Delito de Lavado de Dinero

EL DELITO DE LAVADO DE DINERO
Febrero de 2008
NDICE
1. Orgenes de la Criminalizacin .............................................5 2. Concepto, Caractersticas y Mani estaciones del !a"ado de #inero .................................................................................. 10 2.1. Concepto ................................................................... 10 2.2. Caractersticas ........................................................... 11 2.$. F%ncin ..................................................................... 11 2.&. Mod%s Operandi ......................................................... 12 $. 'ipi icacin y '(cnica !egislati"a ........................................ 1& &. !egislacin )nternacional ................................................... 1* &.1. )nstr%mentos internacionales ....................................... 18 &.2. !egislacin en los +stados ,nidos de -m(rica................. 2& 5. +"ol%cin !egislati"a del !a"ado de #inero en M(.ico ........... $2 5.1. +l !a"ado de #inero en la !egislacin Fiscal ................... $$ *. +l #elito de !a"ado de #inero en la !egislacin /enal Me.icana.. ..................................................................................... $0 *.1. +l 1ien 2%rdico '%telado .............................................. $0 *.2. +l 'ipo /enal de !a"ado de #inero ................................ $3 *.$. !a Cond%cta 'pica del !a"ado de #inero ....................... &$ *.&. !os 4%5etos en el #elito de !a"ado de #inero ................. && *.5. +l +lemento 4%b5eti"o en el #elito de !a"ado de #inero... 51 *.*. +l #elito de la"ado de dinero y s% relacin con la !ey Federal contra la #elinc%encia Organizada ............................. 5&
0. +l !a"ado de #inero a la l%z del #erec6o Mercantil y Financiero . ..................................................................................... 50 8. 7eg%lacin Financiera 7elati"a al !a"ado de #inero .............. *0 8.1. +ntidades Obligadas.................................................... *1 8.2. Obligaciones 8%e #eben Obser"ar las )nstit%ciones Financieras......................................................................... *3 8.$. Concl%sin ................................................................. 0* 3. !a !egislacin -d%anera en 7elacin con el !a"ado de #inero 0* 10. Criterios del /oder 2%dicial de la Federacin en Materia de
!a"ado de #inero................................................................... 82
Consultora . Litigio . Gobierno
EL DELITO DE LAVADO DE DINERO

9+l la"ado de dinero es el proceso mediante el c%al se prod%ce %n cambio en la ri8%eza ilcitamente ad8%irida por bienes o acti"os inancieros para darles la apariencia de 8%e son de origen lcito: es el m(todo de esconder y tras ormar el origen ilegal de los rec%rsos. +n otras palabras son las acti"idades destinadas a conser"ar, trans ormar o mo"ilizar rec%rsos econmicos en c%al8%iera de s%s ormas y medios, c%ando dic6a ri8%eza 6a tenido como origen el 8%ebrantamiento de la ley. 9
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Orgenes de la Criminalizacin -l la"ado de dinero se le considera como %n enmeno de car;cter social y econmico, en "ista 8%e tiene %n origen 8%e est; condicionado por di"ersas acciones ilegales, 8%e a s% "ez se gestan en el desorden y la descomposicin social. +sto 8%iere decir 8%e el enmeno del la"ado de dinero tiene como %entes a otros enmenos sociales 8%e lo alimentan y ortalecen. -simismo en base a s% connotacin econmica, es 8%e s% accionar se desarrolla, se genera y se mo"iliza al interior del sistema inanciero de cada %no de los pases, y para ello re8%iere necesariamente de dinero resco en e ecti"o o de bienes en general. +n los <ltimos "einte a=os el la"ado de dinero 6a ad8%irido mayor en"ergad%ra, ya 8%e no se limita a %na circ%nscripcin territorial determinada, p%es por lo reg%lar, s% ;mbito de accin es de car;cter internacional, a ectando no slo intereses indi"id%ales sino lo 8%e es m;s importante, tambi(n colecti"os. +n s% realizacin inter"ienen casi
Ricardo Gluyas Milln. Inteligencia Financiera y Prevencin de lavado de dinero , Inter Criminis, Revista de Ciencias Penales, nm. 12, segunda oca, M!ico, I"#$IP%, M!ico, 2&&', g. '(.
MAZATLN 102 COL. CONDESA C. . 0!1"0 M#$%CO& D.'. TELS. ())* )2+! 00,0 ())* ))20 +2-, ())* ))). 022.
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Consultora . Litigio . Gobierno siempre organizaciones de ndole delicti"a 8%e disim%lan s%s operaciones ba5o aparentes acti"idades lcitas 8%e bien p%eden ser empresariales, comerciales o bancarias. 1a5o este conte.to la decisin de tipi icar y sancionar el delito de la"ado de dinero t%"o s% origen en el proceso de replanteamiento de la poltica internacional antidroga, 8%e se inici 6acia inales de 138& y 8%e concl%y en la s%scripcin en diciembre de 1388, de la Con"encin de las >aciones ,nidas contra el 'r; ico )lcito de +st%pe acientes y 4%stancias /sicotrpicas. +ste doc%mento internacional deline las n%e"as estrategias 8%e deberan aplicarse rente al tr; ico ilcito y al cons%mo indebido de drogas iscalizadas, en todos los pases "inc%lados al 4istema de la O>,. #ado 8%e la elaboracin y aprobacin de la n%e"a Con"encin t%"o l%gar en la ci%dad de ?iena, se le conoce tambi(n como 9!a Con"encin de ?iena@. 4i algo di erencia a esta Con"encin de s%s predecesoras de 13*1 y 1301, es 8%e se trata de %n instr%mento 8%e de ine medidas e.cl%si"amente de poltica penal. ?ale decir, s% artic%lado propone acciones 8%e se "inc%lan <nicamente con decisiones de criminalizacin primaria y sec%ndaria. +sto es, con la de inicin, procesamiento y sancin de delitos "inc%lados al narcotr; ico. 2%stamente, %na de las principales inno"aciones 8%e introd%ce la Con"encin de ?iena, %e la criminalizacin del la"ado de dinero pro"eniente o deri"ado del tr; ico ilcito de drogas, como %n delito a%tnomo, con tipi icacin y penas espec icas. !a e.plicacin de esta decisin polticoAcriminal, %e 8%e siendo el narcotr; ico %na acti"idad econmica de corte y estr%ct%ra empresarial, slo sera posible controlarlo mediante mecanismos 8%e a ectasen s% capacidad de inanciamiento y rein"ersin. +s decir, ne%tralizando o limitando la mo"ilidad y %tilizacin de los capitales de la organizacin ilegal. 4i %na empresa no tiene dinero, ni p%ede obtenerlo, sencillamente no podr; mantener s% proceso prod%cti"o, s% presencia
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Consultora . Litigio . Gobierno en el mercado, s%s redes de comercializacin, s% personal cali icado, etc(tera, y por ende, colapsar; y se agotar; econmicamente. +sa era, p%es, la intencin 8%e perseg%a la Con"encin de ?iena y para lo c%al propona las sig%ientes medidas normati"asB a. !a criminalizacin espec ica, como delito a%tnomo, de los actos de con"ersin, trans erencia, oc%ltamiento y tenencia de bienes y capitales "inc%lados o deri"ados del tr; ico ilcito de drogas. C tambi(n la sancin partic%lar y complementaria de las ormas de participacin o de e5ec%cin imper ecta de tales actos. b. !a estr%ct%racin de mecanismos y procedimientos para la deteccin y iscalizacin de las operaciones realizadas a tra"(s del sistema de intermediacin inanciera, 8%e res%lten s%sceptibles de materializar actos de la"ado de dinero. c. !a promocin y consolidacin de %n espacio internacional com<n de represin del la"ado de dinero, a tra"(s de medidas de cooperacin 5%dicial o asistencia m%t%a en materia penal, entre los rganos competentes de los pases s%scriptores de la Con"encin. d. !a ampliacin y modernizacin de las disposiciones y t(cnicas operati"as para la inmo"ilizacin inmediata y el decomiso de capitales y bienes de procedencia % origen ilegal. e. !a le.ibilizacin del secreto bancario, as como la in"ersin de la carga de la pr%eba, para la in"estigacin criminalsticoA inanciera de los actos de la"ado de dinero. 'odos los desarrollos normati"os regionales, s%bregionales y nacionales, 8%e en torno al delito de la"ado de dinero contempla y m%estra act%almente el derec6o penal comparado, reprod%cen legislati"amente las orientaciones contenidas en la Con"encin de ?iena. /or las razones anteriores, en M(.ico, a mediados de la d(cada de los a=os no"entas, el la"ado de dinero de5a de ser %n delito especial en el ;mbito del derec6o iscal y se traslada al campo penal general, al
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Consultora . Litigio . Gobierno trascender del artc%lo 115 1is del Cdigo Fiscal de la Federacin al artc%lo &00 1is del Cdigo /enal Federal. +n este sentido, en mayo de 133* se crea el Capt%lo 4eg%ndo del 't%lo ?ig(simo 'ercero del Cdigo /enal Federal y se incl%ye dentro de tal normati"idad, el tipo penal denominadoB Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita, pre"isto y sancionado por el artc%lo &00 bis 8%e a la letra estableceB Artculo 400 Bis.- Se impondr de cinco a quince aos de prisin y de mil a cinco mil das multa al que por s o por interpsita persona realice cualquiera de las siguientes conductas: adquiera, enajene, administre, custodie, cambie, deposite, d en garanta, invierta, transporte o trans iera, dentro del territorio nacional, de ste !acia el e"tranjero o a la inversa, recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a, con conocimiento de que proceden o representan el producto de una actividad ilcita, con alguno de los siguientes propsitos: ocultar o pretender ocultar, encubrir o impedir conocer el origen, locali#acin, destino o propiedad de dic!os recursos, derec!os o bienes, o alentar alguna actividad ilcita. $a misma pena se aplicar a los empleados y uncionarios de las instituciones que integran el sistema inanciero, que dolosamente presten ayuda o au"ilien a otro para la comisin de las conductas previstas en el prra o anterior, sin perjuicio de los procedimientos y sanciones que correspondan con orme a la legislacin inanciera vigente. $a pena prevista en el primer prra o ser aumentada en una mitad, cuando la conducta ilcita se cometa por servidores p%blicos encargados de prevenir, denunciar, investigar o ju#gar la comisin de delitos. &n este caso, se impondr a dic!os servidores p%blicos, adems, in!abilitacin para desempear empleo, cargo o
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Consultora . Litigio . Gobierno comisin p%blicos !asta por un tiempo igual al de la pena de prisin impuesta. &n caso de conductas previstas en este artculo, en las que se utilicen servicios de instituciones que integran el sistema inanciero, para proceder penalmente se requerir la denuncia previa de la Secretara de 'acienda y (rdito )%blico. (uando dic!a Secretara, en ejercicio de sus acultades de iscali#acin, encuentre elementos que permitan presumir la comisin de los delitos re eridos en el prra o anterior, deber ejercer respecto de los mismos las acultades de comprobacin que le con ieren las leyes y, en su caso, denunciar !ec!os que probablemente puedan constituir dic!o ilcito. )ara e ectos de este artculo se entiende que son producto de una actividad ilcita, los recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a, cuando e"istan indicios undados o certe#a de que provienen directa o indirectamente, o representan las ganancias derivadas de la comisin de alg%n delito y no pueda acreditarse su legtima procedencia. )ara los mismos e ectos, el sistema inanciero se encuentra integrado por las instituciones de crdito, de seguros y de ian#as, almacenes generales de depsito, arrendadoras inancieras, sociedades de a!orro y prstamo, sociedades inancieras de objeto limitado, uniones de crdito, empresas de actoraje inanciero, casas de bolsa y otros intermediarios burstiles, casas de cambio, administradoras de ondos de retiro y cualquier otro intermediario inanciero o cambiario.*
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Consultora . Litigio . Gobierno Concepto, Caractersticas Dinero Concepto Con las e.presiones la"ado de dinero, blan8%eado de dinero, recicla5e de dinero o legalizacin de capitales, se s%ele identi icar en el derec6o penal contempor;neo a %n mismo enmeno delicti"o, 8%e se "inc%la con actos dirigidos a otorgar %na apariencia legal y legtima a los bienes y ganancias 8%e se originan o deri"an de %na acti"idad ilegal p%nible, como lo es el narcotr; ico, el tr; ico de armas, el tr; ico de personas y %n sin n<mero de acti"idades ilcitas 8%e res%ltan ser bien rem%neradas. -6ora bien, como e5emplo podemos establecer 8%e el dinero ilegal se 9la"a@ en atencin a los problemas contables, trib%tarios y criminalsticos 8%e para los delinc%entes organizados genera el 6ec6o de tener 8%e realizar todas s%s operaciones de comercio ilcito en dinero en e ecti"o, 8%e, por lo dem;s, casi siempre se materializa en moneda de ba5a denominacin. Como por e5emplo las drogas 8%e no p%eden pagarse a tra"(s de tt%los "alores o tar5etas de cr(dito 8%e obligaran al tra icante a registrar s% identidad y %bicacin. /ero el 6ec6o de la "enta en e ecti"o le prod%ce el problema de cmo e.plicar la procedencia de s%s ganancias y s% repentina ort%na o me5ora econmica. +n consec%encia, p%es, para 8%e dic6as ganancias o bienes de procedencia ilegal, p%edan salir al mercado y registrarse econmica y trib%tariamente, se re8%iere realizar di erentes operaciones y transacciones 8%e les "aya otorgando legalidad aparente y ormal. +se proceso es lo 8%e se conoce como la"ado de dinero. Concretamente, podemos de inir como la"ado de dinero a %n con5%nto de operaciones comerciales o inancieras 8%e proc%ran la incorporacin al /rod%cto >acional 1r%to de cada pas, sea de modo transitorio o permanente, de los rec%rsos, bienes y ser"icios 8%e se originan o est;n cone.os con transacciones de macro o micro acti"idades ilcitas.
!ani"estaciones
de l
La#ado
de
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Consultora . Litigio . Gobierno Caractersticas !o 8%e identi ica de manera especial a estas operaciones de s%stit%cin y legalizacin de bienes y capitales 8%e, a la "ez, les aseg%ra la con ig%racin de %na slida apariencia de legitimidad, se relaciona con dos aspectosB %no, re erido al mod%s operandi 8%e emplea el agente: y el otro, en %ncin de los "nc%los entre el agente del la"ado y el origen ilegal del dinero 8%e se la"a. !a primera caracterstica del la"ado es 8%e los actos 8%e lo materializan se e5ec%tan obser"ando siempre todas las ormalidades y procedimientos %s%ales y reg%larmente e.igidos por c%al8%ier negocio 5%rdico o inanciero. !a seg%nda de las caractersticas mencionadas, implica 8%e en los actos de la"ado slo inter"ienen como a%tores personas a5enas, totalmente, a los actos generadores del capital o bienes ilegales. ?ale decir, el agente no debe estar directa ni indirectamente "inc%lado con la e5ec%cin de los actos ilcitos 8%e propiciaron el capital ilegal. $%ncin - partir p%es de estos conceptos y caractersticas podemos se=alar 8%e la %ncin del la"ado de dinero no es otra 8%e la de propiciar e implementar mecanismos econmicos o inancieros 8%e permitan 8%e los ingresos pro"enientes de %na acti"idad ilegal, como lo es el narcotr; ico, el tr; ico de personas, rganos, armas, ra%des electrnicos, as como el sec%estro sean absorbidos y mimetizados en mo"imientos de intermediacin inanciera o de contabilidad general por el /rod%cto >acional 1r%to. O, en t(rminos menos comple5os, 8%e dic6as ganancias pasen a ser e.ponentes de capital legtimo, cotizable y debidamente registrado. Otros a%tores 8%e 6an est%diado este delito tambi(n al%den a conceptos %ncionales similares al e.p%esto, y 8%e res%ltan primordiales para
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Consultora . Litigio . Gobierno poder identi icar y entender la din;mica de los actos 8%e con ig%ran legalizacin de capitales. -s, por e5emplo, Darca Dibson se=ala 8%eB 9/or blan8%eo de dinero debe entenderse a8%ella operacin destinada a conser"ar, trans ormar o mo"ilizar rec%rsos econmicos en c%al8%iera de s%s ormas y medios, c%ando dic6a ri8%eza 6a tenido como origen el 8%ebrantamiento de la ley Eprocedente de %n delito gra"eF, administrati"a o penal, son gen(ricamente conocidas como operaciones con rec%rsos de procedencia ilcita, de las c%ales el la"ado de dinero slo es %na especie.@
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!od%s Operandi !os e.pertos de )>'+7/O! coinciden, al ig%al 8%e otros especialistas, en se=alar 8%e el mod%s operandi del la"ado de dinero tiene l%gar, %ndamentalmente, mediante las sig%ientes accionesB a. !a ad8%isicin de bienes de cons%mo de ;cil comercializacin como inm%ebles, a%tom"iles, 5oyas, obras de arte, etc(tera. b. !a e.portacin s%brepticia e ilegal del dinero s%cio y s% depsito en c%entas ci radas, secretas e innominadas, principalmente en los denominados 9/ases 7e %gio o /ases Financieros@. +s decir, pases en los c%ales se le.ibiliza al m;.imo el ingreso de di"isas del e.tran5ero y se radicaliza, tambi(n al m;.imo, la normati"idad sobre secreto bancario y trib%tario. c. +l inanciamiento de empresas "inc%ladas al ;mbito de los ser"icios, y 8%e por la propia nat%raleza de s% giro comercial re8%ieren de li8%idez y de %na constante disponibilidad de dinero en e ecti"o, como son los casos de intercambio de moneda, los casinos, las agencias de "ia5es, los 6ostales, los resta%rantes, los ser"icios de gasolina, las compa=as de seg%ros, etc(tera.
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Garca Gibson, Ramn, Nuevas Disposiciones en Materia de Prevencin de lavado de dinero para las Instituciones Financieras , Inter Criminis, Revista de Ciencias Penales, nm. 12, segunda oca, M!ico, I"#$IP%, 2&&', . 1)' * +rgani,acin Internacional de Polic-a $riminal, I".%RP+/ or sus siglas en ingls.
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Consultora . Litigio . Gobierno d. !a con"ersin del dinero ilegal, a tra"(s de organizaciones inancieras locales, en medios de pago cmodos como los c6e8%es de gerencia, los c6e8%es de "ia5ero, los bonos de ca5a, las tar5etas de cr(dito o s% depsito en c%entas corrientes m<ltiples pero con ba5a cobert%ra de ondos. /ero al margen de lo e.p%esto, el la"ado de dinero es sobre todo %n proceso contin%o en el c%al se p%eden disting%ir tres etapas sec%enciales. +sta percepcin del delito 8%e analizamos, como %n proceso din;mico y comple5o de actos, tiene %na rele"ancia importante para %bicar, l%ego, los alcances de la tipicidad penal del ilcito. +n e ecto, cada %na de las etapas 8%e a contin%acin "amos a describir se "inc%lan a s% "ez con cada %na de las cond%ctas con las 8%e la ley penal s%ele tipi icar el delito de la"ado de dinero. !as etapas del proceso del la"ado de dinero son las sig%ientesB a. +n primer l%gar se enc%entra la etapa de colocacin. +lla in"ol%cra el est%dio pre"io 8%e debe 6acer el agente del la"ado, del sistema inanciero, a in de disting%ir las agencias de intermediacin inanciera 8%e res%ltan m;s le.ibles al control de las operaciones 8%e realizan s%s clientes. /ara, l%ego depositar en a8%ellas el dinero s%cio y obtener instr%mentos de pago como c6e8%eras, tar5etas de cr(dito, c6e8%es de gerencia, etc(tera. b. !a seg%nda ase del proceso de la"ado de dinero corresponde a la etapa de intercalacin. Como s% nombre nos lo indica, en esta etapa el agente del la"ado intercala s%cesi"as operaciones inancieras o comerciales %tilizando los instr%mentos de pago 8%e recibi del sistema inanciero en la etapa anterior de colocacin. Con ellos la mayora de "eces, el agente "a a ad8%irir, por e5emplo, inm%ebles, "e6c%los, yates de l%5o, piedras preciosas, oro y l%ego estos bienes "an a ser re"endidos a terceros incl%so por deba5o de s% precio, pero con %na partic%lar e.igencia, 8%e no sean pagados en dinero en e ecti"o, sino a tra"(s de c6e8%es o
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Consultora . Litigio . Gobierno mediante perm%ta con acciones % otro tipo de bienes. 'ambi(n en etapa de intercalacin tienen l%gar r;pidas y s%cesi"as trans erencias electrnicas del dinero colocado, de %n pas a otro, pero siempre con la intermediacin de agencias bancarias. +s de precisar 8%e en esta ase las operaciones se realizan de modo "eloz, din;mico, "ariado y s%cesi"o. c. Finalmente, concl%ye el ciclo del la"ado con la denominada etapa de la integracin. +lla tiene l%gar con la insercin del dinero ya 9la"ado@ por las etapas precedentes, en n%e"as entidades inancieras o s% repatriacin del e.tran5ero. /ara, seg%idamente, ser in"ertido en empresas legtimas, reales o sim%ladas, pero 8%e est;n dotadas de s%s correspondientes registros contables y trib%tarios, lo c%al 6ar; 8%e el capital originariamente ilegal p%eda e.presar a6ora %na legitimidad ostensible y "eri icable rente a c%al8%ier medio o procedimiento de control contable o trib%tario con"encionales. 4eg<n di erentes especialistas y organismos e.pertos en el tema, como la Federacin 1ancaria +%ropea, la )>'+7/O! y de las -gencias >orteamericanas de Control de #rogas, solamente en la primera ase o etapa de colocacin es posible detectar y desc%brir e icazmente %n acto de la"ado de dinero. +sto es, si el dinero ilegal logra penetrar el sistema inanciero, res%lta poco probable identi icar, l%ego, con certeza, la procedencia ilcita de los bienes o capitales in"ol%crados. +llo se debe, %ndamentalmente, como ya se anot, al 6ec6o de 8%e d%rante la etapa de intercalacin las operaciones comerciales y inancieras se e5ec%tan con e.trema rapidez y "ariedad.
Tipi"icacin
T&cnica Legislati#a
/ara la tipi icacin del proceso del la"ado de dinero en la ley penal, el legislador 6a desarrollado %na t(cnica legislati"a 8%e proc%ra relacionar las di erentes etapas del la"ado con cond%ctas concretas, 8%e permitan
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Consultora . Litigio . Gobierno identi icar la tipicidad de tales etapas y de las acciones 8%e en ellas tienen l%gar. -l respecto, los tipos penales s%elen re erirse a tres cond%ctas tpicas, de nat%raleza predominantemente de comisin, y 8%e son las sig%ientesB a. !os actos de con"ersin de bienes y capitales, y 8%e corresponden a las cond%ctas relati"as a la etapa de colocacin. b. !os actos de trans erencia de bienes y capitales, 8%e in"ol%cran los s%p%estos "inc%lados a la etapa de intercalacin. c. !os actos de oc%ltamiento y tenencia de bienes y capitales, con los 8%e se al%de a las ormas de la etapa de integracin. +s de se=alar 8%e las caractersticas del la"ado de dinero, sobretodo s% din;mica y mod%s operandi, 6an promo"ido 8%e en m%c6os pases como +spa=a o )talia se le asimile a %na orma de receptacin impropia o s%stit%ti"a. #e all 8%e se %bi8%e sistem;ticamente al la"ado de dinero 5%nto al delito de receptacin patrimonial. +llo oc%rre con el artc%lo $01 del Cdigo /enal +spa=ol de 1335, 8%e reprod%ce el te.to del artc%lo $01 del /royecto de 133&: y con los artc%los *&8 bis y *&8 ter del Cdigo /enal )taliano "igente. -6ora bien, otros pases como el caso del /er< y Francia optan, sig%iendo las recomendaciones de la Con"encin de ?iena, por considerar al la"ado de dinero como %n delito espec ico pero relacionado e.cl%si"amente con el narcotr; ico, de modo 8%e se le incl%ye sistem;ticamente dentro del capt%lo 8%e s%s cdigos dedican al delito de tr; ico ilcito de drogas. -s aparece en los artc%los 23* - y 23* 1 del Cdigo /enal /er%ano de 1331 y en el artc%lo 222A$8 del Cdigo /enal Franc(s de 1332, circ%nstancia 8%e en M(.ico no s%cede as, sino por el contrario, el la"ado de dinero p%ede relacionarse con c%al8%ier acti"idad ilcita, es m;s, si el inc%lpado no dem%estra cmo se 6an obtenido los bienes, se consideran prod%ctos de cond%ctas ilegales. +n c%anto a la tipicidad s%b5eti"a, el delito de la"ado de dinero s%ele tipi icarse como %na in raccin dolosa, y es rec%ente 8%e el legislador
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Consultora . Litigio . Gobierno opte por admitir, de modo e.preso o implcito, la posibilidad del dolo e"ent%al. +sto se aprecia, por e5emplo, en el caso del artc%lo 25 de la !ey -rgentina 2$.0$0 de 1383 8%e trata del delito de tr; ico de drogas y en el artc%lo $05 bis del Cdigo /enal 4%izo. Cabe anotar, sin embargo, 8%e alg%nos pases 6an optado tambi(n por incl%ir %na estr%ct%ra c%lposa, para sancionar los procesos de la"ado 8%e tienen l%gar por %na alta de diligencia en la "eri icacin o realizacin de operaciones inancieras o comerciales. +sta posibilidad c%lposa se obser"a en el inciso 8%into del artc%lo 2*1 del Cdigo /enal -lem;n.
Legislacin Internacional +l marco normati"o internacional 8%e sir"e de %ndamento y modelo para la tipi icacin, sancin y pre"encin de los actos de la"ado de dinero, es a la ec6a bastante amplio. Gste se enc%entra comp%esto primordialmente por ac%erdos internacionales de alcance m%ndial, regional o bilateral. 4in embargo, tambi(n son de considerar otros instr%mentos de car;cter no estatal, 8%e 6an s%rgido al interior de corporaciones internacionales como las Federaciones o -sociaciones 1ancarias m%ndiales o regionales. #ebemos se=alar 8%e en todos estos doc%mentos se de inen disposiciones 8%e al%den a la tipi icacin y sancin del delito, de modo paralelo o integrado, a las medidas pre"enti"as y de control 8%e deben aplicarse en el sistema de intermediacin inanciera para e"itar la contaminacin de s%s agencias con dinero de procedencia ilegal. +n +spa=a, por e5emplo, act%almente se re ieren a este tipo de medidas la !ey >H 13I133$ del 28 de diciembre de 133$ y s% 7eglamento aprobado por el 7eal #ecreto 325I1335 del 3 de 5%nio de 1335. 'ambi(n se trata en los doc%mentos internacionales de mecanismos de asistencia m%t%a en el ;mbito policial y 5%dicial, para acilitar %na
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Consultora . Litigio . Gobierno cobert%ra transnacional en la persec%cin y represin de los actos de la"ado. /or <ltimo, en ellos se abordan, ig%almente, aspectos contro"ertidos como la in"ersin de la carga de la pr%eba, la le.ibilizacin del secreto bancario o de la reser"a trib%taria: as como del tratamiento 8%e cabe aplicar al tercero de b%ena e y a las personas 5%rdicas 8%e res%lten in"ol%crados en actos de la"ado de dinero ilegal. +ntre los principales instr%mentos internacionales para la pre"encin y control del la"ado de dinero, podemos citar a los sig%ientesB a. !a Con"encin de las >aciones ,nidas contra el 'r; ico )lcito de +st%pe acientes y 4%stancias /sicotrpicas de 1388. b. !a #eclaracin de /rincipios de 1asilea sobre /re"encin de la ,tilizacin del 4istema 1ancario para 1lan8%ear Fondos de Origen Criminal, del Comit( sobre 7eg%lacin y 4%per"isin 1ancaria del Dr%po de los 10, en 1388. c. +l )n orme y 7ecomendaciones del Dr%po de -ccin Financiera sobre el 1lan8%eo de #inero A D-F) de 1330. d. !a Con"encin +%ropea sobre 1lan8%eo, 4eg%imiento, 4ec%estro y #ecomiso del /rod%cto del Crimen, de 1330. e. !a #irecti"a de la Com%nidad +conmica +%ropea relati"a a la /re"encin de la ,tilizacin del sistema inanciero para el 1lan8%eo de Capitales de 1331. . +l 7eglamento Modelo -mericano de la Organizacin de +stados -mericanos sobre delitos de la"ado relacionados con el tr; ico ilcito de drogas y delitos cone.os, de 1332. g. !as 1ases para la Con"encin Jemis (rica )nteramericana contra el !a"ado y 'rans erencia de -cti"os de Origen )lcito, de la Organizacin de +stados -mericanos, de 1335. 6. !a Con"encin de >aciones ,nidas contra la #elinc%encia Organizada 'ransnacional, de 2000.
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Consultora . Litigio . Gobierno Instr%mentos internacionales #e entre los instr%mentos internacionales antes re eridos, a contin%acin analizaremos las caractersticas generales de alg%nos de ellos. Declaracin de 'asilea de ()** +l 12 de diciembre de 1388 se aprob la #eclaracin de /rincipios del Comit( de 7eglas y /r;cticas de Control de Operaciones 1ancarias sobre /re"encin de la ,tilizacin del 4istema para el 1lan8%eo de Fondos de Origen Criminal, me5or conocida como #eclaracin de 1asilea. #ic6a #eclaracin %e irmada por representantes de los bancos centrales y de a%toridades de control de los pases miembros del Dr%po de los #iez, entre los 8%e se encontraban -lemania, +stados ,nidos de -m(rica, 2apn, Francia, Canad;, 4%ecia, 4%iza, 7eino ,nido, !%.emb%rgo, 1(lgica, )talia y Jolanda los c%ales aprobaron %na #eclaracin de /rincipios re erentes a la %tilizacin del sistema bancario para el la"ado de dinero de origen ilcito. ,na de las caractersticas principales de la presente #eclaracin era la de no generar obligaciones para con los irmantes y participantes de la misma. +s decir, la #eclaracin de 1asilea es %na recopilacin de reglas y principios 8%e b%scan "isl%mbrar y g%iar respecto del tema del blan8%eo de capitales y en s mismas no p%eden obligar a los destinatarios de (stas, esto es, a las distintas instit%ciones inancieras de los pases contemplados por la #eclaracin. ,no de los propsitos de dic6a #eclaracin es e"itar 8%e los bancos y otras instit%ciones inancieras sir"an de intermediarios para la trans erencia o depsito de ondos de origen ilcito y establece re orzar las practicas bancarias m;s adec%adas para a%mentar la "igilancia y la s%per"isin contra el %so del sistema de pagos para ines delicti"os,
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Consultora . Litigio . Gobierno e"itando as no 8%ebrantar la con ianza y seg%ridad del p<blico en los bancos y consec%entemente, s% propia estabilidad. !os principios %ndamentales establecidos en las di erentes directrices de la #eclaracin de 1asilea se podran res%mir en los sig%ientesB !a identi icacin de clientes en bancos y otras instit%ciones inancieras. 4e le pide a los bancos 8%e de manera razonable p%edan realizar la identi icacin de s%s clientes, especialmente los tit%lares de las c%entas, as como los 8%e 6agan %so de las ca5as de seg%ridad. +l c%mplimiento de las di"ersas leyes establecidas por parte de las a%toridades inancieras, as como aseg%rarse 8%e s% acti"idad se realice de con ormidad con el orden 5%rdico establecido. !a cooperacin de las instit%ciones inancieras con las a%toridades encargadas del c%mplimiento de las leyes. Formacin del personal de las instit%ciones bancarias y inancieras para lo c%al, (stas deben aseg%rarse de 8%e s% personal est( in ormado sobre las polticas acordadas y as darles %na aplicacin practica. Conser"acin de registros contables de las operaciones y transacciones bancarias y inancieras. Con#encin de Viena de ()** +l 20 de diciembre de 1388 en la ci%dad de ?iena, -%stria, se lle" a cabo la Con"encin de las >aciones ,nidas contra el 'ra ico )lcito de +st%pe acientes y 4%stancias /sicotrpicas, conocida como la Con"encin de ?iena. #ic6a Con"encin %e rati icada por M(.ico el 20 de ebrero de 1330 y se p%blico en el #iario O icial de la Federacin del 5 de septiembre de ese mismo a=o, entrando en "igor el da 11 de no"iembre.
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Consultora . Litigio . Gobierno Como s% nombre lo indica, dic6a con"encin t%"o la inalidad de re orzar e instr%mentar me5ores medidas para combatir y dismin%ir el tr; ico de est%pe acientes as como de los delitos relacionados a dic6a acti"idad ilcita. 4in embargo, es importante destacar la importancia de la Con"encin ya 8%e se considera 8%e por primera "ez se establecen, en %n ;mbito internacional, las directrices, criterios y disposiciones para tipi icar el la"ado de dinero como %n delito, a%n8%e propiamente no %sa e.presamente ese termino para describir dic6a acti"idad ilcita. !a Con"encin de ?iena 6ace re erencia al la"ado de dinero comoB 9la con"ersin, trans erencia, oc%ltacin y el enc%brimiento de la nat%raleza de los bienes, a sabiendas 8%e tales prod%ctos proceden de la comisin de delitos, generalmente de tr; ico, posesin y distrib%cin de est%pe acientes o s%stancias psicotrpicas.@ Como se p%ede apreciar en la de inicin antes transcrita, el en o8%e principal 8%e la Con"encin le da al la"ado de dinero es respecto del rol 8%e tiene dentro del tr; ico de s%stancias pro6ibidas. 4in embargo, esto no demerita los principios 8%e se establecieron en dic6a Con"encin para poder dismin%ir el blan8%eo de dinero. #entro de las disposiciones encaminadas a dismin%ir el la"ado de dinero podemos resaltar las sig%ientesB 4e contempla la obligacin para las partes contratantes de tipi icar como delito penal a la con"ersin o trans erencia de bienes, teniendo conocimiento de 8%e (stos deri"an del narcotr; ico o en s% caso, de la realizacin de alg<n 6ec6o o acto encaminado a oc%ltar o enc%brir el origen ilegal de los bienes en c%estin. 4e establecen limitaciones para considerar a los delitos contemplados en la Con"encin como polticos o iscales. 4e menciona 8%e la intencin o inalidad, como elementos del tipo, podr;n ser in eridos dependiendo de las circ%nstancias ob5eti"as del s%p%esto.
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Consultora . Litigio . Gobierno 4e a%mentaron los controles a los transportistas comerciales para poder detectar c%ando s%s ser"icios p%diesen ser %sados con la inalidad de la"ar dinero. 4e a%mentaron los controles en los ser"icios postales de los pases contratantes para detectar operaciones de la"ado de dinero. El In"orme Recomendaciones del +r%po de Accin $inanciera so,re el 'lan-%eo de Dinero . +A$I de ())/
+n ;nimo de pre"enir y contrarrestar el la"ado de dinero, en 1383, se cre el Dr%po de 'raba5o de -ccin Financiera sobre el !a"ado de #inero ED-F)F o F-'F, por s%s siglas en ingl(s, mismo 8%e est; integrado por $$ miembrosB $1 pases entre los 8%e se enc%entra M(.ico, as como por dos organismos internacionalesB la Comisin +%ropea y el Conse5o de Cooperacin del Dol o, 8%e adem;s c%enta con mas de 20 obser"adores. +n 1330 el D-F) emiti K!as C%arenta 7ecomendaciones@, 8%e constit%ye la norma internacional contra el la"ado de dinero y 8%e enmarca iniciati"as no obligatorias para 8%e los pases, de ac%erdo a s%s propias legislaciones, act<en en contra de esta pr;ctica, tales normas 6an sido adoptadas por mas de 1$0 pases. +n 1331 el D-F), e.pandi s% encomienda emitiendo 9!as Oc6o 7ecomendaciones +speciales para el Financiamiento al 'errorismo@, medidas 8%e complementan !as C%arenta 7ecomendaciones, para pre"enir el inanciamiento al terrorismo. -lg%nas de las C%arenta 7ecomendaciones 8%e destacan en el ;mbito inanciero y mercantil son las sig%ientesB 1. 7e8%erir a las instit%ciones inancieras 8%e mantengan la poltica de identi icar a todos y cada %no de s%s clientes, y tomar medidas razonables para "eri icar la identidad de los bene iciarios de s%s clientes,
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Consultora . Litigio . Gobierno manteniendo s%s e.pedientes completos, donde obren al menos las acti"idades comerciales o pro esionales del cliente, s%s %entes de ingresos, s%s acti"os, as como in ormacin espec ica del origen del dinero depositado o in"ertido en el banco. 2. -seg%rarse de 8%e las leyes 8%e prote5an el secreto bancario, no imposibiliten la implementacin de las recomendaciones. $. -seg%rar 8%e e.istan sistemas adec%ados de control, s%per"isin y reporte, por parte de las instit%ciones inancieras a las a%toridades competentes. &. -simismo, deber;n considerar aplicar las recomendaciones a negocios llamados 9no inancieros@, entre los 8%e se enc%entran casinos, agentes inmobiliarios, comerciantes de piedras y metales preciosos, ideicomisos, compa=as pro"eedoras de ser"icios, etc(tera, aseg%r;ndose 8%e entren a sistemas e ecti"os de monitoreo y 8%e c%mplan con los re8%erimientos para combatir el la"ado de dinero y el inanciamiento al terrorismo. Con#encin de Naciones 0nidas Contra la Delinc%encia Organizada Transnacional de 1/// +l 15 de no"iembre del a=o 2000, la -samblea Deneral de la Organizacin de las >aciones ,nidas emiti la resol%cin -I7esI55I25 mediante la c%al se aprob la Con"encin contra la #elinc%encia Organizada 'ransnacional y de la c%al res%lto en s% respecti"a Con erencia internacional celebrada del 12 al 15 de diciembre del mismo a=o, en la ci%dad de /alermo, en )talia. Con orme al artic%lo 1H de la Con"encin, la inalidad de la misma es la de promo"er la cooperacin para pre"enir y combatir m;s e icazmente la delinc%encia organizada transnacional.
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Consultora . Litigio . Gobierno +s importante 6acer notar 8%e el esprit% de la Con"encin es el de a%mentar la coordinacin y cooperacin internacional en contra del crimen organizado, sin 8%e esto a ecte la soberana de los estados irmantes. !a Con"encin %e ampliada a tra"(s de tres protocolos 8%e atacaban m;s a ondo alg%nas mani estaciones y acti"idades especi icas del crimen organizadoB iF +l /rotocolo para pre"enir, reprimir y sancionar la trata de personas: iiF +l protocolo contra el 'ra ico )lcito de migrantes por tierra, mar y aire: y, iiiF +l /rotocolo contra la abricacin y el tr; ico ilcito de armas de %ego. 4i alg<n pas 8%isiere s%scribir alg%no de los mencionados protocolos, tendra primero 8%e ser parte la Con"encin. !a Con"encin %e %n gran paso para poder estr%ct%rar las bases modernas de los estados irmantes mediante las c%ales se combate al crimen organizado transnacional, as como %na me5or relacin entre los +stados miembros para poder crear me5ores canales de com%nicacin entre ellos para perseg%ir de orma mas e iciente los delitos ob5eto de la Con"encin y en especial, el la"ado de dinero. #entro de los p%ntos tratados por la Con"encin, se p%eden destacar los sig%ientesB 4e e.plica el car;cter transnacional de los delitos a tra"(s de los sig%ientes criteriosB aF 4i el delito se comete en mas de %n estado: bF 4i el delito se comete dentro de %n solo estado pero %na parte s%stancial de s% preparacin, plani icacin, direccin o control se realiza en otro estado: cF 4i el delito se comete dentro de %n solo estado pero entra=a la participacin de %n gr%po delicti"o organizado 8%e realiza acti"idades delicti"as en mas de %n +stado: y, dF 4i el delito se comete en %n solo +stado pero tiene e ectos s%stanciales en otro. 4e a%ment la reglamentacin y medios de s%per"isin internos de los bancos e instit%ciones inancieras. +n estos medios se 6ace mayor 6incapi( respecto de los m(todos de identi icacin del
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Consultora . Litigio . Gobierno cliente, el establecimiento y g%arda de registros y la di"%lgacin de in ormacin en relacin a acti"idades sospec6osas. 4e garantiz la cooperacin y el intercambio de in ormacin entre las a%toridades encargadas de combatir el la"ado de dinero de los pases irmantes, con orme a las condiciones establecidas en el derec6o interno 4e estableci la posibilidad de crear %na dependencia dentro del r(gimen interno de los estados irmantes c%ya inalidad sea la de ser"ir como centro nacional de recopilacin, an;lisis y di %sin de las acti"idades consideradas de la"ado de dinero. 4e pre"i la aplicacin de medios %ncionales 8%e detecten y ay%den a "igilar el mo"imiento trans ronterizo de capitales ilcitos, sin a ectar las transacciones y operaciones de capitales lcitos. 4e pre"ieron n%e"os delitos relacionados como la corr%pcin de %ncionarios p<blicos y la obstr%ccin de la 5%sticia. 4e crearon adem;s me5ores mecanismos para optimizar la e.tradicin y la asistencia 5%dicial reciproca. Legislacin en los Estados 0nidos de Am&rica !os +stados ,nidos de -m(rica 6a ido e"ol%cionando en s% legislacin en lo 8%e 6ace a instr%mentos 8%e b%scan l%c6ar en contra del la"ado de dinero, as como (ste relacionado con el narcotr; ico y el terrorismo. +n este apartado analizamos alg%nos de los c%erpos normati"os m;s rele"antes sobre el tema. Le del 2ecreto 'ancario 3T4e 'an5 2ecrec Act o" ()6/7
!a !ey del 4ecreto 1ancario E14- por s%s siglas en )nglesF o !ey 8%e 7eg%la los -"isos 7especto de #i"isas y Operaciones )nternacionales, es la col%mna "ertebral mediante la c%al el Dobierno +stado%nidense comenz a reg%lar de manera directa las operaciones bancarias y de instit%ciones inancieras similares, con la inalidad de poder detectar a
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Consultora . Litigio . Gobierno tra"(s de m<ltiples registros y a"isos las operaciones 8%e, con orme a determinados criterios establecidos en las mismas, p%dieren considerarse como encaminadas a 9la"ar dinero@. +n oct%bre de 1300 el Congreso de los +stados ,nidos de -m(rica aprob el 14- en resp%esta a inn%merables reportes de partic%lares 8%e ingresaban grandes cantidades de dinero en e ecti"o c%ya procedencia se pres%ma como ilegal. #ic6a ley en s misma no creaba tipo legal alg%no 8%e penara la acti"idad de la"ado de dinero, sin embargo la inalidad esencial de (sta era la creacin de dos gr%pos de disposiciones 8%e implementaran di"ersas normas encaminadas a iscalizar y controlar las operaciones inancieras 8%e p%diesen ser identi icadas como de la"ado de dinero. +l primer gr%po de normas permiten 8%e la 'esorera de los +stados ,nidos solicite a los bancos y otras instit%ciones inancieras 8%e conser"en todo tipo de registros mediante los c%ales, en caso de ser re8%eridos por la a%toridad in"estigadora, se p%eda seg%ir con detalle el rastro de las operaciones y transacciones inancieras realizadas. +l seg%ndo blo8%e de normas obliga a las instit%ciones inancieras, as como en determinados casos a alg%nas personas sicas o morales, a la elaboracin de reportes respeto de ciertas operaciones inancieras. - partir de s% aprobacin, el 14- 6a sido ob5eto de enmiendas, adiciones y modi icaciones 8%e tienen la inalidad de e"itar de %na manera m;s e icaz el la"ado de dinero -ct%almente, los principales reportes 8%e se emiten con base y %ndamento en el 14- son los sig%ientesB )n orme de 'ransaccin en + ecti"o EC'7 por s%s siglas en ingl(sFB ,n C'7 tiene 8%e llenarse por cada deposito, retiro, cambio de di"isas o c%al8%ier otro tipo de pago o trans erencia realizada por,
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Consultora . Litigio . Gobierno a tra"(s o 6acia %na instit%cin inanciera 8%e in"ol%cre cantidades mayores a los L10,000 dlares. )n orme de 'ransporte )nternacional de + ecti"o e )nstr%mentos Monetarios ECM)7 por s%s siglas en )nglesFB Cada persona 8%e sicamente transporte, en"e por correo, mensa5era o 8%e pro"o8%e dic6o en"o de dinero en e ecti"o, c6e8%es de "ia5ero o alg<n otro instr%mento monetario 8%e in"ol%cren cantidades mayores a L10,000 dlares 6acia o desde los +stados ,nidos de -m(rica, tendr; 8%e llenar %n CM)7. )n orme de C%entas 1ancarias y Financieras +.tran5eras EF1-7 por s%s siglas en inglesFB 'oda persona o banco 8%e est( s%5eto a la 5%risdiccin de los +stados ,nidos de -m(rica y 8%e sea tit%lar, a%torizado % otro tipo de a%toridad reconocida sobre %na o mas c%entas bancarias en %n territorio e.tran5ero, tendr;n 8%e llenar %na F1-7, si d%rante el a=o calendario los montos depositados en tales c%entas e.cedan la cantidad de L10,000 dlares. )n orme de -cti"idad 4ospec6osa E4-7 por s%s siglas en )nglesFB !os bancos tienen 8%e llenar %n 4-7 respecto de transacciones % operaciones sospec6osas 8%e p%edan ser "iolatorias de leyes o reglamentos. )n orme de #esignacin de /ersona +.entaB !os bancos deben llenar esta orma en caso de determinar 8%e s%s c%entaA6abientes est;n e.entos de llenar %n C'7 en los t(rminos del 14-. Finalmente, es importante 6acer notar 8%e dic6a ley, desde s% nacimiento 6asta el da de 6oy 6a sido ob5eto de pol(mica en razn de los costos administrati"os 8%e impone y los c%ales terminan siendo re le5ados en los c%entaA6abientes, por otra parte, se 6a sostenido 8%e "iola la c%arta +nmienda de la Constit%cin de los +stados ,nidos de -m(rica en lo 8%e 6ace al registro y decomiso in5%sti icado de bienes, as como la proteccin a la no a%toincriminacin 8%e se plasma en la 8%inta +nmienda de la propia Constit%cin. )ndependientemente de lo anterior, dic6a ley 6a sido con irmada inn%merables "eces, lo c%al no
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Consultora . Litigio . Gobierno impide 8%e siga siendo %na ley contro"ersial con ig%al n<mero de de ensores como de detractores. Le de Control de La#ado de Dinero 3!one Control Act o" ()*87 La%dering
+n razn al poco impacto 8%e t%"o el 14- en las operaciones y transacciones encaminadas a la"ar dinero, y al creciente n%mero de (stas, el Congreso de los +stados ,nidos de -m(rica aprob la !ey de Control de !a"ado de #inero en 138*. !a inalidad de esta ley era brindarle %erza y e ecti"idad al 14-, d;ndole al gobierno me5ores 6erramientas para combatir el la"ado de dinero. !as enmiendas principales 8%e esta ley 6izo al 14- son las sig%ientesB 4e tipi ic por primera "ez al la"ado de dinero como %n delito ederal, as como el ay%dar a realizar dic6a acti"idad estando conciente del origen ilegal de dic6os capitales. 4e pro6ibi y tipi ic la planeacin % organizacin de transacciones con la inalidad de e"itar caer en los s%p%estos establecidos en el 14-, as como participar en transacciones % operaciones mayores a L10,000.00 dlares sabiendo el origen ilcito de esos bienes. 4e a%toriz el decomiso de bienes para lo casos de "iolaciones a las disposiciones y normas del 14-. Le de La#ado de Dinero Ann%nzio.9 lie 3T4e Ann%nzio. 9 lie !one La%ndering Act o" ())17
+n 1332, la 14- %e enmendada por la !ey -nn%nzioAMylie Contra el !a"ado de #inero, con el ob5eti"o de ac%ltar a la 'esorera de los +stados ,nidos de -m(rica y a la 2%nta de la 7eser"a Federal para reg%lar las trans erencias de ondos tanto nacionales como internacionales, as como end%recer las sanciones a las "iolaciones de la 14-.
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Consultora . Litigio . Gobierno !a !ey -nn%nzioAMylie es m;s conocida por establecer lo 8%e se 6a llamado la Kpena de m%erteK de las instit%ciones inancieras, 8%e dispone 8%e, si %n banco es declarado c%lpable de la"ado de dinero, el banco ederal s%per"isor correspondiente tendr; 8%e iniciar procedimientos para re"ocar s% carta o s% seg%ro, seg<n lo determine el s%per"isor primario del banco. #entro de las enmiendas 8%e tra5o la !ey -nn%nzioAMylie se p%eden destacar las sig%ientesB -%toriz a la 'esorera de los +stados ,nidos de -m(rica para poder re8%erir a c%al8%ier tipo de entidad inanciera, as como a s%s directores, empleados y representantes legales, a 8%e noti i8%en c%al8%ier tipo de operacin sospec6osa 8%e p%diese ser considerada como "iolatoria a alg%na ley o reglamento. +n razn de la disposicin anterior, de ig%al orma se establecieron determinadas e.cepciones a a"or de las instit%ciones inancieras mediante las c%ales (stas se p%dieren liberar de la responsabilidad ci"il deri"adas del da=o ca%sado a partic%lares y terceros en razn de 6aber designado como sospec6osa a alg%na operacin o transaccin. 4e ampli la de inicin de Ktransacciones inancierasK 8%e se encontraba establecida en la 14-. 4e tipi ic como delito el realizar operaciones o transacciones ilegales de dinero a tra"(s de %n negocio. 4e a%mentaron las penas para las instit%ciones depositarias 8%e sean condenadas por de participar en operaciones o transacciones de la"ado de dinero. 4e ig%alaron las penas establecidas para el delito de la"ado de dinero para el caso de tentati"a o conspiracin para la comisin del dic6o delito. de la"ado de dinero /or la !ey -nn%nzioAMylie tambi(n se estableci el 14- -d"isory Dro%p EDr%po de -sesores de la 14-F, el c%al tena la inalidad de proponer
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Consultora . Litigio . Gobierno medios de me5orar la e icacia y e iciencia de los programas del #epartamento de Jacienda sobre la"ado de dinero. +l gr%po de -sesores se con ormaba por $0 miembros 8%e ormaban parte de la com%nidad bancaria y inanciera, as como de determinadas entidades g%bernamentales ederales del ramo. Le de 1//( para la 2%presin Internacional del La#ado de Dinero de la $inanciacin de Acti#idades Terroristas 3Title III o" t4e 02A :atriot Act o" 1//(7
!a !ey /atriot %e aprobada por el Congreso de los +stados ,nidos de -m(rica &$ das posteriores a los ata8%es a las torres gemelas de la Ci%dad de >%e"a CorN el da 11 de septiembre de 2001. #ic6a ley est; di"idida en diez capt%los o tt%los 8%e a s% "ez se s%bdi"iden en m<ltiples secciones, siendo el 'it%lo ))), el 8%e toca lo relati"o al ob5eto del presente traba5o. #ic6o 'it%lo ))) es considerado como %n acto del Congreso independiente adem;s de ormar parte de la !ey /atriot y dentro de la c%al se enc%entran "arias re ormas a la 14- y a la !ey de Control de !a"ado de #inero, siendo s% inalidad la de acilitar la pre"encin, deteccin y persec%cin del la"ado de dinero y el inanciamiento al terrorismo. !as normas establecidas en el 'it%lo ))) se enc%entran distrib%idas dentro de tres s%btt%los. +l s%btit%lo - se encarga de ortalecer las normas bancarias relati"as al la"ado de dinero, especialmente en relacin con las transacciones y operaciones internacionales. +l s%btit%lo 1, principalmente modi ica al 14- respecto de las com%nicaciones, a"isos y reportes entre las a%toridades correspondientes y las instit%ciones bancarias, as como en las obligaciones de las instit%ciones inancieras respecto de s% obligacin de conser"ar registros. Finalmente, en el s%btit%lo C se enc%entran las disposiciones relacionadas con la pre"encin del contrabando de dinero y la alsi icacin del mismo.
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Consultora . Litigio . Gobierno #entro de las disposiciones de esta ley 8%e modi ican o adicionan el 14-, destacan las sig%ientesB -dem;s de c%al8%ier otro re8%erimiento legal, la a%toridad competente podr; e.igir 8%e c%al8%ier entidad inanciera nacional % organismo inanciero nacional tome las medidas 8%e (sta considere razonables y pr;cticas a in de obtener y conser"ar in ormacin relati"a al tit%lar de toda c%enta abierta en los +stados ,nidos Me.icanos por %na persona e.tran5era. 4i la a%toridad norteamericana considera 8%e %na o m;s entidades inancieras 8%e operen %era de los +stados ,nidos de -m(rica re8%iere mayor "igilancia en relacin a acti"idades de la"ado de dinero, (sta podr; pro6ibir o imponer condiciones para la apert%ra o mantenimiento en dic6o pas de c%entas de corresponsala o c%entas de pago por parte de c%al8%ier entidad inanciera nacional % organismo inanciero nacional en bene icio o representacin de %na entidad bancaria del e.terior. - e ecto de determinar la persec%cin de %n delito o imponer %na pena ordenada en "irt%d del 'it%lo ))) de la !ey /atriot, los trib%nales ederales de primera instancia ser;n competentes en relacin con personas e.tran5eras, incl%yendo entidades inancieras a%torizadas para %ncionar en "irt%d de las leyes de %n pas e.tran5ero, contra 8%ienes se inicie alg%na accin penal. /re"ia cons%lta con el /roc%rador Deneral de la >acin y el 4ecretario de +stado, ambos de los +stados ,nidos de -m(rica, se podr;n tomar todas las medidas razonables a in de alentar a los gobiernos e.tran5eros a e.igir la incl%sin del nombre del originante en las instr%cciones de trans erencia cablegr; ica en"iadas a los +stados ,nidos de -m(rica y otros pases, in ormacin 8%e deber; acompa=ar a la trans erencia desde s% origen y 6asta el p%nto de desembolso. )ncl%sin de los delitos de corr%pcin e.tran5eros como delitos de la"ado de dinero.
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Consultora . Litigio . Gobierno 1%scar aseg%rar a tra"(s negociaciones internacionales, 8%e los bancos y otras entidades inancieras del e.terior lle"en registros adec%ados de la in ormacin de operaciones y c%entas con relacin a organizaciones terroristas e.tran5eras, integrantes o representantes de dic6as organizaciones, o c%al8%ier persona 8%e se dedi8%e a acti"idades de la"ado de dinero, delitos inancieros % otros delitos as como establecer %n mecanismo por el c%al dic6os registros p%edan ponerse a disposicin de las a%toridades estado%nidenses y de los organismos nacionales de control de entidades inancieras, c%ando correspondiere. #i ic%lta a las empresas controladoras de bancos o a los bancos mismos a 8%e se %sionen con otras empresas controladoras de bancos si es 8%e no tienen %n 6istorial positi"o respecto a la pre"encin de operaciones de la"ado de dinero. /ara concl%ir, debemos se=alar 8%e en el presente la tendencia internacional como nacional, es a criminalizar el la"ado de dinero ilegal procedente o deri"ado de c%al8%ier acti"idad delicti"a, y no e.cl%si"amente del narcotr; ico como plante inicialmente la Con"encin de ?iena. !a presencia de m%c6as ormas de criminalidad 8%e prod%cen ganancias ilcitas como el tr; ico de armas, el co6ec6o internacional, el pro.enetismo, etc(tera, 6acen 8%e se 5%sti i8%e dic6a posicin. /or lo dem;s, la Con"encin +%ropea de 1330 y las 1ases para la Con"encin Jemis (rica -mericana de 1335 ya 6an optado por tal criterio. +ntre los derec6os nacionales 8%e sig%en esta tendencia cabe citar el te.to de n%estra legislacin en el artc%lo &00 bis del Cdigo /enal Me.icano incorporado por #ecreto del 1$ de mayo de 133*, y el n%meral 20& - del Cdigo /enal Colombiano introd%cido en 1330. +l Cdigo /enal +spa=ol de 1335 as%me %na posicin similar, tal como se aprecia en el primer p;rra o del artc%lo $01, y en el c%al se criminaliza todo acto de la"ado de capitales pro"enientes de %n 9delito gra"e@.
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Consultora . Litigio . Gobierno E#ol%cin Legislati#a del La#ado de Dinero en !&;ico - principios de la d(cada de los no"enta, M(.ico comienza a s%scribir y rati icar di"ersos ac%erdos internacionales, dentro de los c%ales destaca la Con"encin de ?iena de 1383, en la c%al M(.ico se comprometa a adoptar disposiciones legislati"as para integrar, en el conte.to de la legislacin penal, la persec%cin de la cond%cta consistente en oc%ltar el origen o destino de rec%rsos, derec6os y bienes obtenidos mediante acti"idades ilcitas. /or otra parte, M(.ico tambi(n se obligaba a imponer penas a 8%ienes blan8%earan capitales, dic6as penas no slo deberan ser pri"ati"as de la libertad o restricti"as de la misma, sino tambi(n deban restringir al delinc%ente la propiedad y posesin de los capitales con origen ilcito y por tanto, M(.ico se comprometa a moti"ar el decomiso y embargo preca%torio de bienes. +n 1383, en la c%mbre de /ars del D0, s%rge el Dr%po de -ccin Financiera )nternacional ED-F)F, organismo interg%bernamental 8%e se crea con ines de est%dio y asesoramiento para act%ar en el campo de la pre"encin del delito de la"ado de dinero y en 1330 este mismo organismo apr%eba &0 recomendaciones 8%e se 6abran de i5ar para la pre"encin y deteccin de la"ado de dinero, tambi(n con el ob5eto de omentar %na mayor cooperacin internacional para la persec%cin de este mismo ilcito. +n este sentido, mientras la D-F) emita s%s &0 recomendaciones, en M(.ico, el 28 de diciembre de 1383, se adicionaba el artc%lo 115 bis al Cdigo Fiscal de la Federacin, mismo 8%e es el antecedente del act%al delito de operaciones con rec%rsos de procedencia ilcita establecido en el Cdigo /enal Federal en s% artc%lo &00 bis. Con la creacin del artc%lo 115 bis del Cdigo Fiscal de la Federacin, M(.ico sancionaba con pena pri"ati"a de libertad a 8%ien a sabiendas de 8%e %na s%ma de dinero o bienes de c%al8%ier nat%raleza pro"enan o
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Consultora . Litigio . Gobierno representaban el prod%cto de alg<n ilcito, realizara con (stos %na operacin inanciera, %n acto mercantil o de comercio o cambio de moneda. Con esto se pre"ea sancionar el transporte, transmisin y trans erencia de capitales obtenidos de manera ilcita dentro del pas, o de M(.ico 6acia el e.tran5ero, o de (ste 6acia M(.ico. +ste mismo artc%lo del Cdigo Fiscal de la Federacin imp%so la pena de prisin a 8%ien e5ec%tara alg%no de los actos anteriores con el dinero o bienes 8%e %eran prod%cto de acti"idades ilcitas. /osteriormente, en mayo de 133*, se crea el Capt%lo 4eg%ndo del 't%lo ?ig(simo 'ercero del Cdigo /enal Federal y se incl%ye, dentro de tal normati"idad, el tipo penal denominado Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita, dentro del mismo, se de ine lo 8%e se conoce como la"ado de dinero, siendo (sta la acti"idad desarrollada por c%al8%ier persona 8%e no re8%iere de %na calidad espec ica, la c%al e5ec%ta por s o por interpsita persona, alg<n acto mercantil o de comercio, de transporte o trans erencia, in"ol%crando rec%rsos, derec6os, bienes de c%al8%ier nat%raleza, pero con conocimiento de 8%e (stos proceden o representan el prod%cto de %n delito o acti"idad ilcita, y siempre 8%e la cond%cta se realice con el propsito ya sea de oc%ltar, pretender oc%ltar, enc%brir o impedir 8%e se conozca el origen, localizacin, destino o propiedad de los mismos o c%ando se tiene como propsito el alentar con los mismos %na acti"idad ilcita. El La#ado de Dinero en la Legislacin $iscal >o %e sino con la re orma al Cdigo /enal Federal del a=o de 133*, espec icamente con la incl%sin de s% artc%lo &00 1is, 8%e se consider el delito de la"ado de dinero no slo como %na ig%ra 8%e amaneraba a la 6acienda p<blica, sino como %n delito gra"e 8%e se deba perseg%ir de o icio por el /roc%rador Federal y no simplemente mediante la orm%lacin de %na 8%erella iniciada por la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico.
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Consultora . Litigio . Gobierno - mayor ab%ndamiento, tal y como se se=ala en la e.posicin de moti"os de la re orma al Cdigo /enal Federal de 133*, deri"ado de las necesidades de combatir la delinc%encia en el territorio nacional, la 8%e cada "ez presenta mayor so isticacin y organizacin, %e necesario adaptar y reno"ar la legislacin penal incl%si"e para 8%e se adaptara con los cambios sociales, polticos y econmicos 8%e se "i"an en M(.ico en a8%ellos das, %na de dic6as re ormas %e, precisamente, la traslacin del delito de la"ado de dinero del Cdigo Fiscal de la Federacin al Cdigo Federal /enal, esto como 6emos "isto, con el animo de 8%e ya no slo se persig%iese por 8%erella 8%e iniciara la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico, as como se apartar; de las c%estiones netamente de car;cter iscal, para englobar mayores aspectos. +s as 8%e en mayo de 133*, el tipo delicti"o de la"ado de dinero de5a de ser %na ig%ra asociada con el tema iscal 8%e deba iniciar por 8%erella orm%lada por la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico, siendo a partir de ese a=o 8%e el delito se persig%e de o icio por el /roc%rador Federal. Con la migracin de la ig%ra de la"ado de dinero al Cdigo /enal Federal, el delito como se estableca en el artc%lo 115 1is del Cdigo Fiscal de la Federacin, %e s%perado para con"ertirse en %n delito gra"e, seg%ido de o icio por el /roc%rador Federal. -6ora bien, el 6ec6o de 8%e el delito de la"ado de dinero, ya no se enc%entre reg%lado de manera e.presa en el Cdigo Fiscal de la Federacin, no 8%iere decir 8%e el mismo no tenga implicaciones en la materia iscal, tan ello es as 8%e e.isten disposiciones en el Cdigo 'rib%tario en comento 8%e tienden a reg%lar y e"itar los actos y acti"idades considerados como la"ado de dinero, m;s a<n dependiente de la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico se cre la ,nidad de )nteligencia Financiera. +n e ecto, en 200& se constit%y la ,nidad de )nteligencia Financiera por #ecreto p%blicado en el #iario O icial de la Federacin el 0 de mayo
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Consultora . Litigio . Gobierno de ese a=o, como parte de %na estrategia integral para la pre"encin y el combate del la"ado de dinero, as como la necesidad de establecer mecanismos para pre"enir y contrarrestar el inanciamiento de organizaciones y actos terroristas. +s importante mencionar 8%e dic6a ,nidad tiene s% antecedente en 1330 c%ando se orm al interior de la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico, %n ;rea para la pre"encin y combate del la"ado de dineroB la #ireccin Deneral -d5%nta de )n"estigacin de Operaciones, sin embargo (sta tena incipientes atrib%ciones para participar en la orm%lacin de polticas y programas en la materia. -s la ,nidad de )nteligencia Financiera se desempe=a como organismo central nacional para la recepcin, an;lisis y di %sin de reportes de operaciones y otra in ormacin inanciera relacionada con el la"ado de dinero y el inanciamiento al terrorismo. +labora reportes de inteligencia y den%ncias 8%e son remitidos a las a%toridades competentes de in"estigar y, en s% caso, sancionar tales ilcitos. +n este sentido es claro 8%e, no obstante 8%e la ig%ra del la"ado de dinero ya no se enc%entra reg%lada como tal en la legislacin iscal, deri"ado de s% ingerencia en la 6acienda Federal es 8%e se mantiene %n control y "igilancia de dic6os actos por parte de la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico. /or otra parte, la legislacin iscal, en los artc%los 81 raccin OOO) y 82 raccin OOO) del Cdigo Fiscal de la Federacin se sanciona el inc%mplimiento a las obligaciones pre"istas en la !ey del )mp%esto sobre la 7enta, relati"as a mantener el control y "igilancia de los ingresos de los contrib%yentes y, por tanto, e"itar el rec%rrente la"ado de dinero Eartc%los 8* raccin O)O, 30 raccin ?), 1$$ raccin ?)), 1&5 raccin ? y 15&A'+7F. +n e ecto, en t(rminos generales, mediante la imposicin de m%ltas ormales en el Cdigo Fiscal de la Federacin en s%s artc%los 81 y 82,
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Consultora . Litigio . Gobierno por no proporcionar in ormacin relati"a a las contraprestaciones recibidas por el contrib%yente en e ecti"o, ya sea en moneda nacional o e.tran5era, as como en piezas de oro o de plata, c%yo monto sea s%perior a cien mil pesos, tal y como lo establecen los artc%los 8* raccin O)O, 30 raccin ?), 1$$ raccin ?)), 1&5 raccin ? y 15&A'+7 de la !ey del )mp%esto sobre la 7enta, se pretende reg%lar y tener control sobre las acti"idades de contrib%yentes 8%e p%dieren parecer la"ado de dinero. #e lo anterior res%lta claro 8%e el legislador, a tra"(s de di"ersas disposiciones de car;cter iscal, pretende crear controles y reg%lar acti"idades 8%e podran res%ltar en la comisin de %n delito, a saber el la"ado de dinero, incl%si"e la de ra%dacin y e"asin iscal. +sto es, los legisladores y en general el +stado Me.icano 6an b%scado %n medio de control y reg%lacin del la"ado de dinero, a tra"(s de la imposicin de alg%nos re8%erimientos de in ormacin en torno a operaciones 8%e se realizan en e ecti"o dentro o %era del territorio nacional, p%es es a tra"(s de estas operaciones 8%e se con ig%ra la ig%ra no slo del la"ado de dinero, sino 8%e tambi(n p%eden constit%ir delitos del orden iscal como es la de ra%dacin y el contrabando. - mayor ab%ndamiento, con el ob5eto de proteger los intereses del Fisco Me.icano, lo 8%e necesariamente red%nda en %n bien com<n, se 6an creado ig%ras en la legislacin iscal, c%yo ob5eto es in6ibir cond%ctas de e"asin iscal 8%e normalmente son asociadas al la"ado de dinero, tales ig%ras no solo son las comentadas sanciones por la alta de atencin en la presentacin de in ormacin, sino 8%e "an m;s le5os, estableciendo tipos delicti"os en el Cdigo Fiscal de la Federacin. +n e ecto, en los artc%los 102 al 103 del Cdigo Fiscal de la Federacin el legislador 6a establecido tipos como el contrabando y ra%de iscal 8%e, como 6emos dic6o, tienden a in6ibir la e"asin iscal y, consec%entemente, las pr;cticas delicti"as de la"ado de dinero.
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Consultora . Litigio . Gobierno +s a tra"(s de las ig%ras delicti"as de contrabando y ra%de iscal 8%e establece el Cdigo Fiscal de la Federacin, se presentan %na serie de controles y reg%laciones tendientes a e"itar precisamente %na a ectacin al isco ederal y, consec%entemente, a la sociedad, p%es con ello se b%sca aseg%rar el pago de imp%estos y por el otro lado, la practica de cond%ctas como el la"ado de dinero 8%e se asocian a estos delitos.
El Delito de La#ado de Dinero en la Legislacin :enal !e;icana El 'ien <%rdico T%telado !a %ncin polticoAcriminal 8%e "inc%la al la"ado de dinero con el delito de narcotr; ico, desde la Con"encin de ?iena, es %ndamentalmente de orden t;ctico y no estrat(gico: esto es, se le criminaliza y sanciona como medio de ne%tralizar la operati"idad del tr; ico ilcito pero no por8%e el la"ado de dinero sea, en s mismo, tambi(n %n s%p%esto delicti"o del tr; ico ilcito de drogas. #e all 8%e aparezca como m;s con"eniente y adec%ada la decisin e%ropea de cali icar como p%nible todo s%p%esto de la"ado de dinero ilegal, con absol%ta independencia del tipo de in raccin o del bien 5%rdico a ectado por el delito 8%e prod%5o el capital la"able.
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+n este sentido el Cdigo /enal Federal al establecer el delito de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita adopta este criterio estrat(gico y por tanto el delito p%ede ser cometido de di"ersas ormas, implicando di erentes procesos e instr%mentos como p%eden ser narcotr; ico, sec%estros, tr; ico de personas, tr; ico de rganos, robo de
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-rt. *H de la Con"encin +%ropea sobre 1lan8%eado, 7astreo, +mbargo y Con iscacin de los /rod%ctos del Crimen.
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Consultora . Litigio . Gobierno a%tom"iles y %n sin n<mero de acti"idades ilcitas 8%e son m%y bien rem%neradas. /or otro lado, tampoco res%lta del todo acertado considerar al la"ado de dinero como %n delito 8%e colisiona <nicamente con bienes 5%rdicos macrosociales, como el orden econmico o el sistema inanciero de %n pas. #ado 8%e si bien es cierto 8%e los principales e ectos del delito 8%e analizamos p%ede distorsionar los indicadores y la estabilidad reales de la economa de %n +stado, no siempre los procedimientos de blan8%eado de capitales contradicen las ormas o lmites de la reg%lacin normati"oA inanciera o normati"oAtrib%taria de los pases, tal como nos lo dem%estra la e.istencia de los llamados parasos inancieros. #e all 8%e no sea del todo co6erente con la realidad crimingena y polticoAcriminal del ilcito 8%e nos oc%pa, sostener 8%e las cond%ctas de la"ado de dinero amenazan <nicamente la estabilidad econmica de c%al8%ier sociedad. -6ora bien, la criminalizacin del la"ado de dinero %e concebida por la poltica internacional antidroga como %na posibilidad de control, destinada a ne%tralizar el mod%s operandi del narcotr; ico a tra"(s de la interdiccin y congelamiento de los capitales de in"ersin y reser"a 8%e permiten mantener en acti"idad a las organizaciones 8%e se dedican a la prod%ccin y comercializacin de drogas ilegales. +s, p%es, desde ese ob5eti"o %ncional 8%e deber; de ensayarse toda posible interpretacin o disc%sin acerca del bien 5%rdico t%telado 8%e est; detr;s de la penalizacin de los actos de la"ado. +n tal sentido, las limitaciones e incon"enientes 8%e e"idencian las di erentes posiciones 8%e 6emos rese=ado se e.plican, sobre todo, por lo %nilateral de s%s en o8%es acerca del delito y de s% rele"ancia polticoAcriminal y 8%e de5an, m;s bien, en %n seg%ndo plano, los criterios %ncionales de e icacia y e iciencia de la criminalizacin. /ara nosotros, por tanto, el la"ado de dinero no est; orientado 6acia la a ectacin de %n bien 5%rdico e.cl%si"o y determinado, ya 8%e dic6a in raccin se presenta en la realidad como %n proceso delicti"o 8%e
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Consultora . Litigio . Gobierno seg<n s%s mani estaciones concretas per5%dica de modo sim%lt;neo o paralelo distintos bienes 5%rdicos. 4e trata, p%es, en de initi"a, de %n delito pl%rio ensi"o 8%e compromete a "arios intereses 5%rdicamente rele"antes como la e icacia de la administracin de 5%sticia, la transparencia del sistema inanciero, la legitimidad de la acti"idad econmica e, incl%so, en %n plano s%mamente mediato, la incol%midad de la sal%d p<blica. +ste <ltimo en razn 8%e en s% sentido %ncional, el la"ado de dinero aparecera como %n acto de a"orecimiento o acilitacin del tr; ico ilcito y, por ende, del cons%mo indebido de drogas. +n todo caso, el la"ado de dinero con5%ga caractersticas propias de los delitos de peligro y de mera desobediencia. +l a%tor me.icano + ran Darca 7amrez opina 8%e dentro de los bienes 5%rdicos 8%e t%tela el tipo penal de operaciones se enc%entranB la sal%d p<blica, la "ida, la integridad sica y patrimonio 8%e sean a ectados por las acti"idades del narcotr; ico y de la delinc%encia organizada, la seg%ridad de la nacin y la estabilidad y sano desarrollo de la economa nacional, as como la preser"acin de los derec6os 6%manos y la seg%ridad p<blica. -dem;s, el a%tor a irma 8%e, con este tipo penal se b%sca garantizar el sano desarrollo de la economa al impedir 8%e circ%len en ella bienes o rec%rsos 8%e pro"engan de acti"idades ilcitas. El Tipo :enal de La#ado de Dinero +n s% estr%ct%ra el artc%lo &00 bis del Cdigo /enal Federal aparece como %n tipo legal alternati"o 8%e de ine "arias opciones de cond%cta delicti"a 8%e p%eden ser e5ec%tadas por el s%5eto acti"o. 4in embargo, ello no signi ica 8%e para la tipicidad del delito sea menester 8%e el agente realice dos o m;s de los comportamientos tipi icados, bastando, solamente, 8%e el a%tor practi8%e c%al8%iera de las 6iptesis pre"istas por la ley, para 8%e s% cond%cta ad8%iera rele"ancia penal. >o obstante, por las caractersticas y cone.in de los actos descritos en el artc%lo
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Garc-a Ram-re,, %0ra-n, Anlisis jurdico del delito de operaciones con recursos de procedencia ilcita, segunda edicin, %ditorial 1ista, M!ico, 2&&&, g. 1(2.
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Consultora . Litigio . Gobierno &00 bis del Cdigo /enal Federal res%lta rec%ente 8%e 8%ien con"ierta, trans iera % oc%lte bienes pro"enientes o deri"ados del narcotr; ico, sea procli"e a cometer s%cesi"a o sim%lt;neamente m;s de %no de los actos criminalizados. 4eg<n el dispositi"o 8%e analizamos, constit%yen s%p%estos tpicos de ad8%isicin, ena5enacin, administracin, trans erencia y oc%ltamiento de bienes las sig%ientes cond%ctasB a. !os actos o negocios 5%rdicos de c%al8%ier tipo 8%e in"ol%cren la traslacin del dominio, posesin o tenencia de bienes o ganancias pro"enientes de alg%na cond%cta ilcita ya sea 8%e se realicen a tt%lo oneroso o grat%ito. !a doctrina identi ica como ob5eto de accin del delito tanto al dinero en e ecti"o, como tambi(n, a los bienes 8%e %eron ad8%iridos con (l, sean (stos m%ebles o inm%ebles. b. !os actos de enc%brimiento en c%al8%iera de s%s modalidades. +sto es, la ad8%isicin, c%stodia, posesin % oc%ltamiento de bienes pro"enientes o deri"ados de alg%na cond%cta delicti"a. +l s%5eto acti"o p%ede comprar, recibir en donacin, act%ar como depositario, o esconder e ectos o ganancias de acti"idades ilcitas. -6ora bien, el delito de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita p%ede ser cometido de di"ersas ormas, implicando di erentes procesos e instr%mentos. !os ob5etos prod%cto de este ilcito, p%eden pro"enir de acti"idades como el narcotr; ico, sec%estros, tr; ico de personas, tr; ico de rganos, robo de a%tom"iles y %n sin n<mero de acti"idades ilcitas 8%e son m%y bien rem%neradas: es por tanto 8%e los m(todos %tilizados por las di erentes bandas, ma ias o c;rteles son cada "ez di erentes y m;s so isticados, moti"o por el c%al el legislador 6a plasmado en la descripcin delicti"a %na serie de t(rminos amplios a e ecto de abarcar todas las posibles ormas en 8%e se p%ede presentar este delito. +s por tanto 8%e el delito de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita
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Consultora . Litigio . Gobierno en la 7ep<blica Me.icana establece los sig%ientes medios comisi"osB adquiera, enajene, administre, custodie, cambie, deposite, d en garanta, invierta, transporte o trans iera, dentro del territorio nacional, de ste !acia el e"tranjero o a la inversa, recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a. #e esta manera el legislador 6a tratado de no ser e.cl%yente, ya 8%e de serlo a"orecera a los delinc%entes, brind;ndoles a los la"adores de dinero di erentes posibilidades de de enderse en bastantes lag%nas 5%rdicas, 5%sti icando s% proceder ilcito. #e lo anterior se concl%ye 8%e el legislador 6a sido bastante preca"ido con relacin a los posibles ob5etos en 8%e p%ede recaer el delito, con el propsito de impedir 8%e c%al8%ier acto "inc%lado a las ormas en 8%e oc%rre el la"ado de dinero p%eda 8%edar imp%ne gracias a la omisin legislati"a. !a caracterstica esencial el delito de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita, o com<nmente conocido como la"ado de dinero, es s% cone.in con %n in5%sto anterior, es decir, la e.istencia de esta cond%cta delicti"a se %ndamenta en 8%e los rec%rsos, bienes o derec6os 6an sido obtenidos de manera ilcita y de a6 la necesidad de 8%ien obtiene este tipo de prod%ctos de ser legalizados. /or tal razn en el Cdigo /enal Federal se 6ace especial re erencia a la presencia de %n delito anterior, estableciendo en s% artc%lo &00Abis la necesidad de contar 9con conocimiento de que proceden o representan el producto de una actividad ilcita, con alguno de los siguientes propsitos: ocultar o pretender ocultar, encubrir o impedir conocer el origen, locali#acin, destino o propiedad de dic!os recursos, derec!os o bienes, o alentar alguna actividad ilcita.* +n alg%nas naciones en !atinoam(rica y en +spa=a se se=alan 8%e los bienes 6an de proceder directa o indirectamente de actos relacionados con el tr; ico ilcito de drogas, el tr; ico ilcito de armas o de personas o simplemente relacionados con el crimen organizado, circ%nstancia 8%e
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Consultora . Litigio . Gobierno en n%estro pas no se enc%entra reg%lada de dic6a manera, toda "ez 8%e la en%meracin de las acti"idades delicti"as de manera limitati"a otorga %na "enta5a a los la"adores de dinero, 8%ienes adoptan mecanismos para desen"ol"erse dentro de acti"idades no relacionadas en la ley, 8%e por ende, no se enc%entran sancionadas por la legislacin penal aplicable. ,no de los principales problemas 8%e se 6a planteado en c%anto a este delito, tanto a ni"el nacional como internacional, es el relati"o a los mecanismos de pr%eba 8%e acrediten 8%e, e ecti"amente los rec%rsos, derec6os o bienes de c%al8%ier nat%raleza, sean prod%cto de acti"idades ilcitas, circ%nstancia 8%e no en pocas ocasiones, es s%mamente di cil acreditar, toda "ez 8%e e.isten casos en 8%e los bienes son en"iados de otro pas, y no solo esto, sino 8%e en in inidad de ocasiones la cond%cta delicti"a principal, es decir, de la c%al se 6an generado dic6os rec%rsos, se 6a cometido en di"ersas naciones, moti"o por el c%al tenemos %na serie de escenarios osc%ros 8%e 6acen 8%e sea m%y comple5o probar 8%e los rec%rsos, bienes o derec6os de c%al8%ier nat%raleza 6ayan sido prod%cto de %na acti"idad ilcita. 7azones por las c%ales el legislador en n%estro pas 6a determinado 8%e no importa demostrar la acti"idad ilcita de la c%al pro"ienen los prod%ctos, sino basta con el simple 6ec6o de 8%e los rec%rsos, bienes o derec6os no p%edan acreditar s% legtima procedencia para pres%mir s% %ente ilcita, circ%nstancia 8%e se enc%entra reg%lada en el pen<ltimo p;rra o del re erido artc%lo &00Abis del Cdigo /enal FederalB +, )ara e ectos de este artculo se entiende que son producto de una actividad ilcita, los recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a, cuando e"istan indicios undados o certe#a de que provienen directa o indirectamente, o representan las ganancias derivadas de la comisin de alg%n delito y no pueda acreditarse su legtima procedencia.*
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Consultora . Litigio . Gobierno La Cond%cta Tpica del La#ado de Dinero !a cond%cta tpica es tambi(n conocida como la accin % omisin y es la base de la e.istencia del delito. +l 10 de enero de 133& se p%blicaron en el #iario O icial de la Federacin las re ormas, adiciones y derogaciones al Cdigo /enal Federal, al Cdigo Federal de /rocedimientos /enales y al Cdigo de /rocedimientos /enales para el #istrito Federal, entre otras leyes sec%ndarias. - tra"(s de dic6as re ormas, en el sistema 5%rdico penal me.icano se introd%5o la teora inalista de la accin c%yo principal e.ponente es Jans Melzel. +l mencionado a%tor establece 8%eB 9accin 6%mana es e5ercicio de acti"idad inal@.
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!a accin 6%mana es el e5ercicio de la acti"idad inalista y no %n s%ceso p%ramente ca%sal. +l act%ar inal est; dirigido de manera consciente a %n ob5eti"o, mientras 8%e la p%ra ca%salidad no est; dirigida 6acia ning<n ob5eti"o, sino 8%e es el res%ltado de componentes ca%sales circ%nstancialmente conc%rrentes. /or ello, en orma gr; ica se p%ede decir 8%e mientras la inalidad es 9"idente@ la ca%salidad es 9ciega@. !a accin es, por eso, acontecer inal, no solamente ca%sal. !a inalidad o el car;cter inal de la accin se basa en 8%e el 6ombre, gracias a s% saber ca%sal, p%ede pre"er, dentro de ciertos lmites, las consec%encias posibles de s% acti"idad, ponerse, por tanto, ines di"ersos y dirigir s% acti"idad, con orme a s% plan, a la consec%cin de estos ines. 2im(nez de -s<a e.presa 8%e el acto es la mani estacin de "ol%ntad 8%e, mediante accin, prod%ce %n cambio en el m%ndo e.terior. +s por tanto 8%e la cond%cta as presentada contiene $ elementosB
Moreno Jern;ndez, Mois(s, )oltica (riminal y -e orma )enal, )%s /oenale, M(.ico, 1333, p;g. 185. 2 $0r. Para el conce to 0inal de accin3 4el,el, 5ans, Derecho Penal, Parte General, traduccin de $arlos Fontn 6alestra en cola7oracin con %duardo Fri8er, 6uenos #ires, 9e alma, 1(':, gs. *' y ':.
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Consultora . Litigio . Gobierno ,n acto positi"o o negati"o Eaccin % omisinF: ,n res%ltado, y ,na relacin de ca%salidad entre el acto y el res%ltado.
!%ego entonces, la accin consiste en %n acto de "ol%ntad y s% e.teriorizacin a tra"(s de %n 6acer o a tra"(s de %na inacti"idad, y el res%ltado consistir; en la modi icacin prod%cida en el m%ndo e.terior o bien el peligro creado con dic6a cond%cta, de lo 8%e p%ede desprenderse el ne.o ca%sal entre la accin y el res%ltado. Jemos dic6o 8%e el delito de accin se realiza por medio de %na acti"idad positi"a en la 8%e se "iola %na norma pro6ibiti"a y as 8%eda establecido en las cond%ctas contenidas en el primer p;rra o del artc%lo &00 1is del Cdigo /enal Federal. - saberB ad8%irir, ena5enar, administrar, c%stodiar, cambiar, depositar, dar en garanta, in"ertir, transportar o trans erir. +s decir, las cond%ctas 8%e constit%yen el 6acer del s%5eto 8%e comete el delito est;n plenamente identi icadas y, en consec%encia, este delito siempre ser; de accin. Los 2%=etos en el Delito de La#ado de Dinero !os s%5etos en el delito son las personas c%yos intereses E%no ilegtimo 8%e arremete al otroF colisionan en la accin delicti"a. /%eden ser indeterminados, c%ando la ley no re8%iere %na caracterstica espec ica Eal queF, o determinados, c%ando se re8%iere de %na calidad especial para poder cometer el delito Epor e5emplo, ser ser"idor p<blico en los delitos relacionados 8%e e.i5an dic6a calidad en el s%5etoF. +n este orden de ideas el s%5eto acti"o del delito es tambi(n conocido como el a%tor, a 8%ien -licia -zzolini describe como el persona5e central del #erec6o /enal.8 +s decir, %n ilcito penal como lo p%ede ser el delito
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-zzolini 1incaz, -licia, 9!a a%tora en el sistema penal me.icano@, &studios en !omenaje a la .cademia /e"icana de (iencias )enales, +ditorial /orr<a, M(.ico, 2001, p;g. 21.
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Consultora . Litigio . Gobierno de la"ado de dinero p%ede lle"arse a cabo por %na o "arias personas, las c%ales contrib%yen de manera distinta a s% realizacin. +l Cdigo /enal Federal instit%ye di erentes sanciones en la medida de la responsabilidad de cada %no de los participantes. -s, el Cdigo /enal Federal, en s% capt%lo tercero, artc%lo 1$, se=ala 8%ienes son las personas responsables de los delitosB +.rtculo 01.- Son autores o partcipes del delito: 2.- $os que acuerden o preparen su reali#acin. 22.- $os que lo realicen por s3 222.- $os que lo realicen conjuntamente3 24.- $os que lo lleven a cabo sirvindose de otro3 4.- $os que cometerlo3 determinen dolosamente a otro a
42.- $os que dolosamente presten ayuda o au"ilien a otro para su comisin3 422.- $os que con posterioridad a su ejecucin au"ilien al delincuente, en cumplimiento de una promesa anterior al delito y 4222.- $os que sin acuerdo previo, intervengan con otros en su comisin, cuando no se pueda precisar el resultado que cada quien produjo. $os autores o partcipes a que se re iere el presente artculo respondern cada uno en la medida de su propia culpabilidad.
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Consultora . Litigio . Gobierno )ara los sujetos a que se re ieren las racciones 42, 422 y 4222, se aplicar la punibilidad dispuesta por el artculo 56 bis de este (digo.* +n este sentido la dogm;tica penal establece "arias ormas de a%tora y participacin de los s%5etos acti"os de los delitos, y re erente a la a%tora tenemos los sig%ientesB +l a%tor directo inmediato es a8%el 8%e lle"a a cabo dolosamente la realizacin o e5ec%cin de la cond%cta ilcita. 9+s a%tor directo slo 8%ien tiene el dominio de la accin tpica, cabe arg%mentar 8%e la a%tora directa es siempre %nipersonal y material A seg<n creemos nosotrosA, dado 8%e el s%5eto 8%e tiene el dominio del 6ec6o en "irt%d del dominio de la accin, ser; e"al%ado como a%tor principal 8%e Ede propia manoF, materializ el 6ec6o anti5%rdico, con los medios comisi"os 8%e al e ecto %eran s% icientes.@ +l a%tor mediato es 8%ien para cometer %n delito tiene el dominio sobre la "ol%ntad de alg%ien, lle";ndose a cabo tal ilcito. -8%el 8%e t%"o el dominio sobre la "ol%ntad del otro es apreciado como a%tor mediato, atendiendo a 8%e oc%p al otro para la comisin de 6ec6o pro6ibido. !a a%tora mediata, en trat;ndose de aparatos organizados de poder o de delinc%encia organizada toma rele"ancia, toda "ez 8%e el dominio de la "ol%ntad dentro de aparatos organizados de poder, no es partic%larmente la "ol%ntad de %n s%5eto, sino 8%e el dominio se tiene sobre %na "ol%ntad indeterminada, p%es c%al8%iera 8%e %era el e5ec%tor, el 6ec6o ig%almente acontecera. +l coa%tor. !as personas 8%e conc%rren para la realizacin de %n in5%sto penal, acordando pre"iamente la comisin del mismo, y aportando los comportamientos indi"id%almente necesarios para la
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7o.in, Cla%s. .utora y 7ominio del 'ec!o en 7erec!o )enal , trad%cido por C%ello Contreras, 2oa8%n y 4errano Donz;lez de M%r%llo, 2os( !%is, +ditorial Marcial /ons, 1arcelona, 1338.
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Consultora . Litigio . Gobierno e5ec%cin del ilcito, son personas sobre las 8%e se s%bdi"ide en partes ig%ales el control o dominio del 6ec6o ca%sante del res%ltado delicti"o. !a participacin es siempre accesoria a c%al8%iera de las modalidades 8%e p%eda la a%tora re"estir y (sta contiene las sig%ientes ormasB !a ind%ccin es el medio por el c%al %no 8%iere "er 8%e s%s intenciones sean desarrolladas por la accin de otro, contando a la "ez con s% "ol%ntad de realizacin: esto es, para 8%e e.ista ind%ccin re8%erimos saber c%;l es el delito 8%e se nos apetece realice otra persona, y posterior a ello, determinarla de tal manera 8%e a8%el s%5eto realice tal comportamiento K"ol%ntariamenteK. 9!a cooperacin necesaria es reg%lada 5%nto con la cooperacin no necesaria, 8%e a la postre esta <ltima ig%ra p%ede e8%ipararse en todos s%s t(rminos con la complicidad. -mbas es eras son ormas de participacin en las 8%e el cooperador no tiene el dominio Ani con m%c6oA del 6ec6o. /ero bien, la di erencia entre la cooperacin necesaria y la complicidad consiste en 8%e en la primera el aporte o ay%da es considerado, ante las circ%nstancias espec icas de la realizacin del 6ec6o principal, como escaso o poco ab%ndante: en este sentido, la complicidad o cooperacin no necesaria recae sobre aportes c%ya ay%da podra no ser escasa rente a las circ%nstancias de 6ec6o 8%e se presentaran al momento de la realizacin del 6ec6o delicti"o. +n modo casi de initi"o podemos decir 8%e la cooperacin necesaria se con"ierte en %n aporte sin el c%al Adada s% necesidad y presentada s% escasezA el ilcito di cilmente se cometera en la orma en 8%e se prod%5o.@ !a orma de participacin conocida con el nombre de complicidad, consiste en describir %n aporte no necesario, y m%c6o menos de
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'er;n !omas, 7oberto, $a 8eora del .utor en la Sistemtica del 7erec!o )enal, +ditorial Menes, 1%enos -ires, 13*&. 11 $ere,o, Mir., Derecho Penal. Parte General. Lecciones, o . cit. ag. 21 1
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Consultora . Litigio . Gobierno dominio, d%rante la comisin de %n delito, o bien, anteriormente a 8%e se genere. #ecimos 8%e se trata de %n aporte no necesario, p%es de lo contrario no seramos consec%entes con la cooperacin escasa o necesaria a la 8%e antes al%dimos. +n el delito de operaciones, el artc%lo &00 1is del Cdigo /enal Federal, establece 8%e (ste podr; ser cometido por 8%ien lo e5ec%te por s o por interpsita persona. +.rtculo 699 bis.- ,al que por s o por interpsita persona, $a misma pena se aplicar a los empleados y uncionarios de las instituciones que integran el sistema inanciero, !a pena pre"ista en el primer p;rra o ser; a%mentada en %na mitad, c%ando la cond%cta ilcita se cometa por servidores p%blicos encargados de prevenir, denunciar, investigar o ju#gar la comisin de delitos. ,* /or tanto el s%5eto acti"o ser; entonces 8%ien ad8%iera, ena5ene, administre, c%stodie, cambie, deposite, de en garanta, in"ierta, transporte o trans iera, dentro del territorio nacional, de (ste 6acia el e.tran5ero o a la in"ersa, rec%rsos, derec6os o bienes de c%al8%ier nat%raleza, con conocimiento de 8%e proceden o representan el prod%cto de %na acti"idad ilcita. -simismo, a%tor, en el delito de operaciones, es el 8%e %tilice a otra persona para 8%e (sta cometa c%al8%iera de las cond%ctas 8%e pre"( el Cdigo. !a persona 8%e sea %tilizada para lle"ar a cabo la cond%cta deber; conocer la procedencia ilcita de los rec%rsos. !a misma pena se aplicar; a los empleados y %ncionarios de las instit%ciones 8%e integran el sistema inanciero, 8%e dolosamente presten ay%da o a%.ilien a otro para la comisin de las cond%ctas
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Consultora . Litigio . Gobierno pre"istas en el p;rra o anterior, sin per5%icio de los procedimientos y sanciones 8%e correspondan con orme a la legislacin inanciera "igente. /ese a 8%e no e.iste en la legislacin inanciera %n artc%lo 8%e de ina, en orma gen(rica, 8%ien debe considerarse empleado o %ncionario del sistema inanciero me.icano, cada ley establece cond%ctas espec icas para los miembros de las entidades reg%ladas. /or lo tanto, se re8%erir; ac%dir a dic6as leyes para determinar 8%( personas tienen tal calidad. +s decir, 9el tipo pre"( 8%e p%eden tener %n grado de participacin los empleados del sistema inanciero, siempre y c%ando se acredite 8%e brindaron ay%da o a%.ilio en la comisin del delito y, por ende, pre"( la aplicacin de la misma pena a (stos, como a 8%ien 6%biese re8%erido de tal ay%da o a%.ilio, sin tener %na calidad espec ica. 'ambi(n el tipo penal pre"( el sancionar por la e5ec%cin de este delito, con %na pena incrementada al ser"idor p<blico 8%e tiene la calidad de garante al estar relacionado con las tareas de pre"encin, den%ncia, in"estigacin y en5%iciamiento de ilcitos.@
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+l artc%lo &00 bis del Cdigo /enal Federal en s% tercer p;rra o se re iere a ser"idores p<blicos de instit%ciones como la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico, por c%anto 6ace a s% tarea de pre"encin, la /roc%rad%ra Deneral de la 7ep<blica por c%anto 6ace a la in"estigacin y persec%cin de este delito, y a los miembros del /oder 2%dicial de la Federacin 8%e tengan ac%ltades para 5%zgar el delito. +, $a pena prevista en el primer prra o ser aumentada en una mitad, cuando la conducta ilcita se cometa por servidores p%blicos encargados de prevenir, denunciar, investigar o ju#gar la comisin de delitos. &n este caso, se impondr a dic!os servidores p%blicos, adems, in!abilitacin para desempear empleo, cargo o comisin p%blicos !asta por un tiempo igual al de la pena de prisin impuesta. , *
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1en, Padilla, ;os Pa7lo #., Prevencin I"#$IP%, M!ico, 2&&', ag. 1<.
Persecucin del Lavado de Dinero en !"#ico,
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Consultora . Litigio . Gobierno Como podemos obser"ar, en el seg%ndo y el tercer p;rra os del artc%lo &00 1is, se establecen las 6iptesis de los s%5etos acti"os para los 8%e la ley penal e.ige calidad espec ica. +s decir, el delito pide 8%e sean empleados o %ncionarios de instit%ciones inancieras o ser"idores p<blicos. +llo, con el propsito de agra"ar la pena correspondiente. +n n%estra opinin sig%en siendo a%tores si cometen el delito por s o, bien, a%tores mediatos si lo cometen a tra"(s de otra persona. +l s%5eto pasi"o es el tit%lar del derec6o o inter(s lesionado o p%esto en peligro por el delito. +n alg%nos casos, el s%5eto pasi"o coincide con la "ctima % o endido del delito. - di erencia de lo 8%e s%cede con el s%5eto acti"o del delito 8%e, es siempre %na persona sica, el s%5eto pasi"o p%ede ser %na persona sica o moral. 7especto al tema del s%5eto pasi"o, Fabi;n Caparrs opina 8%eB 9a%n8%e el blan8%eo de las ganancias procedentes del tr; ico de drogas o del sec%estro de personas Pa modo de e5emplosA atente de manera indirecta contra la sal%d p<blica, la libertad amb%latoria o la propia in"estigacin de los citados delitos, creemos 8%e el da=o 8%e debe considerarse prioritariamente es el e5ercido sobre la ordenacin del mercado de ac%erdo al sistema econmico establecido en la !ey F%ndamental y, por ello, sobre la globalidad de los agentes 8%e en (l operan, ya sean cons%midores, ya prod%ctores. >os encontramos as ante %n s%5eto pasi"o prioritariamente colecti"o.@
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/or s% parte, -r;ng%ez 4;nc6ez se=ala 8%e res%lta con"incente entender 8%e el s%5eto pasi"o en tales in racciones Eblan8%eo de capitalesF es el +stado, p%es el tit%lar del bien 5%rdico t%telado en el blan8%eo esB el orden socioeconmico. +n este orden de ideas compartimos la opinin de -r;ng%ez 4;nc6ez y por tanto consideramos 8%e el o endido por este delito es el +stado y,
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Fa7in $a arrs, %duardo #., $l Delito de %lan&ueo de Capitales, $+/%=, Madrid, 1((), g. *2&.
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Consultora . Litigio . Gobierno en concreto, la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico 8%e es el rgano rector del sistema inanciero. -simismo, pensamos 8%e c%ando el legislador otorg a esta 4ecretara la atrib%cin de den%nciar ante el Ministerio /<blico la probable comisin del delito c%ando se %tilicen ser"icios de instit%ciones 8%e integran el sistema inanciero me.icano, consider a esta instit%cin como el s%5eto pasi"o. El Elemento 2%,=eti#o en el Delito de La#ado de Dinero - ni"el del tipo s%b5eti"o, el legislador 6a considerado 8%e las cond%ctas incriminadas por el dispositi"o legal 8%e se re"isa deben e5ec%tarse dolosamente. #ebiendo de comprender el dolo del agente, la conciencia y "ol%ntad sobre la procedencia % origen ilegal del bien o ganancia 8%e se con"ierta, trans iera % oc%lte. +s m;s, la ley incl%so declara como s% iciente para la tipicidad del 6ec6o el 8%e el s%5eto acti"o 6aya act%ado con dolo e"ent%al: esto es, 8%e bastar; 8%e (l 6aya sospec6ado la ilegalidad de la procedencia de los bienes o ganancias, en razn de s% posible cone.in con alg%na acti"idad ilcita. >o obstante, si en el agente conc%rren s%b5eti"amente ignorancia, error o b%ena e al momento de ad8%irir, trans erir o poseer %n bien de procedencia criminosa, s% comportamiento de"iene en atpico y carente de rele"ancia penal. +l dolo se de ine como la conciencia y la "ol%ntad de realizar el tipo ob5eti"o de %n delito y el Cdigo /enal Federal se=ala 8%e las acciones % omisiones delicti"as solamente p%eden realizarse en orma dolosa o c%lposa. +.rtculo :.- ;bra dolosamente el que conociendo los elementos del tipo penal, o previendo como posible el resultado tpico, quiere o acepta la reali#acin del !ec!o descrito por la ley. ,*
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Consultora . Litigio . Gobierno !a de inicin de dolo 8%e aporta el Cdigo /enal Federal implica dos tipos del mismo, 8%e la doctrina 6a establecido como dolo directo Econocer y 8%ererF y dolo e"ent%al Epre"er y aceptarF. Como podemos obser"ar, el dolo se constit%ye por dos elementosB %no de car;cter intelect%al y otro m;s de car;cter "oliti"o. +l elemento intelect%alB /ara act%ar dolosamente, el s%5eto de la accin debe saber 8%( es lo 8%e 6ace y conocer los elementos 8%e caracterizan s% accin como accin tpica. +s decir, debe saber por e5emplo, en el 6omicidio, 8%e mata a otra persona: en el robo, 8%e se apodera de %na cosa a5ena m%eble, etc(tera. +l elemento "oliti"oB +l seg%ndo de los elementos de dolo conocido como elemento "oliti"o implica %n acto de "ol%ntad en el s%5eto 8%e delin8%e. /ara act%ar dolosamente, no basta con el mero conocimiento de los elementos ob5eti"os del tipo, es necesario, adem;s, 8%erer realizarlos. Como lo de ine el Cdigo /enal Federal, en el dolo el s%5eto 8%iere la realizacin del 6ec6o descrito por la ley. /or e5emplo, en %n 6omicidio, el s%5eto debe saber 8%e se mata y 8%e la accin realizada por (l es la 8%e prod%ce ese 6ec6o. +s decir, el s%5eto acti"o es la persona 8%ien e5ec%ta por si mismo, total o parcialmente, las acciones descritas en el artc%lo &00Abis del Cdigo /enal Federal, siendo estasB 9Q adquiera, enajene, administre, custodie, cambie, deposite, d en garanta, invierta, transporte o trans iera, dentro del territorio nacional, de ste !acia el e"tranjero o a la inversa, recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a, con conocimiento de que proceden o representan el producto de una actividad ilcita, ,* /or tanto, el s%5eto acti"o o a%tor del delito de la"ado de dinero debe tener la "ol%ntad de lle"ar a cabo la e5ec%cin del 6ec6o, destacando 8%e 8%ien realiza los actos tendientes a e ecto de %tilizar prod%ctos generados de acti"idades ilcitas, debe tener conocimiento de 8%e s% cond%cta est; pre"ista y sancionada por las leyes penales. +n este sentido el s%5eto acti"o en el tipo penal en re erencia debe act%ar con
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Consultora . Litigio . Gobierno dolo, y el s%5eto 8%e act<a con dolo es por8%e 8%iere, y seg<n s% conocimiento, tiene como seg%ra la realizacin del sentido del tipo ob5eti"o: en pocas palabras el s%5eto acti"o debe conocer y 8%erer el sentido de s% realizacin tpica, y pr%eba de ello es 8%e el tipo penal establece ta5antemente 8%e el s%5eto acti"o debe tener 9conocimiento de que proceden o representan el producto de una actividad ilcita, con alguno de los siguientes propsitos: ocultar o pretender ocultar, encubrir o impedir conocer el origen, locali#acin, destino o propiedad de dic!os recursos, derec!os o bienes, o alentar alguna actividad ilcita.* +l delito de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita slo se p%ede cometer de orma dolosa, es decir, el Cdigo /enal Federal en s% artc%lo *0 no permite 8%e se sancione a la persona 8%e 6a enc%adrado s% cond%cta al tipo penal de manera c%lposa, entendi(ndose por c%lpa la alta a %n deber de c%idado. Artculo 60.- &n los casos de delitos culposos se impondr !asta la cuarta parte de las penas y medidas de seguridad asignadas por la ley al tipo bsico del delito doloso, con e"cepcin de aqullos para los que la ley seale una pena espec ica. .dems, se impondr, en su caso, suspensin !asta de die# aos, o privacin de initiva de derec!os para ejercer pro esin, o icio, autori#acin, licencia o permiso. $as sanciones por delitos culposos slo se impondrn en relacin con los delitos previstos en los siguientes artculos: 0<9, 05=, raccin 42, 05:, 0:: >is, ?@:, parte segunda, ?:9, ?:0, ?:?, ?:1, 19?, 19=, 1?1, 1:=, 1::, 606, primer prra o y tercero en su !iptesis de resultado, 60<, racciones 2 y 22 y %ltimo prra o en su !iptesis de resultado, 605, 6?9, racciones 2, 22, 222 y 4, y 6?9 >is, racciones 2, 22 y 24 de este (digo. ,* +n este sentido es menester se=alar 8%e la intencin de oc%ltar o enc%brir el origen ilcito, admite la necesidad de tener conocimiento de la ilcita procedencia del bien. !%ego entonces, el 6ec6o de 8%e el actor
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Consultora . Litigio . Gobierno persiga ese res%ltado, signi ica 8%e se est; en presencia de %n delito intencional caracterizado por8%e el s%ceso e.terno no p%ede aparecer por s mismo como contrario a #erec6o si no es realizado para lograr %na inalidad espec ica en el a%tor. Ca 8%e la cond%cta tpica consiste en oc%ltar o enc%brir la "erdadera nat%raleza, origen, %bicacin, destino o mo"imiento sobre los bienes ob5eto de este ilcito y la legtima procedencia de ellos. !a c%lpa generalmente se e"al<a a partir de %n 5%icio normati"o, con orme a la c%al se dice 8%e el a%tor c%lposo 6a lesionado %n deber ob5eti"o de c%idado, este deber ob5eti"o de c%idado se 8%ebranta ig%almente c%ando se pr%eba 8%e el s%5eto acti"o estaba en condiciones para emitir %n 5%icio de peligrosidad respecto a s% propio comportamiento, por tanto, la persona 8%e opere con rec%rsos de procedencia ilcita 8%e in"o8%e no 6aber tenido conocimiento de dic6a sit%acin, debe ig%almente probar 8%e no contaba con los medios para cerciorarse de 8%e e ecti"amente no estaba %tilizando rec%rsos de procedencia ilcita. +n este sentido es preciso se=alar 8%e el tipo penal establecido en el artc%lo &00Abis del Cdigo /enal Federal no establece 8%e el s%5eto acti"o deba tener alg%na calidad espec ica, es decir, no se debe acreditar 8%e el s%5eto 8%e 6aga %so de rec%rsos ilcitos tenga 8%e tener alg<n tipo de participacin o coparticipacin en el delito pre"io 8%e genero dic6os rec%rsos. +l delito de la"ado de dinero es instant;neo, p%es se cons%me con la mera realizacin de alg%na de las cond%ctas pre"istas por la ley. !a tentati"a seg<n los casos es con ig%rable y p%nible con orme a las reglas del artc%lo 12H del Cdigo /enal Federal.
El Delito de lavado de dinero y su relacin con la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada
-ct%almente podemos establecer 8%e e.isten dos tipos de delinc%encias, %na llamada com<n y otra m;s so isticada denominada organizada. +n este sentido los delinc%entes com%nes o delinc%encia KsimpleK, p%eden
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Consultora . Litigio . Gobierno act%ar solo o en pandilla, empero s% in no es m;s 8%e delin8%ir con la inalidad de obtener dinero, para repartirlo entre s%s miembros. +stos no c%enta con %na organizacin, cdigos, estr%ct%ra, capital inanciero, a%n8%e estos act<en en pandillas, no p%eden operar como parte de la delinc%encia organizada y esto es as por8%e, es ob"io 8%e el delinc%ente com<n delin8%e para obtener dinero robando a tras%ntes, a%tom"iles estacionados o s%s partes, casa 6abitacin etc(tera, es decir no tiene ob5eti"os claros % espec icos, es m;s, en ocasiones lo 6ace 6asta en orma desorganizada, esto, con el <nico in de 8%e lo s%strado ilegalmente "aya al cons%mo de drogas, por e5emplo %n gr%po de personas roba %n a%tom"il, este a s% "ez es desmantelado para "ender s%s partes en el marcado negro, lo mas com<n es 8%e estos delinc%entes se dis%el"an %na "ez repartido el motn para no ser capt%rados por las a%toridades, accin 8%e la delinc%encia no 6ace, ya 8%e c%ando es apre6endido %n indi"id%o de s% organizacin (sta sig%e y este indi"id%o se s%stit%ye por otro, en orma 5er;r8%ica. /or otro lado la delinc%encia organizada es la integracin de tres o m;s personas organizadamente, ba5o normas y ines determinados, es decir, ba5o %na estr%ct%ra 5er;r8%ica y de mando. /or lo 8%e al con5%ntar ambas acepciones podemos concl%ir 8%e la delinc%encia organizada es el con5%nto de personas organizadamente, ba5os normas y 5erar8%as, con la inalidad de cometer o lle"ar a cabo actos ilcitos, esto es, 6ablamos ya de %na organizacin criminal. +n e ecto, en n%estros das, el concepto de Kcrimen organizadoK es se=alado a grandes gr%pos organizados, dedicados a acti"idades ilcitas, estr%ct%rados con la nat%raleza y en ocasiones, tambi(n con apariencia de corporaciones de car;cter lcito, pero a tra"(s de las c%ales se realizan o se oc%ltan operaciones criminales, como lo es el delito de la"ado dinero. +sta orma corporati"a, implica %na estr%ct%ra directi"a, c%adros operati"os, acer"o tecnolgico, ciclo de inanciamientos, relaciones con otras corporaciones criminales, programas de e.pansin, 5e at%ras de proyectos, desarrollo y entrenamiento de personal, acti"idades de recl%tamiento, control
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Consultora . Litigio . Gobierno interno y, en general, todo a8%ello 8%e podra tener c%al8%ier gran corporacin lcita. +l legislador me.icano 6a determinado 8%e rente a este enmeno social llamado delinc%encia organizada, deben e.istir normas especiales para pre"enirla, in"estigarla y combatirla, toda "ez 8%e la delinc%encia organizada es totalmente di erente a la delinc%encia com<n y por tanto, s%s mecanismos para en rentarla deben ser m;s agresi"os y e icaces. +s por ello 8%e en el 4istema /enal Me.icano e.iste la !ey Federal contra la #elinc%encia Organizada E!FC#OF, 8%e en s% artc%lo 2H establece el concepto de delinc%encia organizada, el c%al res%lta aplicable en a8%ellos casos en los 8%e tres o m;s personas ac%erden organizarse o se organicen para realizar, en orma permanente o reiterada, cond%ctas 8%e por s o %nidas a otras, tengan como in o res%ltado cometer alg%no de los delitos 8%e se enlistan en dic6o artc%lo, incl%yendo entre (stos el terrorismo, pre"isto en el artc%lo 1$3 del Cdigo /enal Federal y el de operaciones con rec%rsos de procedencia ilcita, pre"isto en el artc%lo &00 1is del Cdigo /enal Federal. /or otra parte, en el artc%lo &H de la !FC#O se establecen sanciones aplicables a los miembros de la delinc%encia organizada, 8%e "an de & a 1* a=os de prisin y m%lta de 250 a 25,000 das de salario mnimo "igente, el decomiso de los ob5etos, instr%mentos o prod%ctos del delito, as como de los bienes propiedad del sentenciado y a8%ellos respecto de los c%ales (ste se cond%zca como d%e=o, en caso de 8%e no acredite la legtima procedencia de los mismos. +n el artc%lo 3H de la !FC#O se establece 8%e, c%ando /<blico Federal in"estig%e acti"idades de miembros de la organizada relacionadas con el delito de operaciones con procedencia ilcita, dic6a in"estigacin deber; realizarse en con la 4JC/. el Ministerio delinc%encia rec%rsos de coordinacin
!os re8%erimientos del Ministerio /<blico Federal, o de la a%toridad 5%dicial ederal, respecto de in ormacin o doc%mentos relati"os al
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Consultora . Litigio . Gobierno sistema bancario y inanciero, se >acional 1ancaria y de ?alores 4istema de -6orro para el 7etiro y Fianzas, seg<n corresponda. !os 4JC/. 6ar;n por cond%cto de la Comisin EC>1?F, la Comisin >acional del de la Comisin >acional de 4eg%ros y de nat%raleza iscal, a tra"(s de la
!a in ormacin 8%e se obtenga con orme al p;rra o anterior, podr; ser %tilizada e.cl%si"amente en la in"estigacin o en el proceso penal correspondiente, debi(ndose g%ardar la m;s estricta con idencialidad. !o anterior en el entendido de 8%e, al ser"idor p<blico 8%e indebidamente 8%ebrante la reser"a de las act%aciones o proporcione copia de ellas o de los doc%mentos, se le s%5etar; al procedimiento de responsabilidad administrati"a o penal, seg<n corresponda.
El La#ado de Dinero a la l%z del Derec4o !ercantil
$inanciero
+l problema del la"ado de dinero no es a5eno para el derec6o mercantil, ni inanciero, por el contrario es 5%sto por cond%cto de los instr%mentos y ig%ras 5%rdicas 8%e pre"(n estas ramas del derec6o, donde los delinc%entes enc%entran di"ersos canales para lograr s%s ob5eti"os. 'ales instr%mentos p%eden ser entre otros, compra de c6e8%es de "ia5ero, la apert%ra de c%entas de a6orro o de c6e8%es en bancos, in"ersiones en tt%los de bancos o en casas de bolsa, la compra o pago de cartera "encida e in inidad de instr%mentos bancarios y inancieros. -simismo, el la"ado de dinero se p%ede dar estableciendo o lle"ando a cabo di"ersos negocios con empresas 8%e en principio parecieran ser propiedad de prominentes y 6onorables in"ersionistas como son inmobiliarias, casinos, resta%rantes, 6oteles, agencias de a%tos, casas de cambio, arrendadoras, aseg%radoras y dem;s giros legales y permitidos. #e esta s%erte es 8%e mediante la constit%cin de tales sociedades mercantiles o bien, manteniendo negocios con ellas, los rec%rsos de procedencia ilcita generalmente pro"enientes del
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Consultora . Litigio . Gobierno narcotr; ico, contrabando, alsi icacin, e"asin iscal, actos de corr%pcin, sec%estros, trata de personas, "enta de rganos, piratera, robo, ra%des y en general, delinc%encia organizada, se p%edan dis razar y as e"adir la 5%sticia, enc%briendo el "erdadero origen de los rec%rsos. )ndependientemente de las consec%encias delicti"as, el la"ado de dinero ocasiona da=os a las economas p%esto 8%e pro"oca distorsin en los mercados inancieros y genera competencia desleal, con lo 8%e se a ecta la acti"idad econmica real. Como ya lo se=alamos, para lle"ar a cabo el la"ado de dinero, se 6a detectado 8%e los delinc%entes sig%en los sig%ientes pasosB 1.A )n"ersin de las ganancias en instit%ciones de cr(dito, eligiendo generalmente a8%ellas c%yas polticas y medios de control son mnimos o de icientes. 2.A Jec6o lo anterior, se sig%en 6aciendo in inidad de transacciones a di"ersos instr%mentos, di"ersas personas y por di"ersas cantidades, de s%erte 8%e la in"ersin inicial se "a p%l"erizando y di"ersi icando para di ic%ltar s% rastreo. #%rante estos dos pasos es rec%ente la inter"encin de empleados del banco 8%e act<an en complicidad con los delinc%entes, 8%e aceptan depsitos "iolando de manera deliberada y con pleno conocimiento de ca%sa, las normas establecidas por las instit%ciones y las a%toridades. $.A /or <ltimo, los rec%rsos 9la"ados@ se integran a la economa ormal, mediante la in"ersin del dinero en empresas con giros permitidos por la ley o bien, mediante la ad8%isicin de bienes y la "enta o perm%ta de los mismos a%n en precios signi icati"amente in eriores al costo real, mezclando tales rec%rsos con dinero legtimo, de s%erte 8%e complica a<n m;s la identi icacin de los rec%rsos de procedencia ilcita.
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Consultora . Litigio . Gobierno /ara tal mezcla es com<n 8%e se %tilicen las llamadas 9compa=as de ac6ada@, 8%e p%eden ser empresas legtimas 8%e mezclan los ondos ilcitos con s%s propios ingresos. Con lo anterior el dinero de origen ilegal, de a8% en adelante c%enta con %na legitimidad "eri icable rente a c%al8%ier a%ditora o procedimiento de control contable o trib%tario con"encional. +n M(.ico, tanto partic%lares como la -sociacin de 1an8%eros y di"ersas a%toridades, entre las 8%e destacan la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico, y la Comisin >acional 1ancaria y de ?alores, 6an encaminado s%s es %erzos desarrollando e imp%lsando di"ersas leyes, man%ales, circ%lares y otras disposiciones a in de se=alar los lineamientos 8%e se deben implementar para identi icar y conocer a los clientes, reportar las operaciones inancieras rele"antes, in%s%ales o preoc%pantes, capacitar a los empleados en materia de pre"encin de la"ado de dinero, in"ertir en me5or sistemas tecnolgicos, etc(tera. /ara pre"enir el la"ado de dinero es importante 8%e en la medida de lo posible, tengamos derec6o a conocer datos rele"antes de las personas con 8%ienes se contrata, como s% 6istorial crediticio, s%s antecedentes, entre otros. - contin%acin comentaremos bre"emente alg%nas de las principales ormas de la"ar dinero, en el medio inanciero y comercialB 1.A Contratos de depsitoB +s m%y rec%ente 8%e la delinc%encia organizada alsi i8%e identi icaciones y dem;s doc%mentacin para abrir c%entas en bancos o bien, se apoye en %ncionarios corr%ptos para 8%e %na "ez abiertas tales c%entas, las mismas reciban dinero pro"eniente de actos ilcitos y as, tales rec%rsos sean inmediatamente 9la"ados@. 2.A Contratos de in"ersinB #e ig%al manera 8%e el n%meral 8%e antecede, los delinc%entes in"ierten dinero 9s%cio@ en "alores, pagar(s y
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Consultora . Litigio . Gobierno dem;s instr%mentos 8%e les permiten introd%cir ganancias ilcitas en el sistema inanciero. $.A Mediante trans erencias electrnicasB +s la m;s com<n para estrati icar ondos ilcitos: en t(rminos del "ol%men de dinero 8%e p%ede mo"erse en poco tiempo y por la rec%encia de las trans erencias 8%e p%eden realizarse, p%esto 8%e permite en"iar los rec%rsos a di"ersos destinos del m%ndo r;pidamente, siendo 8%e el monto y el n<mero de las trans erencias generalmente no est; restringido. &.A Compras ra%d%lentas de bienes inm%eblesB +l delinc%ente, debido al poder ad8%isiti"o con 8%e c%enta, compra con el prod%cto ilcito propiedades en precios signi icati"amente in eriores al "alor real, incorporando as el dinero a la ormalidad. 5.A ?enta y perm%taB ,na "ez ad8%iridos di"ersos bienes con dinero ilcito, los delinc%entes se des6acen de los mismos a tra"(s de operaciones de "enta o de perm%ta, recibiendo dinero o bienes 9limpios@. *.A Contratos de arrendamiento inancieroB ?a corr%pcin, alsi icacin de doc%mentos y dem;s medios, la delinc%encia organizada enc%entra las ormas de obtener este tipo de inanciamientos, 8%e al pagarlos les sir"en para la"ar dinero y ad8%irir bienes, no obstante 8%e les impli8%e el pago de la carga inanciera.
Reg%lacin $inanciera Relati#a al La#ado de Dinero +s el sector inanciero el m;s com<nmente %tilizado como medio para realizar operaciones Eya sea trans erencias, depsitos o in"ersionesF, 8%e p%edan oc%ltar o dis razar el origen de ciertos rec%rsos ilcitos. +s por esa razn 8%e tanto en la !ey de )nstit%ciones de Cr(dito como en la !ey Deneral de Organizaciones y -cti"idades -%.iliares de Cr(dito, se dan las bases para la adec%ada reg%lacin y pre"encin de actos y
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Consultora . Litigio . Gobierno operaciones 8%e p%dieran a"orecer la comisin del delito de la"ado de dinero. +n estos t(rminos, las disposiciones pre"istas por tales ordenamientos en materia de la"ado de dinero son pr;cticamente las mismas, esto es, el artc%lo 115 de la !)C 8%e reg%la esta materia, tiene pr;cticamente el mismo contenido 8%e los artc%los 35 y 35 bis de la !DO--C. !a di erencia radica en las instit%ciones a las 8%e "an dirigidos cada %no de estos preceptos y las instit%ciones a las 8%e deber; presentarse la in ormacin pre"ista en dic6os preceptos, 8%e en alg%nos casos ser; a la C>1? y en otros al 4-'. Entidades O,ligadas Con moti"o de las re ormas a la !)C y a la !DO--C p%blicadas en el #iario O icial de la Federacin el pasado 18 de 5%lio de 200*, los mencionados preceptos %eron modi icados, lo 8%e res%lt en 8%e ciertas entidades de5aran de estar s%5etas a las obligaciones 8%e en materia de la"ado de dinero establecen tales ordenamientos. - contin%acin se presenta %n c%adro comparati"o sobre las entidades obligadas antes y desp%(s de la re erida re ormaB Entidad Antes de re"orma )nstit%ciones de cr(dito, 4%5etas a entendiendo como tales a las C>1? instit%ciones de banca m<ltiple y a las instit%ciones de banca de desarrollo. E-rtc%lo 115, !)CF la Desp%&s de la re"orma la 4%5etas a la C>1?
4ociedades
inancieras
de 4%5etas
la #esaparecen
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Consultora . Litigio . Gobierno ob5eto limitado. 115, !)CF E-rtc%lo C>1?
Organizaciones a%.iliares de cr(dito. E-rtc%lo 35, !DO--CF Como tales organizaciones se consideraban, principalmente, aB
-lmacenes generales de 4%5etas depsito C>1?
la 4%5etas a la C>1?
-rrendadoras inancieras
4%5etas C>1?
la #esaparecen
,niones de cr(dito
4%5etas C>1?
+mpresas inanciero
de
actora5e 4%5etas C>1?
la #esaparecen
Casas de cambio. E-rtc%lo 4%5etas 35, !DO--CF C>1?
/ersonas 8%e realicen 4%5etas al 4-' operaciones de compra"enta de di"isas en t(rminos del
4%5etas al 4-'
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Consultora . Litigio . Gobierno artc%lo 81A- de la !DO--C. E-rtc%lo 35 bis, !DO--CF
!os transmisores de dinero. 4%5etos al 4-' E-rtc%lo 35 bis, !DO--CF
4%5etos al 4-'
4ociedades inancieras ob5eto m<ltiple
de >o e.istan
4%5etas al 4-'
Con moti"o de la re orma de 200*, las arrendadoras inancieras y las empresas de actora5e inanciero de5an de ser organizaciones a%.iliares de cr(dito, p%es la !DO--C establece 8%e 9las operaciones de arrendamiento inanciero y actora5e inanciero no se considerar;n reser"adas para las arrendadoras inancieras y empresas de actora5e inanciero, por lo 8%e c%al8%ier persona podr; celebrarlas en s% car;cter de arrendador o actorante, respecti"amente, sin contar con la a%torizacin de la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico re erida en el artc%lo 5 de la !ey Deneral de Organizaciones y -cti"idades -%.iliares del Cr(dito.@ -6ora bien, se pre"( %n r(gimen transitorio donde se establece 8%e las arrendadoras inancieras y las empresas de actora5e inanciero creadas antes de la re orma, contin%ar;n operando como tal 6asta el 201$. partir de esta ec6a, podr;n seg%ir operando, pero deber;n modi icar s%s estat%tos sociales para adoptar %na n%e"a organizacin y denominacin. /or otra parte, y con moti"o de la misma re orma, en la !)C se crean las 4OFOM+4. /or lo 8%e 6ace a las 4OFO!+4, (stas seg%ir;n la misma s%erte de las arrendadoras inancieras y las empresas de actora5e inanciero, esto es, podr;n contin%ar operando 6asta el 201$, ec6a en 8%e deber;n modi icar s% organizacin y denominacin.
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Consultora . Litigio . Gobierno +n lo 8%e 6ace a las obligaciones en materia de la"ado de dinero, deber; considerarse lo sig%ienteB Con moti"o de la re orma, desaparecen las arrendadoras inancieras y las empresas de actora5e inanciero, consec%entemente, tales entidades de5an de estar s%5etas a las obligaciones pre"istas por el artc%lo 35 de la !DO--C Eesto %na "ez 8%e concl%ya el r(gimen transitorioF. +l arrendamiento inanciero y el actora5e inanciero son acti"idades a%.iliares de cr(dito en t(rminos del artc%lo &H de la !DO--C, y se reg%lar;n como tales, sin 8%e les apli8%e el re erido artc%lo 35 de la !DO--C. !o mismo s%cede con las 4OFO!+4, 8%e al desaparecer, las acti"idades 8%e (stas realizaban de5an de estar obligadas por el artc%lo 115 de la !)C y s%5etas a la inspeccin de la C>1? Eig%almente, esto aplicar; 6asta entonces concl%ya el r(gimen transitorioF. 4e crean las 4OFOM+4, obligadas por el artc%lo 35 bis de la !DO--C. !as c%ales de5an de estar s%5etas a la C>1? y ser; el 4-' a 8%ien deber;n presentar los in ormes pre"istos por dic6o precepto. /re"io al an;lisis de las disposiciones 8%e en materia de la"ado de dinero reg%lan a estas ig%ras, con"iene 6acer %na bre"e e.plicacin de cada %na de las ig%ras a8% mencionadas. 2o"oles Mediante re orma a la !)C, p%blicada en el #iario O icial de la Federacin del 2$ de diciembre de 133$, %eron creadas las sociedades inancieras de ob5eto limitado. 9!as sociedades inancieras de ob5eto limitado a%torizadas por la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico, podr;n realizar acti"idades
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Consultora . Litigio . Gobierno consistentes en la captacin directa o indirecta de rec%rsos del p<blico en el territorio nacional, mediante actos ca%santes de pasi"o directo o contingente, oblig;ndose a c%brir el principal y, en s% caso, los accesorios inancieros, es decir, les permite realizar operaciones de banca y cr(dito, con la caracterstica distinti"a, de 8%e los rec%rsos 8%e captar;n ser;n pro"enientes de la colocacin de instr%mentos 8%e inscriban en el 7egistro >acional de ?alores e )ntermediarios y 8%e los cr(ditos 8%e otorg%en ser;n para %na acti"idad determinada o %n sector espec ico de la economa nacional.@ 2o"omes /or "irt%d del proceso de trans ormacin y modernizacin en 8%e se enc%entra inmerso el sistema inanciero con el in de reacti"ar el cr(dito, promo"er la competencia y red%cir la intermediacin as como las tasas de inter(s, se s%primi de la !DO--C, la reg%lacin a la 8%e estaban s%5etas las sociedades inancieras de ob5eto limitado Eso olesF, arrendadoras inancieras y empresas de actora5e inanciero. /or tanto, a partir del 18 de 5%lio de 200*, la !DO--C permite 8%e c%al8%ier empresa mercantil p%eda lle"ar a cabo operaciones de cr(dito, arrendamiento y actora5e inanciero, sin necesidad de obtener para ello la a%torizacin del gobierno ederal. -simismo, con esta re orma se crea %n n%e"o tipo de instit%ciones denominadas sociedades inancieras de ob5eto m<ltiple E4o omesF , 8%e "ienen a s%stit%ir a las 4o oles. !as 4o omes son entidades inancieras 8%e tienen como ob5eto social principal la realizacin 6abit%al y pro esional de otorgar cr(dito al p<blico de di"ersos sectores y realizar operaciones de arrendamiento inanciero o actora5e inanciero. !as 4o omes obtienen rec%rsos
15 1&
1<
9-a, In0ante, 5ege>isc?, Derecho 'inanciero !e#icano. Instituciones del (istema 'inanciero !e#icano, segunda edicin, %ditorial Porra, M!ico, 1(((, g. 2&<.
1'
@ase .-tulo Auinto, $a -tulo II de la /G+##$.
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Consultora . Litigio . Gobierno mediante el ondeo en instit%ciones inancieras yIo emisiones p<blicas de de%da. - pesar de 8%e las 4o omes no captan directamente rec%rsos del p<blico, est;n s%5etas a normas para e"itar el la"ado de dinero y por tanto, deber;n obser"ar las #isposiciones 8%e a ese e ecto establece el 4-'. Arrendadoras $inancieras +l derogado artc%lo 2& de la !DO--C, estableca 8%e por "irt%d del contrato de arrendamiento inanciero, la arrendadora inanciera se obliga a ad8%irir determinados bienes de %n tercero y a conceder s% %so o goce temporal a plazo orzoso a %na persona sica o moral, oblig;ndose (sta a pagar como contraprestacin, 8%e se li8%idar; en pagos parciales, seg<n se con"enga, %na cantidad en dinero determinada o determinable, 8%e c%bra el "alor de la ad8%isicin de los bienes, las cargas inancieras y los dem;s accesorios. -l "encimiento del contrato, deber; optar por alg%na de las ac%ltades terminalesB iF ad8%irir los bienes ob5eto del arrendamiento a %n precio in erior al "alor de s% ad8%isicin: iiF prorrogar el plazo para contin%ar con el arrendamiento: o bien, iiiF participar con la arrendadora inanciera en el precio de la "enta de los bienes a %n tercero. $actora=e $inanciero 9!as empresas de actora5e inanciero son sociedades annimas 8%e p%eden ser de capital "ariable, 8%e tienen por ob5eto la celebracin de contratos de cesin de cr(ditos, denominados de actora5e inanciero, relacionados a pro"eed%ra de bienes, de ser"icios o de ambos, con
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Consultora . Litigio . Gobierno rec%rsos realizar.@

1*
pro"enientes
de
las
operaciones
pasi"as
8%e
p%eden
Como ya lo comentamos, con moti"o de las re ormas de 200*, el arrendamiento inanciero y el actora5e inanciero son acti"idades a%.iliares de cr(dito 8%e podr;n ser lle"adas a cabo por c%al8%ier persona y de5an de estar limitadas a las arrendadoras inancieras y a las empresas de actora5e. Casas de cam,io #e con ormidad con el artc%lo 82 de la !DO--C, se denominar;n casas de cambio a las sociedades annimas a 8%ienes se otorg%e la a%torizacin a 8%e se re iere el artc%lo 81 de la misma ley, esto es, para realizar en orma 6abit%al y pro esional operaciones de compra, "enta y cambio de di"isas, incl%yendo las 8%e se lle"en a cabo mediante trans erencia o transmisin de ondos. Operaciones de Compra#enta de Di#isas +l artc%lo 81A- de la !DO--C, establece 8%e no se re8%erir; a%torizacin de la 4JC/ c%ando <nicamente se realicen con di"isas las operaciones sig%ientesB I> Compra y "enta de billetes as como piezas ac%=adas y metales com%nes, con c%rso legal en el pas de emisin, 6asta por %n monto e8%i"alente no s%perior a diez mil dlares diarios de los +stados ,nidos de -m(rica por cada cliente: II> Compra y "enta de c6e8%es de "ia5ero denominados en moneda e.tran5era, 6asta por %n monto e8%i"alente no s%perior a diez mil dlares de los +stados ,nidos de -m(rica por cada cliente:
1:
Idem, g. *:*.
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Consultora . Litigio . Gobierno III> Compra y "enta de piezas met;licas ac%=adas en orma de moneda, 6asta por %n monto e8%i"alente no s%perior a diez mil dlares diarios de los +stados ,nidos de -m(rica por cada cliente, y IV> Compra de doc%mentos a la "ista denominados y pagaderos en moneda e.tran5era, a cargo de entidades inancieras 6asta por %n monto e8%i"alente no s%perior a diez mil dlares diarios de los +stados ,nidos de -m(rica por cada cliente. +stos doc%mentos slo podr;n "enderlos a las instit%ciones de cr(dito y casas de cambio. Transmisores /ara e ectos de las #isposiciones comentadas, se entiende por 9'ransmisores de #inero@, de manera gen(rica, a las personas 8%e, de manera 6abit%al y a cambio de %na contraprestacin, comisin, bene icio o ganancia, recibe en el territorio nacional derec6os o rec%rsos en moneda nacional o di"isas directamente en s%s o icinas, o por cable, acsmile, ser"icio de mensa5era, medios electrnicos o trans erencia electrnica de ondos, para 8%e de ac%erdo a las instr%cciones del remisor, los trans iera al e.tran5ero, a otro l%gar dentro del territorio nacional o para entregarlos en el l%gar en 8%e los recibe, al bene iciario designado. #e manera partic%lar, se disting%e entreB a7 'ransmisor de #inero #ispersorB la persona 8%e 6abiendo recibido por c%al8%ier medio en el territorio nacional derec6os o rec%rsos en moneda nacional o di"isas, los entrega a otra persona con la 8%e tiene establecida %na relacin contract%al, para 8%e (sta los entreg%e al bene iciario designado. ,7 'ransmisor de #inero /agadorB la persona 8%e teniendo establecida %na relacin contract%al con el 9'ransmisor de #inero #ispensor@ recibe
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Consultora . Litigio . Gobierno de (ste, por c%al8%ier medio, los derec6os o rec%rsos al bene iciario designado. O,ligaciones -%e De,en O,ser#ar las Instit%ciones $inancieras !as entidades antes mencionadas est;n obligadas a establecer medidas y procedimientos para pre"enir y detectar actos, omisiones % operaciones 8%e p%dieran a"orecer, prestar ay%da, a%.ilio o cooperacin de c%al8%ier especie para la comisin de los delitos pre"istos en los artc%los 1$3 1&8 bis del Cdigo /enal Federal o 8%e p%dieran %bicarse en los s%p%estos del artc%lo &00 bis del propio Cdigo. +l artc%lo 1$3 del C/F tipi ica el delito de terrorismo, mientras 8%e el n%meral 1&8 bis del mismo Cdigo el delito de terrorismo internacional. +s en el artc%lo &00 bis del Cdigo /enal, en donde se tipi ica el delito de operaciones con rec%rsos de procedencia ilcita, me5or conocido como la"ado de dinero, as como la sancin aplicable por la comisin de este ilcito. /or tanto, las entidades inancieras antes se=aladas deber;n implementar medidas tendientes a pre"enir y e"itar la comisin del delito de 9la"ado de dinero@. /ara este e ecto, deber;n presentar a la 4JC/, ya sea por cond%cto de la C>1? o del 4-', reportes sobreB !os actos, operaciones y ser"icios 8%e realicen con s%s clientes y %s%arios relacionados con los actos 8%e p%dieran a"orecer, prestar ay%da, a%.ilio o cooperacin de c%al8%ier especie para la comisin del delito en comento. 'odo acto, operacin y ser"icio 8%e realicen los miembros del conse5o de administracin, directi"os, %ncionarios, empleados y apoderados 8%e p%diesen %bicarse en ese mismo s%p%esto.
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Consultora . Litigio . Gobierno - in de 8%e las entidades inancieras p%edan dar c%mplimiento a este mandato, la 4ecretara de Jacienda y Cr(dito /<blico emitir; #isposiciones de Car;cter Deneral, a las c%ales deber;n a5%starse los reportes de operaciones.
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+n estos reportes deber;n tomarse en c%enta Aentre otras c%estionesA, las modalidades 8%e establezcan las #isposiciones y las caractersticas 8%e deban re%nir los actos, operaciones y ser"icios anteriormente re eridos para ser reportados. -dem;s, las #isposiciones contendr;n los lineamientos sobre el procedimiento y criterios 8%e las instit%ciones inancieras deben obser"ar al respectoB a7 +l adec%ado conocimiento de s%s clientes y %s%arios, para lo c%al a8%(llas deber;n considerar los antecedentes, condiciones espec icas, acti"idad econmica o pro esional y las plazas en 8%e operen: ,7 !a in ormacin y doc%mentacin 8%e dic6as instit%ciones deban recabar para la apert%ra de c%entas o para la celebracin de contratos relati"os a las operaciones y ser"icios 8%e ellas presten y 8%e acredite plenamente la identidad de s%s clientes: c7 !a orma en 8%e las mismas instit%ciones deber;n resg%ardar y garantizar la seg%ridad de la in ormacin y doc%mentacin relati"as a la identi icacin de s%s clientes y %s%arios o 8%ienes lo 6ayan sido, as como la de a8%ellos actos, operaciones y ser"icios reportados con orme al presente artc%lo, y
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$on 0ec?a 1< de mayo de 2&&< la 15$P u7lic en el 9iario +0icial de la Federacin las dis osiciones de carcter general a lica7les a las instituciones 0inancieras3 casas de cam7io, centros cam7iarios, instituciones de 0ian,as, instituciones y sociedades mutualistas de seguros, casas de 7olsa y es ecialistas 7urstiles, organi,aciones y actividades au!iliares de crdito, transmisores de dinero, entidades de a?orro y crdito o ular, sistemas de a?orro ara el retiro y sociedades de inversin.
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Consultora . Litigio . Gobierno d7 !os t(rminos para proporcionar capacitacin al interior de las instit%ciones sobre los actos y operaciones antes re eridas, debi(ndose se=alar en las propias disposiciones de car;cter general los t(rminos para s% debido c%mplimiento. Cabe mencionar 8%e el c%mplimiento de las #isposiciones es obligatorio no slo para las instit%ciones inancieras, sino tambi(n para los miembros de s% conse5o de administracin, directi"os, %ncionarios, empleados y apoderados de las instit%ciones !a "iolacin a las #isposiciones ser; sancionada, ya sea por la C>1? o por el 4-', seg<n corresponda, con m%lta de 6asta 100,000 das de 4alario Mnimo Deneral #iario "igente en el #istrito Federal, con orme al procedimiento de imposicin de sanciones pre"isto en la ley respecti"a. +s necesario comentar 8%e es posible sancionar a los s%5etos mencionados en el p;rra o anterior, as como a a8%ellas personas sicas o morales 8%e, en razn de s%s actos, ocasionen o inter"engan para 8%e dic6as instit%ciones de cr(dito inc%rran en la irreg%laridad o res%lten responsables de la misma. Disposiciones de Car?cter +eneral !as #isposiciones de Car;cter Deneral 8%e de con ormidad con el artc%lo 115 de la !)C deber; emitir la 4JC/, act%almente est;n contenidas en las A-esoluciones por las que se e"piden disposiciones de carcter general a que se re ieren los artculos 00< de la $2( y 0?6 de la $ey de .!orro y (rdito )opularA, p%blicadas en el #iario O icial de la Federacin del 1& de mayo de 200&. /or s% parte, las #isposiciones de Car;cter Deneral 8%e de con ormidad con los artc%los 35 y 35 bis de la !DO--C deber; emitir la 4JC/, act%almente est;n contenidas en las sig%ientes resol%cionesB
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Consultora . Litigio . Gobierno 1.A 7esol%cin por la 8%e se e.piden las #isposiciones de car;cter general a 8%e se re iere el artc%lo 35 de la !ey Deneral de Organizaciones y -cti"idades -%.iliares del Cr(dito aplicables a Casas de Cambio. 2.A 7esol%cin por la 8%e se e.piden las #isposiciones de car;cter general a 8%e se re iere el artc%lo 35 de la !ey Deneral de Organizaciones y -cti"idades -%.iliares del Cr(dito aplicables a las Organizaciones -%.iliares del Cr(dito. $.A 7esol%cin por la 8%e se e.piden las #isposiciones de car;cter general a 8%e se re iere el artc%lo 35 1is de la !ey Deneral de Organizaciones y -cti"idades -%.iliares del Cr(dito aplicables a las personas 8%e realicen las operaciones a 8%e se re iere el artc%lo 81Adel mismo ordenamiento. &.A 7esol%cin por la 8%e se e.piden las #isposiciones de car;cter general a 8%e se re iere el artc%lo 35 1is de la !ey Deneral de Organizaciones y -cti"idades -%.iliares del Cr(dito aplicables a los denominados transmisores de dinero por dic6o ordenamiento. +stas #isposiciones de Car;cter Deneral, tanto las 8%e deri"an de la !)C como las de la !DO--C, tienen por ob5eto establecer las medidas y procedimientos mnimos 8%e las instit%ciones inancieras deber;n obser"ar para pre"enir, detectar y reportar los actos, omisiones % operaciones 8%e p%dieran a"orecer, prestar ay%da, a%.ilio o cooperacin de c%al8%ier especie para la comisin del delito de la"ado de dinero, terrorismo y terrorismo internacional. /ara este e ecto, en las #isposiciones comentadas se 6an de inido di"ersos conceptos de actos o acti"idades 8%e por s% nat%raleza o importancia, deben ser reportados a la a%toridad correspondiente. +stas operaciones p%eden ser rele"antes, in%s%ales o preoc%pantes. Operaciones Rele#antes
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Consultora . Litigio . Gobierno #e con ormidad con las #isposiciones, se de ine como operacin rele"ante a8%ella 8%e se realice con billetes o moneda de los +stados ,nidos Me.icanos o los de c%rso legal de c%al8%ier otro pas, c6e8%es de "ia5ero y las monedas ac%=adas en platino, oro y plata, por %n monto s%perior al e8%i"alente en moneda nacional a diez mil dlares de los +stados ,nidos de -m(rica. !as instit%ciones inancieras y dem;s personas obligadas deber;n remitir trimestralmente a la 4JC/, por cond%cto, ya sea de la C>1? o del 4-', s%s reportes de operaciones rele"antes, a m;s tardar diez das 6;biles desp%(s del cierre de operaciones del <ltimo mes del trimestre correspondiente, en el ormato o icial 8%e para tal e ecto e.pida la 4JC/. Operaciones In%s%ales !as #isposiciones de inen como operacin in%s%al, a +la operacin, actividad, conducta o comportamiento que no concuerde con los antecedentes o actividad conocida o declarada por el cliente, o con su patrn !abitual de comportamiento transaccional, en uncin al monto, recuencia, tipo o naturale#a de la operacin de que se trate, sin que e"ista una justi icacin ra#onable para dic!o comportamiento, o bien, aquella que por cualquier otra causa las entidades consideren que los recursos pudieran estar destinados a avorecer, prestar ayuda, au"ilio o cooperacin de cualquier especie para la comisin del delito previsto en el art. 01: del ()B o que pudiesen ubicarse en alguno de los supuestos del artculo 699 bis del mismo ordenamiento legal3 o bien la que realice el usuario cuando se considere que los recursos pudieran estar destinados a avorecer la comisin de los delitos sealados en este prra o y se cuente con los elementos su icientes para llevar a cabo el reporte.* !as instit%ciones inancieras, para determinar si %na operacin es in%s%al, deber;n considerar entre otras circ%nstancias, la sig%ienteB
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Consultora . Litigio . Gobierno Acuando se presenten indicios o !ec!os e"traordinarios de di cil e"plicacin, que den lugar a cualquier tipo de suspicacia sobre el origen, manejo o destino de los recursos, o cuando e"istan sospec!as de que dic!os indicios o !ec!os pudieran estar relacionados con actos, omisiones u operaciones que pudieran avorecer, prestar ayuda, au"ilio o cooperacin de cualquier especie para la comisin del delito previsto en el art. 01: del (digo )enal Bederal o que pudiesen ubicarse en los supuestos del artculo 699 >is del mismo.A Operaciones :reoc%pantes !as #isposiciones de inen a las operaciones preoc%pantes comoB +la operacin, actividad, conducta o comportamiento de los directivos, uncionarios, empleados y apoderados respectivos de las &ntidades que por sus caractersticas, pudieran contravenir o vulnerar la aplicacin de lo dispuesto en la $ey y las presentes 7isposiciones, o aquella que por cualquier otra causa resulte dubitativa para las &ntidades.* /ara e ectos de determinar si %na operacin es preoc%pante, la instit%cin inanciera deber; considerar lo sig%ienteB +(uando e"istan sospec!as de que alg%n directivo, uncionario, empleado o apoderado pudiera !aber incurrido en actos, omisiones u operaciones que pudieran avorecer, prestar ayuda, au"ilio o cooperacin de cualquier especie para la comisin del delito previsto en el artculo 01: del ()B o que pudiesen ubicarse en los supuestos del artculo 699 >is del mismo ordenamiento legal.* !as instit%ciones inancieras est;n obligadas a remitir a la 4JC/, por cond%cto de la C>1? o bien, del 4-', los reportes de operaciones in%s%ales y preoc%pantes dentro de los $0 das nat%rales contados a partir de 8%e se detecte la operacin. Comit& de Com%nicacin Control
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Consultora . Litigio . Gobierno -s mismo, dic6as instit%ciones deber;n contar con %n rgano colegiado denominado Comit( de Com%nicacin y Control, 8%e tendr; como %ncin entre otras, dictaminar las operaciones 8%e deben ser reportadas a la 4JC/ como in%s%ales y preoc%pantes. +l Comit( designar; de entre s%s miembros al O icial de C%mplimiento, 8%ien coordinar; tanto las acti"idades de seg%imiento de operaciones, como las in"estigaciones 8%e deban lle"arse a cabo a ni"el instit%cional, respecto de a8%ellas 8%e deban ser sometidas a consideracin del Comit(, para e ectos de 8%e las dictamine, en s% caso, como in%s%ales o preoc%pantes, as como respecto de cond%ctas, acti"idades o comportamientos realizados por los directi"os, %ncionarios, empleados o apoderados de la entidad, 8%e pro"o8%en 8%e (sta inc%rra en in raccin a la ley y a las disposiciones, as como coordinar tanto las acti"idades de seg%imiento de operaciones, como las in"estigaciones 8%e deban lle"arse a cabo a ni"el instit%cional, respecto de a8%ellas 8%e deban ser sometidas a consideracin del Comit(, para e ecto de 8%e las dictamine, en s% caso, como in%s%ales o preoc%pantes. -simismo, cabe mencionar 8%e las instit%ciones deben desarrollar programas de capacitacin y di %sin dirigidos a los %ncionarios y empleados de la instit%cin, en los 8%e se contemplen las polticas de identi icacin y conocimiento del cliente, la identi icacin de los %s%arios, la di %sin de las #isposiciones y de in ormacin sobre t(cnicas, m(todos y tendencias para pre"enir y detectar operaciones 8%e p%dieran estar destinadas a a"orecer el delito de la"ado de dinero. !as c%estiones anteriormente e.plicadas ser;n s%per"isadas por la C>1? o por el 4-', seg<n corresponda, mediante el e5ercicio de s%s ac%ltades de inspeccin, "igilancia, pre"encin y correccin. !as personas 8%e realicen las operaciones a 8%e se re iere el artc%lo 81A - de la !DO--C y los 'ransmisores de #inero, deber;n designar %na o m;s personas 8%e tendr;n, entre otras %nciones, las sig%ientesB
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Consultora . Litigio . Gobierno A #ictaminar las operaciones 8%e deban ser reportadas a la 4ecretara, por cond%cto de la Comisin, como )n%s%ales y /reoc%pantes. A )n ormar al ;rea competente de los s%5etos, respecto de cond%ctas realizadas por los directi"os, %ncionarios, empleados y apoderados respecti"os de los mismos, 8%e pro"o8%en 8%e (stos inc%rran en in raccin a lo pre"isto en las #isposiciones. Concl%sin +l sistema inanciero Pcomo 6emos "istoA, es %tilizado como medio de blan8%eo de rec%rsos de procedencia ilcita, por esa razn las instit%ciones y a%toridades pertinentes 6an p%esto especial empe=o en promo"er la implementacin de medidas tendientes a detectar c%al8%ier operacin 8%e p%diera estar destinada a a"orecer o bene iciar la comisin de este delito. -simismo y dada la rele"ancia del ilcito a8% est%diado, es importante 8%e las instit%ciones inancieras se a5%sten a las medidas pre"enti"as establecidas en las leyes inancieras y en las #isposiciones de car;cter general 8%e al e ecto se e.pidan, ya 8%e la pre"encin del la"ado de dinero por parte de las instit%ciones inancieras, ser; m;s e ecti"a en la medida en 8%e a8%ellas no slo implementen sistemas de controles instr%mentados m;s e icientes, sino tambi(n en tanto las instit%ciones se ci=an a la estr%ct%ra normati"a creada con el ob5eto de pre"enir este delito.
La Legislacin Ad%anera en Relacin con el La#ado de Dinero +l creciente enmeno del narcotr; ico, as como de s%s distintas mani estaciones, 8%e se presenta no slo en n%estro pas, sino internacionalmente, 6a dado l%gar a legislar y reglamentar en torno al
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Consultora . Litigio . Gobierno llamado la"ado de dinero, lo anterior debido a la necesidad de adec%arse a la realidad 8%e se presenta. M(.ico, se 6a comprometido a ni"el internacional a combatir dic6o enmeno, participando en oros internacionales, s%scribiendo la Con"encin de las >aciones ,nidas contra el 'ra ico )lcito de +st%pe acientes y 4%stancias /sicotrpicas, mismo 8%e %e p%blicado mediante #ecreto en el #iario O icial de la Federacin de ec6a 3 de ebrero de 1330. 4in embargo, a%n y con la aplicacin de dic6a con"encin, no se 6an "isto a"ances reales para alcanzar el propsito deseado, es decir se deben poner en pr;ctica medidas complementarias as como acciones estrat(gicas 8%e pongan en marc6a los +stados para estar en posibilidad de erradicar el narcotr; ico, y con ello el 9!a"ado de #inero@. Como %na de las mediadas adicionales, pertinente al tema 8%e nos oc%pa, se consider el debilitamiento econmico de los c;rteles internacionales y nacionales dedicados al tr; ico de droga, a tra"(s del embargo o decomiso de c%al8%ier bien o prod%cto 8%e se 6%biese generado con moti"o de dic6a acti"idad. +.isten di"ersos ordenamientos ederales 8%e reg%lan la entrada y la salida del territorio nacional de mercancas y de los medios en 8%e se transportan o cond%cen adem;s del denominado Epor la propia ley ad%aneraF 9despac6o ad%anero@ y de los 6ec6os o actos 8%e deri"an del mismo. !a !ey de Comercio +.terior, la !ey -d%anera, la !ey de los )mp%estos Denerales de )mportacin y +.portacin y dem;s ordenamientos aplicables, como lo es de orma s%pletoria el Cdigo Fiscal de la Federacin son de primera mano ordenamientos todos 8%e reg%lan las acti"idades ligadas al intercambio comercial internacional de mercaderas, por ello s% cita es indispensable para la comprensin de la
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Consultora . Litigio . Gobierno ig%ra del la"ado de dinero a la l%z del derec6o ad%anero y del comercio e.terior. +l comercio e.terior en M(.ico constit%ye %na acti"idad comple5a en el ;mbito de aplicacin 5%rdica y adem;s desde el p%nto de "ista operacional. !o anterior es as, no slo por las distintas contrib%ciones 8%e le aplican a las mercancas Ey 8%e se deben c%brirF como es el caso de imp%esto al "alor agregado, del imp%esto general de importacin y de e.portacin, etc(tera, sino por el c<m%lo de medidas 8%e no son de nat%raleza iscal. /or e5emplo, la !ey -d%anera establece 8%e est;n obligados al c%mplimiento de las disposiciones ya citadas 8%ienes introd%cen mercancas al territorio nacional o las e.traen del mismo, ya sean s%s propietarios, poseedores, destinatarios, remitentes, apoderados, agentes ad%anales o c%ales8%iera personas 8%e tengan inter"encin en la introd%ccin, e.traccin, c%stodia, almacena5e, mane5o y tenencia de las mercancas o en los 6ec6os o actos mencionados. +l #iccionario de la 7eal -cademia de la !eng%a +spa=ola de ine a la mercanca como la 9cosa m%eble 8%e se 6ace ob5eto de trato o "enta@, sobra 8%iz; mencionar la connotacin 8%e da la doctrina del derec6o monetario respecto del dinero, pero s "ale la pena precisar 8%e el mismo es considerado como el bien m%eble %ngible por e.celencia 8%e se %tiliza para el intercambio de mercaderas, es decir, se colige 8%e el dinero es %n mecanismo a tra"(s del c%;l se permite el intercambio de mercancas por medio de contratos 8%e al e ecto se celebren. /ara %na me5or comprensin de lo e.p%esto y para e ectos de "inc%lar al derec6o ad%anero con el tema de est%dio, es oport%no entonces partir de la de inicin 8%e el propio Cdigo /enal Federal establece respecto de las operaciones con rec%rsos de procedencia ilcita.
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Consultora . Litigio . Gobierno Como ya lo mencionamos, el Cdigo /enal Federal de ine a dic6as operaciones como a8%ellas en las 8%e alg%ien Epersona sica o moralF, por s o por interpsita persona, ad8%iere, ena5ena, administra, c%stodia, cambia, deposita, da en garanta, in"ierte, transporta, o trans iere, dentro de territorio nacional, de (ste 6acia el e.tran5ero o a la in"ersa, rec%rsos, derec6os o bienes de c%al8%ier nat%raleza, con conocimiento de 8%e proceden o representan el prod%cto de %na acti"idad ilcita. 4i nos concentramos en obtener tanto de la de inicin e.p%esta como de lo 8%e dispone la !ey -d%anera Ey las disposiciones aplicablesF los com%nes denominadores, "eremos 8%e ambos cdigos de orden p<blico reg%lan la ad8%isicin EimportacinF, "enta Ee.portacinF, c%stodia, transporte dentro del territorio nacional o de (ste 6acia el e.tran5ero o a la in"ersa, de rec%rsos, derec6os o bienes EmercaderasF prod%cto de acti"idades ilcitas. /%es bien, en adicin a las distintas re ormas 8%e el Cdigo Fiscal de la Federacin 6a s% rido para en rentar la problem;tica del la"ado de dinero o bien la deteccin de operaciones con rec%rsos de procedencia ilcita, la !ey -d%anera circ%nscribe obligaciones especi icas para los s%5etos de (sta Epropietarios, poseedores, destinatarios, remitentes, apoderados, agentes ad%anales o c%ales8%iera personas 8%e tengan inter"encin en la introd%ccin, e.traccin, c%stodia, almacena5e, mane5o y tenencia de las mercancas 8%e se pretendan introd%cir al territorio nacional o e.traer del mismoF, "eamosB +l artc%lo 3H de dic6o ordenamiento 8%e %e re ormado el 1H de enero de 2002, por "irt%d de los compromisos ad8%iridos por el Dobierno Me.icano deri"ados del 'ratado de !ibre Comercio de -m(rica del >orte, '!C->, as como los adoptados en el marco del Dr%po de -ccin Financiera contra el !a"ado de #inero, especi ica 8%e toda persona sica 8%e ingrese al territorio nacional o salga del mismo y lle"e consigo cantidades en e ecti"o, en c6e8%es nacionales o e.tran5eros, rdenes de
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Consultora . Litigio . Gobierno pago Ereg%lados en los Capt%los ) a ?) del 't%lo /rimero de la !ey Deneral de 't%los y Operaciones de Cr(ditoF o c%al8%ier otro doc%mento por cobrar o %na combinacin de ellos, s%periores al e8%i"alente en la moneda o monedas de 8%e se trate, a diez mil dlares de los +stados ,nidos de -m(rica, estar; obligada a declararlo a las a%toridades ad%aneras. !a obligacin de presentar tal declaracin deber; realizarse en los ormatos o iciales 8%e brindan las a%toridades ad%aneras Ey 8%e por lo general orman parte del -ne.o 1 de la 7esol%cin de Comercio +.terior "igente en el a=o calendarioF, denominados 9#eclaracin de -d%ana para pasa5eros procedentes del e.tran5ero@ y 9#eclaracin de #inero 4alida de /asa5eros@. #ic6as declaraciones se deber;n entregar en la ad%ana de entrada o salida seg<n corresponda. !a obligacin de declarar a las a%toridades ad%aneras el ingreso o salida del territorio nacional de cantidades en e ecti"o, c6e8%es nacionales o e.tran5eros, rdenes de pago o c%al8%ier otro doc%mento por cobrar o %na combinacin de ellos, es aplicable a toda persona sica 8%e act<e por c%enta propia, a los representantes legales o mandatarios de personas sicas o morales nacionales o e.tran5eras, a los %ncionarios y empleados de organizaciones internacionales y a los empleados de las empresas de mensa5era 8%e lle"en consigo las cantidades 8%e para tales e ectos la !ey se=ala 8%e deben declararse. +n trat;ndose de personas 8%e %tilicen los ser"icios de empresas de transporte internacional de traslado y c%stodia de "alores, as como las de mensa5era, para internar o e.traer del territorio nacional las cantidades en e ecti"o o en c6e8%es nacionales o e.tran5eros, rdenes de pago o c%al8%ier otro doc%mento por cobrar o %na combinacin de ellos, tambi(n estar; obligada a mani estar a dic6as empresas las cantidades 8%e en"e, precisamente c%ando el monto del en"o sea s%perior al e8%i"alente en la moneda o monedas de 8%e se trate, a diez mil dlares de los +stados ,nidos de -m(rica. #ic6as empresas de
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Consultora . Litigio . Gobierno transporte as como las de mensa5era tienen la obligacin Aal internar o e.traer del territorio cantidades en e ecti"o o c%al8%iera de los doc%mentos mencionadosA de declarar a las a%toridades ad%aneras las cantidades 8%e los partic%lares a 8%ienes presten el ser"icio les 6%bieren mani estado. 7especto de las in racciones y sanciones, es oport%no precisar 8%e la !ey -d%anera especi ica las cond%ctas de omisin. !as racciones ?))), O? y O?) del artc%lo 18& del ordenamiento antes citado pre"( 8%e 8%ienes omitan mani estar a las empresas de transporte internacional de traslado y c%stodia de "alores o a las empresas de mensa5era, 8%e %tilicen para internar o e.traer del territorio nacional las cantidades 8%e en"en en e ecti"o, en c6e8%es nacionales o e.tran5eros, rdenes de pago o c%al8%ier otro doc%mento por cobrar o %na combinacin de ellos, s%periores al e8%i"alente en la moneda o monedas de 8%e se trate a diez mil dlares de los +stados ,nidos de -m(rica, as como las empresas 8%e omitan declarar a las a%toridades ad%aneras tales circ%nstancias, las cantidades en e ecti"o, en c6e8%es nacionales o e.tran5eros, rdenes de pago o c%al8%ier otro doc%mento por cobrar o %na combinacin de ellos, 8%e las personas 8%e %tilizan s%s ser"icios les 6ayan mani estado en los t(rminos del seg%ndo p;rra o del artc%lo 3H de la !ey -d%anera, ser;n acreedores a %na m%lta e8%i"alente del 20R al &0R de la cantidad 8%e e.ceda al e8%i"alente en la moneda o monedas de 8%e se trate a diez mil dlares de los +stados ,nidos de -m(rica E!ey -d%anera, -rtc%lo 185, raccin ?))F, siempre y c%ando dic6a cantidad no e.ceda de $0 mil dlares, 6ec6o lo c%al Ees decir, s%periores a dic6a cantidadF no obstante las sanciones pec%niarias, la persona 8%e no declare en la ad%ana a la entrada al pas o salida del mismo, 8%e lle"a consigo las cantidades ya e.p%estas se le sancionar; con pena de prisin de tres meses a seis a=os, adem;s de 8%e en caso de 8%e se dicte sentencia condenatoria por a%toridad competente respecto de la comisin del delito, el e.cedente de la cantidad antes mencionada pasar; a propiedad del isco ederal, e.cepto 8%e la persona de 8%e se trate dem%estre el origen lcito de dic6os rec%rsos.
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Consultora . Litigio . Gobierno Criterios del :oder <%dicial de la $ederacin en !ateria de La#ado de Dinero +n este capt%lo 6aremos mencin de los principales criterios 8%e se 6an adoptado por parte de los 'rib%nales del /oder 2%dicial Federal en c%anto al delito de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita, mismos 8%e son importantes analizar para comprender me5or el tipo penal en comento. ;)&-.(2;C&S (;C -&(D-S;S 7& )-;(&7&C(2. 2$E(28.. C; &S -&FD2S28; 7& )-;(&72>2$27.7 FD& S& -&FD2&-. .$ 2C(D$).7; S;>-& $. $&G282/27.7 7& $;S -&(D-S;S D82$2H.7;S ).-. $. .7FD2S2(2IC 7& >2&C&S /D&>$&S ; 2C/D&>$&S. )ara que se acredite el cuerpo del delito de operaciones con recursos de procedencia ilcita, previsto en el artculo 699 bis, primer prra o, del (digo )enal Bederal, se requiere la e"istencia de indicios undados o la certe#a de que aqullos provienen directa o indirectamente, o representan las ganancias derivadas de la comisin de alg%n delito, para colegir la ilicitud del origen de tales bienes, como lo establece el prra o se"to del citado precepto legal3 por ello, no puede considerarse como requisito de procedibilidad que el agente del /inisterio )%blico de la Bederacin deba requerir al inculpado sobre la legal procedencia de los bienes muebles o inmuebles que !ubiere adquirido, en todo caso corresponde a aqul, durante la secuela procesal, aportar las pruebas idneas para desvirtuar los indicios que recabe el rgano persecutor de los delitos y luego acreditar la procedencia legtima de los recursos obtenidos con los que se presume adquiri tales bienes. 8esis aislada. Co. -egistro: 0@0,9@@. Covena Jpoca. 8ribunales (olegiados de (ircuito. Semanario Kudicial de la Bederacin y su Gaceta. 8omo LL, Kulio de ?996. 8esis: L422.?o.)...0= ). )gina: 0=<6 #el criterio anterior debemos mencionar 8%e e ecti"amente el tipo penal de Operaciones con 7ec%rsos de /rocedencia )lcita pre"( %na
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Consultora . Litigio . Gobierno aberracin 5%rdica por c%anto 6ace a la destr%ccin de la pres%ncin de inocencia c%ando se menciona 8%e, si el s%5eto no p%ede acreditar la legtima procedencia de los rec%rsos, derec6os o bienes estimados como la ganancia deri"ada de la comisin de %n delito, se entender; 8%e los mismos son de procedencia ilcita. +s decir, el s%5eto incriminado se pres%mir; c%lpable, en tanto no pr%ebe s% inocencia. ;)&-.(2;C&S (;C -&(D-S;S 7& )-;(&7&C(2. .(-&728./2&C8; 7&$ (D&-); 7&$ 7&$28;. 2$E(28..
)ara que se acredite la corporeidad del delito de operaciones con recursos de procedencia ilcita, previsto en el artculo 699 bis, prra o primero, del (digo )enal Bederal, no es imprescindible que se demuestre la e"istencia de un tipo penal diverso, porque de con ormidad con el prra o se"to del mismo artculo, basta que no se demuestre la legal procedencia de los recursos y que e"istan indicios undados de la dudosa procedencia de los mismos para colegir la ilicitud de su origen3 de otra manera, la intencin del legislador de reprimir tales conductas se anulara ante la necesidad de demostrar plenamente el ilcito que dio origen a esos recursos. KurisprudMncia. Co. -egistro: 0:0,?5=. Covena Jpoca. 8ribunales (olegiados de (ircuito. Semanario Kudicial de la Bederacin y su Gaceta. 8omo L22, Septiembre de ?999. 8esis: 2.?o.). KN01. )gina: 5?:. Como se 6aba ya mencionado anteriormente en el presente traba5o, no es necesario 8%e la a%toridad tanto ministerial como 5%dicial deba acreditar %n delito s%byacente. +s decir el delito s%byacente es c%al8%ier acti"idad delicti"a 8%e permita obtener rec%rsos econmicos, a los c%ales se pretender; dar, posteriormente, apariencia de legalidad, mediante la comisin del delito de la"ado de dinero. +5emplo de delitos s%byacentes sonB narcotr; ico, sec%estro, tr; ico de indoc%mentados, tr; ico de rganos, contrabando, piratera ind%strial o comercial, delitos cometidos por ser"idores p<blicos, ra%de, soborno, alteracin de moneda, corr%pcin, robo de "e6c%los, de ra%dacin iscal, entre otros.
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Consultora . Litigio . Gobierno ;)&-.(2;C&S (;C -&(D-S;S 7& )-;(&7&C(2. 2$E(28., 7&$28; 7&. ).-. SD (;CB2GD-.(2IC S& -&FD2&-& $. (;/)-;>.(2IC, &C8-& ;8-;S, 7& DC &$&/&C8; C;-/.824;. &l delito de operaciones con recursos de procedencia ilcita, previsto y sancionado por el artculo 699 bis del (digo )enal Bederal, requiere para su integracin que se demuestre en autos, entre otras cuestiones, que los recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a, provienen e ectivamente de actividades ilcitas, si se toma en cuenta que dic!a circunstancia es un elemento normativo de dic!o injusto, de con ormidad con lo previsto en el pen%ltimo prra o del citado artculo 699 bis, el cual dispone: A)ara e ectos de este artculo se entiende que son producto de una actividad ilcita, los recursos, derec!os o bienes de cualquier naturale#a, cuando e"istan indicios undados o certe#a de que provienen directa o indirectamente, o representan las ganancias derivadas de la comisin de alg%n delito y no pueda acreditarse su legtima procedencia.A. $o anterior es as si se considera que el elemento normativo se de ine como aquellas situaciones o conceptos complementarios impuestos en los tipos que requieren de una valoracin cognoscitiva, jurdica, cultural o social. 7e a! que en el caso se estime el concepto aludido como un elemento normativo por de inirlo as el propio tipo penal. 8esis aislada. Co. -egistro: 0:0,??9. Covena Jpoca. 8ribunales (olegiados de (ircuito. Semanario Kudicial de la Bederacin y su Gaceta. 8omo L22, Septiembre de ?999. 8esis: 4.?o.1< ). )gina: ==:. 'anto en el Cdigo /enal Federal, como en esta tesis de la /oder 2%dicial Federal se se=alan 8%e son prod%cto de %na acti"idad ilcita, los rec%rsos, derec6os o bienes de c%al8%ier nat%raleza, c%ando e.istan indicios %ndados o certeza de 8%e pro"ienen directa o indirectamente, o representan las ganancias deri"adas de la comisin de alg<n delito y no p%eda acreditarse s% legtima procedencia.
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EL DELITO DE LAVADO DE DINERO

Consultora . Litigio . Gobierno

EL DELITO DE LAVADO DE DINERO

Persecucin del Lavado de Dinero en !"#ico,

El La#ado de Dinero a la l%z del Derec4o !ercantil

Consultora . Litigio . Gobierno ob5eto limitado. 115, !)CF E-rtc%lo C>1?

-lmacenes generales de 4%5etas depsito C>1?

actora5e 4%5etas C>1?

Casas de cambio. E-rtc%lo 4%5etas 35, !DO--CF C>1?

Consultora . Litigio . Gobierno artc%lo 81A- de la !DO--C. E-rtc%lo 35 bis, !DO--CF

!os transmisores de dinero. 4%5etos al 4-' E-rtc%lo 35 bis, !DO--CF

4ociedades inancieras ob5eto m<ltiple

@ase .-tulo Auinto, $a -tulo II de la /G+##$.

Consultora . Litigio . Gobierno rec%rsos realizar.@

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