OAB IX EXAME 2 FASE Direito Processual Civil Sabrina Dourado

AULA 05CASO PRTICO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO- Dever de casa. Paula, menor pbere, assistida por sua genitora, Francisca, props ao judicial contra Lucas, tendo por objeto a condenao deste em verba alimentcia no valor de um salrio mnimo por ms. Alm disso, pediu a citao do demandado, a designao de audincia de conciliao e instruo, juntou documentos e arrolou testemunhas. Por fim, pediu os benefcios da assistncia judiciria e a antecipao dos efeitos da tutela de mrito. O juiz recebeu a petio inicial, designou audincia de conciliao e instruo, determinou a citao do ru, porm indeferiu o pedido de assistncia judiciria sob o fundamento de que no constava nos autos a declarao da hipossuficincia econmica firmada pela autora. Igualmente, indeferiu o pedido de antecipao dos efeitos da tutela de mrito por no ter vislumbrado, na hiptese, a existncia de prova inequvoca que conduzisse ao juzo da verossimilhana das alegaes, tampouco o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. Considerando a situao hipottica descrita e, ainda, que a autora tenha discordado dos indeferimentos dos pedidos da antecipao dos efeitos da tutela de mrito e da assistncia judiciria, redija, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pela autora, a pea processual da medida judicial visando reforma de tais decises. Alm das argumentaes fticas, apresente os fundamentos legais pertinentes ao direito material e processual aplicveis ao caso. GABARITO O examinando dever elaborar a petio de interposio e as razes do recurso de agravo de instrumento (arts. 522-529 do CPC). Nas razes recursais, deve ser demonstrado o cabimento do recurso de agravo de instrumento, o desacerto das decises recorridas no que se refere apreciao dos elementos fticos, quanto ao indeferimento do pedido de antecipao da tutela de mrito, e na aplicao das normas previstas na Lei 1060/50, para o indeferimento do pedido de assistncia judiciria. Assim sendo, deve a postulao recursal requerer a reforma de tais decises interlocutrias, pugnando ao Relator a concesso da pretenso recursal em sede de tutela antecipada, apresentando os fundamentos para tanto, consoante autorizao prevista no art. 527, inciso III, do CPC. EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO....

Processo:....

PAULA, j devidamente qualificada nos autos de nmero em epgrafe, neste ato assistida por sua genitora Francisca, tambm j devidamente qualificada, , por seu advogado que esta subscreve, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 522 do CPC, interpor o presente

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AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA RECURSAL da respeitvel deciso proferida pelo MM. Juzo de Direito da ... Vara Cvel do Foro ..., que (indeferiu, deferiu enfim, contar o mal causado de forma absolutamente sucinta), nos autos da AO DE ... movida por Lucas , tambm j devidamente qualificado, processo n. ..., o que acarretou no inconformismo do agravante pelos motivos de fato e de direito aduzidos na minuta anexa. Nos termos do art. 525 do CPC a agravante instrui o presente recurso com cpia das seguintes peas: Deciso interlocutria de fls... Certido da respectiva intimao... Procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. O candidato tambm far meno- quando cabvel,- a outras peas processuais relevantes para o mrito do recurso, sempre com base no enunciado. Ainda, em observao determinao do art. 524, III, do CPC, o agravante informa: Nome e endereo do advogado do agravante... Nome e endereo do advogado do agravado... O agravante informa que, no prazo de 3 dias, dar cumprimento ao determinado no art. 526 do CPC, comprovando-o perante este tribunal. Requer, ainda, seja determinada a intimao do agravado para oferecer resposta no prazo de 10 dias. Outrossim, requer a juntada da inclusa guia de recolhimento das custas do preparo. Requer-se, portanto, o regular processamento do presente Agravo, que se encontra devidamente instrudo com as cpias obrigatrias do feito originrio, as quais o patrono que assina o presente recurso declara serem autnticas, juntando as guias destinadas ao preparo e ao porte de retorno. Termos em que Pede deferimento. Local e data. Nome do OAB/UF DE DO DA Advogado n. ... INSTRUMENTO AGRAVANTE AGRAVADA Cvel .... Tribunal, Cmara, Julgadores. RESUMO o Trata-se de deciso interlocutria proferida nos autos de Ao de... movida agravante pela agravado.

MINUTA Agravante: Agravada: Juzo Processo Egrgio Colenda nclitos BREVE contra

DE NOME NOME quo:

AGRAVO

Juzo n:

da

...

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quo... DA

ficando

O inconformismo do agravante refere-se ao fato de que o MM. Juzo a evidente o prejuzo do agravante. DECISO AGRAVADA

O MM. Juzo a quo, no agiu com o costumeiro acerto ao ... (especificar de forma breve o teor da deciso), conforme transcrio da r. deciso abaixo: transcrever trecho do problema que diz respeito deciso agravada.

O inconformismo do agravante refere-se ao recebimento da apelao apenas no efeito devolutivo (este um exemplo, voc vai preencher conforme o caso do seu problema), sendo o caso de se atribuir o efeito suspensivo, que efeito natural do recurso de apelao, notadamente em razo da argumentao de CERCEAMENTO DE DEFESA E NULIDADE NA R. SENTENA aduzidos no recurso. Esclarece-se, neste ato, que a intimao da deciso agravada se deu atravs de publicao disponibilizada no DJE de .../..../....., conforme cpia anexa. III - FUNDAMENTOS DO AGRAVO E DAS RAZES DO PEDIDO DE REFORMA DA DECISO Enfrentar a deciso agravada, utilizando o direito material e processual a ser invocado ou que, eventualmente, tenha sido violado. IV DA SUSCETIBILIDADE DE LESO GRAVE E DE DIFCIL REPARAO

H a necessidade de se apreciar com urgncia o presente agravo, uma vez que a questo de urgncia e relevncia que poder causar leso de grave e de difcil reparao aos agravante. O perigo de leso grave e at irreparvel repousa no fato de que eventual prosseguimento em execuo provisria violar os princpios do devido processo legal, do duplo grau de jurisdio, da ampla defesa e do contraditrio, j que a r. sentena est eivada de vcio (este um exemplo, voc vai desenvolver a fundamentao conforme o caso). Destarte, diante da ocorrncia da hiptese de perigo de leso grave ou de difcil reparao, situao prevista no artigo 522, caput, do Cdigo de Processo Civil, requer-se a Vossa Excelncia o recebimento do presente agravo de instrumento para julgamento imediato. V DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA RECURSAL

Juzo a quo ...

Fica patente o periculum in mora e o fumus boni iuris, diante da ..., pois o MM.

A demora na prestao jurisdicional ou "periculum in mora" fator indiscutvel, j que O PROSSEGUIMENTO DO FEITO violar, inclusive, os princpios da dignidade da pessoa humana, do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal. consequncias A concesso da providncia s ao final da demanda poder ser incua, e as desastrosas para o agravante.

Assim, com fundamento nos artigos 527, III e 558 do Cdigo de Processo Civil, requer-se a Vossa Excelncia a concesso da antecipao dos efeitos da tutela recursal, a fim de que seja deferido ... .

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recurso

para

ANTE O EXPOSTO, requer-se o conhecimento e o provimento do presente fim de se acolher o pedido de ... (preencher). Local, data e ano. Advogado n. ...

Nome

do

OAB/UF

TREINANDO A RESPOSTAS DAS QUESTES Situao-Problema Questo para treino com gabarito! Frederico props ao de restituio de indbito em face da sociedade de telecomunicaes X sob o rito ordinrio. Na pea inaugural exps os elementos que entendia serem autorizadores da concesso antecipada dos efeitos da tutela, requerendo a concesso da medida inaudita altera pars a fim de que se cessasse a cobrana indevida. No despacho liminar, o juiz determinou apenas a citao do ru. Na rplica, foi reiterado o pedido de antecipao de tutela. Por se tratar de questo meramente de direito e estando a causa madura, o juiz julgou antecipadamente a lide, julgando procedente o pedido. Com base em tal situao, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso. a) Considerando que o juiz deixou de apreciar o pedido de antecipao de tutela, explique fundamentadamente qual medida deve ser tomada para que haja manifestao sobre a antecipao de tutela na sentena. (Valor: 0,65) b) Na hiptese do enunciado, considere ser voc o(a) advogado(a) da r, que, tempestivamente, requereu a produo de provas em audincia, o que foi negado pelo julgador antes da aplicao do art. 330, I, do CPC. Aponte qual medida jurdica deve ser tomada a fim de questionar tal negativa, descrevendo o prazo para ajuiz-la. (Valor: 0,6). Padro de Resposta / Espelho de Correo Gabarito Comentado a) O examinando dever identificar que o pedido de antecipao de tutela poder ser apreciado mesmo na sentena e isso de suma importncia para fins de efeitos de eventual interposio recursal, nos termos do art. 520, VII, do CPC. Assim, dever informar que ingressar com EMBARGOS DE DECLARAO POR OMISSO, com fundamento no art. 535, II, do CPC, por meio do qual requerer que o Juzo se manifeste expressamente sobre o pedido requerido na inicial e reiterado na rplica. b) O remdio jurdico hbil a atacar a sentena a apelao, nos termos do art. 513 do CPC. Por ter havido error in procedendo, o candidato dever alegar cerceamento de defesa, com base no art. 5. LV da CRFB/88 e requerer que a sentena seja anulada, retornando os autos a instncia inferior para que o Juzo prolate sentena de mrito observando todo lastro probatrio pleiteado pela r.

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Distribuio Dos Pontos Item Pontuao a) Opor embargos de declarao por omisso (0,35) na forma do 0 / 0,35 / 0,65 art. 535, II, do CPC. (0,3). Obs.: A mera indicao do artigo no pontua. b) Interposio de recurso de apelao por error in procedendo (0,3). Alegao de cerceamento de defesa, com base no art. 5, LV, da CFRB. 0 / 0,3 / 0,6 Requerimento para que a sentena seja anulada e que os autos retornem fase instrutria (0,3). DICAS INFALVEIS PARA RESOLVER BEM UMA QUESTO 1. Ler 2x o enunciado e grifar as palavras jurdicas e importantes 2. IDENTIFICAR O TEMA 3. QUESTIONAMENTO 1 (Q1): A QUESTO MATERIAL OU PROCESSUAL? 4. QUESTIONAMENTO 2 (Q2): A RELAO CIVIL OU DE CONSUMO? 5. QUESTIONAMENTO 3 (Q3): EXISTE LEGISLAO ESPECIAL? 6. PESQUISAR TEMA: EX: CPC, CC, CDC, ECA, ETC. 7. Efetuar a busca: ndice remissivo ndice sistemtico 8 Iniciar respondendo a questo: Ex: Sim. A medida cabvel ... 9 Objetividade 10 Fundamentao: artigo, inciso, alnea, pargrafo... NUNCA COPIAR OS ARTIGOS NAS QUESTES, SEMPRE PARAFRASE-LOS ESQUELETO PARA RESPONDER QUESTO: TEMA: Q1: Q2: Q3: PESQUISA: MAIS UMA QUESTO! A Agncia Nacional de Sade Suplementar, insatisfeita com as demonstraes financeiras apresentadas por uma operadora de planos de sade, decide impor a alienao compulsria da carteira de clientes dessa empresa, a ser feita no prazo de 15 (quinze) dias, sob pena de liquidao extrajudicial. Inconformada, a operadora de planos de sade ingressa com ao judicial e obtm sentena favorvel que , posteriormente, alterada no Tribunal de 2. grau, que julgou a ao improcedente. Contra tal acrdo, foram interpostos recursos especial e extraordinrio. necessrio, contudo, que seja obtida a suspenso dos efeitos do acrdo do tribunal de 2. grau, at a apreciao dos recursos encaminhados para as Cortes Superiores. QUESTO: Escolhida a providncia adequada para os efeitos pretendidos pela Operadora, redija a pea

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correspondente petio inicial da ao devida. GABARITO Tendo sido interpostos recursos especial e extraordinrio, no da natureza desses recursos o efeito suspensivo do acrdo recorrido. Sendo assim, aps a interposio dos recursos, dever o interessado ingressar com ao cautelar, diretamente perante o tribunal competente para a apreciao do recurso especial ou extraordinrio, indicando a presena dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora no caso em questo, para efeitos da concesso da liminar pretendida. CASO CONCRETO EXTRA 1 Elisa, menor impbere, nascida aos 13.08.2006, representada por sua me, Maria Jos, props demanda pretendendo a condenao de Luiz Otvio ao pagamento de penso alimentcia no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) mensais, sob o fundamento de que o ru pai da menor e tendo em vista a necessidade da menor e a possibilidade do ru. Referida demanda est em curso perante a 1. Vara da Famlia e Sucesses do Foro Central de So Paulo/Capital. Citado, Luiz Otvio procura um advogado e afirma que no est preocupado com a verba alimentar, e sim com os reflexos da paternidade, j que a menor poder pleitear posteriormente o seu quinho na herana e, por isso, quer que o advogado tome as iniciativas necessrias, dentro do processo em curso, para que a paternidade seja afastada e essa questo no possa mais ser discutida em nenhum outro processo. QUESTO: Como advogado de Luis Otvio, elabore a pea processual adequada para satisfazer o interesse do cliente tal qual pretendido por ele. - o candidato dever elaborar uma ao declaratria incidental, representada por uma demanda instaurada no curso do prprio processo, endereando-a para o prprio juzo onde tramita o processo. em referida pea deve constar: a) que foi apresentada contestao e que a paternidade controvertida, pois est sendo negada; b) que a paternidade uma questo prejudicial; c) que sobre a paternidade dever pesar a autoridade da coisa julgada; d) a final, dever ser feito pedido no sentido de que seja declarado que Luis Otvio no pai; e e) demais requisitos de uma petio inicial.

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