El destape El extraordinario debate sobre la ley audiovisual convocado por la Corte Suprema muestra un rasgo de madurez de la democracia argentina,

que en diciembre cumpli r 30 aos. Fue un paso gigantesco hacia la transparencia y expuso con nitidez el co ntraste entre la defensa de un inters econmico y los derechos de la sociedad. Aunq ue el gobierno no siempre lo advierta, la Corte sigue siendo uno de los grandes activos de este perodo.

Por Horacio Verbitsky Durante dos maanas y con un cronograma de precisin escandinava, que slo contempl un cuarto intermedio de quince minutos, la Corte Suprema de Justicia escuch todos lo s argumentos posibles a favor y en contra de la plena vigencia de la ley audiovi sual. Lo sucedido constituye un paso gigantesco hacia la transparencia en el deb ate pblico sobre cuestiones de inters general. La apreciable diferencia en el dese mpeo de los equipos de abogados y especialistas presentados por el Grupo Clarn y p or el Estado Nacional, y de los respectivos amigos del tribunal que apoyaron las posiciones de cada uno, conspira contra las pretensiones del multimedios, que h izo girar su posicin sobre la menor rentabilidad que obtendra si cumpliera con la ley, pero no atin a fundamentar de qu modo esto afectara su libertad de expresin. La ms afamada de sus defensoras no vacil en decir que slo el Grupo Clarn poda hacer per iodismo de investigacin crtico del gobierno, por la escala monumental de sus negoc ios. Frente a esta visin mercantilista, justificada en una posicin liberal conserv adora sobre la autonoma de la empresa que no admite lmite alguno, la representacin del inters pblico opuso una concepcin estructural ms propia de este siglo, que inclu y el derecho de todos a expresarse, el de la sociedad a recibir informacin de fuen tes plurales y diversas, y la obligacin del Estado de intervenir para asegurarlo. Una contradiccin difcil de salvar apareci en la descoordinada defensa del Grupo Cl arn. Por un lado sostuvo que la concentracin que ha conseguido en los 68 aos de vid a que cumpli el primer da de la audiencia no excede del 40 por ciento del mercado audiovisual. Por otro, insisti en que si se atuviera al tope del 35 por ciento fi jado por la ley desaparecera la nica voz crtica que existe en el pas. Ni intent expli car por qu la diferencia entre democracia y dictadura dependera del control de ese 5 por ciento del mercado. Se ahorr una ridiculez adicional, aunque no parecera qu e haya satisfecho as la curiosidad de la Corte. Mientras circulan inevitables y c ontradictorias versiones acerca de cundo y cmo votarn los jueces supremos, la argum entacin vertida a lo largo de siete horas en las que pocas cosas quedaron sin dec irse no slo contribuye a ilustrar a los magistrados sino tambin al resto de la soc iedad, destinataria de la ley cuya aplicacin fue frenada por medidas cautelares i nterpuestas en distintos lugares por el mayor grupo de medios del pas. La razonab ilidad de ese techo del 35 por ciento se hizo evidente para todos. Un equipo Un aspecto llamativo de la audiencia fue el desnivel entre los equipos enfrentad os. Es probable que esto no se deba slo a la calidad de los profesionales de cada uno, sino a la mejor preparacin para la audiencia y a la ndole de los valores que cada uno expresaba. El mircoles, la Corte escuch a los amicus curiae y no hizo pr eguntas. Con las partes actu a la inversa: el grueso de la audiencia se dedic a la presentacin de preguntas pertinentes e incmodas que el conjunto de los jueces haba preparado sin previo aviso para las partes, que recin al final tuvieron diez min utos para una declaracin de cierre. El presidente Ricardo Lorenzetti ejerci en for ma impecable su autoridad. Confeccion un cuestionario incisivo hurgando en los pu ntos dbiles de cada uno. Supo repreguntar, interrumpi a quienes se iban por las ra mas de la retrica y siempre manej la situacin con seguridad. Cuando uno de los abog ados de Clarn insista en la rentabilidad econmica como fundamento de la libertad de

expresin, Lorenzetti le explic que la pregunta versaba sobre la sustentabilidad, en las condiciones actuales del mercado y en caso de aplicarse la ley, y su rela cin con la libertad de expresin protegida por la Constitucin. Esa pregunta crucial qued sin respuesta clara. La firmeza del juez era proporcional a las vacilaciones de la parte. Una raz del problema fue que el Grupo Clarn present a tres oradores s in establecer un orden de jerarqua entre ellos. Su integrante ms notorio, por el l lameante pelo rojo, es el abogado junior del estudio Senz Valiente, Damin Fabio Ca ssino, de 44 aos, nacido en Chivilcoy, igual que el CEO del Grupo, Hctor Magnetto. Muy amigo de Pablo Casey, a quien en Chivilcoy llaman El Cachila, hijo de Alici a Magnetto, la hermana Chita, ambos ingresaron juntos al estudio Senz Valiente. C assino desarroll as una relacin propia con el to del Cachila Casey: ha sido abogado personal de Magnetto en diversas causas y lleg a integrar como suplente el direct orio del Grupo. El terceto se complet con los conocidos constitucionalistas Aleja ndro Carri y Mara Anglica Gelli. Pero como el tribunal conoce bien el derecho aplic able, se interes por conocer cmo relacionan las partes los hechos de la causa con aquellos principios generales. En consecuencia, la voz cantante fue la de Cassin o, especialista en defensa de la competencia y concentracin econmica, pero no muy fascinante expositor, quien durante toda la audiencia mostr un marcado rictus hept ico. Las espordicas intervenciones de Gelli eran ms pertinentes, pero tambin ella r ecal en un discurso poltico, sobre la distribucin de publicidad oficial y un supues to cepo publicitario privado que daran ventajas a los competidores de su cliente y termin sugiriendo que el Estado subsidiara otras voces para que pudieran subsis tir en el impenetrable coto de caza del gigante. Por la misma razn, fue casi nula la actividad en el equipo contrario del constitucionalista Eduardo Barcesat, a quien Lorenzetti interrumpi antes de que terminara de carretear porque no se cea a la pregunta formulada. Carri, quien tambin es penalista, mostr su conocimiento de l os tratados y decisiones del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos y de los fallos de la Corte argentina sobre libertad de expresin, pero fu e perdiendo relevancia ante cada pregunta. Cassino machac sobre el monotema del G rupo Clarn, que es su rentabilidad. Lleg a decir que el Grupo no podra subsistir en un entorno competitivo. En el cierre de la parte estatal le respondi Martn Sabbat ella: si esto fuera as, el resto de los prestadores que presentaron sus propuesta s de adecuacin a la ley tendran vocacin suicida. Ms slida en apoyo del Grupo haba sido el mircoles la intervencin como amicus curiae de Eduardo Oteiza, profesor de la U niversidad de Palermo que en 2010 sucedi como presidente de la Asociacin por los D erechos Civiles a Carri, cuya defensa de los hijos de la directora de Clarn provoc una crisis interna por la que debi dejar el liderazgo de esa ONG que haba fundado. Oteiza expuso sobre la regulacin del cable en los Estados Unidos como representa nte de las Asociaciones de Empresas de Televisin Pagada para Iberoamrica, con prec isiones que luego refut muy bien el directivo del CELS Damin Loreti, quien descali ffic la aplicacin automtica a la Argentina de fallos de tribunales estadounidenses dado el distinto entorno. All no se justifican los topes que fija la ley argentin a por la sobreoferta de alternativas en un mercado con mltiples actores: empresas satelitales y telefnicas, televisin digital terrestre, que brindan quinientas opc iones al pblico. Tambin intervinieron por Clarn dos funcionarios de Defensa de la C ompetencia con los presidentes Ral Alfonsn y Fernando De la Ra, el discpulo de Carlo s Nino Gabriel Bouzat y el economista Carlos Winograd. Durante el seminario que este ao organiz en Manhattan la Universidad de Columbia, Winograd aleg a favor de C larn, presentado como experto independiente , pese a que haba asesorado en la fusin de Cablevisin y Multicanal. Acaso porque desde hace aos ensea y pasa buena parte del ao en Francia e Inglaterra, fue el ms sincero expositor del Grupo. Brind as slidos ar gumentos a favor de la posicin oficial. Segn Winograd, la pericia contable estable ci que de contraerse la oferta del Grupo, Clarn no podra afrontar el pago de su deu da externa. Es la misma discusin que se plante a la salida de la convertibilidad c on las prestadoras de servicios pblicos a las que no se les permiti aumentar tarif as. En la mayora de los casos se demostr que su endeudamiento no fue invertido en la prestacin del servicio concesionado, sino para financiar fuga de divisas mient ras incumplan con planes de inversin. Para Winograd, el modelo de economa de escala y produccin masiva que practica su contratante slo puede subsistir agrediendo a l os competidores. Esta tendencia al monopolio, que segn varias exposiciones de la

parte contraria y algunos amicus (Miguel Rodrguez Villafae por las cooperativas, l a excelente expositora Cynthia Ottaviano como Defensora del Pblico) se concret con prcticas predatorias, fue una de las razones para la sancin de la ley. Ante una p regunta, los desconcertados lawyers del Grupo Clarn se pelean por no responder , twi te desde La Pampa el joven constitucionalista Gustavo Arballo, quien vio la audie ncia por Internet, otra saludable innovacin de la Corte, mientras los medios del Grupo la cubrieron de modo incompleto y selectivo. Vistos los resultados, es inc omprensible que el Grupo Clarn haya dejado en el banco de los suplentes a Mara de los Milagros Pez, experta en comunicaciones del estudio Senz Valiente, quien estab a registrada para exponer y a quien Lorenzetti no hubiera podido vapulear. Otro que debera devolver la plata que cobr es el semilogo Eliseo Vern, quien est ms para ju gar a las bochas en el pueblito italiano de Monte Cerignone, donde compr una parr oquia vaca frente al convento de Umberto Eco. En el otro extremo, el joven Lucas Grossman, profesor de San Andrs, intent descalificar el informe de 2004 de la Rela tora para la Libertad de expresin, afirmando que haba sido redactado por un pasante . Ignor as que ese trabajo (que postul la necesidad de regular los medios, porque l a excesiva concentracin que tiende al oligopolio o el monopolio amenaza en forma indirecta la libertad de expresin) fue realizado bajo la supervisin del ex Relator Eduardo Bertoni, aprobado por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y la Asamblea General de la OEA, con lo cual pas a ser una de las fuentes obligatoria s de derecho argentino reconocidas por la Corte Suprema en el reciente fallo Car ranza. Vamos las chicas El equipo estatal fue encabezado por Graciana Peafort, una joven abogada de 36 aos , la persona ms joven que subi al estrado. Junto con la Procuradora General Alejan dra Gils Carb, la Procuradora del Tesoro Angelina Abbona y las juezas de la Corte Elena Highton y Carmen Argibay, ejemplifica el rol sobresaliente que en el actu al gobierno han asumido las mujeres. Graciana fue una de las redactoras de la le y y desde el ex Comfer y la Afsca intervino en todos los expedientes iniciados e n su aplicacin. En 2011, cuando Gabriel Mariotto dej el cargo con la misin de impon er la autoridad regulatoria sobre el gobernador bonaerense Daniel Scioli, Peafort fue desplazada de la Afsca por la conduccin bicfala que lo sucedi. Acompa un tiempo a Mariotto en la Legislatura, hasta que recal como directora de jurdicos del minis tro de Defensa Agustn Rossi. El efecto de su inesperada irrupcin fue espectacular, en pocos minutos naci una estrella. Abbona tuvo la inteligencia de conferirle la jefatura del equipo, pasando por alto aquellos enojosos episodios, que hirviero n en las redes sociales a medida que Graciana ocupaba el centro de la escena con una contundencia nica. Sin un solo papel, respondi con exactitud a cada pregunta, con citas precisas de la ley actual y de la anterior, y decidi sobre la marcha q uin respondera cada cosa. Adems fue concisa y mostr una gran capacidad para construi r cada frase con economa y claridad, las mismas caractersticas que el da anterior m ostr Vctor Abramovich, amicus curiae por la Universidad de Lans. La secund, como mej or pudo, el hombre de confianza de Martn Sabbatella en Morn y la Afsca, Daniel Lar rache; con buena comprensin de lo que se discuta y dnde estaba, el economista Horac io Amlcar Seillant, y con algunos pincelazos otro buen conocedor de la ley, Pablo Wisnia. Graciana slo se alej de la perfeccin ante las pregunta siete y diez. La pr imera, sobre el riesgo de que la desinversin afectara las fuentes de trabajo. Res pondi que los sindicatos participaron en la elaboracin de la ley, que estableci una proteccin especfica con respeto por las incumbencias profesionales. No saba, porqu e ya la haban ido, que adems la Afsca y el sindicato de televisin firmaron en novie mbre de 2012 un convenio protocolizado por el Ministerio de Trabajo que garantiz a las fuentes de trabajo y las condiciones convencionales como requisito para ac eptar las transferencias, supervisado por una comisin mixta que integran los trab ajadores. La segunda, cuando le recordaron que el Estado dijo que las licencias eran un privilegio otorgado en forma temporal bajo estrictas condiciones, y que no puede generar un derecho adquirido, y le preguntaron si eso implicaba que poda quitar las licencias ya otorgadas y las nuevas sin derecho alguno. Esa no es un a afirmacin de la ley, sino de un escrito anterior en la defensa del Estado. Peafo rt respondi que el derecho del licenciatario sera el de defensa en el procedimient

o administrativo. El subprocurador Horacio Diez revel el trasfondo al agregar que en el caso del Grupo Clarn podra haber una responsabilidad del Estado al ordenar la adecuacin al tope de licencias establecido por la ley, pero que eso debera diri mirse en otro juicio. Ya lo haba dicho la Corte el ao pasado: la cuestin es patrimo nial, no de libertad de expresin. Del mismo modo, ninguna falencia del Estado en la implementacin de las dems disposiciones de la ley puede argumentarse a favor de l Grupo Clarn. Amigos son los amigos Tambin rayaron alto algunos amicus favorables a la vigencia de la ley. En respues ta a la visin tradicional de la Asociacin de Propietarios Adepa (que quiso present arse como independiente pero slo fue admitida como amiga de parte), para la cual toda regulacin afecta la libertad de expresin, Abramovich precis que los privilegia dos por la estructura social siempre impugnan las acciones afirmativas que inten tan revertir patrones estructurales de exclusin social, invocando la igualdad de trato formal para no perder sus beneficios. En el caso de los medios, resisten l as normas que procuran limitar la concentracin desde la trinchera de la libertad d e expresin concebida con una mirada liberal-conservadora . Para esta visin, se trata de una cuestin de autonoma personal que impone lmites al Estado, como una coraza p rotectora. La visin opuesta reconoce los lmites al Estado, como la prohibicin de ce nsura, pero concibe a la libertad de expresin como un derecho colectivo, afectado por estructuras sociales desiguales y excluyentes. En este enfoque estructural, el Estado tiene el deber de intervenir para transformar esas condiciones estruc turales y favorecer el debate pblico, aun si para eso interfiere con la autonoma d e algunos. El fallo de la Cmara y las posiciones del Grupo Clarn objetan la regula cin como una restriccin indebida, sin advertir que tambin constituyen obligaciones jurdicas del Estado, de raz constitucional y basadas en el derecho internacional d e los derechos humanos, como el artculo 13 de la Convencin Americana de Derechos H umanos, que pone el acento en las obligaciones positivas del Estado de garanta y de proteccin estatal frente a actores no estatales, agreg Abramovich. Esto se enla za con el principio de igualdad de los artculos 42 y 75 inciso 23 de la Constituc in Nacional, que incorporan la idea de igualdad estructural y los deberes de prot eccin estatal. La Cmara invierte la carga de la prueba y deja a cargo del Estado p robar la razonabilidad de una restriccin de la libertad de expresin, en pos de gar antizar una ampliacin de los espacios de participacin para el resto. La pregunta s obre la razonabilidad debera ser en qu medida una empresa funcionando en un mercad o competitivo, ajustada a los techos de propiedad que establece la ley, puede se r sustentable. Basta mirar al resto del mercado para obtener la respuesta. Abram ovich concluy con una cita del profesor estadounidense Owen Fiss, que explicita d os versiones contrapuestas de la libertad de expresin, an dentro del liberalismo p oltico: El Estado puede ser opresor pero tambin puede constituir una fuente de libe rtad. Este punto de vista, inquietante para algunos, descansa sobre varias premi sas. Una de ellas se refiere al impacto de las concentraciones privadas de poder sobre nuestra libertad. A veces se necesita del Estado para contrarrestar esas fuerzas .