EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ PRESIDENTE DA VARA ADJUNTA DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE PALMEIRPOLIS TO

brasileira, casada, comerciante, CPF 244.796.321-15, residente e domiciliada na ......................, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, pelo procurador signatrio, com endereo profissional na ................................, onde recebe citaes e intimaes, propor a presente

MARIA

APARECIDA

FERREIRA,

AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS c/c PEDIDO DE REPETIO DE INDBITO contra
pessoa jurdica de direito privado, CNPJ 76.535.764/0328-51, IE 10.325.318-1, com sede na BR 153, Km 06, Vila Redeno, Goinia - GO, CEP 74.845060, pelos fatos e fundamentos que passa a expor, e ao final requerer, o que segue:

BRASIL

TELECOM

S/A,

I DOS FATOS A autora, em janeiro de 2008, solicitou a alterao do nmero de sua antiga linha telefnica (63 3386-1225), sendo que lhe foi disponibilizada a linha telefnica nmero (63) 3386-2188. Pela realizao do servio de alterao de nmero da linha telefnica, foi-lhe cobrada a quantia de R$49,09 (quarenta e nove reais e nove centavos), conforme se v da conta telefnica anexa. Ocorre que, mesmo tendo efetuado o pagamento da taxa de alterao do telefone, a mesma no foi realizada corretamente. Isso ocorre porque, por vrios meses aps a solicitao de alterao do nmero de telefone, ou seja, de janeiro a meados de 2008, a linha telefnica da autora no funcionava corretamente. Durante aproximadamente seis meses, a autora ficava com seu telefone ora funcionando, ora no. Na maioria das vezes, o telefone no fazia nem recebia ligaes. Alternava-se entre no funcionar, funcionar com o nmero antigo, ficar mudo ou no completar as chamadas. Saliente-se Excelncia que mesmo durante o perodo em que o telefone da autora no estava funcionando, as tarifas mensais eram cobradas normalmente pela demandada, compelindo a autora a efetuar o pagamento sob pena de negativao em cadastros de proteo ao crdito. Se isso no bastasse, a autora possui um estabelecimento comercial, qual seja, uma penso que mantm em sua residncia, dando pouso a pessoas que necessitam de pernoite na cidade. Com os transtornos e problemas oriundos do no funcionamento da linha telefnica, a autora teve ainda prejuzos de monta material, na forma de lucros cessantes, j que os clientes no obtinham contato e acabavam por se hospedar em outros locais. Com o intuito de ver-se ressarcida dos danos morais e materiais sofridos, e ainda, de ver-se ressarcida dos pagamentos efetuados durante o perodo em que a linha telefnica no funcionou, ingressa com a presente ao, certa, desde j, de sua total procedncia.

II DA INVERSO DO NUS DA PROVA V-se que a autora preenche todos os requisitos expostos no artigo 2 do Cdigo de Defesa do Consumidor. De outra banda, a demandada preenche todos os requisitos do artigo 3 do mesmo diploma legal. Logo, a presente relao regida pela Lei 8.078/90, caracterizando-se uma relao de consumo. Assim, impe-se a inverso dos nus da prova, pois a relao existente entre as partes de consumo, aplicando-se ao feito o disposto do art. 6, Inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor. As relaes de consumo devem ter como parmetro bsico o princpio da boa-f, do qual decorrem obrigaes justas e adequadas aos contratantes. Quando a parte fornecedora quebra o princpio bsico da boa-f, incumbe a ela, porquanto a outra parte hipossuficiente, o nus de provar o alegado, sob pena de se ferir princpio bsico elencado pelo direito consumerista. Assim sendo, necessria a inverso do nus da prova nos presentes autos, determinando-se demandada, desde j, a provar nos autos fato desconstitutivo, modificativo ou extintivo dos direitos do autor. Caso contrrio, no sendo capaz de efetuar a prova que lhe incumbia, merecem total procedncia os pedidos ora veiculados pela autora, nos termos da atual legislao em vigor. III DO PRAZO PARA PROPOSITURA DA PRESENTE AO O dano sofrido pela autora se caracteriza como dano pelo fato do produto, e no como dano por vcio do produto. Isso ocorre porque apesar de o dano ter ocorrido no produto em si, gerou danos sofridos pelo consumidor, ora autora. Assim, nos termos do artigo 27 do Cdigo Cosumerista, o prazo para ingresso com a presente ao de cinco anos, pelo que, no tendo ainda transcorrido tal prazo, j que o negcio foi realizado em 2008, no h que se falar em prescrio. Nesse sentido conforme segue: entendimento pacfico do Egrgio STJ,

DIREITO DO CONSUMIDOR. AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. PRESCRIO. CINCO ANOS. INCIDNCIA DO ART. 27 DO CDC. 1. O prazo decadencial previsto no art. 26, II, do CDC, somente atinge parte da pretenso autoral, ou seja, aquela estritamente vinculada ao vcio apresentado no bem, nada influindo na reparao pelos danos materiais e morais pretendidos. A pretenso de indenizao dos danos por experimentados pelo autor pode ser ajuizada durante o prazo prescricional de 5 (cinco) anos, porquanto rege a hiptese o art. 27 do Cdigo de Defesa do Consumidor. [...] (AgRg no Ag 1013943/RJ, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 21/09/2010, DJe 30/09/2010). DIREITO DO CONSUMIDOR. RESPONSABILIDADE CIVIL POR FATO DO PRODUTO. INDENIZAO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. TABAGISMO. PRESCRIO. CINCO ANOS. 1. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do produto (art. 27 do CDC). 2. A regra especial expressa no Cdigo de Defesa do Consumidor afasta a incidncia da norma geral prevista no Cdigo Civil (art. 2, 2, da LICC). 3. Recurso especial provido. (REsp 1036230/SP, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 23/06/2009, DJe 12/08/2009)

V DO DIREITO Conforme se v dos autos, resta plenamente demonstrada a ocorrncia do dano narrado anteriormente, qual seja, o no funcionamento da linha telefnica pelo prazo de praticamente seis meses. Ou por erro de sistema, ou por falha humana, ou ainda, por ato capcioso da demandada, a linha telefnica permaneceu por muito tempo sem funcionar, ou ainda, funcionando incorretamente, ora com o nmero antigo, ora sem completar as ligaes ou caindo o tempo todo. Nos termos do artigo 6 do CDC,
Artigo 6: So direitos bsicos do consumidor: VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos;

Ainda, mais adiante, quando se adentra na qualidade dos servios prestados, o artigo 20 do CDC determina que:
Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por

aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: II - a restituio imediata da monetariamente atualizada, sem quantia paga,

prejuzo

de

eventuais perdas e danos; Desta feita, observando-se as disposies dos artigos acima elencados, e ainda, em especial, dos artigos 39 e 51 do CDC, necessrio que seja declarada a inexigibilidade da quantia de R$266,70, ou seja, dos valores pagos por um servio que no funcionava. H que se ter em mente que pacfico o direito do autor em ver-se deferido no presente pedido, qual seja, de declarao de inexigibilidade da quantia paga indevidamente, porquanto o demandado no forneceu autora o servio que havia sido contratado, deixando-a amargar a impossibilidade de utilizao de telefone, direito bsico do cidado. Por fim, como j mencionado, demonstrado o dano (moral ou material) e no se desincumbindo da prova contrria que cabe gigante da telefonia, imperiosa a condenao da demandada ao pagamento, sob pena de afronta aos princpios fundamentais do consumidor, expressos no Cdigo Consumerista. Portanto, a procedncia destes pedidos, medida que se impe. VI DA REPETIO DO INDBITO Reconhecida a m prestao dos servios e ainda, a ilegalidade/ilicitude da cobrana das parcelas com vencimento entre fevereiro e julho de 2008, totalizando a quantia de R$266,70, necessria se faz, com base no artigo 20 do CDC, e ainda, artigo 876 do Cdigo Civil1, a repetio dos valores cobrados indevidamente. Assim sendo, postula-se pela devoluo dos valores pagos desde a cobrana indevida, devidamente corrigidos monetariamente pelo IGP-M (ndice que melhor reflete a inflao), e ainda, com juros de mora de 1% ao ms, visto que a mora decorre desde a data da ocorrncia do fato, nos termos do artigo 398 do CCB. autos, em todos os

Art. 876. Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio.

Artigo 398: Nas obrigaes provenientes de ato ilcito, considera-se o devedor em mora, desde que o praticou. SEGUE ABAIXO TABELA DISCRIMINATIVA DOS VALORES PAGOS PELA AUTORA, INDEVIDAMENTE, QUE DEVEM SER ESTORNADOS: DATA 04/02/2008 04/03/2008 04/04/2008 04/05/2008 04/06/2008 04/07/2008 TOTAL VALOR 78,19 39,68 35,00 40,12 34,53 39,18 266,70

VII - DA INDEVIDAMENTE

DEVOLUO

EM

DOBRO

DOS

VALORES

COBRADOS

A boa-f deve ser o princpio norteador de todos os contratos, em qualquer nvel de relao jurdica. Neste sentido, os ensinamentos de Jorge Cesa2:
boa f foi ento conduzida e reconduzida uma srie de eficcias, prvias constituio do vnculo, contemporneas da execuo e at posteriores a realizao da prestao, que, na idia de confiana, encontraram um de seus mais importantes fundamentos materiais. [] Os efeitos da boa f podem, assim, no ser declarados pelas partes, no ser por elas queridos ou ser por elas totalmente desprezados. No obstante, participaro do contedo jurdico da relao, assim como participa deste contedo toda a normatividade legal (em sentido estrito) no declarada ou querida pelas partes.

Conforme j ressaltado, a cobrana dos valores foi ilegal, j que por servio no prestado corretamente, ou seja, servio que no estava sendo utilizado, por no funcionar. Dessa forma, o princpio supracitado foi violado no caso em tela, tendo em vista que a demandada repassou tarifa/prestao ao consumidor que eram ilegais e no deveriam ser satisfeitas. Logo, a indevidamente
2

r dever restituir, em dobro, os valores cobrados, nos termos do art. 42, pargrafo

SILVA, Jorge Cesa Ferreira da, A boa-f e a violao positiva do contrato. RJ: Renovar, 2002, p. 48 e 54.

nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois no h causa jurdica que a autorize na cobrana de valores repassados ilegalmente/ilicitamente.
Artigo 42, Pargrafo quantia indevida tem por valor igual ao acrescido de correo nico. O consumidor cobrado em direito repetio do indbito, dobro do que pagou em excesso, monetria e juros legais...

Alm do mais, este o sentido dos tribunais, inclusive superiores:

PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. FORNECIMENTO DE ESGOTO. RELAO DE CONSUMO. ART. 42, PARGRAFO NICO, DO CDC. DEVOLUO EM DOBRO DA TARIFA COBRADA, DE FORMA INDEVIDA, PELA CONCESSIONRIA. AO DE REPETIO DE INDBITO. [] 1. Incabvel falar em engano justificvel na hiptese em que a agravante, mesmo sabendo que o condomnio no usufrua servio pblico de esgoto, cobrou a tarifa na fatura de gua. 2. Caracterizada a cobrana abusiva, devida a repetio de indbito em dobro ao consumidor (art. 42, pargrafo nico, do CDC). Precedentes do STJ. [](AgRg no REsp 1119647/RJ, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/02/2010, DJe 04/03/2010) ADMINISTRATIVO. TAXA DE ESGOTO. AUSNCIA DE REDE COLETORA. DEVOLUO EM DOBRO. ART. 42 DO CDC. 1. devida a devoluo em dobro ao consumidor dos valores pagos a ttulo de taxa de esgoto em local no qual o servio no prestado[] (AgRg no REsp 1089754/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 17/11/2009, DJe 25/11/2009) [] TARIFA COBRADA INDEVIDAMENTE. INEXISTNCIA DE REDE COLETORA. DEVOLUO EM DOBRO. ART. 42, PARGRAFO NICO, DO CDC. PRECEDENTES. 1. A norma do pargrafo nico do art. 42 do CDC tem o ntido objetivo de conferir devoluo em dobro funo pedaggica e inibidora de condutas lesivas ao consumidor. [] 3. Nem a cobrana indevida resultou de fato alheio esfera de controle do fornecedor nem se verifica boa-f quando, a despeito da constatao do expert, a empresa insiste em defender a cobrana, sem prejuzo de no haver-se desincumbido do nus de comprovar a inexistncia de m-f ou de culpa [] (REsp 817.733/RJ, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 15/05/2007, DJ 25/05/2007 p. 393).

VI DOS LUCROS CESSANTES Conforme restar plenamente demonstrado nos autos quando da instruo processual, a autora possui uma pequena penso em sua residncia. A linha telefnica era ocupada pelos clientes para reserva e informaes.

Com o problema da linha telefnica, tendo em visto o nmero de hospedagens dos meses anteriores, houve uma reduo de praticamente 50% de hospedagem no perodo. Isso ocorre porque o viajante procura, ainda quando de sua sada, j haver garantido o lugar para pouso. Sem o telefone funcionando, vrios clientes procuravam outra lugar para ficar, acabando por ocasionar autora grande reduo de lucros. Assim, tendo em visto a necessidade de indenizao pelos danos causados, pelos mesmos fundamentos acima elencados, merece a demandada ser condenada ao pagamento de danos materiais, ttulo de lucros cessantes, em valor no inferior a 100% de seus lucros mensais, no perodo, tendo em vista a reduo de 50% do nmero de hospedagens. VIII - DO DANO MORAL (PUNITIVO) Atualmente, criou-se no ordenamento jurdico brasileiro o instituto do dano moral punitivo. Trata-se de condenao do ofensor em pagamento de dano moral exclusivamente na forma punitiva, com carter coator e pedaggico, no intuito de ver cessada a repetio de ilegalidades. Conforme mencionado na deciso dos autos 71002303360, da Primeira Turma Recursal Cvel do TJRS, ...grandes empresas como a r, s vo se enquadrar s regras do CDC quando sua desobedincia ao texto legal influenciar diretamente na diminuio do lucro. Somente com a fixao de valores ttulo de indenizao que as empresas gigantes brasileiras passaro a respeitar o consumidor, que passar a ser mais do que um mero trocado, e sim um valor realmente que passe a ser incmodo, punitivo. Portanto, a condenao em dano moral possui carter educativo e punitivo, e merece ser fixada. Assim, a ilicitude sofrida pelo autor (que se viu compelido a efetuar o pagamento de valores por servio que no foi prestado ou prestado de forma totalmente insatisfatria e sem funcionamento) ser cada vez menos sofrida por outros consumidores, pois se a conduta ilcita resultar em perda pecuniria considervel por parte da demandada, a conduta no ser repetida.

Caso contrrio, apenas a restituio em dobro da quantia recebida no far com que a demandada cesse sua conduta ilcita, visto que apenas uma minoria da populao brasileira ingressa com aes de restituio, quer por desconhecimento da lei, quer pela burocracia existente. Desse modo, a condenao da demandada em danos morais possui o escopo de evitar a reiterao da prtica abusiva, com carter precipuamente dissuasrio. Assim, alm de trazer compensao parte autora, hipossuficiente, reprime futuras condutas lesivas, evitando-se o enriquecimento ilcito dos demandados. Vale referir parte do voto do Des. Nereu Jos Giacomolli, proferido nos embargos infringentes n. 70007317084 do TJRS, julgado pelo 5 Grupo Cvel, em caso anlogo:
O caso, pois, retrata incidncia do dano moral puro, o que significa que ele se esgota na leso personalidade. A prova do referido dano cingirse- existncia do prprio ilcito, pois o dano moral puro atinge, fundamentalmente, bens incorpreos, a exemplo da imagem, da honra, da privacidade, da auto-estima, tornando extremamente difcil a prova da efetiva da leso. Por isso, adiro corrente que dispensa a demonstrao em juzo dessa espcie de dano moral, considerando estar o dano moral in re ipsa.

Saliente-se, Excelncia, que a cobrana por servio que foi disponibilizado erroneamente, sem funcionamento, por si s conduta que merece ser punida. Isso ocorre porque, como se v dos documentos anexos, o autor se viu compelido a efetuar o pagamento de parcelas, sob pena de inscrio em cadastros de proteo ao crdito, mesmo no usufruindo do servio. Ficou por seis meses com o telefone sem funcionamento, na maior parte do tempo ser receber e completar ligaes, alternando-se ainda, entre ficar mudo, funcionar com o nmero antigo, ou ainda, restar como ligao ocupada o tempo inteiro. Mesmo aps vrias ligaes para a Central de Atendimento da demandada e muito tempo na linha, buscando a soluo do problema, a resposta era sempre a mesma, de que estavam buscando a soluo do problema. O transtorno sofrido pela autora, que viu-se compelida ao atendimento desumano

impingido pela demandada tambm fato capaz de proporcionar aplicao de condenao em danos morais. No restam dvidas sobre a ocorrncia do dano moral, na forma in r ipsa, ou seja, aquele que independe de comprovao, bastando a ocorrncia do evento para que haja a ocorrncia do dano moral.
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. [] COMPROVAO DE DANO MORAL. OFENSA AO ART. 186 DO NCC. INCIDNCIA DA SMULA N. 284 DO STF, POR ANALOGIA. DANO IN RE IPSA. DESNECESSIDADE DA COMPROVAO DO PREJUZO NO PATRIMONIAL. [] 4. Em terceiro lugar, no que tange ausncia de comprovao do dano moral suportado, do art. 186 do novo Cdigo Civil no se retira a tese da imprescindibilidade de prova do dano moral, o que atrai a incidncia da Smula n. 284 do STF, por analogia. 5. Mesmo que assim no fosse, pacificou-se nesta Corte Superior o entendimento segundo o qual o dano moral in re ipsa, ou seja, dispensa comprovao acerca da real experimentao do prejuzo no patrimonial por parte de quem o alega, bastando, para tanto, que se demonstre a ocorrncia do fato ilegal. [] (AgRg no Ag 1271858/RJ, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2010, DJe 16/04/2010)

IX - DOS PEDIDOS Levando-se em conta todo o exposto, REQUER: 1) Acaso houver necessidade de o autor apresentar recurso inominado, desde j postula pela concesso do benefcio da gratuidade das custas judiciais, por ser pessoa pobre e no ter condies de arcar com custas ou despesas processuais sem prejuzo do sustento prprio ou familiar; 2) A citao da demandada de todos os termos da presente ao, e ainda, para que, querendo, conteste a presente no prazo legal, sob pena de revelia e confisso quanto matria de fato; 3) A inverso do nus da prova, determinando-se demandada o nus de provar fato extintivo, modificativo ou desconstitutivo do direito do autor; 4) A declarao da ilegalidade das cobranas das faturas relativas ao perodo que vai de janeiro a junho de 2008 (com vencimento entre fevereiro e julho de 2008), na

quantia de R$266,70 (duzentos e sessenta e seis reais e setenta centavos), condenando-se ainda a demandada restituio da quantia acima devidamente corrigida pelo IGP-M desde o dia do pagamento de cada parcela, e ainda, com incidncia de juros legais a partir da citao; 5) A condenao da demandada ao pagamento em dobro dos valores cobrados indevidamente, por fora do artigo 42 do CDC, pargrafo nico; 6) A condenao da demandada ao pagamento de danos materiais autora, em valor no inferior ao limite deste juizado, seguindo-se orientao jurisprudencial do TJTO, como medida de direito, conforme exposto no item VII desta inicial; 7) A condenao da demandada ao pagamento de danos materiais autora, ante os lucros cessantes, em valor a ser arbitrado por Vossa Excelncia, mas no inferior a 100% dos rendimentos lquidos mensais da autora com seu estabelecimento comercial no perodo, tendo em vista a reduo de praticamente 50% do movimento comercial; 8) Protesta provar o alegado atravs de todas as provas em direito admitidas. 9) Desde j, em caso de condenao total superior ao limite de quarenta salrios mnimos, a parte autora renuncia ao excedente, optando pela tramitao do feito neste juizado, nos termos do 3 do artigo 3 da Lei 9.099/95. D-se presente causa o valor de R$20.400,00. Nesses termos, Pede e Espera deferimento. Nova Prata, 15 de dezembro de 2010.