Aspectos Civis e Processuais Civis Da Lei N 11.

340/06
Maria Berenice Dias www.mbdias.com.br www.mariaberenice.com.br www.direitohomoafetivo.com.br

Primeiro gostaria de louvar essa iniciativa, que no do Grupo de Estudos do Tribunal de Justia, nem da Ajuris e nem da Escola da Magistratura, mas, sim, fruto do interesse pessoal do meu colega e amigo Des. Luiz Felipe Brasil Santos. Ele que, desde a vigncia da Lei Maria da Penha, est buscando um foro de discusso, sempre ressaltando que se trata de uma lei que muda paradigmas, e ns precisamos afeioar-nos a esta nova realidade. Claro que a Lei Maria da Penha est sendo tratada como o so as pessoas a quem a lei visa a proteger. Como as mulheres, a lei vem sendo mal-falada, destratada, difamada e j comeou a ser violada e violentada. At de inconstitucional j est sendo rotulada pela singela razo de tutelar a mulher e no prever a tutela do homem. Porm, parece que todos olvidam que h o Estatuto da Criana e do Adolescente, o Estatuto do Idoso, e ningum questionou a constitucionalidade desses estatutos, que tambm se destinam a segmentos determinados. Agora, em se tratando da mulher, invoca-se a igualdade entre homem e mulher que est na Constituio, para questionar a constitucionalidade da Lei Maria da Penha. No entanto, ela veio exatamente para atender ao desgnio constitucional. No h nada mais desigual do que tratar igual os desiguais. A nica forma de implementar a igualdade enxergando a diferena, diferena at hoje invisvel com relao violncia domstica. H outro fato. Esta uma lei afirmativa e, como tal, dispe de pblico alvo determinado. Trata-se de um microssistema construdo pelo gnero da vtima: ser

mulher.

Assim,

confesso que

no

consigo

visualizar

qualquer

mcula

de

inconstitucionalidade neste diploma legal. A lei fruto do movimento de mulheres e foi elaborada a muitas mos. Dizer que veio de afogadilho ou teve carter eleitoreiro, de todo descabido, ainda que tenha sido promulgada poucos dias antes da eleio presidencial. A lei surgiu por determinao de organismos internacionais, que condenaram o Brasil a cumprir os tratados ratificados h 27 anos. Assim, a lei j veio at muito atrasada. Talvez o trao mais significativo da Lei Maria da Penha que ela deixa evidente o repdio pela forma como a violncia domstica era tratada pela Justia. Se a violncia domstica chegou nos ndices a que chegou o maior crime que se comete neste Pas, apesar de vivermos num pas violento esta responsabilidade da nossa e temos que assumi-la. Quando falo em Justia, falo em todos, desde a Polcia, Defensoria Pblica, Ministrio Pblico, chegando no Judicirio. Nunca ningum quis ver a violncia domstica, nunca ningum a encarou com seriedade e nem se preocupou em quantific-la. Os nmeros sempre foram muito subdimencionados. invisvel a violncia contra a mulher, pois se trata de delito que parece no afrontar a segurana social, porque acontece dentro do lar. Agora, veio uma nova lei, e cabe a ns reverter este quadro to perverso. Eu at entendo a reao de alguns magistrados que aplicavam bem a lei dos Juizados Especiais, que no m, pois atende ao propsito vanguardista do Direito Penal. Sob uma tica diferenciada, conciliatria, permite a interlocuo de vtima e agressor. S que isto funciona bem para outros tipos de delito, no nos delitos marcados por uma relao verticalizada entre agressor e vtima. A nossa sociedade tem um vis nitidamente patriarcal, o que marca as relaes familiares. Esta a nossa realidade: o homem ainda considera-se o chefe da sociedade conjugal, o cabea do casal, proprietrio da mulher e dos filhos. Esta a

realidade do Brasil. Da a dificuldade de a mulher denunciar a violncia de que vtima. A Lei Maria da Penha enftica e at repetitiva ao rejeitar a aplicao da Lei dos Juizados Especiais. o que diz o seu art. 41. O prprio art. 17, ao vedar, de forma expressa, a possibilidade de que seja aplicada, como pena restritiva de direito o fornecimento de cesta bsica e a aplicao de multa, tambm afasta a legislao dos juizados especiais. A mesma inteno se vislumbra por ter sido

delegada competncia s Varas Criminais at a instalao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher (JVDFM), ainda que no tenha sido determinada a implantao e nem fixado prazo para a criao dos juizados especializados. Em face da expressa referncia legal, a tendncia achar que, em sede de violncia domstica, no se aplica nenhum dispositivo da Lei dos Juizados Especiais, tal como a exigncia de representao no delito de leses corporais. Isto porque, a necessidade de representao na leso corporal leve, transformando-o em delito de pequeno potencial ofensivo foi feita pela Lei dos Juizados Especiais, que, no entanto, no deu nova redao ao Cdigo Penal. Ora, se houve o afastamento da lei que condicionou a ao representao, vigoraria o Cdigo Penal na sua integralidade. Ou seja, a leso corporal voltaria a ser pblica incondicionada. Mas at por uma questo terminolgica, no d para dizer que leso corporal ainda que seja leve um crime de pequeno potencial ofensivo. Di no ouvido dizer que a leso corporal contra uma mulher crime de pequeno potencial ofensivo. Esta talvez seja o tema que mais tem gerado controvrsias. Em recente encontro promovido pelo Conselho de Nacional de Justia onde se encontravam representantes de todos Estados foi feito um levantamento, e o resultado ficou meio a meio. Assim, em metade do Pas o desencadeamento da ao depende de representao, e na outra metade no. Mas as divergncias no terminam a. Alguns juzes aceitam a representao feita perante a autoridade policial 3

quando do registro da ocorrncia. Outros exigem representao judicial e esto intimando as vtimas para ratificarem a manifestao de vontade em juzo. Juro que nunca vi nada to dividido e em uma questo fundamental. Apesar do que est afirmado no art. 41, o fato que, em trs oportunidades, a lei fala em representao o que mostra que persiste sua exigncia e, via de consequncia, a possibilidade de retratao. Est escrito inc. I do art. 12: Em todos os casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, feito o registro da ocorrncia, dever a autoridade policial adotar, de imediato, os seguintes procedimentos: I - ouvir a ofendida, lavrar o boletim de ocorrncia e tomar a representao a termo, se apresentada. Est aqui a representao. A representao no mais feita em juzo, mas perante a autoridade policial, na oportunidade em que a vtima faz o registro da ocorrncia. Houve foi o deslocamento do momento da representao. Pelo regime da Lei dos Juizados Especiais, feito o registro da ocorrncia, o boletim era enviado para a Justia, e perante o Juiz, a vtima manifestava a representao, ou seja, cerca de 3 meses depois do fato, perodo em que voltou a dormir com o inimigo, pois teve que voltar para casa. Agora no, a representao feita na Delegacia de Polcia, oportunidade em que a vtima requer a aplicao de medidas protetivas. Tudo fica muito mais facilitadas porque a vtima deve estar acompanhada de defensor. Assim a representao est formalizada e, quando a vtima for ouvida em juzo, no vai mais ser questionada sobre a representao. O que a lei permite que a vtima renuncie representao. Ela no precisa ratificar e nem referendar a representao feita na polcia. Em juzo, a vtima pode, no mximo, renunciar representao perante o Juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, e ouvido o Ministrio Pblico. (LMP, art. 16), Claro que a renncia s vlida se feita antes do recebimento da denncia.

Ento, depois de cessada a agresso, de curada a ferida, de secada a lgrima, mesmo voltando a conviver com o ofensor, a vtima no precisa ratificar a representao. No mais ser, como ocorria muitas vezes, pressionada quase

coagida p elo Juiz para desistir. Agora, para abrir mo da representao precisa ir voluntariamente presena do Juiz, quando ser ouvida em uma audincia designada para esta finalidade. No aceitar a possibilidade de renncia, vai gerar um efeito perverso: o receio das vtimas em denunciar. Tero medo de que a denncia feita na Polcia v levar necessariamente ao aprisionamento do ofensor. Assim continuaro caladas e sofrendo em silncio. A lei tem mais um grande mrito. Ela quis acabar com o calvrio imposto vtima que ia na Polcia, registrava a ocorrncia, e depois precisava ir para a fila da Defensoria Pblica para conseguir uma ficha e depois esperar ser atendida para intentar a medida cautelar de separao de corpos. Por isso que o art. 14 diz que os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher tm competncia cvel e criminal. Os Juizados foram criados para dar uma resposta no s no mbito criminal. A representao da vtima feita perante a autoridade policial desencadeia dois procedimentos: um de natureza cvel, a ser enviado imediatamente a juzo, autoridade policial. Feita a representao na polcia, deve a Delegacia remeter, em 48h, o expediente a juzo que, ao fim e ao cabo, nada mais do que uma medida cautelar para o Juiz adotar as medidas necessrias, quer protetivas com relao vtima, quer punitivas com relao ao agressor (LMP, arts. 22, 23 e 24). Como a maioria delas so do mbito do Direito de Famlia, claro que h dificuldade de as providncias serem tomadas de imediato pelo Juiz. O expediente chega sem um documento, sem a certido de casamento, sem a certido de e o inqurito policial a ser instaurado pela

nascimento dos filhos, sem nada. H s a palavra da vtima. Ao depois, nem toda a violncia deixa vestgios fsicos, e o expediente cai nas mos do Juiz

desacompanhado de qualquer prova. A ofendida convidada a declinar as medidas que deseja, eis que existe a obrigao da autoridade policial de inform-la de seus direitos (LMP, art. 11, V). Quando esse expediente vai para o Juiz, no est adstrito s medidas requeridas. Ele pode tomar providncias que entender cabveis, tanto que, h remisso ao art. 461 do Cdigo de Processo Civil, que expressamente admite que as medidas sejam tomadas de ofcio (LMP, art. 22, 4). Recebido o expediente e no se sentindo o juiz em condies de tomar uma deciso, h a possibilidade de designar audincia de justificao, pois as medidas no precisam ser apreciadas de forma liminar. Claro que h dificuldades de pauta, por isso, a vtima deve ser conduzida ao defensor que atende Vara. Tambm deve ser encaminhada a atendimento pela equipe interdisciplinar, da rea da Assistncia Social e da Psicologia, porque disso que ela precisa. A vtima quando consegue chegar delegacia fazer a denncia, a partir daquele momento, deve receber algum tipo de acompanhamento. Ela chega muito fragilizada, com o nvel de auto-estima. Quando no recebe qualquer tipo de apoio que desiste da representao. Para a vtima denunciar o agressor uma deciso terrvel, pois significa abandonar todos os seus sonhos do amor eterno que todos ns embalamos desde que nascemos. Por isso difcil sair de um relacionamento. A vtima no quer colocar o agressor na cadeia, ela s quer que a violncia cesse. Ento, vai atrs de um apoio, e no pode encontrar nem as portas fechadas e nem um Juiz com uma extrema m vontade, achando que tem coisas mais importantes para fazer, pois est sobrecarrego e atrapalhado de tanto servio. Recebido o expediente da autoridade policial, o Juiz aprecia o pedido liminar: defere, no defere ou designa audincia de justificao para ouvir a vtima. Proferida deciso em sede liminar, tal no impede que seja marcada audincia, para 6

a qual ser intimado o agressor. Esta audincia, que em princpio serve para o Juiz apreciar os pedidos liminares, eventualmente pode levar conciliao, ficando acertadas questes outras como a separao de corpos, a guarda dos filhos, a fixao de alimentos, regulamentao de visitas. Feito acordo resta solvido o conflito, pois possvel homologar a separao do casal e a partilha de bens. Por isso, indispensvel que se admita a possibilidade de, nesta oportunidade, a vtima desista da representao, o que deve fazer de forma reservada com a presena do defensor e do Ministrio Pblico. No vejo como se possa sustentar que, acertada a vida daquelas pessoas, v seguir na Delegacia o inqurito policial. A vtima fica numa situao privilegiada, de empoderamento se ela tiver nas suas mos a possibilidade de continuar ou no o processo. Ter poder de barganha junto ao ofensor. Esta a grande vantagem de se admitir a possibilidade da

retratao da representao que foi feita na Delegacia de Polcia. Solvidas todas as questes no expediente incidental, desistindo a

vtima da representao, o Juiz comunica para a Polcia para arquivar o inqurito. O fato de haver a renncia representao, em face do acordo feito em juzo, isso no vai fazer a violncia desaparecer, eis que o prprio Ministrio Pblico tem obrigao de manter um cadastro de agressores (LMP, art. 26, III). Se neste primeiro momento o Juiz defere algum pedido de natureza cvel, do mbito do Direito de Famlia, deve determinar o seu o adimplemento, podendo at decretar a priso preventiva do ofensor por desobedincia a uma ordem judicial (LMP, art. 20). A priso serve basicamente para esta finalidade. preso porque no cumpriu a ordem judicial: no saiu de casa; aproximou-se da vtima quando no deveria faz-lo, no pagou os alimentos, o que tambm uma desobedincia determinao do Juiz que os fixou. Estas decises no esto submetidas ao prazo de 30 dias das medidas cautelares, que perdem a eficcia depois desse perodo. A vtima no precisa

procurar a Defensoria Pblica para entrar com a ao principal. O procedimento vindo da polcia a prpria ao. Deferido ou no o pedido liminar, o recurso do agressor ou da vtima vai para o 2 Grau, surgindo o problema da competncia. Quem vai apreciar o recurso? Como identificar o rgo julgador? Pela natureza do conflito solvido, se a matria de famlia, vai para as Cmaras de Famlia, se de natureza criminal, para as Cmaras Criminais. Deferida a medida protetiva ou no, depois de cumprida a liminar, o procedimento deve ser remetido para a Vara de Famlia. Caso a vtima no esteja representada por procurador, ser encaminhada Defensoria e o expediente deve ser enviado para o Ministrio Pblico. Ou seja, o pedido de providncias feito perante a autoridade policial vira petio inicial. No entender assim vai ensejar a volta velha burocracia, pois a parte teria que entrar com uma ao. O fato que j est tudo l. A prova veio aos pouquinhos. Comeou sem nada, s com a palavra da vtima. De repente veio a certido do nascimento dos filhos, a informao onde o agressor trabalha, j foi ofcio para o empregador descontar os alimentos. Assim o expediente est bem instrudo. Sendo necessrias mais provas, o juiz deve determinar sua produo. Temos que ser um pouco mais pragmticos. Enquanto no criados os juizados especializados, expediente

solicitando as medidas protetivas de urgncia, vai para a vara criminal. Depois de apreciado o predico liminar, enviado para a vara de famlia. O Juiz do crime espera o inqurito policial e at o momento do recebimento da denncia h possibilidade de retratao. Esta pode ser levado a efeito diretamente perante o juiz do crime ou do cvel que recebeu o expediente. Em qualquer das hipteses a vtima precisa ser ouvida de forma reservada, em audincia e na presena do Ministrio Pblico. O recurso referente ao penal vai para as Cmaras Criminais.

Para evitar a duplicidade de juzos mister que sejam criados os JVDFM em todas as Comarcas. necessrio que todos os que atuam nesses juizados estejam capacitados para que tentem solver as questes de Direito de Famlia que a denncia de violncia domstica traz. A proposta da Lei Maria da Penha solver o conflito familiar e no exclusivamente processar, condenar ou punir o

agressor. A maioria dos Juzes que atendem Vara de Famlia j aprenderam a fazer convnio com Universidades, com as Prefeituras, para arranjar um Assistente Social ou uma Psicloga. Os juizes que atendem a violncia domstica tm que tomar as mesmas providncias. Alis, tenho que o Conselho Nacional de Justia deveria determinar um prazo para que todos os Tribunais criassem no mnimo Juizado em cada comarca. A, sim, teramos um nico Juiz apreciando o pedido de medidas protetivas, solvendo as questes de direito de famlia e julgando a ao penal. Caso contrrio, vai continuar essa dissintonia de a vtima ter que ir Vara de Famlia em face do expediente das medidas protetivas e depois na Vara Criminal por causa da ao penal. preciso encontrar uma forma de atender ao que a vtima quer: que a violncia cesse. Esse deve ser o nosso maior empenho. Isso no se alcana Quando a

induzindo desistncias, ou equivocadamente exigindo representao.

mulher quiser desistir, cabe a ns mostrar-lhe que no o melhor caminho, at porque existe a possibilidade de que seja imposto ao ru, como pena, o acompanhamento compulsrio de programas de reeducao. Essa responsabilidade nossa, e ns falhamos um vez, porque no fomos capacitados para atender violncia domstica quando da criao dos Juizados Criminais, para os Juizados Especiais. No podemos falhar de novo agora, achando que a lei no funciona, que no nos do estrutura, que as Varas Criminais esto abarrotadas de processos mais significativos, com rus presos. A sociedade est dando Justia, mais uma chance de reverter este desastre que fizemos. No podemos decepcionar novamente todos, principalmente

essas mulheres violadas e violentadas do Brasil, que a nica coisa que esto esperando de ns uma atitude positiva com relao lei, que o que espero de todos vocs. Muito obrigada.

10