LFG CIVIL Aula 06 Prof.

Pablo Stolze Intensivo I 05/03/2009

Antes de responder a pergunta deixada no ar na aula passada, o professor vai fazer uma breve recapitulao dos planos do negcio jurdico: O negcio jurdico se desdobra em trs planos de anlise: 1. De existncia 2. De validade 3. de eficcia Plano de EXISTNCIA

Estudamos a substncia do negcio jurdico. Como se compe o a estrutura existencial do NJ, os chamados elementos constitutivos e pressupostos de existncia. Vimos que o negcio jurdico na sua estrutura existencial compe se de manifestao de vontade, agente, objeto e forma. A forma, entendida como um meio pelo qual a vontade se manifesta (exemplo do seu Pedro). A pergunta deixada no ar foi: o silncio pode ser entendido como um meio de manifestao da vontade? Por exceo, por ser um meio de externar a vontade? Quem cala consente Esse ditado tem respaldo no direito civil? um tipo de pergunta profunda para prova dissertativa. Nos termos do pensamento do professor Caio Mrio, em sua clssica obra Instituies do Direito Civil, regra geral, o silncio o nada, no traduzindo manifestao de vontade. Excepcionalmente, a teor do art. 111, do Cdigo Civil Brasileiro, na linha do art. 218, do Cdigo de Portugal, o silncio, em determinadas situaes, pode gerar efeitos jurdicos. Essa pergunta deve ser respondida assim: o silncio o nada, mas em determinadas situaes, admite que o silncio possa gerar efeitos. Excepcionalmente, em situaes devidamente justificadas na forma do art. 111, do Cdigo Civil. Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa. Exemplo: na doao pura, o silncio do donatrio no prazo fixado, importa aquiescncia (art. 539, CC) Em algumas situaes, o silncio pode repercutir juridicamente. OBS.: O silncio reveste-se de grande importncia na situao de dolo negativo, prevista no art. 147. Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provandose que sem ela o negcio no se teria celebrado. Com isso, encerramos o plano de existncia, ingressamos no plano de validade.

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Plano de VALIDADE

O CC adotou uma forma dicotmica. Ao sistematizar o nj no iniciou com o plano de existncia, mas com o plano de validade. Ele no desconsidera o plano de existncia. Apenas inicia no plano de validade, no art. 104, que cuida dos pressupostos de validade do nj. O art. 104 aperfeioou um artigo do Cdigo Civil anterior, muito criticado pelo tratamento que dava ao elenco de pressupostos d validade que fazia. O cdigo novo aperfeioou a disciplina. No que tange ao art. 104 as crticas, em parte persistem porque os pressupostos de validade no foram todos enfrentados. Ento a anlise de sala de aula faz uma abordagem mais ampla com o objetivo de complementar os pressupostos de validade do Cdigo Civil. Vimos que o plano de existncia o plano substantivo. Faltando um pressuposto de existncia o negcio jurdico inexistente. E se faltar pressupostos de validade? O NJ invlido. A invalidade o gnero do qual decore a nulidade e a anulabilidade. Ele tanto pode ser nulo, quanto pode ser anulvel. No preciso decorar os pressupostos de validade. Basta entender os pressupostos de existncia para chegar aos pressupostos de validade com facilidade. Exemplo: Fredie gente boa. Quando digo isso, estou qualificando Fredie como gente boa. Dizer isso como se estivesse no plano de validade de Fredie (ele vlido, gente boa, vale a pena). E no plano de existncia, ele existe? Sim, tem corpo e alma. Quando se cuida do plano de existncia, vc fala de substncia, fala do ser ou do no ser. No plano de validade, o negcio j existente, mas vc vai analisar se ele tem qualificao para gerar efeitos. Pressupostos de validade so pressupostos de qualidade do negcio jurdico para que ele tenha aptido para gerar efeitos. Ele pressupe que j existem os pressupostos de existncia. Vc s dir o que vale a pena o que j existe. Sem os pressupostos de existncia, no h que se falar em pressuposto de validade. Os pressupostos de validade traduzem requisitos de qualificao do negcio, para que tenha aptido para gerar efeitos jurdicos. Se vc diz que o negcio vlido, significa que os pressupostos de validade concorrem, ou seja, o negcio est qualificado para gerar efeitos na rbita do direito. Os pressupostos de validade partem dos pressupostos de existncia. Quais so os pressupostos de existncia? Manifestao de vontade, agente, objeto e forma. Eles nada mais so do que os pressupostos de existncia qualificados. Faltando qualquer desses quatro elementos, o negcio inexistente. Se faltar vontade, no existe, se faltar objeto, no existe, se no tiver agente no existe e se no tiver forma, no existe (salvo situaes excepcionalssimas como a do silncio). Para o negcio existir tem que ter vontade, agente, objeto e forma. Pressuposto de validade para ser vlida, a manifestao de vontade tem que ser totalmente livre e de boa f, o agente tem que ser capaz e legitimado, o objeto tem que ser lcito e possvel e determinado (ou ao menos determinvel) e a forma, para ter validade, ou livre ou prescrita em lei. Chegamos a esses pressupostos de validade qualificando os pressupostos de existncia: Manifestao de vontade livre e de boa f Agente capaz e legitimado Objeto lcito, possvel e determinado ou ao menos determinvel Forma livre ou prescrita em lei. 84

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Se a questo da prova tem uma hiptese de negcio jurdico em que no houve emisso da vontade, no negcio inexistente. Se faltar o agente, no existe. Mas se o agente existir e for incapaz? O negcio invlido. Se falta o agente, o negcio inexistente. Se o objeto juridicamente impossvel, o negcio invlido. No negcio jurdico que Sr.Pedro celebrou (aula passada) havia forma, mas no era forma prescrita. O negcio existiu, mas era invlido. Basta raciocinar com a relao que h entre existncia e validade. Contrato de prestao de servios sexuais negcio jurdico existente? Caiu em concurso. H manifestao de vontade? Sem dvida (o cidado para o carro, conversa); h agentes, h objeto (atividade) e existe forma manifestada (verbal). Os elementos esto presentes. O negcio existe. Mas ele vlido? A vontade foi manifestada de boa-f? Sim. O agente legitimado? Sim. O objeto lcito? Neste ponto entramos numa questo das mais interessantes da aula de hoje. O site oficial do Ministrio do Trabalho, traz a classificao brasileira de ocupaes e reconhece (no cdigo 5198 ou 5191) o profissional do sexo. Ento, o profissional do sexto tem sua atividade reconhecida posto no disciplinada por lei. Na verdade, esse contrato existe, mas pode ser invlido por ilicitude do objeto. O objeto existe, mas ilcito. Essa invalidade discutvel, como veremos daqui a pouco. Transplantando isso para nossa matria, para o negcio existir, tem que ter vontade, agente, objeto e forma. Para existir e ser vlido, a vontade tem que ser livre, o agente capaz e legitimado, o objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel e a forma livre ou prescrita. Se a questo do concurso disser que o jovem de 16 no celebrou negcio jurdico, esse negcio existe, mas invlido por incapacidade do agente. Ateno para o aspecto da licitude. A pergunta colocada boa para entender. Licitude, segundo Orlando Gomes, traduz compatibilidade com a lei e com o padro mdio de moralidade. Isso muito discutvel. O que so bons costumes, padro mdio de moralidade? Licitude do objeto, segundo a doutrina brasileira significa no s compatibilidade com a lei, mas com o padro mdio de moralidade. Mas isso muito discutvel. Tem uma carga enorme de subjetividade nisso. O que significa padro mdio de moralidade? Em geral, uma banca de concurso exigira como resposta a essa pergunta do contrato de prestao de servio sexuais, que negcio existente, posto invlido por ilicitude do objeto, tendo em vista afronta o padro mdio de moralidade, o que absolutamente discutvel. O professor obrigado a dizer que cientificamente, contudo, existe ainda a noo de padro mdio de moralidade no direito civil que hoje vem sendo reconstruda com bases constitucionais, perdendo o conservadorismo de outrora, mas ainda existe. Outra questo interessante ainda no pressuposto de validade diz respeito manifestao de vontade livre e de boa-f. Ouviram falar dos defeitos do negcio jurdico? Erro, dolo, coao moral, leso (vcio novo), estado de perigo, simulao e fraude contra credores. Esses defeitos do negcio jurdico interferem no plano de existncia ou de validade? Validade. Isso porque em geral, esses defeitos atacam os pressupostos de validade manifestao de vontade livre e de boaf. Quando h defeito do negcio jurdico o negcio existe, mas invlido. A vontade no foi totalmente livre ou no foi praticada de boa-f. Exemplos: coao moral, psicolgica (se vc no assinar o contrato, eu fao isso). A coao moral embaraa, mas no neutraliza a vontade. Algum que sofre a ameaa manifesta vontade viciada. Por isso, os defeitos do negcio jurdico atacam a validade porque a vontade 85

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no foi totalmente livre. No dolo, vc enganado. A outra parte age de m-f, atacando a boa-f da sua manifestao de vontade. Assim, no dolo o negcio jurdico tambm invlido. Os efeitos do negcio atacam a validade do negcio jurdico. E para o negcio jurdico ser vlido, a manifestao de vontade tem que ser livre, de boa-f, o agente capaz e legitimado, o objeto lcito possvel e determinado e a forma livre. OBS.: No que tange forma, o art. 107, do Cdigo Civil, consagra o princpio da liberdade como regra geral. Por exceo, a forma pode ser exigida ou para efeito de prova do negcio, art. 227, denominando-se negcio ad probationem, ou a forma pode ser exigida como pressuposto de validade, art. 108, negcio ad solemnitatem. Art. 107. A validade da declarao de vontade no depender de forma especial, seno quando a lei expressamente a exigir. Quando a lei prescreve determinada forma, duas situaes podem acontecer: oU a forma foi prescrita para efeito de prova do negcio (matria estudo de processo civil e que o cc cuida no art. 227), ou a forma exigida como pressuposto de validade (que o nosso estudo de hoje). Ento, quando a forma exigida para efeito de prova e no foi observada, o negcio no ter como ser provado em juzo. Isto est claro no art. 227: Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Ento, negcio que tem valor superior a 10 salrios mnimos exige forma escrita para efeito de prova. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito. Todavia, a prova prescrita na lei como forma de validade do negcio, ou seja, se vc no usar a forma prescrita em lei, o negcio existente invlido. A forma, como requisito de validade, est regulada no art. 108: Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas. Em geral se usa a referncia de salrio nacional, mas tem que ver o que diz a jurisprudncia do Estado. Se o nj versar sobre o tema tratado no art. 108, a forma pblica requisito de validade. Se as partes no observarem isso, o negcio existente, mas invlido. Isso significa se vc vender seu apartamento de 500 mil reais, vc tem que lavrar escritura pblica. Se vc no observar isso, o negcio invlido porque o negcio solene, existe forma publica como requisito de validade.

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Pegadinha dentro do art. 108: no disposto a lei em contrrio. H situaes em que o prprio ordenamento jurdico admite mesmo no negcio jurdico imobilirio acima de 30 salrios, que a forma seja particular. OBS.: Por exceo, admite-se a no observncia da forma pblica, ainda que o valor aventado no negcio seja superior a 30 salrios mnimos, como se d com a promessa de compra e venda (arts. 1.417 e 1.418). Seu apartamento pode valer 15 milhes de reais. A promessa de compra e venda pode ser feita por instrumento particular. Em geral isso mesmo que acontece: A construtora entrega para vc um contrato de adeso. A norma especfica permite. Esse valor de 30 salrios mnimos estipulado no negcio para efeito de se observar a forma pblica um valor arbitrado pelas partes ou um valor que a administrao pblica estima para efeitos tributrios? Se o seu apartamento vale 250 mil, vc declara isso no negcio e esse valor que vai ser levado em conta para efeito tributrio. Mas para efeitos de se observar a forma pblica, de onde sai esse valor? As partes declaram ou a prefeitura estimou? O Enunciado 289, da IV Jornada de Direito Civil, firmou entendimento no sentido de que o valor fixado no negcio para efeito de lavratura de escritura pblica, nos termos do art. 108, o arbitrado pelas partes e no pela Administrao Pblica para efeitos tributrios. 289 Art. 108. O valor de 30 salrios mnimos constante no art. 108 do Cdigo Civil brasileiro, em referncia forma pblica ou particular dos negcios jurdicos que envolvam bens imveis, o atribudo pelas partes contratantes e no qualquer outro valor arbitrado pela Administrao Pblica com finalidade tributria. Com isso, temos o plano de validade e, faltando qualquer dos seus pressupostos, o negcio invlido, dando origem nulidade e anulabilidade. S depois do plano da existncia que se adentra o plano de validade e s depois se chega ao plano da eficcia. Primeiro se nota se existe, depois se vlido e, por ltimo se produz efeitos. Esse terceiro plano, segundo o professor da USP, Antnio Junqueira de Azevedo, estudam-se a eficcia jurdica do negcio e os elementos acidentais que interferem nesta produo de efeitos. J vimos que o negcio existe, que vlido e, por ltimo, estudamos a eficcia jurdica do negcio. Neste terceiro plano que ser estudado na ltima aula de parte geral, o professor vai apresentar um esquema global. No plano da eficcia, sobre o qual o professor ainda falar, estudamos os elementos que interferem na eficcia jurdica do negcio. Esses elementos so chamados de acidentais porque podem ou no ocorrer. So tambm chamados de modalidades. Estudamos primeiramente os elementos que interferem na eficcia, os conhecidos elementos: condio, termo e modo ou encargo. Com isso, o professor apresentou o esquema completo da teoria do negcio jurdico, que vai do plano de existncia ao plano de eficcia sobre o qual ainda falar. Vamos recuar um pouco agora, para depois entrar novamente no plano da eficcia.

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LIVRO III - DOS FATOS JURDICOS

TTULO I - DO NEGCIO JURDICO CAPTULO IV - DOS DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO Seo I - Do Erro ou Ignorncia Seo II - Do Dolo Seo III - Da Coao Seo IV - Do Estado de Perigo Seo V - Da Leso Seo VI -Da Fraude Contra Credores

3. 3.1.

DEFEITOS DO NEGCIO JURDICO ERRO

O Cdigo Civil, ao abrir o art. 138, faz com o ttulo Do Erro ou Ignorncia. Na verdade, mais comum se referir a isso como erro e mais aconselhvel. Teoricamente, o erro traduz uma falsa percepo positiva da realidade, uma atuao comissiva equivocada, em prejuzo do declarante; a ignorncia um estado de esprito negativo de desconhecimento. uma observao terica. O erro positivo. Quem atua em erro, atua comissivamente de forma equivocada. A ignorncia negativa, estado de desconhecimento. De uma forma ou de outra, quer tenha havido erro, quer tenha havido ignorncia no negcio jurdico, em tese, esse negcio pode ser invalidado. Feita essa primeira anlise terica, o professor vai usar a referncia ao erro. No todo e qualquer erro que leva anulao do negcio jurdico: A doutrina clssica, desde Clvis Bevilqua, costumava afirmar que o erro, para ser causa invalidante do negcio, deveria ser: essencial (substancial) e escusvel (perdovel). H bancas que so clssicas: entra no Google para saber o que o cara escreveu. Veja o pensamento da banca. O erro essencial o que ataca a essncia, substncia, natureza. No pode ser episdico. E, alm disso, o erro para invalidar tinha que ser perdovel, ou seja, aquele que incorreu em erro, espontaneamente equivocou-se: ao invs de adquirir uma esttua de marfim, adquiriu uma esttua de osso de cachorro. Autores mais modernos tem feito uma crise durssima a esse segundo requisito, a escusabilidade. Por que? extremamente subjetivo se dizer quando o erro ou no escusvel. Em que circunstncias se pode dizer que o erro que vc cometeu passvel? A doutrina moderna, ento, vem dizendo que, luz do princpio da confiana, esse segundo requisito no precisa ser analisado porque se uma pessoa incorre em erro, porque confiou na outra parte, de maneira que no se analisa a escusabilidade do erro, algo subjetivo e impreciso.

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A doutrina moderna, corporificada no Enunciado 12, da I Jornada de Direito Civil, interpretando o art. 138, do Cdigo Civil, tem entendido ser irrelevante a escusabilidade do erro para efeito de invalidao do negcio. Art. 138. So anulveis os negcios jurdicos, quando as declaraes de vontade emanarem de erro substancial que poderia ser percebido por pessoa de diligncia normal, em face das circunstncias do negcio. Esse enunciado timo porque o art. 138 tem redao confusa. A tendncia hoje , pois, no mais se exigir a escusabilidade do erro para efeito de invalidao do negcio jurdico por conta do princpio da confiana. Se o erro representou um prejuzo e substancial vc pode, em tese, anular o negcio, no havendo que se falar em escusabilidade: 12 Art. 138: na sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o dispositivo adota o princpio da confiana. OBS.: Nos termos do art. 144, do Cdigo Civil, o erro no invalidar o negcio se houver recomposio da situao de perda. Exemplo: Fiz pagamento indevido atravs da conta do banco. Se o banco fizer a reposio, no h o que invalidar. Art. 144. O erro no prejudica a validade do negcio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de vontade se dirige, se oferecer para execut-la na conformidade da vontade real do manifestante. OBS.: Veremos nas aulas de Teoria Geral do Contrato, a diferena entre erro e vcio redibitrio. MODALIDADES DE ERRO

Baseado na doutrina de Roberto Ruggiero, o professor faz a anlise das 3 fundamentais formas de erro: Erro sobre o objeto, sobre o negcio e sobre a pessoa (art. 139, do Cdigo Civil): Art. 139. O erro substancial quando: I - interessa natureza do negcio, ao objeto principal da declarao, ou a alguma das qualidades a ele essenciais; II - concerne identidade ou qualidade essencial da pessoa a quem se refira a declarao de vontade, desde que tenha infludo nesta de modo relevante; III - sendo de direito e no implicando recusa aplicao da lei, for o motivo nico ou principal do negcio jurdico.

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a)

Erro sobre o OBJETO

O erro sobre o objeto incide na identidade ou caractersticas do objeto do negcio. o sujeito que quer comprar algo de marfim e compra de osso, algum que quer um lustre de cobre e compra de zinco. Equvoco sobre o objeto. b) Erro sobre o NEGCIO

O erro sobre o negcio incide na estrutura da declarao negocial de vontade. Seu colega lhe empresta a caneta Mont Blanc, e vc j vai saindo com ela, achando que ele tivesse doado. No foi doao, foi comodato. H situaes em que as pessoas incorrem em erro quanto natureza do negcio. O sogro empresta a casa para o genro morar, mas ele acha que dado. c) Erro sobre a PESSOA

O erro sobre a pessoa incide nas caractersticas pessoais do declarante. Vc vai fazer um negcio com Pedro, equivoca-se e celebra o negcio com seu irmo gmeo. O Professor tem um processo em que uma moa namorava com um rapaz gmeo. Faltou luz em casa e, em vez de entrar o namorado, entrou o irmo. Ela fez amor com o irmo e a confuso instalou-se. O fato que essa situao de erro sobre a pessoa tem especial aplicao no direito de famlia para efeito de anulao de casamento (arts. 1.556 e 1.557). Veremos em direito de famlia. Jurisprudncia no material de apoio: Um cidado ao se casar, descobriu que a esposa ao se casar com ele no tinha a menor inteno de ter relao sexual. Nenhuma inteno. O fato de que o cnjuge desconhecia completamente que aps o casamento que no obteria do outro cnjuge autorizao para realizao de conjuno carnal, demonstra erro essencial. Isso erro essencial. No v escrever na prova que a relao sexual efeito obrigatrio do casamento. O casamento pode perfeitamente conviver sem ela, desde que a deciso seja conjunta. Mas a partir do momento que o cidado contrai matrimnio e descobre que a esposa no tinha a menor inteno de ter relao sexual, pode representar erro sobre a pessoa. (Fim da 1 parte da aula) Questo especial de concurso: O erro de direito invalida o negcio jurdico? Tradicionalmente, a doutrina de Clvis Bevilqua, e na mesma linha o Cdigo Civil de 1916, no se admitia a tese do erro de direito. Posteriormente, autores como Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Caio Mrio, sustentaram esta possibilidade desde que no traduzisse recusa intencional aplicao da lei. O novo Cdigo Civil, em seu art. 139, III, admite o erro de direito como causa de invalidade do negcio jurdico. A ningum dado ignorar a lei. Princpio insculpido na Lei de Introduo ao Cdigo Civil. Mas esse princpio se justifica muito mais por uma questo de segurana jurdica do que na falsa pressuposio de que todos conhecem todas as leis do ordenamento. O fato se de admitir o erro de direito no significa que estamos derrocando o princpio segundo o qual a todos deve se impor, por efeito, o conhecimento do imprio da lei. Nada impede que a par de se afirmar que ningum dado ignorar a lei, que o agente interprete a lei de forma equivocada. O erro de direito justifica-se quando o declarante de boa-f equivoca-se quanto ao mbito de atuao permissiva da norma. Vale dizer, um erro sobre a ilicitude do fato possvel de ocorrer.

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Claro, erro sobre a ilicitude. O novo Cdigo Civil contempla essa possibilidade de haver um erro de interpretao da norma, justificando a invalidade do negcio. Exemplo: empresa importadora tem que interpretar muitas leis para concluir sobre o que pode e o que no pode importar no nosso pas. Esse exerccio pode levar a erro. O exemplo da empresa importadora comum: ela incorre em erro de interpretao de norma federal, imaginando ser possvel o que no pode ter entrada em nosso pas. Se vigorar a boa-f, h erro de direito, podendo invalidar o negcio, j que ningum conhece o sistema da forma que se espera que conhea. Isso aceito como causa de invalidade do negcio, desde que no signifique afronta ao direito. O erro causa de invalidade do negcio jurdico, anulando-o. causa de anulao, como veremos em breve aula. 3.2. DOLO

o segundo defeito do negcio jurdico. Se vc compreendeu a essncia do erro, no vai ter dificuldades com o dolo. O dolo, nada mais do que o erro provocado resultando na invalidade do negcio jurdico (anulao) Definio curta, precisa e objetiva. O dolo tambm causa a anulao do negcio jurdico. Mas eu chamo a sua ateno para dizer que o dolo mais rasteiro do que o erro. O efeito do erro a anulao e o efeito do dolo e a anulao tambm. Quanto aos efeitos h identidade, mas no na causa. O dolo ardiloso, o erro espontneo. Quando vc incorre em erro, vc espontaneamente errou. Quando vtima de dolo, vc foi enganado. Dolus malus e dolus bonus

No direito romano este vcio traduzia o chamado dolus malus. Ou dolo mau, dolo grave, dolo-vcio. No se confundia, todavia, com dolus bonus, uma vez que o dolus bonus era aceito juridicamente. A jurisprudncia ainda usa muito essas duas expresses: Dolus malus o vcio do dolo. Dolus bonus dolo que no vcio, que aceito socialmente. muito usado como tcnica de publicidade aceita socialmente quando a empresa reala as caractersticas do seu produto, salienta os caracteres daquilo que quer vender. Propaganda de creme dental, os dentes brilham. Propaganda de Xampu. O que se transmuda em dolus malus quando o anunciante deturpa as caractersticas do produto, presta informaes falsas. Neste caso, publicidade enganosa e isso sinnimo de dolus malus. O dolus bonus aceito. Se desvirtuado, no. H um texto muito bom no material de apoio sobre o seguinte: As mensagens subliminares traduzem prtica comercial abusiva, manifestao de dolus malus, vedada pelo ordenamento brasileiro, valendo registrar o Projeto de Lei 4.068/08 que pretende alterar o CDC para, explicitamente, proibir este tipo de mensagem. 91

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A mensagem subliminar induz o destinatrio da informao realizar um comportamento que no passou por sua anlise cognitiva. A mensagem subliminar indutiva, sem que haja percepo clara da informao recebida: Imagens ou mensagens veiculadas por pequenas fraes de tempo, no percebidas conscientemente pelo expectador, uso de efeito estreboscpico, reproduo de trilha sonora musical ao contrrio, etc. A mensagem subliminar manifestao do dolus malus e traduz induo de comportamento. O site do Consultor Jurdico do UOL (www.conjur.com.br) veiculou duas informaes a respeito de dois processos, duas informaes: um primeiro de 30/09/2003 e o segundo de 05/11/2002. Em ambos eles colocam a tese do MP. Nos dois, se discutia mensagem subliminar. No primeiro a mensagem era visual. A emissora de TV vinculava imagens de alta velocidade que vinham atrs da programao. Reproduzidas em cmera lenta, via-se que as cenas que vinham atrs eram de mulheres presas em cama, em imagens sadomasoquistas. Isso, segundo o MP poderia gera, no receptor da informao, um comportamento induzido. A anlise dessa forma de dolus malus remonta Aristteles. No segundo caso, uma grande cervejaria fazia propaganda com um cantor famoso (Zeca Pagodinho). Em um momento do filme algum se aproxima e fala no ouvido dele em tom muito baixo, imperceptvel na velocidade normal: se vc no beber toda essa cerveja eu enfio a garrafa no seu rabo. forma de transmitir informao sem passar pela viso consciente (ver material de apoio). Dolo principal e dolo acidental ou secundrio

Na teoria do negcio jurdico, o dolo, a teor do art. 145, para anular o negcio precisa ser principal. O dolo s invalida se for principal. O dolo que invalida o negcio s o que ataca a causa, previsto no art. 145, do Cdigo Civil: Art. 145. So os negcios jurdicos anulveis por dolo, quando este for a sua causa. Muito cuidado com o que vem agora: Art. 146. O dolo acidental s obriga satisfao das perdas e danos, e acidental quando, a seu despeito, o negcio seria realizado, embora por outro modo. O principal anula o negcio, o dolo meramente acidental, no porque resulta apenas na obrigao de pagar perdas e danos. Diferentemente, o dolo meramente acidental, no prejudica a validade do negcio, impondo apenas a obrigao de pagar perdas e danos. Acidental o dolo secundrio. aquele que, em havendo, no prejudica a mantena do negcio, mas pode gerar perdas e danos. Exemplo: Eu lhe vendo meu carro por 35 mil reais e entrego em domiclio. Mas disse isso sabendo que no tinha como entregar. Eu enganei a outra parte que, prejudicada, ainda tem interesse no negcio, mas exigir perdas e danos porque se soubesse que no haveria entrega, teria celebrado o negcio de outra maneira. Se ficar claro que esse aspecto principal, todo negcio pode ser anulado. Tudo depender da anlise do caso concreto.

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Dolo negativo

OBS.: O que se entende por dolo negativo? O dolo negativo consiste na quebra do princpio da boa-f por descumprimento do dever anexo de informao, como se d na omisso de informao essencial celebrao do negcio (art. 147). Art. 147. Nos negcios jurdicos bilaterais, o silncio intencional de uma das partes a respeito de fato ou qualidade que a outra parte haja ignorado, constitui omisso dolosa, provando-se que sem ela o negcio no se teria celebrado. Falamos aqui dos artigos mais importantes e essa seleo muito cuidadosa. Dolo bilateral

O que dolo bilateral? O art. 150 estabelece que, em havendo dolo recproco (bilateral), o negcio jurdico fica como est. No que tenha havido compensao de dolos, mas no se anula porque a nenhuma das partes permitido alegar a prpria torpeza em juzo. O direito deixa como est para que as partes arquem com a responsabilidade. Art. 150. Se ambas as partes procederem com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indenizao. Dolo de terceiro

Em geral, o dolo funciona assim: A atua com dolo para enganar a B. S que pode acontecer de haver uma relao jurdica entre A e B e um terceiro enganando as partes. O artigo que cuida disso longo e muito provvel de cair em concurso pblico e, visualmente, o professor vai mostrar como ele funciona: Art. 148. Pode tambm ser anulado o negcio jurdico por dolo de terceiro, se a parte a quem aproveite dele tivesse ou devesse ter conhecimento; em caso contrrio, ainda que subsista o negcio jurdico, o terceiro responder por todas as perdas e danos da parte a quem ludibriou. Como isso funciona: A situao : Pedro e Mariana so fazendeiros. Mariana irm de Pablo. H 20 cabeas de gado doentes na fazenda de Mariana. Pablo, intermedirio de venda de gado, vai at Pablo, de m-f, vender esse gado doente a ele. No dolo de terceiro o negcio s ser anulado se Mariana (beneficiria) soubesse ou tivesse como saber do dolo do Pablo. Ou seja, se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber. E se Mariana vivesse na Holanda, ficando claro que o beneficirio no sabia e nem tinha como saber, o negcio mantido e s o terceiro responde por perdas e danos. A regra geral : se o beneficirio sabia ou tinha como saber, o negcio anulvel, mas se no sabia e no tinha como saber, ficando claro que o beneficirio tambm estava de boa-f, motivo para que apenas o terceiro responda por perdas e danos. duro, mas a lei. Na forma do artigo 148 do Cdigo Civil, o dolo de terceiro s invalidar o negcio jurdico se o beneficirio dele soubesse ou tivesse como saber. Em caso contrrio, se no soubesse e nem tivesse como saber, o negcio mantido, respondendo apenas o terceiro pelas perdas e danos. 93

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3.3.

COAO

A coao traduz violncia psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar negcio jurdico que a sua vontade interna no deseja efetuar. causa de invalidade do negcio jurdico (anulao). Lembrem-se isso no coao fsica, que neutraliza totalmente a manifestao de vontade que, neste caso, o negcio inexistente. Aqui, a coao moral, psicolgica. Forma de coao que invalida a manifestao de vontade aquela que faz com que o motorista celebre um negcio jurdico que a sua vontade no quer: caso dos flanelinhas. Art. 151. A coao, para viciar a declarao da vontade, h de ser tal que incuta ao paciente fundado temor de dano iminente e considervel sua pessoa, sua famlia, ou aos seus bens. Pargrafo nico. Se disser respeito a pessoa no pertencente famlia do paciente, o juiz, com base nas circunstncias, decidir se houve coao. Na coao no existe o parmetro do homem mdio porque ela no analisada em abstrato. A coao deve ser sempre analisada em concreto nos termos do art. 152: Art. 152. No apreciar a coao, ter-se-o em conta o sexo, a idade, a condio, a sade, o temperamento do paciente e todas as demais circunstncias que possam influir na gravidade dela. A coao dirigida a uma senhora octogenria pode no ser a mesma dirigida a um policial faixa-preta de carat. OBS.: No se pode confundir coao com a ameaa do exerccio regular de um direito nem como um simples temor reverencial (art. 153). A empresa com a qual vc tem um contrato pode, perfeitamente, avisar que seu nome ser negativado caso vc no pague. Isso no coao. A informao ameaa de um exerccio regular de um direito no coao. A negativao do nome, desde que se traz de uma dvida existente, desde que se comunique ao devedor algo possvel, alm do que o sistema de proteo ao crdito est previsto no prprio direito do consumidor. Como tambm no coao o temor reverencial, que o respeito autoridade instituda. Pode ser profissional (empregado com relao ao chefe), militar (sargento em relao ao coronel), pode ser at eclesistica (padre em relao ao bispo), familiar (genro em relao ao sogro). O simples temor reverencial autoridade instituda no significa coao, a no ser que junto com ele venha a ameaa. Coao de terceiro

Muita ateno para saber diferenciar coao de terceiro de dolo de terceiro. 94

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A coao de terceiro vem regulada nos arts. 154 e 155, do Cdigo Civil: Art. 154. Vicia o negcio jurdico a coao exercida por terceiro (Pablo), se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a que aproveite, e esta (Mariana) responder solidariamente com aquele (Pablo) por perdas e danos. Por outro lado: Art. 155. Subsistir o negcio jurdico, se a coao decorrer de terceiro, sem que a parte a que aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimento; mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado ao coacto. De novo: Pedro e Mariana. A situao de coao de terceira. Mariana irm de Pablo que vai at Pedro e o obriga a comprar o gado doente de Mariana, sob pena de ir at l com os seus comparsas, arrebent-lo e queimar a fazenda. Pedro compra. A coao partiu de terceiro. Neste caso, segundo o Cdigo Civil, o negcio jurdico s ser anulado se o beneficirio do contrato soubesse ou tivesse como saber da coao. Neste caso, o negcio anulado e o beneficirio responde como coator solidariamente pelas perdas e danos. Se ficar claro que mariana sabia ou tinha como saber da coao, alm de o negcio ser anulado, Mariana responde solidariamente por perdas e danos. A diferena est em que no dolo, o negcio tambm anulvel, apenas no h a previso de solidariedade. Na solidariedade qualquer dos devedores pode ser compelido a pagar toda a dvida. No caso do solo, em sendo anulado o negcio, o beneficirio e o terceiro respondem proporcionalmente na medida da culpa de cada um. Na coao, por ser mais grave para o legislador, se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber, o negcio anulado e o beneficirio responde solidariamente. No dolo de terceiro, no. A, cada um responde na medida de cada culpa. A solidariedade no se presume. Decorre da vontade das partes. Na coao de terceiro, nos termos do art. 154, se o beneficirio soubesse ou tivesse como saber, o negcio seria anulado, respondendo este beneficirio SOLIDARIAMENTE com o coator pelas perdas e danos. Esta previso de solidariedade, no houve no dolo de terceiro. Finalmente, se o beneficirio no souber nem tiver como saber, responder apenas o coator pelas perdas e danos, mantendo-se o negcio jurdico. Se Mariana no tivesse como saber, o negcio mantido e apenas Pablo responde por perdas e danos. 4. LESO

De todos os defeitos o que mais tem conexo com abuso de poder econmico. Uma sociedade como a nossa, marcada pela tcnica da contratao, em que nossa vontade quase reduzida a aderir aquilo que foi proposto, o contrato de adeso terreno frtil para a leso. O contrato de adeso faz parte (seno vc ficaria sem luz, gua, telefone). Comecemos ento, com um breve histrico a respeito da leso: 95

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O Cdigo Civil de 1916 no cuidava desta matria, que tem raiz no direito romano. OBS.: No direito romano, diferenciava-se leso enorme de leso enormssima. A enorme, menos grave, ocorreria quando a desproporo do negcio fosse superior metade do preo justo. J a enormssima, quando esta desproporo ultrapassar mais de 2/3 do preo justo. Vc vai ver que a leso forma de usura. Historicamente compreensvel que o Cdigo de 1916 no tenha previsto isso porque foi redigido em uma poca em que a economia era muito mais simples. Contudo, a cada dia que se passava, as mecnicas surgiam traduziam muitas formas de usura. A primeira lei brasileira que cuidou do tema no foi lei civil. A lei pioneira no tratamento desta matria foi uma lei penal, a Lei 1.521/51, famosa lei de economia popular, que tipificava o crime de usura no contrato. No campo do direito privado, a primeira grande lei que cuidou da matria foi o CDC, que, em mais de uma oportunidade faz referncia leso, sendo que o artigo bsico o art. 6, V, para as relaes de consumo e, depois, o Cdigo Civil Brasileiro, no seu art. 157, cuida do vcio da leso (ser visto na prxima aula). O que leso? defeito que usa como arma fundamental para discutir abusividade de taxa de juros. No Brasil, dificilmente vc consegue isso. Por mais que em tese vc possa discutir abusividade de taxa de juros invocando esse defeito da leso, ns sabemos que as instituies financeiras, e essa matria j firmada no STJ, incluindo as administradoras de carto de crdito, no se submetem lei de usura. possvel discutir, mas no obter xito por ser uma liberdade admitida no nosso sistema. De todos os defeitos, sem nenhuma dvida a leso o que mais de perto interessa a quem far prova de direito econmico. O abuso de poder econmico resultou no Brasil em pactuao de negcio usurrios e quem combate isso o instituto da leso. Intimamente conectado ao abuso do poder econmico, o defeito da leso, causa de invalidade do negcio jurdico, verifica-se na desproporo existente entre as prestaes do negcio, em virtude do abuso da necessidade ou inexperincia de uma das partes. Uma das partes impe a outra obrigao excessivamente onerosa, tornando a balana contratual desequilibrada. Prova oral sobre isso: o professor falou que a leso causa de invalidade mas no falou em anulao. Quando for fazer a prova oral, se perguntarem se a leso causa de anulao ou de nulidade. O erro gera anulao, o dolo gera anulao, a coao gera anulao. E a leso? causa de que tipo de invalidade? A resposta : depende. causa de anulao do negcio na forma do Cdigo Civil porque se o contrato for de consumo, na forma do CDC, a leso causa de nulidade absoluta. No Cdigo Civil, para negcios civis em geral (art. 157), a leso causa de anulao do negcio. J no Cdigo de Defesa do Consumidor, dada a sua superior principiologia de ordem pblica, causa de nulidade absoluta do negcio.

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