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TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala de Propiedad Intelectual
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RESOLUCION N° 2463-2011/TPL-INDECOP!
EXPEDIENTE N° 1609-2007/0DA
DENUNCIANTES : GERMAN ZUNIGA POMA
MANUEL MANTILLA PAREDES
JUAN ARANA ZUMAETA
JOSE MANUEL DE LA CRUZ
DE OFICIO
DENUNCIADOS = ASOCIACION PERUANA DE AUTORES Y
COMPOSITORES (APDAYC),
ARMANDO JOAQUIN MASSE FERNANDEZ
TERCEROS : DANIEL FELIPE ESCOBAR RIVERO
JAVIER HUGO CASTANON FORTTINI
JOSE ALBERTO ORTEGA PALACIOS
RODOLFO BARRIGA MONTAGNE
JUAN MANUEL FERNANDEZ BEJARANO.
JESUS OSWALDO ORTEGA ANDRADE
ARTURO JORGE PRIETO RODRIGUEZ
WILLIAM LUNA MOSCOSO
FEDERICO ALBERTO MAURI ALMONACID
Nulidad de ta resolucién de Primera Instancia — Falta de legitimidad para
obrar pasiva - Prescripcién de la accion — Denuncia por infraccién al
articulo 153 literales j) y |) del Decreto Legislativo 822 — Imposicién de
sanciones
Lima, ocho de noviembre de dos mil once.
1. ANTECEDENTES
Con fecha 21 de noviembre de 2007, German Zuitiga Poma (Peri), Manuel
Mantilla Paredes (Peri): Juan Arana Zumaeta (Peri) y José Manuel De la Cruz
(Peri), en su calidad de socios de APDAYC, interpusieron denuncia contra
Asociacion Peruana de Autores y Compositores (APDAYC) y Armando Joaquin
Massé Fernandez (en su calidad de Presidente del Consejo Directivo); contra el
Comité de Vigilancia y contra todos los que resulten responsables por haber
infringido los articulos 153 incisos a), d), j), !) y p) 184, 158 y 160 del Decreto
Legislative 822 durante los periodos 2005, 2008 y 2007, cometiendo faltas
graves en perjuicio de todos los socios y de {a propia institucion como
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EXPEDIENTE N° 1609-2007/0DA
reiterantes y reincidentes en fa infraccién cometida. Basaron su denuncia en lo
siguiente:
() Con fecha 18 de agosto de 2003, la Oficina de Derechos de Autor
resolvid una denuncia de oficio iniciada contra Armando Massé
Fernandez y su Consejo Directivo, la cual se declaré fundada, decision
que fue confirmada por la Sala de Propiedad intelectual, sancionando a
Armando Massé como presidente con una multa de 5 UIT, multa que
atin no ha sido cancelada, habiéndose reconocido en todo momento las
infracciones cometidas, es decir, el exceso en gastos administrativos,
socio culturales y adquisicion de activos, asi como el no haber repartido
fondos en lapsos mayores a un afio.
(ii) Por segunda vez, en virtud a una denuncia interpuesta por los mismos
denunciantes del presente expediente, la Oficina inicié de oficio un
segundo proceso administrativo en contra de Armando Massé como
presidente de APDAYC, el Consejo Directivo, e! Comité de Vigilancia y
los Directores Generales que ejercieron dichos cargos durante los afios
2000 al 2004: denuncia que fue acumulada a otra iniciada bajo
Expediente N° 717-2005/ODA, habiéndose emitido una resolucién de
fecha 17 de agosto de 2007 mediante la cual la Oficina de Derechos de
Autor declara fundada su denuncia, sancionando con 1 UIT a APDAYC.
Su pretensin ahora es por el period 2005, 2006 y lo que va del 2007,
en el que se presentan como en los afios anteriores las mismas
infracciones y otras mucho mas graves, incluso de caracter penal.
(iv) Actualmente, el presidente Armando Massé, el actual Consejo Directivo,
el actual Comité de Vigilancia y los Directores Generales y actual
Administrador Ejecutivo, todes “gobernantes” (sic) de los periodos
denunciados vienen aplicando un estatuto ilegal, 2 luz de las leyes,
conforme se aprecia de los registros de la Oficina de Derechos de Autor
de INDECOPI, como de los actos realizados por los denunciados, como
es el caso de los Estatutos del 2007 que fueron aprobados mediante
Asamblea General del 6 de febrero de 2007, el cual a la fecha no puede
ser registrado debido a que sus modificaciones las ha basado en el
Estatuto del 2002 modificado en el afio 2003, los que tampoco se
encuentran registrados.
(v) En atencién a lo anterior, todos los actos realizados por estos érganos
de gobierno y de ejecucién resultan nulos de pleno derecho al haberse
lievado a cabo en contravenci6n a la ley y al propio estatuto vigente
(1999)
~ (vi) El actual Consejo Directivo y actual Comité de Vigilancia no existen
\ legaimente, en razon a que la eleccién de sus cargos se ha efectuado
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con la votacidn de cuatro clases de socios: pre activos, activos, vitalicios,
y fundadores en razén a que han utilizado el estatuto de! 2002, el cual
Jamas surtié efectos dentro ni fuera de la sociedad, por no estar
registrado en la Oficina de Derechos de Autor de INDECOPI, razon por
la que los socios votantes debieron ser solamente los socios activos y
Vitalicios conforme al estatuto de 1999, el cual se encontraba vigente en
marzo de 2004, afio en que se eligio por segunda vez a los érganos de
gobierno, debiendo la Oficina ordenar la nulidad de oficio del registro de
cada cargo asumido y registrado bajo estas ilegalidades.
La norma deja determinadamente establecida la participacién de los
socios a tomar decisiones en la sociedad en virtud a criterios razonables
y en proporcién a la produccién de obras o interpretaciones segun sea el
caso. En APDAYC, algunos de los socios fundadores ya no producen
porque sus obras no se encuentran en vigencia, sin embargo votan y
deciden el destino de la sociedad, haciendo mayoria en relacion a los
socios activos y vitalicios, que son los que realmente se han ganado el
derecho de acuerdo a ley, siendo ilegal e ilégico que actualmente
vengan tomandose decisiones con el voto de socios que no se
encuentran en condicién de activos 0 no producen
Durante el aio 2005 se aduce haber logrado el porcentaje maximo
permitido en lo que a gastos administrativos se refiere, haciéndose creer
que se llegé a un tope del 31,21%; durante el afio 2006 a un 30% y en lo
que va del afio 2007 se insist en lo mismo, sin embargo, ello es falso,
ye que con el fin de ocultar gastos administrativos en exceso han
derivado una serie de gastos administrativos como parte del literal p) del
articulo 153 del Decreto Legislative 822, asi como han desglosado el
IGV_ como un gasto no contemplado dentro de los gastos
administrativos, lo que refleja de manera continuada que se sigue
persistiondo en infringir la ley respecto de los gastos administrativos,
ademds de cometer delito contra la administracion de la persona juridica
al ocultar premeditadamente datos verdaderos que inciden en los
resultados financieros de una institucion como es APDAYC.
Para justificar dicho exceso de gastos administrativos colocan en los
estados de ganancias y pérdidas un item denominado ‘gastos de
reestructuracion’, cuando tal situacién juridica para el caso de APDAYC.
y cualuier otra sociedad de gestién no existe, pues un proceso de
reestructuracién se da en sociedades que se rigen por la Ley General de
Sociedades. Asimismo, muchos gastos administrativos han sido
transferidos no sélo al literal p) sino también a los gastos socio culturales
LOMA 356
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cuando no corresponde, por lo que sdlo una auditoria de oficio podra
corroborar lo expuesto, como es el caso, por ejemplo, de lo siguiente:
~ Los gastos aprobados en sesion de fecha 14 de abril de 2005 en los
que se compra terno, camisa y portafolio de cuero a un trabajador de
clientes especiales, lo que resulta totalmente irregular.
~ En sesién de fecha 16 de mayo de 2005 se aprueba la designacion
de la partida presupuestal para servicios outsourcing cargando los
gastos al inciso p) del articulo 153.
- En sesién de fecha 16 de agosto de 2006 se modificé la transaccién
extrajudicial con la empresa Multiservices Acuarios E.ILR.L. que se
apropio ilicitamente de las remuneraciones cobradas a los usuarios
de la musica, siendo que el actual Consejo Directivo, lejos de
denunciar penalmente este hecho, decide transar, debiendo
precisarse que el representante de esta empresa es hermano del
vicepresidente José Escajadillo Farro
~ En sesién de fecha 20 de octubre de 2006 se aprobaron descuentos
legales segin el literal j) del Decreto Legislative 822 a los importes
que recauda UNIMPRO por compensacién de copia privada, los
cuales se entiende que ya vienen con los descuentos que realiza
previamente UNIMPRO.
~ En sesidn de fecha 5 de enero de 2007 se aprobé regalar a Héctor
Bustamante, miembro del Comité de Vigilancia la suma de S/. 300,00
por realizar un trabajo propio de su funcién, pese a que cobra sus
dietas y sueldos, lo que carga liegalmente los gastos administrativos.
~ En sesion de fecha 28 de marzo de 2007 se contraté a Maria del
Carmen Ferreira por S/. 1 850,00 soles mensuales, pese a
encontrarse demandada por cobrar casi S/. 100 000,00 por inscribir
al Consejo Directivo sin lograr tal gestion.
~ En sesion de fecha 27 de febrero de 2007 se aprobé separar los
gastos administrativos generados por el IGV aplicado a las
operaciones comerciales que realiza APDAYC sin indicar el destino
cuando realmente son gastos administrativos.
(x) Al haberse forzado deliberadamente cifras para sefialar que se habria
liegado al 30% de gastos administrativos que en realidad no existen, se
han excedido también los gastos socioculturales, debiendo evaluarse los
gastos de representacién del presidente y vicepresidente durante los,
afios materia de denuncia, los cuales no demuestran en absoluto la
representacion de APDAYC en los gastos incurridos, siendo incluso
efectuados los dias s4bados y domingos en locales donde asisten con
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