CONTRATO DE SUBFRANQUICIA O SUBFRANCHISING

Conste por el presente documento el contrato de subfranquicia(1) que celebran de una parte AAA, identificada con R.U.C. N ......................., inscrita en la partida electrnica N ........ del Registro de Personas Jurdicas de .............., con domicilio en ................... por su ...................................., gerente general

debidamente

representada

don ......................................, identificado con D.N.I. N ........................, con poderes inscritos en el asiento ....... de la referida partida electrnica, a quien en lo sucesivo se denominar EL SUBFRANQUICIANTE; y, de otra parte BBB, identificada con R.U.C. N ......................., inscrita en la partida electrnica N ... del Registro de Personas Jurdicas de .............., con domicilio en .............................................................., debidamente

representada por su gerente general don ..........................................., identificado con D.N.I. N ........................, con poderes inscritos en el asiento ...... de la referida partida electrnica, a quien en lo sucesivo se denominar EL SUBFRANQUICIADO; en los trminos contenidos en las clusulas siguientes:

ANTECEDENTES

CLUSULA PRIMERA.- EL SUBFRANQUICIANTE es una persona jurdica de derecho privado constituida bajo el rgimen societario de la sociedad annima, cuyo objeto social principal es la prestacin de servicios alimentarios.

En ese sentido, EL SUBFRANQUICIANTE en virtud del contrato de franquicia que como anexo se adjunta al presente documento, celebrado con .............................., en lo sucesivo EL FRANQUICIANTE, cuenta con la debida autorizacin para celebrar contratos de subfranquicias dentro del rea geogrfica comprendida por las Repblicas

de ............., ................., ............. y ..................

CLUSULA SEGUNDA.- Asimismo, EL SUBFRANQUICIANTE declara que EL FRANQUICIANTE es una persona jurdica de derecho privado constituida bajo el rgimen societario de la sociedad annima, cuyo objeto social es la prestacin de servicios de comida rpida, que ha desarrollado un plan y sistema empresarial para la elaboracin y comercializacin de los productos ......................, los mismos que se detallan en anexo adjunto al presente documento.

Asimismo, EL SUBFRANQUICIANTE declara que el sistema empresarial anteriormente referido incluye elementos de propiedad industrial para

suministrar al pblico un alto estndar de servicio, eficiencia, cortesa y limpieza; utilizando una identificacin distintiva por medio de estndares, mtodos, conocimientos, habilidades e informacin relativa al desarrollo y operacin de dicha actividad econmica. Este conjunto de conocimientos e informacin especializada han contribuido a lograr el xito empresarial de EL FRANQUICIANTE, lo que ha permitido expandir su sistema a diversos lugares.

CLUSULA TERCERA.- EL SUBFRANQUICIANTE declara que EL FRANQUICIANTE tiene el derecho exclusivo y excluyente del uso de los nombres comerciales, marcas y todas las combinaciones, variaciones y adiciones a stos, ya sea independiente o en combinacin con otros signos distintivos, utilizados para designar los productos referidos en la clusula anterior. Dichos signos distintivos se detallan en anexo que se adjunta al presente documento.

CLUSULA CUARTA.- EL SUBFRANQUICIADO es una persona de derecho privado constituida bajo el rgimen societario de la sociedad annima, cuyo objeto social principal es el de brindar servicios alimentarios, que se encuentra interesado en ser autorizado por EL SUBRANQUICIANTE para operar este servicio conforme al sistema desarrollado por EL

FRANQUICIANTE, lo que involucra tambin la licencia de los signos distintivos referidos en la clusula tercera.

DEFINICIONES

CLUSULA QUINTA.- Siempre que sean usados en este documento, cada uno de los trminos establecidos en esta seccin tendrn el significado indicado a continuacin:

Marcas Registradas(2), son las marcas, nombres comerciales, lemas, secretos industriales y comerciales, patentes de propiedad de titularidad de EL FRANQUICIANTE, los mismos que EL SUBFRANQUICIANTE se encuentra facultado para sublicenciar a terceros. Debe entenderse que el trmino Marcas tambin incluyen los derechos de autor y todos los derechos de propiedad intelectual provenientes de los signos distintivos descritos.

Marcas en Licencia, trmino referido a la o las marcas de propiedad de EL FRANQUICIANTE y el logo asociado a ellas descrito en las Reglas y Regulaciones u otra marca o logo que pueda designar cada cierto tiempo.

Manual de Operaciones, es el manual escrito en idioma espaol, que contiene todas las directivas que normarn la administracin y manejo del sistema, as como secretos comerciales y otra informacin confidencial de propiedad de EL FRANQUICIANTE, relevante para la operatividad del negocio, la que podr ser revisada y modificada por l mismo cada cierto tiempo. Este manual se adjunta como anexo al presente documento.

Reglas y regulaciones, son las normas, especificaciones y estndares, entregados por escrito a EL SUBFRANQUICIADO, en idioma espaol y de las cuales EL FRANQUICIANTE es propietario absoluto. Estas reglas y regulaciones se adjuntan como anexo al presente documento.

OBJETO DEL CONTRATO

CLUSULA SEXTA.- Por el presente contrato, EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a autorizar a EL SUBFRANQUICIADO el uso del sistema empresarial de EL FRANQUICIANTE referido en la clusula segunda en el rea geogrfica descrita en la clusula dcima, lo que implica la licencia de los signos distintivos del negocio, la licencia del know how contenido en los manuales operativos, y la entrega de toda la informacin necesaria, as como capacitacin permanente, que coadyuven la satisfactoria instalacin y operacin del negocio licenciado. En contraprestacin, EL

SUBFRANQUICIADO se obliga a pagar a EL SUBFRANQUICIANTE un derecho de ingreso y una regala peridica, as como las contribuciones para el fondo de publicidad, importes que se describen las clusulas dcima, dcimo primera y dcimo segunda.

PLAZO DEL CONTRATO

CLUSULA STIMA.- Las partes convienen fijar un plazo de duracin determinada para el presente contrato, el cual ser de ..... aos, los mismos que se computarn a partir de la fecha de suscripcin de este documento.

CARACTERES DEL CONTRATO

CLUSULA OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIANTE deja constancia que no le une ninguna relacin laboral o de dependencia con EL

SUBFRANQUICIADO. En consecuencia, EL SUBFRANQUICIADO actuar en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propsito del presente contrato.

CLUSULA NOVENA.- Queda convenido que la gestin y administracin del negocio materia del presente contrato corresponder nica y exclusivamente a EL SUBFRANQUICIADO, sin perjuicio del respectivo

control y fiscalizacin de EL SUBFRANQUICIANTE previsto en las clusulas dcimo cuarta, dcimo quinta, dcimo sexta, dcimo stima y dcimo octava.

CLUSULA DCIMA.- Las partes convienen que el territorio o zona geogrfica referida en la clusula sexta

comprende ...............................................(3).

CUOTAS Y PAGOS

CLUSULA DCIMO PRIMERA.- En virtud a los derechos licenciados en el presente contrato, EL SUBFRANQUICIADO deber pagar a EL

SUBFRANQUICIANTE los siguientes montos no reembolsables:

Una cuota o derecho de ingreso (franchise fee) por ingreso al sistema,

que involucra la licencia de las marcas registradas y del mtodo operativo e informacin confidencial; la misma que ser de: US $ ................ (................. Dlares Americanos).

Una cuota

por asistencia tcnica inicial, la que ser de: US

$ ................ (................. Dlares Americanos).

Dichos montos debern cancelarse ntegramente en dinero y al contado a la fecha de suscripcin del presente documento.

CLUSULA DCIMO SEGUNDA.- Asimismo, EL SUBFRANQUICIADO pagar a EL SUBFRANQUICIANTE, durante el perodo de vigencia del presente contrato, una regala que se determinar en funcin a sus ingresos netos:

....... por ciento (....%) de los ingresos netos, durante el primer y

segundo ao del contrato.

....... por ciento (.....%) a partir del tercer ao en adelante.

Dichos montos debern cancelarse mediante pagos a cuenta mensuales el ltimo da hbil del mes que se cancela, ntegramente en dinero y en la cuenta corriente N ................. del Banco ..................., que EL

SUBFRANQUICIANTE ha aperturado para tal fin.

CLUSULA DCIMO TERCERA.- Igualmente, EL SUBFRANQUICIADO pagar a EL SUBFRANQUICIANTE una cuota continua de marketing y publicidad ascendente al ....... por ciento (....%) de los ingresos netos

anuales del negocio. Dicho monto se destinar al fondo publicitario

administrado por EL FRANQUICIANTE, conforme a lo previsto en la clusula .......... del contrato de franquicia celebrado entre EL

FRANQUICIANTE y EL SUBFRANQUICIANTE que como anexo se adjunta al presente documento.

Dichos montos debern cancelarse mediante pagos a cuenta mensuales el ltimo da hbil del mes que se cancela, ntegramente en dinero y en la cuenta corriente N ................. del Banco ..................., que EL

SUBFRANQUICIANTE ha aperturado para tal fin(4).

FISCALIZACIN, CONTABILIDAD Y CONTROL

CLUSULA DCIMO CUARTA.- EL SUBFRANQUICIANTE controlar la calidad de los productos y servicios a travs de una supervisin regular que realizar dos veces al ao, en los meses de ....... y .......; sin perjuicio, de realizar inspecciones imprevistas(5), en las que podr asistirse por tcnicos expertos en la materia.

CLUSULA DCIMO QUINTA.- A fin de determinar el importe exacto de las regalas, EL SUBFRANQUICIANTE controlar e inspeccionar el volumen de negocios de EL SUBFRANQUICIADO. En ese sentido, EL

SUBFRANQUICIADO deber ajustar su contabilidad a las normas del plan

contable proporcionado por EL SUBFRANQUICIANTE, ello sin perjuicio, de llevar su propia contabilidad.

Igualmente, EL SUBFRANQUICIANTE realizar dos veces al ao, sin previo aviso, auditoras encaminadas a verificar la contabilidad y el patrimonio de EL SUBFRANQUICIADO.

CLUSULA DCIMO SEXTA.- Queda expresamente establecido que EL SUBFRANQUICIANTE determinar las condiciones de la comercializacin o actividad empresarial, horarios, directivas de promocin, realizacin de campaas promocionales y de difusin.

Asimismo, EL SUBFRANQUICIANTE seleccionar o aprobar la ubicacin y dimensiones del establecimiento franquiciado, as como comprobar sus condiciones y aptitudes para los fines propios del sistema. Asimismo, verificar que est conforme con el plan estratgico de expansin de la cadena de franquicias de EL FRANQUICIANTE.

Igualmente, EL SUBFRANQUICIANTE brindar los planos y el diseo sobre el espacio y acondicionamiento externo e interno de ste.

CLUSULA DCIMO STIMA.- EL SUBFRANQUICIANTE establecer los precios mximos y mnimos de los productos o servicios(6).

Las partes convienen que el volumen mnimo de ventas exigido a EL SUBFRANQUICIADO deber ser no menor a US $ ............... (............. dlares americanos), volumen que se ha determinado en orden al mantenimiento de los niveles de rentabilidad y el clculo de los mrgenes internos de beneficio(7).

CLUSULA DCIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO se someter a los controles de calidad establecidos por EL SUBFRANQUICIANTE y colaborar con ste en la defensa y mantenimiento de los derechos registrados por EL FRANQUICIANTE.

ASISTENCIA TCNICA

CLUSULA DCIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIANTE deber asistir a EL SUBFRANQUICIADO en la gestin financiera y comercial de los recursos, seleccionando los mtodos y tcnicas de produccin y comercializacin.

CLUSULA VIGSIMA.- EL SUBFRANQUICIANTE o su designado, proporcionar entrenamiento y capacitacin inicial a EL

SUBFRANQUICIADO y sus principales ejecutivos, sobre la operatividad del sistema. EL SUBFRANQUICIANTE brindar, adems, capacitacin

permanente a EL SUBFRANQUICIADO y su personal en la aplicacin del mtodo operativo contenido en el Manual de Operaciones.

Estos programas de entrenamiento se realizarn dos veces al ao, en los meses de .. y..

CLUSULA VIGSIMO PRIMERA.- EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a capacitar tambin al personal nuevo o de ingreso reciente al sistema, sin perjuicio del pago por concepto de honorarios que deber realizar EL SUBFRANQUICIADO por el entrenamiento.

CLUSULA VIGSIMO SEGUNDA.- Los principales directivos de EL SUBFRANQUICIADO debern asistir al programa de capacitacin inicial en el centro de entrenamiento de EL SUBFRANQUICIANTE, pagando las cuotas sealadas por ste. Dicho programa durar como mximo ..... horas lectivas.

Slo despus de haber completado en forma satisfactoria el programa, EL SUBFRANQUICIADO podr comenzar a operar el negocio franquiciado.

SUMINISTRO

CLUSULA VIGSIMO TERCERA.- EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a suministrar a EL SUBFRANQUICIADO los insumos que utilizar en el negocio, los mismos que en especie y en cantidad se detallan en anexo adjunto al presente documento.

EL SUBFRANQUICIANTE deber entregar a EL SUBFRANQUICIADO dichos insumos dentro de los ...... das de haber sido solicitado(8) por ste.

CLUSULA

VIGSIMO CUARTA.- EL SUBFRANQUICIADO deber

aprovisionarse de los insumos referidos en la clusula anterior en las cantidades establecidas por EL SUBFRANQUICIANTE, as como mantener el stock mnimo requerido por ste(9).

OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL SUBFRANQUICIANTE

CLUSULA VIGSIMO QUINTA.- EL SUBFRANQUICIANTE, en la fecha de suscripcin del presente documento, proporcionar a EL

SUBFRANQUICIADO el Manual

de

Operaciones

y las

Reglas

Regulaciones para la operacin del negocio.

Igualmente,

EL

SUBFRANQUICIANTE

deber

comunicar

EL

SUBFRANQUICIADO inmediatamente cualquier modificacin y/o aclaracin de dichos documentos.

CLUSULA VIGSIMO SEXTA.- EL SUBFRANQUICIANTE tiene derecho a supervisar y controlar la aplicacin y efectividad real del programa licenciado para los objetivos del sistema.

CLUSULA VIGSIMO STIMA.- EL SUBFRANQUICIANTE se obliga a licenciar las marcas registradas y secretos comerciales a EL

SUBFRANQUICIADO, as como a controlar su utilizacin en cuanto afecta a la imagen comn del sistema.

OBLIGACIONES Y DERECHOS DEL SUBFRANQUICIADO

CLUSULA

VIGSIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO deber

respetar y ceirse a todas las instrucciones contenidas en el manual de operaciones licenciado por EL SUBFRANQUICIANTE. Asimismo, deber

disponer de los recursos necesarios para el correcto desarrollo del mtodo empresarial.

CLUSULA VIGSIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIADO slo podr comercializar los productos licenciados en el rea geogrfica prevista en la clusula dcima.

CLUSULA TRIGSIMA.- EL SUBFRANQUICIADO deber comunicar a EL SUBFRANQUICIANTE las mejoras y descubrimientos que se desprendan del ejercicio del mtodo.

CLUSULA TRIGSIMO PRIMERA.- EL SUBFRANQUICIADO deber mantener en secreto y evitar la divulgacin del mtodo operativo y las regulaciones contenidas en el Manual(10).

CLUSULA TRIGSIMO SEGUNDA.- EL SUBFRANQUICIADO celebrar un contrato de licencia de software(11) con EL SUBFRANQUICIANTE en la forma que ste cada cierto tiempo requiera. EL SUBFRANQUICIANTE instalar el equipo de computacin que EL SUBFRANQUICIADO pueda razonablemente requerir cada cierto tiempo y mantendr dicho equipo en buenas condiciones de funcionamiento.

CLUSULA TRIGSIMO TERCERA.- EL SUBFRANQUICIADO deber limitar el uso de las marcas registradas de EL SUBFRANQUICIANTE slo a los fines de la comercializacin de los productos o servicios franquiciados, cindose a la limitacin territorial establecida.

CLUSULA TRIGSIMO CUARTA.- EL SUBFRANQUICIADO deber promocionar el negocio en forma diligente, para lo cual har uso de avisos impresos, promociones, figuracin en guas telefnicas y comerciales, y de cualquier otra manera apropiada. Dichos mecanismos debern ser autorizados y aprobados por EL SUBFRANQUICIANTE.

CLUSULA TRIGSIMO QUINTA.- EL SUBFRANQUICIADO tiene la obligacin de respetar la imagen del sistema , lo que implica:

Utilizar

obligatoriamente

las

marcas

registradas

de

EL

SUBFRANQUICIANTE en el establecimiento, haciendo figurar en todos los elementos publicitarios y dems materiales de promocin, dichas marcas con los caractersticos estndares distintivos del sistema, de tal modo, que el negocio sea fcilmente reconocido por el pblico en general como integrante de la cadena.

Contribuir a la buena reputacin comercial y xito de EL a travs del adecuado mantenimiento del

FRANQUICIANTE establecimiento.

Respetar los estndares de calidad en la presentacin, administracin

y comercializacin que establece EL SUBFRANQUICIANTE.

CLUSULA TRIGSIMO SEXTA.- EL SUBFRANQUICIADO no desviar ni intentar desviar ningn negocio, ni clientes ni informacin relevante, directa o indirectamente a ningn competidor, por s mismo, o a travs de terceras personas(12).

MARCAS REGISTRADAS EN LICENCIA

CLUSULA TRIGSIMO STIMA.- EL SUBFRANQUICIADO reconoce que no puede obtener el registro de alguna o todas las marcas en licencia cuya titularidad pertenece a EL SUBFRANQUICIANTE.

Igualmente, EL SUBFRANQUICIADO bajo ninguna circunstancia disputar con EL SUBFRANQUICIANTE la titularidad de las marcas registradas y licenciadas.

CLUSULA TRIGSIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO acepta que su nombre comercial no incluir ninguna de las marcas registradas y que no las utilizar en ninguna otra empresa o sociedad en las que posea participacin alguna.

CLUSULA TRIGSIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIANTE se reserva el derecho de exigir que EL SUBFRANQUICIADO sustituya las diferentes marcas registradas por aqul y que le haya licenciado, en caso que EL FRANQUICIANTE decida hacer a stas algunas modificaciones.

MANUAL DE OPERACIONES: REGLAS Y REGULACIONES

CLUSULA CUADRAGSIMA.- Con el fin de mantener el prestigio del negocio y para mantener los estndares en la presentacin y calidad de los productos o servicios ofertados, EL SUBFRANQUICIADO deber operar el negocio conforme al Manual de Operaciones licenciado por EL

SUBFRANQUICIANTE.

CLUSULA

CUADRAGSIMO

PRIMERA.-

En

caso

de

que

EL

FRANQUICIANTE efecte modificaciones al contenido del Manual de Operaciones, EL SUBFRANQUICIADO deber incorporar y acatar dichas modificaciones.

CLUSULA

CUADRAGSIMO SEGUNDA.- EL SUBFRANQUICIADO

deber guardar absoluta reserva sobre los mtodos e informacin contenida en el manual y las reglas y regulaciones, evitando revelar a terceros o dicha informacin(13).

SEGUROS

CLUSULA

CUADRAGSIMO

TERCERA.-

EL

SUBFRANQUICIADO

contratar y mantendr vigentes a partir de la firma del presente acuerdo, las siguientes plizas de seguros: por dao a terceros, por accidentes de trabajo, y responsabilidad civil.

CLUSULA

CUADRAGSIMO

CUARTA.-

En

caso

que

EL

SUBFRANQUICIADO no cumpla con contratar las plizas requeridas, en el lapso de ....... das hbiles de suscrito el presente documento, EL SUBFRANQUICIANTE SUBFRANQUICIADO. podr hacerlo a cuenta y costo de EL

TRANSFERENCIA DEL NEGOCIO

CLUSULA CUADRAGSIMO QUINTA.- EL SUBFRANQUICIANTE no podr ceder a terceros su posicin contractual, salvo que cuente con el asentimiento expreso y por escrito de EL SUBFRANQUICIADO. Asimismo, no podr de ningn modo sublicenciar las marcas registradas ni el sistema empresarial a terceros.

Si EL SUBFRANQUICIANTE consintiera la cesin a terceros, EL FRANQUICIADO deber garantizar el cumplimiento de las obligaciones del nuevo subfranquiciado, en virtud de lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 1438 del Cdigo Civil.

CAUSALES DE RESOLUCIN DEL CONTRATO

CLUSULA CUADRAGSIMO SEXTA.- Constituir causal de resolucin del presente contrato, al amparo del artculo 1430 del Cdigo Civil, si EL SUBFRANQUICIADO:

Solicita ante la autoridad competente su declaracin de insolvencia.

No cumple con pagar los montos exigidos en el presente contrato en

la oportunidad convenida.

Intenta realizar cualquier transferencia a terceras personas sin el

consentimiento y autorizacin de EL SUBFRANQUICIANTE.

Revela o divulga cualquier informacin confidencial que le haya sido

entregada por el SUBFRANQUICIANTE.

Incumple con alguno de los estndares de calidad, administracin,

presentacin, establecidos en el Manual de Operaciones y en las Reglas y Regulaciones licenciadas.

No utiliza en la forma sealada en el contrato las marcas registradas y

en licencia.

No contrata y/o no mantiene vigentes los seguros requeridos por EL

SUBFRANQUICIANTE.

Viola la obligacin de no competencia(14).

En consecuencia, la resolucin se producir de pleno derecho cuando EL SUBFRANQUICIANTE comunique, por carta notarial, a EL

SUBFRANQUICIADO que quiere valerse de esta clusula.

OBLIGACIONES A LA EXTINCIN DEL CONTRATO

CLUSULA CUADRAGSIMO STIMA.- Al trmino del presente contrato todos los derechos de EL SUBFRANQUICIADO cesarn de inmediato, por lo que deber:

Dejar de operar el negocio bajo el sistema y las marcas registradas y

en licencia.

Dejar de usar las marcas registradas y en licencia y todo soporte

material que contenga dichos signos distintivos.

Pagar todas las sumas adeudadas a EL SUBFRANQUICIANTE.

Enviar a EL SUBFRANQUICIANTE el manual de operaciones, las

reglas y regulaciones, el software y toda la informacin confidencial licenciada, sin guardar ninguna copia.

CLUSULA CUADRAGSIMO OCTAVA.- EL SUBFRANQUICIADO no podr al vencimiento del contrato hacer uso de las marcas registradas de EL FRANQUICIANTE, ni de la informacin confidencial licenciada (entindase todos los manuales, software y dems)(15).

CLUSULA CUADRAGSIMO NOVENA.- EL SUBFRANQUICIADO no podr iniciar ningn negocio dedicado a la misma actividad en el territorio materia de licencia hasta el transcurso de un ao(16).

CLUSULA PENAL COMPENSATORIA

CLUSULA QUINCUAGSIMA.- En caso de que EL SUBFRANQUICIADO incumpliera lo estipulado en las clusulas cuadragsimo stima,

cuadragsimo octava y cuadragsimo novena, deber pagar en calidad de penalidad compensatoria un importe ascendente a US $ ............... (................ dlares americanos), as como deber dao ulterior. indemnizar cualquier

APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY

CLUSULA QUINCUAGSIMO PRIMERA.- En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a lo establecido por las normas del Cdigo de Comercio, Cdigo Civil y dems del sistema jurdico que resulten aplicables.

COMPETENCIA ARBITRAL

CLUSULA

QUINCUAGSIMO

SEGUNDA.-

Las

controversias

que

pudieran suscitarse en torno al presente contrato, sern sometidas a arbitraje, mediante un Tribunal Arbitral integrado por tres expertos en la materia, uno de ellos designado de comn acuerdo por las partes, quien lo presidir, y los otros designados por cada uno de ellos.

Si en el plazo de ....... (...) das de producida la controversia, no se acuerda el nombramiento del presidente del Tribunal Arbitral, ste deber ser designado por el Centro de Arbitraje Nacional y Extranjero de la Cmara de Comercio de Lima, cuyas reglas sern aplicables al arbitraje.

El laudo del Tribunal Arbitral ser definitivo e inapelable, as como de obligatorio cumplimiento y ejecucin para las partes y, en su caso, para la sociedad.

En seal de conformidad las partes suscriben este documento en la ciudad de ....., a los ... das del mes de ..... de 20....

EL SUBFRANQUICIANTE SUBFRANQUICIADO

EL

ANOTACIONES Y REFERENCIAS LEGALES

(1)

La subfranquicia es el contrato por el cual un franquiciado se obliga a

sublicenciar a un tercero, llamado subfranquiciado, el sistema empresarial y todos o algunos de los elementos conexos al contrato de franquicia que el franquiciado/subfranquiciante previamente haya obtenido del franquiciante. Para celebrar estos contratos, el subfranquiciante deber contar con la autorizacin del franquiciante, ya sea porque as se dispuso en el mismo contrato de franquicia o por una autorizacin posterior. Estas subfranquicias pueden ser individuales o maestras, dependiendo de la estrategia de penetracin adoptada por el franquiciante.

(2)

Entindase por marcas registradas aquellas que estn inscritas en el

registro marcario correspondiente de su pas de origen como en el Registro de Marcas de INDECOPI.

(3)

Territorio o asignacin de rea geogrfica determinada, que delimita

la actuacin del subfranquiciado en su dimensin espacial, impidindole efectuar las actividades fuera de la zona asignada.

(4)

En los contratos de subfranquicia se suele pactar que sea el

subfranquiciante quien recaude en su integridad el importe de las regalas y dems contribuciones que debe pagar el subfranquiciado por su ingreso y permanencia en la cadena de franquicias de titularidad del franquiciante. Corresponder a las relaciones internas entre el franquiciante y el subfranquiciante determinar cul ser el porcentaje que de estos montos corresponda a cada uno, aunque es usual que el subfranquiciante tenga una mayor participacin habida cuenta que es l y no el franquiciante quien prestar la asistencia tcnica al subfranquiciado. Esto ltimo no es aplicable a la contribucin que paga el subfranquiciado para efectos del fondo de publicidad, que al ser generalmente administrado por el franquiciante y no por el subfranquiciante ser remitido ntegramente al franquiciante por el subfranquiciante.

(5)

Clusula de control.- Derecho que le asiste al franquiciante, en este

caso subfranquiciante, a fin de garantizar una calidad ptima en la produccin o prestacin del servicio objeto del negocio. Esta clusula

resulta importante, pues a partir de ella se va a determinar el rgimen de responsabilidad aplicable en caso de dao a terceros.

(6)

Clusula de atadura.- Esta clusula bien podra considerarse como un

acto restrictivo de la libre competencia, pero el art. 14 de la Decisin 291, faculta a los registros de transferencia de tecnologa extranjera a que tengan en cuenta que los contratos no la contengan. Esto significa que se deja a discrecin de la autoridad competente el considerar a este tipo de clusulas como restrictivas o no.

(7)

Clusula de atadura,ver nota a pie, N 6.

(8)

Clusula de suministro.- Su inclusin en el contrato es opcional, pues

no es un elemento esencial. Si no se pacta expresamente que ser el subfranquiciante quien proveer de los insumos al subfranquiciado, se puede establecer indicar quines sern los proveedores a los que deber recurrir ste.

(9)

Clusula de atadura.- Ver nota a pie de pgina N 6.

(10) Obligacin de confidencialidad.- Esta clusula es muy comn en este tipo de contratos, siendo su finalidad el proteger el mtodo empresarial

desarrollado por el franquiciante evitando que cualquier inescrupuloso pueda acceder a l sin el reconocimiento de los derechos patrimoniales del que lo desarroll. La violacin de esta obligacin configura un acto de competencia desleal, pues as lo dispone el art. 15 del T.U.O. de la Ley de Represin de la Competencia Desleal, D.S. N 039-2000-ITINCI del 11/12/2000, norma que sanciona la violacin de secretos empresariales.

(11) El software se encuentra protegido por el D. Leg. N 822 o Ley de Derechos de Autor, por lo que no podr ser reproducido ni copiado sin autorizacin expresa de su titular. Esta consideracin deber incluirse en el contrato de licencia a celebrar.

(12) El incumplimiento de esta obligacin por parte del subfranquiciado, configura el supuesto de violacin de secretos, considerado un acto desleal por el T.U.O. de la Ley de Represin de la Competencia Desleal D.S. N 039-2000-ITINCI del 11/12/2000, sancionado por el art. 15, primer prrafo: Se considera desleal: a) La divulgacin o explotacin sin autorizacin de su titular, de los conocimientos, informaciones, ideas, procedimientos tcnicos o de cualquier otra ndole, de propiedad de ste, y a los que un tercero haya tenido acceso legtimamente, pero con deber de reserva, o ilegtimamente, (...).

(13) Clusula de confidencialidad.- Configura una obligacin de no hacer. Su incumplimiento o inobservancia configura un acto desleal contra el subfranquiciante pasible de sancin por el T.U.O. de la Ley de Represin de la Competencia Desleal D.S. N 039-2000-ITINCI del 11/12/2000.

(14) Obligacin de no competencia.- El establecimiento de esta obligacin es tambin necesaria para la proteccin de los derechos de propiedad industrial o intelectual del franquiciante y para mantener la identidad comn y la reputacin de la red de la franquicia. En el Per, el T.U.O. de la Ley de Represin de la Competencia Desleal D.S. N 039-2000-ITINCI del 11/12/2000, en su art. 14, considera desleal el aprovechamiento indebido, en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de la reputacin industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. Ante esto, se podra recurrir ante la autoridad administrativa y solicitar ante INDECOPI, la cesacin del acto, el comiso y/o destruccin de los productos, etiquetas, envases y material publicitario infractor; el cierre temporal del

establecimiento, etc. (acciones previstas en el art. 22 de la Ley de Represin de la Competencia Desleal), cuya violacin se configura en un acto de competencia desleal sancionado por la ley de la materia.

(15) Clusula de confidencialidad al trmino del contrato.- Esta clusula contiene una obligacin de no hacer que se hace extensiva al trmino del contrato, cuya finalidad es evitar la divulgacin por parte del anterior subfranquiciado de informacin que ya no puede utilizar y cuya titularidad pertenece al franquiciante o subfranquiciante. Si bien el T.U.O. de la Ley de Represin de la Competencia Desleal (D.S. N 039-2000-ITINCI del 11/12/2000) lo sanciona como acto desleal destinado a violar los secretos industriales o comerciales, esta proteccin slo es posible mientras est vigente el contrato mas no posterior a su vencimiento. Lamentablemente, en nuestro pas no se ha normado an un rgimen de proteccin destinado a sancionar estas conductas lesivas a la creatividad empresarial; por lo que, el subfranquiciante slo podr exigir su cumplimiento a travs de las clusulas contractuales.

(16) Clusula de no competencia al trmino del contrato.- Es tambin una obligacin de no hacer, cuyo cumplimiento se hace extensivo al vencimiento del contrato. El T.U.O. de la Ley de Represin de la Competencia Desleal D.S. N 039-2000-ITINCI del 11/12/2000 sanciona los supuestos de explotacin de reputacin ajena o actos de confusin como actos desleales, pero esta proteccin slo es exigible mientras dura el contrato, mas no cuando ste termina o se extingue. Esta obligacin, tampoco halla regulacin legal especfica, dejando a los subfranquiciantes al amparo slo

de las normas contractuales. En la legislacin comparada, especficamente en el Reglamento de Exencin en Bloque de los acuerdos de franquicia (N 4987/1988) de la Unin Europea, establece en su art. 3, la obligacin de no competir con otro miembro de la red de la franquicia en el territorio de este ltimo, e incluso con posterioridad a la extincin del contrato de franquicia y por un perodo de tiempo no superior a un ao; as como no adquirir participaciones financieras en el capital de una empresa competidora que conlleve el poder controlar la conducta econmica de la misma.