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EL PROCESO CONSTITUYENTE EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA DE 1991: IMPLANTACIN DE UN MONOCULTIVO INSTITUCIONAL.

JUAN MANUEL MARTINEZ RIVERA

UNIVERSIDAD DE NARIO DERECHO CONSTITUCIONAL ORGANICO CUARTO AO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS PASTO - 2013

EL PROCESO CONSTITUYENTE EN LA CONSTITUCIN POLTICA DE COLOMBIA DE 1991: IMPLANTACIN DE UN MONOCULTIVO INSTITUCIONAL.

JUAN MANUEL MARTINEZ RIVERA

Natalia Hidalgo Lpez

UNIVERSIDAD DE NARIO DERECHO CONSTITUCIONAL ORGANICO CUARTO AO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS PASTO - 2013

El eje transversal de este ensayo es una pregunta que debemos hacernos inevitablemente: La constitucin poltica del 91 como fruto de todo un proceso acumulativo y como ejercicio prospectivo ha contribuido a fortalecer a nuestra institucionalidad para la consecucin de una sociedad ms justa, igualitaria y democrtica? Inicialmente es importante hacer ciertas precisiones conceptuales que nos sern de mucha ayuda a la hora de abordar el presente ensayo. Primero, cuando se aborda el trmino institucionalidad, se debe tener en cuenta que este trmino ha sido objeto de diversas interpretaciones, as que adoptare la definicin dada por Alejandro Portes, la ms adecuada a mi parecer: conjuntos de reglas, escritas o informales, que gobiernan las relaciones entre los ocupantes de roles en organizaciones sociales como la familia, la escuela y dems reas institucionalmente estructuradas de la vida organizacional1, sin embargo para el presente ensayo me limito a las instituciones de carcter estatal. Ahora bien, ambos ensayos parten de un proceso constituyente y una constitucin como resultados de la transformacin en las condiciones socio- econmicas del pas despus de un complejo y largo acumulado histrico en el que el concepto de capacidad institucional aluda a simplemente mantener el orden pblico y la estabilidad institucionalidad y no como un Estado fuerte en cuanto a su capacidad para llevar a cabo decisiones que penetren en el tejido social. Partiendo de lo anterior es evidente que los procesos de reforma constitucional conceban al poder estatal como poder desptico, siendo este la capacidad de las elites estatales para tomar decisiones sin negociarlas con grupos de la sociedad civil y no un poder infraestructural, como capacidad del Estado para ejecutar decisiones a lo largo de su territorio, con independencia de quin las tome2. Lo anterior es palpable en el recuento histrico constitucional de Daz Arenas, en el que se analizan ncleos y tpicos como el presidencialismo acentuado y el corporativismo de la reforma constitucional de Lleras Restrepo; la descentralizacin como una tarea de desmonte del Estado benefactor en la frustrada reforma de Lpez Michelsen; en la justicia vista como aparato represivo previsto en la truncada reforma de Turbay Ayala. Todo lo anterior reforzado por la exclusin poltica como eje central y fuente de la ideologa de estos regmenes que sustentaron su legitimidad por medio de la represin3. Cabe hacer una necesaria aclaracin frente a la institucionalidad nacional en lo referente a su proceso de maduracin. Las instituciones propias del Estado democrtico europeo y norteamericano fueron el resultado de un proceso de ensayo y error que tom siglos para madurar y servir de sustento a la aplicacin y eficacia de estas instituciones en medio de una interrelacin entre ideas y experiencias. Mientras tanto nuestro pas ha demostrado ser un caso, como muchos otros de monocultivo institucional, como bien lo describe Villegas y Espinosa: Colombia, como casi todos los pases de Amrica Latina, adopt lo esencial de sus instituciones a principios del siglo diecinueve, y lo hizo a partir de modelos provenientes de Europa y de los Estados Unidos. Pero quienes importaron esas instituciones lo hicieron con premura, forzados por la necesidad de construir una nacin a partir de las ruinas del imperio colonial, y bajo el supuesto de que podan

Portes, Alejandro. 2006. Institutions and Development: A conceptual Re-Analysis. Population and Development Review. Pg 233-262. 2 Mann, Michael. 1993. The Source of Social Power. Pg. 24. Cambridge University Press. Cambridge. 3 La Constitucin Poltica colombiana 1991: proceso, estructura y contexto. Pedro Agustn Daz Arenas. 1a edicin. Temis. 1993.

ahorrarse el proceso de maduracin contextual que esas instituciones tuvieron en los pases de origen4. Siguiendo lo dicho en el anterior prrafo cabe preguntarse: Qu tipo de monocultivo constitucional se aplic en Colombia antes de la constitucin del 91? Qu tan sencillo es implantar nuevas frmulas constitucionales al monocultivo ya descrito? Cmo fue el proceso de modificacin constitucional en la constitucin del 91? Cmo dar vida a modificaciones constitucionales progresistas frente a una constitucin de rasgos contramayoritarios? Qu tipo de monocultivo constitucional se aplic en Colombia antes de la constitucin del 91? Frente al primer interrogante, es cierto que Colombia no ha sido la excepcin y ha sido tierra de cultivo de una estructura constitucional contramayoritaria como muchos otros casos en el continente. Al respecto del caso no solo colombiano, sino latinoamericano, Gargarella determina a esta estructura constitucional de la siguiente forma: El resultado de los acuerdos entre liberales y conservadores implic la adopcin de un esquema constitucional que supo combinar rasgos valorados por ambos grupos. El producto finalmente adoptado, en la mayora de los pases, fue hbrido: un sistema de tipo liberal, organizado a partir de la idea norteamericana de los frenos y contrapesos, pero desbalanceado en virtud de una autoridad ejecutiva ms poderosa, como la demandada por los sectores conservadores se trataba, en definitiva, de la constitucin de ordenamientos contramayoritarios en un sentido estricto, es decir, que dificultaban la participacin poltica de las mayoras y depositaban los nombramientos y las decisiones pblicas en rganos impermeables5. A travs de las dos lecturas propuestas como base para este ensayo se evidencia que el legado constitucional de nuestro pas, an ms acentuado durante el periodo del Frente Nacional obedeca a un ejercicio muy similar al de nuestro continente, en donde los sectores progresistas, de izquierda o distintos a la elite bipartidista dominante se vean excluidos en una estructura constitucional que no propenda ni viabilizaba la participacin armnica de la sociedad con las instituciones. Qu tan sencillo es implantar nuevas frmulas constitucionales al monocultivo ya descrito? En cuanto al segundo interrogante el legado constitucional liberal-conservador no solo consiste en una serie de instrumentos institucionales neutros, vacos o simplemente pacficos al contrastar con otros instrumentos de posicin en ocasiones totalmente contraria, es as como tratamos con una estructura institucional completa y slida, que responde a cierto modo de ver el mundo. Es as como se podra explicar que nuestra estructura constitucional no fue ni es inocua en cuanto a la recepcin de nuevas clusulas, agregadas eventualmente como sucedi en nuestro proceso de reforma constitucional, en el que como se refiere Oscar Meja Quintana existe un inevitable conflicto y hasta yuxtaposicin de instrumentos y clausulas: Esta doble reestructuracin del estado ha tenido una relacin contradictoria: Mientras la apertura poltica, generada por la Constitucin de 1991, ha producido condiciones favorables para un proceso de democratizacin e integracin de la sociedad, la apertura econmica, generada por el nuevo modelo, ha contrarrestado o reducido dicha posibilidad, puesto que ella ha implicado procesos sociales excluyentes debido, entre otras cosas, a la privatizacin de empresas estatales, la quiebra de empresas privadas que no pueden resistir la competencia, el desempleo y a la reduccin del gasto pblico de carcter social6.
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Villegas Garca, Mauricio y Jos Rafael Espinosa Restrepo. La debilidad institucional de los municipios en Colombia. 2013. Pg. 5. Editorial Fundacin Friedrich Ebert Stiftung. 5 Gargarella, Roberto. Pensando sobre la reforma constitucional en Amrica Latina . 2011. El derecho en Amrica Latina Un mapa para el pensamiento jurdico del siglo XXI. Siglo Veintiuno Editores. 6 Meja Quintana, Oscar. La Constitucin de 1991 como proyecto inacabado. 2002. ILSA.

Cmo fue el proceso de modificacin constitucional en la constitucin del 91? A partir de la anterior cabe responder consecuencialmente nuestra tercera interrogante y es la del proceso de constituyente y la constitucin del 91. En este momento es fundamental retomar la posicin de Meja Quintana, aunque con Daz Arenas se haya logrado llegar a la misma conclusin frente al proceso contractual que resulto ser la constitucin del 91 en trminos de legitimidad y validez segn Rawls. En ambos textos (el de Meja Quintana y el de Daz Arenas) se logra evidenciar una suplantacin a la hora de construir un concepto de justicia propiamente como lo plantea Rawls, ya que no surge como fruto de la razn pblica colombiana en el que existe la garantizacin de un adecuado proceso de equilibrio reflexivo para desarrollar las 4 etapas de discusin contractual (posicin original, congreso constituyente, la de los congresos legislativos y la aplicacin jurisdiccional) y esto porque el principio de posicin original (punto necesario de partida y sin el cual sera ilgico continuar con el proceso de manera legtima y valida) consisti en una negociacin de antemano, previa entre fuerzas, por fuera del espacio constituyente por parte de los sectores progresistas y el liberal-conservador para disear as una solucin prediseada a espaldas del constituyente primario. Lo anterior demuestra la dificultad para responder la pregunta ms bsica de todas en estos procesos, esto es: Cul es el propsito de la participacin en este tipo de encuentros? Por eso mismo para Gargarella los ejemplos latinoamericanos en este tipo de procesos han ilustrado un fenmeno comn y muy relevante: que un buen nmero de nuestras constituciones fueron pensadas, con razn, como una contribucin decisiva para dar respuesta al problema o conjunto de problemas considerados fundamentales en el momento en que fueron creadas7. Cmo dar vida a modificaciones constitucionales progresistas frente a una constitucin de rasgos contramayoritarios? Para finalizar cabe preguntarse Cmo puede darse vida efectiva a una modificacin progresista de la Constitucin en el contexto de una organizacin poltica y legal vigente de rasgos contramayoritarios y una estructura econmica y social desigual como la que hoy rige en la mayora de nuestras sociedades? Es curioso, pero particularmente la respuesta de todas las fuentes aqu situadas converge en que la modificacin del orden constitucional vigente no requiere slo la reforma o el agregado de algunas normas (esto es la introduccin de nuevos derechos sociales), y ni siquiera cambios constitucionales ms plenos y abarcativos. Por eso mismo concuerdo con la siguiente respuesta de Gargarella : El xito de las reformas constitucionales requiere modificaciones amplias y consistentes, que alcancen no slo a las diversas reas de la Constitucin (tanto a su parte orgnica como dogmtica), sino tambin al resto de lo que John Rawls denominara la estructura bsica de la sociedad (Rawls, 1971). Para decirlo de otro modo, una Constitucin no puede florecer en cualquier contexto, y mucho menos en contextos polticos, legales, sociales o econmicos que le sean hostiles. De all que para alcanzar el xito requiera acciones sobre otras esferas de la sociedad, capaces de permitir que la reforma germine y florezca del modo ms apropiado8.

Gargarella, Roberto. Pensando sobre la reforma constitucional en Amrica Latina . 2011. El derecho en Amrica Latina Un mapa para el pensamiento jurdico del siglo XXI. Siglo Veintiuno Editores. 8 Ibidem.