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El presente ejemplar contiene elementalidades -apenas- del Derecho Comercial, con datos
al alcance de la mano para tener una visión muy superficial de la materia.
El Editor
GENERALIDADES
Porque tienen personalidad jurídica que la han obtenido mediante un trámite, pudiendo por
ello ser titulares de derechos y de obligaciones.
Las personas físicas, naturales o individuales, que somos nosotros, adquieren personalidad
jurídica por el solo hecho de nacer con vida, si bien en algunas legislaciones se estudia la
posibilidad de otorgarla aun al por nacer, a efectos de su protección legal mientras se
encuentra en el vientre materno.
Debemos aclarar que no nos interesan las personas colectivas del Estado; nos abocamos
sólo a las del Sector Privado.
Son las personas colectivas, sociales, morales o jurídicas constituidas como sociedades
comerciales.
Son las del Sector Privado constituidas como asociaciones civiles, fundaciones, sociedades
civiles y cooperativas.
A las personas colectivas que buscan lucro que son parte característica de ella, y a las
personas colectivas que no buscan lucro que corresponden al ámbito del Código Civil. La
englobamos a estas últimas meramente por su eventual connotación empresarial.
Si al concepto añadimos "con fines de lucro", será comercial. Si añadimos la frase "sin
fines de lucro", será civil.
La noción puede ser aplicada -con esa adición o no- a cualquier empresa del Sector Privado
o del Sector Público.
Muchas cosas. De una simple observación podemos darnos cuenta si la empresa es grande
o no. Apreciaremos también cuáles son los órganos cimeros y cuáles son los niveles y
jerarquías de los diferentes cargos o empleos; cuáles son las relaciones directas o indirectas
de los diversos órganos, así como la dependencia de unos y otros, pero, fundamentalmente,
apreciaremos la magnitud de la empresa.
17. ¿De qué depende que una empresa sea grande o no?
Del número de órganos que la componen, lo que nos da una visión de su extensión, de sus
mercados, de la especialización en cada segmento, del número de dependientes, de la
cantidad de su producción y como resultado de ello podremos intuir el capital.
18. ¿Tienen organigrama las personas colectivas?
Depende de si son o no empresas porque hay personas colectivas que no pasan de un simple
órgano administrativo, mientras que existen otras que poseen alguna magnitud sean
personas colectivas que busquen lucro o no.
Necesariamente por disposición de la ley, ya que deben poseer, por lo menos, una junta de
accionistas, un directorio, una sindicatura y una o varias gerencias. Son por ello empresas
grandes y excepcionalmente medianas.
A las sociedades colectivas las consideramos como fósiles jurídicos. Por su responsabilidad
ilimitada resulta insólito constituirlas actualmente. Por ello apenas serán mencionadas más
adelante; no interesan sino como un hito superado.
Tampoco son de constitución repetida pese a que se engarzan perfectamente a los deseos de
unos que tienen capital y de otros que poseen conocimientos técnicos, requiriendo de
inversión para un emprendimiento. Pueden ser grandes o pequeñas dependiendo si son
comanditarias por acciones o comanditarias simples.
Son generalmente empresas pequeñas con un mínimo organigrama. En muchos casos están
reducidas a simples órganos administrativo-técnicos.
Son empresas pequeñas, con las variaciones propias según cada caso.
En todos casos en los que mencionamos que unas y otras son o no empresas, nos guiamos
por la realidad nacional porque no debemos perder de vista que si en Bolivia una persona
colectiva es grande, desde el punto de vista continental será un pigmeo empresarial, salvo
algunas empresas públicas o privadas que tienen alguna ubicación en el panorama
empresarial latinoamericano. Del mundial ni hablar
En primer lugar, por el documento que acredita su personalidad jurídica. En segundo lugar,
visualizamos su presencia por los bienes que posee, sean muebles e inmuebles.
28. ¿Qué son los bienes inmuebles y qué son los bienes muebles?
Los inmuebles son la tierra y todo lo que está adherido a ella natural o artificialmente, así
como los ríos, mares, lagos, corrientes de agua y los yacimientos de minas y de
hidrocarburos.
Los muebles son todo lo que no son inmuebles, incluyendo las energías naturales
controladas por el hombre.
Lo hace en la medida en que sus órganos se dinamizan, esto es, en la medida en que las
personas físicas las hacen "funcionar"; no puede ser de otra manera.
Débese, en primer lugar, precisar que una actividad unipersonal tiene como a titular a una
sola persona física. El dueño de dicha actividad es el sujeto unipersonal determinado, lo que
no ocurre con las personas colectivas como se verá enseguida.
En el caso de las actividades unipersonales es una persona física la dueña del patrimonio.
En las asociaciones civiles propiamente dichas, por lo general, los asociados realizan algún
aporte dinerario -no siempre- para el mantenimiento de esa persona colectiva, mientras que
en las organizaciones no gubernamentales se administran fondos provenientes de diversas
fuentes.
Son una modalidad de fideicomiso. Los patrimonios de terceras personas son aquellas o de
otras personas. Los cedentes, sin embargo, pierden el dominio sobre los bienes que es
adquirido por la nueva persona colectiva.
Buscan lucro que al ser obtenido beneficia a la sociedad cooperativa y a sus integrantes
bajo la óptica del mutualismo y la cooperación, en prestaciones que no son dinerarias
precisamente.
Porque su justificativo y finalidad es el lucro que al ser obtenido es distribuido entre sus
socios con el nombre de dividendos. Los aportes son, en realidad, préstamos de largo plazo
que los socios efectúan para el logro previsto. Es sensato, entonces, que sus integrantes
persigan utilidades.
37. ¿Cómo se constituyen las asociaciones civiles?
El prefecto remite la documentación recibida a la Vista Fiscal. Esto quiere decir que el
fiscal asignado a estos trámites debe cerciorarse que no atente al Ordenamiento Jurídico.
Con su dictamen el Prefecto expide una resolución administrativa otorgándole personalidad
jurídica, debiendo seguidamente procederse a su protocolización en la notaría de gobierno,
hacienda y minas.
Existen dos formas. Por escritura pública o por testamento. No es muy usual esta última. Al
documento elaborado se añade un estatuto y un reglamento. Luego, el trámite es el mismo
que para la asociación civil.
Debe elaborarse una minuta de constitución la que luego será protocolizada en una notaría
de fe pública, debiendo los socios firmar tanto la minuta llamada también documento
privado, ley y contrato, como la escritura pública denominada igualmente protocolo,
registro o acta. Antes del uso de la computadora el protocolo debía labrarse como acta a
mano.
42. ¿Qué cláusulas debe contener la minuta de constitución?
La designación de los socios con sus datos personales de identificación. Pueden los socios
ser personas físicas o personas colectivas. Estas últimas podrán integrar una sociedad
comercial siempre que su objeto permita y que cuente con el documento que acredite su
personalidad jurídica.
Es un error del Código de Comercio prescribir la edad. A nadie interesa que tal o cual socio
tenga una edad determinada. A donde apunta la prescripción es a que se haga hincapié en la
capacidad de derecho y de obrar del socio, lo que tiene que ver con la mayoría de edad, o
con la calidad de emancipado.
En el caso de las personas colectivas que intervengan como socios debe anotarse el nombre,
naturaleza, nacionalidad y domicilio, como se comprende fácilmente.
b) Las otras que no sean por acciones podrán ingresar en los tipos restantes conocidos. No
creemos, sin embargo, que ninguna constituya o integre una sociedad colectiva.
Está mal la prescripción del Código de Comercio que dice "3) Razón social o
denominación y domicilio de la sociedad". Debe decir simplemente "El nombre de la
sociedad" porque como cualquier persona aun cuando sea colectiva tiene derecho al uso de
un nombre, que es un atributo legal (art. 125).
En razón social que lleva los apellidos de algunos socios como Gutiérrez Ltda. o Gutiérrez
y Foronda Ltda. Es denominación cuando se refiere al objeto de la sociedad como Fábrica
de Muebles Timboy Ltda., o en nombre de fantasía como Picaflor Ltda., o conjuncionarse
unos y otros. Todas son modalidades o clases de nombres.
Las sociedades comerciales bolivianas o las prolongaciones de otras del exterior se rigen
por la lex domicilii, es decir, por la ley del país donde funcionan sin tener en consideración
la nacionalidad especialmente de las últimas.
Cuando la sociedad comercial establece una agencia propia no tiene mayor distingo con la
sucursal. Otra cosa es que la sociedad comercial o una actividad unipersonal celebren un
contrato de agencia para los usos empresariales. En este caso, la actividad de la agencia es
autónoma y regida por el contrato. Así, la sociedad productora puede evitarse el problema -
si fuera problema- de poseer agencias o sucursales propias.
Es difícil por el control que implica el Registro de Comercio y Sociedades por Acciones.
En relación con el párrafo anterior, puede haber socios que así lo hicieron y otros que
actuaron de buena fe habiendo sido sorprendidos por aquéllos.
Puede tratarse de un caso de "lavado" Constituida una sociedad comercial legalmente puede
dedicarse directa o encubiertamente a actividades ilícitas. En este caso, después de las
previsiones señaladas por la ley, el remanente quedará en propiedad del Estado."... Los
socios que acrediten su buena fe tendrán derecho a que su aporte no ingrese al patrimonio
estatal y a que no se les aplique la responsabilidad solidaria e ilimitada..." (art. 140).
Capital pagado es el que los socios pagan en el momento de la constitución. Capital suscrito
es el que los socios se obligan a pagar a plazos. En las sociedades de responsabilidad
limitada el primero es el que el socio paga en el momento y en las sociedades anónimas es,
usualmente, el primer aporte del socio ya que el saldo irá pagando en dos años formando
así el capital suscrito, comprometido o a plazos. El capital autorizado es el que la empresa
irá a requerir en el largo plazo, de manera que éste pasará a ser pagado muy lejanamente
cuando haya sido pagado en su totalidad; así pasará a ser pagado y otro bastante más
elevado será fijado como nuevo capital autorizado, y así sucesivamente.
En las S.R.L. el capital pagado y autorizado corresponde al mismo monto. En las S.A. hay
tres montos distintos referentes a cada uno de ellos.
Es decir, ¿de dónde el socio obtiene su aporte? Del ahorro. Si no hay ahorro no existe
financiamiento para constituir empresas. No sería sensato que el socio se preste dinero para
aportarlo a un emprendimiento aleatorio.
Está definido por lo que es capital. Corresponde ahora invertirlo en el objeto social con lo
que ello implica. Así, el capital, como tal, tenderá a desaparecer y pasará a recibir otros
nombres (capital fijo, circulante, periódico, imponible, financiero, inmovilizado y otros),
formándose así el patrimonio como nomenclatura diversa del capital en cuanto aporte
dinerario. Capital y patrimonio serán lo mismo cuando aquél no haya sido invertido
La consignación del aporte de los socios puede corresponder a un monto determinado que
quedará pigmeo con el transcurrir del tiempo. Así, se pasa a hablar del capital actualizado o
del capital en libros que es el que eventualmente se toma en cuenta para la distribución de
utilidades o para el pago de impuestos. Los balances son los documentos que nos acercan
con mayor aproximación a la realidad del capital. Se comprende, así, que el capital puede
expresar dinerariamente un valor mientras que el patrimonio -la conjunción de derechos y
de obligaciones- reflejar otra realidad.
Es una nueva cotización de los bienes. Tiene por objeto acortar la diferencia que existe
entre el capital declarado en la escritura con el valor más o menos real de los componentes
patrimoniales. Es la oficina recaudadora de impuestos la que exige periódicamente la
aplicación de este mecanismo.
Los bienes muebles e inmuebles. El dinero que es el más usual es un bien mueble.
Si el socio no cumple con el aporte, tiene un plazo de treinta días para abonar el equivalente
del valor de la cosa que se dejó de entregar.
Con el saneamiento (que la cosa no tenga defectos o vicios ocultos; estos últimos se llaman
también vicios redhibitorios) y con la evicción (que no exista otro dueño).
Esto se refiere al aporte de las diversas modalidades de la propiedad industrial que son,
entre otras, las invenciones, los modelos, las marcas, los nombres, es decir, bienes muebles
incorpóreos susceptibles de aportación y que en el momento de la transferencia -resulta
obvio-no sean objeto de pendencia judicial. No se ve muy asible un aporte de derechos a
cobrar dividendos por lo aleatorios que resultan.
Debería decirse aporte sobre créditos; así dice el Código, aporte de créditos. Es el aporte de
deudas. Si la deuda constara en un documento civil, debe haber una cesión del derecho a
favor de la sociedad; si estuviera acreditada en una letra de cambio, ésta deberá ser
endosada a la orden de la sociedad. Si el deudor no paga, tienen que hacerlo el cedente o en
endosante en un plazo de treinta días (art. 153).
En este caso el dueño de esa actividad o negocio pasa a ser socio simplemente. Los
diversos elementos de la ex empresa unipersonal pasan a ser propiedad de la sociedad.
Sí, pero son un tanto conflictivos. Pueden ser los aportes de un usufructo o de un derecho
de uso. Desaparecidos esos derechos el socio tendría que pagar el valor a establecerse. O el
aporte de acciones de una sociedad anónima, lo que resulta asaz subjetivo porque esos
títulos-valores están sometidos -en su caso- a las contingencias de las cotizaciones
bursátiles.
Necesariamente. Esta exigencia tiene que ver con la necesidad que las sociedades se
adecuen a los tiempos en que les correspondan actuar, porque resulta risible leer una
constitución de hace varias décadas; hay que renovarla.
Tiene relación también con el intuitus personae. Si ha sido constituida intuitus personae (en
consideración de las personas) no tendrá una duración muy prolongada; si ha sido intuitus
rei (en consideración de la cosa aportada), por el contrario, el plazo puede ser extenso.
Si en el primer caso no podrían ingresar nuevos socios habrá que estar a la incertidumbre de
la vida de ellos. Si son muchos - cosa difícil porque ¿será posible que entre muchos exista
intuitus personae? podría el término ser fijado con alguna perspectiva en el tiempo.
Esto tiene que ver con el "tamaño" de ella. Si la sociedad será una empresa grande como
una sociedad anónima, en la minuta se consignarán aspectos muy generales sobre el modo
de la designación de directores, administradores, representantes legales, fiscalizadores, así
como el tiempo de duración en sus cargos. Esto se encuentra registrado en el estatuto. Si va
a ser una actividad muy pequeña, será suficiente un gerente o administrador.
79. ¿Cuáles son las reglas para distribuir las utilidades o soportar las
pérdidas?
Hay una sola que dicta el sentido común. En proporción a los aportes, sea para las
utilidades o para las pérdidas.
Es posible considerar que a algunos socios se las conceda por tiempo limitado, alguna
prebenda especial o utilidades mayores, esto como un premio especial sin que se llegue a
contratos leoninos, sin embargo.
De las utilidades líquidas tiene que descontarse el cinco por ciento como mínimo para
establecer la reserva legal, salvo que disposiciones legales señalen porcentajes mayores.
Esta práctica contable es inexcusable. Tanto es así que "La reserva deberá reconstituirse
con las utilidades obtenidas antes de su distribución, cuando por cualquier motivo hubiera
disminuido..." (art. 169).
No se sabe, pero hay un límite cual es la mitad del capital pagado. Cuando se llega a ese
tope la reserva pasa al capital y debe constituirse nuevamente ahora sobre un monto mayor
pero respetando el porcentaje mencionado.
82. ¿Pueden constituirse otras reservas?
Todas aquellas que la administración de la sociedad disponga con objetos diversos y por el
tiempo que se estime conveniente. Pueden ser determinadas por los órganos pertinentes o
corresponder simplemente a prudentes perspectivas de administración.
Es la responsabilidad que asume una sociedad frente a terceros y que está limitada a su
propio patrimonio. Quiere decir esto que las obligaciones las garantiza con sus bienes y no
con los de los socios, como se ha señalado en el caso de la responsabilidad ilimitada
precedentemente. La limitación no alude al número de socios o a la cuantía del capital,
como pudiera creerse; tiene que ver con la responsabilidad frente a los acreedores.
86. ¿Cuáles son las cláusulas necesarias relacionadas con los derechos y
obligaciones de los socios o accionistas entre sí y con respecto a terceros?
No se puede entrar en detalles atinentes a cada constitución, pero tiene esto relación con el
ingreso o salida de socios, con el fallecimiento del socio y los efectos que ello importa.
87. ¿Cuáles son las cláusulas de disolución de la sociedad, las bases para
practicar la liquidación y forma de designar a los liquidadores?
Como ahora nos estamos ocupando de la constitución de las sociedades y específicamente
de las de responsabilidad limitada propiamente dichas, en un momento posterior
abordaremos los aspectos del subtítulo, señalando desde ya que existen dos momentos, el
de la disolución que es uno y el de la liquidación que es otro.
No debe perderse de vista que la reunión de muchos socios con intereses personales y
diversos son fuente de pendencias, más todavía si por medio se encuentra el dinero. Por eso
cuando se suscitan contratiempos diversos sea en lo referente a las relaciones entre los
socios o con la sociedad, en la interpretación del contrato, en los finiquitos por las
operaciones comerciales y otros y para evitar los avatares de un pleito en estrados, se
permite la designación de un tribunal arbitral o amigable componedor que ponga fin al
enfrentamiento, tratándose, por lo general, de la Cámara respectiva. Si las partes han
renunciado expresamente a recurrir a la vía ordinaria, la resolución arbitral es definitiva y
pone fin al litigio.
Firmada por los socios y aportado el capital, la minuta será protocolizada en la notaría de fe
pública recibiendo la sociedad el respectivo testimonio de la constitución social, el cual
debe ser objeto de publicación en un periódico de circulación nacional -lo que en la práctica
no sucede, pues la publicación se efectúa en cualquier medio escrito-. Elaborado el balance
de apertura y obtenido el RUC de la oficina de Impuestos Internos, el expediente está listo
para su tramitación respectiva.
91 ¿Qué es la protocolización?
Es la acción de copiar documentos a cargo del notario de fe pública. Tiene por objeto
resguardar los acuerdos o los alcances de los documentos a afectos de su total y completa
similitud, por lo que una escritura pública debe contener exactamente lo que dicen los
documentos que han sido protocolizados.
Los de su objeto. En el caso que nos ocupa se llamará testimonio de la escritura pública de
constitución de una sociedad de responsabilidad limitada, o testimonio de un préstamo
hipotecario, testimonio de una compraventa de inmueble, y así sucesivamente. La escritura
pública recibirá el mismo nombre respecto de su objeto.
Para obtener dos documentos. Uno es la matrícula y el otro es la certificación que acredita
su inscripción en dicho registro. Por el solo hecho de su inscripción la sociedad comercial
adquiere automáticamente su personalidad jurídica. "Las sociedades adquirirán
personalidad jurídica, esto es, calidad de sujetos de derecho con el alcance establecido en
este Título, desde el momento de su inscripción en el Registro de Comercio, sin necesidad
de otro requisito (art. 133).
Aun cuando no se haya obtenido todavía la personalidad jurídica, puede comenzar sus
actividades desde el momento que exista el capital disponible para invertirlo, porque sería
un contrasentido esperar la conclusión del trámite si las condiciones están dadas para
comenzar un proceso de producción, por ejemplo, más aún si se obtuvo ya el RUC y se
registró como contribuyente en la Alcaldía Municipal también. Es de aclarar que los
expedientes se presentan en las representaciones del RE.C.S.A. que existen en todas las
capitales de Departamento, debiendo ser remitidos a La Paz para la obtención de los dos
documentos mencionados, lo que lleva su tiempo. Aquí no llegó la descentralización
administrativa.
1) Que un socio no será excluido de la sociedad aun cuando hubiera justa causa para ello.
5) Que algunos socios no soportarán las pérdidas o que éstos serán privados de los
beneficios.
Debe comprenderse que en caso de que se haya insertado algunas de las cláusulas
precedentes resulta nula, es decir, inexistentes; las demás del contrato mantienen su validez.
Puede en las sociedades de responsabilidad limitada (S.R.L. y S.A.) "...se pueden embargar
y hacer vender las acciones o cuotas de propiedad del accionista o socio deudor..." (art.
162). Hay que aclarar que el patrimonio que es de propiedad de la sociedad continúa siendo
de ella. Lo que se embarga y puede hacerse rematar son las cuotas o las acciones, de
manera que así visto el asunto puede salir el socio e ingresar otro, el que adquirió en la
subasta dichas cuotas o acciones.
En suma, los aportes no pueden ser embargados; es el fraccionamiento del capital el que
puede serlo.
Se puede en todas las sociedades. Pero hay una reglamentación especial. "En las sociedades
colectivas y comanditaria simple, los acreedores del socio pueden cobrarse los adeudos de
éste con el importe de sus utilidades y su cuota de liquidación, no pudiendo obligar a la
venta de su interés. Si la obligación no queda pagada en la forma antes prevista, el contrato
social no puede ser prorrogado y no corren los términos de prescripción para los derechos
de acreedor" (art.162).
SOCIEDAD COLECTIVA
99. ¿Qué es la sociedad colectiva?
Es una sociedad comercial de responsabilidad ilimitada que ofrece como garantía a sus
acreedores dos patrimonios, el de la sociedad y el particular de los socios. "En la sociedad
colectiva, los socios responden de las obligaciones sociales en forma solidaria e ilimitada"
(art. 173).
Son dos cosas distintas pero conexas. "Hay mancomunidad solidaria cuando varios
deudores están obligados todos a la misma presentación, de modo que cada uno pueda ser
constreñido al cumplimiento de ella por entero y el cumplimiento que haga cualquiera de
ellos libera a los demás..." (art. 433, Código Civil).
La responsabilidad ilimitada -ya está dicho- consiste en la garantía patrimonial que ofrece
el socio o una persona cualquiera, respecto de las obligaciones sociales o de terceros
Es decir, ¿cómo se hace saber a terceros que la garantía por las obligaciones es ilimitada?
Añadiendo al nombre de la sociedad el término "y compañía" o su abreviatura "y Cía". Esto
en el caso de una razón social. Si tuviera una denominación o nombre de fantasía,
añadiendo al nombre las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura.
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA PROPIAMENTE DICHA
104. ¿Qué son?
1) La responsabilidad limitada.
Si es una empresa grande, deberá contar con junta de socios, directorio y una o varias
gerencias, al margen de los otros órganos inferiores que correspondan según cada caso. No
está obligada a tener órgano de fiscalización.
Si es más pequeña -aquí se considera la cantidad de socios antes que otros elementos que
hacen a su magnitud- tendrá junta de socios, el directorio será opcional y existirá una o
algunas gerencias.
Si es pequeña será suficiente una gerencia o administración. Si los socios fueran dos, no
podrá hablarse de asamblea o junta de socios. Sería tonto, así, hablar de asamblea anual.
Los documentos serán consensuados simplemente por los socios.
Con todo derecho (art. 211). Porque los socios no son numerosos no es obligatorio -salvo
pacto contrario- constituir un órgano de fiscalización. La ley faculta a los socios
inmiscuirse en la gestión social y aun en el control de la documentación que le atinge.
6) Autorizar todo aumento o reducción del capital social, así como la cesión de las cuotas
del capital y la admisión de nuevos socios. La reducción del capital es obligatoria en los
términos y forma del art. 354 en lo pertinente.
3) Si dichos órganos no lo hacen, los socios que representen más de la cuarta parte del
capital social.
La convocatoria, cualquiera sea el medio a utilizarse, será efectuada ocho días antes, por lo
menos, para la celebración de la asamblea.
Si ello no hubiera sido previsto por la escritura, quedará constituido por la presencia de
socios que representen por lo menos la mitad del capital social.
2) Porque a cada cuota se asigna un voto. De conformidad con lo precedente -salvo que el
contrato social (la minuta escriturada) diga lo contrario- un socio puede hacer mayoría para
el quórum y consiguiente lograr mayoría en la votación. En otras palabras, puede tratarse de
un socio que controle y administre a su arbitrio.
"Para modificar la escritura social, cambiar el objeto, aumentar o reducir el capital, admitir
nuevos socios, autorizar la transferencia de cuotas del capital y disolver la sociedad, se
requerirá el voto de socios que representen dos tercios del capital" (art. 209).
"El socio que se proponga ceder sus cuotas, comunicará su deseo por escrito a los demás
socios, quienes en el término de quince días de recibido el aviso manifestarán su interés en
adquirirlas.
Si dentro de los veinte días siguientes no se perfecciona la cesión, los demás socios optarán
entre disolver la sociedad o excluir al socio interesado en ceder las cuotas, pagando su
precio según peritaje." (arts. 215 y 216).
Está mal redactado el primer párrafo. Si la sociedad estuviera "obligada" tendría que
incorporar nuevos socios y no podrían darse las opciones previstas en el segundo párrafo
copiado del Código. Si se opta por la devolución de las cuotas debidamente valoradas, en
su caso, se procederá a la reducción del capital.
Si ha sido la sociedad constituida intuitus personae se devuelven las cuotas a los herederos
legales, conforme el mecanismo anterior (compra de las cuotas por los que quedan o
reducción del capital).
Si ha sido intuitus rei y en el contrato está previsto el ingreso de los herederos, el pacto será
obligatorio. Si dejó cincuenta hijos deberán unificar la presentación para ejercer los
derechos y obligaciones.
Para lo precedente todo depende del modo del intuitus que se traducirá en la interpretación
del contrato, o que se habrá legislado expresamente en él.
"Se disolverá de pleno derecho cuando todas las cuotas de capital se concentren en un solo
socio, quien responderá en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales hasta la
total liquidación de la sociedad". (art. 210).
Para ello podrá pedirse la intervención del juez para que sumariamente y probado el hecho
designe a los liquidadores respectivos.
SOCIEDAD ANONIMA
2) Por el capital. Si se piensa que son miles los socios es fácil comprender que la
acumulación de dinero permitirá el funcionamiento de una empresa grande. Si a eso se
añade qué aporte puede ser pagado a plazos se concluirá afirmando que sólo así podrá
concurrir el ahorro a financiarlas.
Se parte para ello de un concepto un tanto exagerado. El anonimato debe entenderse desde
el punto de vista de que como son muchos los socios, tal vez nunca tengan posibilidad de
conocerse y menos de tratarse. Esto no le interesa a la sociedad anónima; lo que le importa
es que aporten. El término referido al anonimato no tendría que ser asimilado porque
entraña la inexistencia hasta de un nombre. El poseedor de una acción -así sea al portador-
no es una persona anónima. Es más, se individualiza cuando cobra sus dividendos y cuando
concurre a las juntas.
Cualquiera pero referido a su objeto pudiendo añadirse un nombre de fantasía, mas nunca
una razón social. Al nombre deben añadirse las palabras "Sociedad Anónima" o su
abreviatura "S.A.". Suele designarse denominación al nombre que se refiere al objeto, como
se dijo antes.
Podría pero no sucede así por la sencilla razón que en Bolivia no existe ahorro masivo, es
decir, que las masas no ahorran por lo que a estas sociedades sólo acceden quienes tienen
excedente dinerario para invertirlo en la suscripción y compra de acciones. En el caso del
país no podría hablarse de captación masiva, si bien esa es la intención que no puede
concretarse infelizmente.
No puede concebirse una sociedad anónima sin órganos o lo que es lo mismo sin
organigrama que denota un modo de organización empresarial. Por disposición de la ley
debe tener una junta de accionistas, un directorio, una sindicatura y una o varias gerencias.
Intuitus Rei quiere decir en consideración de la cosa y no de la persona. Está dicho, a esta
sociedad interesa el aporte de los socios quienes éstos sean. Pero no está ausente del todo el
intuitus personae como cuando debe designarse directores, por ejemplo, los que tendrán que
cumplir con los requisitos previstos en el estatuto donde se consignará la calidad
profesional de quienes accedan a ese órgano, o su experiencia, o sus antecedentes, en suma
todo aquello que como mérito adorne la conducta técnica de una persona.
Existen dos formas. Una por acto único y la otra por suscripción pública de acciones.
Este caso se da cuando los socios, tres o muchos, han podido reunir el capital suficiente
para el emprendimiento, pagando una parte en el momento de la constitución y el saldo en
el plazo de dos años.
Para la una forma o para otra, los requisitos son los mismos.
2) Que el capital social se haya suscrito en su totalidad, el cual no puede ser mejor al
cincuenta por ciento del capital autorizado. Según el Código capital suscrito y capital social
tienen el mismo significado.
3) Que cada acción suscrita se haya pagado por lo menos al veinticinco por ciento de su
valor en el momento de celebrarse el contrato de constitución.
El primer paso resulta obvio. Tiene que elaborarse un estudio económico. Aun cuando la
ley no legisla sobre el particular su elaboración resulta lógica para establecer el grado de
probabilidad que existe respecto de la explotación de una empresa que ofrecerá bienes o
servicios. Es posible que el estudio recomiende la constitución de una sociedad anónima u
otra, pero dada la magnitud de la empresa que se persigue formar, no vemos cómo pueda
planteársela sin un estudio en cualquiera de sus fases: preliminar, prefactibilidad,
factibilidad o diseño final. Los presuntos socios tienen que saber en qué apoyarse para
conceder sus aportes.
Es el paso subsiguiente. La firman los socios accionistas si son pocos; si son numerosos los
designará la junta y contienen las mismas cláusulas previstas para todas las sociedades
comerciales.
2) En la formación por suscripción pública, los que firmen el programa" (art. 233).
Es promotor aquel que realiza los actos necesarios para la constitución de una sociedad
comercial.
Si esa persona física o colectiva no solamente promueve sino que aporta y firma la escritura
o el programa de fundación, será a la vez promotor-socio-fundador. O puede ser solamente
fundador-socio.
Apréciense los tres enfoques del maestro italiano. 1) La ubicación del promotor en el
ámbito del derecho privado. 2) Su actuación en nombre propio porque él asume las
responsabilidades inherentes si la gestión fracasa. En caso contrario, el interés pasará a la
sociedad constituida. 3) El ejercicio legal de los actos sucesivos previstos en mérito a una
representación expresa que emana del Código de Comercio.
LA ACCION
139. ¿Qué es la acción?
Valen similares consideraciones respecto del fraccionamiento del capital en las sociedades
de responsabilidad limitada propiamente dichas.
1) Porque puestas en venta las acciones, las personas interesadas podrán adquirirlas o
suscribirlas conforme su capacidad financiera.
2) Porque adquiere la acción para especular o negociar con ella. Encontrará en la bolsa de
valores el medio para hacerlo.
En caso de tratarse de una suscripción pública, que implica invitar a muchos, la sociedad
entregará títulos o certificados provisionales.
"Los títulos (acciones o certificados provisionales) pueden representar una o más acciones
y ser nominativos o al portador.
Una vez cubierto el importe total de las acciones los interesados pueden exigir la extensión
de los títulos definitivos. En tanto no se cumpla con tal entrega, el certificado provisional
será considerado definitivo y negociable" (art. 239).
Para que el certificado provisional tenga total validez bastará con que se acredite el pago
total para que el documento sea perfectamente negociable.
5) Valor nominal de cada acción, serie a la que corresponde sea ordinaria o preferida,
número total de acciones en que se divide la serie y derechos que corresponda.
Está dicho que en las sociedades anónimas el aporte está acreditado en una acción y que
ésta ha sido creada como título para circular. En las de responsabilidad limitada
propiamente dichas no sucede así.
En estas últimas el aporte está acreditado en diferentes documentos que son la minuta, la
escritura pública, el testimonio de la escritura de constitución, seguramente el comprobante
del pago efectuado y algún otro documento que ponga en evidencia el pago, estribando la
diferencia entre unos y otros en que los comprobantes del pago en las S.R.L. no circulan; si
un socio transfiere a otro sus cuotas tiene que elaborarse nueva minuta de modificación con
el trámite que ello implica. Este aspecto ha sido superado en las sociedades anónimas
pudiendo así virtualmente "circular" el capital social.
Depende. El valor nominal puede ser el mismo que el real al momento de la constitución de
la empresa. Pero como seguramente crecerá el patrimonio, las inversiones fructíferas
permitirán la expansión de ella, la producción abarcará mercados cada vez más crecientes,
es fácil comprender que el volumen patrimonial de la sociedad ha subido notablemente. De
ahí se obtiene el valor real, de ponderar el cuantum objetivo de la empresa. Algunos llaman
a esto valor en libros.
Tiene que ver con la paridad o, mejor, con el mismo nivel de valor de las acciones. Está
prohibido realizar nuevas emisiones por debajo del valor original; todas las emisiones
deben mantener los niveles originales de los precios. Lo contrario es emitir acciones bajo la
par. Tiene su justificación porque no puede ser que unos socios hayan puesto en juego sus
ahorros a precios más altos, si la empresa resuelve emitir por debajo.
4) Si son al portador, los números y si son nominativos, el detalle de las transmisiones con
indicación de las fechas y nombre de los adquirentes.
6) Conversión de los títulos con los datos que correspondan a los nuevos.
7) Cualquier otra mención que derive de la situación jurídica de las acciones y de sus
eventuales modificaciones" (art. 250).
El que lleva el Registro de Comercio y Sociedades por acciones. Este registro, sin embargo,
tiene que ver con las emisiones simplemente, porque las transmisiones ulteriores sólo se
verifican en el libro de registro que lleva la sociedad. Se comprende también que las
acciones al portador no necesitan registros posteriores cuando son objeto de transferencia.
152. ¿Por qué las sociedades anónimas llevan libro de registro de acciones y
no de socios?
153. Si las acciones han sido creadas para circular ¿existe alguna
restricción?
Por el Código:
3) Las sociedades no pueden adquirir sus propias acciones, salvo en el caso que se las haya
adjudicado judicialmente en mérito a ejecución del deudor.
Como este extremo no puede darse por razones obvias, las acciones así adquiridas tienen
que ser vendidas en el plazo de noventa días de su fecha de adjudicación. En caso contrario
se reducirá el capital dándoselas de baja.
Por el modo como circulan en acciones nominativas y en acciones al portador. Por los
derechos que confieren en acciones preferidas y en acciones ordinarias.
En algunas sociedades los títulos que extienden constituyen simplemente certificados que
acreditan que cierta persona física o colectiva es titular de tantas acciones. En otras llevan
el nombre de "Acción conferida a...." De tal suerte que el rasgo fundamental es que llevan
el nombre del titular, pero eso no es suficiente sino que el nombre debe estar también
anotado en el libro de registro de acciones de la sociedad.
En otras palabras, ¿qué se tiene que hacer cuando el titular desea desprenderse de ella?
Endosaría personalmente o que el endoso sea practicado por el órgano respectivo de la
sociedad, según determine el estatuto. Luego registrar el nombre del nuevo tenedor en el
aludido libro de la sociedad. Este paso corresponde realizar al nuevo titular.
Igual que en el caso anterior el titular puede desprenderse de ella por cualquier motivo,
transfiriéndola en venta, donación, permuta, compensación, en suma, al título que sea. Para
ello en el caso de las acciones al portador, es suficiente la tradición sin ningún otro
requisito, ni siquiera tributario a menos que haya constancias sucesivas en la sociedad
respecto del pago de utilidades por la venta de la acción, si fuera venta. Hablamos del
impuesto a la transacción.
Por los privilegios de que gozan y que son prescritos por el Código de Comercio o por el
estatuto.
Por el Código:
3) En el estatuto puede pactarse que a las acciones preferidas se les fije un dividendo
superior al de las acciones ordinarias.
5) Las acciones referidas con dividendos no repartidos por más de tres ejercicios, aunque
no sean consecutivos, adquirirán el derecho de voto y los demás derechos de las acciones
ordinarias hasta que desaparezca el adeudo referido (art. 264).
Pueden ser diversos privilegios, desde adquirir lo que la empresa produce con ciertas
ventajas hasta poseer prima de devolución, esto es con un premio añadido. Estos privilegios
corresponde establecerlos a los administradores.
Son las mismas que las preferidas. No votan en las asambleas ordinarias pero sí en las
extraordinarias, y aún así las acciones preferidas emitidas no pueden superar la mitad del
capital suscrito, lo que es lógico porque es fácilmente imaginable el problema que sería
para la empresa pagar dividendos fatalmente, como sucedería con un préstamo bancario
corriente.
162. ¿Cuáles son las acciones de voto múltiple?
No están legisladas. Implica que una acción tenga derecho no a un voto sino a varios, lo
que atentaría a la expresión democrática especialmente en la junta de socios.
Por los privilegios que otorgan parecería que sí, pero no sucede así. Corrientemente en las
bolsas las más apetecidas son las ordinarias antes que las preferidas por el poder de voto
que aquellas tienen en la junta de accionistas. Son éstas las que determinan que el gobierno
de la empresa recaiga en determinadas manos.
Son títulos de participación otorgados a los fundadores con derecho a participar sólo en las
utilidades, imponiéndoles prohibiciones expresas. 1) No pueden intervenir en la
administración social. 2) No pueden convertirse en acciones. 3) No representan
participación en el capital social (art. 279).
Ambos bonos están regulados por la escritura o por el estatuto social. Las sociedades
"...podrán emitir bonos de participación a favor de sus trabajadores. Sólo acuerdan el
derecho de participar en las utilidades del ejercicio.... Son intransferibles y sus derechos
caducan con la extinción de la relación laboral, cualquiera sea la causa." (art. 282).
1) Cobrar judicialmente.
Tanto la sociedad como el socio. Por orden jerárquico. Constitución Política del Estado,
Código de Comercio, escritura de constitución o las escrituras de modificación, estatuto,
reglamentos, manuales de funciones, resoluciones diversas de los órganos con facultades
para emitirlas, circulares y otros normativos expedidos de conformidad con el estatuto
básicamente.
7) Negociar libremente sus acciones, salvo lo dispuesto en el art. 253. (art. 269).
ORGANOS DE LA SOCIEDAD
Este es el motivo por el cual sostenemos que toda sociedad anónima debe ser constituida
empresarialmente. La ley prescribe que estas sociedades poseerán cuatro órganos por lo
menos, que son la junta de accionistas, el directorio, la sindicatura y la gerencia o
gerencias, sin perjuicio de la creación de cuanto otro órgano sea pertinente en función de la
magnitud de ella.
Dentro del organigrama es el órgano cimero; es el más importante dentro del conjunto
orgánico de la empresa porque aquí bullen los criterios de los cientos o miles de socios que
deben pronunciarse sobre aspectos trascendentales que, además, les atañen por su interés
económico y porque sus resoluciones obligan a todos, presentes y ausentes.
Aquí los socios tienen la oportunidad de expresar su sentir y de sugerir, solicitar, reclamar,
observar o impugnarlos aspectos inherentes a la marcha de la empresa desde sus variados
puntos de vista: administrativos, financieros, tributarios, de mercado y otros.
En el domicilio social designado en la escritura de constitución, que puede ser distinto del
centro donde desarrolle sus principales actividades. Así, la administración podrá estar en
una ciudad determinada y reunirse la junta en otra distante; no siempre deben coincidir, si
bien es lo aconsejable.
176. ¿Cuántas clases de juntas existen?
La junta ordinaria y la junta extraordinaria. Se llaman así porque cada una aborda asuntos
que les son propios. La primera porque se ocupa de asuntos más usuales y previsibles
correspondientes a una gestión administrativa. La segunda porque aborda asuntos
excepcionales que no suceden rutinariamente sino muy de allá en cuando.
De los asuntos que tienen que verse todos los años. Debe reunirse por lo menos una vez al
año, pudiendo hacerlo más veces, pero los asuntos sujetos a su competencia no varían y
son:
Los tres primeros numerales deben ser considerados en la junta convocada necesariamente
dentro de los tres meses del cierre del ejercicio (art. 285).
178. ¿Cuáles son los casos de responsabilidad que deben observar los
directores?
1) Por mal desempeño de sus funciones conforme a lo dispuesto en el art. 164. (art. 164:
Los administradores y los representantes de la sociedad deben actuar con diligencia,
prudencia y lealtad, bajo pena de responder solidaria e ilimitadamente por los daños y
perjuicios que resulten de su acción u omisión).
3) Por daños que fueran consecuencia de dolo, fraude, culpa grave o abuso de facultades.
4) Por toda distribución de utilidades en violación del art.168." Este artículo citado se
refiere a los requisitos para la distribución de utilidades. Hemos insertado aquí el subtítulo a
propósito de la previsión del numeral 4) de la pregunta precedente.
Por el hecho de la transcendencia de los asuntos sometidos a una y a otra, la ley se encarga
de precautelar el interés social prescribiendo que en las ordinarias el quórum será
conformado "...Si estuvieran presentes más de la mitad de las acciones con derecho a voto.
Para las extraordinarias, será necesaria la representación de las dos terceras partes, salvo
que el estudio fije un número más elevado para formar quórum." (art. 295).
3) Los directores, administradores, gerentes o representantes legales, así como los síndicos
de las sociedades declaradas en quiebra culpable o fraudulenta, por el tiempo que dure la
condena.
Cuando:
1) Si durante más de una gestión anual no se hubiese reunido junta general alguna.
2) Si habiéndose celebrado juntas generales, éstas no hubieran tratado los asuntos señalados
por los numerales 1), 2) y 3) del art. 285 (Subtítulo No. 165).
El lugar, orden del día, hora y los requisitos que deberán cumplirse para participar en ella.
El aviso a publicarse en un periódico de amplia circulación nacional será insertado durante
tres días discontinuos. El último cuando menos cinco días y no más de treinta antes de la
reunión (art. 288).
Serán consignados los asuntos concretos a considerarse, sin términos generales, implícitos
o que induzcan a confusión, bajo pena de nulidad. Es nula, además, toda resolución sobre
asuntos no incluidos en el temario, salvo que concurran accionistas que representen la
totalidad del capital social (arts. 292 y 299).
2) Los propietarios de acciones al portador las depositarán en la sociedad con tres días de
anticipación. Si no las poseen el certificado que acredita que están depositados en una
entidad bancaria.
A efectos del ingreso del socio a la asamblea, la institución depositaria está obligada a
extender un certificado que acredite la clase, serie y numeración de las acciones o títulos.
Esta certificación constituye documento fehaciente para que el accionista sea con título
nominativo o al portador ingrese a la junta, bajo responsabilidad solidaria e ilimitada del
depositario que responde de la existencia de las acciones (art. 293, párr.111).
187. ¿Hasta cuándo se pueden transferir las acciones?
Está dicho. En el caso de los títulos al portador hasta tres días antes al verificativo de la
junta. En el de las acciones nominativas y como existe la obligación de inscribirlas en el
libro de registro, está suspendido dicho registro de transferencia de acciones nominativas
desde el día de la última publicación de la convocatoria hasta el posterior al de la
realización de la junta (art. 294).
En lo tocante a las juntas, porque la ley busca evitar adquisiciones llamativamente masivas,
esto para que no se pierda -en lo posible- el espíritu democrático de las asambleas, y para
que ciertos accionistas no intenten valerse de procedimientos un tanto torcidos para acceder
a los cargos dirigenciales que, como se comprende, son muy apetecibles.
En algunos casos serán repetidas preguntas a las que se asigna interés por su mayor lectura.
Se ha insistido en que de las juntas, la extraordinaria tiene mayor relieve ya que se reúne
sólo para tratar asuntos excepcionales. La ley, por ello, le asigna quórum y mayor por la
trascendencia de los asuntos de su competencia.
En las ordinarias hay quórum cuando están representadas más de la mitad de las acciones
con derecho a voto. En las extraordinarias cuando estén representadas las dos terceras
partes, salvo que el estatuto determine un porcentaje mayor justamente por la importancia
de sus decisiones (art. 295).
Quien presidió la junta, el secretario y dos socios designados por la asamblea. Deberán
hacerlo dentro de los cinco días siguientes a la celebración de la junta.
193. ¿Cuáles son los requisitos que deben observarse en las actas?
Tanto para las juntas ordinarias y extraordinarias, deben ser transcritas al libro pertinente y
sólo para las extraordinarias se obtendrá una copia legalizada del libro de actas para
inscribirla en el Registro de Comercio, previo conocimiento de la Dirección de Sociedades
por Acciones. En realidad se trata de dos copias legalizadas.
ADMINISTRACION Y REPRESENTACION
1) Los impedidos y prohibidos para ejercer el comercio, conforme dispone el art. 19.
2) Los que tengan conflicto de intereses, asuntos litigiosos o deudas en mora con la
sociedad.
3) En el mismo directorio, los que tengan entre sí parentesco hasta el cuarto grado de
consanguinidad o segundo de afinidad, inclusive.
Como se insiste en el hecho que el directorio es el más importante órgano por lo dicho
precedentemente, la ley señala que aquel que sea designado director tiene que prestar
garantía por sus actos, conforme el estatuto de la empresa establezca. Si el director es socio
puede otorgar como garantía sus propias acciones debiendo ser depositadas en un banco.
El estatuto se ocupa de regular este aspecto. Así, podrá expresar que el director elegido
podrá ofrecer fianza personal o real. Si es real consistirá en un bien inmueble o mueble
sujeto a registro. Si es personal se elaborará el documento respectivo. Si el garante es una
persona colectiva, se hablará de aval bancario, de boleta bancaria, de póliza de seguro o
letra de cambio, si bien en estos últimos casos no se trata de una garantía en el sentido
estricto, sino, más bien, de documentos en los que los garantes firman afianzando su
obligación con sus propios bienes.
No se descarta que se admitan acciones de otras sociedades anónimas. Todo dependerá del
grado de demanda que posean en el mercado.
Si bien la ley deja ello librado al estatuto, es de presumir que el director lo hará en un corto
plazo, una semana, diez días, antes de asumir el cargo. Otra cosa es la referente a cuándo se
cancela la garantía, es decir, cuándo se libera el gravamen o cuándo el garante personal deje
de afianzar la responsabilidad del director. La ley dice que será cancelado un año después
de la aprobación de los balances y estados financieros de la última gestión en que hubieran
intervenido conforme a ley (art. 312).
Pueden darse dos situaciones. Que renuncie. Se la aceptará si la empresa considera que no
afecta al normal funcionamiento del directorio o según regulación estatuaria, será
reemplazado por el director suplente. En caso contrario, tendrá que esperar hasta la próxima
reunión de junta ordinaria.
El estatuto regulará cuándo el directorio se reúna o, en otras palabras, cuántas veces, lo que
justifica la voracidad que se observa en ciertos cuerpos colegiados públicos o privados, para
ser convocados cuantas veces sea mejor; así cobran más.
El representante legal nato es el presidente del directorio. Su mandato emana de la ley (art.
314); es suficiente que haya sido elegido presidente de ese órgano para que
automáticamente asuma la representación legal sin mayores formalidades. A su turno,
dicho presidente podrá delegar facultades a otras personas que representen a la empresa,
previa extensión de un poder notariado.
El estatuto puede establecer que la representación legal recaiga también en algún director o
en un gerente, según los casos.
Los propios directores por mayoría absoluta de votos, a menos que en el estatuto estuviera
determinada otra forma de elección de esa autoridad.
Tres años, pudiendo ser reelegido indefinidamente, pero por períodos de tres años.
1) Someterse a la ley.
Sí, tanto es así que el incumplimiento determinará la suspensión del presidente y gerente
por un término de hasta seis meses, con sanción pecunaria que imponga la D.S.A.
La publicación debe hacerse dentro de los seis meses siguientes al cierre del ejercicio
administrativo y será facilitada a la D.S.A., a las autoridades impositivas, a los socios y a
los acreedores cuando soliciten (art. 331).
Para completar el concepto, el titular es, en este caso, la sociedad comercial o sea la
sociedad anónima; ésta es la dueña de la empresa. En el caso de una actividad unipersonal
que eventualmente fuera empresarial, el titular es una persona física.
Es, además, un mandatario delegado por el directorio para funciones ejecutivas y pueden
ser uno o varios, según el tamaño de la empresa con diversas funciones todas jerárquicas.
Por supuesto, en cuyo caso asume dos roles, el de socio y el de asalariado, asumiendo
también una doble responsabilidad, la de socio y la de administrador con matices
semejantes a los directores.
Cada una de esas atribuciones debe contener con precisión las facultades específicas.
A su turno, el gerente puede substituirlo si así está facultado en el mencionado poder, para
delegar determinadas funciones a otras personas que trabajen en la sociedad o que presten
funciones fuera de ella, especialmente en lo atinente a procesos judiciales o en algunas
gestiones que no pueda realizar personalmente.
Puede si hay autorización expresa de la junta general lo que no es muy corriente. En todo
caso, un gerente no puede directamente o por interpósita persona dedicarse a actividades
del mismo género correspondientes a la empresa y menos competir. Como los directores,
tiene que observar diligencia, prudencia y lealtad.
No tiene temporalidad, es un órgano permanente de control. Los síndicos pueden ser socios
o no, dándose preferencia, en todo caso, a profesionales de las áreas respectivas. Así, podrá
tratarse de abogados, auditores, ingenieros y otros según las características de la empresa.
Como se recordará son designados por la junta ordinaria y los requisitos para el cargo
estarán consignados en el estatuto.
222. ¿Pueden los síndicos ser designados por clases de acciones?
Es posible. Ello tendrá que estar reglado por el estatuto. Es más factible considerar que los
síndicos correspondan más bien a las acciones mayoritarias, sin perjuicio que se designen
también por los accionistas minoritarios. La ley dice que si los síndicos fueran dos, uno de
ellos tiene que ser elegido por los accionistas minoritarios. Deben tener suplentes.
Hemos dicho ya que unos requisitos deben estar disciplinados por el estatuto. A su turno, el
Código de Comercio establece otros dos. Uno es el referente a que el síndico debe tener
capacidad, lo que se refiere a que sea mayor de edad y no tenga impedimento legal, y el
otro dice que el síndico debe estar domiciliado en el lugar de la sede social, o en otras
palabras, en el lugar del domicilio de la sociedad.
1) Los impedidos y prohibidos para ejercer el comercio, conforme lo dispone el art. 19 (las
personas señaladas por disposiciones legales o como consecuencia de sentencia judicial; los
quebrados que no hayan obtenido rehabilitación; los directores, administradores, gerentes o
representantes legales, así como los síndicos de las sociedades declaradas en quiebra
culpable o fraudulenta, por el tiempo que dure la condena, y los funcionarios o empleados
públicos de entidades oficiales o semi-oficiales en relación a actividades que tengan
vinculación con sus funciones. El art. 19 establece las prohibiciones para el ejercicio del
comercio).
3) Los cónyuges de los directores y gerentes, así como los parientes consanguíneos hasta el
cuarto grado y los afines hasta el segundo grado inclusive.
Es la sindicatura, sólo que se llama así cuando actúa como cuerpo colegiado. El estatuto
dispondrá sobre su funcionamiento y organización. Un rasgo sobresaliente de la Comisión
Fiscalizadora consiste en que si un síndico es disidente en algún asunto traído a colación, en
torno a dicho asunto continúa individualmente su obligación fiscalizadora.
Eso está reglamentado por la junta general y se rige por un tratamiento semejante -aunque
bastante menor, según los casos y empresas-respecto del procedimiento para señalarlo en el
caso de los directores. La remuneración es obligatoria y la investigación a su cargo se
extiende a ejercicios interiores.
Son sus atribuciones y deberes, sin perjuicio de lo señalado por este Código o por el
estatuto, los siguientes:
2) Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio y, en su caso, del comité
ejecutivo y concurrir necesariamente a las juntas generales de accionistas, a todas las cuales
debe ser citado.
7) Hace incluir en el orden del día de cualquier junta los asuntos que estime necesarios.
Para reiterar, nosotros nos ocupamos sólo de los capitales previstos en el Código de
Comercio; no nos apoyamos en las diversas clasificaciones que existen en otros puntos de
vista.
Se dijo que las sociedades de responsabilidad limitada tienen un capital pagado que es a la
vez el capital autorizado, y que en las sociedades anónimas se discriminaba en tres que son
el capital pagado, el capital suscrito y el capital autorizado, ello debido a que en las
sociedades de responsabilidad limitada, el capital tiene que estar pagado, es decir,
desembolsado por los socios.
Con esta aclaración recordatoria, se puede incrementar los capitales suscrito y autorizado;
el suscrito cuando ha sido totalmente pagado, es decir, cuando los socios terminaron de
pagar lo que tenían comprometido a hacerlo.
Ambos el suscrito y el autorizado, cuando han llegado a su tope. El primero cuando los
socios han terminado de pagarlo. El segundo cuando los socios han cubierto la brecha que
existía entre el capital suscrito y el autorizado, de manera que este último se convierte en
pagado para proseguir así sucesivamente, en su caso.
De varias maneras, veamos la primera. Pueden aportar los socios o bien terceras personas
rigiendo en todo caso, la preferencia en favor de los socios. Si se trata de incremento del
capital (pagado y autorizado, a la vez) de una S.R.L., no hay problema; primero los socios y
después terceros, si hay lugar. En las S.A. tampoco cuando se trata de incrementar el capital
suscrito, que ya se encuentra pagado y el autorizado, previo conocimiento de la Dirección,
primero los socios y después terceros. En el caso del aumento del capital en las S.A., existe
un trámite especial.
Esto sucede cuando los socios resuelven aumentar el capital con las utilidades no
distribuidas. Estará reglamentado el hecho en el estatuto, especialmente en lo atinente
respecto de cuándo se las capitalizarán porque como resulta lógico convendrá al socio que
se lo haga cuanto antes para recibir así mayores dividendos. Deben hacerse las mismas
consideraciones respecto de la pregunta anterior.
En realidad existen dos alternativas tomando como referencia el 50% del capital. La una es
opcional y la otra obligatoria propiamente dicha. En la primera si la pérdida del capital no
sobrepasa el 50% del capital, la sociedad tendrá la opción de reducirlo.
Debe hacerse un trámite. En todos los casos de reducción hay que presentar al RE.C.S.A.
dos testimonios de la escritura pública en la que se acredite la voluntad social de reducir el
capital; tres ejemplares de la publicación del testimonio balance de las tres últimas
gestiones; certificados de los acreedores que acredite no existir oposición a la reducción, y
comprobante del pago de impuestos.
241. ¿Qué debe hacerse con los títulos cuando se aumenta o se reduce el
capital?
Hay dos opciones. Canjear las acciones o resellarías con la intervención de un banco. En
caso de aumento el resellado es optativo para la empresa. Si hay reducción el resellado es
obligatorio. En todo caso, se estará al mecanismo que prevea el estatuto. Como se
comprenderá esto implica variación en el valor nominal en el título.
Son sociedades que se organizan muy rara vez. Apelando a las características que de ellas
brinda el Código de Comercio, nos relevamos de mayores comentarios.
"La sociedad en comandita simple está constituida por uno o más socios comanditarios que
sólo responden con el capital que se obligan a aportar, y por uno o más socios gestores o
colectivos que responde por las obligaciones sociales en forma solidaria e ilimitada, han o
no aportes al capital social" (art. 184).
Nótese, sin embargo, el error en el concepto de la responsabilidad limitada para los socios
comanditarios. Debiera decir el precepto que esta sociedad responde a terceros con el
patrimonio formado con el aporte de los socios comanditarios, o algo así, como se
esquematizó cuando se abordó el tema referente a la responsabilidad limitada e ilimitada.
"...los socios gestores responden por las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva. Los socios comanditarios limitan su responsabilidad al monto de las
acciones que hayan suscrito" (art.
356).
Aun a profesionales del ramo se escucha hablar de sociedades unipersonales. Deberían ser
pasados a degüello porque ése es un dislate fenomenal. La sociedad importa
necesariamente la existencia de socios; en las actividades unipersonales no hay socios, el
dueño es único. En las sociedades comerciales o en las personas colectivas en general, los
socios no son dueños de la empresa, son socios apenas.
Estamos llegando al momento en que una sociedad puede dejar de existir. Las causas son:
7) Fusión, conforme prescribe el art. 405 (Se verá en la pregunta referente a la fusión).
8) Reducción del número de socios a uno solo, y, en las sociedades anónimas, a menos de
tres, siempre que no se incorporen nuevos socios en el término de tres meses.
Durante ese lapso el socio único o los socios restantes de la sociedad anónima, serán
ilimitada y solidariamente responsables por las obligaciones sociales contraídas.
4) Inscripción de documentos. Los dos documentos anteriores tienen que ser inscritos en el
RE.C.S.A. con carácter previo al paso siguiente.
En dos cosas, en realizar el activo y en cancelar el pasivo, lo que a su turno implica las
operaciones destinadas a realizar los negocios pendientes, y a finalizar los realizados a fin
de extinguir el pasivo y distribuir el remanente entre los socios.
Debe recordarse que el representante legal nato es el presidente del directorio, pudiendo
designarse a otro u otros si el estatuto así prevé. En el caso de la liquidación, la ley suprime
tal mandato -porque quiere quitar de sus manos la posibilidad de que aquellos, si así fuera,
continúen realizando actos de administración- otorgándolo a los liquidadores mientras dure
el proceso, con las facultades inherentes al cargo para realizar el activo y cancelar el pasivo.
Pueden los liquidadores responder por daños y perjuicios si no cumplen adecuadamente el
mandato legal.
El precepto es claro en cuanto los liquidadores tienen que concluir las operaciones
pendientes y cancelar la deudas, mas no pueden iniciar nuevas operaciones relativas al giro
del negocio. Por el contrario, al nombre de la sociedad deben agregar la frase "en
liquidación" para hacer saber a terceros que concluyeron las actividades de la empresa y
que sólo se realizan actos para terminarlas.
253. ¿Cómo los socios pueden recibir noticias del trámite de la liquidación?
Los liquidadores deben recurrir a los medios que juzguen convenientes para informar
periódicamente a los socios sobre el estado de la liquidación cada tres meses, cuando
menos. Los socios pueden recibir la información mediante los síndicos, quienes a su turno,
pueden pedir balances periódicos para informar a los socios.
Es un prerrequisito fundamental que se paguen primero las deudas o que se las garantice
debidamente para proceder recién a la devolución del aporte, llamado ahora cuota de
liquidación.
256. ¿Qué pasa si el patrimonio social no alcanza para pagar las deudas?
Los liquidadores tienen que pedir a los socios aportes extraordinarios para pagarlas en las
sociedades de responsabilidad ilimitada. En las otras, no. Si el patrimonio social no
alcanzó, paciencia.
Sin problema, sin disolverse y sin tramitar nueva personalidad jurídica. Tampoco por ello
se alteran o modifican sus derechos y obligaciones.
Está dicho que el acreedor tiene que aceptar el cambio de responsabilidad. La ley dice si no
existe acuerdo expreso sobre el particular, el consentimiento del acreedor se presume:
"Existe fusión cuando dos o más sociedades se disuelven, sin liquidarse, para constituir una
nueva, o cuando una de ellas incorpora a otra u otras.
Como éste y el anterior son temas no muy usuales en el país los pasamos por alto. Los
apuntes complementarios sobre ellos pueden ser observados en el ejemplar "Nociones de
Derecho Comercial" del autor, para el caso de algún interés del lector.
263. ¿Qué son las coaliciones empresariales?
Es una forma de coalición contractual, lo que implica que las empresas integrantes han
celebrado un contrato de grupo específicamente. Lo usual consiste en que una empresa es la
jefe o líder que subordina a las demás en el orden interno y administrativo, sin perjuicio que
se englobe a los tres ciclos económicos, pues habrá empresas que producen materia prima,
otras que la transforman y terceras que comercializan. De eso se ocupa el grupo, de hacer
óptimo el rendimiento empresarial para satisfacer el interés de todos.
El know how es una expresión en idioma inglés que quiere decir "saber hacer" o "cómo
hacer". Está emparentada cercanamente con la tecnología y se la utiliza en versión
castellanizada como nojau, vocablo que no figura todavía en ningún diccionario pero que se
utiliza muy ampliamente en ciertos sectores técnicos.
Los países pobres. Si un aeropuerto ha sido entregado es necesario saber cómo hacerlo
funcionar; ahí se aplica el nojau. Es una expansión de mercado tecnológico de los grandes
grupos internacionales.
Es un fenómeno muy cercano al grupo. Para algunos autores no existe una diferenciación
total y radical. En efecto, si se escudriña muy profundamente, se podría llegar, tal vez, a
decir que en el grupo la colaboración empresarial tiende a regular la actividad económica
de las agrupadas incluyendo la investigación y transferencia de tecnología, mientras que en
el consorcio la cooperación no llega a tanto. De todas maneras, el consorcio es otra forma
de agrupación empresarial de matices muy diversos; las empresas consorciadas pueden
colaborarse en todos los ciclos económicos. No tiene una difusión tan amplia como el
grupo.
Es más restringido que en los otros casos ya que abarca solamente el control de la
competencia. Desde ese punto de vista, el contrato prescribirá la política de precios a
convenirse, así como los topes respectivos y las zonas de distribución del producto, al
margen de las penalizaciones previsibles. Como este problema está vinculado con el costo
del producto, es posible que puedan incluirse algunos aspectos relativos al abaratamiento de
los bienes o servicios que se ofrezcan.
Como se tiene dicho, el trust se constituye sin contrato dado que se trata simplemente de un
mecanismo de adquisición de acciones por parte de una sociedad anónima respecto de otra
u otras a las que quiere controlar. La característica radica en que la adquisición de acciones
en un determinado porcentaje, permita a la empresa controlante participar en la junta de
accionistas y lograr asientos en el directorio, además de tratarse de empresas que tengan
objetos similares o conexos.
Es semejante al trust pero difiere de él en que la empresa que adquiere acciones de otra u
otras lo hace meramente por invertir y no por controlarlas, ya que el objeto de la inversora
es precisamente ese, destinar su capital a la adquisición de acciones de otras.
Aquí cabría una excepción respecto de los órganos de una sociedad anónima conforme el
criterio tradicional. La sociedad inversora tal vez tenga una sola oficina apenas dado que las
actividades de administración de su capital, deben llevarse a cabo fuera de los muros de
aquéllas, es decir, en directorios de las empresas de las que se adquirieron acciones.
Cuando una empresa adquiere acciones de otra y viceversa cualquiera sea el motivo para
ello. Debe aclararse que en este caso dicha adquisición debe hacerse destinando un
porcentaje de las utilidades a una reserva extraordinaria con ese fin. En caso contrario, si
ambas las adquirieran sin dinero se estaría en presencia de un fraude penado por ley y
prohibido por el Código de Comercio. Véase la pregunta No. 48.
No es absolutamente necesario que sea escrito, si bien resulta lógica la recomendación que
así sea. Puede celebrarse verbalmente porque la ley señala que su existencia se puede
acreditar por todos los medios de prueba, lo que implica que puede darse -aunque
simbólicamente- en forma verbal.
282. ¿Cuáles son las formalidades a que deben someterse estos contratos?
Tampoco hay formalidades."... no está sometida a los requisitos que regulan la constitución
de sociedades comerciales ni requiere de inscripción en el Registro de Comercio..." (art.
366). Pueden constituirse, mediante documento privado. No obstante, en algunas
emergencias se pide que el contrato sea protocolizado. Si fuera un contrato de joint venture
específicamente, debe ser inscrito en el R.E.C.S.A.
Las partes pueden ser diversas; personas físicas, personas colectivas, nacionales,
extranjeras, hasta recalar en combinaciones empresariales entre una multinacional con el
Estado o con una entidad de éste. Para evitar la polémica que existe entre los diversos
autores respecto de los contratos de riesgo compartido, y porque en el fondo –con algunos
matices- son lo mismo, nosotros englobamos bajo la misma figura a todos ellos, como
tenemos dicho en la pregunta 267.
Esta es otra característica que distingue a estas asociaciones de las sociedades comerciales.
Su objeto es una actividad determinada y transitoria sin límite de tiempo. Dos consorcios,
v.gr., pueden concertar una joint venture para un asunto determinado y además transitorio.
Tiene que ver esto, especialmente, cuando una de las partes puede estar conformada por dos
o más asociados, como cuando el Estado contrata con un consorcio la construcción de un
camino, en cuyo caso la responsabilidad podría englobarse a todos los asociados del Sector
Privado que resultaren mencionados en el contrato. Por lo dicho, además, el control pueden
ejercerlo todos los asociados en mérito al tipo de responsabilidad que se asume.
Alguna consideración hay que hacer. Nuestro Código legisla sin problemas -
aparentemente- el asunto. Dice en el art. 423, "La sociedad constituida en el extranjero,
para constituir nueva sociedad en la República, debe acreditar que está organizada y
habilitada legalmente de acuerdo con las leyes de su país de origen, mediante los
documentos autenticados y debidamente legalizados..." Aquí existe un error de concepto.
La sociedad extranjera no constituirá nueva sociedad seguramente; lo hará como una
representación de aquélla estableciendo una sucursal. Resulta un contrasentido que el
Código exprese "constituir nueva sociedad" porque en ese caso los socios extranjeros la
constituyen en el país sin necesidad, en absoluto, de presentar los documentos de la otra
constituida en el exterior.
Pensamos que puede establecerse únicamente mediante una sucursal, es decir, mediante
una elongación de la empresa extranjera que desea instalar sus actividades en el país. La
otra alternativa es la precedente (pregunta 276); en este caso unos extranjeros vienen a
Bolivia y la establecen sin mayores problemas ¿Para qué van a constituir una nueva
sociedad? No vemos el aspecto muy claro.
La sociedad extranjera, dicho está, como cualquier otra es una persona pero colectiva; una
persona sólo nace y muere una vez, de manera que esa persona extranjera tiene su
personalidad jurídica tramitada y obtenida en su país de origen y no tiene por qué obtenerla
en el nuestro. Mediante sus órganos respectivos el Estado sólo le reconoce capacidad
jurídica para actuar en el país. En sentido muy figurado es lo que ocurre con las personas
físicas que residen en el país; tramitan su permanencia nada más.
Resulta una obviedad. La sociedad extranjera se somete a las leyes de su país de origen y a
las nuestras, sea que su objeto principal se desarrolle en el país o que se trate simplemente
de una sucursal. Parecería que con ello se quiere evitar que se constituyan sociedades en el
extranjero para desarrollar sus principales actividades en nuestro país. No vemos mayor
problema en ello porque la legislación sobre el particular es semejante en todo el mundo, a
menos que se trate de ciertos "lavados" empresariales.
Hace una disección el Código dice que si su objeto principal se desarrollara en el país "se
reputa como sociedad local a los efectos de esa explotación, de su funcionamiento, control,
fiscalización y liquidación de sus negocios en Bolivia y, en su caso, para la cancelación de
su personalidad jurídica. Hay –creemos- alguna colisión con el concepto global de la
personalidad jurídica de la sociedad; si la obtuvo en el exterior allá tiene que cancelarla.
294. ¿Cuáles son los requisitos?
Dice el art. 416: "La sociedad constituida en el extranjero para su inscripción en el Registro
de Comercio y ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, deberá:
1) Protocolizar, previa orden judicial, en una notaría del lugar designado para su domicilio
en la República, el contrato constitutivo de sociedad, sus modificaciones, su estatuto y
reglamentos que acrediten su existencia legal en el país de origen, así como la autorización
legal o resolución del órgano administrativo competente de la sociedad para establecer
sucursal o representación permanente en el país, con la designación de la persona o
personas que tengan la representación de la sociedad, con poderes amplios y suficientes
para realizar los actos comprendidos en el objeto social, los que tendrán la representación
judicial y extrajudicial de la sociedad para todos los efectos legales.
2) Establecer sucursal o representación permanente, fijando domicilio en un lugar del
territorio de la República, y
3) Acreditar que el capital asignado para su operaciones en Bolivia ha sido íntegramente
cubierto, sin perjuicio del mínimo necesario señalado por las leyes para cierto tipo de
actividades y otras garantías previas a su funcionamiento".
Existen varios motivos. Una corriente universal está modificando substancialmente los
regímenes económicos tendiéndose a la globalización de las actividades económicas y a la
separación cada vez mas radical del Estado respecto del quehacer administrativo del Sector
Público, colocando en manos privadas muchas responsabilidades aún sociales.
Los déficits fiscales han sido una de las causas para que los organismos internacionales o
nacionales recomienden a los Estados dejar de administrar ciertas actividades por su
ineptitud crónica y porque los esquemas de administración se convirtieron en botín de las
apetencias políticas.
Los Estados, por ello, prefieren apartarse de la cosa pública; pero pueden hacerlo
parcialmente guardándose así sea una pequeña parte de su participación, en empresas
lucrativas.
Su evaluación hay que dejarla al tiempo. Como alternativa intermedia que son, la presencia
del Estado en este tipo de sociedades obedezca, tal vez, más a presiones sociales que a
tentativas empresariales que busquen, mediante aquel, administraciones eficientes. Pero
tampoco parece censurable que puedan existir empresas lucrativas del Estado, siempre que
puedan ser parangonas con las del Sector Privado; no son impermeables como estas últimas
a las voracidades políticas y sindicales; infelizmente.
Estas sociedades importan un hecho trascendental vistas como la transferencia de bienes del
Estado al sector Privado; importa la anulación de su naturaleza pública para convertirla en
una del Sector Privado. Está sujeta a lo que el Código de Comercio prescribe y a las
intervenciones del Estado -previstas por el propio Código- en instrumentos legales como
son los decretos supremos que autoricen la constitución de la sociedad anónima mixta, o la
venta de acciones estatales mediante leyes especiales. La ley privadística se completa con la
aplicación a estas sociedades de las prescripciones relativas a las sociedades anónimas.
Como se trata de transferir bienes del Estado debe sancionarse una ley ya que como se
recordará, el titular de ellos será una nueva persona del Sector Privado. Los aportes del
Estado pueden ser:
1) Aportes de carácter patrimonial, en dinero, en bienes muebles o inmuebles en una
combinación de éstos.
302. ¿Puede una sociedad de este tipo constituirse por suscripción pública?
Parece que no porque "los aportes no pueden ser utilizados por la nueva sociedad sin la
previa y correspondiente entrega de los títulos de acciones" (art. 432). El alcance del
precepto parece que fuera la exclusión de la posibilidad de permitir financiamientos
masivos por parte de la colectividad, mediante la conocida suscripción pública de acciones.
Sí, y debe ser suscrito por los representantes legales de las partes. Paralela o anteladamente
han debido elaborar un proyecto de minuta y otro del estatuto. El Código dice "con
proyectos aprobados de la escritura y estatutos". Se trata de una impresición; no puede
haber proyecto de escritura. La escritura pública es el documento público más
solemnemente elaborado; el proyecto es de la minuta que luego será escriturada, es el
proyecto de contrato del que habla el Código en el siguiente párrafo. ¿De cuántos estatutos
hablará el Código? Es otra ligereza porque la empresa tendrá un estatuto y nada más.
Pueden ser varias, pero una tiene que estar destinada exclusivamente al Sector Público.
Serán nomitativas y su transferencia se regirá por las normas respectivas previstas para las
sociedades anónimas en lo concerniente a las acciones del Sector Privado. Las del Estado
serán transferidas por Decreto Supremo. Entendemos que será por Decreto Supremo
cuando la transferencia se produzca a favor de otra repartición pública, y por Ley de la
República cuando la transferencia beneficie a particulares.
Los directores serán designados en proporción a los aportes o conforme las series de
acciones. En el estatuto, además, se preverá cómo será designado el presidente. Los
directores del capital privado se rigen por las normas de las sociedades anónimas, mientras
que los del Sector Público pueden ser removidos en cualquier tiempo por el Estado, lo que
tiene que ver con los comportamientos políticos en esta clase de órganos.
"…por decisión de sus juntas de accionista, pueden efectuar, a su vez, inversiones en otras
empresas o adquirir acciones de otras sociedades así como realizar estudios de factibilidad,
organizar y establecer en el país nuevas sociedades para la instalación de otras actividades
afines a su objeto. En este caso las nuevas sociedades pueden constituirse en cualquier de
los tipos de sociedad por acciones o de responsabilidad limitada y no necesariamente como
sociedades anónimas de economía mixta" (art. 438).
El punto se presta al debate. Suponemos que tendrá que tramitarse una ley expresa para que
ello ocurra porque los recursos del Estado no pueden ser sometidos a actividades aleatorias.
LA EMPRESA
310. ¿Qué es una empresa?
Son las asociaciones civiles, las fundaciones y las cooperativas que pueden organizarse
empresarialmente sin buscar lucro, pudiendo adquirir cualquier dimensión. El carácter de
empresa se adquiere por el simple hecho de disponerse de los variados elementos de ella
que necesitan coordinación.
Depende ello de su magnitud; esto, a su turno, depende de la cuantía del capital, del número
de personas que aportaron, de la cantidad de trabajadores contratados, de la cuantía de la
producción, de la extensión de sus mercados, en suma, de los diversos elementos que
conformen un organigrama amplio.
Dentro del Sector Privado en el cual nos encontramos, las sociedades anónimas alcanzan
magnitudes grandes por el volumen de sus variados elementos, aun cuando puede haber
empresas que con tres socios únicamente adquieran dimensiones considerables.
314. ¿Por qué las sociedades anónimas deben ser empresas grandes?
Por su organización y por los innúmeros órganos que pueden ser constituidos, lo que está
previsto en la ley. De este modo, mínimamente deben contar con órganos cimeros que son
la junta de accionistas, el directorio, la sindicatura y la o las gerencias.
316. ¿De qué otro modo se puede medir la magnitud de las empresas?
Aparte de los señalados muy a vuela pluma, son los criterios técnicos de los profesionales
especializados los que habrán de establecerlos, sin que existan elementos de juicio
contundentes y dogmáticos sobre el particular, pues una empresa será grande en Potosí la
cual con sus mismas características tal vez no pase de una pequeña en La Paz o Santa Cruz,
y ni que decir de las ponderaciones que correspondan a otras en el exterior del país.
Donde se haya establecido, pues toda empresa por ser meramente un concepto teórico tiene
que establecerse, es decir, asentar sus actividades en un límite geográfico; más propiamente
en algún sitio de su domicilio ya que este término (el domicilio) tiene que ver con una
circunscripción municipal.
323. ¿Cómo se puede establecer cuáles son los elementos esenciales para el
caso de un embargo?
Frente a un intento por parte de los acreedores de embargar y rematar luego algunos
elementos, el empresario opondrá la excepción de su inembargabilidad atribuyendo carácter
esencial a todos aquellos. Presumimos que la calificación respecto de cuáles son elementos
esenciales y cuáles no lo son, corresponderá al criterio técnico que emerja de una
providencia judicial.
El comprador adquiere los derechos y obligaciones de la empresa, pues éstos son parte de
los elementos a los que se refiere la ley (art. 449). Sin embargo, tiene que observarse un
requisito legal.
Está claro que se pude transferir una empresa que tenga deudas. Este aspecto tiene que ser
conocido y aceptado por los acreedores, quienes pretenderán que el nuevo titular otorgue
suficientes garantías para el paso de las deudas. Si no lo hace conforme el compromiso
pactado, aquellas se tornan exigibles aun cuando no hayan vencido los plazos de pago.
En relación con lo precedente hay que aclarar que cuando la empresa obtuvo el préstamo lo
hizo otorgando las garantías aceptadas por el acreedor. Si ahora existe cambio de deudor
puede suceder que el acreedor continúe aceptando las garantías anteriores o, en su caso,
como en el supuesto anterior, exigirá otras que aseguren -dentro de lo posible- el cobro de
su crédito.
328. ¿Qué debe hacerse para permitir que el acreedor consienta la venta?
Avisarle. Deben ser publicados los avisos en un periódico de circulación nacional y en otro
de circulación local por tres días consecutivos. Además, tiene que enviársele el aviso por
carta certificada o por otro medio seguro de comunicación. Desde la última publicación
tiene tres días para oponerse o aceptar al nuevo titular de la empresa. Dentro de ese
término, su oposición debe ser inscrito en el RE.C.S.A.
Cuando sin justificativo deja de funcionar por más de un año, dejando de constituir una
unidad económica.
Superlativa, pues no hay otra forma de proteger este recurso o patrimonio de una empresa,
o más propiamente patrimonio del empresario.
Una patente de invención tiene un plazo de 15 años. Los otros modos de la Propiedad
Industrial tienen un plazo de 10 años. Tres meses antes de su caducidad deben renovarse. Si
se inscribió y no se usa una marca, por ejemplo, caduca a los 5 años.
Recordando lo dicho, existe el nombre de una actividad unipersonal en cuyo caso podrá el
titular usar el suyo patronímico propio u otro sin mayor limitación que imponen las leyes y
las buenas costumbres, o el nombre correspondiente a una persona colectiva como razón
social, denominación o de fantasía. Para identificarle debe recomendarse usar un nombre y
no los términos razón social, denominación o de fantasía.
339. ¿Se puede utilizar un modo de la propiedad inmaterial sin registrarla?
Por supuesto, sólo que cualquier otra persona puede usurpar una marca, un logotipo, una
insignia, emblema o lo que fuera relacionado con una actividad empresarial, inscribirla
primero y prohibir más bien a aquél utilizarlo. Si uno de esos modos no está registrado, no
se tiene sobre él ningún derecho.
TITULOS - VALORES
Tiene que ver ello con que si el título ha sido completamente llenado o escrito. El tenedor o
el titular legitimados pueden llenar los espacios dejados en blanco siempre que se trate de
datos que no afecten el carácter de cierto título-valor específicamente.
A lo que diga el tenor literal del documento; lo que se haya escrito en él debe ser cumplido
al pie de la letra, salvo que se haya sido insertada alguna cláusula que no desnaturalice la
esencia del título. Si el título fuera transferido no sólo se transmite el derecho principal sino
también los derechos accesorios.
El Código Civil (art. 433, primera parte) nos brinda la noción. "Hay mancomunidad
solidaria cuando varios deudores están obligados a la misma prestación de modo que cada
uno (la autonomía descrita en lo atinente a los documentos mercantiles) puede ser
constreñido al cumplimiento de ella por entero..."
No existe plazo adicional alguno. El cumplimiento debe verificarse el día del vencimiento,
salvo en el caso de la letra de cambio en el que se añaden dos días para la realización del
protesto, después no se admiten plazos de gracia legales o judiciales.
Es aquel que lleva el nombre del titular en el documento. El nombre debe también
inscribirse en el libro de registro de la empresa. Este es el único título registrable en la
entidad que lo emitió.
Este título debe llevar necesariamente la cláusula "a la orden" en su texto. Hay dos
alternativas para su llenado; puede llevar el nombre de una persona o la frase "al portador".
Puede ser endosado y no se registran las transmisiones.
Se dijo que los títulos-valores son un pilar en la materia. Estos no podrían justificarse, sin
embargo, si no se hubiera inventado el endoso que es el que revolucionó en su momento
(hace siglos; no se sabe exactamente cuándo) el carácter de estos documentos. El endoso es
el otro pilar. Su papel es el permitir su circulación.
Es la autorización que otorga el titular legitimado del título-valor a otro para que ejercite el
derecho literal y autónomo consignado en él. Como se puede apreciar, es virtualmente el
mismo concepto señalado para los títulos-valores, sólo que el derecho para cobrar o para
recibir mercadería ha sido trasladado al dorso del documento.
Cuando existen tres elementos. El nombre del nuevo titular o endosatario, el lugar y fecha y
la firma del endosante.
Está dicho que todo aquel que firma el documento se convierte en otro obligado autónomo
más. Si no firma -como en el endoso en blanco- no ingresa en la comunidad de obligados.
No tiene límite su responsabilidad es otro obligado más, está dicho. Pero si en el endoso
consigna la frase "sin responsabilidad" u otra equivalente se excluye de la comunidad de
obligados. Esta prescripción respecto sólo de los endosantes suscita polémica. Muchos
autores sostienen que se trata de una cláusula irregular que menoscaba el valor de los
títulos-valores.
Parece que no, pues mientras en la letra de cambio, en el cheque y en el pagaré puede
hacerlo, no resultaría admisible que se excluya en un endoso respecto de una acción de una
empresa societaria, porque puede no haber utilidades en cuyo caso no será aquél el que las
garantice, sino la sociedad la cual tampoco puede hacerlo.
La propiedad sobre la cosa. Es titular del documento aquel cuyo nombre aparece
inmediatamente después de la frase "páguese a la orden de" o" páguese a".
Es el endoso en cobranza en cuyo caso el endosante firma el documento con la frase "en
cobranza", "al cobro" u otro semejante, facultando al tenedor legitimado a existir la
prestación literal consignada en el título.
371. ¿Cuántos son los endosos que no transmiten la propiedad del título?
Es una diferencia muy simple. En el primero existe una comisión para que el endosatario
cobre y entregue lo cobrado al titular del documento. En el segundo, para que cobre,
concilie cuentas y devuelva el sobrante.
Los que no llevan nombre de persona alguna, exista o no la frase "al portador". Su simple
posesión importa legitimación por el tenedor. Para su eficacia circulatoria es suficiente la
tradición.
De ningún modo. No concurren en estos documentos los elementos previstos por la ley
cuando conceptualiza lo que son los contratos, pues no existe la expresión"... cuando dos o
más personas se ponen de acuerdo..."
Al margen de la noción prevista por el art. 491, son declaraciones unilaterales de voluntad
que, a su turno, constituyen, fuentes de obligaciones para el suscriptor. De este modo,
cualquier persona puede responsabilizarse firmando un documento mercantil por el tenor
literal y autónomo de él.
376. ¿Por qué se dice que los títulos-valores son documentos abstractos?
No todos. La abstracción tiene que ver con el desinterés que existe por conocer el origen de
la declaración unilateral de voluntad, es decir que no tiene mayor relieve la causa que da
lugar a la promesa de cumplir algo a favor de determinada persona, lo que pone a cubierto -
relativamente- la posibilidad de indagar o demandar sobre la causa originaria del
documento.
Bajo otra óptica un tanto arcaica, es también una orden de pago por la cual el girador
ordena al girado pagar al beneficiario una de dinero consignada en la cambial en el término
señalado en ella. En la práctica este esquema no funciona porque a nadie interesa quién
ordena, quién recibe la orden o quién asume responsabilidad por el pago; lo que importa es
que quien la firma se obliga a pagarla autónomamente.
Sí, En el renglón que dice "... se servirá Ud. mandar pagar por esta (letra) de cambio..."
Ninguno, mientras no firma. Cuando lo hace es otro obligado más a pagar el importe. En el
llenado de la letra debe consignarse simplemente el nombre del girado (no la firma), su
dirección y el lugar donde habrá de pagar. De acuerdo a este antañoón criterio no es
necesario que firme; puede negarse a hacerlo.
Los que la firman forman parte de una comunidad de obligados; cada uno es un obligado
autónomo. En la práctica no interesa que uno se llame aceptante, girador o avalista. Cada
uno de ellos puede ser constreñido a pagar el monto sin que pueda alegar precedencia o
excusión.
No existe el término deudor. Si consideramos que el deudor es aquel sobre quien pesa la
obligación de pagar o de hacer algo, en la nomenclatura cambiaria eso no interesa porque
no importa quién es el directo "deudor"; lo que resulta fundamental es que existan firmantes
respecto de los cuales no sabemos quién es el que recibió el dinero de un préstamo, por
ejemplo.
En relación con el punto precedente y con los anteriores también, no existe tal jerarquía así
uno se llame aceptante, girador o avalista; eso no interesa. El beneficiario puede compelir a
cualquiera el cumplimiento de la obligación sin parar mientes en que uno u otro tenga tal o
cual calidad; lo que importa -una vez más- es que ella esté firmada; mientras más firmantes
existan, más potenciales pagadores hay.
No existe garante porque esta nomenclatura no se la utiliza. Nos remitimos a lo dicho antes.
389. ¿Dónde finalmente firma el "deudor"?
Partiendo del supuesto que exista el deudor equis, éste puede firmar a la izquierda, a la
derecha o transversalmente en la letra, porque en la práctica existe el deudor solo que en
esta materia no se llama así, es otro obligado cambiario más. Si la letra va a circular ¿a
quién le importa cuál sea el deudor?
La de deudor, garante y acreedor como no debe tomarse en cuenta el lugar donde firmen.
Que en la práctica aquellos existen así es, sólo que cada uno se llama obligado cambiario
así asuma el papel de girador, de aceptante o de avalista; está dicho tantas veces. El
acreedor es el titular del derecho cartular a quien denominamos beneficiario, tenedor o
tomador.
En cualquier parte, es decir, en cualquier ciudad. La obligación podrá ser pagada en esa
ciudad o en otra, en tal caso hay que poner la otra ciudad con las direcciones de los
intervinientes. Así, puede expedirse en Cochabamba con el aceptante con domicilio y
dirección en La Paz, o con el girador con domicilio y dirección en Santa Cruz y con el
avalista en Sucre. La acción de cobro puede realizarse en cualquiera de ellas. Si se diera
este extremo demasiado forzado como ejemplo, el beneficiario debe obtener duplicados con
esa constancia para evitar diversos cobros de una sola obligación.
Este es un caso más bien excepcional y se da cuando existe un solo obligado, en cuyo caso
el girador es la misma persona que consigna su nombre como beneficiario, porque por ese
arcaísmo en el texto de la letra tiene que haber necesariamente un librador.
Es el más recomendado. Hay que escribir "Al 30 de noviembre del 2003", por ejemplo.
No siempre. Si se ha convenido en que así sea, el tenedor tiene la carga de llevarla al girado
para que la firme. Por eso es que entre los requisitos está el que dice "Nombre del girado,
dirección y lugar de pago". El tenedor debe llevarla a la dirección que se haya consignado
para que la acepte, porque el "lugar de pago" es el sitio donde eventualmente el aceptante
tiene que pagar. A propósito de ello es suficiente colocar la ciudad simplemente o, si es
necesario, una dirección específicamente que será el lugar donde la letra tiene que pagarse,
sin olvidarse de escribir el nombre de la ciudad. La dirección tiene que ver con la
aceptación el lugar de pago con el pago precisamente.
Es otro obligado más. El Código dice "La firma del girador seguida de su propio nombre y
domicilio". En sentido comparativo por el solo hecho de firmarla es como si convirtiera en
otro aceptante, por eso es que el Código no puso dirección para la aceptación y lugar de
pago. Es más claro, firma y domicilio, es decir, el lugar donde tiene que pagar, en su caso.
400. ¿La aceptación implica pagar todo el importe?
Sí, pero el aceptante puede escribir en la letra que acepta por un monto menor. No se puede
consignar ninguna otra condición.
Está dicho que las letras giradas a la vista se exhiben y se pagan consecuentemente
cualquier fecha dentro del año siguiente a la fecha de su giro. En las otras hay
implícitamente un plazo adicional de dos días porque el Código dice "En caso de no
pagarse (en la fecha del vencimiento, el paréntesis es nuestro) se la entregará al notario el
tercer día hábil siguiente a la fecha de su vencimiento para su protesto."
Es un acto notarial que consiste en que el notario debe concurrir a las direcciones escritas
en la letra a efectos de cobrar el importe o a solicitar la aceptación si no lo logra o sólo
parcialmente (el pago) levanta acta de protesto.
Es, si acaso ha sido protestada por un notario de fe pública, quien por el acto del cobro -si
acaso no ha sido pagada- establece la mora del o de los obligados.
No, si el girador consigna en el texto la frase "sin protesto" o "retorno sin gastos". Estas
frases felizmente se han generalizado de manera que no es necesario recurrir al protesto
notarial plagado de omisiones y equivocaciones que la inhabilitan.
El girador, está dicho. Si lo hace la cláusula sirve para toda la vida de la letra, pero puede
consignarla también un endosante, en cuyo caso tendrá aplicación sólo respecto de los
ulteriores endosantes.
414. ¿Quién puede cobrar la letra?
Por falta de aceptación o por falta de pago total o parcial. No tenemos conocimiento, sin
embargo, de un proceso ejecutivo por falta de aceptación. Parece que seria una pérdida de
tiempo.
El que tenga que pagarla. No sabemos si será el girador, el aceptante u otro u otros; eso no
interesa. Si el tenedor apuntó a uno y le hace pagar, sin que sea ése necesariamente el que
tenga que hacerlo, la situación es clara. El que pagó puede iniciar la acción de repetición o
de regreso como dice el Código, pero confundiendo las cosas porque simplemente copió los
errores de otros códigos igualmente no remozados.
Una ejecutiva contra cualquiera de los firmantes, una de repetición ejecutiva seguramente a
cargo del que desea hacerse devolver lo que pagó por el hecho de haber firmado la letra, y
una ordinaria conforme las previsiones del Código de Procedimiento Civil, en los casos
procedentes.
El mismo derecho tendrá todo obligado que haya pagado la letra en contra de los firmantes
anteriores".
Cuando entre comerciantes existe una cuenta corriente mercantil en la que se pueden hacer
abonos, compensaciones y conciliaciones de cuentas.
Es una nueva letra que gira el beneficiario impago. Consigna en ella su nombre u otro.
Tanto en el anterior como en este caso se aparejan al documento los que acrediten gastos
accesorios como protesto, comisiones y otros legítimos. Huelga decir que se adjunta la letra
anterior. La resaca se gira a la vista.
(Excepciones que se pueden oponer). Contra la acción ejecutiva sólo se pueden oponer las
siguientes excepciones:
3) Omisión de los requisitos que la letra debe contener y que la Ley no supla expresamente;
4) La alteración del texto de la letra, sin perjuicio de lo dispuesto respecto de los firmantes
posteriores a la alteración;
5) Las fundadas en quitas o en el pago total o parcial, siempre que conste en la letra o en
documento aparte referido a la letra;
Circulando mediante endoso, de manera que el titular de la cambial puede utilizarla para
pagar una deuda. El último tenedor o endosatario la exhibirá para cobrarla.
No existe ninguna prohibición. Aquí el endosatario -una persona física- recibe la letra
endosada a su orden y entrega el dinero como en el supuesto precedente. En ambos casos el
descontatario -el endosante- asume la responsabilidad por el pago como cualquiera de los
firmantes.
Sí. Un comerciante, por ejemplo, vende mercadería a crédito con letra. Aparecerán en ella
el beneficiario –el comerciante-, el que sacó la mercadería y un tercero que será el garante.
Estos últimos pueden firmar como girador o como aceptante, eso no importa, está dicho; lo
que importa es que firmen. En esa misma fecha o en otra posterior, pero antes del
vencimiento, el comerciante concurre al banco, la endosa y recibe el importe menos los
intereses. De este modo habrá efectuado una venta al contado. Al precio habrá
incrementado el monto de los intereses que el banco retiene como sucede en toda operación
de este tipo.
429. ¿Es correcto decir que se emplea una letra como garantía?
Es un craso error pero corriente, como cuando se dice que se entregó una letra como
garantía. Eso simplemente es producto de la ignorancia porque la letra no garantiza nada,
simplemente acredita la existencia de una obligación que alguien tiene que pagarla a la
orden del beneficiario. La garantía de dicha obligación está dada por los bienes de los
firmantes y no por la letra que es apenas un papel de constancia de una obligación.
Desde el vencimiento a los tres años respecto del aceptante y avalista, y al año respecto del
girador y endosantes. Los art. 589 y 590 del Código participan de una confusión; se impone
modificarlos.
En que es también una promesa unilateral de voluntad de pagar la deuda por parte de
quienes lo suscribieron y puede circular por endoso. El titular del pagaré se denomina
igualmente tomador, tenedor o beneficiario. El girador del pagaré asume el carácter del
aceptante, pero lo cierto es que quienes firmen, sea girador o avalista, se obligan a pagarla
conforme el mismo carácter que se vio en la letra.
En que como es un documento para acreditar préstamos de dinero, el que tiene que pagar se
llama girador o deudor; esta última palabra no existe en la nomenclatura de la letra.
Como no existe aceptante, no hay vencimiento a tiempo vista; sólo a tiempo fecha y a fecha
fija. Tampoco existe vencimiento a la vista. En lo concerniente al protesto puede el pagaré
ser objeto de él y presentárselo al notario el tercer día siguiente el vencimiento, salvo que se
haya consignado la frase "sin protesto", en cuyo caso -como en la letra- vence en la fecha
señalada.
Generalmente no, por lo que los interesados pueden elaborarlo cuidando que en alguna
parte del documento se consigne necesariamente la mención de ser un pagaré, para evitar
confusiones con otros títulos-valores.
No. Está dicho, pero... En el terreno de las especulaciones del Código consigna otra vez un
supuesto; el referente a que por una omisión se hubiera ignorado tal extremo. Se ha
expresado que por su carácter -más que en la letra- en el pagaré se tiene que consignar
fecha de pago. Si no se lo ha hecho se considera pagadero a su presentación, como si fuera
un pagaré a la vista. Como en el caso anterior, nunca podrá saberse -según los intereses de
las partes- si fue una omisión voluntaria o no.
Se puede recurrir al protesto notarial, pero si se convino la cláusula "sin protesto" puede
omitirse tal extremo. Con protesto o sin éste pero con la frase "sin protesto" el pagaré es
título ejecutivo contra los firmantes que pueden ser el deudor y los garantes denominados
avalistas.
Es una orden de pago por la cual el girador (el titular de la cuenta corriente bancaria)
ordena al girado (el banco) pagar al beneficiario, tomador o tenedor, una determinada suma
de dinero de los fondos que aquél ha depositado previamente.
Contiene requisitos impresos con anterioridad por el banco como el número, serie y clave
de la cuentacorriente. La orden de pagar en forma incondicional y a la vista, el nombre y
domicilio del banco girado y la cláusula "a la orden de".
Como los títulos-valores, en general, el cheque ha sido ideado para circular, pero esta
posibilidad puede ser restringida cuando el cuentacorrentista u otro tenedor consigne el
término "intransferible" o "no negociable" -a decir del Código-, o puede no ser objeto de
circulación cuando ha sido emitido o endosado a la orden del mismo banco girado o de otro
para que cobre o abone.
Dos. Todo aquel que gira un cheque tiene la responsabilidad que al tenedor entreguen el
monto. A su turno, el banco debe pagar si existe depósito suficiente. La negativa sólo podrá
producirse cuando no haya fondos suficientes o cuando una autoridad judicial o
administrativa así ordenen. Si no hubieran fondos suficientes el tenedor del cheque puede
recibir hasta el monto que alcance; corresponde a su voluntad.
Si es por falta de fondos, se protestará por el saldo o por la totalidad si el tenedor rehusó
recibir sólo una parte del monto.
Tendría que ser el banco el objeto de la demanda lo cual no parece convincente porque esa
empresa -fuertemente fiscalizada ahora por la Superintendencia de Bancos- no podría
recurrir a argumento alguno para no pagar. Otra cosa sería que se trate de un banco en
cesación de pagos. En ese caso, el acreedor seguramente privilegiado, tendría que hacer
cola hasta el momento en que reciba su dinero.
El hipotético endosante. En este caso se habla de repetición llamada acción de regreso por
el Código. A lo dicho, no tiene mayor relieve tal clasificación; sólo la de brindar al
demandado alguna excepción que por ahí sale probada.
Es más corta; seis meses. En la letra de cambio es de un año para la acción de regreso y de
tres años para la acción directa.
460. ¿Cuáles son los casos en los que el banco rechaza un cheque?
a) Cuando la cuenta corriente no tenga fondos, a menos que el cliente haya sido autorizado
a girar cheques que el banco pagará en mérito a un contrato de crédito celebrado con
anterioridad.
b) Son solamente tres; cuando hay diferencia en la cantidad en letras y en números, vale la
consignada en letras; cuando la cantidad apareciese escrita en letras dos veces, vale la
cuantía menor, y cuando no se escribió el nombre del beneficiario. Si faltan los otros
requisitos, el cheque es nulo.
462. ¿Hay norma que indique que el cheque debe ser bien escrito?
c) Por supuesto. Tiene que estar escrupulosamente escrito, no se puede borrar e, tachar,
interlinear o alterar cualquiera de sus enunciaciones. El banco tiene la obligación de
rechazarlo en cuanto observe cualquier elemento que haga dudosa la autenticidad del
cheque.
e) Aquí hay un hecho particularmente subjetivo que puede acarrear serios contratiempos. El
Código dice que si el banco tomó conocimiento del fallecimiento o de la declaración de
interdicción, debe rechazar los cheques girados con fecha posterior, lo que es obvio. ¿Si no
se enteró? Tiene que pagar. Por ello es absolutamente necesario que los causahabientes
notifiquen el extremo o que lo haga el curador, en su caso.
No, pero tiene que recibir el aviso respectivo. Aquí también puede suscitarse otro problema,
porque el Código dice si el banco tuviera noticia cierta de los tres aspectos que implican
problemas de pagos de una empresa; declaración de quiebra, concurso de acreedores o mera
cesación de pagos. En caso contrario, tendría que pagar lo cual no es muy posible porque
habrá la orden judicial respectiva que prohíba desembolsos por los cheques emitidos.
Aquí se ingresa en el terreno de la responsabilidad del banco, es decir, del hecho relativo a
que la entidad paga mal. Son cuatro los aspectos a considerar. a) La firma (notoriamente
falsificada o visiblemente alterada). b) Los requisitos. c) El desprendimiento del cheque del
talonario que le corresponda y no de otro, y d) El aviso del titular de la cuenta respecto de
cheques extraviados o robados.
Básicamente dos. Estafa y Giro en Descubierto, sin perjuicio de las concomitancias con
otros delitos. La fuerza de ese último se ha diluido un tanto a raíz de la modificación del art.
204 del Código Penal, que prescribe ahora un plazo de 72 horas para abonar el monto del
cheque.
Comete delito de estafa, ciertamente, quien gira un cheque sin estar autorizado, quien
disponga de los fondos después del giro, quien lo hiciera sobre cuenta clausurada o cerrada
y quien girara omitiendo requisitos esenciales.
Son títulos-valores que emiten el estado o las sociedades que tienen su capital fraccionado
en acciones, para prestarse dinero. Acreditan necesariamente un préstamo y como tal la
empresa que los expidió tiene que reembolsarlo y pagar interés.
La entidad emisora y el acreedor debenturista. Este puede recibir un título con su nombre
(nominativo), a la orden (de él mismo o de tercero) o al portador, con el valor del préstamo
consignado en el documento que es el denominado valor nominal con un mínimo de cien
pesos bolivianos o con un múltiplo.
Son las comunes a los títulos-valores de las que resaltamos dos. Tienen que ser emisiones
masivas autorizadas por el órgano respectivo y su emisión corresponde a la eventual
necesidad del titular de deshacerse del documento según su interés. Son títulos
eminentemente circulatorios, en consecuencia.
Como toda obligación debiera constar en un documento. Y así es; el préstamo está
acreditado en el bono propiamente desde el momento en que se entregó el dinero, porque
conforme una regla común si el documento original se encuentra en manos del deudor se
presume su pago; y al contrario, si es poseído por el acreedor la deuda no ha sido pagada.
Semejantemente, la obligación está contenida en el documento emitido por la entidad y
puede corresponder a series diferentes y representar a varios bonos, siendo opcional para el
acreedor recibir uno o varios bonos o uno solo que represente a todos, como sucede con las
acciones.
Porque de cada bono se pueden desprenderlos para cobrar los intereses. Los cupones
pueden ser al portador así sea el bono a la orden o nominativo, como sucede con las
acciones.
La empresa deudora tiene que hacer conocer necesariamente los detalles a su objeto, a sus
capitales suscrito y pagado y a su reserva legal, amén de lo pertinente a su activo y a sus
deudas certificados por auditores autorizados. Estos datos deben ser consignados en el
título o bono, para que de esta forma el acreedor futuro pueda percibir el nivel del importe
de la emisión respecto del carácter patrimonial de aquella.
Los datos precedentes constan en el propio título así como el nombre del notario donde
hubieran sido protocolizados los documentos respectivos. La documentación sobre el
particular, consecuentemente, constará en la notaría a la que se acudió debiendo ser entre
otros la regulación estatutaria, la convocatoria a junta extraordinaria, el acta respectiva con
los detalles que serán vistos luego (algunos protocolizan hasta la invitación pública y el
seguro contra incendio respecto de los bienes objeto de la garantía), la autorización de las
reparticiones administrativas con sus respectivas providencias y el balance consolidado
debidamente auditado.
El monto del capital social o capital suscrito más las reservas libres. Parece que se excluye
la reserva legal, debiendo deducirse el monto de las utilidades distribuidas apreciadas en el
balance respectivo elaborado antes de la emisión. La emisión no puede exceder ese
dinerario.
En conexión con el punto precedente, la ley autoriza emitir por un precio mayor al capital
suscrito cuando se trate de adquirir bienes de capital que enriquecerán indudablemente el
patrimonio empresarial. En este caso el excedente no podrá ser mayor a la cuarta parte de
dicho capital social.
No, a menos que autoricen tanto la junta extraordinaria cuando la junta de acreedores
debenturistas, puesto que ésta tiene que saber cuál será el destino de su dinero. Si bien no
existe regulación expresa, se presume que el préstamo no puede destinarse a pagar deudas
sino a adecuadas inversiones debidamente justificadas técnicamente.
No, pero la ley les otorga mecanismo para supervisar su inversión designando un
representante que puede ser un banco, el cual asume las responsabilidades y obligaciones
propias del mandato, concediéndoles también la facultad de reunirse en asamblea general
cuando sean convocados por la empresa deudora, por el representante o por un grupo no
menor al 25% del conjunto de tenedores de bonos.
En la fecha del vencimiento, pero el acreedor tiene la gracia o ventaja (¿?) de redimir la
obligación, esto es de cobrarla antes del plazo si en el título consta que el extremo será
posible. La redención se efectúa por sorteo por ante notario público con obligación de
publicar el resultado en un diario de circulación nacional.
Sí, cuando ha adquirido títulos convertibles, es decir, que su bono puede convertirse en
acción si así está previsto en el instrumento de creación de los bonos, de esta forma se
transforma de acreedor externo en acreedor interno como son los socios. Debatido es el
aspecto referente a la conveniencia o no de este hecho. En todo caso, dependerá de las
perspectivas lucrativas de la empresa; hay quienes prefieren los bonos convertibles en
acciones; hay otros que no. Tendrán sus razones que escapan a nuestro enfoque.
Existe un punto de partida para referirnos al valor tanto de las acciones cuanto de los bonos.
Si el capital de la empresa es equis las acciones que lo representan deben tener un solo
valor, es decir, deben una sola paridad; emitir nuevas acciones con valor inferior al nominal
será atentar la buena fe y el interés de los socios. Por eso se prohiben las emisiones bajo la
par. En el caso de los bonos convertibles en acciones se comprende que no pueden ser
emitidos bajo la par, esto es, a valor más bajo que las acciones porque habría alguna
colisión con la conformación del capital, ya que los bonos pasan a formar parte de él.
Son partes intervinientes la persona o las personas físicas o colectivas que tienen poder de
disposición sobre bienes inmuebles, el banco que emite masivamente las cédulas y los
acreedores poseedores del título, los que pueden accionar ejecutivamente contra el banco
por su calidad de fiador solidario o contra el o los deudores principales.
Verdaderamente interesantes son los institutos del numeral. Su utilidad práctica es notable
encontrando en el comercio en estos títulos-valores una viabilización provechosa para sus
operaciones, pues estos documentos les permiten el uno, el certificado de depósito,
"trasladar" su mercadería sin moverla de determinado lugar o colocarla en prenda sin que el
acreedor la vea siquiera, el otro, el bono de prenda les permite obtener un préstamo.
Son títulos-valores que representan mercaderías que han sido efectivamente depositadas
(certificado de depósito), y la posibilidad de negociar el bono de prenda que se encuentra
amparado por el certificado y ambos debidamente respaldados por el almacén general de
depósito, de manera que el uno representa mercaderías y el otro la posibilidad de obtener un
préstamo con garantía prendaria.
Parecería que el comerciante que deposita lo haría con la perspectiva fatal de colocar en
prenda su mercadería, pues para ello recabó ambos documentos, pero no suele suceder
necesariamente el extremo, sino que es de su potestad requerir sólo el certificado de
depósito para vender la mercadería y no para prestarse dinero indefectiblemente aun cuando
lo último parece que sería lo más factible.
Alrededor del almacén general de depósito giran muchas cosas. Es el punto de partida y el
punto de conclusión de los negocios. Es el que emite los títulos y al que hay que exhibirlos
para retirar la mercadería; puede otorgar el préstamo sobre la prenda; puede protestar el
bono por falta de provisión del dinero al vencimiento del préstamo; subastarla a petición del
tenedor del bono que no pudo ser reembolsado; cobrar el importe del seguro producido el
siniestro, en suma, adquiere una importancia fundamental.
El código dice simplemente que pueden hacerlo "Los transportadores que exploten rutas de
transporte..." Se infiere de ello que esos documentos deben ser expedidos por una empresa
o por cualquier persona no empresaria necesariamente pero debidamente acreditada y
constituida legalmente.
Se dice usualmente que la carta de porte corresponde al transporte terrestre y aéreo y que el
conocimiento de embarque el que se realiza por agua. Es una forzada diferenciación;
debería utilizarse cualquier de ellas indistintament
Porque puede ser descontada seguramente con un banco, aclarándose que todos los títulos-
valores de contenido crediticio como éste y como la letra de cambio son susceptibles de
descuento. En el presente caso para que el documento adquiera ese carácter debe contener
la descripción detallada de la mercadería, la constancia de la recepción de ella, el valor
unitario y total expresado en números y letras y el nombre y domicilio del comprador.
Se dijo antes que todos los títulos-valores deben llevar el nombre de la especie escrito en su
texto. Este es el momento para refrescar el concepto o más bien requisito previsto por la
ley. Los títulos-valores pueden haber sido impresos anteladamente (letra de cambio,
acciones, bonos) o ser elaborados de propia mano por el emisor (pagaré, factura cambiaria)
siempre que en él se consigne el nombre del título y el contenido que previene la ley en
cada caso, lo que quiere decir que no existe un mecanismo demasiado burocrático para la
asignación de tal calidad a ciertos documentos.
505. ¿Puede el comprador negarse a firmar la factura cambiaria de
compraventa?
506. ¿Puede una factura cambiaria circular sólo con la firma del vendedor?
La factura cambiaria debiera contener la firma del vendedor; la del comprador sólo si éste
ha recibido la mercadería. Si la recibió y no quiere firmar ¿qué pasa? Un requisito consiste
en que la factura existe únicamente si la mercadería fue recibida en efecto. Si no hay firma
del comprador no existe la constancia de la entrega, consecuentemente, el vendedor
(girador, para el caso) no podría descontarla o lo que es lo mismo no podría descontarla si
no hay un tercero que la garantice.
Art. 727. "... pueden reponerse por el emisor, sin necesidad de autorización judicial, los
títulos-valores siguientes:
3) Los títulos a la orden, a solicitud del primer beneficiario, previa publicación de los
avisos señalados, siempre que hayan transcurrido treinta días después de la última
publicación. Si durante ese lapso alguien se opusiera a la reposición presentando el título
que se presume perdido, ésta sólo podrá realizarse si se ordena judicialmente..."
La ley prevé, además, la obligación del emisor de avisar oportunamente a quien tenga que
pagar de hacerlo por haber sido repuesto el título original.
El hecho no tiene relación con su pago sino con que la autoridad judicial, anule el
documento mediante resolución expresa, a pedido de parte interesada y previo el
cumplimiento de los requisitos respectivos. La reivindicación tiene que ver con la
recuperación del título obtenida mediante orden judicial.
Es el contrato por el cual una empresa se obliga a llevar personas o cosas a sitios
determinados, en un vehículo, por una suma de dinero y en un término previsto.
Cualquiera sea su naturaleza tiene que ser necesariamente una empresa cuyo objeto sea el
transporte de personas y cosas. En ningún caso el Código de Comercio habla de la
regulación, de actividades esporádicas y no empresariales.
514. ¿Cuántas clases de contratos existen?
Dos. Aquel que se perfecciona por el solo acuerdo de partes y el otro de adhesión.
Dos. Llevar a destino en el plazo fijado a las personas y cosas y responder de los daños y
perjuicios ocasionados.
Ofreciendo una fianza o alternativamente mediante una póliza de seguro extendida por una
empresa del ramo, en las sumas fijadas por la autoridad administrativa competente, sea para
el transporte de personas o de cosas. La empresa aseguradora tiene que notificar a la
autoridad mencionada cualquier modificación, reducción o suspensión del seguro.
Una empresa debe aplicar tarifas iguales para todos sin distinción del usuario. Otra cosa es
que se apliquen diferentemente en ciertas épocas de aguda demanda.
Por el retraso o incumplimiento del contrato debe resarcir el daño causado, pero como todas
tienen un justificativo "salvo causa no imputable a la empresa transportadora" (935-4) a lo
mucho que llegarán será a la devolución del costo del pesaje sin descuento alguno.
De ningún modo. Además, no le conviene. Tiene que recibir pasajeros o cosas en sus
oficinas principales o en las sucursales, salvo que le asistan razones de seguridad. Lo que
no resisten las transportadoras terrestres es llevar pasajeros en rutas intermedias hasta en el
piso del vehículo. ¡Paciencia!
521. ¿Cuál es el transporte terrestre?
Al nombre del transporte por tierra suele asimilarse el transporte por canales, ríos o lagos.
Los otros son el aéreo y el marítimo. Huelga hacer comentarios.
Se refiere a la necesidad que tienen las personas de contratar dos o más empresas para el
transporte respectivo, en cuyo caso cada una de ellas asume la responsabilidad solidaria por
la ejecución total del contrato, en cuyo caso si una de aquellas indemnizó el daño del cual
era responsable cualquiera de las otras empresas, se subroga la acción para su reembolso
que será prorrateado entre todas.
Con póliza de seguro o sin ella "responde de las lesiones, daños corporales o muerte del
pasajero, ocurridos durante la ejecución del contrato de transporte, desde el momento en
que se haga cargo de éste. La responsabilidad comprende, además, tanto los daños causados
por los vehículos utilizados por el transportador, como los ocurridos en los sitios de
embarque, desembarque, estaciones intermedias, instalaciones utilizadas por el
transportador".
Convendría precisar algo más en la transcripción precedente del Código en torno al término
"desembarque". Como usualmente las instalaciones que utilizan son comunes para otras
igualmente, la ley tendría que señalar que desembarque implica el retiro por el pasajero de
su equipaje. A partir de ahí la empresa levantaría los brazos, especialmente por lo que se
dice enseguida.
A "los gastos del alojamiento, alimentación, traslado a hoteles y aeropuertos de los viajeros
obligados a hacer paradas o desviaciones imprevistas en sus rutas u horarios, aunque fuere
sin culpa del transportador."
En caso que el pasajero no hubiera retirado su equipaje tanto en origen cuanto en destino o
hubiéralo olvidado en los vehículos, la empresa solicitará al juez por la vía sumaria orden
de subasta pública después de transcurridos ciento ochenta días a partir de la fecha de
arribo a destino. Con el producto se pagará el arancel de la empresa por el depósito, los
gastos procesales y otros legítimos. El saldo será entregado al pasajero.
La empresa es responsable de las cosas entregadas desde que las recibe hasta que las
entregue conforme el detalle consignado expresamente en los documentos de embarque,
guías o conocimientos, salvo que aquella haga notar en dichos documentos con el
interesado o despachador guías o conocimientos con el interesado o despachador al frente,
embalaje insuficientes o en mal estado; mercadería expuesta a perecer, quebradiza o en mal
estado u otras observaciones pertinentes.
Cualquiera sea el nombre que reciban los documentos que acrediten el embarque de cosas,
su importancia es determinante en especial cuando se trata de establecer responsabilidades
para unos y otros. De ahí su importancia para que las partes contratantes consignen en esos
documentos todo cuanto pueda interesarles, a efectos de ulterior reclamos y señalamiento
de los daños y responsabilidades comunes.
Son los conocidos como insumos y otros que, como su nombre indica, son parte de la
elaboración final de un producto. En este caso, el Almacén hará constar en el Certificado de
Depósito y aun en el Bono de Prenda tal carácter a efectos del interés que terceros pudieran
demostrar en su adquisición en ese estado, si tal fuera el caso.
Algún empresario tendrá interés en que sea un Almacén de depósito el que se encargue de
recibir mercadería, pero no sólo para guardarla y conservarla sino para que se haga cargo
además de su carga y descarga en los lugares respectivos, lo que viene a ser un mandato
específico acreditado porque el nombre del Almacén está consignado en el Certificado y en
el Bono. En este caso el Almacén tiene que contratar seguro sin responder por las mermas.
Son bienes fungibles los que pueden ser objeto del depósito para reponerlo en cualquier
momento, siendo de su cargo las pérdidas por alteración o descomposición, salvo las
mermas naturales las que serán cuantificadas en lo posible en el Certificado de Depósito y
en el Bono de Prenda.
Parece ocioso decirlo pero no pueden ser objeto de depósito los bienes perecibles o que
mermen excesivamente, salvo que ello haya sido previsto y a menos que el Almacén no
ofrezca los recaudos pertinentes, no pueden ser depositados elementos inflamables o
peligrosos como productos radioactivos, ácidos corrosivos y otros semejantes.
No sólo de importación, sino aquella que puede ser desplazada de un sitio a otro sin el
prerrequisito de la importación. En todos los casos contratarán un seguro para proteger la
mercadería de pérdidas, robos, incendio y otros riesgos. Es más, puede operar en el manejo
de mercadería para exportación.
Ese es el sentido que les asigna la ley en razón a que están obligadas a precautelar el interés
del Fisco en torno al cumplimiento de disposiciones aduanales, tributarias y otras, lo que no
parece muy afortunado porque la mercadería que se la deposita ha debido pasar
anteladamente por los umbrales del control fiscal.
Las gravadas a menos que el Almacén retenga el importe de la carga. En caso diverso se
hace responsable solidaria respecto de la obligación. Debe tenerse especial cuidado en este
aspecto porque la mercadería puede ser negociada con efectos perjudiciales para el
Almacén quien, en todo caso, se reserva el derecho de exigir certificación negativa respecto
de algún gravamen registrado.
543. ¿Puede el Almacén en algún caso retener la mercadería?
Sólo en caso que el cliente adeude montos por el almacenaje, comisiones y por los gastos
de la subasta.
Está facultado para ello. Es el caso del titular del Certificado de Depósito que obtuvo un
préstamo mediante el Bono de Prenda concomitante. Si no pagó. el tenedor del Bono lo que
será certificado por el Almacén, puede pedir subasta y remate de los bienes representados
tanto por el certificado cuanto por el Bono. La certificación de no pago adquiere el carácter
de protesto.
Existe algún problema en torno al alcance del art. 1.205. Dice, "El contrato de hospedaje es
mercantil cuando el alojamiento y los servicios accesorios son prestados por empresas
dedicadas a esa actividad". El art. 6-13 engloba a "...hoteles, pensiones, residenciales,
restaurantes, bares, espectáculos públicos y otros semejantes". Prácticamente incorpora a su
ámbito a todas las actividades de este tipo y otras conexas siempre que se desempeñen
empresarialmente.
La disposición del Código es terminante; sólo habla de actividad empresarial, pero ¿cuándo
lo es? El tema puede dar lugar a sobresaltos cuando se ingresa en el terreno de las
interpretaciones. Aplicando una nueva pincelada sobre nociones pasadas una empresa
mercantil tiene tres caracteres, órganos adecuadamente coordinados, propósito de lucro y
habitualidad. Si estos tres elementos podemos aplicarlos a posadas, tambo wasiikis, cafés y
otros semejantes serán incorporados al ámbito del Código; si no, ahí está el Código Civil.
548. ¿Cómo responde la empresa de los daños sufridos por los huéspedes?
Hay que distinguir dos aspectos, la responsabilidad por los huéspedes y por los bienes de
ellos. Respecto de los pasajeros la responsabilidad del titular se rige por las normas del
derecho común y puede marginarse de ella si acredita que ".. .que los daños sufridos por el
alojado en su persona o bienes se debieron a culpa del cliente o de sus dependientes, de sus
visitantes o acompañantes, a la naturaleza o vicio de la cosa o a caso fortuito".
1.- A falta de plazo, por aviso dado por el huésped antes de las tres de la tarde del día de
salida.
2.- Falta de pago del servicio.
3.- Infracción al reglamento.
4.- Escándalo público y alteración del orden.
5.- Ausencia del alojado por más de tres días sin haberse dado aviso o advertencia.
6.- Otras causas pactadas expresamente".
A los numerales precedentes se deben añadir los que la empresa haya hecho aprobar en su
propio reglamento.
Previsto el numeral 5) precedente u otro caso semejante, puede el empresario retirar los
efectos personales con la intervención de un notario de Fe Pública quien levantará
inventario y hará constar que el equipaje queda en depósito en el hotel o alojamiento.
Si el autor de una obra literaria es el que la entrega al editor, ¿a quién la ley señala como
autor? Aquel que crea "...obras del ingenio de carácter original, sean de índole literaria,
artística o científica..."
561. ¿Cómo puede establecerse una diferencia con otra forma de agencia?
Del que nos ocupamos con la brevedad característica en el presente resumen, es el que
celebran dos personas físicas o personas colectivas, empresarias o no, para lo dicho, es
decir, para colocar bienes o servicios con inequívoca vocación lucrativa. Ambos
contratantes son autónomos con personalidad jurídica si son personas colectivas o con
simple registro si son actividades unipersonales.
La otra agencia o sucursal es la que establece el empresario o no empresario en el propio
domicilio o en otra jurisdicción para difundir su producto, pero con su propio personal
asalariado y con sus cuentas centralizadas; es, apenas, una prolongación de la empresa
traducida en un otro órgano dentro del organigrama general.
Lo que se haya convenido en el contrato sin que exista regulación sobre el particular
respecto del porcentaje, así como la oportunidad de hacerlo. Si no hubiera cláusula sobre la
fecha de pago, el agente podrá cobrar dentro de los treinta días siguientes al de la
conclusión del negocio. Para el caso que no pueda cobrar, está facultado a retener y adquirir
privilegio sobre los bienes por el monto equivalente a la deuda, hasta que el representado
pague lo que debe.
565. ¿Cuándo el contrato surte efectos frente a terceros?
En realidad no solamente frente a terceros sino entre las partes. El contrato para ello, debe
ser inscrito en el Registro de Comercio y Sociedades por Acciones.
Cuando así se ha convenido o especialmente por vencimiento del plazo, salvo prórroga. El
art. 1255 señala otras causas reglamentarias, incumplimiento de obligaciones, actos u
omisiones que afecten gravemente los intereses comunes, la disminución ostensible de los
negocios, quiebra, inhabilitación o cesación de actividades de las partes. En realidad, las
causas pueden ser múltiples; el contrato, en lo posible, determinará las garantías reciprocas
que serán indispensables más todavía si se trata de remisiones periódicas de mercaderías.
Se tiene dicho que en el caso de contrato de agencia un empresario contrata los servicios
del intermediario o agente, para que éste sin representar a aquél se encargue de promover y
colocar el objeto de la convención. En la comisión, cualquier persona puede recurrir a los
servicios del comisionista para comprar, vender, contratar servicios o para cumplir el
mandato cualquiera que sea.
a) Tiene que hacerlo. En caso contrario abonará intereses desde la fecha de su morosidad.
b) Debe hacerlo también respecto de los fondos que haya recibido para ejecutar la comisión
la cual puede suspenderla cuando se hayan agotado los dineros, a menos que se haya
comprometido a utilizar sus propios recursos.
c) Si se diera este último caso (utilizar sus propios fondos) no puede cobrar intereses por
ellos si acaso incurre en morosidad en la rendición de cuentas, si el comitente es el moroso
porque no proveyó fondos, puede cobrar intereses.
a) Cumplir el mandato
b) Informar sobre el desarrollo de la gestión a efectos de modificarla o revocarla.
c) Verificar los efectos recibidos, debiendo recurrir a quien corresponda para ello. Si hay
negligencia responde por la diferencia.
d) Cuidar la mercadería. No puede perderla, reducirla o no prever su menoscabo, a menos
que se originen por vicio propio o por causa fortuita.
e) Contratar un seguro o medio de transporte. Si no le fuera posible tiene que avisar el
extremo al comitente.
f) Separar los bienes pertenecientes a varios dueños para evitar confusiones o mescolanzas,
sin alterar también las marcas que haya comprado o vendido.
Conviene señalar primero que es conocido también por contrato de franquicia, concesión,
autorización comercial, de licencia y otros nombres que impliquen un acercamiento
negocial entre dos o más empresas, muy semejantes (pregunta 264 y sgtes.) a lo que se
observa en el contrato de grupo empresarial, si bien en este caso forzando las diferencias, la
concurrencia de cooperación entre las empresas es mayor y usualmente el número de ellas
es también más considerable que en el contrato de franquicia.
576. ¿Quiénes intervienen en el contrato de franquicia?
Una empresa que sea titular de un nombre, marca, fábrica, fórmula, secreto industrial,
servicio y otro elemento, puede transferir a otra u otras a titulo oneroso el derecho al uso de
esa parte de su patrimonio, denominándose aquella "franchisor", franquiciante, cedente,
licenciante, según el carácter que se asigne al hecho y la otra "franchisee", franquiciada,
cesionaria, licenciataria o lo que sea menester.
En que una empresa cede a otra u otras el derecho de usar su nombre, emblema, marca u
otro derecho inmaterial semejante o el derecho a producir, distribuir y comercializar -si así
se ha convenido- un determinado producto o servicio, por un precio convenido.
El suceso consiste en que una empresa se hace cargo de capitalizar a otra, tomando aquélla
la responsabilidad de negociar, o vender las acciones que emite la última.
Es una típica operación financiera por la cual la empresa societaria emite acciones para
capitalizarse conforme las previsiones de la ley. Como la venta de las acciones implica un
procedimiento que debe estar a cargo de personas de apreciados conocimientos técnicos en
la materia, la emisora recurre al expediente de contratar los servicios de otra para que
cumpla dos furcianes, colocarlas seguramente en bolsas y adquirirlas si acaso no ha logrado
la venta total de la emisión.
No debe perderse de vista que los terceros interesados en adquirirlas pueden hacerlo a
plazos, en cuyo caso se hablará de suscripción de acciones de suerte que cuando aquel
concluya de pagar, la empresa financiera certificará el extremo para que la emisora
entregue los títulos.
Tiene mucho que ver con el gran juego que significan las operaciones de bolsa y con las
perspectivas financieras de las empresas que quieren capitalizarse. Como hay un riesgo por
las fluctuaciones en los precios de las acciones, la financiera habrá hecho su cálculo
respecto de la cotización de esas acciones. Si las coloca todas percibirá una buena
comisión; en caso contrario, se convertirá en accionista.
De acuerdo a la característica descrita en el sentido que una empresa financiera por si o por
medio de terceros la capitalización de otra, y como los contratos de capitalización
accionaria u otro que refleje el sentido del contrato, sin recurrir a expresiones foráneas que
tienden a la confusión.
Está dicho, a un proveedor que recurre a un banco o al interesado que quiere adquirir un
bien flamante para usarlo en su actividad, exhibiendo para ello al financiador el documento
con las precisiones técnicas a efectos que el banco lo adquiera y conceda arrendamiento en
favor del interesado, conforme se viene expresando.
Suceso conocido es aquel por el cual el arrendador no devuelva al arrendatario los montos
del canon. Ello está previsto en la ley, pues si se producen las causas previstas para la
rescisión del contrato, las cuotas pagadas quedan en beneficio del arrendatario si se convino
en que el arrendador opte por la compra del bien.
Sí. Está previsto también por la ley (art. 842). Como generalmente el arrendamiento
financiero se incorpora al régimen del alquiler-venta, es perfectamente posible que el
arrendador-vendedor persiga resarcimiento por daños o perjuicios, al margen de la
penalización del numeral anterior.
Debe ser el más importante contrato de la materia porque alrededor de él gira gran parte de
la actividad empresarial, ya que ésta no solamente es determinante por sí sino en la medida
en que lo que se produce habrá de ser objeto de compraventa. No nos ocupamos de él
mayormente, sin embargo, porque está muy bien disciplinado por el Código Civil.
Nos ocuparemos únicamente de sus rasgos sobresalientes y característicos.
Cuando una o más partes intervienen en un acto calificado comercial por la ley y cuando
aquellas tienen la calidad de comerciante. En una pincelada rápida vale la pena expresar
que comerciante es la persona física o colectiva que realiza HABITUALMENTE actos de
comercio.
596. ¿Puede este contrato encontrar una ubicación en el ámbito del Derecho
Comercial?
Como se dijo es importante y posee una ubicación preferente dentro de los institutos de
mayor relieve en la materia que son la empresa, los títulos-valores, los actos de comercio y
el contrato de compraventa.
No, a menos que presente prueba preconstituida que acredite defectos respecto de la calidad
de la mercadería o al estado de ella. En todo caso, el contrato será el que estipule este tipo
de situaciones porque, como se aprecia, se trata el caso de un modo de pago. Si no existen
observaciones graves, el comprador no puede por motivo alguno negarse a pagar.
En esta parte abordamos las cláusulas usuales a las que recurren las partes especialmente en
la compraventa de plaza a plaza, fuera o dentro del país. La cláusula "EX" inserta en el
contrato importa que la mercadería será entregada en origen usualmente en la fábrica, en la
fecha establecida y en el plazo convenido.
Es fundamental conocer el grado y naturaleza del riesgo que entraña toda operación de este
tipo. Toma en cuenta los flujos de caja del cliente, así como sus ingresos, capacidad de
pago, situación financiera, patrimonio neto, sus proyectos y otros factores como el servicio
de información personal que a escala nacional tienen los bancos sobre los antecedentes de
los usuarios del sistema.
Es el que concede a una persona natural para financiar la adquisición de bienes de consumo
o el pago de servicios, cuya fuente principal de pago es el salario de la persona. Se incluyen
las operaciones mediante el sistema de tarjetas de crédito de personas naturales.
Son los montos correspondientes a fianzas, avales, cartas de crédito y otras garantías
emitidas por el banco a favor de terceros por cuenta del prestatario
En las operaciones bancarias desde el día de vencimiento de la cuota atrasada más antigua,
considerándose vencido el saldo total del préstamo, hasta el momento en que la obligación
sea puesta al día.
No es usual pero puede darse. En este caso, se considerarán en mora desde su origen.
De acuerdo al reglamento que venimos trascribiendo, los bancos califican a sus clientes en
cinco categorías de menor a mayor riesgo, en función a su capacidad de pago. Tomamos
solamente los créditos comerciales porque los créditos hipotecarios de vivienda, de
consumo y microcréditos, tienen características referentes al término de sus moras. Lo que
sigue resulta ilustrativo con carácter general.
Aquellos que han mostrado incumplimiento en los pagos en la empresa o en otra, que
podrían provenir de situaciones que afectan el flujo de caja del deudor o del proyecto
financiado, las que aunque transitorias, generan un cuadro de incertidumbre, pero que no
afectarán la recuperabilidad de la deuda.
719. ¿I D los deficientes?
Son los que presentan debilidades financieras causada por sus flujos de fondos que resultan
insuficientes para cumplir con el pago de capital e intereses, tanto en el banco como en
otros, sin antecedentes que permitan inferir un fortalecimiento de su capacidad generadora
de recursos. El análisis de la empresa puede demostrar deficiencias importantes que afecten
la solvencia del cliente.
Son los que atraviesan una difícil situación financiera y sus flujos de fondos no son
suficientes para el cumplimiento de sus deudas, lo que obliga a prorrogar los vencimientos
o capital los intereses total o parcialmente, con el consiguiente aumento de su
endeudamiento, sin que existan posibilidades ciertas de mejorar su continuo deterioro
patrimonial.
Para evitar problemas en los pagos de los clientes, el reglamento impone a las empresas
financieras la constitución de previsiones sobre el saldo del crédito directo y contingente de
sus prestatarios, correspondiendo a las normales el 1%, a los clientes con problemas
potenciales el 2%, a los deficientes 20%, a los dudosos 50% y respecto de los perdidos, el
100%.
A más tardar a los 91 días de la mora. El órgano respectivo, sin embargo, puede diferirla
por 90 días adicionales El informe respectivo con los datos pertinentes –monto del crédito,
antigüedad de la mora, motivo y plazo de postergación de la ejecución y otros- serán
incorporados en la carpeta del deudor.
Al margen de los órganos previstos por el estatuto del banco, el síndico tiene que informar
a la junta general ordinaria de accionistas de los créditos en mora igual o superior al 1% del
patrimonio neto de la empresa y de todo el crédito vencido por más de 90. La junta tomará
las decisiones respectivas.
724. ¿Cada qué tiempo los abogados deben informar sobre qué aspectos?
Hasta el día 10 del mes siguiente a cada trimestre, respecto del detalle de la situación que se
encuentra cada prestatario en ejecución, así como la opinión legal del abogado patrocinante
respecto de las posibilidades de recuperación de los créditos otorgados.
Es el segundo uso del contrato llamado también rotatorio o en cuenta corriente. Consiste en
que el cliente puede retirar todo o parte de la suma y restituirla total o parcialmente en los
plazos previstos, de manera que en la medida de los abonos puede disponer otra vez de la
suma pertinente. Ello se encuentra reglamentado por el contrato y es el caso del uso de las
tarjetas de crédito.
Es el tercer uso, cuando el banco obliga a garantizar a su cliente con cualquier instrumento.
A su turno, el prestatario tiene que pagar la suma utilizada de cubrir el importe de las
obligaciones contraídas por su cuenta, así como reembolsar las comisiones, intereses y
gastos convenidos.
Es el acuerdo en virtud del cual un banco se obliga a poner una determinada suma de dinero
a disposición del acreditado en la medida de sus requerimientos o bien a realizar otras
prestaciones que permitan a éste obtener crédito; el acreditado, a su vez, se obliga a
reembolsar la suma utilizada o a cubrir el importe de las obligaciones contraídas por su
cuenta, así como a pagar comisiones, intereses y gastos convenidos, art. 1309.
Éste es un rasgo notable del contrato. Los documentos del crédito y la planilla de la
liquidación de la deuda, constituyen, ambos, un título ejecutivo sin necesidad de
reconocimiento de firma o de requerimiento notarial; ambos por sí constituyen documentos
ejecutivos, siempre que, además, en el contrato se haya consignado que la determinación
del saldo surtirá los efectos pertinentes en proceso ejecutivo. Es de suponer que el cliente
conoce la liquidación y la acepta.
Por supuesto. En el caso en el que aparece como descontante no es un banco sino cualquier
otra tercera persona natural o colectiva que asume también la calidad de endosatario. Los
efectos son los mismos.
Es un contrato con el que se designan los préstamos de dinero. El concepto dice que se trata
de préstamos de cosas fungibles que el mutuario tiene que devolver al mutuante en cosas de
igual género, cantidad y calidad. En el caso de los préstamos de dinero se tiene que excluir
la palabra calidad. Es el sentido que otorga el Código de Comercio a los préstamos de
dinero; el mutuo, entonces, es la designación genérica de los préstamos de dinero.
El art. 1346 del Código de Comercio ofrece una descripción palmaria del hecho. Por el
contrato de cuenta corriente el cuentacorrentista por sí, o por medio de uno tercero a un
banco autorizado al efecto cantidades sucesivas de dinero, cheques u otros valores
pagaderos a su presentación, quedando éste a su devolución total o parcial cuando se la
solicite por medio del giro de cheques. Asimismo puede prestar servicios de caja.
Solamente por orden expresa del juez incluidos los montos depositados después de la
resolución de retención hasta el límite señalado en la orden. Pueden congelarse fondos total
o parcialmente y el banco debe ponerlos a disposición del juez respectivo.
Cuando se gira un cheque sin autorización, por falta de insuficiencia de fondos en la cuenta;
por haberse dispuesto de los fondos después de haberse girado un cheque que, es decir que
el cuentacorrentista puede girar ese documento y en el ínterin retirar los fondos antes que el
beneficiario los cobre; si se girara sobre cuenta cerrada o clausurada puede existir la
tipificación de un delito, y girarse un cheque con omisiones insubsanables, a menos que se
demuestre que no hubo intención de causar daño, art. 640.
Incurre en impresiciones el Código cuando en el art. 617 dice que el endosatario puede
accionar ejecutivamente contra los endosantes. Asimismo, dice, el tenedor o
endosatario...puede también ejercer acción ejecutiva... El beneficiario en el anverso es
también tenedor al igual que el endosatario, de suerte que se podría inferir que lo es para
cualquier tenedor.
Cuando la firma del girador fuera notoriamente falsificada; estuviera visiblemente alterado
en su literalidad; no reúna los requisitos; no correspondiera a los talonarios entregados por
el banco y cuando éste no recibiera aviso que el cheque ha sido extraviado o robado.
2. Otro caso se refiere a que se haya dejado sin efecto la facultad para girar cheques sin
aviso oportuno al banco. 3. En conexión con el número uno procederá como precedente por
pérdidas o extravío de la chequera, sin aviso al banco, como se expuso anteriormente.
Son títulos-valores que expide un banco y que incorporan un crédito seguramente colectivo
garantizado con el inmueble de propiedad del deudor principal, porque el banco también se
constituye en deudor a título de fiador solidario.