La reconciliacin en el divorcio y separacin personal Mizrahi, Mauricio Luis Voces MATRIMONIO ~ DISOLUCION DEL MATRIMONIO ~ SEPARACION PERSONAL ~ DIVORCIO

VINCULAR ~ RECONCILIACION ~ CONCEPTO DE RECONCILIACION ~ CAUSALES DE DIVORCIO ~ CAUSAL SUBJETIVA DE DIVORCIO ~ CAUSAL OBJETIVA DE DIVORCIO ~ PRESUNCION LEGAL ~ COHABITACION ~ SENTENCIA ~ EFECTOS DE LA SENTENCIA Ttulo: La reconciliacin en el divorcio y separacin personal Autor: Mizrahi, Mauricio Luis Publicado en: LA LEY 2008-F, 1332 Sumario: SUMARIO: I. La norma legal. Ambito de aplicacin. - II. El perdn de los agravios. - III. Elementos de la reconciliacin en los divorcios por causales subjetivas. Los signos exteriores. IV. La reconciliacin en los divorcios por causales objetivas. - V. El divorcio por causales culpables y la reconciliacin sin separacin previa. - VI. El divorcio por causales objetivas y la reconciliacin sin separacin previa. - VII. Presuncin legal de reconciliacin. Sentido de la cohabitacin. - VIII. Lmites para alegar la reconciliacin. - IX. Reconciliacin expresa y tcita. - X. Efectos de la reconciliacin antes de la sentencia. - XI. Efectos personales de la reconciliacin despus de dictada la sentencia de separacin personal. - XII. Efectos patrimoniales de la reconciliacin despus de dictada la sentencia de separacin personal.

En el derecho positivo argentino, con la regulacin de los divorcios por causales objetivas, el perdn de los agravios ha dejado de ser un elemento esencial comn a toda reconciliacin; la que puede quedar configurada con la verificacin de la voluntad de unin de los cnyuges. Sin embargo, en cualquier caso, el perdn de las ofensas o la voluntad de unin no tendrn relevancia jurdica si slo permanecen en el fuero interno de los esposos sin trascender en signos exteriores.

I. La norma legal. Ambito de aplicacin El artculo 234 del Cdigo Civil establece: "se extinguir la accin de separacin personal o de divorcio vincular y cesarn los efectos de la sentencia de separacin personal, cuando los cnyuges se hubieren reconciliado despus de los hechos que autorizaban la accin. La reconciliacin restituir todo al estado anterior a la demanda. Se presumir la reconciliacin, si los cnyuges reanudaran la cohabitacin. La reconciliacin posterior a la sentencia firme de divorcio vincular slo tendr efectos mediante la celebracin de un nuevo matrimonio". Conforme al dispositivo legal, la reconciliacin puede tener lugar antes de promoverse la demanda, durante el juicio e, incluso, una vez dictada la sentencia de separacin personal. En cambio, no hay reconciliacin posible despus de la sentencia firme de divorcio vincular y, en este sentido, no parece adecuada la terminologa legal cuando hace referencia a la "reconciliacin posterior" a ese divorcio, pues como acertadamente se precis al estarse ante un vnculo disuelto, nada es posible restituir ya; en todo caso los ex-cnyuges debern recomenzar como si no hubieran contrado las nupcias, y de ah que tienen que celebrar un nuevo matrimonio. Empero, la reconciliacin no ser factible slo si el pronunciamiento que decreta el divorcio vincular se encuentra firme; de lo que se desprende que de no ser as por ejemplo porque una de las partes no ha sido notificada podra dejarse sin efecto aqul y tornar efectiva la reconciliacin (1).

Ahora bien, la norma en estudio hace referencia a la extincin de la accin de "separacin personal o de divorcio vincular", sin excluir a ninguna de las causales que puedan dar lugar a ellos. En consecuencia, la reconciliacin resultar aplicable a los juicios en que se ventilan causas culpables de divorcio o separacin personal (arts. 202; 204, segunda parte; y 214, inc. 1, Cd. Civil), como tambin a los que tramitan por las denominadas causales objetivas (arts. 204, primera parte; 205; 214, inc. 2; y 215, del mismo Cdigo) (2). Ratifica este criterio la misma redaccin del precepto, pues ste alude a la reconciliacin despus de los " hechos" que autorizaban la accin; y es evidente que esos hechos pueden ser tanto las ofensas o agravios que un cnyuge profiri contra el otro y que dan pie a los divorcios inculpatorios, como extremos de naturaleza objetiva; verbigracia, el tiempo transcurrido de separacin de hecho, que viabiliza el decreto de divorcio por esta causal. II. El perdn de los agravios La doctrina, antes de 1968, sostuvo con razn que un elemento esencial de la reconciliacin es el perdn de las injurias o agravios recibidos por el cnyuge ofendido (3). Tal tesitura era adecuada al ordenamiento vigente en ese entonces, ya que el nico divorcio admisible era el que se basaba en la imputacin de culpas. Sin embargo, lo realmente llamativo es que los autores se mantuvieron en la misma configuracin de la reconciliacin el perdn de las ofensas o agravios como elemento subjetivo sustancial despus de sancionada la ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810) (que introdujo la separacin personal mediante presentacin conjunta) y aun despus de dictada la ley 23.515 (Adla, XLVIII-B, 1535), que introdujo otras variantes de divorcio-remedio; como son los casos ya citados de los divorcios por la causal de separacin de hecho y la separacin personal por causa de alteraciones mentales graves, alcoholismo o adiccin a la droga del otro cnyuge (4). No cabe duda que constituye un error persistir en aquella caracterizacin tradicional de la reconciliacin, pues si bien el perdn de las ofensas es en principio un elemento que formalmente no debe faltar en los divorcios por culpa (ver el punto III), tal perdn podra ser inexistente y de verificarse, innecesario en los divorcios por causales objetivas y, sin embargo, operarse de todos modos la reconciliacin (ver el punto IV). En sntesis, en el derecho positivo argentino el perdn de los agravios ha dejado de ser un elemento configurativo comn a toda reconciliacin; aserto que conlleva a efectuar la debida discriminacin. III. Elementos de la reconciliacin en los divorcios por causales subjetivas. Los signos exteriores En lneas generales, y con las advertencias y precisiones que se indicarn, podra coincidirse con el grueso de la doctrina en cuanto a los elementos que conforman la reconciliacin en los divorcios que tramitan por causas subjetivas. Ellos son: a) el perdn de los ofensas o el recproco perdn si ambos cnyuges han incurrido en hechos constitutivos de causales de divorcio inculpatorio (en la medida que tal perdn se vislumbre en actos especficos, como luego se ver); b) la aceptacin del perdn por parte del ofensor, avinindose a la vida matrimonial; c) la intencin de restablecer en plenitud los derechos y deberes derivados del matrimonio, esto es, la intencin comn de los esposos llevada a la prctica de volver a la normalidad de la vida conyugal (sin que ello signifique imponer el requisito previo de que se haya quebrado la convivencia); y d) el propsito de enmienda del culpable (5). A pesar de lo delineado, deber repararse que como estamos en el mbito del derecho ac jugar un papel relevante los signos exteriores; de manera que es dable advertir que jurdicamente la reconciliacin no se ha de producir si la intencin de restablecer la normalidad conyugal no se traduce en hechos concretos (salvo situaciones excepcionales puntuales); como, a la inversa, tampoco quedar sin efecto la reconciliacin cuando se ha restablecido ntegra y cabalmente la comunidad de vida (ver el punto VII) y, no obstante ello, se pretendiera probar de que en verdad en el fuero ntimo del cnyuge no se confiri el perdn al otro. Asimismo, en fin, tambin carecer de importancia, para neutralizar la reconciliacin, que un esposo probara supuestamente que su consorte internamente no tiene un "propsito de enmienda", si esa

hipottica decisin interna no se refleja en actos precisos que indiquen que ese propsito de correccin no existe. Conforme al encuadre precedente, se concluye entonces que la reconciliacin como bien se dijo es antes que todo un acto real; vale decir: que lo relevante son los hechos materiales y tangibles (6). No desconocemos que, en el caso de haber mediado la ruptura de la convivencia y operarse luego la llamada reconciliacin expresa (ver el punto IX) (plasmada digamos en un escrito judicial), la voluntad de perdonar surtira sus efectos desde la misma decisin si es sincera aunque no fuese seguida sin intervalo de tiempo con la cohabitacin posterior. Sin embargo, no es menos cierto que la reanudacin de la vida marital tendr inevitablemente que producirse para que a esa reconciliacin se la estime consolidada; salvo, claro est, la verificacin objetiva de motivos fundados, tales como los supuestos de enfermedad, prisin, cuestiones de ndole laboral, etctera (7). Por lo tanto, lo que nos interesa resaltar es que siempre los hechos materiales, los signos exteriores y los actos reales sern los decisivos. De ah que la existencia o no del perdn, en puridad, no representar un elemento esencial en tanto no trascienda al exterior. Es que la ley no puede ni debe entrometerse en el fuero interno de los sujetos, en lo insondable de la ntima subjetividad de cada uno; intimidad que, por lo dems, jams podr descifrarse en su pura autenticidad (8). IV. La reconciliacin en los divorcios por causales objetivas Tal como fue sealado antes (ver el punto II), en todos los casos de divorcio-remedio no resulta indispensable el perdn del ofendido, su aceptacin por el ofensor, ni tampoco desde luego el referido propsito de enmienda del hipottico culpable. Y ello es as sencillamente, porque el divorcio puede requerirse aunque no se verifiquen culpables y agravios; o sea, sin la presencia de las figuras de ofensor y ofendido. Es que, obviamente, mal puede pedirse el perdn de una injuria que tal vez nunca se produjo. Para decirlo en otras palabras, si bien como lo sostuvimos antes de ahora no existe la posibilidad de invocar la culpa del otro sin que a la par se acredite la situacin objetiva de ruptura matrimonial (acreditacin que puede ser tcita en tanto se prueben los hechos culposos), pues la quiebra de la unin es una plataforma mnima indispensable para poder transitar con posibilidad de xito un juicio de reproche (9), a la inversa no es lo mismo. Es decir, que el desquicio conyugal como sustento de un divorcio por causal objetiva no requiere de ese plus, que es la invocacin y prueba de la culpa de uno o ambos de los cnyuges. Es ms, no slo que en los divorcios-remedio no es necesario articular y acreditar los agravios u ofensas, sino que como ya se dijo esas injurias probablemente ni siquiera existieron; de modo que el divorcio se peticiona, porque debido a un cmulo de circunstancias tal vez muy complejas propias de la naturaleza humana el o los esposos entienden que no es viable continuar para el futuro con el proyecto de vida matrimonial. A tenor de lo expresado, por ende, el nico elemento que ha de denotar la reconciliacin en los divorcios por causales objetivas ser la voluntad de unin; la que si seguimos los criterios tradicionales de clasificacin (ver el punto IX) podr ser expresa, como por ejemplo un escrito comn que se presente en las actuaciones judiciales; o bien tcita, tras la reanudacin de la cohabitacin si es que sta se hubiere interrumpido. Nos permitimos insistir entonces que esa voluntad de unin puede verificarse con independencia de que existan o no agravios u ofensas y, en caso afirmativo, aunque no medie propiamente un perdn; y ello porque no puede descartarse que un cnyuge aunque no haya perdonado en verdad en su fuero interno opte por el reinicio de la comunidad de vida ntegra y total, en la inteligencia de que tal vez es preferible esa decisin a lo que puede representar para l la ruptura definitiva de la relacin conyugal. Nada corresponde observar ante una actitud semejante, la que tendr plenos efectos jurdicos en los trminos del art. 234 del Cdigo Civil. V. El divorcio por causales culpables y la reconciliacin sin separacin previa En lo que hace al divorcio por causales subjetivas (se haya entablado la demanda o sta se pretenda promover en el futuro por causas de tal naturaleza) se ha sostenido por parte de la doctrina que si los cnyuges han continuado conviviendo no puede tener lugar la reconciliacin, y

ello con fundamento en que en los mentados supuestos lo que podra inferirse es que ha mediado tolerancia de un cnyuge ante los agravios del otro (10). No adherimos al criterio precedente. Con acierto se ha destacado que razonar as sera imponer a la reconciliacin un requisito la separacin de hecho previa que no es nsito a ella; por lo que nada obsta para que, sin acontecer la separacin, se produzca entre los esposos el perdn de los agravios que uno hubiere inferido al otro; y en la medida de que se tenga por acreditado en la causa que puede ser indirectamente tras el mantenimiento sostenido de la cohabitacin que ese perdn existi, y no que lo que hubo fue una mera tolerancia. Precisamente en el primer supuesto, ante la operatividad de la reconciliacin, no sera admisible fundar una demanda de divorcio en hechos anteriores a aqulla (11). A pesar de lo referido, se argument que la cohabitacin no interrumpida despus de los agravios proferidos no induce, por s sola, a presuncin alguna, porque el esposo ofendido no tiene obligacin de hacer valer sus derechos en un plazo determinado; postulndose as que quien alega la reconciliacin tendr la carga de probarla (12). Sin embargo, creemos que esa directiva no se ha de aplicar en todas las circunstancias particulares que se puedan presentar en las causas. Habr situaciones donde a tal construccin habr que dejarla de lado y, por el contrario, corresponder la aplicacin de la presuncin judicial de que se obtuvo el perdn por las ofensas, invirtindose la carga de la prueba. Un ejemplo sera el supuesto de una prolongada cohabitacin posterior a los hechos agraviantes, hiptesis que impedira la invocacin de ellos como causal de divorcio ante la virtualidad de la reconciliacin (13). Es que la no ejercitacin de los derechos en tiempo oportuno podra habilitar la aplicacin de la doctrina de los propios actos principio legal segn el art. 16 del Cdigo Civil, ya que contrara el ordenamiento jurdico quien pretenda ejercer una conducta incompatible con una anterior conducta propia deliberadamente adoptada. La buena fe y el principio de rectitud y honradez veda que se observen actos que oportunamente se convalidaron; siendo de aplicacin entonces la previsin del art. 234, del mismo Cdigo, que aqu estamos comentando. VI. El divorcio por causales objetivas y la reconciliacin sin separacin previa En lo que hace a las separaciones personales o divorcios por presentacin conjunta (arts. 205 y 215 del Cdigo Civil) en los que no ha mediado separacin previa la invocacin de la reconciliacin es jurdicamente irrelevante hasta antes de celebrarse la segunda audiencia prevista por el art. 236 del mismo Cdigo. Ello es as dado que sin necesidad de reconciliacin algunacualquiera de los cnyuges, unilateralmente, puede desistir del procedimiento. La situacin, en cambio, ha de variar luego de realizada la segunda audiencia (14) y aun con el dictado de la sentencia si sta es de separacin personal. En estos casos uno u otro esposo, de manera individual, podr esgrimir la reconciliacin producida en el matrimonio articulando no ya el perdn que como vimos es improponible en el divorcio-remedio, sino la voluntad de unin de los cnyuges, nacida despus de haber tenido lugar aquel segundo comparendo. En lo atinente a la carga de la prueba, parece indudable que la continuacin de la cohabitacin (ver el punto VII) despus de la segunda audiencia o, ms aun, con posterioridad a la sentencia de separacin personal, har presumir la reconciliacin y habilitar a cualquiera de los esposos a invocarla; quedando a cargo del otro la prueba en contrario. Con relacin a la causal de separacin personal del art. 203 del Cdigo Civil durante el desarrollo del proceso, o despus de dictada la sentencia si uno de los cnyuges acreditara la voluntad de unin de la pareja a pesar de tenerse por probados los trastornos contemplados en la norma, se ha de producir la reconciliacin; con lo cual se extinguir la accin o cesarn los efectos del fallo segn sea el caso. Empero, si el otro esposo, ante la invocacin de la voluntad de unin de su consorte, probara que en verdad no exista esa voluntad para mantener la comunidad de vida en plenitud sino que slo medi una mera tolerancia, la reconciliacin no ha de acontecer. De todos modos, cuando la incidencia se planteara antes del pronunciamiento, ste no debera dictarse decretando la separacin personal si no son actuales los trastornos de conducta que impiden la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos. Tambin en este tipo de proceso la continuacin de la cohabitacin durante extensos perodos har presumir la reconciliacin. Sin perjuicio de lo descripto, deber repararse que como la reconciliacin comporta una decisin en la que intervienen ambos esposos, aquella no se ha de producir sin el previo anlisis acerca del

grado de voluntariedad de quien es demandado por la causal en consideracin. Es que en este tipo de separacin personal se considera al alterado mentalmente, alcohlico o drogadicto, como un enfermo; y de all que no es posible descartar que se est ante personalidades que ameriten un juicio de insania, o que sean susceptibles de inhabilitacin judicial en los trminos del art. 152 bis del Cdigo Civil (15). Por ltimo, en lo atinente a los divorcios regulados por los artculos 204, primera parte, y 214, inc. 2, del Cdigo Civil, al no mediar una separacin previa, la eventual reconciliacin no ejercer ninguna influencia. VII. Presuncin legal de reconciliacin. Sentido de la cohabitacin A diferencia de las presunciones hominis a las que antes hicimos referencia, la norma en estudio contiene una presuncin legal de reconciliacin que requiere, para su operatividad, de dos requisitos concretos: uno, es la separacin de los esposos; esto es, que dejen de hacer vida marital; el otro, es la reanudacin de la cohabitacin. Ello significa que el mantenimiento de esa cohabitacin (sin que previamente se produzca su interrupcin) no dar nacimiento a la presuncin legal; no obstante que como ya hemos visto se pueda generar segn los casos una presuncin judicial de reconciliacin. Es importante destacar que, para que juegue la presuncin prevista en el precepto legal, la reanudacin de la vida en comn tendr que ser en principio con el mismo tipo de vida que llevaban los cnyuges antes del quiebre de la convivencia, con igual intensidad y caractersticas. Es decir, debe constituir la restauracin del consortium omnis vitae, lo que implica la intencin clara, inequvoca y precisa de reanudar la comunidad de vida; restablecindose consecuentemente en plenitud los vnculos conyugales (16). Sobre el punto hay que remarcar que constituir un error identificar la mera convivencia (a secas, no la matrimonial) con la cohabitacin, palabra que emplea la ley. Es que en la cohabitacin tiene lugar un plus; y ese plus es la vida marital convivencia de un hombre y una mujer como si estuvieran casados (17) que es la que define y particulariza a aqulla. Es por tal motivo que no existe cohabitacin en la convivencia que puedan tener los padres con sus hijos, o la que desplieguen dos hermanos o, incluso, dos esposos que no llevan a cabo una vida marital (18). En este sentido, pues, se ha de aplicar la presuncin legal aun en los casos en que un matrimonio que lleva a cabo una vida propia del vnculo conyugal, la interrumpe y, a pesar de ello, continan habitando bajo el mismo techo, para luego en fin reanudar como al principio la vida marital. Es sta la que, en consecuencia, tiene que ser valorada por los jueces, ms all si los cnyuges permanecieron habitando el mismo inmueble o si tuvieron entre ellos relaciones sexuales. Por el contrario, y a tenor de los lineamientos referidos, no se ha de aplicar la presuncin legal si el segundo requisito la reanudacin de la cohabitacin no se verifica en todos sus alcances. As, no se la tendr por configurada en los supuestos de probarse vnculos sexuales entre los cnyuges separados inclusive pernoctando reiteradas veces juntos y el nacimiento de un hijo en comn; tampoco en los casos que se certifique un perodo de convivencia a ttulo de prueba por breves lapsos; o el acercamiento ms o menos frecuente de uno de los esposos al lecho de enfermo del otro residiendo en la misma finca por tiempos considerables; o las relaciones cordiales entre los cnyuges compartiendo juntos perodos de vacaciones, etctera (19). Desde luego, no es que la acreditacin de alguno de estos extremos carezca de valor, pues segn las circunstancias del caso bien pueden servir de indicio para que sumado a otros lleven al magistrado a la conviccin de que en ese matrimonio, efectivamente, se restableci la plena comunidad de vida. Como criterio general se ha sostenido que la cohabitacin reanudada no necesariamente debe requerir un tiempo determinado; no obstante lo cual si ste es breve, y ante la contradiccin planteada, la jurisdiccin podra estimar que no se ha operado una verdadera reconciliacin (20). Tambin se afirm que la presuncin en anlisis es iuris tantum, cediendo entonces si la prueba demuestra que no se complementa con la intencin, llevada a la prctica, de restituir en plenitud los derechos y deberes derivados del matrimonio (21). Es difcil adherir a este enfoque, porque en verdad si la convivencia bajo un mismo techo no va acompaada de la intencin, llevada a la prctica como se dice, de restituir esos derechos y deberes, directamente no habr presuncin, pues sta exige la cohabitacin que, por definicin, comporta el restablecimiento de aqullos. En otras palabras, no obstante que la norma emplea la expresin "presuncin", en la realidad la cohabitacin implica la reconciliacin misma; y ello es as, insistimos, porque no hay cohabitacin

sin una ntegra y total comunidad de vida. Consecuentemente, la prueba negativa tiene que estar dirigida a demostrar que, en los hechos, no hubo una cabal reanudacin de la normalidad en las relaciones conyugales; situacin que conllevar a considerar que no se verific en el caso una cohabitacin real y, por lo tanto, que tampoco se configur la presuncin legal. Cabra agregar que, en los divorcios por causales objetivas, la vuelta a la cohabitacin ha de constituir la voluntad de unin que es el elemento esencial de la reconciliacin. En cuanto a los divorcios por causales subjetivas, aquella cohabitacin representar derechamente el perdn de las ofensas, resultando inadmisible la presunta prueba de que, no obstante que hubo una restitucin plena y total de la normal vida matrimonial, no se ha conferido tal perdn. Ya dijimos en el punto III que una hipottica vivencia interna de no perdonar carecer de toda relevancia en el derecho si no va acompaada de signos exteriores, como sera en el supuesto no restableciendo la cohabitacin que como ya lo precisamos va ms all y supera con creces a la mera convivencia. VIII. Lmites para alegar la reconciliacin La alegacin de la reconciliacin debe ser oportuna. Por eso, si los hechos que permiten articularla acaecieron con anterioridad a la contestacin de la demanda o de la reconvencin, es en estos actos procesales que debe argirse, y no despus; se trate de los procesos que transiten por causales culpables, o en los que se entablen por la causal de separacin de hecho. En cambio, si los hechos en cuestin tuvieron lugar con posterioridad a aquellos momentos procesales, no hay duda que el cnyuge deber acudir a la va incidental; situacin que comportar la suspensin del dictado de sentencia en el proceso principal hasta que el incidente sea definitivamente resuelto (22). En cuanto a la alegacin de la reconciliacin despus del dictado de la sentencia de separacin personal, se podr interponer en todo tiempo en la medida que persista el estado de unin de los cnyuges; lo que se traduce en la conclusin de que ser extempornea su invocacin para hacer cesar los efectos del pronunciamiento judicial, si se ha vuelto a producir el quiebre de la cohabitacin. IX. Reconciliacin expresa y tcita Suele sostenerse que la reconciliacin puede ser expresa o tcita. La primera art. 917 del Cd. Civil se operara cuando los cnyuges realizan la manifestacin verbalmente o por escrito; tal como sera la presentacin judicial durante el juicio o despus de la sentencia de separacin personal. Si se tratare de los divorcios inculpatorios, el contenido de la reconciliacin consistir en el recproco perdn de los agravios recibidos; el que deber sustituirse por la expresin de la voluntad de unin de los esposos si se est en los casos de divorcio-remedio. Por supuesto, no son exigibles formas ad solemnitatem de la expresin de la voluntad, por lo que revestirn validez los instrumentos privados; como sucedera por ejemplo con cartas intercambiadas entre los cnyuges de las cuales surja inequvocamente la reconciliacin que se arguye. La llamada reconciliacin tcita es la que se infiere, verbigracia, con la reanudacin de la cohabitacin entre los esposos; hiptesis que precisamente prev la norma en estudio (23). Sin embargo, se ha cuestionado pensamos que con acierto la mentada clasificacin, sealndose que la reconciliacin por su naturaleza no puede ser ms que expresa, ya que aquella dualidad proviene del error de considerar a la reconciliacin como un acto jurdico. As las cosas, la expresin de los cnyuges ante el juez de que se han reconciliado no sera un acto jurdico de reconciliacin expresa, sino slo la prueba o demostracin de que en la realidad se ha dado el acto material con la reanudacin plena de la vida conyugal; demostracin que, por lo dems, se puede hacer por cualquier otro medio de prueba. En definitiva, creemos que es verdad que la reconciliacin como acto real que es siempre sera de una sola clase, en el sentido de que en todos los casos exige su traduccin en hechos, no bastando meros acuerdos de voluntades que despus pueden o no ser cumplidos. A tal punto esto es as que el escrito judicial de reconciliacin que suscriben las partes al que antes hicimos referencia carecer de valor como tal si se acredita que, en lo real y concreto, no se ha restituido la normalidad matrimonial (24). X. Efectos de la reconciliacin antes de la sentencia

Conforme lo dispone el art. 234 del Cdigo Civil, en comentario, la reconciliacin ha de provocar la extincin de la accin de separacin personal o divorcio vincular. Esto es, que se restablecen en plenitud los deberes y derechos entre los cnyuges y cualquiera de ellos puede presentarse ante el juez dando cuenta de ese episodio, el que acreditadollevar al tribunal a dar por terminado el pleito, disponiendo el archivo de las actuaciones. Ante tal evento cesarn, en principio, las medidas cautelares dispuestas en los trminos de los artculos 231 y 233 del Cdigo Civil; vale decir, se trate de cautelas patrimoniales o no, como seran la atribucin del hogar conyugal, alimentos entre cnyuges, inhibicin general de bienes, embargos, intervenciones judiciales, etctera. A su vez, ha de renacer tambin la vocacin hereditaria entre los esposos si sta se hubiere perdido por aplicacin del art. 3575 del mismo Cdigo (25). En cambio, estimamos que no debe producirse automticamente el cese de aquellas medidas dispuestas que involucren directamente a los hijos sin el previo control jurisdiccional de que stos no resultarn afectados. Tngase presente al respecto su inters superior (art. 3 de la Convencin Sobre los Derechos del Nio) y las previsiones de la ley 26.061 (Adla, LXV-E, 4635), en cuanto declara de orden pblico sus derechos y garantas (art. 2). Es que si bien ha de quedar sin efecto, por ejemplo, la atribucin de la guarda a uno de los esposos en tanto la comunidad de vida de los cnyuges hace que stos reasuman aqulla en conjunto, podra no ser lo mismo en materia de alimentos de los hijos, ya que, en puridad, la contribucin alimentaria no es incompatible con una situacin de normalidad conyugal. Este aserto significa que el juez an de oficio podra adoptar los recaudos que estime pertinentes para que la reconciliacin denunciada no se traduzca en un eventual perjuicio para los intereses de los nios. Como consecuencia de la reconciliacin, ya no podrn invocarse en el futuro los hechos anteriores a ella para fundar exclusivamente en ellos una peticin de divorcio o separacin personal. Tratndose tanto en la primera como en la segunda demanda de un divorcio por causales subjetivas, ya no ser dable invocar en esta ltima accin como nico fundamento los hechos que fueron perdonados; pero el funcionamiento de esa imposibilidad requerir como condicin que el culpable anterior no vuelva a reincidir en hechos capaces de originar la separacin. Por ende, resultar posible que las mismas y primitivas ofensas se vuelvan a alegar en el nuevo juicio si el cnyuge persiste, luego de la reconciliacin, en su conducta culpable y sta se traduzca en nuevos hechos concretos que tambin son objeto de articulacin. En tales hiptesis, parece lgico que se incorporen al nuevo proceso las injurias anteriores, habida cuenta que stas sern antecedentes del comportamiento del esposo en cuestin y, por lo tanto, adquirirn relevancia en el contexto de la conducta culpable posterior (26). Respecto de los divorcios que se ventilan por la causal objetiva de separacin de hecho, si se opera la reconciliacin durante el curso del proceso (o incluso antes de l) y despus se aspira a obtener el divorcio introduciendo la misma causal, no podr invocarse como tiempo de quiebre de la convivencia en los trminos del art. 214, inc. 2, del Cdigo Civil el que transcurri antes de la mentada reconciliacin; de modo que corresponde computar nuevamente el plazo de tres aos previsto en la disposicin legal. No obstante, el art. 234 del Cdigo Civil hace referencia al supuesto que "los cnyuges se hubieren reconciliado despus de los hechos que autorizaban la accin" y stos se podra tal vez postular son los tres aos de separacin de hecho, y no ms; por lo que, si se inicia una nueva accin, quiz se pretenda computar el perodo de ruptura anterior de la unin descontando esos tres aos que "autorizaban la accin" y que quedaron inhabilitados por efecto de la reconciliacin. La situacin que se acaba de referir tiene algn inters cuando estamos ante separaciones de hecho prolongadas digamos diez o quince aos sobreviene despus la reconciliacin y, fracasada nuevamente la unin, uno o ambos cnyuges en conjunto quieren obtener su divorcio por esta causal invocando el dilatado tiempo de separacin anterior que super ampliamente al establecido por el precepto legal. Al respecto, estimamos que un criterio de coherencia conllevara a concluir que la reconciliacin ha "borrado" todo el tiempo precedente; pero la cuestin sera dudosa en trminos axiolgicos, pues podra parecer injustificado constreir a los cnyuges a una nueva espera despus de haber tenido ese matrimonio tantos aos de separacin. El tema se plantea, claro est, por lo exagerado del tiempo de ruptura fctica que la ley exige, totalmente desajustado a la luz de las valoraciones posmodernas (27). En el caso de la separacin personal autorizada por el art. 203 del Cdigo Civil, por aplicacin de la directiva del art. 234 del mismo Cdigo, la reconciliacin impide que al plantearse de nuevo la separacin por la causal del primer artculo citado se invoquen como nico fundamento de la

demanda los "trastornos de conducta" anteriores a la fecha en que los cnyuges se hubieren reconciliado. No obstante, tal como sucede con los divorcios inculpatorios, si se reincide en esos trastornos que tornan actual el impedimento a la vida en comn o la del cnyuge enfermo con los hijos sera posible que en la nueva accin se haga alusin a los trastornos de conducta anteriores al acto reconciliatorio, en tanto son antecedentes del comportamiento del cnyuge que permitir al juzgador realizar una estimacin de conjunto en la oportunidad de resolver la peticin. En cuanto a los divorcios o separaciones personales que estn regulados por los artculos 215 y 205 del Cdigo Civil, respectivamente, la reconciliacin no impedir que los cnyuges requieran nuevamente, sin necesidad de espera de plazo alguno, el divorcio o la separacin personal fundados en la misma normativa legal. Pero entiendo que tambin aqu habr una limitacin por efecto de la reconciliacin; ya que las "causas graves que hacen moralmente imposible la vida en comn" a las cuales harn referencia los esposos en las audiencias previstas por el art. 236 del citado Cdigo tendrn que tener vinculacin a hechos posteriores a aquella reconciliacin; por supuesto sin perjuicio de que las nuevas situaciones planteadas que, insistimos, sern indispensables introducir se las invoque sin que se tenga que excluir la mencin de los episodios anteriores. XI. Efectos personales de la reconciliacin despus de dictada la sentencia de separacin personal Por disposicin de la norma en anlisis, si los cnyuges se hubieren reconciliado, "cesarn los efectos de la sentencia de separacin personal". Estos efectos significan que renacern en toda su plenitud los derechos y deberes conyugales que como consecuencia de la separacin personal decretada se haban extinguido o atenuado; por lo que los cnyuges se desplazan del estado de separados personales al de estado de cnyuges convivientes en situacin de normalidad matrimonial. En el caso que se pretendiera promover una demanda posterior resultarn aplicables las mismas soluciones que en los supuestos de reconciliacin sin sentencia; ello dicho en lo que hace a la posibilidad de invocar los hechos anteriores. A su vez, la prdida de la vocacin hereditaria si fue un efecto de la separacin personal se recupera automticamente con la reconciliacin (28). Ahora bien, el art. 234 precisa que "la reconciliacin restituir todo al estado anterior a la demanda". Sin embargo, no obstante lo terminante de la expresin legal, resultar ineludible al menos para determinados supuestos, como sera verbigracia si se promueve despus un nuevo juicio de separacin personalel cumplimiento de los recaudos establecidos por la legislacin vigente. En este aspecto, cabe remitirse a lo dispuesto por el decreto-ley 8204/1963 que en su art. 47, inc. 3 ordena que en el "libro de matrimonios" se ha de inscribir "Las sentencias sobre nulidad, divorcio y las reconciliaciones comunicadas judicialmente. Dichas inscripciones se efectuarn como nota de referencia en la del matrimonio respectivo". Por lo tanto, al reflejarse la reconciliacin en una actuacin judicial, el juez deber controlar que se haya hecho efectiva la mencionada inscripcin, y no dar curso a ninguna peticin posterior si ese recaudo no se encuentra debidamente cumplimentado (29). XII. Efectos patrimoniales de la reconciliacin despus de dictada la sentencia de separacin personal Los efectos de la reconciliacin tambin se producen en lo relativo al rgimen patrimonial del matrimonio; y aqu corresponde de igual manera precisar el alcance de la prescripcin legal citada, en el sentido de que se vuelve todo al "estado anterior". Por un lado, aparece claro que la reconciliacin determina para el futuro el restablecimiento ipso jure de la sociedad conyugal, sin necesidad de formalidad alguna; de modo que automticamente han de integrar dicha sociedad las adquisiciones y ganancias que realicen los cnyuges en adelante. A su vez, tampoco presenta mayores dificultades la situacin de los bienes que, habiendo integrado la sociedad conyugal anterior, permanecen en estado de indivisin poscomunitaria por efecto de su disolucin segn lo previsto por el art. 1306, primer prrafo, del Cdigo Civil. Tales bienes no debern seguir siendo calificados como formando parte de esa "indivisin", sino que readquirirn su condicin de gananciales en toda su pureza; sin duda en la

medida que no se afecten derechos de terceros, los que obviamente no pueden verse perjudicados. Muy diferente es la cuestin cuando disuelta la sociedad conyugal por la separacin personal decretada ya se han concretado las operaciones de liquidacin y particin. En estos casos la reconciliacin no tiene que afectar, en principio, las adjudicaciones dispuestas; las que quedarn firmes. De resultas de esta premisa, al restablecerse para el futuro y de pleno derecho la sociedad conyugal como antes dijimos, los bienes que fueron adjudicados a raz de la particin revestirn la calidad de propios del cnyuge al cual se le atribuyeron. No obstante lo puntualizado, y dada la directiva expresa del art. 234 del Cdigo Civil cuando seala que se restituye todo "al estado anterior", los cnyuges reconciliados tendrn la posibilidad de obtener ese estado de cosas; pero slo lo han de lograr si echan mano al art. 1304 del mismo Cdigo. En consecuencia, por va de una escritura pblica o bien dentro del mbito judicial, los esposos podrn acordar que se confiera a la sociedad conyugal, que tiene vigencia con la reconciliacin, un efecto retroactivo al momento anterior a la demanda; situacin que implicar dejar sin efecto las adjudicaciones de bienes oportunamente efectuadas, readquiriendo por lo tanto su carcter ganancial como si la liquidacin y particin no hubiere acontecido. Los terceros, sin hesitacin, no tendrn que resultar afectados por este acontecimiento; y de ah que respecto de ellos el acuerdo de los esposos, en el marco del citado art. 1304 del Cdigo Civil, recin les ser oponible cuando se efectivicen las inscripciones registrales respectivas, o las notificaciones del caso, segn correspondiere. Agregaremos, en fin, que a los cnyuges les asistir la posibilidad de determinar en el antes mentado acuerdo notarial o judicial los alcances que ha de tener la cesacin del estado de separacin patrimonial; por ejemplo incluyendo bienes adquiridos por cada uno de ellos con posterioridad a los actos de liquidacin y particin (30). Si bien el tema analizado fue objeto de controversias doctrinales, entendemos que las conclusiones precedentes son las que sensatamente habra que seguir; conclusiones que, por otro lado, son las que adoptaron las IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil (Mar del Plata, 1983). Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723). (1) VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 823, 8. Ver, tambin, CCiv. y Com., Morn, Sala II, 7-2-1995, ED, 164-608 y LLBA, 1995-297. (2) Acerca de la aplicacin del instituto de la reconciliacin a las separaciones personales y divorcios que tramitan por causales objetivas, ver CN Civ., Sala B, 9-9-2003, LA LEY, 2004-A, 769; d. d., 14-6-2007, "M., M. L. c. G., M. R. s/Separacin personal", Expte. libre N 466.946; d., Sala M, 8-2-2008, "M., H. O. c. R., N. B.", Compendio de Jurisp., doct. y legisl. (Errepar), N 23, p. 149. (3) Ver BUSSO, Eduardo B., "Cdigo Civil Anotado", Ediar, Buenos Aires, 1955/1958, t. II, p. 251, N 1; Lafaille, Hctor, "Derecho de Familia", Biblioteca Jurdica Argentina, Buenos Aires, 1930, ps. 155/156, N 197. (4) Para comprobar lo sealado en el texto, ver GARBINO, Guillermo R., en Belluscio, Augusto Csar (director) y Zannoni, Eduardo A. (coordinador), "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, Buenos Aires, 1986, t. I, p. 733, 1; BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 693/694, N 938; VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 814, 3; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, ps. 245/246, 825 y p. 248; TRIGO REPRESAS, Flix A. y LPEZ MESA, Marcelo J., "Cdigo Civil y leyes complementarias anotados", Depalma, Buenos Aires, 1999, t. IV-A, p. 120, N 1; BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho civil argentino. Familia", Abeledo-Perrot, 9 edicin, 1993, t. I, ps. 521/522, Ns. 608/609. (5) Ver BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 693/695; VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 814; GARBINO, Guillermo R., en Belluscio, Augusto Csar (director) y Zannoni, Eduardo A.

(coordinador), "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, Buenos Aires, 1986, t. I, ps. 733/734. (6) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 689 y 692. (7) BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho civil argentino. Familia", Abeledo-Perrot, 9 edicin, 1993, t. I, p. 519, N 606; VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 815; BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 695. (8) A pesar de lo precisado en el texto, Zannoni, por ejemplo, ensea que lo que hay que dilucidar es "si ha existido autntico perdn de las ofensas o agravios" (ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, p. 248). (9) Ver MIZRAHI, Mauricio Luis, "El divorcio y sus causales. Perfiles jurisprudenciales", LL, 2007-D953. (10) Ver ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, p. 246; VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 816. (11) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 684. (12) Ver BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 685, y fallos all citados. (13) BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho civil argentino. Familia", Abeledo-Perrot, 9 edicin, 1993, t. I, p. 522, N 608; CN Civ., Sala C, 15-6-1961, JA, 1961-V-384. En este precedente se entendi que comportaba una suerte de perdn de los agravios una convivencia mayor de dos aos. (14) En el mbito de la Capital Federal, conforme a una decisin plenaria, se veda el desistimiento unilateral del proceso, en los divorcios o separaciones personales conjuntas, una vez celebradas las dos audiencias previstas en el art. 236 del Cdigo Civil (Ver CN Civ., en pleno, 30-8-85, LA LEY, 1985-D, 333). (15) ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, ps. 171/172. (16) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 694 y 697/698; VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 814; BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho civil argentino. Familia", Abeledo-Perrot, 9 edicin, 1993, t. I, p. 520. (17) Ver MOLINER, Mara, "Diccionario del uso del espaol", Gredos, Madrid, 1991, t. II, p. 1523. (18) Ver CNCiv., Sala B, 21-8-2007, "C., C. M. c. F., J. A. s/Divorcio art. 214, inc. 2 Cd. Civil", Expte. Libre N 476.817. (19) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 697/701; Cm. Civ. y Com. Santa Fe, Sala II, 17-6-63, Rep. XXV v "divorcio", sums. 143 y 144, y "Juris", 23-199; Cm. Civ. y Com. Rosario, Sala I, 8-4-65, LL, 119-524; Cm. Civil 2, 9-9-29, JA, 31212; CN Civ., Sala B, 9-9-2003, LA LEY, 2004-A, 769; d. d., 14-6-2007, "M., M. L. c. G., M.R.", Expte. Libre N 466.946; d. d., 21-8-2007, "C., C. M. c. F., J. A.", Expte. Libre N 476.817; d. d., 27-11-2007, "M., H. A. c. L., M.C.", Expte. libre 475.286, LA LEY, 2008-A, 494, 2008-B, 2, LA LEY, 2008-B, 248.

(20) SALAS, Acdeel E., "Caracteres y efectos de la reconciliacin", JA., 1955-III-153; BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 698/699. (21) GARBINO, Guillermo R., en Belluscio, Augusto Csar (director) y Zannoni, Eduardo A. (coordinador), "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, Buenos Aires, 1986, t. I, p. 734, 2; BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 696. (22) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 702. (23) BUSSO, Eduardo B., "Cdigo Civil Anotado", Ediar, Buenos Aires, 1955/1958, t. II, p. 252, N 15; BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho civil argentino. Familia", Abeledo-Perrot, 9 edicin, 1993, t. I, ps. 519/20, Ns. 606 y 606 bis; GARBINO, Guillermo R., en Belluscio, Augusto Csar (director) y Zannoni, Eduardo A. (coordinador), "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, Buenos Aires, 1986, t. I, p. 734, 2; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, p. 247, 826. (24) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 692/693. (25) BUSSO, Eduardo B., "Cdigo Civil Anotado", Ediar, Buenos Aires, 1955/1958, t. II, p. 255, N 49; GARBINO, Guillermo R., en Belluscio, Augusto Csar (director) y ZANNONI, Eduardo A. (coordinador), "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, Buenos Aires, 1986, t. 1, ps. 734/735, 3; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, p. 249, 828; BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 708, ap. b). (26) LAFAILLE, Hctor, "Derecho de Familia", Biblioteca Jurdica Argentina, Buenos Aires, 1930, p. 156; BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho civil argentino. Familia", Abeledo-Perrot, 9 edicin, 1993, t. I, p. 524; GARBINO, Guillermo R., en BELLUSCIO, Augusto Csar (director) y Zannoni, Eduardo A. (coordinador), "Cdigo Civil y leyes complementarias", Astrea, Buenos Aires, 1986, t. I, p. 735, 4; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. II, 250, 829; BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, p. 705. (27) Por lo sealado en el texto, hemos propuesto en otro lugarde lege ferenda la reduccin del plazo de separacin de hecho a un ao (ver Mizrahi, Mauricio Luis, "El divorcio y sus causales. Perfiles jurisprudenciales", LA LEY, 2007-D, 953, punto VI). Ms an, no falt algn voto que entendi que el dilatado perodo de tres aos de separacin era inconstitucional, ya que conculcaba la autonoma de la voluntad y afectaba la dignidad de las partes (ver Trib. Col.Familia, Rosario, 25-8-2003, disidencia del Dr. Dutto, en "Derecho de Familia", 2004-II-105, Ed. Lexis Nexis, Buenos Aires, 2004). (28) BELLUSCIO, Augusto Csar, "Derecho de Familia", Depalma, Buenos Aires, 1981, t. III, ps. 709/710. (29) VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 819. (30) ZANNONI, Eduardo A., "Derecho Civil. Derecho de Familia", Astrea, Buenos Aires, 5 edicin, 2006, t. 1, ps. 797/798, 615; VIDAL TAQUINI, Carlos H., "Matrimonio Civil. Ley 23.515", Astrea, Buenos Aires, 1991, ps. 820/823.