas profesionales, etc.). Naturalmente, tambin estn comprendidos los trabajadores adolescentes. Se encuentran exceptuados de esta obligacin, los trabajadores de direccin, los que no se encuentran sujetos a fiscalizacin inmediata y los que prestan servicios intermitentes durante el da. La razn por la cual se les ha excluido es justamente porque se trata de grupos de trabajadores que no estn protegidos por la jornada mxima (ver Captulo 1 numeral 3). Se entiende que el registro debe ser llenado personalmente por cada trabajador, con su puo y letra si fuera manual, o con sus propios medios si fuera digital. No es posible el registro por otro trabajador, tanto menos por el empleador.
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Horario de trabajo
2. CONTENIDO DEL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA

El registro de ingreso y salida puede ser llevado en soporte fsico o digital, a eleccin del empleador, siempre que est garantizado que no sea adulterado, deteriorado o que se extrave. En lo que respecta a su contenido, cuando menos debe tener la siguiente informacin: - Nombre, denominacin o razn social del empleador. - Nmero de Registro nico de Contribuyentes (RUC) del empleador. - Nombre y nmero del documento obligatorio de identidad del trabajador. - Fecha, hora y minutos del ingreso y salida de la jornada de trabajo. - Las horas y minutos de permanencia fuera de la jornada de trabajo.
NOTA: Inicialmente se dispuso que en el registro de ingreso y salida tambin se consigne la hora en que el trabajador, si fuera el caso, abandonaba el centro de labores en su hora de refrigerio as como el retorno luego de finalizado este momento. No obstante, en la prctica gener dificultades en su aplicacin, lo cual generaba injustos retrasos en el reinicio de las labores, razn por la cual dicha obligacin fue dejada sin efecto. En ese sentido, a la fecha no es obligatorio indicar la hora de refrigerio.
3. CUL ES EL TRATAMIENTO DEL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA EN LOS CASOS DE INTERMEDIACIN LABORAL Y TERCERIZACIN CON DESPLAZAMIENTO CONTINUO?
Las empresas usuarias que reciben personal destacado desde una empresa de intermediacin laboral, estn obligadas a registrar el ingreso y salida de dichos trabajadores. Recientemente, mediante Decreto Supremo N 010-2008-TR publicado el 03 de diciembre de 2008, dicha obligacin ha sido extendida tambin para las empresas principales respecto de los trabajadores de la empresa de tercerizacin que son desplazados hacia su centro de trabajo o de operaciones.
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GUA OPERATIVA N 5 Ambas, pese a que se refieren a dos figuras jurdicas abiertamente distintas, tienen como denominador comn el trnsito de trabajadores hacia el lugar propio de la empresa cliente (centro de trabajo) o que, en todo caso, esta controla (centro de operaciones), dinmica que es llamada por ley como destaque o desplazamiento segn se trate de intermediacin laboral o tercerizacin, respectivamente. Por ello, en los hechos, aquellos trabajadores destacados y/o desplazados de alguna manera entran a la esfera de la empresa que no es su empleador, correspondiendo que sea esta ltima la que se encargue de controlar su asistencia y salida.
4. OTRAS DISPOSICIONES SOBRE EL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA

No obstante se trata de un documento privado del empleador, dada la relevancia de la informacin que contiene, el registro de ingreso y salida debe ser puesto a disposicin de las siguientes instituciones cuando lo requieran: a) La Autoridad Administrativa de Trabajo. b) El sindicato, con relacin a los trabajadores que representa. c) A falta de sindicato, el representante designado por los trabajadores. d) El trabajador sobre la informacin vinculada a su labor. e) Toda Autoridad Pblica que tenga tal atribucin determinada por ley. Cabe sealar, que los empleadores estn en la obligacin de conservar el registro de ingreso y salida hasta por el plazo de cinco (5) aos despus de haber sido generados.
5. INFRACCIONES RELACIONADAS CON EL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA

Est tipificado como infraccin leve, el no contar con el registro de control de asistencia, o impedir o sustituir al trabajador en el registro de su tiempo de trabajo. Como tal, es sancionada con una multa cuya base de clculo oscila entre 1 y 5 UIT, aplicndosele un porcentaje de acuerdo con el nmero de trabajadores afectados con el incumplimiento.
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Trabajo en sobretiempo (horas extras)
CAPTULO 3
TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)

Se considera trabajo en sobretiempo toda labor realizada en exceso de la jornada ordinaria, diaria o semanal. Puede tratarse de labores realizadas antes de iniciada la jornada diaria o luego de finalizada esta. Comnmente se denomina horas extras, aunque su nombre jurdico es trabajo en sobretiempo. Hacemos hincapi, que el trabajo en sobretiempo es aquella labor que excede a la jornada ordinaria en el centro de trabajo y no necesariamente a la jornada mxima legal. En aquellas empresas donde exista una jornada inferior a la jornada mxima por ejemplo, 9 horas diarias y 45 semanales ya es sobretiempo la labor que supere estos lmites. El trabajo en sobretiempo se genera desde el primer momento de labor efectiva luego de culminada la jornada ordinaria.
NOTA: El trabajo en sobretiempo u horas extras supone la prestacin efectiva de labores. Por tanto, aquellos minutos que se toman los trabajadores al finalizar su jornada nicamente para alistar sus cosas, asearse u otro anlogo, no se considera trabajo en sobretiempo.
Cabe sealar, que el trabajo prestado en el da de descanso semanal obligatorio o en feriado no laborable no se regula por las disposiciones sobre trabajo en sobretiempo (horas extras), sino por lo establecido en el Decreto Legislativo N 713.
2. CARCTER VOLUNTARIO DEL TRABAJO EN SOBRETIEMPO

El trabajo en sobretiempo es voluntario para el trabajador y para el empleador. As como el trabajador no puede ser obligado por su empleador a cumplir horas extras, este tampoco podra ser obligado a otorgarlas si no es su voluntad hacerlo.
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GUA OPERATIVA N 5 En el caso del trabajador se admite como supuesto excepcional para que est obligado a realizar horas extras, cuando sea indispensable a consecuencia de un hecho fortuito o fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las personas o los bienes del centro de trabajo, o la continuidad de la actividad productiva. Ejemplos prcticos de tales situaciones podrn ser, entre otros casos: a) La ocurrencia de un desastre natural (sismo u otros) que haya causado algn perjuicio a las instalaciones de la empresa, y que hace imprescindible contar con algunos trabajadores luego de la jornada a fin de redisear los ambientes de la empresa y evitar as nuevos y/o mayores daos. b) Durante el da existi en la empresa una prolongada interrupcin de energa elctrica (apagn) a causa de eventos externos, que impidi culminar con la produccin presupuestada para ese da, por lo que, con la finalidad de cumplir con ella sin trastocar los planes de la empresa, se precisa continuar con las labores unas horas ms luego de la culminacin de la jornada y recuperar as el tiempo perdido. En estas situaciones, o en otras tambin, el trabajador podra verse comprometido a realizar trabajo en sobretiempo por la importancia de los bienes jurdicos que se encuentran en peligro o riesgo inminente. Evidentemente, se remuneran como horas extras.
3. PRESUNCIONES LEGALES RELACIONADAS CON EL TRABAJO EN SOBRETIEMPO

Tema relacionado con el anterior consiste en las presunciones establecidas en la ley respecto de la existencia de trabajo en sobretiempo u horas extras. Advirtamos que, en muchos casos, los empleadores podran estar obligando a los trabajadores a realizar horas extras sin dejar documento escrito como prueba a fin de no cumplir con el pago correspondiente. Es por ello que se han establecido las siguientes presunciones: a) En caso de acreditarse una prestacin efectiva de servicios en calidad de sobretiempo aun cuando no hubiera disposicin expresa del empleador, se entender otorgado tcitamente. b) Complementaria a dicha presuncin, el artculo 7 del Decreto Supremo N 004-2006-TR, modificado por Decreto Supremo N 011-2006-TR, seal que: Si el trabajador se encuentra en el centro de trabajo antes de la hora de ingreso y/o permanece despus de la hora de salida, se presume que el empleador ha dispuesto la realizacin de labores en sobretiempo por todo el tiempo de permanencia del trabajador, salvo prueba en contrario, objetiva y razonable.
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Trabajo en sobretiempo (horas extras) Los empleadores deben adoptar las medidas suficientes que faciliten el retiro inmediato de los trabajadores del centro de trabajo una vez cumplido el horario de trabajo. (). Se recomienda a los empleadores, cuando autoricen la realizacin de horas extras, que lo hagan expresamente y por escrito a travs de un memorando interno, nunca de modo verbal, pues dicho documento ser la prueba de que la empresa tiene por norma asignarlas solo de manera escrita. Si fuera posible, suscribir tambin convenios donde conste la autorizacin para la realizacin de horas extras. Ello permitir derrumbar la presuncin establecida en la ley, y coadyuvara a que la permanencia del personal en el centro de labores no respaldada en documento escrito no sea tomada como sobretiempo. Como recomendaciones adicionales: a) Publicitar adecuadamente el horario de trabajo de todo el personal, que en todo caso resulta siendo una obligacin legal. b) Informar a todo el personal, bajo cargo de recepcin, que luego de cumplida su jornada de trabajo debe abandonar inmediatamente las instalaciones de la empresa. c) Incorporar una disposicin en el Reglamento Interno de Trabajo concediendo a los trabajadores un breve lapso de tiempo para su aseo personal, luego de culminada la jornada laboral. d) Que se haga saber a todos los trabajadores que el pacto para la realizacin de horas extras debe constar necesariamente por escrito mediante un convenio, luego de ser previamente autorizado por cada jefe inmediato.
4. EXISTE LIMITACIN EN CUANTO AL NMERO DE HORAS EXTRAS QUE PUEDE LABORAR UN TRABAJADOR?
No hay en el ordenamiento norma expresa que estipule un tope mximo de horas extras que pueda desarrollar un trabajador pero ello no debera significar, en absoluto, que no existan tales limitaciones. Si queremos encontrarlas, porque a nuestro criterio las hay, tendramos que recurrir a la definicin misma de trabajo en sobretiempo. El trabajo en sobretiempo es, por propia naturaleza, extraordinario, ya que excede a la jornada ordinaria de la empresa. En ese sentido: a) No pueden cumplirse horas extras todos los das de trabajo. b) Dicho carcter extraordinario tambin se manifiesta en el hecho que no podra anticiparse, por lo menos en el mediano o largo plazo, que los trabajadores deban cumplir horas extras.
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GUA OPERATIVA N 5 Si apuntamos a su carcter extraordinario, se entiende que la necesidad de su realizacin se comprueba en el mismo da en que se prestarn, tal vez horas o minutos antes de la hora de salida. Excepcionalmente, por razones de produccin, uno o dos das antes. Pero, en ningn caso, con semanas o meses de anticipacin. Hacerlo es desnaturalizar la jornada ordinaria. c) La realizacin de horas extras no puede dejar al trabajador sin un periodo suficiente para su descanso fsico y adecuado reposo. Consecuentemente, no hay mayor lmite para la realizacin de horas extras salvo las que directamente se derivan de su carcter extraordinario.
NOTA: A nuestro entender, existe un grupo de trabajadores que estaran impedidos de realizar horas extras, y son los trabajadores a tiempo parcial o part time. Si para ellos se ha establecido una jornada mxima (menos de 4 horas diarias) y que por causa de ello pueden percibir un ingreso menor a la remuneracin mnima vital, no tienen derecho al goce de algunos beneficios sociales (CTS y descanso vacacional) ni gozan de estabilidad laboral (indemnizacin por despido arbitrario); somos de la opinin que el empleador que asigna horas extras a dichos trabajadores incurre en fraude a la ley. Si realizan horas extras implicara desconocerles el derecho a los beneficios mencionados pese a que, en los hechos, ya podran haber excedido el promedio de 4 horas diarias de labor, sumando la jornada ordinaria ms aquellas horas extras.
5. PAGO DE LAS HORAS EXTRAS

Por tratarse de labores realizadas en exceso de la jornada ordinaria de trabajo, la ley obliga que sean retribuidas con una remuneracin diferenciada respecto de las horas ordinarias. La regla es que las partes son libres de fijar dicha remuneracin, pero no podr ser inferior a los lineamientos sealados en la ley y que reproducimos en el siguiente esquema:
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Trabajo en sobretiempo (horas extras)
HORA EXTRA
Dos primeras Tercera en adelante
MONTO A PAGAR
Recargo del 25% sobre el valor hora, por cada hora extra. Recargo del 35% sobre el valor hora, por cada hora extra.
Naturalmente, si el sobretiempo ocurriese por un lapso inferior a una hora, se pagar proporcionalmente a los minutos laborados. Como ya se ha dicho, el sobretiempo se genera desde el inicio de las labores extraordinarias. Se tomar como remuneracin la que perciba el trabajador de manera ordinaria, en dinero o en especie, incluido el valor de la alimentacin. No se considerarn las remuneraciones complementarias de naturaleza variable o imprecisa (comisiones complementarias) as como aquellas otras de periodicidad distinta a la periodicidad con que se paga la remuneracin ordinaria. El pago de las horas extras deber ser efectuado por el empleador en la oportunidad en que se efecte el pago de la remuneracin ordinaria del trabajador. Por ejemplo, si se ha pactado con el trabajador una remuneracin mensual, las horas extras realizadas en el mes de enero debern ser abonadas simultneamente con la remuneracin ordinaria de ese mes. 5.1. Cmo se calcula el valor hora para el pago de las horas extras? Conforme lo establece el artculo 12 del TUO del Decreto Legislativo N 854, para efectos de calcular el recargo o sobretasa, el valor hora es igual a la remuneracin de un da dividida entre el nmero de horas de la jornada del respectivo trabajador. EJEMPLO A cunto asciende el valor hora de un trabajador que percibe como remuneracin mensual la suma de S/. 1,800.00 y cumple una jornada ordinaria de siete (7) horas diarias? Por tratarse de una remuneracin mensual tenemos que dividir la remuneracin del trabajador entre treinta (30), segn lo dispuesto por el artculo 8 del TUO de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. Luego, el resultado ser dividido entre siete (7) por ser este el nmero de horas de que se compone su jornada ordinaria. La ecuacin es como sigue: 1,800 / 30 = 60 / 7 = S/. 8.57 El valor hora de este trabajador asciende a S/. 8.57.
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GUA OPERATIVA N 5 5.2. Cmo se calcula el pago de horas extras cuando se conjugan jornadas diurnas y nocturnas? El artculo 23 del Reglamento de la Ley de Jornada, Horario y Trabajo en Sobretiempo, aprobado por Decreto Supremo N 008-2002-TR, se coloca en los siguientes dos supuestos: Sobretiempo realizado en horas que no corresponden a la calidad de la jornada ordinaria del trabajador, diurna o nocturna. Sobretiempo realizado antes o despus de una jornada ordinaria que conjuga tanto horas diurnas como nocturnas. a) Sobretiempo realizado en horas que no corresponden a la calidad de la jornada ordinaria del trabajador, diurna o nocturna En este primer supuesto, el escenario es aquel en el cual el trabajador tiene una jornada puramente diurna o puramente nocturna. Es decir, o bien presta sus servicios entre las 06:00 a.m. y las 10:00 p.m. (jornada diurna), o bien lo hace entre las 10:00 p.m. y las 06:00 a.m. (jornada nocturna). Y, el trabajador cuya jornada es puramente diurna realiza horas extras durante lo que se considera horario nocturno, y viceversa, aquel trabajador cuya jornada es puramente nocturna realiza horas extras en el lapso del da que se considera horario diurno. En tales casos, dispone la norma, el valor de la hora extra ser aquel que corresponda a la hora ordinaria del trabajador, a saber: - Si la jornada ordinaria del trabajador es diurna y las horas extras son nocturnas, pese a ello, tales horas extras se abonan en funcin a la remuneracin diurna. - Si la jornada ordinaria del trabajador es nocturna y las horas extras son diurnas, pese a ello, tales horas extras se abonan en funcin a la remuneracin nocturna. EJEMPLO Un trabajador realiza sus labores habitualmente entre las 10:00 a.m. y las 07:00 p.m., vale decir, una jornada puramente diurna. Por esta vez, el trabajador ha convenido con su empleador la realizacin de horas extras luego de su jornada, y hasta las 11:30 p.m. Cmo se calcula el pago de dichas horas extras si tenemos en consideracin que tambin habrn horas nocturnas en ese periodo? Como quiera que la jornada ordinaria (habitual) del trabajador se sucede ntegramente en horario diurno, las horas extras que realice se pagarn en funcin de su remuneracin ordinaria, incluso aquellas que se realicen pasadas las 10:00 p.m.
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Trabajo en sobretiempo (horas extras) b) Sobretiempo realizado antes o despus de una jornada ordinaria que conjuga tanto horas diurnas como nocturnas En este segundo supuesto, estamos frente a jornadas ordinarias mixtas, por cuanto conjugan tanto horas diurnas como nocturnas. A manera de ejemplos: i) jornada ordinaria que inicia a las 05:00 p.m. (hora diurna) y termina a las 02:00 a.m. (hora nocturna); o ii) jornada ordinaria que inicia a las 03:00 a.m. (hora nocturna) y culmina a las 10:00 a.m. (hora diurna); entre otros. En tales casos, a diferencia del supuesto anterior, el valor de la hora extra ser el que corresponda al momento del da, esto es, si se realiza en hora diurna se pagar como tal, y si se realiza en hora nocturna, se considerar el valor de la hora nocturna(5). EJEMPLO Un trabajador realiza sus labores habitualmente entre las 06:00 p.m. y las 02:00 a.m., percibiendo por sus servicios una remuneracin mnima vital (S/. 550.00). Ha pactado con su empleador la realizacin de horas extras de la siguiente manera: i) Una hora extra antes de iniciada su jornada, y ii) Dos horas extras luego de finalizada. Se nos consulta, Cmo se efectuar el pago de dichas horas efectuadas en sobretiempo? En la medida en que la jornada ordinaria del trabajador conjuga horas diurnas y horas nocturnas, en aplicacin de lo sealado por el segundo prrafo del artculo 23 del Decreto Supremo N 008-2002-TR, el pago de las horas extras se realizar de la siguiente manera: La hora extra que se realice antes de iniciada la jornada (antes de las 06:00 p.m.), se pagar en funcin de la hora diurna. Las dos horas extras que se realicen luego de finalizada la jornada (luego de las 02:00 a.m.), se pagarn en funcin de la hora nocturna. Es decir, las sobretasas por trabajo en sobretiempo se calcularn luego de que se adicione, primero, la sobretasa por hora nocturna.
6. COMPENSACIN DE HORAS EXTRAS CON DESCANSO FSICO

Segn lo permite el artculo 10 del TUO del Decreto Legislativo N 854, el empleador y el trabajador podrn acordar, de mutuo acuerdo, compensar el trabajo prestado en sobretiempo con el otorgamiento de periodos equivalentes de descanso fsico.(5)
(5)
Sobre el particular, revisar el Captulo 2 Sub Captulo 1 numeral 2.
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GUA OPERATIVA N 5 Es decir, las horas extras ya no sern remuneradas en dinero conforme con las reglas de los puntos anteriores sino que, en sustitucin de ello, el trabajador gozar de periodos equivalentes de descanso. Segn lo dispone el artculo 26 del Reglamento, el convenio debe reunir las siguientes caractersticas: - Debe ser celebrado por escrito. No es necesario que sea presentado al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. - La compensacin debe realizarse dentro del mes calendario siguiente a aquel en que se realiz dicho trabajo, salvo pacto en contrario. Vale decir, a menos que las partes no acuerden algo diferente, las horas extras realizadas en un mes podrn ser compensadas con descanso fsico a ser gozado en das del mes siguiente.
NOTA: Obviamente, los das en que se gozar de descanso fsico como compensacin de horas extras tendrn que tratarse de das laborables del trabajador. No es posible compensarlas con das feriados o no laborables para la empresa ni con el da de descanso semanal del trabajador. La finalidad es que aquel trabajador a quien no se le remunerar en dinero sus horas extras se beneficie con descanso fsico en das en los que regularmente tenga que laborar.
7. INFRACCIONES EN MATERIA DE HORAS EXTRAS

Se considera infraccin en materia de trabajo en sobretiempo, la siguiente: - El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con el trabajo en sobretiempo, tipificado como infraccin muy grave segn el artculo 25.6 del Decreto Supremo N 019-2006-TR. Las infracciones muy graves son sancionadas con multa cuya base de clculo oscila entre 11 y 20 UIT, aplicndosele un porcentaje dependiendo del nmero de trabajadores afectados con el incumplimiento.
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MODELOS
Modelos
COMUNICACIN AL SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO LUEGO DE AGOTADA LA ETAPA DE CONSULTA Y NEGOCIACIN MODELO 1
COMUNICACIN AL SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO LUEGO DE AGOTADA LA ETAPA DE CONSULTA Y NEGOCIACIN
Lima, __ de ___________ de 2009
Seores:
SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA EMPRESA
Presente.De nuestra consideracin: Por medio de la presente, hacemos de vuestro conocimiento que la empresa ha tomado la decisin de modificar la jornada en el centro de trabajo para todo el personal, por motivos de necesidad productiva, tal y como les fue comunicado oportunamente, y discutido en las rondas de negociaciones sostenidas con ustedes en das anteriores. La presente medida es adoptada al amparo de lo sealado en el numeral 2 del artculo 2 del TUO del Decreto Legislativo N 854. Sin otro particular, quedamos de ustedes. Atentamente, ____________________ Sr. ................................... Gerente General La Empresa
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GUA OPERATIVA N 5
AUTORIZACIN ELABORADA POR JEFE INMEDIATO PARA LA REALIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) MODELO 2
AUTORIZACIN ELABORADA POR JEFE INMEDIATO PARA LA REALIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)
MEMORNDUM N ..........-2009/JEFATURA DE ..........
Para
Sr. .................... Gerente General Sr. .................... Jefe del rea de .................... Autorizacin de trabajo en sobretiempo .......... de .................... de 2009
De
Asunto Fecha
: :
Por medio de la presente, mediando la correspondiente aprobacin del Sr. ..............................., comunico la necesidad de que dicho trabajador realice trabajo en sobretiempo (horas extras) para el da ........ de los corrientes, a fin de cubrir la produccin presupuestada para la semana. En ese sentido, solicito disponer a quien corresponda la elaboracin del convenio de autorizacin de horas extras con el mencionado trabajador, a efectos de formalizar adecuadamente el acuerdo. Sin otro particular.
_____________________ Sr. .............................. Jefe del rea de .............................
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Modelos
CONVENIO DE AUTORIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)
MODELO 3
CONVENIO DE AUTORIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)
Conste por el presente documento privado, el CONVENIO DE AUTORIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) que celebran, de una parte, la empresa __________________ S.A. con RUC N __________, representada por su ___________ Sr. ________________, identificado con DNI N _________, con domicilio en _____________________________, en lo sucesivo EL EMPLEADOR; y de la otra parte, el Sr. ___________________, identificado con DNI N __________ con domicilio en __________________, en lo sucesivo EL TRABAJADOR; en los siguientes trminos: PRIMERO: EL TRABAJADOR mantiene con EL EMPLEADOR una relacin laboral por la cual le presta servicios ocupando el cargo de ____________, dentro de la siguiente jornada de labores: de _______ a _______ de __:__ a.m. a __:__ p.m. SEGUNDO: Por necesidades de produccin, EL EMPLEADOR, a travs del jefe inmediato, ha solicitado, y EL TRABAJADOR ha autorizado, que este ltimo realice trabajo en sobretiempo (horas extras) en el da de la fecha, a razn de ___ (_____) horas, una vez culminada la jornada habitual. TERCERO: Se deja constancia que el trabajo en sobretiempo (horas extras) realizado por EL TRABAJADOR ser remunerado conforme a ley. Ledo que fue el convenio por las partes, estas se ratifican en su contenido, procediendo a firmarlo en seal de conformidad, a los ___ das del mes de _________ de 2009.
_____________________________ EL EMPLEADOR
________________________________ EL TRABAJADOR
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GUA OPERATIVA N 5
CONVENIO DE COMPENSACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) CON DESCANSO FSICO
MODELO 4
CONVENIO DE COMPENSACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) CON DESCANSO FSICO

Conste por el presente documento privado, el CONVENIO DE COMPENSACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) CON DESCANSO FSICO que celebran, de una parte, la empresa _____________ S.A. con RUC N __________, representada por su ___________ Sr. ________________, identificado con DNI N _________, con domicilio en _____________________________, en lo sucesivo EL EMPLEADOR; y de la otra parte, el Sr. ___________________, identificado con DNI N __________ con domicilio en __________________, en lo sucesivo EL TRABAJADOR; en los siguientes trminos: PRIMERO: EL TRABAJADOR mantiene con EL EMPLEADOR una relacin laboral por la cual le presta servicios ocupando el cargo de ____________, dentro de la siguiente jornada de labores: de _______ a _______ de __:__ a.m. a __:__ p.m. SEGUNDO: Por necesidades de produccin y mediando la solicitud de EL EMPLEADOR, EL TRABAJADOR, dentro del periodo comprendido entre el da _________ y el da _________ del presente mes de __________, ha realizado un total de ____ (____) horas extras. TERCERO: De conformidad con el artculo 10 del TUO del Decreto Legislativo N 854, las partes acuerdan que el trabajo en sobretiempo (horas extras) realizado por EL TRABAJADOR y sealado en la clusula precedente no ser remunerado en dinero, sino compensado con descanso fsico por periodos equivalentes de tiempo en el prximo mes de ____________, en los das que oportunamente se determinar. Ledo que fue el convenio por las partes, estas se ratifican en su contenido, procediendo a firmarlo en seal de conformidad, a los ___ das del mes de _________ de 2009.
_____________________________ EL EMPLEADOR
________________________________ EL TRABAJADOR
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CASOS
Casos
JORNADA DE TRABAJO, HORARIO DE TRABAJO Y HORAS EXTRAS

CASO 1: EXTENSIN UNILATERAL DE LA JORNADA DE TRABAJO CON INCREMENTO DE REMUNERACIN HASTA ALCANZAR EL MXIMO LEGAL
Un trabajador con carga familiar y afiliado a la ONP labora en una jornada comprendida entre lunes y sbado, a razn de siete (7) horas diarias, haciendo un total de cuarenta y dos (42) horas semanales. Percibe como remuneracin mensual la suma de S/. 980.00 y, adicionalmente, se le otorga una movilidad de libre disposicin de S/. 250.00 A partir del mes de marzo de 2009 la empresa, debido a la ampliacin de sus operaciones comerciales, decide ampliar la jornada de trabajo adicionando una (1) hora ms por cada da laborable. Qu implicancias tiene la medida adoptada por la empresa? Solucin: Segn el caso presentado, la jornada semanal del trabajador es de 42 horas a la semana, de lunes a sbado. Datos: - Periodo a declarar - Asignacin familiar - Jornada establecida : : : marzo 2009 S/. 980 55 250 7 horas diarias y 42 horas semanales - Remuneracin bsica : - Movilidad disponible :
Procedimiento para obtener la remuneracin diaria y por hora que viene percibiendo al 28 de febrero de 2009 Se considera la remuneracin bsica mensual, no se incluye la asignacin familiar ni la bonificacin por movilidad:
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GUA OPERATIVA N 5 - S/. 980 30 - S/. 32.67 x 7 - S/. 228.69 42 : : : S/. 32.67 (diario) S/. 228.69 (semanal) S/. 5.45 (hora)
Clculo para establecer la remuneracin bsica a partir del 1 de marzo de 2009 El artculo 3 del TUO del Decreto Legislativo N 854 establece que, en los centros de trabajo donde rija una jornada inferior a las 48 horas semanales, el empleador podr extenderla unilateralmente hasta alcanzar dicho lmite, incrementando la remuneracin en funcin del tiempo adicional, como sigue: - S/. 5.45 x 48 : : : S/. S/. 261.60 semanal) 37.37 (diario) - S/. 261.60 7 - S/. 37.37 x 30
S/. 1,121.10 (mensual)
Con los datos obtenidos, los ingresos del trabajador a partir del mes de marzo 2009 sern: - Remuneracin bsica : - Asignacin familiar Total mensual : : S/. - Movilidad disponible : S/. 1,121.10 55.00 250.00 1,426.10
CASO 2: DESCUENTO POR TARDANZA DEL TRABAJADOR

Un trabajador con carga familiar y afiliado a la ONP percibe como remuneracin mensual la suma de S/. 850.00. Durante el mes de febrero de 2009, el trabajador lleg con retraso a su centro de labores durante 147 minutos, segn consta en el registro de ingreso y salida. Cmo se determina el descuento por tardanza? Solucin: El caso que nos ocupa se refiere a un trabajador que percibe una remuneracin mensual de S/. 850.00 y, durante el periodo de febrero de 2009, tuvo diversas tardanzas al momento de llegar a su centro de trabajo acumulando un total de 147 minutos en el mes. Datos: - Periodo a declarar - Remuneracin mensual - Asignacin familiar - Minutos de tardanza : : : : febrero 2009 S/. 850.00 S/. 55.00 147 minutos
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Casos Procedimiento para el descuento por tardanzas (147 minutos) Los minutos de tardanza se descuentan de la remuneracin mensual en funcin del valor determinado por horas y minutos, segn corresponda, realizando el clculo siguiente: - Remuneracin por hora : (S/. 850308) - Remuneracin por minuto : (S/. 3.54260) Importe a descontar (147 minutos): - Tardanzas de 2 horas : S/. 3.542 x 2) - Tardanza de 27 minutos : (S/. 0.059 x 27) Total tardanzas : Clculo del descuento por tardanzas: - Remuneracin mensual : Menos: - Ciento cuarenta y siete minutos : (2 horas y 27 minutos) Subtotal : - (+) Asignacin familiar : Total a percibir : S/. 3.542 S/. 0.059
S/. 7.08 1.59 S/. 8.67 S/. 850.00 (8.67) S/. 841.33 55.00 S/. 896.33
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GUA OPERATIVA N 5
CASO 3: PAGO DE SOBRETASA POR TRABAJO EN HORARIO NOCTURNO

Un trabajador viene laborando desde el mes de enero de 2009 en un horario diurno y percibe una remuneracin mensual de S/. 620.00. Por necesidades operativas y de produccin de la empresa, a partir del mes de marzo de 2009 deber laborar en un horario nocturno entre las 10:00 p.m. y las 6:00 a.m., lo cual ha contado con su autorizacin. Se debe realizar algn ajuste a la remuneracin que vena percibiendo el trabajador en su horario diurno? Solucin: El caso se refiere a un trabajador que vena cumpliendo sus labores en horario diurno pero que, en adelante, laborar en horario nocturno. Por lo tanto, debemos determinar la remuneracin mnima que debe percibir, considerando ese periodo del da. Datos: Periodo mensual Asignacin familiar Horario establecido : : : marzo 2009 S/. 620.00 S/. 55.00 Nocturno Remuneracin asignada :
Aplicacin de la sobretasa establecida para el trabajo en horario nocturno
El trabajador que cumple sus labores en horario nocturno no podr percibir un ingreso inferior a la Remuneracin Mnima Vital (RMV) mensual vigente a la fecha de pago ms una sobretasa del 35% de esta, segn lo dispone el artculo 8 del TUO del Decreto Legislativo N 854. - Remuneracin mnima vital Ms: - Sobretasa del 35% Ingreso mnimo nocturno : : 192.50 S/.742.50 : S/. 550.00
Remuneracin del trabajador en el mes de marzo de 2009 - Remuneracin pactada : S/. 620.00
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Casos Ms: - Nivelacin de ingreso mnimo Ingreso mnimo nocturno - Asignacin familiar Total marzo 2009 : : : : 122.50 * S/. 742.50 55.00 S/. 797.50
* Se adiciona la diferencia hasta cubrir la remuneracin mnima nocturna. Para efectos prcticos, cambiaremos un dato al caso presentado e imaginemos que la remuneracin que venia percibiendo el trabajador en su horario diurno, ascenda a la suma de S/. 800.00. En este caso, no se realizar un ajuste a su remuneracin de S/. 800.00 puesto que es superior a la remuneracin mnima que debe percibir un trabajador con horario nocturno, que es de S/. 742.50 Siendo la remuneracin de marzo 2009, la siguiente: - Remuneracin asignada : - Asignacin familiar : Total mensual : S/. 800.00 55.00 S/. 855.00
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GUA OPERATIVA N 5
CASO 4: PAGO DE HORAS EXTRAS CUANDO EL TRABAJADOR CUMPLE UNA JORNADA DIURNA
Un trabajador con carga familiar y afiliado a una AFP percibe una remuneracin mensual ascendente a S/. 1,200.00, siendo el caso de que su jornada habitual de labores est comprendida entre las 8:00 a.m. y las 5.00 p.m., excluyendo la hora de refrigerio. En el mes de febrero de 2009 realiz durante cinco (5) das, trabajo en sobretiempo hasta las 11.00 p.m. en cada uno de ellos, atendiendo a las necesidades coyunturales de la empresa. Cul es la incidencia en su remuneracin mensual de dichas horas extras? Solucin: El tiempo laborado que excede la jornada habitual se considera sobretiempo y se abona con un recargo a convenir que, para las dos primeras horas no podr ser inferior al 25% por hora calculada, y de 35% adicional para las horas restantes de su horario habitual, calculado sobre la remuneracin percibida por el trabajador en funcin del valor hora correspondiente. Datos: - Periodo mensual - Remuneracin - Asignacin familiar Clculo de las horas extras Cuando la jornada habitual del trabajador es puramente diurna, las horas extras se calculan en funcin de la remuneracin diurna aun cuando dicho trabajo en sobretiempo sea realizado en horas que se consideran nocturnas. Labores en sobretiempo: - Por un lapso de 5 das labor hasta las 11:00 p.m. - Hacen un total de 6 horas diarias, y as, 30 horas extras al mes Valor hora extra: - Con incremento del 25% (S/.1,200308 x 25%) - Con incremento del 35% (S/.1,200308 x 35%) : S/. 6.75 : S/. 6.25 : : : febrero 2009 S/. 1,200.00 S/. 55.00
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Casos Importe de las horas extras diarias: - Por las 2 primeras horas (S/. 6.25 x 2) - 5:00 a 7:00 pm. - Por las 4 horas restantes (S/. 6.75 x 4) - 7:00 a 11:00 pm. Total horas extras diarias : Por los 5 das del mes (S/. 39.50 x 5) * La base imponible para determinar las horas extras es la remuneracin fija mensual (S/.1,200.00), no se incluye la asignacin familiar. Ingresos del trabajador (incluidas las horas extras realizadas) - Remuneracin mensual - Asignacin familiar - Horas extras realizadas Total del mes : : : : S/. 1,200.00 55.00 197.50 S/. 1,452.50 : S/. S/. 39.50 197.50 * : 27.00 : S/. 12.50
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GUA OPERATIVA N 5
CASO 5: PAGO DE HORAS EXTRAS EN CASO DE TRABAJO NOCTURNO

Un trabajador con carga familiar afiliado a la ONP percibe una remuneracin mensual de S/. 742.50 y labora en horario nocturno, desde las 10.00 p.m. hasta las 6.00 a.m. Por necesidades operativas de la empresa, durante ocho (8) das del mes de febrero de 2009 labor en sobretiempo desde las 7:00 p.m. hasta las 10:00 p.m, (antes de la hora de ingreso) y desde las 06:00 a.m hasta las 8:00 am. (luego de la hora de salida). Nos consulta a cunto asciende su remuneracin del mes, teniendo en cuenta las horas extras realizadas. Solucin: Con relacin al trabajo en sobretiempo, el pago de las horas extras se efectuar con un recargo a convenir, que para las 2 primeras horas no podr ser inferior al 25% por hora calculado sobre la remuneracin percibida por el trabajador en funcin del valor hora correspondiente, y de 35% para las horas restantes. Datos: - Remuneracin nocturna - Asignacin familiar - Horas en sobretiempo - Das con sobretiempo Cmputo de las horas extras El sobretiempo puede ocurrir antes de la hora de ingreso o de la hora de salida establecida. Cuando es menor a una hora se pagar la parte proporcional del recargo horario. Labores extras: - 8 das labor: de 7:00 p.m. a 10:00 p.m. (3 horas), y de 6:00 a.m. a 8:00 a.m. (2 horas). - 5 horas diarias: Total 40 horas extras al mes. : : : : 8 das S/. 742.50 55.00 5 horas diarias
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Casos Procedimiento para determinar el valor de las horas extras El tercer prrafo del artculo 10 del TUO del Decreto Legislativo N 854 precisa que, cuando el sobretiempo se realiza en forma previa o posterior a la jornada nocturna, el valor de la hora extra se calcula sobre la base de la remuneracin establecida para la jornada nocturna. En el presente caso, comoquiera que la jornada ordinaria del trabajador es puramente nocturna, se considerar siempre la remuneracin nocturna, incluso respecto de aquellas horas extras que coincidan con horas diurnas. - Con incremento del 25% (S/. 742.50308 x 25%) - Con incremento del 35% (S/. 742.50308 x 35%) Clculo de las horas extras diarias: Se toma como 2 primeras horas, el tiempo laborado antes del horario de ingreso: - De 7:00 p.m. a 9:00 p.m. (2 horas) La horas extras restantes se consideran como sigue: - De 9:00 p.m. a 10:00 p.m. (1 hora), y de 6:00 a.m. a 8:00 a.m. (2 horas) Valor del sobretiempo realizado: - Por las 2 primeras horas - Por las 3 horas restantes 6:00 a.m. a 08:00 a.m. Total horas extras diarias Por los 8 das del mes (S/. 20.23 x 8)
* La base imponible para determinar las horas extras es la remuneracin nocturna fija mensual (S/.742.50), no se incluye la asignacin familiar.
: :
S/. S/.
3.86 4.17
: :
S/.
7.72 12.51
(S/. 3.86 x 2) - 7:00 p.m. a 9:00 p.m. (S/. 4.17 x 3) - 9:00 p.m. a 10:00 p.m. : : S/. 20.23
S/. 161.84 *
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GUA OPERATIVA N 5 Ingresos del trabajador (incluidas las horas extras realizadas) - Remuneracin mensual - Asignacin familiar - Horas extras realizadas Total del mes : : : : S/. 742.50 55.00 161.84 S/. 959.34
CASO 6: PAGO DE HORAS EXTRAS TRATNDOSE DE JORNADA HABITUAL QUE CONJUGA HORAS DIURNAS Y NOCTURNAS
Un trabajador con carga familiar viene laborando en una jornada que inicia a las 8:30 a.m. y termina a las 5:30 p.m., percibiendo una remuneracin mensual de S/. 600.00. A partir del mes de marzo de 2009, la empresa le ha asignado una jornada mixta que combina horas en turno diurno y nocturno: de 7:00 p.m. a 3:00 a.m., contando con la autorizacin del trabajador. Por necesidades coyunturales de la empresa se ha previsto la realizacin de horas extras durante 8 das a razn de 5 horas diarias.
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Casos A cunto ascender su remuneracin en el mes de marzo y el importe de sus horas en sobretiempo? Datos adicionales: - Tres (3) horas extras antes de la hora de ingreso, y - Dos (2) horas extras despus de la hora de salida. Solucin: A partir del mes de marzo de 2009, el trabajador deber laborar cumpliendo una jornada mixta, entre las 7:00 p.m. y las 3:00 a.m., que como se aprecia conjuga horas diurnas y nocturnas. En caso de labores en horario nocturno, el trabajador no podr percibir un ingreso inferior a la Remuneracin Mnima Vital (RMV) mensual vigente a la fecha de pago ms una sobretasa del 35% de esta. Datos: - Periodo mensual - Remuneracin diurna - Asignacin familiar (diurno/nocturno)
* Se incrementa a la remuneracin mnima vital, el 35%: S/. 550.00+S/. 192.50=S/. 742.50
: : :
marzo 2009 S/. 600.00 S/. 742.50 * S/. 55.00
- Remuneracin nocturna :
El trabajador realizar horas extras antes y despus del horario habitual, a razn de tres (3) horas antes y dos (2) horas despus de su jornada. Considerndose esta situacin, el valor de la hora extra trabajada se calcular en funcin de la remuneracin establecida para el momento en que se realiza cada hora extra, en aplicacin de lo sealado por el segundo prrafo del artculo 23 del Decreto Supremo N 008-2002-TR. As, dado que la jornada ordinaria combina horas diurnas y nocturnas, las horas extras se remuneran en funcin del momento en que se realizan. Determinacin de la remuneracin mensual en el mes de marzo de 2009 Como paso previo, debe determinarse el monto de la remuneracin a percibir en forma mensual, considerando la jornada mixta que cumplir en el mes de marzo de 2009 y que ir entre las 7:00 p.m. y las 3:00 a.m. (3 horas diurnas y 5 horas nocturnas).
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GUA OPERATIVA N 5 Por lo tanto, aplicamos el siguiente procedimiento: - Por las 3 horas diurnas (S/. 600308 x 3 x 30) - Por las 5 horas nocturnas (S/. 742.50308 x 5 x 30) - Asignacin familiar Total mensual : : 55.00 S/. 744.06 : 464.06 : S/. 225.00
Aplicacin en el clculo de las horas extras Horario habitual: 07:00 p.m. a 03:00 a.m. (diurno-nocturno) Considerando que el horario de trabajo habitual empieza en un horario diurno y concluye en un horario nocturno, la norma establece que el valor de la hora extra trabajada se calcula sobre la base del valor de remuneracin establecida para la jornada correspondiente. Siendo as, tenemos lo siguiente: - 3 horas extras diarias: remuneracin diurna - 2 horas extras diarias: remuneracin nocturna a) Valor de las horas extras Tres (3) horas en horario diurno: - Por las 2 primeras horas (25%) (S/. 600308 x 25% x 2 hs) - Por 1 hora restante (35%) (S/. 600308 x 35 x 1h) Total horas extras diurno Dos (2) horas en horario nocturno: - Por las 2 horas restantes (35%) (S/. 742.50308 x 35% x 2 hs) Total horas extras diario - Por los 8 das del mes (S/.17.98 x 8)
* La base imponible para determinar las horas extras se da en funcin del horario establecido por cada turno.
: : : : : :
S/.
6.26 3.38
S/.
9.64 8.34
S/. S/.
17.98 143.84 *
56
Casos Remuneracin a percibir en marzo 2009 a) Remuneracin bsica (S/. 225 + 464.06) b) Asignacin familiar c) Horas en sobretiempo Total, marzo 2009 : : : 55.00 143.84 S/. 887.90 : S/. 689.06
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JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia
Si bien nuestra Constitucin Poltica impone un lmite para la jornada ordinaria de trabajo (diaria y semanal), no obliga a que siempre se establezca dicho mximo (8 horas diarias y 48 semanales). Pinsese, a modo de ejemplo, en aquellas instituciones de la Administracin Pblica y otras del Sector Privado cuyo personal no alcanza a laborar 48 horas semanales, o en aquellas otras actividades que justifican una jornada inferior a la mxima legal. Exp. N 4635-2004-AA/TC Respecto a la jornada de trabajo, el artculo 25 de la Constitucin del Estado indica expresamente que la jornada de trabajo es de 8 horas diarias o 48 horas semanales. Entonces, el texto Constitucional no establece rgidamente una jornada diaria de 8 horas diarias, aunque en ningn caso se podr superar las 48 horas semanales. Exp. 1396-2001-AA/TC
Jornada mxima de trabajo
Si concordamos lo establecido en el artculo 25 y la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del Estado, con las disposiciones de la OIT, se desprende la existencia del lmite mximo de 48 horas por semana. No obstante, es posible que bajo determinados supuestos se puedan establecer jornadas ordinarias que superen ese lmite, aunque el promedio de horas de trabajo calculado en un periodo de tres semanas, o menos, no exceda de 8 horas diarias ni 48 semanales, dependiendo del tipo de trabajo que se realice. Exp. N 4635-2004-AA/TC
Jornadas de trabajo acumulativas o atpicas
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GUA OPERATIVA N 5
La jornada de 12 horas diarias para los trabajadores mineros, los artculos 209, 210, 211 y 212 del Decreto Supremo N 003-94-EM y toda aquella disposicin que imponga una jornada diaria mayor a la de 8 horas para los trabajadores mineros, es incompatible con los artculos 1, 2 (inciso 22), 7, 25, 26 (incisos 1 y 2) de la Constitucin Poltica del Per, y con los artculos 7 literal d) del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, y 7, incisos g) y h) del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador), puesto que vulneran la dignidad de la persona, el derecho a una jornada razonable de trabajo, el derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre, y el derecho a la salud y a la proteccin del medio familiar, reconocidos en la Constitucin y en los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por el Per. Exp. N 4635-2004-AA/TC Si se pact que la jornada de trabajo de los guardianes y operadores fuera de 12 horas diarias, debe precisarse que tanto en la Constitucin Poltica de 1979 como la vigente de 1993, se estableci que la jornada ordinaria de trabajo es de 8 horas diarias o de 48 horas semanales, como mximo. La parte final del primer prrafo del artculo veinticinco de la Constitucin vigente prev la existencia de jornadas de trabajo acumulativas o atpicas, que son aquellas en las que el trabajador labora ms intensamente en un turno y trabajar ms cada da de labores, pero con un promedio mximo de 48 horas semanales en el periodo correspondiente. Cas. N 812-99 La Constitucin Poltica del Estado dispone que los trabajadores tienen derecho al descanso semanal y anual, remunerados; asimismo, consagra el derecho de toda persona de disfrutar de tiempo libre y descanso. Lo sealado, evidentemente, guarda estrecha relacin con la implantacin de una jornada de trabajo razonable, de manera tal que no se transforme en un impedimento para el adecuado ejercicio de tales derechos. Las jornadas atpicas deben ser razonables y proporcionadas segn el tipo de actividad laboral, a fin de que el derecho al descanso diario sea posible. Exp. N 4635-2004-AA/TC
Jornadas acumulativas o atpicas en el sector minero
Lmite mximo de la jornada de trabajo de los guardianes
La jornada de trabajo no puede afectar el ejercicio del derecho al descanso semanal y anual remunerados
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Jurisprudencia
El empleador, al haber modificado el horario de trabajo sin alterar el nmero de horas trabajadas, sino ms bien reducirlo en quince minutos, actu en el marco de las facultades que le reconoce la ley mediante el artculo 6 del TUO del Decreto Legislativo N 854. Exp. N 4169-2004-AA/TC Es facultad del empleador establecer el horario de trabajo y la tolerancia, as como modificarlos de acuerdo a sus necesidades de produccin, sin causar perjuicio a los trabajadores. R.S.D. N 226-86-3SD-DEN La objecin de conciencia al deber de asistir a laborar los das sbado planteada por el trabajador, encuentra fundamento si la empresa no aporta razones objetivas que permitan concluir que el cambio en la programacin laboral obedezca a intereses superiores de la institucin hospitalaria compatibles con el sacrificio del derecho del trabajador, que, aunque excepcional, resulta plenamente aplicable a esta causa. Exp. N 0895-2001-AA/TC La implantacin de las horas extras se lleva a cabo tomando en consideracin las necesidades de la empresa. Exp. N 710-91-ACA Por trabajo extraordinario se entiende aquel realizado ms all de la jornada ordinaria. Su otorgamiento y realizacin son voluntarios, no se puede exigir al empleador otorgarlos ni al trabajador laborarlos. Debe existir un acuerdo entre las partes para su realizacin, salvo que exista un hecho fortuito o de fuerza mayor que haga inevitable su prestacin. Cas. N 2501-98 La autorizacin del empleador para el trabajo y pago de horas extras puede ser expresa o tcita. Corresponde al empleador instrumentar la autorizacin y control del trabajo efectivo en sobretiempo. Pleno Jurisdiccional Laboral 2000
Modificacin del horario de trabajo sin alteracin del nmero de horas
Facultad del empleador de instituir periodos de tolerancia
Oposicin a la variacin de la jornada por motivos religiosos
La realizacin de horas extras implica tomar en cuenta las necesidades de la empresa
La realizacin de trabajo en sobretiempo implica el acuerdo entre el empleador y el trabajador, salvo caso fortuito o fuerza mayor
El acuerdo para la realizacin de trabajo en sobretiempo puede ser tcito
61
GUA OPERATIVA N 5
El TUO del Decreto Legislativo N 854 seala que el trabajo es voluntario, lo cual significa que, en principio, nadie puede ser obligado a realizar trabajo extraordinario sin su previo consentimiento, salvo casos justificados que la misma ley prev. En consecuencia, del texto de la norma no se infiere que el acuerdo para la realizacin de horas extras tenga que ser necesariamente expreso, de manera que atribuir dicho carcter para concluir que se ha interpretado errneamente la norma denunciada supone distinguir donde la ley no distingue. Cas. N 1103-2001-Lima El trabajador que labora sin fiscalizacin inmediata ni tiene la obligacin de registrar sus salidas del trabajo. Est excluido del derecho a percibir horas extras. Exp. N 2411-81 Es infundado el reclamo por horas extras, domingos y feriados, si por su categora laboral el trabajador no tuvo control superior. Exp.: 2755-79 Si de acuerdo a las condiciones en que laboraba el agente, se verifica que no se desarrollaban bajo el cumplimiento de una jornada de trabajo sino ms bien a travs de labores cumplidas fuera del centro de trabajo (prctica de manejo que diriga en vehculos de la empresa), se traduce en una situacin similar a la de un vendedor que labora fuera del centro de trabajo, en consecuencia no puede estimarse la pretensin de pago de horas extras. Exp.: 0546-97-BS(S) Si se establece que el servidor est obligado a presentarse con media hora de anticipacin a la sealada como jornada habitual diaria, implica trabajo en sobretiempo que debe ser remunerado como tal. Exp. N 5720-79
El acuerdo para la realizacin de trabajo en sobretiempo puede ser tcito
Los trabajadores no sujetos a fiscalizacin inmediata ni control no tienen derecho a percibir horas extras
Horas extras antes de iniciada la jornada de trabajo
62
Jurisprudencia
Los administradores, en tanto que ejercen las funciones de representacin de su empleador y de control frente al personal, tienen la calidad de trabajadores de direccin; por lo cual, en aplicacin del TUO de la Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobretiempo, no se encuentran comprendidos dentro de la jornada mxima de labores y no les son, por tanto, aplicables, las disposiciones que regulan el trabajo en sobretiempo. Exp. N 3145-98-BS Si el trabajo est referido a un servicio que se presta con intermitencia, es decir, con lapsos de inactividad durante el da, el trabajador no se encuentra comprendido dentro de la proteccin de la jornada mxima, no sindole aplicable el pago de horas extras. Cas. N 1122-2001-Callao La prestacin de los servicios de seguridad a personas naturales, vigilancia y seguridad fsica de locales y establecimientos comerciales, no constituyen actividades de naturaleza intermitente o de custodia pasiva, por lo que se encuentran incluidos dentro de la jornada mxima de las 8 horas diarias, de lo cual se deriva su derecho al pago de horas extras. Ms an, cuando el empleador ha reconocido haber efectuado el pago de dichas horas con recibos emitidos fuera de planilla y bajo la denominacin adelanto por futuras compensaciones, los cuales, apreciados desde el punto de vista del principio de primaca de la realidad, evidencian el encubrimiento del pago de la jornada extraordinaria. Exp. N 1564-99 Los trabajadores de transporte terrestre que laboren en exceso de la jornada mxima no genera horas extras. Exp. N 1694-96-BS
Trabajadores de direccin no tienen derecho a percibir horas extras
Trabajadores que prestan servicios intermitentes no tienen derecho al pago de horas extras
Trabajadores que prestan servicios de vigilancia y seguridad tienen derecho a horas extras
Horas extras en el servicio de transporte
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20 - Jornada Horas de Trabajo y Horas Extras

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20 - Jornada Horas de Trabajo y Horas Extras

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LABORALES

SISTEMA INTEGRAL DE INFORMACIN

JORNADA, HORARIO DE TRABAJO Y HORAS EXTRAS

GUA OPERATIVA N 5 JORNADA, HORARIO DE TRABAJO Y HORAS EXTRAS

lvaro Garca Manrique Gaceta Jurdica S.A.

GACETA JURDICA S.A.

2. JORNADA ORDINARIA MXIMA DE TRABAJO

3. TRABAJADORES EXCEPTUADOS DE LA JORNADA MXIMA

4. JORNADAS ALTERNATIVAS, ACUMULATIVAS O ATPICAS

5. JORNADAS MXIMAS DE TRABAJO EN ALGUNOS REGMENES ESPECIALES

MODALIDAD FORMATIVA LABORAL

Prcticas profesionales Pasanta Actualizacin para la reinsercin laboral

6. MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO

PROCEDIMIENTO DE CONSULTA Y NEGOCIACIN EN CASO DE MODIFICACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO

Agotada la va administrativa, corresponde interponer demanda contencioso-administrativa ante el Poder Judicial

7. INFRACCIONES EN MATERIA DE JORNADA DE TRABAJO

3. MODIFICACIN DEL HORARIO DE TRABAJO

4. INFRACCIONES EN MATERIA DE HORARIO DE TRABAJO

SUBCAPTULO 1 HORARIO DE TRABAJO NOCTURNO

2. REMUNERACIN POR TRABAJO NOCTURNO

SUBCAPTULO 2 REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA DE LOS TRABAJADORES

2. CONTENIDO DEL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA

4. OTRAS DISPOSICIONES SOBRE EL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA

5. INFRACCIONES RELACIONADAS CON EL REGISTRO DE INGRESO Y SALIDA

Trabajo en sobretiempo (horas extras)

TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)

2. CARCTER VOLUNTARIO DEL TRABAJO EN SOBRETIEMPO

3. PRESUNCIONES LEGALES RELACIONADAS CON EL TRABAJO EN SOBRETIEMPO

5. PAGO DE LAS HORAS EXTRAS

Trabajo en sobretiempo (horas extras)

6. COMPENSACIN DE HORAS EXTRAS CON DESCANSO FSICO

Sobre el particular, revisar el Captulo 2 Sub Captulo 1 numeral 2.

7. INFRACCIONES EN MATERIA DE HORAS EXTRAS

Lima, __ de ___________ de 2009

SINDICATO DE TRABAJADORES DE LA EMPRESA

MEMORNDUM N ..........-2009/JEFATURA DE ..........

_____________________ Sr. .............................. Jefe del rea de .............................

CONVENIO DE AUTORIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)

CONVENIO DE AUTORIZACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS)

CONVENIO DE COMPENSACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) CON DESCANSO FSICO

CONVENIO DE COMPENSACIN DE TRABAJO EN SOBRETIEMPO (HORAS EXTRAS) CON DESCANSO FSICO

JORNADA DE TRABAJO, HORARIO DE TRABAJO Y HORAS EXTRAS

S/. 1,121.10 (mensual)

CASO 2: DESCUENTO POR TARDANZA DEL TRABAJADOR

CASO 3: PAGO DE SOBRETASA POR TRABAJO EN HORARIO NOCTURNO

Aplicacin de la sobretasa establecida para el trabajo en horario nocturno

CASO 5: PAGO DE HORAS EXTRAS EN CASO DE TRABAJO NOCTURNO

marzo 2009 S/. 600.00 S/. 742.50 * S/. 55.00

Jornada mxima de trabajo

Jornadas de trabajo acumulativas o atpicas

Jornadas acumulativas o atpicas en el sector minero

Lmite mximo de la jornada de trabajo de los guardianes

Modificacin del horario de trabajo sin alteracin del nmero de horas

Facultad del empleador de instituir periodos de tolerancia

Oposicin a la variacin de la jornada por motivos religiosos

La realizacin de horas extras implica tomar en cuenta las necesidades de la empresa

El acuerdo para la realizacin de trabajo en sobretiempo puede ser tcito

El acuerdo para la realizacin de trabajo en sobretiempo puede ser tcito

Horas extras antes de iniciada la jornada de trabajo

Trabajadores de direccin no tienen derecho a percibir horas extras

Horas extras en el servicio de transporte

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Lima, de _________ de 2009