Вы находитесь на странице: 1из 639

CDIGO CIVIL COMENTADO OBLIGACIONES

FLIX A. TRIGO REPRESAS RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO


Directores

CDIGO CIVIL COMENTADO


DOCTRINA - JURISPRUDENCIA - BIBLIOGRAFA

OBLIGACIONES
Tomo II
Artculos 652 a 895

R U B I N Z A L - C U L Z O N I EDITORES

Talcahuano 442 - Tel. (011) 4373-0544 - C1013AAJ Buenos Aires Salta 3464 - Tel. (0342) 455-5520 - S3000CMV Santa Fe

RUBINZAL - CULZONI EDITORES


de RUBINZAL Y ASOCIADOS S. A.

Talcahuano 442 - Tel. (011) 4373-0544 - C1013AAJ Buenos Aires

Queda hecho el depsito que dispone la ley 11.723 IMPRESO EN ARGENTINA

AUTORES DE ESTE TOMO

Artculos
652 724 756 767 784 a 723 a 755 a 766 a 783 a 798

Autores
FLIX A. TRIGO REPRESAS R U B N H. COMPAGNUCCI DE CASO HCTOR D A N I E L ARCA R U B N H. COMPAGNUCCI DE CASO MARCELO ROLANDO BLANCO MARA DEL CARMEN ANGELINI

799 y 800 801 818 832 862 868 a 817 a 831 a 861 a 867 a 887

R U B N H. COMPAGNUCCI DE CASO VALERIA M O R E N O NORA FARIA CARLOS ECHEVESTI VALERIA MORENO MARCELO ROLANDO BLANCO MARA DEL CARMEN ANGELINI

888

a 895

VALERIA M O R E N O

TTULO XI DE LAS OBLIGACIONES CON CLUSULA PENAL Art. 652 La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no ejecutar la obligacin.

Concordancias: arts. 654, 655, 659, 1189.

A) Bibliografa especial
COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn H., Inmutabilidad de la clusula penal y la incidencia de la desvalorizacin monetaria, Lex, La Plata, 1979; DAZ, Guillermo, La inmutabilidad de la clusula penal, El Ateneo, Buenos Aires, 1936; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, La clusula penal, Depalma, Buenos Aires, 1981; Reajuste de la clusula penal dineraria en razn de la prdida del poder adquisitivo de la moneda, en J.A. 1979-IH-257 y ss.; LOBATO DE BLAS, Jess Mara, La clusula penal en el Derecho espaol, Universidad de Navarra, Pamplona, 1974; MOISSET DE ESPANS, Luis, Posibilidad de actualizar el monto de las clusulas penales, en J.A. 1979-111-44 y ss.; Restitucin de sumas en caso de resolucin y clusula penal compensatoria: posibilidad de actualizacin, en J.A. 1984-III-236 y ss.; RAMELLA, Anteo E., Arras confirmatorias penales y clusulas penales, en L.L. 1987-C-677 y ss.; ROCA SASTRE, Ramn Ma. y PUIG BRUTAU, Jos, La clusula penal en las obligaciones contractuales, en Estudios de Derecho Privado, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1948, t. I, ps. 269 y ss.; VOCOS, Fernando y VOCOS, Eduardo J., Clusula penal, en J.A. Reseas 1969-187 y ss. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Nocin. 2. Antecedentes histricos. 3. Funciones. 4. Clases. 5. Caracteres. 9

FLIX A. TRIGO REPRESAS

1. Nocin Sin perjuicio de la definicin de clusula penal contenida en el artculo en comentario, quiz podra decirse, con mayor propiedad, que se trata de una estipulacin accesoria, por la cual una persona se compromete a una prestacin indemnizatoria, para el caso de incumplimiento de una obligacin o de no cumplirse la misma en debida forma. 2. Antecedentes histricos En el Derecho Romano la stipulatio poence, como se la denominaba, era una obligacin de tipo condicional, que se tornaba exigible ante la frustracin de la principal. Empero en el Derecho antiguo, cuando las nicas obligaciones exigibles compulsivamente eran las de dar sumas de dinero, la stipulatio poence vino a posibilitar el cumplimiento forzado de todas las dems obligaciones no dinerarias; puesto que habindose estipulado una pena en dinero, el deudor se hallaba entonces obligado a pagarla. El carcter de la clusula penal en dicho perodo fue pues esencialmente compulsivo. Ms adelante, cuando en el Derecho Romano se reconoci la exigibilidad de las obligaciones del deudor mediante la ejecucin de sus bienes, la clusula penal se continu empleando pero con otros fines: a) por su intermedio se libraba ante todo al acreedor de la carga de la prueba del perjuicio sufrido por el incumplimiento, y b) se evitaba asimismo el riesgo del arbitrio judicial en la estimacin del dao, dado que el monto del mismo quedaba fijado de antemano en la clusula pactada. O sea que su carcter en este perodo pasa a ser preferentemente indemnizatorio. 3. Funciones En el Derecho moderno la clusula penal contina conservando la doble funcin que tena en el Derecho Romano, aunque con algunas variantes. Es ante todo compulsiva, aunque no en el sentido que tuvo en la primera poca de Roma, atento a que en la actualidad son exigibles
10

Art. 652 compulsivamente todas las obligaciones civiles (arts. 505 y 515), por lo que no es necesario recurrir a la clusula penal para darles fuerza obligatoria. Pero de todas maneras tal clusula conserva su carcter compulsivo, dado que por su intermedio se puede ejercer una presin psicolgica decisiva sobre la voluntad del deudor, inclinndolo hacia el cumplimiento de lo debido, mxime si aqulla consiste en una suma elevada y considerablemente superior a la de la prestacin obligacional. Y es igualmente indemnizatoria, cualidad que prevalece en la actualidad, dado que mediante la clusula penal las partes dejan fijada de antemano la indemnizacin que corresponder en caso de incumplimiento, evitndose entonces tanto la carga de la prueba de la existencia del dao y de su monto (arts. 655 y 1189), como el discrecionalismo judicial sobre tal cuestin. Es en este sentido un "sucedneo convencional de los daos e intereses", como acertadamente la denominara Lafaille. 4. Clases En el mismo texto del artculo 652 se alude a dos tipos de clusulas penales, que se corresponden exactamente con la clasificacin de los daos y perjuicios en compensatorios y moratorios. La clusula penal compensatoria es la que se pacta para la hiptesis de inejecucin absoluta; en dicha situacin, una vez producido el incumplimiento el acreedor debe optar, en principio, entre reclamar la pena o exigir el cumplimiento de la prestacin (art. 659), salvo convencin en contrario. 5. Caracteres La clusula penal tiene los siguientes caracteres: a) accesoria; b) condicional; c) subsidiaria; d) es estipulable a favor del acreedor o de un tercero y por un tercero; e) de hermenutica restrictiva, y f) de inmutabilidad relativa. Pasamos a considerarlos. a) Accesoria. Que la clusula penal es una obligacin que siempre accede a otra principal resulta de lo expresamente establecido en el
ll

FLIX A. TRIGO REPRESAS

artculo 524, en el cual se la menciona como ejemplo de "obligaciones [...] accesorias respecto del objeto de ellas", e igualmente del texto de la nota a su artculo 663. Resulta por ende inconcebible una clusula penal aislada. Y como consecuencias generales de tal carcter accesorio tenemos las siguientes: 1) Que el acreedor tiene siempre el derecho de obtener el cumplimiento de la prestacin principal, ya que la pena constituye para l una simple opcin (art. 659), razn por la cual el deudor no puede liberarse pagando esta ltima (art. 658); 2) la nulidad de la obligacin principal causa la nulidad de la clusula penal, pero no a la inversa (art. 663); 3) la extincin de la obligacin principal provoca la extincin de la clusula penal, pero no a la inversa (art. 665); 4) la condicin o el plazo que afecten el vnculo relativo a la obligacin principal se proyectan y alcanzan a la clusula penal, y 5) la competencia judicial para entender sobre la prestacin principal se extiende a la clusula penal. Aunque de todas formas existen a su turno algunas excepciones a tales principios, segn se ver a continuacin. As, en punto a la nulidad se ha dicho, ante todo, que la clusula penal que garantiza una obligacin que no es exigible judicialmente, es vlida siempre que se trate de una obligacin lcita (art. 666), tal como ocurre cuando se garantiza con una clusula penal el cumplimiento de una obligacin natural asumida. Para otra posicin minoritaria, en cambio, "la obligacin inserta bajo el ropaje de la clusula penal es la nica adeudada". Y tambin se menciona el supuesto del artculo 664, que contempla en rigor un caso de promesa del hecho de tercero, al establecer que cuando una persona se obliga mediante una clusula penal a que un tercero cumplimente una prestacin, si en definitiva dicho tercero no lo hiciere, subsiste sin embargo la obligacin por la penalidad. Aunque con relacin a este caso otra tendencia doctrinaria, a la que nos sumamos, considera que en realidad no se trata de una excepcin a tal
12

Art. 652 principio de accesoriedad de la clusula penal, por cuanto la obligacin del deudor es propia y directa, y por lo tanto su incumplimiento configura la consiguiente responsabilidad (art. 1163). Finalmente, la excepcin al principio contenido en la segunda parte del artculo 663, sobre que la nulidad de la clusula penal no afecta a la obligacin principal, se da en los casos contemplados en el artculo 526: "Si las clusulas accesorias de una obligacin fueren clusulas imposibles, con apariencias de condiciones suspensivas, o fueren condiciones prohibidas", en los cuales "su nulidad hace de ningn valor la obligacin principal". Se ha dicho que en situaciones semejantes se considera que la clusula accesoria est ejerciendo tal presin o extorsin ilegtima con respecto a la obligacin principal, que no cabe otra salida que pronunciar la nulidad de sta. Aunque tambin puede sostenerse con otra parte de nuestra doctrina que si la pena resulta extorsiva, bastara con declarar su nulidad para lograr el fin perseguido, ya que de esta forma el cumplimiento de la obligacin principal no podra ser exigido por tales medios extorsivos, pero s por los normales que la ley establece. b) Condicional. La clusula penal es condicional, en el sentido de que su existencia depende del hecho futuro e incierto de que el deudor cumpla o no la prestacin principal. Pero debe entenderse que lo condicional est en la misma eficacia de la clusula penal y no en la obligacin principal a la que accede. Esta ltima no debe considerarse condicional por la sola circunstancia de ir acompaada por una clusula penal, sino que habr o no de ser condicional segn que tenga o no condiciones. c) Subsidiaria. La clusula penal figura en el contrato como un sustituto de la prestacin principal para el supuesto de inejecucin de la misma, y en ello reside su carcter subsidiario. Por ello es que el deudor no puede pretender liberarse del cumplimiento pagando la clusula penal, tal como lo establece el artculo 658; como as que el acreedor tampoco puede pretender, antes de la inejecucin, que se le pague la clusula penal en lugar de la prestacin debida, aunque s pueda hacerlo despus de producido el incumplimiento de la obligacin principal (art. 659).
13

FLIX A. TRIGO REPRESAS

d) Estipulable a favor del acreedor o de un tercero y por un tercero. Este tipo de clusulas pueden ser constituidas a favor del acreedor o de un tercero (art. 653), aunque lo ms comn es que lo sea a favor del primero. E igualmente puede ser constituida por el deudor o por un tercero, segn resulta de lo establecido en el artculo 518; pese a que lo corriente tambin es que lo sea por el propio obligado. e) De hermenutica restrictiva. En aplicacin del principio del favor debitoris, la interpretacin de las clusulas penales ha de ser restrictiva. Por lo cual, verbigracia, no sera posible extender una clusula compensatoria para sancionar la mora del deudor, o hacerla ms gravosa de lo convenido, ni tampoco se podra entender que efectivamente se haba pactado una clusula penal, existiendo dudas sobre si realmente se convino o no. f) De inmutabilidad relativa. Por la trascendencia de esta caracterstica y las cuestiones a que ha dado lugar, se la considera por separado en el comentario al artculo 656. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Concepto. 2. Funciones. 3. Ha de convenirse expresamente. 4. Fs accesoria. 5. Es condicional. 6. De interpretacin restrictiva. 7. Casos.

1. Concepto La clusula penal es la estipulacin accesoria a una obligacin principal, por la cual el deudor deber satisfacer cierta prestacin si no cumpliere lo debido o si lo cumpliere tardamente1. 2. Funciones La clusula penal tiene una doble finalidad, toda vez que importa una liquidacin convencional por anticipado de los daos y perjuicios que el incumplimiento cause al acreedor, y tambin procura compeler al deudor a satisfacer la prestacin principal, para eludir la apli1

CNCiv., sala D, 14-8-84, E.D. 112-494.

14

Art. 652

cacin de la pena2. Siendo, en este ltimo sentido, un sucedneo convencional de los daos y perjuicios3. 3. Ha de convenirse expresamente Aunque no se exigen frmulas sacramentales, debe ser expresamente convenida, no pudiendo serlo implcitamente, ni incorporarla por analoga4. 4. Es accesoria La clusula penal es una obligacin accesoria de otra principal, siendo por lo tanto inconcebible una clusula penal aislada5. 5. Es condicional Es tambin condicional en orden a la necesaria existencia de una obligacin principal6.
CNFed.CC, sala II, 3-2-98, L.L. 1998-F-670; sala III, 10-10-96, L.L. 1998-C-252 y E.D. 173-95; CNCiv., sala A, 2-9-97, J.A. 1998-11-97 y L.L. 1999-B-792, S-41.308; 9-9-93, E.D. 157-117; id., 22-12-83, E.D. 107-713; sala B, 28-9-90, L.L. 1991-B-143 yD.J. 1991-2-68; id., 16-11-90, L.L. 1991-C-9 y D.J. 1991-2-20; 3-8-81, E.D. 96-255; sala C, 3-7-84, J.A. 1985-11-454; id., 17-11-83, E.D. 108-99; sala D, 9-9-99, L.L. 2000-C-911, S-42.698; 5-3-92, E.D. 152-401; 4-7-88, L.L. 1988-E-419; 14-8-84, L.L. 1985-C-77, J.A. 1984-III-433 y E.D. 112-494; sala G, 8-11-90, L.L. 1991-E-23; id., 8-4-81, L.L. 1982-A-236 y E.D. 94-275; 5-12-80, E.D. 92-585; sala I, 9-9-97, L.L. 1999-C-729, S-41.462; sala L, 4-3-99, L.L. 2000-C-914, S-41.712; CNCom., sala A, 14-12-89, L.L. I990-C-365; sala B, 5-2-99, L.L. 1999-D-193 y J.A. 1999-11-155; id., 22-7-91, L.L. 1991-E-392; sala C, 2-4-85, L.L. 1985-C-361; sala D, 4-9-84, L.L. 1985-A-157; SCBA, 4-12-90, L.L. 1991-C-221 y E.D. 145-121; C1"CC de La Plata, sala I, 1-2-94, Juba7 B100358; ClaCC de San Isidro, sala II, 25-2-88, D.J. 1988-2-949; CCC de Mercedes, sala II, 14-8-84, E.D. 110-689; CCC 4a Circ. de Crdoba, 4-6-81, E.D. 99-730, sum. 143; CApel. de Concordia, Sala III Civ. y Com., 6-3-97, L.L. Litoral 1998-2-83 y L.L. 1999-C-727, S-41.452, etc. CFed., 21-9-67, J.A. 1968-11-182; d 28-6-63, L.L. 112-805, S-9754. Cm. de Crdoba, 28-9-56, C.J. 10-302. 5 CNFed.CC, sala III, 10-10-96, L.L. 1998-C-252 y E.D. 173-95; CNCiv., sala E, 20-3-87,L.L. 1988-C-198yDJ. 1988-2-783;salaG, 18-8-81, E.D. 95-701; CNCom., sala C, 19-3-85, E.D. 114-631; ClaCC de Mar del Plata, sala I, 23-2-89, Juba7 B1350888. 6 CNCiv., sala E, 20-3-87, L.L. 1988-C-198 y D.J. 1988-2-783; sala G, 18-8-81, E.D. 95-701; CNCom., sala C, 19-3-85, E.D. 114-631; ClaCC de Mar del Plata, sala I, 23-2-89, Juba7 Bl350888.
4 3 2

15

FLIX A. TRIGO REPRESAS

6. De interpretacin restrictiva No se puede entender que se haba pactado efectivamente una clusula penal si existen dudas sobre si realmente se la convino o no7. 7. Casos Configuran clusulas penales: a) la suma depositada en garanta por los oferentes en una licitacin convocada por un particular, pues ella cubre los daos que pueda sufrir este ltimo con motivo del retiro de aqullos antes de la adjudicacin8; b) la clusula de una promesa de venta, conforme a la cual el promitente se obliga a devolver la suma recibida ms otro tanto, si aqulla no se cumple por su culpa9. Art. 653 La clusula penal slo puede tener por objeto el pago de una suma de dinero, o cualquiera otra prestacin que pueda ser objeto de las obligaciones, bien sea en beneficio del acreedor o de un tercero.
Concordancias: arts. 953, 1168, 1169.

A) Bibliografa especial La del artculo anterior. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Negocio jurdico en s mismo. 2. El objeto.

1. Negocio jurdico en s mismo El carcter accesorio de la clusula penal no obsta a que consista en un negocio jurdico en s misma: o sea que aunque dependa jurCFed., 17-3-37, J.A. 57-652; Cm. Civ. 2a, 24-10-34, J.A. 48-203; CNCiv., sala G, 22-5-86, E.D. 122-470; Cm. Com., 12-8-58, J.A. 1958-111-77; CNCom., sala E, 17-11-86, L.L. 1987-A-633; Cm. 2a de La Plata, 17-9-57, DJBA 52-653; Cl a CC de Mar del Plata, sala I, 23-2-89, Juba7 B1350888; Cl a CC de Crdoba, 26-2-98, L.L.C. 1998-853 y L.L. 1999-F-737, S-42.023. 8 CNCiv., sala C, 21-4-70, J.A. 7-1970-498. 9 SCBA, 11-8-64, DJBA 73-93. 16
7

Art. 654

dicamente de la principal, es igualmente un negocio con elementos estructurales propios: objeto, sujetos y fuente. 2. El objeto Como toda prestacin, el objeto de la pena debe ser posible, valorable patrimonialmente, determinable y lcito. Y en cuanto a su contenido, a estar a lo que establece la norma en comentario, la prestacin que constituye el objeto de la clusula penal puede consistir en dar, hacer o no hacer (art. 495), aunque frecuentemente se trate de prestaciones de dar sumas de dinero. Art. 654 Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la obligacin en el tiempo convenido, aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo.
Concordancias: arts. 513, 656, 657, 660, 662 a 665, 888.

A) Bibliografa especial La del artculo 652. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Presupuestos para la exigibilidad de la pena. 2. Incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin principal. 3. La mora del obligado. 4. Un factor atributivo de la responsabilidad. 5. Innecesariedad del dao.

1. Presupuestos para la exigibilidad de la pena Hay una gran similitud entre las condiciones requeridas para la procedencia de la reclamacin de los daos y perjuicios y las necesarias para pretender la exigibilidad de la clusula penal. As, de la misma manera que en materia de daos y perjuicios, son necesarios los recaudos que se pasan a considerar. 2. Incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin principal Se requiere ante todo la existencia de una obligacin principal que el deudor incumpli o cumpli en forma parcial o defectuosamente,
17

FLIX A. TRIGO REPRESAS

segn se trate de pena compensatoria o moratoria. Debiendo valorarse esta exigencia conforme a la buena fe, de manera que la misma no se configura cuando el incumplimiento afecte a circunstancias irrelevantes, que no fueron determinantes de la voluntad de las partes. 3. La mora del obligado Con relacin a este tema existen dos normas aparentemente contradictorias, cuya interpretacin diera lugar a posturas contrapuestas. En efecto, el artculo 654 en comentario dispone que: "Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la obligacin en el tiempo convenido", lo que da la sensacin de la no necesidad de la previa interpelacin al obligado para que el mismo incurra en mora, mientras que el subsiguiente artculo 655 dice en cambio que la pena o multa corresponde "...cuando el deudor se hubiere constituido en mora", haciendo pensar por el contrario en que ser necesario el previo requerimiento de pago al deudor para su constitucin en mora. Ello dio lugar en su momento, como se dijo, a una controversia interpretativa que dividi a nuestras doctrina y jurisprudencia. Pero dicha discusin ha perdido mayormente su inters despus de la reforma del artculo 509 por el decreto-ley 17.711/68, que estableciera como principio general de nuestro rgimen, el de la mora automtica por el solo no cumplimiento en el tiempo debido. Aunque empero ser todava necesaria la previa interpelacin al deudor, para que entre en juego la clusula penal, en aquellos supuestos que han quedado en nuestro sistema vigentes como excepciones a la mora de pleno derecho. 4. Un factor atributivo de la responsabilidad Igualmente se encuentran divididas las opiniones sobre si es o no preciso para que proceda la pena que medie, adems, culpa o dolo del deudor de la obligacin principal incumplida. En este sentido, para una corriente que entiende que para que se produzca la mora basta con el mero retardo, desprovisto de toda connotacin axiolgica subjetiva u objetiva, tal exigencia resulta obviamente innecesaria, pues la sola demora del deudor habr de abrir las puertas a la clusula penal.
18

Art. 654

Para otra tendencia, en cambio, es indispensable que la inejecucin de la prestacin principal sea imputable a culpa, o a fortiori a. dolo, del deudor, para que la clusula penal entre en vigencia. Y por ltimo tambin se ha sostenido que siempre es menester la presencia de un factor de atribucin que califique el incumplimiento absoluto o relativo de la prestacin principal para que proceda la clusula penal; pero que tal factor puede ser objetivo en la obligaciones de resultado (riesgo creado, garanta, etc.) y subjetivo, o propiamente imputativo, en las de medios (dolo, culpa). De todas maneras, para la mayora de nuestra doctrina, esta exigencia de la imputabilidad implica como contrapartida que el caso fortuito o la fuerza mayor habrn de liberar al deudor, tanto del cumplimiento de la obligacin principal como de la clusula penal, lo cual encuentra un slido fundamento en lo previsto en el artculo 665, en el sentido de que: "Si la obligacin principal se extingue sin culpa del deudor queda tambin extinguida la clusula penal". Para este entendimiento, entonces, las "justas causas" por las que el deudor no hubiese podido cumplir, que segn el artculo en comentario sin embargo no lo liberan del pago de la pena, slo comprenden a aquellas razones subjetivas que pudo tener el obligado, pero que no alcanzaban carcter objetivo y general. O sea, en suma, que para que el deudor responda por un incumplimiento sin culpa, debe haber asumido especficamente este riesgo, lo que por cierto es algo bien distinto a la aceptacin convencional de una clusula penal. 5. Innecesariedad del dao Por el contrario, segn se ver en el comentario al artculo siguiente, no se exige la existencia de dao alguno. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Imputabilidad del deudor. 2. Incumplimiento por caso fortuito. 3. Incumplimiento imposible antes de la constitucin en mora.

1. Imputabilidad del deudor La clusula penal se halla gobernada, en principio, por las mismas
19

FLIX A. TRIGO REPRESAS

normas que rigen la indemnizacin de daos e intereses, por lo que se exige como primer presupuesto la imputabilidad del deudor, ya que sin ese recaudo no existe ningn deber de indemnizar1. 2. Incumplimiento por caso fortuito El deudor que no cumple la obligacin por caso fortuito o fuerza mayor no incurre en la pena convenida2; pero no lo eximen las dificultades que se le puedan haber presentado, en tanto no renan los requisitos del casus2, los que en esta materia deben apreciarse con cierta severidad4. 3. Incumplimiento imposible antes de la constitucin en mora Constituye presupuesto para la imposicin de la pena moratoria que la prestacin debida sea de posible ejecucin al tiempo de la constitucin en mora del deudor, puesto que de lo contrario tal imposibilidad de cumplimiento excluye las consecuencias derivadas de la simple demora; por lo que entonces no puede el acreedor pretender acumular el importe de la clusula penal moratoria al resarcimiento de los daos derivados del incumplimiento definitivo de la obligacin5. Art. 655 La pena o multa impuesta en la obligacin, entra en lugar de la indemnizacin de perjuicios e intereses, cuando el deudor se hubiese constituido en mora; y el acreedor no tendr derecho a otra indemnizacin, aunque pruebe que la pena no es indemnizacin suficiente.
Concordancias: arts. 509, 522 (anterior al decreto-ley 17.711/68), 524, 656, 660, 663, 665, 1189. C2aCC de La Plata, sala III, 14-3-89, Juba7 B350006. Cm. Civ. Ia, 17-5-37, L.L. 6-974; Cm. Civ. 2a, 8-9-24, J.A. 14-190; Cm. 2a de La Plata, 28-11-58, DJBA 57-117; CFed. de Rosario, 11-12-47, J.A. 1948-1-491. 3 Cm. Civ. Ia, 17-5-37, L.L. 6-974; CNCiv., sala B, 4-9-57, L.L. 90-68; sala C, 31-12-52, J.A. 1953-11-47; sala D, 28-8-63, L.L. 112-110; id., 14-4-67, L.L. 128-672. 4 CNCiv., sala B, 15-4-66, J.A. 1966-111-269. 3 CNCiv., sala F, 2-8-84, E.D. 111-598.
2 1

20

Art. 655

A) Bibliografa especial
La del artculo 652 y: CAZEAUX, Pedro N., La clusula penal y la depreciacin monetaria, en L.L. 1986-B-733 y ss.; COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn H., Incumplimiento del deudor y clusula penal, en L.L. 1994E-622 y ss.; REZZNICO, Luis Mara, La inmutabilidad de la clusula penal y la inejecucin dolosa de la obligacin, en L.L. 126-201 y ss.; TRIGO REPRESAS, Flix A., Los intereses punitorios en las obligaciones reajustadas por depreciacin monetaria, en L.L. 1985-E-85 y ss.

B) Doctrina SUMARIO: 1. El requisito de la constitucin en mora. 2. Inmutabilidad relativa de la clusula penal. 3. Daos distintos a los previstos en la clusula. 4. Supuesto de incumplimiento doloso. 5. Clusula penal nfima. 6. Clusulas penales insuficientes por efecto de la depreciacin monetaria. 7. Repotenciacin del capital cuando se invoca una clusula penal.

1. El requisito de la constitucin en mora Con relacin a este recaudo mencionado por el artculo que comentamos, nos remitimos a lo expuesto al ocuparnos del precedente artculo 654. 2. Inmutabilidad relativa de la clusula penal La inmutabilidad de este instituto implica, segn as resulta de lo dispuesto en los artculos 655, 656 y 1189, que despus de pactada la clusula penal ya no ser posible cambiarla, ni pretender su incremento o disminucin. En efecto, cuando se ha pactado una clusula de esta ndole: el acreedor no tiene derecho a reclamar una indemnizacin mayor aunque pruebe que la sealada en la clusula penal no es suficiente (art. 655); el deudor no puede liberarse del pago de la clusula penal aunque demuestre que el acreedor no ha sufrido ningn perjuicio (art. 656), y la indemnizacin, en suma, ha de consistir exclusivamente en el pago de la pena (art. 1189). Aunque cabe agregar desde ya que tal inmutabilidad es relativa. Se aceptan sin embargo algunas excepciones a la regla de este artculo, que se pasan a considerar.
21

FLIX A. TRIGO REPRESAS

3. Daos distintos a los previstos en la clusula La regla no impeda la acumulacin de la clusula penal y los daos y perjuicios cuando los producidos no son los previstos en la pena, siendo entonces tarea de los jueces interpretar los contratos, con el fin de determinar qu efectos tuvieron en cuenta las partes cuando pactaron la multa. El supuesto tpico de daos distintos se da si, por ejemplo, se estipul una pena por daos moratorios y el incumplimiento fue total, o si a la inversa se previo solamente la hiptesis de inejecucin absoluta y se hubiesen producido adems perjuicios moratorios, puesto que entonces parece lgico reconocer al acreedor el derecho de reclamar la indemnizacin de esos perjuicios diferentes, adems de la pena pactada. 4. Supuesto de incumplimiento doloso Tambin se menciona, como excepcin al principio general de la norma, el caso del incumplimiento doloso del deudor. En efecto, se ha entendido que la clusula penal produce un efecto limitativo del resarcimiento en los supuestos normales de incumplimiento imputable a culpa del deudor (caso general del art. 520), "pero si interviene una novedad tan extraordinaria y particularmente ilcita como es el dolo del deudor, al margen del juego ordinario de la clusula penal es indispensable aplicar el rgimen especial represivo del dolo. Por tanto el deudor responder hasta un cierto monto por efecto de dicha clusula y por el dao adicional en los trminos del artculo 521, por razn de su dolo". Tal solucin se funda, entre otros, en los siguientes argumentos: dar valor absoluto a un convenio que hace irrisoria la reparacin de los daos significa contrariar lo dispuesto por el artculo 507, adems la conducta de quien intenta prevalerse de este tipo de convenios viola lo dispuesto en los artculos 1198 y 1071, y por ltimo cuando las partes pactan una clusula penal sin aclarar a qu tipo de incumplimiento se refieren, es obvio que estn previendo el culposo, pues el dolo significa una circunstancia extraordinaria, que razonablemente no puede encuadrarse dentro de los montos prefijados.
-n

Art. 655

5. Clusula penal nfima Las clusulas penales pueden haber sido nfimas desde su nacimiento, en cuyo supuesto es posible que por su intermedio se haya procurado infringir disimuladamente los principios que rigen la validez y eficacia de las clusulas limitativas o exonerativas de responsabilidad. Por eso es que nuestra jurisprudencia tambin ha resuelto que corresponde admitir la reparacin de los perjuicios suplementarios no cubiertos por una clusula penal nfima, con el argumento de que la inmutabilidad de la clusula penal puede ser dejada de lado, no slo cuando la pena es exorbitante sino tambin cuando lo es nfima, atento a que "la pena nfima convenida implica una suerte de dispensa del dolo del deudor, pues es claro que ste se reserva la posibilidad de cumplir o no segn su arbitrio, si ha pactado para el caso de incumplimiento una pena irrisoria". 6. Clusulas penales insuficientes por efecto de la depreciacin monetaria De otro punto de vista, el deterioro de nuestra moneda que se vino operando hasta la sancin de la ley 23.928 provoc que numerosas clusulas penales se convirtiesen en indemnizaciones irrisorias, motivando a los deudores a incumplir. Nuestra jurisprudencia se neg primero a toda posibilidad de reajuste, pero luego admiti la llamada indexacin de la clusula penal desde la mora, y finalmente prevaleci la posicin del valorismo absoluto, que entenda que el reajuste del valor de la clusula penal no significaba modificar la obligacin pactada en relacin a las circunstancias tomadas en cuenta para fijar su monto, sino por el contrario mantener los valores que en su momento fue intencin real de las partes convenir. Siendo sta una situacin que podra volver a plantearse despus de que la ley 25.561, que mantuvo el nominalismo de los artculos 7o y 10 de la ley 23.928, dejara al mismo tiempo sin efecto la convertibilidad uno a uno de nuestro peso con el dlar estadounidense, lo que ya ha generado un proceso inflacionario, aunque afortunadamente bastante inferior, hasta ahora, a lo que pudo temerse en un primer momento.
23

FLIX A. TRIGO REPRESAS

7. Repotenciacin del capital cuando se invoca una clusula penal En este caso la cuestin es si la clusula penal pone un valladar al reajuste del capital, cuando no existe clusula que admita la indexacin de la obligacin principal. La jurisprudencia tambin pas al respecto, por varias etapas. En la primera se entendi que el reajuste era un captulo de la reparacin de los daos y perjuicios y que el artculo 655 pona un freno importantsimo al reajuste. Luego se empez a aceptar el reajuste, pero slo si se acreditaba que la pena o intereses punitorios previstos resultaban insuficientes para cubrir el desfase monetario, mxime cuando la pena se haba pactado muchos aos antes, cuando la espiral inflacionaria era imprevisible. Y finalmente termin por prevalecer la teora valorista, impulsada por la Corte Suprema nacional, en cuya virtud la existencia de la clusula no impeda el reajuste del capital. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Constitucin en mora. 2. Pena nfima. 3. Daos distintos a los previstos en la clusula. 4. Incumplimiento doloso. 5. Reajuste por depreciacin monetaria. 6. Reajuste del capital cuando se invoca una clusula penal.

1. Constitucin en mora Para que proceda la aplicacin de la pena es necesaria la constitucin en mora del deudor, salvo el caso de las obligaciones de no hacer1; por lo que, tratndose de una obligacin pura y simple, de inmediata exigibilidad, es necesario el requerimiento fehaciente para constituir en mora al deudor2. 2. Pena nfima Corresponde admitir la reparacin de los perjuicios suplementarios
CFed., 24-11-60, J.A. 1961-1II-3, S-14; Cm. Civ. Ia, 7-7-37, L.L. 7-687; Cm. Civ. 2 , 7-10-46, L.L. 44-522; CNCiv., sala A, 1-10-65, L.L. 121-613; sala D, 14-7-65, J.A. 1965-V-65; sala G, 7-5-86, E.D. 119-618; sala E, 6-9-88, L.L. 1990-B-547; Cm. Com., 27-7-38, J.A. 65-199; CNCom., sala A, 15-5-57, L.L. 88-346. 2 CNCiv., sala C, 4-6-93, L.L. 1994-E-622.
a 1

24

Art. 655

no cubiertos por una clusula penal nfima, atento a que la misma implica una suerte de dispensa del dolo del deudor; pues es claro que ste, si ha pactado para el caso de incumplimiento una pena irrisoria, se ha reservado as la posibilidad de cumplir o no segn su arbitrio3. 3. Daos distintos a los previstos en la clusula Se aceptan asimismo como excepcin al principio de la inmutabilidad de la pena los casos en que con motivo del incumplimiento se producen daos diferentes a los tenidos en cuenta en la clusula convenida. El supuesto tpico de daos distintos se da si, por ejemplo, se estipul una pena por daos moratorios y el incumplimiento fue total, o si a la inversa se previo solamente la hiptesis de inejecucin absoluta y se hubiesen producido adems perjuicios moratorios, puesto que entonces parece lgico reconocer al acreedor el derecho de reclamar la indemnizacin de esos perjuicios diferentes, adems de la pena pactada4. Por el contrario, si la clusula penal es compensatoria y tiene en mira preestimar los daos para la hiptesis de la inejecucin de la obligacin por el obligado, cabe concluir que producida la resolucin por incumplimiento, la indemnizacin de daos y perjuicios debe sujetarse a la directiva del artculo 6555. En este sentido, se ha considerado que si las consecuencias daosas para el acreedor no se hallaban comprendidas en la clusula penal pactada con otra finalidad, por tratarse de un dao sobreviniente a la ruptura del contrato y por lo tanto no contemplado en la pena convenida, el deudor debe el resarcimiento de ese dao que se origina en una causa o ttulo distinto al estipulado en la clusula penal6. 4. Incumplimiento doloso En el caso del incumplimiento doloso del deudor se ha entendido
CNCiv., sala A, 10-8-71, L.L. 146-341 y E.D. 43-617. SCBA, 31-12-43, L.L. 34-257; CNCiv., sala A, 26-10-84, E.D. 112-471; id., 4-4-67, L.L. 127-355 y J.A. 1967-1V-249; sala B, 18-9-67, J.A. 1968-1-431; sala C, 28-2-67, L.L. 126-56 y E.D. 19-83; sala D, 14-8-84, E.D. 112-494; CCCom.CAdm. de San Francisco, 13-6-91, L.L.C. 1992-159. 5 CNCiv., sala C, 3-2-84, E.D. 110-496. 6 CNCiv., sala B, 17-2-67, L.L. 126-736.
4 3

25

FLIX A. TRIGO REPRESAS

que, como la clusula penal, produce un efecto limitativo del resarcimiento en los supuestos normales de incumplimiento imputable a culpa del deudor (caso general del art. 520 del Cd. Civ.), si interviene una novedad tan extraordinaria y particularmente ilcita como es el dolo, al margen del juego ordinario de la clusula penal resulta indispensable aplicar el rgimen especial represivo del dolo; por lo que el deudor responder hasta un cierto monto por efecto de dicha clusula y por el dao adicional en los trminos del artculo 521 del Cdigo Civil, en razn de su dolo7. 5. Reajuste por depreciacin monetaria Al principio se acept la indexacin de la clusula penal, pero slo desde la mora8, y ms adelante se acept que el reajuste del valor de la clusula penal no significa modificar la obligacin pactada en relacin a las circunstancias tomadas en cuenta para fijar su monto, al celebrarse el acuerdo, sino por el contrario mantener los valores que en su momento fue intencin real de las partes convenir9. 6. Reajuste del capital cuando se invoca una clusula penal El reajuste slo se admiti en un primer momento si se acreditaba que la pena o los intereses punitorios previstos eran insuficientes, para cubrir el desfase monetario, mxime si la pena se haba pactado muchos aos antes, cuando era imprevisible la magnitud a la que llegara la inflacin10. Pero termin por prevalecer la postura valorista, cuya consecuencia fue que la existencia de la clusula no impeda el reajuste del capital".
CNCiv., sala A, 13-12-66, E.D. 19-69, J.A. 1967-111-75 y L.L. 126-201. CNCiv., sala C, 28-2-85, J.A. 1985-11-385. 9 C.S.J. de la Nacin, 12-2-87, L.L. 1987-C-38 y D.T. 1988-A-243; id., 25-10-88, E.D. 131-440; CNFed.CC, sala I, 26-9-80, J.A. 1981-11-415; CNCiv., sala B, 3-8-81, E.D. 96-255; sala D, 15-2-80, J.A. 1981-11-345; sala E, 15-12-80, E.D. 92-676; sala F, 27-10-87, L.L. 1989-A-513; sala G, 1-3-83, E.D. 104-298; id., 23-5-84, E.D. 110496; sala M, 5-4-90, J.A. 1990-III-496; CNCom., sala C, 28-5-85, J.A. 1985-111-533. 10 CNCom., sala D, 18-3-83, E.D. 104-331 y L.L. 1983-D-230; sala F, 18-3-83, L.L. 1983-D-231. 11 C.S.J. de la Nacin, 25-10-88, L.L. 1989-C-774, sum. 2103; CNCiv., sala A, 12-6-86, L.L. 1986-D-341; CNCom., sala C, 28-8-87, L.L. 1989-A-ll; id., 28-5-85,
8 7

26

Art. 656 Art. 656 Para pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha sufrido perjuicios, ni el deudor podr eximirse de satisfacerla, probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno. Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor (Prrafo agregado por ley 17.711/68).

Concordancias: arts. 522 (anterior al decreto-ley 17.711/68), 655, 660. A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes y: PALACIO, L. E., La sentencia de remate y la posterior discusin sobre la exorbitancia de una clusula penal, en L.L. 1988-E-257; ROCCA, Ival, La prioridad del resarcimiento pactado, en L.L. 1988-E-427; SALERNO, Marcelo U., Reduccin de la clusula penal sin reclamo abusivo, en L.L. 1995-E-160. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Inversin de la carga de la prueba del dao. 2. El principio de la inmutabilidad relativa. 3. Clusulas penales excesivas. 4. La gravedad de la falta sancionada. 5. El valor de las prestaciones y el dao sufrido. 6. La naturaleza y origen de las prestaciones a las cuales accede. 7. El abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor. 8. Peticin de parte o declaracin de oficio para la reduccin de la clusula excesiva?

1. Inversin de la carga de la prueba del dao Existiendo una clusula penal, la ley presume que el acreedor ha sufrido los perjuicios previstos en la convencin. 2. El principio de la inmutabilidad relativa

En su originaria redaccin, el Cdigo Civil haba consagrado la inmutabilidad de la clusula penal en los artculos 522, 655, 656 y 1189, tanto a favor del acreedor como del deudor. L.L. 1985-D-199; sala D, 18-6-80, L.L. 1981-D-97; CNECC, sala 111, 22-8-80, E.D. 91-225; CCC de San Martn, sala I, 29-9-81, L.L. 1982-C-169.
27

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Para fundamentar este principio de la inmutabilidad se han dado las siguientes razones: a) Se evitan con l las discusiones de las partes y el arbitrio de los jueces; b) se reconoce el derecho de los interesados de convenir libremente la indemnizacin del dao (art. 1197), y c) nadie mejor que las propias partes para conocer aproximadamente el monto de los daos. De todas formas esta regla ya tena sus excepciones en el primigenio texto del Cdigo Civil redactado por Vlez Srsfeld, y su relatividad se ha ampliado despus de la reforma del decreto-ley 17.711/68, con el segundo prrafo agregado al artculo 656. 3. Clusulas penales excesivas Cuando una clusula penal consiste en una prestacin cuyo valor resulta notoriamente desproporcionado con respecto a los daos producidos, la doctrina y la jurisprudencia anteriores a la reforma del decreto-ley 17.711/68 ya haban reconocido a los jueces potestad para intervenir y poner un lmite a tales exageraciones; aunque a ello se llegara luego de un prolongado desarrollo. La primera posicin frente al originario texto del artculo 656 fue la de acatar lisa y llanamente el principio de la inmutabilidad de la clusula penal consagrado en el mismo. Despus esa solucin se fue morigerando, al tiempo que se empezaron a considerar inaceptables ciertas clusulas penales, y as se deriv el tema central de discusin, a decidir si en tales casos corresponda invalidar toda la clusula penal o slo reducirla a sus justos lmites. Finalmente se impuso justificadamente esta ltima postura, por cuanto se entendi que lo ilcito no se encontraba en la clusula penal en s, que por cierto poda ser vlidamente pactada, sino en su exceso o abuso, por lo que no corresponda su completa anulacin, sino la reduccin por los tribunales de la demasa de las penas exorbitantes. Ahora bien, esa facultad morigeradora que los jueces se fueron arrogando lentamente en punto a la cuestin de la inmutabilidad de la clusula penal, vino a convertirse en una expresa facultad legal,
28

Art. 656 con el segundo prrafo agregado al artculo 656 por el decreto-ley 17.711/68, con el que ya no pueden caber dudas de que ahora el sistema adoptado por nuestro Derecho Privado en esta materia es el de la inmutabilidad relativa de la clusula penal. Doctrina y jurisprudencia han precisado tambin cules son las pautas a tenerse en cuenta, con ajuste al segundo prrafo del artculo 656, para la determinacin del exceso, los que se consideran a continuacin. 4. La gravedad de la falta sancionada Esta expresin hace referencia al grado de reproche que merece el incumplimiento y tambin al resultado objetivo que l produce. 5. El valor de las prestaciones y el dao sufrido La desproporcin debe subsistir en el momento de la aplicacin de la clusula penal, dado que slo entonces podr determinarse en concreto si hay o no relacin entre los daos causados por el incumplimiento y la pena. Pero con buen criterio el legislador no ha establecido lmites fijos vinculados al valor de las prestaciones, sino que todo depender de las circunstancias del caso. 6. La naturaleza y origen de las prestaciones a las cuales accede A veces el objeto de la clusula penal constituye un porcentaje sobre la suma de dinero pactada como obligacin principal, en cuyo caso existe cierta analoga entre el problema de la limitacin de las clusulas penales y el tope permitido para los intereses. Pero tal analoga no es identidad, debiendo meritarse a qu tipo de contrato accede la clusula. 7. El abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor La reduccin de la clusula penal entronca aqu con el instituto de
29

FLIX A. TRIGO REPRESAS

la lesin, tambin incorporado por el decreto-ley 17.711/68 al artculo 954, y en la jurisprudencia sobre la cuestin existen dos posturas. Para una, el recaudo es autnomo y, por lo tanto, si no existe un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor, considerando la pena con relacin principalmente a su monto y las dems circunstancias del caso, los jueces no pueden reducirla, porque ello sera atentatorio contra el artculo 17 de la Constitucin Nacional. Para la otra, la existencia del abusivo aprovechamiento surge incontestablemente de los hechos, sin posibilidad de razonamiento o de prueba en contrario, cuando la diferencia en ms derivada de la aplicacin de la pena es en s misma y objetivamente exorbitante, o sea, lo decisivo es el elemento objetivo: si hay desproporcin notoria, corresponde la reduccin. La prudencia de los jueces seguir pues teniendo amplio campo de accin en este tema. Y por su parte quienes convengan clusulas penales debern extremar el cuidado de no hacerlo por montos tan bajos que no signifiquen ninguna presin sobre la voluntad del obligado, ni tan elevados que afecten los principios que la ley y la jurisprudencia han tenido en cuenta, exponindolos al alcance del arbitrio judicial. 8. Peticin departe o declaracin de oficio para la reduccin de la clusula excesiva? Nuestra ley guarda silencio al respecto. Ahora bien, quienes sostienen que el aprovechamiento abusivo de la situacin del deudor es un elemento autnomo, requieren siempre la peticin de parte, en tanto que algunos de quienes admiten que la mera desproporcin permite la reduccin, se inclinan generalmente por la posibilidad de la aplicacin de oficio. Aunque hoy prevalece la tesis de la declaracin de oficio, en razn de que como la reduccin exige que el vicio aparezca manifiesto, resulta obvio que su comprobacin no habr de requerir de una previa investigacin de hecho. Por otra parte, la jurisprudencia mayoritaria se ha pronunciado por la admisibilidad de esta cuestin, aun en el juicio ejecutivo.
30

Art. 656

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Innecesariedad del dao. 2. Inmutabilidad de la pena. 3. El valor de las prestaciones y el dao sufrido. 4. Naturaleza y origen de las prestaciones a las que accede la clusula. 5. Gravedad de la culpa del deudor y provecho que pudo haber obtenido. 6. Reduccin de oficio?

1. Innecesariedad del dao El derecho a reclamar la pena convencional no est subordinado a la existencia de un perjuicio resultante del incumplimiento1. 2. Inmutabilidad de la pena Aunque alguna vez se ha atribuido carcter absoluto a la inmutabilidad de la clusula penal2, y en otros se la ha anulado totalmente cuando por su onerosidad resulta contraria a la moral y buenas costumbre3, en general los tribunales se han reservado en estos casos la facultad de reducirlas a sus justos lmites4; teniendo en cuenta que la inmutabilidad est subordinada a los principios rectores del ordenamiento jurdico, que consagran la supremaca del orden pblico y de la moral, por sobre la autonoma de la voluntad particular, orientacin sta que fuera consolidada por las modificaciones introducidas a este artculo 656 por el decreto-ley 17.711/685. Y tambin se ha resuelto que la "inmutabilidad" de la pena ha quedado relativizada con la figura
CNCom., sala B, 17-11-54, J.A. 1955-111-67; CNPaz, sala III, 3-12-59, J.A. 1960-1V- 399; Cm. de Rosario, 7-4-64, L.L. 115-748. 2 Cm. Civ. Ia, 25-2-44, L.L. 33-532; CFed. de Baha Blanca, 6-3-50, L.L. 59-833. 3 Cm. Civ. 2a, 19-11-37, L.L. 8-848; S.C. de Tucumn, 3-6-56, J.A. 1956-1V-217. 4 CFed., 2-7-45, L.L. 39-253; Cm. Civ. Ia, 10-2-37, L.L. 5-568; Cm. Civ. 2a, 21-10-43, J.A. 1944-1-332; CNCiv., sala A, 13-12-66, L.L. 126-202; id., 3-1259, L.L. 98-535; sala B, 25-10-60, J.A. 1962-III-484; sala C, 26-12-56, L.L. 86741; sala D, 7-9-66, L.L. 125-130; sala E, 6-5-59, L.L. 95-504; sala F, 28-6-66, J.A. 1966-V-310; CNCom., sala A, 30-11-66, J.A. 1967-11-288; Cm. 2a de La Plata, 30-7-59, DJBA 58-102; Cm. 2a de Mercedes, 12-12-63, L.L. 115-817, S10.588; Cm. de Rosario, 7-4-64, L.L. 115-748; C.J. de Salta, 15-6-67, J.A. 19681-725. 5 CNCom., sala A, 9-3-90, L.L. 1990-D-353; d 14-12-89, L.L. 1990-C-365; sala B, 8-11-88, L.L. 1989-B-560 y D.J. 1989-2-173; sala D, 14-8-84, E.D. 112-494; ClaCC de La Plata, sala III, 2-4-92, Juba7 B200323; CCC Morn, sala II, 1-8-95, Juba7 2350087; C8aCC de Crdoba, 19-3-90, L.L.C. 1990-717.
31
1

FLIX A. TRIGO REPRESAS

de la lesin, introducida en el artculo 954 del Cdigo Civil por el decreto-ley 17.711/686. En suma, hoy en da sin duda el sistema adoptado por nuestro Derecho Privado es el de la inmutabilidad relativa de la clusula penal7. Pero teniendo en cuenta la finalidad compulsiva de la clusula penal, se ha considerado que la facultad de reducirla debe usarse prudentemente y con criterio restrictivo8; atento a que para no desvirtuar su funcin compulsiva, la clusula penal debe ser lo suficientemente gravosa, a fin de convencer al deudor de que le conviene ms cumplir su obligacin principal9. Por otra parte, el artculo 656 autoriza a reducir la pena, pero no a suprimirla totalmente10. 3. El valor de las prestaciones y el dao sufrido Con buen criterio el legislador no estableci lmites fijos vinculados al valor de las prestaciones, sino que todo habr de depender de las circunstancias de cada caso". En algunos casos parece haberse limitado la posibilidad de reducir la pena a los supuestos en que existe una desproporcin grosera, que revela la explotacin de las necesidades, la ligereza o la inexperiencia
CNCiv., sala F, 29-3-85, L.L. 1986-A-252; sala G, 29-6-90, E.D. 140-363; id., 23-5-84, E.D. 110-415. En contra: CNCiv., sala C, 16-2-88, L.L. 1989-E-498. 7 CNCiv., sala E, 17-7-97, L.L. 1998-C-619 y E.D. 176-57; sala F, 18-6-98, L.L. 1998-F-434. 8 CNCiv., sala C, 28-11-91, L.L. 1992-B-575 y DJ. 1992-2-18; id., 3-7-84, J.A. 1985-11-454 y E.D. 111-178; sala D, 14-7-84, L.L. 1985-C-77; 8-9-83, E.D. 107-554; 31-12-65, J.A. 1966-11-576; sala F, 10-3-88, L.L. 1988-E-183; CNCom., sala A, 1011-61, J.A. 1962-1-655; sala B, 14-9-62, J.A. 1963-VI-12, S-170; CNECC, sala V, 12-3-87, J.A. 1988-11-60; SCBA, 22-8-61, J.A. 1962-11-173; CCC de San Isidro, sala I, 19-10-99, LLBA 2000-647. 9 CNCiv., sala G, 8-11-90, L.L. 1991-E-23. 10 CNCiv., sala D, 8-9-83, E.D. 107-555; CNECC, sala V, 12-11-87, J.A. 198811-160; SCBA, 2-12-80, J.A. 1981-III-588. 11 CNCiv., sala F, 18-6-98, L.L. 1998-F-434; id., 10-3-88, L.L. 1988-E-183; sala G, 29-7-80, L.L. 1982-B-59; sala I, 9-9-97, L.L. 1999-C-729, 41.462-S; id., 10-12-97, L.L. 1998-C-194; sala J, 16-11-90, L.L. 1991-C-9; CNCom., sala E, 30-8-91, L.L. 1992-A-219; CNPaz, sala III, 6-6-63, L.L. 113-17; Cm. de Rosario, 20-7-54, J. 6-85, etc. 32
6

Art. 656

del deudor12; en tanto en otros, sin contemplar ese aspecto subjetivo, se ha requerido que la pena guarde cierta proporcin con el dao sufrido por el acreedor13. O sea que lo decisivo es el elemento objetivo: si hay desproporcin notoria, corresponde la reduccin14. En suma, la carencia de efectivo aprovechamiento por parte del acreedor no puede obstar al reajuste de la pena, ya que la desproporcin hace presumir el aprovechamiento, y porque, en todo caso, subsiste la inmoralidad o la ilicitud del objeto de la clusula penal excesiva15. Han sido elementos importantes tenidos en consideracin para evaluar el verdadero dao sufrido, los siguientes: si el comprador, acreedor de la clusula, goz de la posesin del inmueble16; si debi pagar reajustado el saldo de precio y lo consign oportunamente17; si se pudo o no resolver rpidamente el vnculo contractual18; si est o no autorizado para retener las mejoras sin indemnizacin alguna19, etctera. 4. Naturaleza y origen de las prestaciones a las que accede la clusula Tambin se ha vinculado el monto de la clusula penal con el de la obligacin que tiende a asegurar, del que no debe exceder20. A veces el objeto de la clusula penal constituye un porcentaje sobre la suma de dinero pactada como obligacin principal, en cuyo
12 CNPaz, sala II, 21-2-62, L.L. 107-310; Cm. 2a de Mercedes, 12-12-63, L.L. 115-817, S-10.588. 13 CNPaz, sala IV, 29-7-59, L.L. 100-1. 14 C.S.J. de la Nacin, 18-12-90, J.A. 1991-11-151 y L.L. 1991-D-97. 15 CNCom., sala A, 9-3-90, L.L. 1990-D-353; id., 30-12-83, cit. por R. A. Nissen, en Obligaciones. Jurisprudencia comercial, L.L. 1985-C-667 y ss., N 3 y 4; CNCiv., sala C, 16-2-88, L.L. 1989-E-498; id., 8-3-88, L.L. 1988-D-522, 30.016-S; sala F, 29-3-85, J.A. 1986-11-418; id., 10-3-88, J.A. 1989-1-845; CNECC, sala I, 23-12-82, E.D. 103-736. 16 CNCiv., sala D, 8-9-83, E.D. 107-554; sala F, 3-8-90, J.A. 1991-11-607. 17 CNCiv., sala G, 6-6-84, E.D. 110-537. 18 CNCiv., sala C, 3-2-84, E.D. 110-497. 19 CNCiv., sala C, 7-7-81, E.D. 95-218. 20 CNCiv., sala A, 30-6-92, L.L. 1992-E-84; SCBA, 22-8-61, J.A. 1962-11-173.

33

FLIX A. TRIGO REPRESAS

caso existe cierta analoga entre el problema de la limitacin de las clusulas penales y el tope permitido para los intereses. Por eso se ha fallado que en el contrato de mutuo, los intereses punitorios tienen el carcter de una verdadera clusula penal21, y en esta lnea algunos fallos han recurrido al tope fijado por el artculo 622 del Cdigo Civil22, en tanto otras sentencias permiten la reduccin aun cuando las penas no superen las tasas bancarias23. Pero como tal analoga no es identidad, tambin se ha resuelto que "no es aplicable la tasa mxima de inters si la clusula penal accede a un contrato de locacin y no de mutuo"24. 5. Gravedad de la culpa del deudor y provecho que pudo haber obtenido Igualmente se ha tenido en cuenta la gravedad de la culpa del deudor y el provecho que pudo haber obtenido como consecuencia del incumplimiento25. 6. Reduccin de oficio? Mientras que algunos tribunales afirman tener la facultad de reducir de oficio las multas exorbitantes26, otros la niegan27, exigiendo el pedido
CNCom., sala A, 8-5-84, E.D. 109-690. CNCiv., sala F, 22-12-89, L.L. 1991-C-478; CNCom., sala B, 22-7-91, L.L. 1991-E-396. 23 CNCiv., sala G, 12-3-81, L.L. 1981-D-213. 24 CNCiv., sala C, 7-8-90, L.L. 1991-A-510; id., 28-11-86, L.L. 1987-C-256. 25 CNCiv., sala E, 21-10-66, L.L. 125-334; sala F, 12-9-68, L.L. 134-606. 26 CNCiv., sala B, 30-6-75, L.L. 1976-B-313; id., 28-9-63, J.A. 1964-1-513; sala C, 20-6-90, L.L. 1991-B-354; sala D, 15-12-75, E.D. 67-490; sala G, 5-12-80, E.D. 92-585; CNCom., sala A, 14-12-89, L.L. 1990-C-365; sala B, 21-8-59, L.L. 96-587; CNECC, sala I, 11-6-73, J.A. 20-1973-530; SCBA, 4-12-90, L.L. 1991-C-221; id., 16-3-71, L.L. 146-410; CCC de San Martn, 7-8-73, J.A. Reseas 1973-527, S-22; CCC de Mercedes, sala II, 12-7-83, E.D. 106-372; CCC de Morn, sala II, 27-12-85, J.A. 1986-IV-513; CCC de Ro Cuarto, 19-10-90, J.A. 1992-11-467; Cm. de Tucumn, 3-6-56, L.L. 85-213. 27 CNCiv., sala F, 2-8-73, J.A. 20-1973, ndice: voz Cl. penal, 2; Cm. de Dolores, 3-9-70, DJBA 91-193; Cm. de Crdoba, sala IV, 14-8-69, J.A. Reseas 1979-424, S-ll; CPaz de Crdoba, 26-9-73, J.A. Reseas 1973-552, S-21.
22 21

34

Art. 657 de parte 28 ; aunque se ha resuelto que el pedido de reduccin est comprendido en el pedido de rechazo de la demanda y que basta con que la cuestin hubiese sido planteada por uno solo de los codemandados para que beneficie a todos 29 . Art. 657 El deudor incurre en la pena, en las obligaciones de no hacer, desde el momento que ejecute el acto del cual se oblig a abstenerse.

Concordancias: arts. 655, 660. A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Tiempo de devengamiento de la pena en las obligaciones de no hacer.

1. Tiempo de devengamiento de la pena en las obligaciones de no hacer Las obligaciones de no hacer no son susceptibles de retardo en el cumplimiento, por su propia naturaleza. O sea que en ellas el deudor no puede caer en mora, pues si hace lo que le estaba vedado directamente incurre en incumplimiento. C) Jurisprudencia
SUMARIO:

1. Mora desde el emplazamiento de pago de la multa. de pago de la multa

1. Mora desde el emplazamiento

Si en el pacto existen dos obligaciones, una de no comerciar y la otra de pagar una multa si se comercia, cada una tiene su propio CNCiv., sala A, 27-9-85, L.L. 1986-B-51; sala B, 9-5-72, E.D. 43-414; sala D, 12-9-72, E.D. 47-691; CNCom., sala C, 7-3-83, J.A. 1984-V-385; CCCMin. de San Juan, sala 2\ 14-6-83, J.A. 1984-III-364. 29 CNCiv., sala G, 29-6-90, E.D. 140-365; CNCom., sala B, 29-3-85, L.L. 1985D-85.
35
28

FLIX A. TRIGO REPRESAS

rgimen de infraccin y de mora, de suerte que si se trata de determinar cundo ocurri la mora respecto del pago de la multa, debe tenerse en cuenta el emplazamiento de pago y no la fecha de reinstalacin del comercio1. Art. 658 El deudor no podr eximirse de cumplir la obligacin, pagando la pena, sino en el caso en que expresamente se hubiese reservado este derecho.
Concordancias: arts. 631, 1197, 1202.

A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Sustitucin de la obligacin principal por la pena.

1. Sustitucin de la obligacin principal por la pena La pena no est in facultatis solutionis, o sea que el deudor no puede, a su arbitrio, pagar la pena en lugar de cumplir con la obligacin principal. La norma admite, sin embargo, que mediante pacto expreso, el deudor pueda reservarse el derecho de liberarse de la obligacin pagando la clusula penal. Pero la mayora de la doctrina considera que entonces no existe una verdadera clusula penal, sino una figura distinta: el pactum displicentia; o multas de arrepentimiento, a la cual no le son aplicables las normativas del Ttulo XI en comentario. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Sustitucin de la obligacin principal por la pena.

1. Sustitucin de la obligacin principal por la pena El deudor no puede ofrecer el cumplimiento de la pena en susti1

CNCom., sala D, 3-11-78, L.L. 1978-D-644.

36

Art. 659

tucin de la obligacin principal1, y si se hubiese reservado tal facultad, la obligacin se transforma en facultativa2. Art. 659 Pero el acreedor no podr pedir el cumplimiento de la obligacin y la pena, sino una de las dos cosas, a su arbitrio, a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el simple retardo, o que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extinguida la obligacin principal.
Concordancias: arts. 652, 655, 658, 1197.

A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Clases de clusulas penales. 2. Importancia de la clasificacin. 3. Posibilidad de pretender el pago acumulado de la prestacin principal y la pena. 4. Resolucin del contrato que contiene una clusula penal.

1. Clases de clusulas penales En el texto en comentario aparecen aludidos los dos tipos de clusulas penales que la doctrina ha distinguido tradicionalmente y que adems se corresponden con la clasificacin de los daos y perjuicios: compensatorias y moratorias. La clusula penal compensatoria es la que se pacta para la hiptesis de inejecucin absoluta; en dicha situacin, una vez producido el incumplimiento el acreedor debe optar, en principio, segn lo dispone este artculo, entre reclamar la pena o exigir el cumplimiento de la prestacin, salvo convencin en contrario. La clusula penal moratoria es ante todo la que contempla el cumplimiento tardo, pero comprende igualmente a otro tipo de circunstancias tenidas en cuenta en el artculo 660; por lo que en esta clase de clusulas moratorias deben contemplarse todas aquellas estipula1 2

SCBA, 11-8-64, DJBA 73-93. Cm. Com., 27-7-38, J.A. 65-199. 37

FLIX A. TRIGO REPRESAS

ciones que tengan en mira cumplimientos producidos de manera diferente al pactado, no slo el tardo, sino tambin todo otro que resulte irregular: el defectuoso, o fuera del lugar convenido, o parcial, etctera. 2. Importancia de la clasificacin Establecer cul es el tipo de clusula penal pactado tiene indiscutible trascendencia prctica, por varias razones: a) La pena estipulada para el caso de incumplimiento absoluto no es trasladable a los casos de mora, y viceversa; b) la acumulacin de la pena con el cumplimiento efectivo de la obligacin principal slo es factible, en principio, cuando la clusula es moratoria, y c) las clusulas compensatorias se agotan, por lo general, en una sola prestacin; en tanto que las moratorias admiten prestaciones que duran o se repiten en el tiempo, cuando se devengan por mes, da, etctera. 3. Posibilidad de pretender el pago acumulado de la prestacin principal y la pena Si la prestacin se cumple en tiempo, no se puede pretender desde luego que en vez de sta se pague la pena, pero si media incumplimiento y el obligado est constituido en mora, el acreedor puede optar entre exigir la prestacin principal o el cumplimiento de la pena, segn lo establece el artculo 659 en comentario. En esta norma hay un principio general y dos excepciones. El principio general consiste en que el acreedor no puede acumular en su demanda la exigencia de que se le pague la prestacin principal y la pena, sino que debe elegir, a su arbitrio, entre una u otra; tratndose de un principio aplicable nicamente a la clusula penal compensatoria, es decir, a la que se conviene para el supuesto de inejecucin absoluta, es lgico por lo tanto que no se pueda exigir la indemnizacin y el cumplimiento. La primera excepcin se refiere entonces a la clusula moratoria. Cuando la pena se conviene para el caso de retardo, entonces s el acreedor puede reclamar la prestacin y la pena, de manera que resulta
38

Art. 659 muy importante determinar cundo se est frente a una clusula penal compensatoria y cundo ante una moratoria. En doctrina se ensea que una de las formas de distinguirlas es la de examinar el monto de la misma: cuando el valor de la pena es mayor que el de la prestacin principal, es casi seguro que se est ante una clusula compensatoria, y cuando la pena es menor que la prestacin principal, es un buen ndice de que se est ante una clusula moratoria. Tratndose de clusulas penales moratorias, si el deudor cumple la prestacin con retardo y no paga simultneamente la pena moratoria pactada, el acreedor debe efectuar una expresa reserva en forma fehaciente sobre esta ltima circunstancia, para mantener sus derechos para reclamar la pena. De lo contrario podra tenerse por caducado ese derecho al cobro de la pena, tal como lo ha entendido y resuelto la jurisprudencia, haciendo una aplicacin analgica del ya visto artculo 624. La otra excepcin, que posibilita la acumulacin de la exigibilidad de la prestacin y la pena, se da cuando las partes as lo hubieren convenido (art. 659). Empero, si tal acumulacin significara un monto demasiado elevado y desproporcionado, contrariando la moral y las buenas costumbres, caera dentro de las previsiones del segundo prrafo del artculo 656 y el juez estara facultado para intervenir y reducir tal clusula a sus justos lmites. 4. Resolucin del contrato que contiene una clusula penal En este caso la doctrina y la jurisprudencia mayoritarias coinciden en que el acreedor no puede invocar la clusula moratoria para reclamar los daos y perjuicios producidos hasta el momento en que se opta por la resolucin, porque precisamente su eleccin supone volver las cosas al mismo estado en que se hallaban antes de la concertacin. O sea que el acreedor no puede pretender las ventajas emanadas de la clusula penal y al mismo tiempo sostener que las obligaciones a su cargo han quedado extinguidas. Por el contrario es exigible la clusula penal moratoria que accede a obligaciones que no se extinguen con la resolucin; lo cual sucede habitualmente, en aquellas de eje39

FLIX A. TRIGO REPRESAS

cucin peridica que imponen el cumplimiento de prestaciones sucesivas en perodos establecidos de antemano. Si la pena es compensatoria, la cuestin es ms dudosa. Para algunos autores, la resolucin tiene por efecto volver las cosas al estado anterior al momento de la concertacin y la clusula penal es accesoria, por lo que el acreedor no podra prevalerse de una convencin contenida en un contrato que l mismo ha decidido extinguir, a menos que una previsin contractual se lo permitiese. En tanto otro sector doctrinal ha propiciado la aplicacin lisa y llana de la clusula penal. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pena referida a un perjuicio determinado. 2. Pena por mora. 3. Acumulacin de pena y prestacin.

1. Pena referida a un perjuicio determinado Si la clusula penal tuvo en vista un perjuicio determinado, el acreedor puede pretender la pena y la reparacin de los otros daos no comprendidos en ella1. As la pena impuesta para el incumplimiento del beneficiario de la promesa de venta de un inmueble, en definitiva resuelto, no cubre el dao causado por la demora en la restitucin del mismo2; ni la pena establecida para el incumplimiento del contrato puede extenderse a los perjuicios derivados de la mora en su cumplimiento3; ni la pactada para la mora puede aplicarse a los derivados de la resolucin por incumplimiento4. Tambin se pueden pactar penas distintas para perjuicios tambin diferentes, en cuyo caso ellas resultan acumulables, como ser: promesa de venta de un inmueble con multa pactada por la resolucin por falta de pago y otra multa diaria por cada da de retardo en la restitucin de aqul5, o pena en forma de intereses por la mora en el pago
SCBA, 31-12-43, J.A. 1944-1-630; Cm. de Dolores, 2-9-43, DJBA 5-737; Cm. de Crdoba, 22-6-43, J. Crdoba 2-330. 2 CNCiv., sala A, 4-4-67, J.A. 1967-IV-249; sala B, 18-9-67, J.A. 1968-1-431; sala C, 31-7-68, L.L. 134-299; Cm. de Baha Blanca, 18-6-68, J.A. 3-1969-584. 3 CNCiv., sala B, 13-3-68, L.L. 131-973. 4 CNCiv., sala B, 7-12-66, L.L. 125-553. 5 CNCiv., sala F, 7-10-69, L.L. 139-765, S-24.061. 40
1

Art. 659

del capital, y otra para el caso de que el acreedor tuviese que promover juicio para lograr su cobro6. 2. Pena por mora Si la pena se pact para el caso de retardo en el cumplimiento, el acreedor puede, despus de constituido en mora el deudor, demandar aqulla y el cumplimiento de la prestacin principal7; pero recibida sta sin reserva alguna, se extingue el derecho a reclamar la pena8. Y si esta ltima se ha tornado imposible, sin perjuicio de la responsabilidad del deudor si ello le fuere imputable, la clusula penal convenida para el retardo en el cumplimiento no puede aplicarse9. Pero el deudor no incurre en pena por el retardo, cuando ste obedece a una causa legtima, como si por ejemplo se hubiese pactado para el caso de que no se devolviese la finca locada hasta el vencimiento del plazo contractual y ste fue prorrogado por una ley de emergencia10. Cuando el contrato se resuelve por culpa del deudor, la pena moratoria slo corre hasta la traba de la litis, en razn del efecto retroactivo de la sentencia". 3. Acumulacin de pena y prestacin Obtenido el cumplimiento de la prestacin principal, aunque lo hubiese sido por va compulsiva, no corresponde el pago de la pena12; pero es vlida la acumulacin convencional, para lo cual la estipulacin debe ser expresa13 y clara, pues en caso de duda debe resolverse que no son acumulables14.
CNCiv., sala C, 19-6-74, L.L. 155-548. CNCiv., sala C, 29-7-85, E.D. 115-519; Cm. Civ. Ia Capital, 15-10-34, J.A. 48-111. 8 CNCiv., sala A, 1-10-65, L.L. 121-613; sala C, 28-2-67, L.L. 127-56 y E.D. 19-83; sala E, 8-10-65, L.L. 121-502. 9 CNCiv., sala D, 7-12-60, J.A. 1961-VI-7, S-67. 10 CPaz, sala III, 28-4-61, L.L. 104-753, S-7229. 11 Cm. Com., 27-7-38, J.A. 65-199. 12 CPaz, sala I, 28-4-61, L.L. 104-49. 13 Cm. 2a de La Plata, 18-3-60, L.L. 105-360. 14 Cm. Com., sala A, 12-8-58, J.A. 1959-111-77; Cm. Civ. 2a, 31-7-50, J.A. 1951-1-814.
7 6

41

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 660 Si el deudor cumple slo una parte de la obligacin, o la cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se oblig, y el acreedor la acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez puede arbitrarla si las partes no se conviniesen. Concordancias: arts. 652, 656, 659. A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Cumplimiento defectuoso aceptado por el acreedor. 2. Pautas para la reduccin.

1. Cumplimiento defectuoso aceptado por el acreedor La norma contempla el supuesto del cumplimiento parcial, o irregular, o fuera de tiempo o de lugar, aceptado voluntariamente por el acreedor, para el cual dispone que: "...la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez puede arbitrarlo si las partes no se conviniesen", lo cual constituye, evidentemente, una solucin de equidad. En efecto, el acreedor hubiera podido rechazar ese pago incompleto, irregular, extemporneo o fuera de lugar (doctrina de los arts. 673 y 742), pero si no obstante lo acepta, lo cual presupone que tal cumplimiento le ha sido til en alguna medida, permitrsele el cobro de la totalidad de la clusula penal infringira, ante todo, el principio que prohibe acumular la pena y la prestacin (art. 659), y adems se le estara consintiendo un exceso o demasa en ese proceder de su parte y aun posibilitndosele un enriquecimiento sin causa. Pero si el acreedor recibe el pago parcial en el convencimiento de que el deudor lo completar posteriormente y formula la correspondiente reserva, en este caso la aceptacin ha sido subordinada al pago total, por lo que si finalmente el deudor no lo completa, el acreedor tendr derecho a exigir el total de la pena, reintegrando lo recibido.
42

Art. 660

2. Pautas para la reduccin Si las partes han estipulado las bases de reduccin, son ellas las que deben aplicarse. Sin perjuicio de que pueda corresponder aun una mayor disminucin por aplicacin de lo dispuesto en la segunda parte del ya visto artculo 656. En esta materia tiene vasto campo de aplicacin el libre arbitrio judicial. Aunque puede sealarse que para efectuar la reduccin, cabe tener en cuenta el provecho o utilidad que la prestacin parcial le pueda haber significado al acreedor. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Cumplimiento irregular.

1. Cumplimiento irregular La pena puede ser reducida cuando el deudor cumple parcialmente, de modo irregular, o fuera del lugar y tiempo a que se oblig, y no obstante el acreedor acepta el pago1. Tal el caso de la multa establecida por cada da de retardo en la instalacin de una cmara frigorfica, si ella funcion en forma deficiente y con intermitencias, y adems su empleo no fue necesario durante varios meses2. Se ha resuelto que el hecho de que el beneficiario de la promesa de un inmueble hubiese pagado la mitad del precio convenido cuando se le entreg la posesin, no autoriza a disminuir la multa pactada, si no concurre a suscribir la escritura traslativa de dominio ni hizo efectivo el saldo de precio, ya que la recepcin del pago parcial estaba condicionada al cumplimiento total3. Por otra parte, nada obsta a que las partes convengan que el incumplimiento parcial har exigible la totalidad de la pena establecida4.
CNCiv., sala C, 15-9-60, J.A. 1961-IV-8, S-75. CNCom., sala A, 17-10-56, L.L. 86-126. 3 Cm. de Dolores, 3-9-70, L.L. 144-591, S-27.508. 4 CNCiv., sala D, 28-8-63, J.A. 1964-1-513; CNCom., sala B, 11-10-57, L.L. 99-40.
2 1

43

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 661

Sea divisible o indivisible la obligacin principal, cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor, no incurrir en la pena sino en proporcin de su parte, siempre que sea divisible la obligacin de la clusula penal.

Concordancias: arts. 685, 697, 698, 710 a 712. Art. 662 Si la obligacin de la clusula penal fuere indivisible, o si fuere solidaria aunque divisible, cada uno de los codeudores, o de los coherederos del deudor, queda obligado a satisfacer la pena entera.

Concordancias: arts. 685, 686, 689, 698, 705 a 711. A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Pluralidad de acreedores y deudores. 2. Obligacin principal divisible y clusula penal indivisible. 3. Obligacin principal indivisible y clusula penal divisible.

1. Pluralidad de acreedores y deudores La existencia de pluralidad de deudores y acreedores hace aparecer algo complejo el rgimen de las obligaciones con clusula penal, si sta es de distinta naturaleza a la de la prestacin principal. Ahora bien, no existe ningn problema cuando la naturaleza de la prestacin de la obligacin principal coincide con la de la pena, como por ejemplo si ambas son de objeto divisible, o ambas de objeto indivisible, en cuyo caso se habrn de aplicar, respectivamente, los principios de la divisibilidad o de la indivisibilidad. Cuando la obligacin principal es solidaria, dicha solidaridad repercute en la clusula penal, aunque sta fuese divisible; por lo que cualquier acreedor podr reclamar a cualquier deudor el pago ntegro de la clusula penal. De tal manera, los nicos casos que pueden presentar algn problema son los de: obligacin principal divisible y clusula penal in44

Art. 662 divisible, y a la inversa de: obligacin principal indivisible y clusula penal divisible, que se estudian a continuacin, distinguiendo el caso de pluralidad de deudores y el de pluralidad de acreedores. Aunque puede anticiparse que el carcter divisible o indivisible de la prestacin principal no ejerce mayor influencia en el cumplimiento de la pena divisible. 2. Obligacin principal divisible y clusula penal indivisible Cuando existe pluralidad de deudores, en este caso prevalece la naturaleza de la clusula penal (art. 622) y, por lo tanto, producido el incumplimiento, aun si fuese parcial, el acreedor tiene derecho a reclamar de cualquiera de los deudores el pago ntegro de la pena; aunque discrepan con esta solucin Salvat, De Gsperi y Llambas, para quienes slo se podra reclamar el pago de la pena al deudor culpable de la inejecucin. De existir pluralidad de acreedores, ocurrida la inejecucin, cualquier acreedor podra reclamar al deudor el pago ntegro de la pena. 3. Obligacin principal indivisible y clusula penal divisible Habiendo pluralidad de deudores, producido el incumplimiento, el acreedor tiene derecho a cobrar la pena a los deudores, pero slo puede reclamar de cada uno de ellos su parte proporcional (art. 661). Y existiendo pluralidad de acreedores, despus de la inejecucin, cada acreedor tiene derecho para pedir la parte que le corresponda en la clusula penal. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Divisibilidad de la pena.

1. Divisibilidad de la pena Cuando la pena es divisible, el artculo 661 establece claramente


45

FLIX A. TRIGO RHPRKSAS

el principio de la divisin de la misma, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la obligacin principal 1 . Art. 663 La nulidad de la obligacin principal causa la nulidad de la clusula penal; pero la nulidad de sta deja subsistente la obligacin principal.

Concordancias: arts. 525, 664 a 666.

A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina


SUMARIO:

1. Carcter accesorio de la clusula penal. 2. Nulidad de la obligacin principal.

1. Carcter accesorio de la clusula penal Lo dispuesto en esta norma es una consecuencia del carcter de accesoriedad de la clusula penal, el cual est adems reconocido expresamente en el artculo 524. 2. Nulidad de la obligacin principal La nulidad de la obligacin principal causa la nulidad de la clusula penal, pero no a la inversa, segn as lo dispone el texto en comentario. En punto a la nulidad se ha sostenido, ante todo, que la clusula penal que garantiza una obligacin que no es exigible judicialmente es vlida siempre que se trate de una obligacin lcita (art. 666); tal como ocurre cuando lo que se garantiza con una clusula penal es el cumplimiento de una obligacin natural. Para otra posicin minoritaria, en cambio, la obligacin inserta bajo el ropaje de la clusula penal es la nica adeudada. Y tambin se menciona el supuesto del artculo 664, que contempla en rigor un caso de promesa del hecho de tercero, al establecer que
1 CNCiv., sala A, 6-4-78, E.D. 80-732; sala C, 14-8-87, L.L. 1988-A-389 y D.J. 1988-1-733; sala F, 13-4-87, J.A. 1988-1-179.

46

Art. 663

cuando una persona se obliga mediante una clusula penal a que un tercero cumplimente una prestacin, si en definitiva dicho tercero no lo hiciere, subsiste sin embargo la obligacin por la penalidad. Aunque con relacin a este caso otra tendencia doctrinaria considera que en realidad no se trata de una excepcin al principio de accesoriedad de la clusula penal, por cuanto la obligacin del deudor es propia y directa, y por lo tanto su incumplimiento configura la consiguiente responsabilidad (art. 1163). Finalmente, la excepcin al principio contenido en la segunda parte del artculo 663, sobre que la nulidad de la clusula penal no afecta a la obligacin principal, se da en los casos contemplados en el artculo 526: "Si las clusulas accesorias de una obligacin fueren clusulas imposibles, con apariencias de condiciones suspensivas, o fueren condiciones prohibidas", en los cuales "su nulidad hace de ningn valor la obligacin principal". Se ha dicho que en situaciones semejantes, se considera que la clusula accesoria est ejerciendo tal presin o extorsin ilegtima con respecto a la obligacin principal, que no cabe otra salida que pronunciar la nulidad de sta. Aunque tambin puede sostenerse con otra parte de nuestra doctrina que, si la pena resulta extorsiva, bastara con declarar su nulidad para lograr el fin perseguido, ya que de esta forma el cumplimiento de la obligacin principal no podra ser exigido por tales medios extorsivos, pero s por las otras vas normales que la ley establece. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligacin principal nula. 2. Clusula penal nula y pacto comisorio.

1. Obligacin principal nula La clusula penal que accede a una obligacin principal nula, resulta tambin nula1. 2. Clusula penal nula y pacto comisorio La nulidad de la clusula penal no afecta la validez del pacto co1

CNCiv., sala D, 17-10-80, E.D. 91-517.


47

FLIX A. TRIGO REPRESAS

misorio inserto en el mismo contrato, pues ambos institutos son independientes y de distinta naturaleza jurdica2. Art. 664 Subsistir, sin embargo, la obligacin de la clusula penal, aunque la obligacin no tenga efecto, si ella se ha contrado por otra persona, para el caso de no cumplirse por sta lo prometido.
Concordancias: arts. 518, 1163, 1164, 1994.

A) Bibliografa especial
La de los artculos 652 y siguientes.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Supuesto contemplado en la norma. 2. Distintas situaciones posibles.

1. Supuesto contemplado en la norma El supuesto contemplado es el de una persona que sin poder, o sin poder suficiente, acta en nombre de otro prometiendo el hecho de ste. La clusula penal que garantiza la estipulacin hecha por un tercero resulta exigible si este tercero no acepta convalidar lo que por l se hubiese prometido. Por ejemplo: Pedro promete que Pablo vender su automvil a Juan, y conviene que en el supuesto de que as no fuera, pagar cinco mil pesos a Juan en concepto de clusula penal; si Pablo no acepta vender su auto a Juan, la obligacin convenida en su nombre queda sin efecto, pero no obstante subsistir la clusula penal y Pedro tendr que pagar a Juan el importe convenido en tal concepto. 2. Distintas situaciones posibles Pero en estos casos pueden darse distintas situaciones. As, el promitente puede haberse obligado a obtener la ratificacin del tercero (art. 1932), o al ulterior cumplimiento de la prestacin por parte de
2

CNCiv., sala D, 18-6-65, J.A. 1965-V-86.

48

Art. 665

ste (art. 1197), y en estos supuestos se han pactado obligaciones de resultado y las clusulas penales pactadas son vlidas a tenor de lo dispuesto en el artculo en comentario. Igualmente puede suceder que el pseudomandatario tambin se hubiese obligado a ttulo personal, en cuyo caso la obligacin es vlida y debe ser cumplida por el mismo. Y por ltimo, si el cocontratante desconoca la insuficiencia o la falta de poder, el artculo 1933 dispone que el pseudomandatario podr ser demandado por el incumplimiento del contrato o por indemnizacin de prdidas e intereses, no existiendo ningn inconveniente legal en conferir al contratante de buena fe la opcin para reclamar el pago de la clusula penal pactada o bien la indemnizacin del dao por los principios ordinarios del Derecho comn. Art. 665 Si la obligacin principal se extingue sin culpa del deudor queda tambin extinguida la clusula penal.
Concordancias: arts. 525, 578, 584, 627, 655, 663, 888.

A) Bibliografa especial
La de los artculos 652 y siguientes.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Extincin por va de consecuencia.

1. Extincin por va de consecuencia Otra consecuencia del carcter accesorio de la clusula penal es que la extincin de la obligacin principal a la cual se hallaba subordinada trae aparejada tambin la de aqulla. Por el contrario no es as a la inversa, pues la extincin de la pena no ejerce ninguna influencia sobre la obligacin principal. Cuando la clusula penal es moratoria, mayoritariamente se acepta que la misma se extingue si el deudor recibi tardamente la obligacin principal, sin hacer reserva expresa de reclamar aqulla.
49

FLIX A. TRIGO REPRESAS

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Extincin por va de consecuencia. 2. Extincin por va de consecuencia de la clusula penal moratoria.

1. Extincin por va de consecuencia La pena tambin se extingue, dado su carcter accesorio, una vez extinguida la obligacin principal1. 2. Extincin por va de consecuencia de la clusula penal moratoria Recibida la prestacin principal sin haberse formulado reserva, se extingue la pena moratoria2. Art. 666 La clusula penal tendr efecto, aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligacin que no pueda exigirse judicialmente, siempre que no sea reprobada por la ley.
Concordancias: arts. 515 (nota), 518, 634, 663, 1993, 1994.

A) Bibliografa especial La de los artculos 652 y siguientes. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Clusula penal para asegurar una obligacin natural.

1. Clusula penal para asegurar una obligacin natural Este artculo reitera lo ya establecido en el artculo 518 y configura una excepcin al carcter accesorio de la clusula penal, conforme al cual resulta exigible la pena, pese a no ser ejecutable la obligacin
Cm. de Tucumn, 10-8-75, L.L. 153-418, S-30.900. CNCiv., sala A, 8-5-73, L.L. 151-121; sala B, 4-4-75, J.A. 27-1975-416; sala C, 23-4-80, L.L. 1981-A-575; id., 29-7-73, J.A. 19-1973-495; sala E, 24-6-69, L.L. 137-763, S-22.853; sala G, 8-4-81, L.L. 1982-A-236 y E.D. 94-274; Cm. de Tucumn, 10-8-73, L.L. 153-418, S-30.900. En contra: CNCiv., sala A, 3-7-72, L.L. 150-11; sala F, 31-7-69, L.L. 137-86.
2 1

50

Art. 666 bis principal. Pero ello slo ser posible si se estipul la clusula penal cuando la obligacin ya era natural, ya que de otro m o d o se llegara al absurdo de que, si la clusula se pact j u n t o con la principal y sta prescribi, an podra reclamarse la pena.

Art. 666 bis

Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial. Las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder (Artculo agregado por ley 17.711).

Concordancia: art. 37, CPCCN.

A) Bibliografa especial
BORDA, Guillermo A., La reforma del Cdigo Civil. Las astreintes, en E.D. 30-821 y ss.; BREBBIA, Roberto H., voz Astreintes, en Eneiclopedia Jurdica Omeba, Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1954, t. I, ps. 931 y ss.; CARRANZA CASARES, Carlos Alberto y CASTRO, Patricia E., Las astreintes y el cumplimiento puntual e ntegro de la obligacin alimentaria, en L.L. 1987-C-595 y ss.; COMPAGNUCC1 DE CASO, Rubn II., Astreintes (algunos de sus aspectos en el Derecho argentino y francs), en L.L. 1992-D-575 y ss.; MOISSET DE ESPANS, Luis, Las astreintes y el incumplimiento de mandatos judiciales, en E.D. 85-428 y ss.; Sanciones conminatorias o astreintes, en L.L. 1983-D-129 y ss.; PEYRANO, Jorge Walter, La medida conminatoria y el valor eficacia del proceso, en J.A. 1987-IV-857; La medida de apremio en general y la conminatoria en particular, en L.L. 1991 -D-985 y ss.; Medidas conminatorias, en L.L. 1989-1042 y ss.; RAFFO BENEGAS, Patricio y SASOT, Rafael A., Ejecutabilidad de las astreintes, en J.A. Doctrina 1971-809 y ss.; SARAVIA PATRN, Vicente Domingo, Las astreintes, en L.L. 149-875 y ss.; VINCENT, Mabel B., Astreintes y cuota alimentaria (mbito de aplicacin), en L.L. 1989-A-381 y ss.

FLIX A. TRIGO REPRESAS

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Terminologa. 2. Concepto. 3. Caracteres. 4. Naturaleza jurdica. 5. Fundamento. 6. Momento de aplicacin de los astreintes. 7. Sujeto activo. 8. Sujeto pasivo de la imposicin. 9. Pautas para la cuantificacin. 10. Modificacin y cesacin de las sanciones conminatorias.

1. Terminologa La norma regula las llamadas sanciones conminatorias pecuniarias, conocidas en todo el Derecho continental europeo y latinoamericano con la voz "astreintes", que no tiene una traduccin exacta al castellano. Pero igualmente pueden utilizarse otras denominaciones sinnimas o equivalentes, tales como: constricciones, conminaciones, multas conminatorias, penas pecuniarias, condenas conminatorias, etctera. 2. Concepto Para los hermanos Mazeaud, las astreintes son condenaciones pecuniarias aplicadas por el juez a fin de vencer la resistencia de un deudor recalcitrante, inclinando su voluntad al cumplimiento de la sentencia. Constituyen pues una forma de coaccin psicolgica sobre el obligado. 3. Caracteres Las astreintes son: a) judiciales, o sea que slo las pueden imponer los tribunales de justicia; b) conminatorias, por cuanto importan una presin sobre la voluntad del deudor, al punto que Josserand las ha llamado grficamente "vueltas de tornillo"; c) accesorias, ya que siempre estn vinculadas a un deber fijado en una decisin jurisdiccional, por lo que se las califica de medida instrumental, que tiende a obtener la realizacin de una prestacin a la cual tiene derecho el acreedor; d) arbitrarias o discrecionales, porque su monto no tiene por qu guardar proporcin con la prestacin, pudiendo el juez en cualquier momento aumentarlas o disminuirlas, de acuerdo con la conducta observada por el obligado, siendo ste uno de los caracteres que las vuelven ms eficaces. El texto que comentamos prev en cambio que "las condenas se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas", lo que gener algunas dudas con relacin a
52

Art. 666 bis

este carcter, habindose entonces aclarado por el doctor Guillermo A. Borda que lo que se quiso decir fue que el juez no tiene por qu atenerse al valor del derecho incumplido, sino que debe guiarse por el total del caudal econmico del obligado; e) provisorias, en cuanto el juez puede prolongarlas o hacerlas cesar y aun dejarlas sin efecto, segn las exigencias del caso; f) pecuniarias, lo que vale decir que consisten en el pago de una suma de dinero; g) subsidiarias, o sea que solamente se las puede aplicar cuando no hay otros medios previos para lograr el cumplimiento de la prestacin, y h) ejecutables, porque si no lo fuesen se tratara de una figura por completo intil, carente de toda fuerza y eficacia. 4. Naturaleza jurdica Los autores antiguos confundan a veces este instituto con los daos y perjuicios. No obstante existen diferencias esenciales entre ambos: a) los daos y perjuicios tienen por objetivo reemplazar el cumplimiento in natura de la obligacin; las astreintes tienden por el contrario a lograr dicho cumplimiento; b) los daos y perjuicios son definitivos y se limitan exactamente al monto de la prdida sufrida y la ganancia dejada de percibir por el acreedor; las astreintes son provisorias y arbitrarias, en el sentido de que pueden ser dejadas sin efecto y no tienen por qu guardar relacin con el dao causado. Los autores ms modernos han dejado en cambio de vincular este instituto con los daos y perjuicios, considerndolo una va de ejecucin (Josserand) o una medida de coercin patrimonial (Planiol y Carnelutti), pudiendo decirse que entre nosotros constituyen, en realidad, una medida procesal de ejecucin. 5. Fundamento El fundamento de esta figura debe buscarse en el concepto de jurisdiccin, que se integra, entre otros elementos, con el poder de ejecutar las decisiones, es decir, con el imperio. Como bien lo destacara Galli, "la jurisdiccin, sin el poder de ejecucin de sus mandatos, convertira a sus resoluciones en simples consejos", o sea que casi sera preferible no determinar la solucin justa de un litigio, si luego
53

FLIX A. TRIGO REPRESAS

no se la puede cumplir. Por ello los procesalistas modernos han insistido en que iurisitio in sola executione consistit. Pero toda esta argumentacin, planteada con relacin a los sistemas jurdicos que no contemplaban esta medida conminatoria, carece ya de mayor relevancia en nuestro Derecho, a partir de los nuevos Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial que contemplan esta figura, como por ejemplo los de la Nacin y de la Provincia de Buenos Aires (art. 37) o el de Santa Fe (art. 263), y tanto ms despus de la incorporacin al Cdigo Civil del texto en comentario, por la reforma del decreto-ley 17.711/68. 6. Momento de aplicacin de las astreintes Las mismas deben aplicarse una vez producido el incumplimiento del deber impuesto por una resolucin judicial firme; no como una mera amenaza para la eventualidad de un futuro e hipottico no acatamiento a aqulla. 7. Sujeto activo La norma se ha pronunciado en el sentido de que estas condenaciones deben imponerse a favor del propio acreedor; lo cual empero puede provocar problemas ms o menos difciles de resolver, cuando aqul tambin peticiona por daos y perjuicios. 8. Sujeto pasivo de la imposicin El artculo ofrece un amplio margen para su aplicacin, ya que no se refiere a las partes del proceso y puede por lo tanto alcanzar a otras personas que deban cumplir obligaciones impuestas en un procedimiento. Por ejemplo, un tercero que, en razn de un embargo ordenado, no debe pagar directamente a su acreedor, sino consignar en el expediente. El primer prrafo del artculo 37 del CPCCN dispone, en cambio, que estas sanciones se imponen a las partes, y el segundo, luego de la reforma introducida por la ley 22.434, dice: "...Podrn aplicarse sanciones conminatorias a terceros, en los casos en que la ley lo establece". Por lo dems, de existir discrepancia entre las distintas normas, deben prevalecer los trminos amplios del Cdigo Civil, pues el tema
54

Art. 666 bis

de la legitimacin activa est ms estrechamente vinculado al Derecho de fondo que al procedimental, y adems debe respetarse la escala jerrquica de las normas jurdicas, conforme a lo dispuesto por el artculo 31 de la Constitucin Nacional. 9. Pautas para la cuantificacin Conforme a esta norma, las astreintes se gradan en proporcin al "...caudal econmico de quien deba satisfacerlas...", o sea conforme a su "capacidad econmica", atento a que se trata de presionar al deudor para que cumpla una resolucin judicial. En cambio, no se tiene en cuenta, en principio, el valor del inters en juego en el pleito, por cuanto las astreintes no son daos y perjuicios. 10. Modificacin y cesacin de las sanciones conminatorias Tanto el artculo en comentario como el artculo 37 del CPCCN permiten al juez dejar sin efecto o reajustar la multa, si quien debe satisfacerla "...desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su proceder". Pero evidentemente, para hacer cesar la astreinte, el juez debe verificar si efectivamente se ha dado cumplimiento a lo debido por el obligado o se encuentra fehacientemente demostrado que se est en vas de hacerlo, o se ha justificado razonablemente el anterior proceder. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Las astreintes antes de la reforma. 2. Multas conminatorias despus de la reforma. Finalidad. 3. Fundamento. 4. Procedencia. 5. Carcter compulsivo. 6. Carcter no retroactivo. 7. Pautas para fijarlas. 8. Provisionalidad. 9. Devengamiento. 10. Extincin. 11. Casos.

1. Las astreintes antes de la reforma Ya antes del decreto-ley 17.711/68, la jurisprudencia haba admitido la posibilidad de aplicar multas conminatorias a quienes desobedecan
55

FLIX A. TRIGO REPRESAS

una orden judicial, fundndose en la necesidad de que los tribunales contasen con medios idneos para hacer cumplir sus decisiones1. 2. Multas conminatorias despus de la reforma. Finalidad Constituyen un medio apto para compeler al cumplimiento in natura de obligaciones incanjeables, aunque slo puede ser compelido quien se encuentre en posicin de poder cumplir, pues de otro modo slo se agravara una objetiva imposibilidad de efectivizar la prestacin2. 3. Fundamento Su fundamento radica en una actitud recalcitrante del obligado, que se obstina en su negativa a cumplir, no obstante la existencia de un pronunciamiento judicial que lo urge a ello; es decir, a doblegar la voluntad renuente de quien deliberada y culpablemente se sustrae al cumplimiento de su obligacin3. 4. Procedencia Slo proceden cuando no existe otro medio legal o material para evitar una burla a la autoridad de la justicia, o impedir que el pronunciamiento se torne meramente terico4. En cambio, no corresponde aplicarlas a quien no es un litigante recalcitrante en el cumplimiento de la sentencia, aunque lo haga con
1 CNCiv., sala B, 6-12-65, J.A. 1966-11-671, S-9; sala D, 4-8-61, J.A. 1961-VI-73; sala E, 3-10-66, L.L. 125-769, S-14.829; Cm. 2a de La Plata, 2-12-60, J.A. 196111-644; Cm. 2a de Mercedes, 13-10-64, J.A. 1965-IV-410; Cm. de Mar del Plata, 18-6-64, J.A. 1964-IV-612; S.T. de Ro Negro, 17-10-63, J.A. 1964-11-384; etc. 2 T.S.J. de Neuqun, 27-4-98, L.L. 1998-D-532. 3 CNCiv., sala A, 31-10-91, L.L. 1992-A-475 y D.J. 1992-2-720; id., 30-6-89, E.D. 135-483; sala D, 24-5-83, L.L. 1984-B-117; id., 29-2-80, E.D. 88-776; sala E, 23-9-81, L.L. 1981-D-463; sala G, 6-6-90, L.L. 1990-D-292; ClaCC de Baha Blanca, sala II, 20-9-90, L.L. 1991-D-262 y D.J. 1990-2-720; T.S.J. de Neuqun, 27-4-98, L.L. 1998-D-532. 4 CNCiv., sala A, 13-9-83, L.L. 1984-A-298; sala G, 6-6-90, L.L. 1990-D-292; CNCiv., sala G, 10-9-84, E.D. 111-626; id., 30-9-83, L.L. 1984-B-43; CNTrab., sala VII, 1-8-90, D.T. 1990-B-2706; ClaCC de Baha Blanca, 20-11-84, E.D. 115-645, 183-SJ; T.S.J. de Neuqun, 27-4-98, L.L. 1998-D-532.

56

Art. 666 bis

cierta demora y negligencia5, y menos an fijarlas al dictarse aqulla, para el caso de una eventual resistencia a acatarla6. Tampoco proceden si la obligacin no puede ser satisfecha por razones ajenas al deudor, ya que entonces no existe la negativa relevante de este ltimo7. Aunque por un aspecto formal, no son aplicables las astreintes cuando slo medi intimacin al cumplimiento de una orden judicial so pena de aplicarlas, pero no hubo pronunciamiento expreso que las impusiera, haciendo efectivo el apercibimiento, ya que es de la esencia de este tipo de sancin que las personas a las que se dirigen conozcan de antemano las consecuencias econmicas que se derivarn de no cumplir con el mandato judicial8. 5. Carcter compulsivo Las astreintes no constituyen una condena, sino una amenaza de tal, si el conminado no cumple con lo debido o se resiste a hacerlo, y si no justifica su proceder, ya que entonces tendr como sancin el monto de aqullas que en su momento se fijaron y en la medida en que se establecieron9. 6. Carcter no retroactivo Por su carcter conminatorio, las astreintes no pueden imponerse con carcter retroactivo, sancionando hechos anteriores a la resolucin por la cual se las establece10.
CNCiv., sala A, 5-2-74, L.L. 154-325. CNCiv., sala A, 30-6-89, E.D. 135-483; sala B, 3-4-72, J.A. 15-1972-180; C3CC de Crdoba, 5-5-89, L.L.C. 1990-147; ClaCC de Baha Blanca, 20-11-84, E.D. 116-645, 183-SJ. 7 CNCiv., sala D, 7-5-85, L.L. 1985-D-270; sala E, 26-6-87, L.L. 1988-A-555, S-37.851; sala F, 29-8-90, L.L. 1991-A-388 y E.D. 140-480. 8 CNCiv., sala B, 4-7-91, L.L. 1992-A-9 y D.J. 1992-1-598; d 21-11-90, E.D. 141-606. 9 CNCiv., sala C, 7-3-85, L.L. 1985-C-490; id., 12-8-83, L.L. 1984-A-485, S36.519 y E.D. 107-269; 29-10-82, E.D. 103-417; 15-11-83, L.L. 1984-A-450 y E.D. 109-327; sala E, 7-10-80, L.L. 1981-A-118 y E.D. 93-295; id., 21-3-80, L.L. 1980C-301; C2aCC de La Plata, sala II, 17-11-94, Juba7 B251651. 10 CNCiv., sala D, 25-10-85, L.L. 1986-A-341 y J.A. 1986-1-138; id., 3-7-70, J.A. 9-1971-144; CNTrab., sala V, 24-2-92, D.T. 1992-A-1052 y D.J. 1992-2-272.
6 5

57

FLIX A. TRIGO REPRESAS

7. Pautas para fijarlas Las sanciones conminatorias no se relacionan en absoluto con el perjuicio sufrido por el acreedor por la inejecucin, porque no se pretende mediante ellas la reparacin del inters afectado, sino que se persigue constreir al obligado al cumplimiento que adrede evade". En cambio, la proporcionalidad de las mismas, debe intentrsela con relacin al caudal econmico, a la fortuna de quien debe satisfacerlas12. 8. Provisionalidad Las astreintes constituyen una medida compulsoria provisional, y no se ven afectadas por el principio de la cosa juzgada, ni el de la preclusin procesal13. Siendo por ello que se pueden aumentar, disminuir o dejar sin efecto en vista de las particularidades de la causa14. Por ello, vencida la resistencia opuesta por el contumaz, queda el juzgador libre para reducir su monto, si lo estima procedente15. Igualmente se ha decidido que corresponde reformar oficiosamente el monto de las astreintes, teniendo en cuenta la situacin fctica, si ellas no han logrado el cumplimiento de la prestacin de modo rpido, y frente al prolongado incumplimiento del deudor, el clculo por progresin geomtrica impuesto por el juez llevara a un resultado absurdo16.
11 CNCiv., sala D, 17-10-80, E.D. 91-450; id., 25-10-85, L.L. 1986-A-341 y J.A. 1986-1-617. 12 CNCiv., sala B, 18-12-85, L.L. 1987-A-653, S-37.496, y E.D. 117-345; id., 18-11-85, E.D. 117-345; sala C, 23-12-87, L.L. 1988-C-246 y DJ. 1988-2-269; id., 16-5-85, J.A. 1986-1-59 y L.L. 1986-A-620, S-37.090; sala D, 2-6-81, L.L. 1981-D35; sala F, 13-9-78, L.L. 1979-A-506; C2aCC de La Plata, sala 1T1, 16-3-89, Juba7 B350051; ClaCC de Baha Blanca, sala 11, 20-9-90, L.L. 1991-D-262 y D.J. 1992-720. 13 CNCiv., sala A, 31-10-91, L.L. 1992-A-475. 14 CNCiv., salaB, 10-9-85, E.D. 117-666, 624-SJ; sala C, 28-2-86, E.D. 121-431; id., 3-10-89, E.D. 136-574; sala D, 18-6-86, E.D. 121-484; id., 14-8-80, L.L. 1980D-341; Cm Civ. de Rosario, sala 1, 20-8-85, J. 78-143. 15 CNCom., sala B, 14-12-78, L.L. 1981-A-558, S-35.741; T.S.J. de Neuqun, 27-4-98, L.L. 1998-D-532. 16 Cm. Civ. de Rosario, sala I, 20-8-85, J. 78-141.

58

Art. 666 bis

9. Devengamiento Las astreintes slo comienzan a devengarse cuando est firme la sentencia que las impuso17. 10. Extincin Las astreintes cesan cuando se extingue la obligacin principal18. 11. Casos Se han aplicado multas conminatorias a la demora en cumplir la sentencia que condenaba a otorgar una escritura traslativa de dominio'9, o a hacer desaparecer las causas que provocaban humedad en una pared medianera20 o a devolver un inmueble en el que se asentaba un edificio demolido por la Municipalidad, as como a entregar al propietario los comprobantes pertinentes que ste deba hacer valer ante otros organismos administrativos21.

CNCiv., sala C, 28-2-86, E.D. 121 -431; id., 15-11 -83, L.L. 1984-A-450; 12-8-83, L.L. 1984-A-485, S-36.519 y E.D. 107-269; 12-9-79, L.L. 1980-A-542 y E.D. 86-516; ClaCC de Baha Blanca, sala I, 10-9-81, E.D. 98-569. 18 CCC de Mercedes, sala II, 23-9-82, J.A. 1982-111-413. '" CNCiv., sala F, 14-9-71, L.L. 149-607, S-30.075. 20 CNCiv., sala E, 8-10-74, L.L. 1975-B-860, S-32.379. 21 CNCiv., sala B, 12-7-73, L.L. 152-302. 59

17

TITULO XII DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES


CAPTULO I DE LAS OBLIGACIONES DIVISIBLES Art. 667 Las obligaciones son divisibles, cuando tienen por objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial. Son indivisibles, si las prestaciones no pudiesen ser cumplidas sino por entero.

Concordancias: arts. 669 a 671, 673, 679 a 681, 683, 685, 2326. A ) Bibliografa especial PLINER, Adolfo, Divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones. Ensayo de una indagacin de fuentes, en L.L. 121-813 y ss.; ROCCO, Emma Adelaida, Boleto de compraventa. Adquisicin del dominio. Indivisibilidad impropia e incumplimiento de la obligacin de escriturar, Astrea, Buenos Aires, 1982; TRIGO REPRESAS, Flix A., Obligaciones indivisibles, en Cuadernos de Obligaciones, N 3, Hammurabi, Buenos Aires, 1986, ps. 25 y ss.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Obligaciones de sujeto mltiple. 2. Pluralidad conjunta y disyunta. 3. Distintos casos de pluralidad conjunta. 4. Dificultades. 5. El tema en el Cdigo Napolen. 6. El rgimen de nuestro Cdigo Civil. 7. Obligaciones divisibles e indivisibles. 8. Determinacin de la divisibilidad. 9. La divisibilidad como principio general. 10. Obligaciones indivisibles impropias.

1. Obligaciones de sujeto mltiple En el presente ttulo y en el subsiguiente nuestro Cdigo Civil


61

FLIX A. TRIGO REPRESAS

encara una doble clasificacin, que opone las obligaciones divisibles e indivisibles, por un lado, y, por otro, las obligaciones simplemente mancomunadas y las mancomunadas solidarias. Pero en rigor todo ello est referido exclusivamente a las obligaciones con pluralidad de sujetos, es decir, a las que se establecen entre varios acreedores y un deudor, o entre varios deudores y un acreedor, o entre varios acreedores y varios deudores, atento a que aun cuando el objeto de la obligacin fuese divisible, si nicamente hay un solo deudor y un solo acreedor, la prestacin debe cumplirse por entero como si fuese indivisible, por cuanto el acreedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales (doct. de los arts. 673 y 742). No obstante, aun en el caso de una obligacin con acreedor y deudor nicos, la divisibilidad o indivisibilidad de la prestacin puede tener importancia para establecer si ciertos actos que en alguna forma son cumplimiento de la deuda importan un pago parcial, con su consecuente efecto liberatorio en esa medida, para lo cual es necesario que la prestacin sea divisible, o slo una aceptacin "a cuenta de pago" y en el convencimiento de que luego se completar el mismo. Por ejemplo, dice Busso, que si se compra un juego de muebles de comedor y en tiempo propio se entregan y reciben las sillas, dando por descontado que luego se entregarn la mesa, el aparador, etctera, si estas entregas no se cumpliesen, no podra decirse que se ha consentido la divisin de la deuda y su extincin parcial por el hecho de haberse recibido parte. Adems, el rgimen de las obligaciones divisibles coincide con el de las simplemente mancomunadas, pese a que en las primeras se toma en cuenta la divisibilidad de la prestacin, y en las segundas la forma de obligarse, dado que ambas categoras apuntan a la misma situacin: una pluralidad subjetiva simple, es decir, no solidaria, frente a un objeto divisible. 2. Pluralidad conjunta y disyunta La pluralidad de sujetos puede ser disyunta o conjunta. En la pluralidad disyunta, no legislada en nuestro Cdigo Civil, los sujetos aparecen obligados en forma alternativa, por medio de la conjuncin disyuntiva "o": si la pluralidad es activa, la obligacin se
62

Art. 667 cumple cuando el deudor paga la prestacin a uno de los acreedores; si es pasiva, la obligacin se cumple cuando el acreedor cobra a uno de los deudores, y finalmente es activa y pasiva a la vez cuando uno de los deudores paga la prestacin a uno de los acreedores. Pero tal alternatividad slo existe hasta el momento de la opcin, en que se concreta quin habr de ser el acreedor y/o quin el deudor, dado que los dems debern ser tenidos como si nunca lo hubieran sido. En cambio, en la pluralidad conjunta, que se enuncia con la conjuncin "y", todos los acreedores concurren los unos con los otros en el crdito, o sea que sus derechos coexisten, y lo mismo sucede en la pluralidad pasiva. 3. Distintos casos de pluralidad conjunta La existencia de varios sujetos en forma conjunta tiene importancia respecto de dos situaciones jurdicas: con relacin a la prestacin debida, que puede ser divisible e indivisible, y en lo atinente a la forma de estar obligadas las partes, que puede serlo de manera simplemente mancomunada o mancomunada solidaria, resultando as cuatro posibles situaciones distintas. a) Obligacin simplemente mancomunada con prestacin divisible. En ella los acreedores y/o los deudores se han vinculado nicamente en proporcin a su parte, y como la prestacin es divisible, cada acreedor slo puede exigir y cada deudor est obligado a pagar nada ms que su porcin en la obligacin. b) Obligacin simplemente mancomunada con prestacin indivisible. En cuyo caso, aunque el vnculo existente entre los sujetos permitira el cumplimiento proporcional de la obligacin por cada uno de los deudores o a favor de cada uno de los acreedores, ello sin embargo no resulta posible en razn de la naturaleza indivisible de la prestacin, la que por lo tanto no puede ser reclamada ni pagada en forma fraccionada, sino que debe cumplirse por entero. Siendo por ello, en consecuencia, que cualquiera de los acreedores tiene derecho a exigir ntegramente la prestacin y que de igual manera debe pagarla cualquiera de los deudores. c) Obligacin solidaria con prestacin divisible. En este supuesto,
63

FLIX A. TRIGO REPRESAS

aunque la prestacin permitira su cumplimiento en proporcin a la cuota parte de cada interesado, la solidaridad impide esa solucin, y entonces cualquiera de los acreedores puede exigir y a cualquiera les puede ser requerida la integridad de la prestacin. d) Obligacin solidaria con prestacin indivisible. Aqu se unen y acumulan los efectos de la solidaridad y de la indivisibilidad, con lo cual adquiere su mayor fuerza el nexo que une a las partes. De lo expuesto resulta la conveniencia de vincular el tema de la divisibilidad e indivisibilidad con el de la mancomunacin simple y la solidaria. En tanto que nuestro Cdigo Civil ha separado su tratamiento, ocupndose de aqullas con relacin al objeto de las obligaciones y como si nada tuvieran que ver con la pluralidad de sujetos de las obligaciones mancomunadas, siendo que los fenmenos de la divisibilidad e indivisibilidad nicamente tienen sentido, segn se viera, cuando hay pluralidad de acreedores y/o de deudores. 4. Dificultades La materia de la divisibilidad e indivisibilidad tradicionalmente ha sido considerada como llena de dificultades. En el siglo XVI, Charles Dumoulin (o Molinaeus) en su obra Extricatio labyrinthi dividui et individui, ya advirti que "en el turbulento ocano del Derecho, no hay aguas ms profundas y peligrosas", dando para simplificar el problema, diez llaves y tres hilos, como los facilitados por Ariadna a Teseo para ayudarlo a salir del laberinto d Creta, luego que ste matara al Minotauro. Obra sta de la que pudo decir Demolombe, que no sabe qu admirar ms, si la vasta erudicin del autor, o la penetrante sagacidad de su lgica, o la prodigiosa paciencia que tuvo para concluirla, slo comparable, aade, con la prodigiosa paciencia que es necesario tener hoy en da para poder leerla. 5. El tema en el Cdigo Napolen No obstante la obra de Dumoulin, a travs de Pothier, quien lo siguiera en lneas generales, influy decididamente en la redaccin del Cdigo Civil francs, en el cual se establece que la divisibilidad de las obligaciones no depende de la prestacin, sino del objeto de
64

Art. 667 sta: la cosa a entregarse o el hecho a realizar; tenindose en cuenta adems que la divisibilidad puede ser material o intelectual (art. 1217 de ese Cdigo). O sea que con este criterio cualquier obligacin de dar una cosa cierta puede ser divisible, ya que idealmente no hay cosa que no pueda fraccionarse y pertenecer en copropiedad a ms de una persona por cuotas partes indivisas. Pero es de destacar que quien da un porcentual proindiviso, en realidad no da nada, pues lo que se adeuda es una cosa y no una porcin ideal de la misma, y adems si uno de los condminos se opusiese luego a desprenderse de su parte, se frustrara toda la enajenacin. En cuanto a la indivisibilidad, ella puede resultar de que la cosa a entregar o el hecho en su ejecucin no sean, material o intelectualmente, susceptibles de divisin, lo que se corresponde con la "indivisibilidad absoluta" de Pothier; o cuando aun siendo aqullos divisibles, resulta lo contrario de la misma relacin en que es considerada la obligacin, que no admite cumplimiento parcial (art. 1218, Cd. Napolen), o, en fin, cuando la voluntad de las partes ha sido que la deuda no se cumpla fraccionadamente (art. 1221, inc. 5o), que es la "indivisibilidad accidental" o "convencional" de Pothier, y desde otro punto de vista se establece que la indivisibilidad puede existir con relacin a la propia obligacin -in obligaione-, o puede serlo, tratndose de obligaciones en s divisibles, con relacin al pago -indivisibilidad solutione tantum-; as la obligacin de dar una cosa cierta es divisible de serlo sta material o intelectualmente, pero si el deudor fallece y deja varios herederos, ya no se fracciona la obligacin entre stos segn su cuota hereditaria, sino que deber demandarse por el todo al sucesor que tenga la cosa debida en su lote o haber hereditario (art. 1221, inc. 2o infine, Cd. Napolen). Todo lo cual resulta confuso y criticable, ya que una obligacin no puede ser divisible para ciertos efectos e indivisible para otros. 6. El rgimen de nuestro Cdigo Civil Vlez Srsfield se inspir fundamentalmente en esta materia en Freitas, apartndose as del Cdigo Napolen: suprimi el distingo entre indivisibilidad obligaione y solutione tantum, rechaz la indivisibilidad intelectual y tom en cuenta, a los fines de la caracterizacin
65

FLIX A. TRIGO REPRESAS

de la divisibilidad, la naturaleza de la prestacin o conducta del deudor y no la cosa a entregar. De esa manera mejor notablemente el rgimen de las obligaciones divisibles e indivisibles con relacin a la legislacin francesa; siendo este sistema seguido luego por el Cdigo Civil espaol de 1889, lo cual es sealado por Barassi, cuando afirma que esta materia tiene un notable desarrollo en los Cdigos Civiles de Argentina y Espaa. 7. Obligaciones divisibles e indivisibles En nuestro ordenamiento se distingue ante todo, claramente, entre el objeto de la obligacin, que es la "prestacin", y el objeto de esta ltima, que a su vez puede consistir en: dar, hacer o no hacer (art. 725). Y la divisibilidad de las obligaciones depende de que sea fraccionable la prestacin, es decir el hecho a cumplirse por el deudor, y no de que pueda o no dividirse la cosa a entregarse. Por lo que, concretando, sern divisibles las obligaciones, como lo dice el artculo en comentario, si su "prestacin" puede cumplirse parcialmente o por partes, e indivisibles en caso contrario. Por ello la obligacin de entregar un cuerpo cierto es siempre indivisible (art. 679), aunque ste materialmente fuese susceptible de divisin por poderse fraccionar la cosa en porciones reales, cada una de ellas homogneas y anlogas a las otras partes y al todo (art. 2326); lo cual es as en razn de que el objeto de la deuda de un cuerpo cierto no es la cosa a entregar, sino el hecho en s de su entrega, la "tradicin" indispensable para la transmisin del dominio (arts. 577, 3265 y concs.), y este hecho de la entrega es indivisible como suceso (art. 681), pues debe cumplirse en un acto nico (unu act). Por el contrario la indivisibilidad puede ser: "natural", porque por sus caracteres intrnsecos el objeto o hecho prometido resulta materialmente indivisible, o "convencional", si siendo la prestacin divisible, no obstante se acuerda expresamente su cumplimiento ntegro, o en todo caso si ste era el "fin" perseguido, como sucede con la obligacin de dar una suma de dinero para pagar la fianza para la excarcelacin de un detenido, en la cual pese a ser la prestacin perfectamente divisible en s, empero deviene indivisible por su finalidad,
66

Art. 667 dado que mientras no se integre la cantidad fijada como fianza no se obtendr la liberacin del detenido. O sea, en suma, que para que la obligacin sea divisible se exigen dos requisitos: que lo sea materialmente la prestacin debida, y adems que no se hubiese pactado su cumplimiento en forma integral o indivisible; en tanto que la obligacin indivisible slo requiere de una u otra situacin indistintamente: imposibilidad material de fraccionamiento de la prestacin, o un convenio, expreso o tcito, de cumplimiento completo. 8. Determinacin de la divisibilidad Para precisar cundo una obligacin es divisible o indivisible, en nuestro Cdigo Civil se toman en cuenta dos factores: la homogeneidad y el valor econmico. Ante todo, conforme al criterio de Maynz, se considera que la prestacin puede cumplirse por partes si cada una de stas constituye a su vez un objeto homogneo y anlogo tanto a las otras partes como al todo, de forma tal que reunindose todas las prestaciones parciales se pueda reconstituir a la prestacin entera; tal como resulta de la primera parte del artculo 2326 con relacin a las cosas divisibles, que son "...aquellas que sin ser destruidas enteramente pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma". Pero adems la divisin no debe afectar el valor econmico de la prestacin, tal como lo consigna el cuarto prrafo de la nota al artculo 669, donde se ejemplifica con la obligacin de dar un diamante de 20 kilates, la que no es divisible, por cuanto de fraccionarse en dos mitades de 10 kilates cada una, stas en conjunto no representaran el mismo valor que aquel diamante entero. Habiendo sido este requisito incorporado a nuestro Cdigo Civil con el agregado que se le hizo por la reforma del decreto-ley 17.711/68 al artculo 2326: "No podrn dividirse las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento..." No obstante lo cual, bien puede concluirse en que la posibilidad del cumplimiento parcial y la conservacin de la sustancia y calidad,
67

FLIX A. TRIGO REPRESAS

y el valor y la utilidad, deben mentarse a su vez, atendiendo a los fines tenidos en mira por las partes al obligarse; tal como resulta de la nota del Codificador al artculo 670, cuando dice: "Tal es tambin la obligacin de entregar un terreno destinado, segn la intencin de las partes, para una construccin que exige la totalidad del terreno. Aunque un terreno considerado en s mismo sea divisible, cesa de serlo cuando viene a ser el objeto de una obligacin en la cual es considerado como un lugar destinado a una construccin o a otro uso que exija la totalidad de ese terreno". 9. La divisibilidad como principio general En las obligaciones de sujeto plural, el principio general es el de la divisin del objeto (arts. 674 y 691), atento a que de esta forma se permite, salvo que exista indivisibilidad o solidaridad, que todos los acreedores y deudores participen en el beneficio y ejecucin de la obligacin. 10. Obligaciones indivisibles impropias Junto a las obligaciones indivisibles legisladas, se dan en la prctica otras obligaciones que tambin son indivisibles, pese a ser su rgimen distinto al de aquellas que bajo ese nombre reglamenta la ley. stas se caracterizan porque, a diferencia de lo que ocurre con las obligaciones indivisibles propias, su cumplimiento requiere de la colaboracin organizada de todos los deudores, y en consecuencia slo puede demandarse a todos ellos en conjunto. Tal como sucede, por ejemplo, si dos personas se comprometen a componer una cancin o pieza musical, aportando uno la letra y el otro la partitura, o a cantar a do, o en el caso de la obligacin de escriturar, cuando el inmueble vendido pertenece en condominio a varias personas, o genricamente en los "contratos por equipo", en los cuales a la obligacin la asume un "grupo" humano y se compromete la participacin y cooperacin de todos sus integrantes. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Indivisibilidad material o natural. 2. Indivisibilidad convencional. 3. Con68

Art. 667 tratos bilaterales en que una de las obligaciones es indivisible. 4. Indivisibilidad impropia. 5. Obligacin de escriturar.

1. Indivisibilidad material o natural Cuando se reclama la nulidad de una enajenacin simulada hecha por el otro cnyuge a favor de un tercero, que persigue la restitucin del bien al haber ganancial del que fuera indebidamente sustrado, la obligacin subsecuente es indivisible, por cuanto: si se trata de la restitucin de la posesin, es una obligacin de dar una cosa cierta, que es indivisible, y si simplemente se procura la anulacin de escrituras e inscripciones regstrales, se est frente a una obligacin de hacer, que no es menos indivisible1. 2. Indivisibilidad convencional Se ha entendido que la intencin de las partes haba sido la de concertar una obligacin indivisible: a) en una venta de mercadera que deba entregarse en partidas sucesivas, si se tuvo en cuenta el total de aqullas como una unidad, de manera que el incumplimiento de la primera afectaba todo el contrato2; b) la emergente de un contrato de locacin, si por un solo precio se contrat el uso de un local para negocio y un departamento para vivienda, aunque cada uno de ellos fuera ocupado por una persona diferente; por lo que si uno de ellos cede la parte que ocupa no obstante la prohibicin existente, quedan ambos incursos en la causal de desalojo3; c) la asumida al abrirse una cuenta corriente bancaria pluripersonal, en cuyo caso no cabe dividir entre sus titulares la responsabilidad y efectos contractuales de ella derivados4. 3. Contratos bilaterales en que una de las obligaciones es indivisible En los contratos bilaterales, la contraprestacin debida por una pres1 2 3 4

CNCiv., sala C, 30-4-75, E.D. 63-317. Cm. Com., 23-12-47, L.L. 49-500. SCBA, 11-5-65, DJBA 75-185. CNCom., sala A, 9-8-91, E.D. 145-686. 69

FLIX A. TRIGO REPRESAS

tacin indivisible es tambin indivisible5, tal como ocurre cuando un inmueble es alquilado conjuntamente a varios locatarios6. Pero se ha resuelto que es divisible la obligacin de pagar el precio a cargo de los compradores de un inmueble, aunque pueda existir indivisibilidad en el intercambio de las prestaciones recprocas de cumplimiento simultneo en un contrato bilateral, como lo es la compraventa7. 4. Indivisibilidad impropia Se denomina impropia o irregular la indivisibilidad de ciertas obligaciones que obligan a las partes a una actuacin conjunta, contrariamente a lo contemplado en el artculo 688 del Cdigo Civil: y se trata desde luego de obligaciones indivisibles, porque la prestacin debida no puede ser cumplida sino por entero (conf. art. 667, Cd. Civ., segunda parte)8; de manera que no puede ser exigida por uno solo de los acreedores ni cumplida por uno solo de los deudores, debiendo en cada caso concurrir todos ellos conjuntamente9. Por ello, para que el requerimiento constituya en mora a los deudores, debe ser dirigido contra todos ellos10, y la demanda debe ser entablada contra todos los deudores conjuntamente, producindose un litisconsorcio necesario"; por lo que es procedente la defensa de falta de accin, cuando se la dirige contra uno solo de aqullos12, o por uno solo de los distintos acreedores13. En el juicio cada uno de los
CNECC, sala 1, 19-10-77, E.D. 75-693; CPaz, sala IV, 22-7-59, L.L. 99-260; SCBA, 21-9-76, E.D. 71-279. 6 CNPaz, en pleno, 1-6-71, J.A. 11-1971-264; sala IV, 22-7-59, L.L. 99-260. 7 SCBA, 14-7-92, J.A. 1993-IV-230 y DJBA 143-170. 8 CNCiv., sala C, 22-8-84, E.D. 111-605; Cm. de Concepcin del Uruguay, Sala Civ. y Com., 10-5-79, Z. 1980-21, sec. jurisp., 354. 9 ClaCC de La Plata, sala III, 29-10-91, Juba7 B351312 y fallos cits. en notas subsiguientes. 10 CNCiv., sala C, 29-8-68, L.L. 134-818. 11 Cm. Civ. 2a, 29-9-50, L.L. 60-529; CNCiv., sala A, 29-5-80, E.D. 89-391; sala D, 9-9-83, E.D. 107-448; id., 28-2-58, J.A. 1958-11-571. 12 CNCiv., sala C, 23-6-75, E.D. 63-370; Cm. Ia de Tucumn, 15-11-60, J.A. 1962-IV-19, S-258. 13 CNCiv., sala C, 2-3-71, L.L. 144-560, S-27.279; sala D, 7-7-70, L.L. 139-646. 70
5

Art. 668

demandados acta independientemente, pero el recurso interpuesto por uno de ellos los beneficia a todos, ya que la sentencia es necesariamente nica y surte iguales efectos frente a todos14. Y el incumplimiento de la obligacin imputable a uno solo de los deudores de la obligacin indivisible impropia no perjudica a los dems15, para quienes constituye un caso fortuito16. 5. Obligacin de escriturar Es indivisible impropia o imperfecta la obligacin de escriturar un inmueble que est en condominio17. Art. 668 La solidaridad estipulada no da a la obligacin el carcter de indivisible, ni la indivisibilidad de la obligacin la hace solidaria.
Concordancias: arts. 667, 686, 699, 701, 705, 3776.

A) Bibliografa especial La del artculo anterior. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Indivisibilidad y solidaridad. 2. Diferencias entre ellas.

1. Indivisibilidad y solidaridad Este artculo sienta como premisa la independencia de ambos conceptos. Aunque luego ello se contradice con lo dispuesto en el artculo
SCBA, 14-12-65, DJBA 77-154. CNCiv., sala E, 24-6-77, E.D. 76-565; sala F, 27-5-59, L.L. 97-179. 16 CNCiv., sala A, 6-4-78, E.D. 80-732; id., 24-3-66, J.A. 1966-III-558; sala E, 24-6-77, E.D. 76-565. 17 Cm. Civ. 2a, 19-9-50, L.L. 60-529; CNCiv., sala A, 28-5-52, J.A. 1952-IV-31; sala B, 24-11-58, L.L. 94-217; sala C, 22-8-84, E.D. 111-605; sala D, 9-9-83, E.D. 107-448; id., 5-7-56, L.L. 84-6; sala E, 24-6-77, E.D. 76-565; id., 15-10-76, E.D. 75-444; SCBA, 14-12-65, DJBA 77-154; Cm. Ia de La Plata, 5-3-48, J.A. 1948-1-588; CCC de Mercedes, sala II, 9-3-79, E.D. 84-235; Cm. Ia de Tucumn, 15-11-60, J.A. 1962-IV-10, S-258.
15 14

71

FLIX A. TRIGO REPRESAS

3776, cuando despus de establecer que: "Los herederos estn obligados personalmente al pago de los legados en proporcin de su parte hereditaria", agrega que: "son solidarios cuando la cosa legada no admite divisin". En algunas legislaciones se ha tendido a equiparar las obligaciones indivisibles y las solidarias, tal como sucede en el Cdigo Civil alemn (art. 434), en el italiano de 1942 (art. 1317), en el espaol (art. 1772 y su remisin a los arts. 1141 y 1142), y en el de Paraguay (art. 506) Pero entre nosotros, pese al efecto comn a ambos tipos de obligaciones, de que un solo acreedor puede exigir el cumplimiento total a uno solo de los deudores (arts. 686 y 705), existen diferencias de rgimen que dan razn a la dualidad preanunciada en la norma en comentario. 2. Diferencias entre ellas La separacin entre esas dos clases de obligaciones se advierte sobre todo en tres rubros: su causa o razn de ser, sus efectos y su extincin. a) Por su razn de ser. En la solidaridad la imposibilidad de fraccionamiento de la prestacin deriva de que, por disposicin de la ley o por contrato, es un solo ligamen o lazo el que une o ata, juntos, a todos los deudores con todos los acreedores, entre quienes as resulta una suerte de "asociacin de intereses". En la indivisibilidad hay pluralidad de vnculos o ligmenes, es decir, tantos lazos o ataduras distintos como partes haya (arts. 691, 693 y concs.), y la imposibilidad del fraccionamiento proviene de que la prestacin es en s indivisible por su naturaleza, o bien por la forma en que se prometi su cumplimiento, o sea que si cada deudor debe solventar el todo, lo es slo porque "de hecho", no de derecho, no puede exonerarse de otra manera. b) Por sus efectos. En la solidaridad, al existir un nico ligamen o atadura, si el acreedor tira del lazo atraer simultneamente a todos los deudores que estn "atados" juntos. De ah que: Io) la constitucin en mora de un obligado alcanza tambin a los dems codeudores (art. 710); 2o) la culpa de uno torna responsables a todos por los daos y perjuicios (arts. 710 y 711); 3o) un solo acreedor puede remitir la
72

Art. 668 totalidad de la obligacin (art. 707); 4o) la novacin concluida entre un acreedor y uno de los deudores se propaga a todos los dems (arts. 707, 809 y 810), y 5o) la transaccin hecha por uno de los obligados y uno de los acreedores puede ser invocada por los dems, aunque no serles opuesta (art. 853). En cambio no sucede as en la indivisibilidad, donde median varios vnculos o ligmenes diferentes, de modo tal que si se tira solamente de uno de los lazos o ataduras, se atrae exclusivamente al nico obligado por l y no a los restantes. Por ello es que: Io) la mora y la culpa resultan ser puramente personales del deudor que incurri en ellas, segn surge del artculo 697, referido a obligaciones simplemente mancomunadas, que sin embargo no efecta distingos, y del artculo 685 sobre abstencin indivisible, que expresamente reza: "...Slo el autor de la violacin del derecho debe soportar la indemnizacin que pueda exigir el acreedor, quedando libres de satisfacerla los otros codeudores"; 2o) de resolverse la obligacin por inejecucin, la indemnizacin de los daos y perjuicios sustitutiva de aqulla, que habr de consistir en una suma de dinero y es por lo tanto divisible, ya no ser exigible ntegramente a uno cualquiera de los codeudores, sino que cada uno deber su parte en proporcin a su cuota en la obligacin primigenia, tal como lo dice la nota al artculo 686; aunque a su vez quepa distinguir entre el valor de la prestacin perdida, que sera reclamable contra todos los obligados en sus respectivas proporciones, y el de los daos y perjuicios derivados del incumplimiento, por los que nicamente sera responsable el deudor culpable; 3o) slo la totalidad de los acreedores, conjuntamente, puede hacer remisin de la deuda (art. 687); 4o) la novacin entre uno de los coacreedores y el deudor no extingue la obligacin de ste para con los otros (doctrina de los arts. 809 y 810), y 5o) segn resulta del artculo 851: "La transaccin hecha por uno de los interesados, ni perjudica ni aprovecha [...] a los dems interesados, aun cuando las obligaciones sean indivisibles". Sin embargo, el Codificador se apart luego de ese punto de partida, estableciendo algunos "efectos" de la indivisibilidad que, al igual que en la solidaridad, tambin se propagan a los dems acreedores y/o deudores no intervinientes. As: la novacin concluida por el acreedor nico con uno de sus deudores extingue la obligacin para todos stos
73

FLIX A. TRIGO REPRESAS

(art. 810), y con relacin a la prescripcin, la cumplida a favor de un deudor y en contra de un acreedor, aprovecha a todos aqullos y perjudica a todos stos (art. 688), ocurriendo lo mismo con la interrupcin de la prescripcin por un acreedor contra un deudor (arts. 688 y 3996), y aun con la suspensin en similares condiciones (art. 3982), la que en cambio es personal y no se extiende a otros acreedores y deudores en las obligaciones solidarias (art. 3981). c) Por su extincin. Finalmente la solidaridad acaba con la muerte del obligado, ya que si bien todos sus herederos en conjunto seguirn obligados por la totalidad de la deuda, que era lo exigible al causante (art. 699), sin embargo cada uno de ellos slo deber pagar la cuota parte que le corresponda segn su haber hereditario (art. 712), y a mayor abundamiento: "La demanda entablada por uno de los herederos de uno de los acreedores solidarios, no interrumpe la prescripcin a beneficio de sus coherederos, y no la interrumpe a beneficio de los otros acreedores, sino por la parte que el heredero demandante tena en el crdito; y recprocamente, la demanda interpuesta contra uno de los herederos del codeudor solidario, no interrumpe la prescripcin respecto a sus coherederos; y no la interrumpe respecto a los otros deudores, sino en la parte que el heredero demandado tena en la deuda solidaria" (art. 3995). En tanto que en las obligaciones indivisibles, como es la propia prestacin debida la que no admite fraccionamiento, la muerte del deudor no modifica para nada ese estado de cosas y el acreedor puede igualmente demandar el cumplimiento ntegro de uno cualquiera de sus sucesores (art. 686), y de ah tambin que: "Siendo indivisible la obligacin [...] la interrupcin de sta, hecha por uno solo de los interesados, aprovecha y puede oponerse a los otros" (art. 3996). Art. 669 Las obligaciones de dar son divisibles cuando tienen por objeto entregas de sumas de dinero o de otras cantidades, o cuando teniendo por objeto la entrega de cosas inciertas no fungibles, comprenden un nmero de ellas de la misma especie, que sea igual al nmero de acreedores o deudores, o a su mltiple.
Concordancias: arts. 616, 667, 680, 1639, 2326. 74

Art. 670

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Tipos de obligaciones divisibles.

1. Tipos de obligaciones divisibles Conforme a esta norma, en las obligaciones de dar son divisibles: las de gnero, o sea de dar cosas inciertas no fungibles (arts. 601 y ss.), cuando el nmero de cosas de la misma especie a entregar sea igual al nmero de acreedores o deudores, o a su mltiplo; las de dar cantidades de cosas inciertas y fungibles (arts. 600 y ss.), y la subespecie de estas ltimas, de entregar sumas de dinero (arts. 616 y ss.). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligaciones de dar sumas de dinero.

1. Obligaciones de dar sumas de dinero La obligacin de entregar sumas de dinero es divisible1; por ello, existiendo pluralidad de acreedores, cada uno tiene ttulo suficiente para pretender el cobro de su cuota parte del crdito, con independencia del resto2. En los contratos bilaterales, lo indivisible del intercambio no obsta a que siga siendo divisible la prestacin del pago del precio, y de ah que el vendedor no puede reclamar todo el precio a uno cualquiera de los compradores, sino que deber demandar a todos por el total o a cada uno por su respectiva cuota parte3. Art. 670 Las obligaciones de hacer son divisibles cuando tienen por objeto la prestacin de hechos, determinados solamente por
SCBA, 14-7-92, J.A. 1993-IV-230 y DJBA 143-170; CCC de Dolores, 8-9-94, Juba7 B950279. 2 CCC de Dolores, 8-9-94, Juba7 B950279. 3 Cl a CC de San Nicols, 12-11-96, Juba7 B854691. 75
1

FLIX A. TRIGO REPRESAS

un cierto nmero de das de trabajo, o cuando consisten en un trabajo dado, segn determinadas medidas expresadas en la obligacin, como la construccin de un muro, estipulada por metros; pero cuando la construccin de una obra no es por medida, la obligacin es indivisible. Concordancias: arts. 680, 1639. A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Principio genera!. 2. Excepciones.

1. Principio general Segn resulta del artculo 680, las obligaciones de hacer son en principio indivisibles. 2. Excepciones

La norma en comentario establece a ttulo de excepcin que las obligaciones de hacer son divisibles: a) "cuando tienen por objeto la prestacin de hechos determinados solamente por un cierto nmero de das de trabajo", dado que el tiempo es cualitativamente igual a s mismo y por lo tanto divisible, y b) "cuando consisten en un trabajo dado, segn determinadas medidas expresadas en la obligacin, como la construccin de un muro, estipulada por metros". Y cabe sealar que el artculo 1639 hace aplicacin de lo establecido en esta norma. De todas formas es obvio que el carcter divisible se toma en cuenta segn la naturaleza de la prestacin, como as que las partes bien podran pactar la indivisibilidad. Art. 671 En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin se decide por el carcter natural de la prestacin, en cada caso particular.

Concordancias: arts. 627, 681, 685.


76

Art. 671 A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Carcter divisible o indivisible de las obligaciones de no hacer.

1. Carcter divisible o indivisible de las obligaciones de no hacer Con relacin a las obligaciones de no hacer, segn el texto en comentario, "...la divisibilidad o indivisibilidad de la obligacin se decide por el carcter natural de la prestacin, en cada caso particular", lo cual concuerda con lo establecido en el artculo 685, en el sentido de que: "Toda abstencin indivisible hace indivisible la obligacin..." En este punto nuestro Cdigo se apart del criterio de Freitas, para quien en estos supuestos no haba materia a la que se pudiese aplicar la divisin. Sin embargo, en las obligaciones de no hacer la conducta del deudor consiste en la abstencin de un hacer, pero bien puede ocurrir que el hecho cuya omisin se ha prometido pueda ser ejecutado en parte y al mismo tiempo dejado sin hacer en otra parte, o sea que pueden caber infracciones parciales, en cuyo caso la obligacin ser divisible. Vlez Srsfield lo explica claramente en su nota a este artculo, con un apropiado ejemplo tomado de Marcad, al que Cazeaux corrige plantendolo con pluralidad de sujetos, que es como la divisibilidad de la obligacin presenta verdadero inters: Pedro, Pablo y Andrs se han comprometido a no talar 60 hectreas del bosque que poseen en comunidad, para que Juan pueda cazar en l. Pedro tala 20 hectreas y los dems respetan la abstencin prometida. En principio cabra considerarla divisible. Empero, en la misma nota el Codificador brinda otro ejemplo tomado de Savigny, que ya no resulta tan acertado. Se dice all que es divisible la obligacin de no demandar en adelante (amplius non agit) asumida por el acreedor, la que se dividira a su muerte entre sus herederos, por cuanto cada uno de stos slo podra iniciar accin por su parte, atento a que en verdad, si de esa convencin resultara que el deudor quera evitar todo procedimiento que lo pusiera en la necesidad de acudir a la justicia, cualquier demanda, aun parcial, vendra
77

FLIX A. TRIGO REPRESAS

a importar la violacin total de la obligacin. Y con un razonamiento extremo, inclusive en el primer ejemplo de la tala parcial de un bosque donde se iba a cazar, cabe pensar en la frustracin de la finalidad perseguida, ya que no ser lo mismo para el acreedor disponer de un coto de caza de 50 hectreas que de una extensin menor, que incluso puede resultar inapropiada o no tan adecuada para la cacera tenida en mira. Por lo que en definitiva puede concluirse en que en las obligaciones de no hacer la indivisibilidad es la regla, la cual tiene muy contadas excepciones. Art. 672 Las obligaciones alternativas que tienen por objeto prestaciones de naturaleza opuesta, no son consideradas como divisibles o indivisibles sino despus de la opcin del acreedor, o del deudor con conocimiento del acreedor.
Concordancias: arts. 637, 641.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Divisibilidad e indivisibilidad en las obligaciones alternativas. 2. Divisibilidad e indivisibilidad en las obligaciones facultativas.

1. Divisibilidad e indivisibilidad en las obligaciones alternativas En las obligaciones alternativas (art. 635) que tengan por objeto prestaciones de naturaleza opuesta, conforme a la norma en comentario, ser necesaria aguardar hasta despus de la eleccin para saber si la obligacin es divisible o indivisible. 2. Divisibilidad e indivisibilidad en las obligaciones facultativas En stas, contempladas en los artculos 643 y siguientes, hay que
78

Art. 673

atenerse, en cambio, exclusivamente a la prestacin principal que forma el objeto de las mismas, para saber si la obligacin es divisible o indivisible (art. 644 y su nota); dado que en nada influye para su caracterizacin la naturaleza de la prestacin incluida en la facultad de pago. Art. 673 Las obligaciones divisibles, cuando hay un solo acreedor y un solo deudor, deben cumplirse como si fuesen obligaciones indivisibles. El acreedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos.
Concordancia: art. 742.

A) Bibliografa especial La del articulo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Pluralidad de sujetos.

1. Pluralidad de sujetos Puede decirse que, en principio, la pluralidad de sujetos activos o pasivos resulta indispensable para que ofrezca inters la divisibilidad de la obligacin. Sobre lo expuesto nos remitimos a lo ya dicho en el comentario al artculo 667, punto 1 de Doctrina. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Deuda divisible con un solo acreedor. 2. Transmisin del crdito de un acreedor nico a varias personas. *

1. Deuda divisible con un solo acreedor Aunque la prestacin debida sea fraccionable por su naturaleza, el pago siempre ha de ser ntegro, y aun as "el acreedor no puede ser obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos"1.
1

CNCiv., sala K, 20-4-90, J.A. 1993-I-ndice: p. 113, sum. 3. 79

FLIX A. TRIGO REPRESAS

2. Transmisin del crdito de un acreedor nico a varias personas Una obligacin de dar sumas de dinero, nacida entre un solo acreedor y un solo deudor, se divide si varios terceros pagan y se subrogan en los derechos del acreedor primitivo, quedando constituida entonces una pluralidad de obligaciones que deben ser tratadas independientemente2. Art. 674 Si la obligacin se contrae entre muchos acreedores y un solo deudor, o entre muchos deudores y un solo acreedor, la deuda se divide entre ellos por partes iguales, si de otra manera no se hubiese convenido.
Concordancias: arts. 675, 689, 691 a 693, 2688, 3485 a 3490.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Fraccionamiento del crdito y de la deuda. 2. Fraccionamiento en la pluralidad originaria o convencional. 3. Fraccionamiento en la pluralidad hereditaria.

1. Fraccionamiento del crdito y de la deuda El texto en comentario sienta el principio del fraccionamiento en las obligaciones divisibles en tantas partes como acreedores o deudores existan, lo cual es repetido por el artculo 691, cuyo ltimo prrafo expresa que: "Las partes de los diversos acreedores o deudores se consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de los otros". Por ello, partiendo de la divisibilidad de la prestacin y de la pluralidad de sujetos, se llega a la conclusin de que existe una pluralidad de vnculos obligacionales. 2. Fraccionamiento en la pluralidad originaria o convencional La divisin de la prestacin entre los sujetos de la relacin obli2

CNCiv., sala A, 8-3-66, L.L. 123-977, S-13.949.

80

Art. 674

gacional se puede producir de distintas maneras, segn que la pluralidad emane de la convencin de las partes, o de una sucesin mortis causa. En el primer caso, la divisin se efecta por partes iguales, a menos que en el ttulo de la obligacin se hubiese establecido otra forma de fraccionamiento (arts. 674 y 691). O sea que el rgimen de la ley es supletorio, pues los interesados tienen amplias facultades para convenir la medida del inters de cada uno en la obligacin (art. 1197). Siendo slo de aplicacin el rgimen de divisin igualitaria establecido en la ley, en defecto de convencin entre las partes. 3. Fraccionamiento en la pluralidad hereditaria Cuando se trata de pluralidad de sujetos producida por una sucesin hereditaria, la divisin no se hace por partes iguales, sino en proporcin a la cuota hereditaria que le corresponda a cada acreedor o a cada deudor (arts. 3485, 3490). En la nota al artculo 673 Vlez Srsfield explica que: "...cuando por la muerte de una de las partes, el derecho se divide entre sus herederos, no es en partes viriles, es decir, en tantas partes cuantos sean los herederos, sino en la proporcin de la parte por la cual cada uno de los herederos representa al difunto. Si, pues el difunto deja dos herederos, el uno por dos tercios y el otro por un tercio, el primero ser deudor o acreedor por dos tercios, y el segundo por un tercio de la obligacin". C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Fraccionamiento convencional.

1. Fraccionamiento convencional Si de un convenio surge que las obligaciones a que se sometieron los cocontratantes son divisibles, por tener por objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial, cual es la entrega de suma de dinero, en tal situacin cabe concluir que la deuda debe dividirse entre ellos por partes iguales, si no se convino de otra manera1.
1

CPCC de San Nicols, 17-3-95, LLBA 1996-552. 81

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 675

Si en las obligaciones divisibles hubiere muchos acreedores o muchos deudores originarios o por sucesin, cada uno de los acreedores slo tendr derecho para exigir su parte en el crdito; y el deudor que hubiese pagado toda la deuda a uno solo de los acreedores, no quedar exonerado de pagar la parte de cada acreedor; y recprocamente, cada uno de los deudores slo podr estar obligado a pagar la parte que le corresponda en el crdito, y podr repetir todo lo dems que hubiere pagado.

Concordancias: arts. 693, 731 -inc. 3 o -, 790 -inc. 6-. A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Exigibilidad y cumplimiento de las obligaciones divisibles. 2. Apartamiento por las partes con respecto al antecedente principio general. 3. Derecho a repetir. de las obligaciones divisibles

1. Exigibilidad y cumplimiento

En las obligaciones divisibles y simplemente mancomunadas, las partes de los diversos acreedores o deudores se consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de los otros (art. 691); por loque, tal como lo dispone la norma en comentario, ningn acreedor puede exigir ms que su cuota, puesto que de lo contrario por el excedente estara cobrando un crdito del cual no sera acreedor, y paralelamente a ningn obligado se le puede exigir el pago de un importe mayor que el de su respectiva cuota, porque lo contrario sera lo mismo que imponerle por la demasa el pago de una obligacin de la que no era deudor. Y de existir pluralidad activa y pasiva el principio es el mismo, y la divisin del crdito y de la deuda debe hacerse primero entre los acreedores y despus de acuerdo al nmero de codeudores, o multiplicando primero el nmero de acreedores por el de deudores, para obtener as el "divisor", por el cual luego deber dividirse el importe total de la obligacin. 82

Art. 675

2. Apartamiento por las partes con respecto al antecedente principio general Si las partes no se ajustaran a esos principios y algn acreedor pretendiese cobrar ms que su porcentaje, o percibir de alguno de los deudores ms que el importe de la parte del mismo que les corresponde en la deuda, o si alguno de los obligados pagara un importe mayor que el de su debitum, o a un acreedor ms de la cuota parte que tena en el crdito, ello traera aparejado un conjunto de consecuencias, que se pasan a considerar. Si uno de los acreedores exige al deudor la totalidad del crdito, ste tiene derecho para limitarse al pago de nada ms que de la cuota que le pudiese corresponder a aqul, pudiendo hacer valer en cuanto al resto la defensa de falta de accin. Y si el deudor le pagase la totalidad del crdito al coacreedor accionante, habra pagado mal y no se liberara con relacin a los dems acreedores. Y en el supuesto de pluralidad de deudores, la parte acreedora no puede pretender de cada uno de ellos nada ms que su cuota parte en la deuda (arts. 675 y 693), y stos tendran a su favor la defensa de falta de accin. 3. Derecho a repetir El deudor que paga un importe mayor del que le corresponda tiene, en principio, el derecho de reclamar la restitucin de lo que hubiere pagado de ms, aunque pueden darse varias situaciones diferentes. Puede ocurrir que el deudor haya pagado a uno solo de los acreedores la totalidad de la deuda y que ste hubiese distribuido lo que cobrara entre todos sus cointeresados, en cuyo caso estaramos frente a un pago hecho a un tercero, pero que en definitiva llega a manos de los verdaderos acreedores y por consiguiente extingue la obligacin. Pero si el que cobr todo no hubiese participado a los otros acreedores y stos exigieran del deudor el pago de sus correspondientes cuotas partes, ste tendra que volver a pagar ahora a los legtimos interesados, naciendo a su vez en su favor una accin contra el acreedor que percibiera todo el crdito ms all de su parte proporcional, por la restitucin de lo que le abonara en exceso. Esta accin de repeticin se fundara en
83

FLIX A. TRIGO REPRESAS

el pago hecho por error, ya que se tratara de un error esencial, o simplemente en el pago hecho sin causa (arts. 790, inc. 6o, y 792). Y si uno solo de los deudores hubiese pagado la totalidad de la deuda, conociendo que pagaba su parte y la de los dems obligados, entonces no podra pretender la devolucin de lo abonado en exceso, pero s podra, en cambio, reclamar a cada uno de sus codeudores la parte que a ellos les corresponda, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 727, aunque sin contar en este supuesto con la accin de pago con subrogacin, en razn de que la misma le es negada por el in fine del artculo 693. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Divisibilidad del crdito dinerario. 2. Deudas del causante de una sucesin. 3. La renuncia en las obligaciones divisibles.

1. Divisibilidad del crdito dinerario Tratndose del cobro de una indemnizacin derivada de la expropiacin de un inmueble en condominio, consistente en un crdito dinerario, cada acreedor slo tiene derecho a reclamar su propia parte, por lo que ningn condmino est legitimado para pretender el cobro total de la deuda, sino tan slo su porcin en la acreencia1. 2. Deudas del causante de una sucesin La divisin de las deudas del causante, en proporcin al nmero de sucesores, es una solucin aplicable con mayor razn, cuando se trata de deudas devengadas con posterioridad al deceso, atento a que entonces la pluralidad de sujetos pasivos es originaria y no sobreviniente2. 3. La renuncia en las obligaciones divisibles Tratndose de obligaciones divisibles, cada acreedor slo puede hacer renuncia de su parte en el crdito, la que no afecta para nada a los dems3.
1 2 3

CNCiv., sala F, 13-11-84, E.D. 113-340 y L.L. 1985-D-560, S-36.956. CNCiv., sala D, 22-2-84, E.D. 109-148. CNCiv., sala E, 15-12-78, J.A. 1979-11-710.

84

Art. 676 Art. 676 Exceptase de la ltima parte del artculo anterior, el caso en que uno de los deudores o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago de toda la deuda, ya en virtud del ttulo de la obligacin, o por haberse as determinado en la divisin de la herencia, en cuyo caso el deudor podr ser demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto a los otros codeudores o coherederos.

Concordancias: arts. 504, 674, 1742 -inc. 3o-, 3497. A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Supuesta excepcin al principio de divisin. 2. Cmo juega la asuncin de la deuda. 3. Accin de reembolso.

1. Supuesta excepcin al principio de divisin Pese a los trminos en que se encuentra redactada esta norma, en rigor no hay ninguna excepcin a las reglas del artculo precedente, sino que nos encontramos frente a un convenio de asuncin de deuda por parte de uno de los codeudores o coherederos, con respecto a las cuotas partes de los dems; lo que por otra parte es perfectamente factible y vlido con arreglo al principio de la autonoma de la voluntad en materia contractual (art. 1197). 2. Cmo juega la asuncin de la deuda La forma de cmo jugar dicha asuncin de deudas, depender, en cuanto a su alcance, de que haya o no intervenido en ella el acreedor y de que se hubiese o no producido la liberacin de los dems obligados. Debiendo adems distinguirse entre tres posibles situaciones: a) si se trata de un convenio celebrado entre los deudores, sin intervencin del acreedor; b) cuando el acuerdo se ha celebrado al dividir los bienes de la herencia, y c) si la imposicin del pago de la deuda fue hecha en un testamento. En el primer supuesto, el convenio celebrado por los deudores sin 85

FLIX A. TRIGO REPRESAS

la intervencin del acreedor, determinando que uno solo de ellos tendr a su cargo el pago de la deuda, es res nter alios acta con respecto a este ltimo, quien por ello conserva ntegramente su derecho para reclamar el pago a los dems codeudores, en proporcin a sus respectivas cuotas partes (art. 3497). El acreedor viene a ser un tercero con relacin al acuerdo concluido entre los obligados y por lo tanto el mismo no le sera oponible (arts. 503, 1195). La intervencin del acreedor en el aludido acuerdo obliga a distinguir: si el titular del crdito al aceptar que uno de los deudores tomase a su cargo el pago de la deuda ha liberado a los dems obligados, en cuyo caso carecer de derecho para reclamar el cumplimiento a los otros deudores pese a no haberlo hecho el encargado del pago. Pero de no haber mediado tal liberacin, el acreedor conservara intacta su accin contra todos los dems obligados, en proporcin a sus respectivas partes en la deuda. Las mismas directivas son aplicables en la hiptesis de acuerdo realizado al dividir la herencia, en el cual se hubiera encargado a uno de los coherederos el pago de las deudas comunes (arts. 676 y 3497). Tambin se acepta por la doctrina que el encargo del pago total de la deuda a uno solo de los obligados puede resultar de una imposicin testamentaria, pues se reconoce al testador el derecho de determinar que, pese a la divisibilidad de la obligacin, sea uno de los herederos instituidos el que pague la totalidad de la misma, siempre que de esa forma no se vulnere la legtima de un heredero legitimario (arts. 3591 y 3598). Y si el heredero-a quien le fuera impuesto el pago no lo hace, el acreedor conserva su derecho para reclamar a cada uno de los coherederos sus respectivas partes en la deuda (art. 3947); dado que la voluntad del testador no puede afectar los derechos del acreedor, que es un tercero en cuanto a las relaciones de aqul con sus sucesores (art. 503). 3. Accin de reembolso El artculo adems concede al deudor que ha tomado a su cargo el pago ntegro la accin recursoria o de reembolso contra sus codeudores, por las partes que a stos les toca en la obligacin cumplida.
86

Art. 677 Art. 677 Si uno o varios de los codeudores fueren insolventes, los otros codeudores no estn obligados a satisfacer la parte de la deuda que a aqullos corresponda.

Concordancias: arts. 694, 1731, 1751, 2024, 2690, 3475, 3495. A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Recae sobre el acreedor la insolvencia de uno de los codeudores. 2. El caso de pluralidad hereditaria. 3. Excepciones. 4. Caso de pluralidad de acreedores.

1. Recae sobre el acreedor la insolvencia de uno de los codeudores El principio del texto en comentario, luego repetido en el artculo 694, es consecuencia del fraccionamiento e independencia de los distintos vnculos que se integran en la obligacin divisible con sujetos plurales (arts. 674 y 691). Es lgico pues que la insolvencia de uno o varios de los codeudores deba soportarla el acreedor. 2. El caso de pluralidad hereditaria

El artculo 3495 adopta la misma solucin con respecto a los sucesores mortis causa que heredan una obligacin divisible, pero, no obstante, el artculo 3475 le confiere al acreedor el derecho de oponerse a la particin y entrega de los bienes a los herederos hasta que no sea satisfecho su crdito. 3. Excepciones

Lo dispuesto en este artculo tiene sus excepciones en lo previsto en los artculos 1731 y 1751 en punto a sociedades civiles y en el artculo 2690 sobre el condominio, conforme a los cuales la insolvencia es soportada nicamente por los codeudores.
87

FLIX A. TRIGO REPRESAS

4. Caso de pluralidad de acreedores Se trata de un supuesto no contemplado expresamente en el Cdigo Civil, cuya solucin debe ser la misma que la del texto que se comenta. Art. 678 La suspensin de la prescripcin respecto a alguno de los deudores, no aprovecha ni perjudica a los otros acreedores o deudores.
Concordancias: arts. 696 y 3981.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Prescripcin de una obligacin divisible. 2. Suspensin de la prescripcin. 3. Interrupcin de la prescripcin.

1. Prescripcin de una obligacin divisible La prescripcin de la obligacin operada con respecto a uno de los acreedores, o a favor de uno de los deudores de la obligacin divisible, no perjudica a los dems acreedores, ni beneficia a los otros deudores. 2. Suspensin de la prescripcin La suspensin de la prescripcin sucedida con relacin a uno de los sujetos de la obligacin, tema que es el especficamente contemplado en el texto en comentario, tiene efectos limitados a la parte del respectivo coacreedor o codeudor, sin que pueda ser invocada a favor de los dems acreedores, ni opuesta en contra de los dems obligados. A mayor abundamiento, el mismo principio es desenvuelto por el Codificador en su nota al artculo 3981, cuando dice que: "Entre muchos copropietarios, o muchos deudores aun solidarios, si se encuentra uno a cuyo beneficio la prescripcin ha sido suspendida por la ley, por ejemplo, por causa de minoridad los otros no son admitidos a prevalerse de esta suspensin".
88

Art. 679

3. Interrupcin de la prescripcin Igual ocurre con la interrupcin de la prescripcin: los actos emanados de uno solo de los acreedores, dirigido contra uno solo de los deudores, que interrumpan la prescripcin en curso, no aprovechan ni perjudican a los otros sujetos de la obligacin divisible (arts. 695, 3992 y 3993). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Prescripcin de honorarios de abogado.

1. Prescripcin de honorarios de abogado Los honorarios correspondientes al abogado patrocinante en una sucesin es una obligacin simplemente mancomunada, por lo que la prescripcin de los mismos corre separadamente a favor de cada deudor o en contra de cada acreedor, como consecuencia de la autonoma que tienen las obligaciones parciarias contenidas en la obligacin divisible (art. 691, 2a parte), y tampoco aprovecha a los deudores que no la opusieron (arg. a contrario del art. 688)'.

CAPTULO II DE LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES Art. 679 Toda obligacin de dar un cuerpo cierto es indivisible.

Concordancias: arts. 574, 2326, 3776, 3778.

A) Bibliografa especial
La del artculo 667.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Indivisibilidad de la obligacin de dar una cosa cierta. 2. Obligacin de dar varias cosas ciertas.
1

CNCiv., sala F, 30-7-82, L.L. 1983-A-10 y E.D. 102-470. 89

FLIX A. TRIGO REPRESAS

1. Indivisibilidad de la obligacin de dar una cosa cierta Nuestro Cdigo se apart en este punto del Derecho Romano y del francs. En el primero las obligaciones eran divisibles, excepto cuando se trataba de un derecho indivisible. En el segundo, segn algunos autores, la obligacin de dar una cosa cierta era perfectamente divisible, aunque recaiga sobre un objeto que materialmente no poda ser fraccionado, pues en tal caso la obligacin impondra a cada copropietario el deber de transmitir al acreedor su respectivo derecho indiviso, siendo esto consecuencia de la adopcin del criterio de la divisibilidad intelectual. El error de concepto del Derecho francs ha sido puesto de relieve, sealndose que la obligacin de transferir la propiedad de un objeto cierto podr ser divisible, pero que no lo es en cambio el hecho material de su entrega, porque el seoro de hecho no puede referirse a una cuota ni otorgarse parcialmente. A mayor abundamiento, la posicin de nuestro Cdigo es tambin la seguida por los Cdigos Civiles de Alemania, Espaa e Italia. 2. Obligacin de dar varias cosas ciertas Este supuesto no ha sido contemplado en el artculo en comentario. Para algunos autores la multiplicidad de cosas ciertas comprendidas en una obligacin no le quita el carcter indivisible, as como es obvio que si las partes hubiesen considerado a la obligacin como indivisible, la existencia de una pluralidad de cosas ciertas no la torna divisible. Otros autores propician en cambio una solucin algo ms flexible atendiendo a las circunstancias del caso. As, si la intencin de las partes resulta suficientemente clara en cuanto a la forma de cumplimiento, debe estarse a lo convenido, y as por ejemplo si las cosas ciertas fueron consideradas en su unidad, como sera en el caso de una biblioteca, debern aplicarse las normas de las obligaciones indivisibles, y si por el contrario las partes hubiesen establecido de comn acuerdo cmo se hara la distribucin de las cosas ciertas, nada obsta a que la misma se lleve a cabo de esa manera. Finalmente, a falta de claridad en la intencin de las partes, segn Galli debe seguirse el rgimen de las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles que
90

Art. 679

ms se le aproxime; en tanto que para Busso la obligacin sera divisible si coinciden el nmero de partes y de cosas. Empero, si se trata de pluralidad activa, el deudor no puede decidir por s mismo la forma de distribuir las cosas ciertas entre los distintos titulares del crdito, y por lo tanto deber entregar en conjunto las diversas cosas debidas. Y de existir pluralidad de deudores, uno de ellos puede obligar al acreedor a que reciba una de las cosas ciertas, aunque los otros no entregaran simultneamente las restantes, dado que la obligacin de entregar varias cosas se descompone en otros tantos actos de entrega independientes entre s; pero de todas maneras el deudor que pag no se liberara definitivamente de la obligacin, en tanto los dems codeudores no cumplan con la entrega de los objetos restantes. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligacin de restituir un bien arrendado. 2. Caso de retocesin de un inmueble expropiado.

1. Obligacin de restituir un bien arrendado Esta obligacin es indivisible (arts. 677 y 679), mxime no habindose aducido en autos que la locacin se hubiese contratado por habitaciones separadas y no por el departamento en su totalidad, por lo que la prestacin a cargo de la locataria es la de restituir el objeto de la locacin en su conjunto, es decir, el "cuerpo cierto" al que alude el artculo 679'. 2. Caso de retrocesin de un inmueble expropiado En el caso de retrocesin, la demanda no puede ser deducida por uno solo de los condminos del inmueble expropiado, pues se trata de una obligacin de devolver un cuerpo cierto que se debe reputar indivisible, tanto cuando tiene por objeto transferir esa cosa para constituir sobre ella derechos reales, como cuando se trata de restituirla a sus dueos2.
1 2

CNECC, sala V, 16-5-79, L.L. 1979-C-22S. CNCiv., sala F, 19-11-85, E.D. 118-193. 91

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 680 Son igualmente indivisibles las obligaciones de hacer, con excepcin de las comprendidas en el artculo 670. Concordancias: arts. 670, 1639. A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Obligaciones de hacer indivisibles. 2. Aplicacin al contrato de locacin de obra. 3. Excepciones.

1. Obligaciones de hacer indivisibles Como ya se dijo al comentar el artculo 670, las obligaciones de hacer son en principio indivisibles; dado que, como bien lo acota Galli, en realidad, la prestacin de hacer es siempre indivisible. Un hecho slo puede concebirse como una unidad. Pero ello es as cuando se requiere un solo hecho como constitutivo de la prestacin de hacer, ya que como lo expone Vlez en la nota a este artculo, slo "aquellos hechos que bajo un solo nombre envuelven muchos hechos pueden dividirse y hacer resultar divisible la obligacin". 2. Aplicacin al contrato de locacin de obra Implicando el contrato de locacin de obra una obligacin indivisible, el locador no la cumple mientras no entregue la obra completamente terminada; en tanto que a su turno las entregas de dinero realizadas por el locatario en las pocas previstas en el contrato y de acuerdo al mismo son adelantos a cuenta de precio y no pagos peridicos. 3. Excepciones Las excepciones estn indicadas en el ya visto artculo 670, en razn de que, como lo seala Galli, al introducirse en la obligacin un elemento divisible, el tiempo o la medida, el hacer se torna divisible.
92

Art. 681 C) Jurisprudencia


SUMARIO: 1. Locacin de obra.

1. Locacin de obra La obligacin del locador de obra es indivisible, aunque el locatario haya efectuado pagos parciales, pues stos slo importan un adelanto sobre el pago total'. Art. 681 La obligacin de entregar es indivisible, cuando la tradicin tenga el carcter de un mero hecho, que no fuese de los designados en el artculo 670, o fuese una dacin no comprendida en el artculo 669.
Concordancia: art. 679.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Indivisibilidad de la tradicin.

1. Indivisibilidad de la tradicin El presente artculo se ocupa de la indivisibilidad de lo que, impropiamente, llama obligacin de entregar. Habindose objetado que no estamos aqu ante una obligacin, sino frente a un deber de conducta, que no es otra cosa que el modo de cumplimiento de las obligaciones de dar y en algunos casos de completar el cumplimiento de las de hacer. Ahora bien, la tradicin indispensable para la transmisin del dominio, el hecho en s de la entrega de una cosa, es como suceso indivisible, por cuanto debe cumplirse en un acto nico (unu actu).
1

S.C. de Mendoza, 17-9-43, J.A. 1944-1-547. 93

FLIX A. TRIGO REPRESAS

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligacin de hacer la tradicin de un inmueble.

1. Obligacin de hacer la tradicin de un inmueble Se ha resuelto que es indivisible, respecto de los condminos de un inmueble prometido en venta, la obligacin de hacer tradicin del mismo al adquirente1. Art. 682 Cuando las obligaciones divisibles o indivisibles, tengan por accesorio una prenda o hipoteca, el acreedor no est obligado a devolver la prenda ni a alzar la hipoteca en todo o en parte, mientras el total de la deuda no fuere pagado, salvo el caso de obligaciones divisibles garantidas con hipoteca en cuya ejecucin los jueces declaren procedente la divisin del bien hipotecado para la enajenacin, y la cancelacin parcial de la hipoteca (Texto segn ley 11.725).
Concordancias: arts. 3112, 3188, 3233; ley 19.724, art. 23.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Obligacin de restituir una cosa dada en prenda y de cancelar una hipoteca. 2. Excepciones. 3. Reenvo.

1. Obligacin de restituir una cosa dada en prenda y de cancelar una hipoteca El cumplimiento de una prestacin divisible puede estar garantizado con una prenda o con una hipoteca, y aqulla puede haber sido pagada parcialmente por uno de los deudores. Para tal supuesto el precepto en comentario establece que "el acreedor no est obligado a devolver la prenda ni a alzar la hipoteca en todo o en parte, mientras el total de la deuda no fuere pagado".
1

CNCiv., sala C, 18-5-64, E.D. 44-230, N 53.

94

Art. 682 Ahora bien, aunque el texto del artculo habla de obligaciones divisibles o indivisibles, en realidad su solucin slo tiene sentido en el caso de las primeras, atento a que si la prestacin fuese indivisible, no se podra sustentar ninguna pretensin de las mencionadas en dicha norma, que se vincula necesariamente con la posibilidad del cumplimiento parcial de la obligacin principal. Y a su respecto se ha querido dejar bien aclarado que, a pesar de que las obligaciones tengan el carcter de divisibles, cuando estn garantizadas con una prenda o una hipoteca prevalece la indivisibilidad de estos derechos reales, tal cual lo consagran los artculos 3112, 3188, 3229 y 3233. Los artculos 682,3112 y 3188 fueron modificados por la ley 11.725, despus de lo cual el rgimen de las obligaciones garantizadas con hipoteca es el siguiente: a) se mantiene como principio general el de la indivisibilidad de la hipoteca; b) en caso de ejecucin judicial de el o los bienes hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes o la garanta comprenda bienes separados, los jueces podrn ordenar la venta en lotes y la cancelacin parcial de la hipoteca, siempre que con ello no se cause perjuicio al acreedor, y c) el codeudor o el coheredero del deudor originario que hubiere pagado su cuota en la deuda, no podr exigir la cancelacin de la hipoteca a su respecto mientras la deuda no est ntegramente pagada. El coacreedor o el coheredero del primitivo acreedor que hubiese recibido el pago de su cuota tampoco podr otorgar la cancelacin parcial de la hipoteca, mientras no se pague totalmente el crdito. 2. Excepciones El premencionado principio admite excepcin en el caso de existir ejecucin judicial, en la que, y segn resulta de la ltima parte del artculo 3188 que remite al 3112, los jueces pueden ordenar una cancelacin parcial de la hipoteca cuando de ello no surja lesin al acreedor, es decir, cuando por el precio obtenido en las ventas no quede duda acerca de que los derechos al cobro ntegro del crdito estn suficiente e indiscutiblemente garantizados. Por otra parte, se ha entendido que el principio de la indivisibilidad de la hipoteca, por ser de la naturaleza y no de la esencia de dicho
95

FLIX A. TRIGO REPRESAS

derecho real, puede ser renunciado por el acreedor, en razn de haber sido establecido en su exclusivo beneficio y por no afectar entonces tal renuncia al orden pblico ni a las buenas costumbres. A su turno, la Ley de Prehorizontalidad 19.724 ha establecido otra situacin de excepcin en su artculo 23, que dice: "Al escriturarse cada unidad, el o los acreedores hipotecarios estn obligados a otorgar cancelaciones parciales de las hipotecas globales que afecten al inmueble, por el monto que pudiera corresponder a cada unidad, previo pago de la parte proporcional de la hipoteca global que corresponda a dicha unidad, quedando sta liberada de ese gravamen". 3. Reenvo En rigor, este artculo reproduce conceptos de los artculos 3112 y 3233, por lo que carece de utilidad, amn de resultar desubicado, si se quiere. El tratamiento detallado de la cuestin corresponde al comentario de esos artculos, al que remitimos. Art. 683 La obligacin que tiene por objeto la creacin de una servidumbre predial es indivisible.
Concordancias: arts. 2985, 3007, 3008, 3029.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Indivisibilidad de la obligacin de crear una servidumbre predial. 2. Ejemplo.

1. Indivisibilidad de la obligacin de crear una servidumbre predial Como se trata de una tpica obligacin de hacer, la de crear una servidumbre predial es por ello indivisible. Pero la situacin prevista en la norma es la relacionada con la constitucin de una servidumbre predial, y no se refiere por ende al
96

Art. 684

ejercicio de las que ya estuvieran constituidas, tambin indivisibles de por s (art. 3007), lo que constituye un tema a considerar al tratarse este derecho real. 2. Ejemplo Los autores han puesto como ejemplo la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito, que en caso de tener pluralidad de sujetos comprometidos a su otorgamiento no podra serlo de manera fraccionada: o la servidumbre se constituye en un todo o en realidad no se la constituye. Art. 684 Las obligaciones indivisibles no pueden constituirse respecto de un objeto comn a muchos, sino con el consentimiento de todos los condminos.
Concordancias: arts. 1331, 2680, 2682, 2683, 2985, 2986.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Condominio.

1. Condominio En el texto anotado se dispone, reiterando disposiciones contenidas en el Ttulo VIII del Libro Tercero {Del condominio), que para constituir obligaciones indivisibles sobre una cosa en condominio se necesita el consentimiento de todos los titulares. Por lo dems ello resulta lgico, atento a que cada uno de los condminos slo tiene un derecho parcial y no total, por lo cual la obligacin no podra constituirse vlidamente sin el acuerdo de todos. Por aplicacin de este principio, el condmino no puede vender la totalidad de la cosa indivisa (art. 1331); no puede arrendar la cosa indivisa, ni aun en la parte que le pertenece, sin el consentimiento de
97

FLIX A. TRIGO REPRESAS

sus condminos (art. 1512); ni puede constituir sobre ella derechos reales de servidumbre (arts. 2682 y 2985). Art 685 Toda abstencin indivisible hace indivisible la obligacin. Slo el autor de la violacin del derecho debe soportar la indemnizacin que pueda exigir el acreedor, quedando libres de satisfacerla los otros codeudores.
Concordancias: arts. 671, 697, 698.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Incumplimiento imputable de las obligaciones indivisibles. 2. Dolo o culpa de varios o todos los obligados.

1. Incumplimiento imputable de las obligaciones indivisibles Como ya se dijera, en las obligaciones indivisibles existen varios vnculos o ligmenes distintos entre cada acreedor y cada deudor, o sea que los codeudores son independientes entre si. De ah que la culpa, o afortiori el dolo, y la mora, resultan ser puramente personales del obligado que incurri en ellos, y que no se les adjudique a os restantes para exigirles responsabilidad, puesto que para ellos vienen a configurar un caso fortuito liberatorio. Todo ello resulta de lo dispuesto en el artculo 697 sobre obligaciones simplemente mancomunadas, que no efecta distingos de ningn tipo, y ms especficamente del ltimo prrafo del artculo 685 en comentario, sobre abstencin indivisible, cuya parte final as lo establece expresamente, aunque sentando en realidad una regla general aplicable a todas las obligaciones indivisibles y no solamente para las de no hacer. 2. Dolo o culpa de varios o todos los obligados En este caso la responsabilidad habr de pesar sobre todos ellos, pero
98

Art. 686

respondiendo cada uno de la indemnizacin en proporcin a su parte, o sea que el principio de la personalidad de la culpa se mantiene inclume. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Responsabilidad por incumplimiento de la obligacin indivisible.

1. Responsabilidad por incumplimiento de la obligacin indivisible El incumplimiento de una obligacin de hacer indivisible, imputable a uno de los codeudores, no perjudica a los dems1, y lo mismo sucede con la mora de uno de los obligados que es estrictamente personal del mismo y no se propaga de un codeudor a otro, por la ausencia de carcter asociativo en este tipo de obligaciones2. Art. 686 Cualquiera de los acreedores originarios, o los que lo sean por sucesin o por contrato, pueden exigir de cada uno de los codeudores, o de sus herederos, el cumplimiento ntegro de la obligacin indivisible.
Concordancias: arts. 667, 706, 731 -inc. 2 o - 2181, 2689, 3776.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Concentracin de efectos: exigibilidad y pago ntegro. 2. Excepciones. 3. Prestacin que slo puede cumplirse por uno de los codeudores. 4. El supuesto de la indivisibilidad impropia. 5. Efectos que no se propagan.

1. Concentracin de efectos: exigibilidad y pago ntegro En las relaciones de obligacin, tratndose de deudas indivisibles,
CNCiv., sala A, 6-4-78, E.D. 80-732; id., 24-3-68, E.D. 20-542 y L.L. 122-653; sala D, 10-2-82, L.L. 1983-A-173; sala F, 27-5-59, L.L. 97-80; CNCom., sala B, 7-10-64, J.A. 1965-1-599. 2 CNCiv., sala A, 6-4-78, E.D. 80-732. 99
1

FLIX A. TRIGO REPRESAS

las notas ms tpicas se derivan del hecho de la imposibilidad de fraccionar la prestacin, lo que da lugar a una concentracin de los efectos del vnculo obligacional en cada uno de los acreedores y cada uno de los deudores. "Aunque en rigor -dice Llambas-, cada acreedor no debera tener derecho sino a una parte, y cada deudor no debera satisfacer sino tambin su parte, la concentracin del objeto le concede al primero y le impone al segundo, la satisfaccin debida por entero". De ah la consecuencia inevitable, en punto al rgimen del pago, del derecho de cualquier acreedor a exigir el todo de la obligacin de uno solo de los deudores. O sea que tenemos ante todo una concentracin activa, que se traduce, cuando hay pluralidad de acreedores, en la posibilidad de que uno cualquiera de ellos pueda demandar el cumplimiento ntegro de la prestacin debida. Como contrapartida, el deudor, en principio, puede y debe pagar a cualquier acreedor, o sea que se libera cumpliendo de esa manera, y no puede pretender que concurran al cobro los restantes acreedores. 2. Excepciones Lo que antecede es as, mientras el deudor no hubiese sido demandado judicialmente por alguno de los acreedores, en cuyo caso el pago debe realizarse al mismo en virtud del llamado principio de "prevencin" (art. 731, inc. 2o). 3. Prestacin que slo puede cumplirse por uno de los codeudores Igualmente existe una concentracin pasiva que determina, siendo varios los deudores originarios o por sucesin, que a cualquiera de ellos se le pueda pedir el cumplimiento total de la obligacin; aunque dicha solucin pueda tener sus riesgos o resultar de no fcil aplicacin, frente a diferentes situaciones que pueden presentarse y son puntualizadas por la doctrina. As, la prestacin puede ser cumplida por cualquiera de los obligados o slo por el deudor precisamente requerido al efecto, a menos que nicamente pudiese ser cumplida por uno de los codeudores en particular, que no hubiese sido demandado.
100

Art. 686

4. El supuesto de la indivisibilidad impropia Y sucede algo parecido en la llamada indivisibilidad impropia, que exige para su cumplimiento el concurso de todos los obligados, dado que cada uno de ellos slo ha comprometido su propia colaboracin pero no la totalidad de la deuda; tal como sucede, por ejemplo, con la composicin de una pera, si uno se obliga a hacer la partitura musical y otro el libreto, o en la obligacin de escriturar un inmueble en condominio, que necesita de la concurrencia de todos los copropietarios para su otorgamiento (doctrina de los arts. 2603, 2690, 3270 y concs.). Para estos supuestos del punto anterior y del presente, en algunas legislaciones se confiere al deudor demandado el derecho de citar a su o sus coobligados para que comparezcan al juicio, a fin de cumplir el nico que puede hacerlo o todos conjuntamente. Y aunque nuestro Cdigo Civil no contiene tal previsin, de todas maneras se puede llegar al mismo resultado por medio del procedimiento de citacin de "tercero" al juicio, contemplado en la mayora de nuestros ordenamientos procesales, tal como ocurre con los artculos 94 y siguientes de los CPCCN y CPCCBA. 5. Efectos que no se propagan En todo lo dems, como en la indivisibilidad existen vnculos separados y no se crea entre los acreedores y deudores ninguna asociacin de intereses, los efectos no se extienden entre ellos, en razn de que no se relacionan con el nico y compacto objeto debido, sino con la persona de aqullos y la independencia de los ligmenes que los vinculan. Tal es lo que sucede con la mora y la culpa de un deudor, ya considerado en el comentario del precedente artculo 685; la novacin consentida y la remisin o quita efectuada por uno de los acreedores, que no es oponible a los dems (arts. 687, 809 y 810), y la transaccin arribada entre un acreedor y un deudor, que no perjudica ni aprovecha a los dems (art. 851). Amn de que de resolverse la obligacin por inejecucin, la indemnizacin de los daos y perjuicios sustitutiva de aqulla, que habr
101

FLIX A. TRIGO REPRESAS

de consistir en una suma de dinero y es por ende divisible, ya no ser exigible ntegramente a uno cualquiera de los coobligados, sino que cada uno deber su respectiva cuota en proporcin a su parte en la obligacin primigenia, por haber perdido la obligacin su condicin de indivisible, tal como por otra parte se lee en la nota al artculo en comentario. Con respecto a la compensacin, que slo podra tener lugar respecto de las obligaciones indivisibles cuando se trate de la entrega de cosas inciertas no fungibles, no comprendidas en el artculo 669, ha sostenido Lafaille implcitamente que cabe aplicar en todos los supuestos de medios extintivos la regla particular del artculo 687, de manera que se requerira el consentimiento de todos los acreedores para que la compensacin pudiese producir efecto. Y algo similar corresponde decir con relacin a la confusin, o sea que la misma debe afectar a todos los sujetos de la obligacin, puesto que si alguno no fuese alcanzado por aqulla, l deber cumplir. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pluralidad de acreedores. 2. Indemnizacin por incumplimiento imputable por culpa de uno solo de los codeudores. 3. Obligacin de escriturar.

1. Pluralidad de acreedores Si la cosa indivisible se ha vendido a varios acreedores conjuntamente, el vendedor cumple su obligacin entregndola a cualquiera de ellos1. 2. Indemnizacin por incumplimiento imputable por culpa de uno solo de los codeudores El rgimen de la divisibilidad recobra todo su imperio cuando se trata de establecer las derivaciones del incumplimiento de la obligacin, imputable a la culpa exclusiva de uno solo de los obligados. Esa culpa es personal del culpable y no se adjudica a los dems para exigirles responsabilidad, por cuanto es extraa a los deudores que
1

Cm. Com., 22-10-36, J.A. 32-1155.

102

Art. 687

fueron ajenos a ella, para quienes configura un caso fortuito liberatorio. Esta doctrina, que reposa en la aplicacin analgica de los artculos 685, 697, 698, 1921 y 1923 del Cdigo Civil, encuentra su razn de ser en la nocin misma de la indivisibilidad, que no crea una asociacin de intereses entre coacreedores y codeudores, sino que resulta de una imposicin de los hechos que obstan al fraccionamiento de la prestacin2. 3. Obligacin de escriturar En la obligacin de escriturar no rige el artculo 686 del Cdigo Civil, que supone una prestacin susceptible de ser solventada eficazmente por uno de los codeudores o a uno de los coacreedores, siendo obvio que aquella obligacin no se cumple si no concurren a solventarla todos los otorgantes del acto3. Art. 687 Slo por el consentimiento de todos los acreedores, puede remitirse la obligacin indivisible, o hacerse una quita de ella.
Concordancias: arts. 874, 877.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Remisin o quita de la deuda hecha por un solo acreedor. 2. Remisin o quita de slo su parte por un acreedor. 3. Remisin total a uno de los codeudores.

1. Remisin o quita de la deuda hecha por un solo acreedor Se trata del supuesto contemplado por el artculo en comentario, que dispone que "Slo por el consentimiento de todos los acreedores, puede
2 CNCiv., sala A, 6-4-78, E.D. 80-732; id., 24-3-68, E.D. 20-542 y L.L. 122-653; sala D, 10-2-82, L.L. 1983-A-173; sala F, 27-5-59, L.L. 97-80; CNCom., sala B, 7-10-64, J.A. 1965-1-599. 3 CNCiv., sala A, 19-6-79, L.L. 1980-A-647, S-35.451. Ver los puntos 4 y 5 de Jurisprudencia del comentario al art. 667.

103

FLIX A. TRIGO REPRESAS

remitirse la obligacin indivisible, o hacerse una quita de ella", solucin que ha sido explicada por el propio Codificador en la nota al artculo 668, cuando dice que: no se admite este derecho para uno de los acreedores de la cosa indivisible (hacer una remisin de la deuda), porque l no es personalmente dueo del crdito. O sea, en suma, que no obstante que uno de los acreedores hubiese hecho remisin o quita de la deuda, los dems coacreedores conservan su derecho para reclamar el pago ntegro del crdito. 2. Remisin o quita de slo su parte por un acreedor Pero si bien uno de los coacreedores no puede remitir o hacer quitas que afecten el derecho de los dems interesados, no ocurre lo mismo en lo concerniente a su parte en la obligacin. El Cdigo no lo ha contemplado expresamente, pero en la misma nota al artculo 668 se seala que: la remisin de la deuda hecha por uno de los acreedores tendra el efecto de disminuir la deuda. A tenor de lo expuesto, la remisin hecha individualmente por alguno de los titulares del crdito no resulta oponible y no impide a los dems coacreedores el reclamo ntegro del mismo. Pero el deudor que abon la totalidad puede a su vez repetir contra el acreedor que hizo la remisin o quita, el importe proporcional a la misma, ya que a su respecto tal liberacin ha producido efecto. Y a su turno, el acreedor que hubiese hecho la remisin podra exigir al o los acreedores que hubiesen cobrado ntegramente el valor de su respectiva parte en el crdito, ya que entre ellos la remisin no haba tenido efecto. O sea que si se cumplen todos esos pasos, como bien lo seala Mayo, en definitiva el deudor slo abona la parte correspondiente al o los acreedores que no hicieron remisin de la deuda, aunque primeramente hubiese cumplido el total de la prestacin. 3. Remisin total a uno de los codeudores En lo concerniente a la parte pasiva de la obligacin indivisible, puede ocurrir que el acreedor o todos los acreedores remitan la deuda con relacin a uno solo de los deudores.
104

Art. 688

En este supuesto nuestra doctrina se ha dividido. Algunos autores, como Machado, Mayo y Salvat, son de opinin de que la obligacin se extingue con respecto a todos los deudores, por cuanto la remisin de la deuda produce la extincin de la obligacin con todos sus accesorios (doctrina de los arts. 876 y 868). En tanto que otros, como Guillermo A. Borda, Busso, Colmo, De Gsperi-Morello y Llambas, entienden, interpretando a contrario sensu el artculo 881, que la remisin concedida nicamente a un deudor no impide que el acreedor pueda exigir el cumplimiento a los dems codeudores. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Extensin de la norma a la facultad resolutoria.

1. Extensin de la norma a la facultad resolutoria La imposibilidad de ejercer la facultad resolutoria por uno solo de los acreedores contra la voluntad de los otros, en la hiptesis de obligaciones indivisibles, surge de la doctrina implcita en los artculos 687, que exige la concurrencia de la voluntad de todos para remitir esta especie obligacional, y 851, que prescribe la inoponibilidad de la transaccin hecha por un acreedor a los restantes integrantes del grupo, los cuales trasuntan el principio de la indisponibilidad de las facultades emergentes de la relacin obligatoria, no mediando conformidad de todos los acreedores1, de manera que uno cualquiera de los acreedores slo podr demandar el cumplimiento de la totalidad de la prestacin2. Art. 688 Prescripta una deuda indivisible por uno de los deudores contra uno de los acreedores, aprovecha a todos los primeros, y perjudica a los segundos; e interrumpida la prescripcin por uno de los acreedores contra uno de los deudores, aprovecha a todos aqullos, y perjudica a todos stos.
Concordancias: arts. 713, 3975, 3982, 3996. C2aCCMin. de San Juan, 15-12-83, E.D. 108-414; CCC de Mercedes, sala II, 7-3-96, Juba7 B2351152. 2 CCC de Mercedes, sala II, 7-3-96, Juba7 B2351151. 105
1

FLIX A. TRIGO REPRESAS

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Propagacin atpica de algunos efectos de la indivisibilidad. 2. Prescripcin de la accin. 3. Interrupcin de la prescripcin. 4. Suspensin de la prescripcin.

1. Propagacin atpica de algunos efectos de la indivisibilidad En esta norma el Codificador se apart del rgimen que atribuyera a las obligaciones indivisibles, estableciendo que ciertos efectos en rigor ajenos ai hecho de a imposibilidad de fraccionamiento de ia prestacin y "personales" a alguno de los deudores o acreedores, no obstante se propagasen a los dems coacreedores o codeudores no intervinientes, pese a la independencia de los distintos vnculos existentes entre ellos. 2. Prescripcin de la accin As, conforme a la primera parte del artculo en comentario, la prescripcin de la deuda indivisible ocurrida entre uno de los deudores y uno de los acreedores se propaga y aprovecha a todos los primeros y perjudica a todos los segundos. 3. Interrupcin de la prescripcin La segunda parte de la norma alude a la interrupcin de la prescripcin como consecuencia de la accin de uno de los acreedores (arts. 688 y 3996); pero como este fenmeno jurdico puede ocurrir tambin por reconocimiento de la parte obligada o por compromiso celebrado en escritura pblica entre acreedor y deudor (arts. 3988 y 3989), se ha planteado el interrogante sobre si en estos supuestos tambin se propagan sus efectos interruptivos. La doctrina, con excepcin de Guillermo A. Borda, y la jurisprudencia se han inclinado por la afirmativa en el caso del reconocimiento efectuado por uno de los codeudores.
106

Art. 689

4. Suspensin de la prescripcin Por ltimo, tambin la suspensin de la prescripcin que beneficie a uno de los acreedores expande sus efectos a los dems coacreedores, quienes podrn invocarla en su favor (arts. 3981 y 3982); solucin sta verdaderamente singular, ya que dicha figura es en cambio "personal" y no se extiende a los dems acreedores y deudores, en las obligaciones solidarias (art. 3981 citado). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Prescripcin y su suspensin o interrupcin. 2. Suspensin de la prescripcin.

1. Prescripcin y su suspensin o interrupcin Tratndose de obligaciones indivisibles, la prescripcin acta masivamente con respecto a todos y a cada uno de los integrantes del frente de deudores o acreedores; el curso de la prescripcin arranca, se detiene por suspensin, o se inutiliza por interrupcin para todos1. 2. Suspensin de la prescripcin El efecto relativo de la suspensin de la prescripcin no tiene lugar cuando se trata de obligaciones indivisibles, cuya esencia jurdica impone que favorezca a todos los acreedores o perjudique a todos los deudores, aun cuando la causa de la suspensin sea personal a uno solo de aqullos2. Art. 689 Las relaciones de los acreedores conjuntos entre s, o de los deudores conjuntos entre s, despus que uno de ellos hubiese cumplido una obligacin divisible o indivisible, se reglarn de la manera siguiente: 1. Cada uno de los acreedores conjuntos debe pagar una cuota igual o desigual, designada en los ttulos de la obligacin, o en los contratos que entre s hubiesen celebrado.
1 2

CNCiv., sala F, 5-7-78, BNCCiv. 1978-IV-243, sum. 384. CNCiv., sala C, 30-4-75, E.D. 63-517. 107

FLIX A. TRIGO REPRESAS

2. Si no hubiere ttulos, o si nada se hubiese prevenido sobre la divisin del crdito o de la deuda entre los acreedores y deudores conjuntos, se atender a la causa de haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre s, y a las circunstancias de cada uno de los casos. 3. Si no fuese posible reglar las relaciones de los acreedores o deudores conjuntos entre s, se entender que son interesados en partes iguales, y que cada persona constituye un acreedor o un deudor.
Concordancias: arts. 691 a 693, 717, 2692, 3498.

A) Bibliografa especial La del artculo 667. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Relaciones de "contribucin" o "distribucin". 2. Derechos de los coacreedores que no cobraron. 3. Derecho del deudor que pag ntegramente la prestacin. 4. Proporcin del derecho de cada uno.

1. Relacinesele "contribucin"o "distribucin" En las obligaciones indivisibles, el pago efectuado por un deudor a un acreedor extingue totalmente la deuda y el crdito, pero al mismo tiempo abre un nuevo orden de relaciones de "contribucin" entre el deudor que pag y sus coobligados, y otro de "distribucin" entre el acreedor accipiens y sus propios compaeros. 2. Derechos de los coacreedores que no cobraron Tratndose la obligacin de dar un cuerpo cierto, el pago realizado a uno de los acreedores tendr como consecuencia convertir a todos en condminos del objeto, ya que la entrega al acreedor que recibi la cosa provoca la "tradicin" traslativa del dominio a favor de todo el grupo creditor (argumento del art. 2394). De forma tal que quien cobr deber despus permitir a cada uno de los restantes acreedores la correspondiente participacin en el uso y goce de la cosa, y el
108

Art. 689

ejercicio de aquellas facultades que sean compatibles con su condicin de condmino y los derechos de los dems (doctrina del art. 2684). Por el contrario, en algunas legislaciones, como en el Cdigo Civil de Brasil (art. 893) y en el de Paraguay (art. 504), se ha establecido que el derecho de los otros acreedores consiste exclusivamente en exigir de aquel que recibi el cumplimiento de la prestacin, la parte proporcional que pudiera corresponderles sobre el total, pero convertida a "dinero". Siendo ste el criterio propiciado entre nosotros por Mayo. 3. Derecho del deudor que pag ntegramente la prestacin El deudor que pag la totalidad de la deuda puede exigir de sus coobligados el reintegro de sus respectivas cuotas partes, sea en virtud de la accin recursoria que contempla el artculo en comentario, fundada en el ttulo de la obligacin o en las circunstancias que determinaron a los codeudores a obligarse en forma conjunta, sea mediante la accin de pago con subrogacin del artculo 768, inciso 2o. Todo lo cual exige previamente la reduccin de la prestacin a una suma de dinero, sobre la base de la cual se habr de practicar luego la divisin. 4. Proporcin del derecho de cada uno En cuanto a la proporcin de cada acreedor o del deber de contribucin de cada deudor, si ello no surgiere de los ttulos de la obligacin o no hubiese ttulos, la ley prev que habr que atenerse: a la causa de haberse contrado la obligacin, a las relaciones internas de los interesados entre s y a las circunstancias de cada uno de los casos. Y si no obstante todava no se pudiese establecer en qu medida concurren unos y otros en el crdito o en la deuda, se entender que "son interesados por partes iguales y que cada persona constituye un acreedor o un deudor". C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Relaciones de contribucin y de obligacin. 2. Circunstancias del caso. 3. Relaciones entre coacreedores o codeudores. 109

FLIX A. TRIGO REPRESAS

1. Relaciones de contribucin y de obligacin Este artculo se refiere a la divisin del crdito o de la deuda en las relaciones de contribucin, es decir, entre los acreedores o deudores entre s. Por ende, el supuesto en consideracin no debe confundirse con la divisin que se produce en las relaciones de obligacin, pues en estas ltimas se consagra directamente, a falta de previsin en los ttulos, la divisin por partes iguales (art. 691), mientras que en las primeras se tienen en cuenta previamente los antecedentes y circunstancias del caso'. La problemtica de las relaciones entre los integrantes del sujeto acreedor mltiple no afecta la posicin del deudor, quien se desobligara en todo caso haciendo depsito de la suma de su eventual dbito, dejando a resolucin de los accionantes el acreditar los ttulos y modo de efectivizar la percepcin de la respectiva acreencia2. 2. Circunstancias del caso Las "circunstancias del caso" a que se refiere el artculo 689 en su inciso 2 infine configuran un standard de discrecionalidad judicial, que permite ponderar las peculiaridades de cada litigio, enriqueciendo la desnuda letra de la ley con los datos que surgen de una realidad siempre cambiante y vivificadora. Tratndose de un contrato celebrado entre la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires y un particular, en el que dicha entidad goza de participacin en las recaudaciones brutas sin haberse establecido en qu porcentaje, corresponde que el tribunal salve dicha omisin mediante la aplicacin del artculo 689 del Cdigo Civil3. 3. Relaciones entre coacreedores o codeudores Abonada una obligacin de sujeto pasivo mltiple por uno de los constreidos al pago, a los efectos de la accin recursoria (arts. 717
CCC de Rosario, sala II, 19-11-98, L.L. Litoral 1999-662. CFed. de Mendoza, sala B, 17-6-80, J.A. 1980-IV-ll. 3 CNCiv., sala A, 10-2-99, E.D. 185-78, Rev. Resp. Civ. y Seg. 1999-672 y L.L. 2000-C-912, S-42.702.
2 1

110

Art. 689

y 689), la misma se divide entre cada uno de los deudores, atendiendo a la causa de haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre s y a las circunstancias de cada uno de los casos4. La prueba de que los coacreedores o codeudores no se hallan interesados por partes iguales, incumbe a quien entre ellos as lo afirma5.

4 5

CCCom.CAdm. 2a Nom. de Ro Cuarto, 10-12-97, L.L.C. 1999-602. CFed., 4-2-60, J.A. 1960-IV-104; CNCom., sala C, 5-8-71, J.A. 12-1971-70. 111

DE LAS OBLIGACIONES CON RELACIN A LAS PERSONAS TTULO XIII DE LAS OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS Art. 690 La obligacin que tiene ms de un acreedor o ms de un deudor, y cuyo objeto es una sola prestacin, es obligacin mancomunada, que puede ser o no solidaria. Concordancias: arts. 667 a 689, 699, 700. A) Bibliografa especial Nos remitimos a la bibliografa general del Ttulo I. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Obligaciones de sujeto mltiple. 2. Obligaciones conjuntas y disyuntas. 3. Caracteres. 4. Clases.

1. Obligaciones de sujeto mltiple Las obligaciones pueden tener un solo acreedor y un solo deudor, o ser de sujeto mltiple, cuando presentan ms de un sujeto en alguno de los dos lados de la relacin jurdica, o en ambos. Estas obligaciones de sujeto plural se denominan mancomunadas. Ergo, la idea de mancomunacin denota la existencia de una comunidad de intereses en torno a un nico punto de referencia, que resulta determinante para producir una variedad de relaciones obligatorias.
113

FLIX A. TRIGO REPRESAS

2. Obligaciones conjuntas y disyuntas La mancomunacin puede ser conjunta, en cuyo caso los sujetos se vinculan por intermedio de la conjuncin "y", de manera que concurren los unos con los otros en relacin a sus deudas, si fuesen codeudores, o a sus crditos si se tratara de coacreedores. En la mancomunacin disyunta o alternativa existira, en cambio, una pluralidad originaria de acreedores o deudores que, en definitiva, habrn de excluirse entre s; de manera que la eleccin de cualquiera de ellos habr de dejar sin efecto el crdito o la deuda de los otros. Aunque como bien se ha dicho, en rigor ac se trata ms bien de obligaciones de sujeto indeterminado, dentro de una pluralidad de sujetos posibles, por lo que la eleccin de cualquiera de ellos habr de producir el cese de la indeterminacin provisoria del sujeto activo o pasivo, y que slo deba ser tenido como acreedor o deudor quien o quienes resulten elegidos. 3. Caracteres Las obligaciones mancomunadas presentan las siguientes notas caracterizantes: a) Pluralidad de sujetos, la que puede darse en el lado activo, en el pasivo o en ambos, y puede ser originaria o sobrevenida, si la obligacin haba nacido con un nico acreedor o deudor y luego por su fallecimiento lo suceden varios herederos; b) unidad de objeto, en razn de que la prestacin es debida por todos los deudores a todos los acreedores; c) causa fuente nica, ya que el origen de la obligacin es el mismo para todos los acreedores y deudores, y d) pluralidad de vnculos, ya que se trata de una nica relacin obligacional, con pluralidad de vnculos disociados, al menos, sin duda, en la mancomunacin simple. 4. Clases La mancomunacin puede ser originaria, cuando existe desde el mismo momento de la constitucin de la obligacin, o sobreviniente,
114

Art. 690

en razn del ulterior ingreso de varias personas en el lado activo y/o pasivo de la relacin obligacional. E igualmente puede ser simple, cuando no se ha introducido ninguna asociacin de intereses entre los acreedores o deudores, o solidaria, si se proyecta una asociacin de intereses entre las personas involucradas, producindose una concentracin de efectos que desplaza el principio de divisin. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligacin conjunta. 2. Obligaciones con sujetos mltiples. 3. Mancomunacin simple.

1. Obligacin conjunta La obligacin mancomunada integra la categora superior de las obligaciones conjuntas, en las que resulta indispensable la caracterstica de unidad de causa fuente'. 2. Obligaciones con sujetos mltiples Las partes pueden prometer una cosa divisible, sea obligndose solidariamente o bajo simple mancomunacin. Y asimismo pueden prometer con o sin solidaridad una cosa indivisible. Hay pues cuatro tipos de obligaciones perfectamente diferenciables: a) obligaciones mancomunadas de objeto indivisible; b) obligaciones mancomunadas de objeto divisible; c) obligaciones solidarias de objeto indivisible, y d) obligaciones solidarias de objeto divisible2. 3. Mancomunacin simple Provoca una mancomunacin simple la condena pronunciada contra dos sujetos en relacin a un dbito nico, si falta la expresin inequvoca de la solidaridad que requiere el artculo 701 del Cdigo Civil3.
1 2 3

SCBA, 7-2-94, DJBA 148-2175. C2aCC de La Plata, sala III, 29-10-91, Juba7 B351311. CNCom., sala D, 23-3-84, L.L. 1984-C-247. 115

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 691

En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya, si el ttulo constitutivo de la obligacin no ha establecido partes desiguales entre los interesados. Las partes de los diversos acreedores o deudores se consideran como que constituyen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de los otros.

Concordancias: arts. 667, 674, 675, 686, 689, 1747, 1750, 1941, 2107. A) Bibliografa especial Nos remitimos a la bibliografa general del Ttulo I. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Concepto. 2. Simple mancomunacin con objeto indivisible. 3. El rgimen de nuestro Cdigo Civil. Concepto

1.

En las obligaciones simplemente mancomunadas, el crdito o la deuda se divide entre todos los acreedores y todos los deudores, de forma tal que las partes de unos y otros se consideran como constituyendo otros tantos crditos o deudas distintos (art. 691). Pero este fraccionamiento de la obligacin slo puede ser cumplido en lo concerniente a las relaciones de los acreedores con los deudores, si la prestacin es divisible. 2. Simple mancomunacin con objeto indivisible

Cuando la prestacin no es susceptible de fraccionamiento, el rgimen aplicable es el de las obligaciones indivisibles ya estudiado, en el que cualquiera de los acreedores tiene derecho a exigir de cualquiera de los deudores el cumplimiento ntegro de la prestacin. De ah que en nuestra doctrina se haya planteado el interrogante acerca de si pueden existir obligaciones simplemente mancomunadas con objeto indivisible, como lo sostuvieran Busso, Lafaille, Moisset de Espans, Rezznico y Salvat-Galli, o si por el contrario es impres116

Art. 691 cindible que el objeto de las mismas sea susceptible de fraccionamiento, como lo entienden Guillermo A. Borda y De Gsperi. De todas maneras, nuestro Cdigo da la impresin de admitir que el objeto de una obligacin mancomunada pueda ser tanto divisible como indivisible, cuando dice en su artculo 693, en forma condicional como lo sealara Lafaille: "Siendo el objeto de la obligacin simplemente mancomunada, una cosa divisible, cada uno de los deudores...", con lo cual habra dejado abierta la posibilidad de que el objeto de la obligacin pueda tambin ser indivisible. 3. El rgimen de nuestro Cdigo Civil No obstante lo ya dicho, lo cierto es que nuestro Cdigo ha reglamentado nicamente el instituto de las obligaciones mancomunadas con prestacin divisible (arts. 690 a 698); en tanto que cuando la figura se presenta con prestacin indivisible, el rgimen aplicable es el previsto en los ya considerados artculos 679 a 689 del mismo Cdigo. En rigor, en el tratamiento de la mancomunacin simple, el Cdigo ha incurrido en una repeticin innecesaria, ya que todo el articulado sobre el tema presenta una gran similitud con el que se refiere a las obligaciones divisibles, advirtindose slo alguna ampliacin de efectos para completar el sistema (arts. 667 a 678). Dicho rgimen puede sintetizarse, en pocas palabras, de la siguiente manera: a) el derecho de exigir y el deber de cumplir la prestacin divisible se fracciona de acuerdo al nmero de acreedores o deudores, en principio por partes iguales, salvo que en el ttulo de la obligacin se hubiese dispuesto otra cosa (arts. 674, 691 y 692), y en la pluralidad sobrevenida por sucesin hereditaria, la proporcin a tenerse en cuenta es la que corresponda a la cuota hereditaria que corresponda a cada heredero (arts. 3485 y 3490); b) cada acreedor slo puede exigir el pago de su parte en la prestacin y cada deudor slo puede ser obligado a pagar su cuota en la misma (arts. 675 y 693); c) el deudor que pagare ntegramente la deuda, no se subroga en los derechos del acreedor contra sus codeudores (art. 693 in fin), y d) la prescripcin del crdito, la suspensin y la interrupcin de la prescripcin, la culpa,
117

FLIX A. TRIGO REPRESAS

el dolo, la mora, la cosa juzgada, la transaccin, la novacin, la remisin, la compensacin y la confusin, que puedan haber ocurrido con respecto a uno solo de los interesados, no propagan sus efectos a los dems. La insolvencia de un codeudor tampoco afecta a los dems. Y el reconocimiento de la deuda hecha por un deudor es exclusivamente personal. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. En principio la obligacin de sujeto plural es simplemente mancomunada. 2. Divisin por partes iguales. 3. Gastos y cargas de un juicio sucesorio. 4. Litisconsortes vencidos enjuicio. 5. Reconocimiento. 6. Excepcin al principio de divisin cuando varias personas deban ser consideradas como si fuesen una sola. 7. Caso de litisconsorcio facultativo.

1. En principio la obligacin de sujeto plural es simplemente mancomunada En la obligacin de sujeto plural la regla es la simple mancomunacin, en tanto que la excepcin es la solidaridad, que debe surgir expresamente de la voluntad de las partes o de la ley1, debindosela interpretar y admitir restrictivamente2. 2. Divisin por partes iguales En las obligaciones simplemente mancomunadas se presume que a cada coacreedor o a cada codeudor les corresponde una alcuota igual a la de los dems, salvo que expresamente se hubiese convenido otra cosa3. 3. Gastos y cargas de un juicio sucesorio El pago de los gastos y cargas del juicio sucesorio, entre los que
CNCom., sala D, 13-3-84, L.L. 1984-C-247; SCBA, 12-4-89, AS 1989-1-591; CCC de Rosario, sala II, 22-2-88, J. 81-1; CCC de Tandil, 30-6-92, Juba7 B220275I. 2 CCC de Tandil, 30-6-92, Juba7 B2202751. 3 SCBA, 12-4-89, AS 1989-1-591; CCC de Rosario, sala II, 22-2-88, J. 81-1; S.T.J. de Santiago del Estero, Sala Civ. y Com., 14-7-97, L.L. NOA 1998-1233. 118
1

Art. 691

se incluyen los honorarios de los letrados, es para cada uno de los herederos una obligacin simplemente mancomunada y no solidaria4. 4. Litisconsortes vencidos en juicio Tambin es simplemente mancomunada la obligacin de pagar las costas por los litisconsortes vencidos en juicio5. 5. Reconocimiento El reconocimiento efectuado por uno de los deudores simplemente mancomunados carece de efectos frente a los dems6. 6. Excepcin al principio de divisin cuando varias personas deban ser consideradas como si fuesen una sola El principio de que en materia de obligaciones simplemente mancomunadas, los actos interruptivos de la prescripcin realizados por un acreedor no benefician a los dems, est subordinado a la plena vigencia de la regla de la divisin de la deuda, la que est sujeta a modificacin cuando entre los acreedores o deudores haya varias personas que deban ser consideradas como si fuesen una sola y se las deba computar por una sola cabeza. Tal es el caso de marido y mujer que tienen un mismo inters, como en lo referente a una pensin a que ambos tenan derecho por el fallecimiento de su hijo, en cuyo caso la interrupcin de la prescripcin realizada por uno solo de los cnyuges beneficia tambin al otro7. 7. Caso de litisconsorcio facultativo La independencia funcional en las relaciones entre acreedores y deudores de la obligacin simplemente mancomunada puede atemperarse procesalmente si se configura un litisconsorcio facultativo8.
CNCiv., sala F, 26-3-91, L.L. 1991-C-472 y D.J. 1991-2-945; id., 30-7-82, L.L. 1983-A-10 y E.D. 102-470; CCCom.CCorr. de Pergamino, 14-3-95, LLBA 1995-454. 5 CCC de Tandil, 30-6-92, Juba7 B2202752. 6 Cm. Civ. Ia, 26-8-42, J.A. 1942-III-812. 7 SCBA, 7-9-82, DJBA 123-439. 8 CNCiv., sala E, 6-6-90, L.L. 1990-E-446. 119
4

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 692

El ttulo de la constitucin de la obligacin puede hacer que la divisin del crdito o de la deuda no sea en porciones iguales, sino a prorrata del inters que cada uno de ellos pueda tener en la asociacin o comunidad a la cual se refiere el crdito o la deuda.

Concordancias: arts. 674 a 676, 691, 3490 a 3492. A) Bibliografa especial Nos remitimos a la bibliografa general del Ttulo I. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Principio del fraccionamiento. 2. Cuota parte de cada interesado. fraccionamiento

1. Principio del

Cuando existe una relacin obligacional con pluralidad de sujetos, la ley presume la existencia de una mancomunacin simple, en la cual opera el fraccionamiento del crdito y de la deuda en tantas partes como acreedores o deudores haya. Ello, claro est, siempre y cuando la prestacin sea divisible, en cuyo caso resultan aplicables todas las consideraciones vertidas en el comentario al artculo 674. 2. Cuota parte de cada interesado Ante todo debe estarse a lo pactado en el ttulo constitutivo de la obligacin, aunque los convenios que a tales fines pudiesen realizar internamente los acreedores o los deudores entre s, no son en principio oponibles a la contraparte. No existiendo determinacin de partes desiguales en el ttulo constitutivo de la obligacin, la ley presume que el fraccionamiento lo ser por partes iguales. Si la pluralidad fuese sobreviniente, por muerte del acreedor o del deudor, la divisin se habr de efectuar en proporcin a la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia (arts. 3485 y 3498). 120

Art. 693 Art. 693 Siendo el objeto de la obligacin simplemente mancomunada, una cosa divisible, cada uno de los deudores est obligado solamente a su parte en la deuda, y cada uno de los acreedores puede slo demandar su parte en el crdito. El deudor que pagase ntegra la deuda no ser subrogado en los derechos del acreedor contra los otros deudores.

Concordancias: arts. 673 a 676, 727 a 729, 767, 768 -incs. 2o y 3 o -, 790 -inc. 6o-, 791 -inc. 6o-, 792.

A) Bibliografa especial
Nos remitimos a la bibliografa general del Ttulo I y: BREBBIA, Roberto H., Pago con subrogacin, en Juris, N 4, Rosario, ps. 486 y ss.; GARRIGA, Romn, Pago con subrogacin, en J.A. 1950-IV-643 y ss.; TORRENT, Pedro J., Posicin del deudor mancomunado que paga ntegra la deuda. Subrogacin legal en el caso, en Revista del Instituto de Derecho Civil, N 3, Universidad Nacional de Tucumn, 1953, t. 2, N 3, ps. 76 y ss.; TRIGO REPRESAS, Flix A., El pago con subrogacin y sus efectos, en Jus, N 6, Platense, La Plata, ps. 235 y ss.

B) Doctrina
SUMARIO:

1. mbito de aplicacin de la norma. 2. Pago en demasa. 3. Ausencia de subrogacin.

1. mbito de aplicacin de la norma En su primera parte se reitera el principio de la divisin del crdito y la deuda, presuponiendo la divisibilidad de la prestacin. En consecuencia, las cuestiones atinentes a la exigibilidad de la prestacin, al pago y a otros modos de extincin de la obligacin se resuelven por aplicacin de lo previsto para las obligaciones divisibles (arts. 675 y 676), que se reitera innecesariamente en esta norma. 2. Pago en demasa Pueden considerarse varios supuestos diferentes: a) Caso de un acreedor y varios obligados. Si habiendo un nico acreedor y varios codeudores no solidarios, uno de ellos paga la totalidad de la deuda por error, es decir, creyndose obligado por el
121

FLIX A. TRIGO REPRESAS

total, tiene derecho a repetir lo pagado en exceso con arreglo a las reglas del pago por error (art. 790, inc. 6). Si, en cambio, hubiese pagado todo con pleno conocimiento, obviamente no proceder repeticin alguna de lo pagado en exceso. Pero podra intentar su reembolso contra los dems codeudores, sea por la accin que nace del mandato, si contaba con su conformidad, o la de gestin de negocios si realiz el pago ignorndolo sus coobligados, e inclusive podra intentar la accin de enriquecimiento sin causa, de haber pagado contra la voluntad de los otros deudores. b) Varios acreedores y un deudor. Si el nico deudor paga a un coacreedor la totalidad de la deuda, no se libera frente a los dems, a quienes debe satisfacer sus correspondientes cuotas partes. Pero entonces podra repetir lo pagado en demasa, por aplicacin de las reglas del pago por error (art. 790, inc. 6o) o del pago sin causa (art. 792). c) Pluralidad de acreedores y de deudores. Si entonces uno de los codeudores paga a uno de los acreedores una suma mayor a la debida, ello no libera ni a quien pag en exceso ni a los dems codeudores frente a los restantes coacreedores, salvo que el acreedor que recibiera dicho pago hubiese despus realizado la pertinente distribucin con los dems coacreedores. 3. Ausencia de subrogacin La parte final del artculo en comentario, inspirada sin duda en el artculo 1251, inciso 3o del Cdigo Napolen y su doctrina, ha dado lugar a las ms dispares interpretaciones. La mayora de los autores, algunos de ellos no sin dejar de criticar el precepto, se inclina por su lisa y llana aplicacin, que conduce al rechazo de la subrogacin legal en el supuesto de que se trata, atento a que de jure conditio resulta forzoso admitir que el artculo que se comenta importa una excepcin al principio general de la subrogacin ministerio legis, establecido en el artculo 768, inciso 2o, que como tal debe ser respetada. Otra tendencia, ya insinuada en Colmo y defendida sin ambages por Galli y Llerena, considera que la negacin del artculo en comentario no puede ser tenida en cuenta, atento a la gran latitud de los
122

Art. 694

efectos subrogatorios del pago efectuado por quien no es deudor (art. 768, inc. 3o), amn de que con este entendimiento se mantendra la coherencia con la aplicacin concreta contraria a lo dispuesto en este artculo, que hace el artculo 2038 del mismo Cdigo. Finalmente, otra postura sostenida por Brebbia y Torrent entiende que el pago en demasa hecho a sabiendas por un deudor lo coloca por el excedente en la situacin de un tercero no interesado, que debe quedar subrogado conforme al artculo 768, inciso 3 o , y que si lo hizo por error, creyndose obligado por el todo, tiene entonces accin de repeticin por pago indebido (art. 790, inc. 6o), pero no queda subrogado. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pluralidad de acreedores hipotecarios.

1. Pluralidad de acreedores hipotecarios Cuando hay varios acreedores hipotecarios sin haberse pactado la solidaridad, la obligacin es simplemente mancomunada, en tal caso, si la prestacin garantizada es divisible, cada uno de aqullos slo puede reclamar la cuota que le corresponda, sin que sea necesaria la concurrencia de los dems1. Art. 694 La insolvencia de uno de los deudores debe ser soportada por el acreedor, y no por los otros deudores.
Concordancias: arts. 677, 2024, 3495.

A) Bibliografa especial Nos remitimos a la bibliografa general del Ttulo I. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible. 2. Obligaciones simplemente mancomunadas de objeto indivisible.
1

Cm. 2a de La Plata, 25-8-64, DJBA 73-218. 123

FLIX A. TRIGO REPRESAS

1. Obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible La solucin de que la insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor, que no puede reclamar a los dems la parte que corresponda al insolvente, guarda estricta coherencia con la estructura de la obligacin y con la pluralidad e independencia de vnculos y prestaciones que la caracterizan. Empero existen algunas obligaciones de este tipo, en las que por disposicin legal quedan obligados los codeudores a soportar, proporcionalmente, la insolvencia de alguno de ellos, tal como sucede en punto a sociedad (arts. 1731 y 1751) y condominio (art. 2690). 2. Obligaciones simplemente mancomunadas de objeto indivisible La insolvencia de un codeudor perjudica en principio a los dems, dado que el acreedor puede reclamar la totalidad de la prestacin contra cualquiera de aqullos (art. 686). Pero si media imposibilidad absoluta de pago por causas imputables a todos los deudores, la insolvencia habr de soportarla el acreedor, dado que la indemnizacin de pagar los daos y perjuicios que procede en tal supuesto es divisible, y entonces slo puede reclamarse a cada codeudor su respectiva cuota parte. Art. 695 Los actos emanados de uno solo de los acreedores, o dirigidos contra uno solo de los deudores, que interrumpan la prescripcin, no aprovechan a los otros acreedores, y no pueden oponerse a los otros deudores. Concordancias: arts. 678, 688, 3992 a 3994. Art. 696 La suspensin de la prescripcin que tenga lugar por parte de uno de los acreedores solamente, no aprovecha a los otros, y recprocamente, cuando la prescripcin es suspendida respecto de uno de los deudores solamente, la suspensin no puede ser opuesta a los otros. Concordancias: arts. 678, 3981.
124

Art. 696 A) Bibliografa especial Nos remitimos a la bibliografa general del Ttulo I. B) Doctrina
SUMARIO: 1. Prescripcin, interrupcin y suspensin de la prescripcin.

1. Prescripcin, interrupcin y suspensin de la prescripcin Tratndose de obligaciones simplemente mancomunadas de objeto divisible, todos los efectos de la prescripcin, de la interrupcin y de la suspensin de la prescripcin son personales, y no se propagan a los dems coacreedores o codeudores. Si por el contrario la obligacin tuviese objeto indivisible, la prescripcin corrida, como su interrupcin o suspensin, por uno de los deudores y contra uno de los acreedores, propaga sus efectos a los dems, por aplicacin de las reglas de la indivisibilidad (arts. 688 y 3982). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Excepcin al principio de divisin cuando varias personas deban ser consideradas como si fuesen una sola.

1. Excepcin al principio de divisin cuando varias personas deban ser consideradas como si fuesen una sola El principio de que en materia de obligaciones simplemente mancomunadas los actos interruptivos de la prescripcin realizados por un acreedor no benefician a los dems, est subordinado a la plena vigencia de la regla de la divisin de la deuda, la que est sujeta a modificacin, cuando entre los acreedores o deudores haya varias personas que deban ser consideradas como si fuesen una sola y se las deba computar por una sola cabeza. Tal es el caso de marido y mujer que tienen un mismo inters, como en lo referente a una pensin a que ambos tenan derecho por el fallecimiento de su hijo, en cuyo
125

FLIX A. TRIGO REPRESAS

caso la interrupcin de la prescripcin realizada por uno solo de los cnyuges beneficia tambin al otro 1 . Art. 697 La mora o la culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de los otros.

Concordancias: arts. 509, 512, 1922. A) Bibliografa especial Remitimos a la bibliografa general del Ttulo I. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Mora y culpa.

1. Mora y culpa En todas las obligaciones simplemente mancomunadas, fuesen de objeto divisible como indivisible, los efectos de la mora y la culpa de uno de los codeudores o coacreedores son personales y no se propagan a los dems. Es otra consecuencia de la pluralidad de vnculos disociados que caracteriza a estas obligaciones. Para ms detalles remitimos al comentario al artculo 685. Art. 698 Cuando en la obligacin simplemente mancomunada, hubiere una clusula penal, no incurrir en la pena sino el deudor que contraviniese a la obligacin, y solamente por la parte que le corresponda en la obligacin.

Concordancias: arts. 661, 662. A) Bibliografa especial Remitimos a la bibliografa general del Ttulo 1.
1

SCBA, 7-9-82, DJBA 123-439.

126

Art. 698

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Clusula penal.

1. Clusula penal Tratndose de obligaciones simplemente mancomunadas, divisibles o indivisibles, los efectos de la clusula penal son siempre personales y no se expanden. Basta al efecto con leer el texto del presente artculo en comentario.

127

TTULO XIV DE LAS OBLIGACIONES SOLIDARIAS Art. 699 La obligacin mancomunada es solidaria, cuando la totalidad del objeto de ella puede, en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores.

Concordancias: arts. 700, 701, 705, 711, 753, 866, 1081, 1109, 1921, 1945; ley 17.285, arts. 55, 67 in fine, 170; ley 22.250, art. 32, prrafo 2o; ley 24.192, art. 51; ley 24.240, modificada por la ley 24.999, arts. 13 y 40; Convencin de Viena de 1963, ratificada por la ley 17.048, art. II, prrafo 3o, apartado a.

A) Bibliografa especial
GALLI, Enrique V., El problema de la solidaridad en los delitos civiles y cuasidelitos, en Anales de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de La Plata, 1933, t. IV, ps. 123 y ss.; Solidaridad en los cuasidelitos, en L.L. 25-581 y ss.; GUAGLIANONE, Aquiles H., El efecto extintivo de la confusin en las obligaciones solidarias, en Estudios de Derecho Civil en homenaje a Hctor Lafaille, Depalma, Buenos Aires, 1968, ps. 349 y ss.; HERNNDEZ-GIL, Antonio, La solidaridad en las obligaciones, en Revista de Derecho Privado, Madrid, 1946, N 30, ps. 404 y ss.; LPEZ DOMNGUEZ, Ramn, Tesis, Universidad Nacional de Santa Fe, Santa Fe, 1914; MOISSET DE ESPANS, Luis, Reformas en materia de solidaridad, en J.A. Doctrina 1969-73 y ss.; SAFONTS, Simn R, Cuasidelitos. Responsabilidad "in totum ", en Jus, N 3, Platense, La Plata, ps. 34 y ss.

B) Doctrina
SUMARIO:

1. Concepto. 2. Clases. 3. Caracteres. 4. Fundamentos. 5. Funcin de la 129

FLIX A. TRIGO REPRESAS

solidaridad. 6. Semejanzas y diferencias con la indivisibilidad. 7. Obligaciones "concurrentes", "conexas" o "indistintas". 8. Rgimen jurdico de las obligaciones "concurrentes" y sus diferencias con el de la "solidaridad". 9. Supuestos actuales de obligaciones "concurrentes".

1. Concepto Obligacin solidaria es aquella de sujeto plural en la que, por voluntad de las partes o de la ley y con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de su objeto, cualquiera de los acreedores puede exigir y a cualquiera de los deudores puede serle requerido el cumplimiento ntegro de la prestacin. 2. Clases La solidaridad puede darse en el grupo acreedor o solidaridad activa, cuyo uso ha sido poco corriente. Tambin puede darse en el grupo deudor o solidaridad pasiva, la que, por el contrario, es de gran importancia en el mundo de los negocios, por cuanto viene a constituir una forma de brindarle al acreedor mayores garantas de cumplimiento de la obligacin. Finalmente, tambin puede ocurrir en ambos grupos a la vez, que es la llamada solidaridad mixta. En los casos en que hay pluralidad de acreedores y deudores en la obligacin, el hecho de que la misma sea solidaria para uno de los grupos no significa que por ello lo sea tambin para el otro grupo, pues solamente en la solidaridad activa y pasiva el fenmeno de la concentracin alcanza a los acreedores y deudores. 3. Caracteres Las notas que caracterizan a las obligaciones solidarias son las que siguen. a) Pluralidad de sujetos. Atento a que la solidaridad es una especie de mancomunacin y requiere por lo tanto pluralidad de acreedores, o de deudores, o de ambos grupos a la vez. b) Unidad de objeto. En estas obligaciones hay unidad de prestacin. Todos los acreedores y deudores estn vinculados respecto a una misma
130

Art. 699 prestacin (eadem peunian), cuyo cumplimiento puede ser exigido por cualquiera de los acreedores y a cualquiera de los deudores, pero slo por una vez, de forma que pagada la prestacin por un deudor o a un acreedor, la obligacin se extingue para todos los sujetos de la misma. c) Fuente nica. En las obligaciones solidarias el ttulo o fuente debe ser el mismo para todos los sujetos de la obligacin. La pluralidad de causas generadoras resulta incompatible con la idea de solidaridad y conduce, inexorablemente, a la existencia de varias obligaciones distintas. d) Unidad o pluralidad de vnculos? ste ha sido un tema controvertido en la doctrina nacional y extranjera. Para una postura existira pluralidad de vnculos, en razn de que uno de los deudores puede obligarse pura y simplemente, y otros bajo condicin o a plazo; la obligacin puede ser nula o anulable con relacin a uno de los deudores y conservar su validez respecto a los dems; el acreedor puede demandar a uno solo de los deudores, no obstante lo cual conserva su accin contra los otros y, adems, cada acreedor puede disponer del crdito por separado, cedindolo. La escuela alemana que sigue los pasos de Savigny, y entre nosotros Colmo, entienden en cambio que existe unidad de vnculo entre todos los coacreedores y/o codeudores. Finalmente un sector considera que en esta clase de obligaciones existe unidad de vnculo pero con pluralidad de situaciones subjetivas, en razn de que no podra haber pluralidad de vnculos, dado que entonces habra pluralidad de obligaciones. El vnculo es uno solo, aaden, porque la obligacin nace en una nica oportunidad: la prevista por la ley o la acordada por voluntad de las partes. De todas maneras los autores coinciden en que la existencia de la solidaridad en la obligacin no impide que dentro de la misma puedan existir entre los sujetos situaciones distintas. En efecto: 1) la obligacin puede ser pura y simple para uno de los sujetos y modal para los dems (art. 702); 2) si uno de los sujetos fuese incapaz de adquirir el derecho o de obligarse, la obligacin no deja de ser vlida para los otros, puesto que la incapacidad slo puede ser opuesta al acreedor o deudor efectivamente incapaz (art. 703); 3) el vicio de consentimiento
131

FLIX A. TRIGO REPRESAS

que afecte a uno de los obligados slo anulara la obligacin a su respecto; 4) alguno de los deudores puede otorgar prenda, fianza o clusulas penales, con relacin a su responsabilidad, todo lo cual surtira efecto nicamente con relacin al deudor que las hubiera otorgado; 5) puede convenirse un pacto de non petendo por uno solo de los acreedores y con relacin a uno solo de los deudores; 6) cada acreedor puede disponer de su crdito, por separado, cedindolo, y 7) la obligacin puede llevar intereses con respecto a alguno de los deudores y no para con los dems. e) Carcter expreso. En algunos regmenes jurdicos se requiere que la solidaridad sea expresa, por cuanto se la considera de carcter excepcional. Tal es el caso de nuestro Derecho, atento a que en el artculo 701 se exige la concurrencia de este requisito por dos veces. Vale decir que se requiere la expresin asertiva y manifiesta de la solidaridad, sea que sta emane de la voluntad de las partes o de la ley. Aunque no es necesario, sin embargo, el empleo de trminos sacramentales. Hay en cambio otros regmenes, en los cuales se presume la existencia de solidaridad en las obligaciones de sujeto plural pasivo. 4. Fundamentos En la doctrina nacional y comparada se han formulado distintos criterios. Para la postura dominante, el fundamento de la solidaridad radica en la idea de representacin recproca, que existe entre quienes integran los grupos de acreedores y de deudores, derivada del inters comunitario que existe entre ellos. Otros consideran que el fundamento radica en la unidad de la prestacin. Y quienes participan de la idea del vnculo nico, encuentran en l adecuado justificativo para la propagacin de efectos esenciales y accidentales. Finalmente, algunos autores italianos y espaoles conciben a la obligacin solidaria como un supuesto de deuda nica con pluralidad
132

Art. 699

de responsables, haciendo radicar su esencia en la funcin econmica de garanta que cumple, al reforzar la posicin del acreedor. 5. Funcin de la solidaridad La principal finalidad de este instituto consiste en facilitar el cobro del crdito, si se trata de la solidaridad activa, y asegurar el pago de la deuda en la solidaridad pasiva. Esta ltima es la que presenta mayor importancia prctica, dado que al quedar varios codeudores vinculados por la totalidad de la obligacin, ello le brinda al acreedor mejores perspectivas de cobro, en razn de que tendr varios patrimonios en pie de igualdad, afectados al pago de la deuda. Por ello, ha podido sintetizar Messineo que su ventaja prctica consiste en poner a disposicin del acreedor varios patrimonios para una misma prestacin. La solidaridad activa tiene en cambio un rol econmico y jurdico ms modesto, aunque indudablemente prctico, cual es el de facilitar la reclamacin de todo el crdito a cualquiera de los acreedores, al margen de lo que efectivamente se les deba individualmente. Aunque como contrapartida tambin encierra riesgos para los dems coacreedores, ante la eventualidad de una posible ulterior insolvencia de quien percibiera la totalidad, lo cual ha conspirado en los hechos contra su aplicacin. Todos esos objetivos se logran por medio de la convergencia de todos los vnculos, de modo que los derechos y obligaciones singulares aparecen slo como medio para la obtencin de ese fin comn que es la extincin de la obligacin, por la prestacin que se cumple por uno solo y/o a uno solo. 6. Semejanzas y diferencias con la indivisibilidad Al respecto nos remitimos a lo expuesto en el comentario de Doctrina del artculo 668, punto 1. 7. Obligaciones "concurrentes", "conexas"o "indistintas" Al lado de la mancomunacin pasiva solidaria, en la que hay una pluralidad de sujetos obligados individualmente por el "todo" (arts.
133

FLIX A. TRIGO REPRESAS

699 y ss.), existen tambin en nuestro Derecho otro tipo de obligaciones, en las que igualmente dos o ms sujetos aparecen como deudores indistintos de igual prestacin frente a un mismo acreedor. Se trata de las llamadas obligaciones "concurrentes", "conexas" o "indistintas", cuyo matiz diferencial con relacin a las solidarias est dado por la circunstancia de provenir cada dbito de una distinta fuente obligacional; de forma que son independientes entre s, pese a mediar entre ellos la conexin resultante de estar referidos a idntico objeto. Como ejemplo tpico de tal clase de obligaciones "concurrentes" se suele mencionar a la obligacin de indemnizar que tendran, en la hiptesis de un incendio intencional, quien lo provocara y el asegurador del damnificado; pese a que para el primero resulte ser la fuente de su deber el hecho ilcito por l cometido, en tanto que para el ltimo lo sea el contrato de seguro anteriormente concluido con el damnificado. Empero ha sealado con razn Von Tuhr que: "hay muchos casos en que no resulta fcil deslindar los campos entre la solidaridad y la concurrencia", lo cual se advierte tanto cuando se trata de determinar las diferencias de rgimen existentes entre ambas figuras, como as cuando se procura establecer cules son los casos concretos de obligaciones conexas o concurrentes. 8. Rgimen jurdico de las obligaciones "concurrentes" y sus diferencias con el de la "solidaridad" Ha quedado dicho que en las obligaciones "concurrentes" o "indistintas" nos hallamos en presencia de una suerte de responsabilidad colectiva, generadora de dbitos que, pese a no ser solidarios, de todas maneras importan para el acreedor la posibilidad de poder reclamar la totalidad de lo adeudado, de uno solo, cualquiera, de los obligados. No obstante existen notorias diferencias entre ambos tipos de obligaciones, las que pasamos a considerar. a) La obligacin solidaria es una sola, las concurrentes son varias -dos o ms- que se conectan por la circunstancia de tener idntico objeto y existir en favor del mismo acreedor. b) En las solidarias, una vez efectuado el pago de la obligacin por cualquiera de los codeudores, van a existir entre ellos relaciones
134

Art. 699 internas de "contribucin", ya que ellos en definitiva slo estaban obligados a su parte y porcin (arts. 716, 717 y concs.); razn por la cual el solvens puede luego recuperar el desembolso por l efectuado en todo cuanto excediese de su respectiva cuota parte en la obligacin, mediante acciones de regreso contra sus codeudores: sea por la va del pago con subrogacin (art. 768, inc. 2o), o por la del mandato (arts. 727, 1949, 1950 y concs.), o, en su caso, por la de gestin de negocios (arts. 727, 2288, 2298 y concs.). En cambio, en general ello no sucede as en las obligaciones "concurrentes", en las que quien paga la deuda debe a veces soportarla ntegramente, si fuese el verdadero responsable de su constitucin, o por el contrario puede en otros casos procurar el reintegro total de lo por l abonado; as, en el ejemplo ya mencionado del incendio provocado, del que es vctima alguien asegurado contra ese siniestro, si el damnificado hubiese sido indemnizado por la compaa aseguradora, sta podr luego perseguir el reintegro total de lo pagado contra el autor del hecho ilcito daoso, por aplicacin de los principios del pago con subrogacin (arts. 80, ley 17.418, y 767 y ss.); en tanto que si se hubiese cobrado el resarcimiento directamente del incendiario, como ste era en realidad el nico responsable, deber soportar todo el peso de esa deuda, careciendo por ende de accin alguna contra la compaa aseguradora. c) En las obligaciones solidarias, los efectos de la prescripcin operada en favor de un deudor o la interrupcin producida en su contra se propagan masivamente a los dems coobligados (arts. 713 y 3994), lo cual no ocurre en las obligaciones "concurrentes", en las que, por tratarse de obligaciones independientes entre s, los efectos de la interrupcin actan separadamente para cada obligado, no afectando nada ms que a aquel contra quien se hubiese producido. Es ms, por tratarse de obligaciones distintas, tambin puede ser diferente el trmino de la prescripcin de cada una de ellas; tal como ocurre, verbigracia, en el supuesto de una inejecucin contractual concretada con la intervencin de un tercero cmplice, como sucede, por ejemplo, en las cesiones o subiocaciones prohibidas, en as cuales la prescripcin de la obligacin de indemnizar a cargo del cocontratante que no cumpli es la decenal, ordinaria, del artculo 4023, en tanto que la prescripcin de
135

FLIX A. TRIGO REPRESAS

la responsabilidad extracontractual del tercero cmplice se opera en los dos aos establecidos por el artculo 4037. d) Con la salvedad del pago, existen tambin diferencias en punto a otros medios extintivos de las obligaciones. En efecto, siendo la misma la prestacin debida, es claro que una vez satisfecha integralmente por cualquiera de los deudores, el acreedor queda totalmente desinteresado y cesa su derecho para pretender otro tanto de los restantes obligados. Pero la situacin vara cuando se trata de otros medios extintivos. As, si bien "La novacin, compensacin o remisin de la deuda, hecha por cualquiera de los acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue la obligacin" solidaria (art. 707), no sucede lo mismo con las obligaciones "concurrentes". Con relacin a stas, por ejemplo, si el acreedor hiciera remisin de la deuda a uno de sus obligados conexos, ello quiz no altere para nada la situacin del otro; tal como sucede si el damnificado renuncia a perseguir la reparacin contra el civilmente responsable, la cual por s sola no puede afectar, obviamente, a su derecho para obtener la misma del autor material del dao. 9. Supuestos actuales de obligaciones "concurrentes" Se pueden sealar como supuestos de este tipo de obligaciones los que se citan a continuacin, a ttulo meramente enunciativo: a) La obligacin de resarcir del dependiente autor directo de un dao y la refleja de su patrn o principal, en cuanto civilmente responsables. Antes y despus de la reforma por el decreto-ley 17.711/68, se han tenido entre nosotros como obligaciones "concurrentes", al deber de resarcir del dependiente autor directo del dao (art. 1109), y al del tercero civilmente responsable, en su condicin de principal, patrono o comitente, con ajuste a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 1113; en cuyo supuesto la vctima tiene derecho para requerir la indemnizacin contra ambos, sea conjuntamente o bien en forma sucesiva, por existir a cargo de cada uno de ellos, individual y separadamente, una responsabilidad plena o integral por las consecuencias del hecho ilcito. b) La responsabilidad del ente asistencial, o en su caso la de la
136

Art. 699

obra social, y la del mdico y/o auxiliares designados por el primero para la atencin de los pacientes. Como una variante del supuesto anterior, tambin puede hablarse de la responsabilidad del establecimiento sanatorial con el que contratara directamente el paciente damnificado y la del facultativo y/o auxiliares designados por aqul para su atencin, quienes igualmente pueden llegar a ser indistintamente obligados por el total de la indemnizacin del perjuicio ocasionado al enfermo. No obstante, no se trata exactamente de la misma situacin que la del caso precedente. Es que en el que ahora nos ocupa existe, al menos, en efecto, un "contrato" generador de obligaciones, que por lo comn se habr concluido entre el paciente y el establecimiento, habindose comprometido ste frente a aqul a brindarle un servicio de salud, por intermedio de los integrantes de su cuerpo mdico. Todo lo cual suscita problemas sobre el tipo de la relacin jurdica que se establece, por un lado, entre esas dos partes -paciente y ente asistencial-, y, por el otro, entre el mismo paciente y el facultativo a quien se le encomendara su atencin; como igualmente sobre si en caso de deberse reparar los daos sufridos por el paciente durante su tratamiento o asistencia, tal responsabilidad ser contractual o extracontractual, y si la misma habr de involucrar slo al establecimiento o al mdico, o a ambos en conjunto, y en este ltimo supuesto aun sobre cul habr de ser el grado de responsabilidad de cada uno de ellos. Puede decirse, sin embargo, que en general existe coincidencia sobre que media responsabilidad de los sanatorios o clnicas por los perjuicios sufridos, como consecuencia de una defectuosa atencin mdica, por los pacientes en ellos internados, siempre que igualmente exista responsabilidad profesional del facultativo interviniente. c) La responsabilidad civil de los establecimientos educativos y la de los profesores, directores y otros agentes de la educacin por su hecho personal. Despus de la reforma de la ley 24.830 al artculo 1117, son "Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales [...] responsables por los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa..." Pero en el rgimen argentino vigente subsiste tambin la respon137

FLIX A. TRIGO REPRESAS

sabilidad directa del autor de un dao del artculo 1109, aunque ste sea un docente: profesor, director, preceptor, etctera, sin perjuicio de la accin recursoria que el Estado o el propietario del establecimiento educativo privado que hubiesen pagado pueden luego ejercer contra el docente causante del dao (conf. al art. 1123). De tal forma nos venimos a encontrar frente a un nuevo supuesto de responsabilidad "concurrente" o "indistinta": la del docente autor directo de un dao y la refleja del propietario del respectivo establecimiento educativo; muy similar a la del principal o comitentes por el hecho de sus dependientes, ya considerada anteriormente. d) La responsabilidad del dueo o del guardin de una cosa que provoca un dao. Antes de la reforma del decreto-ley 17.711/68, ya se hablaba de la obligacin de reparar el perjuicio ocasionado con una cosa ajena, la que pesaba sobre el autor culpable del hecho ilcito y tambin sobre el propietario de la cosa que fuera el instrumento del dao causado, los que tambin aparecan frente a la vctima como responsables in slidum de la totalidad de la indemnizacin. Y despus de dicha reforma, el segundo prrafo del artculo 1113 ya establece concretamente la responsabilidad indistinta "del dueo o guardin" de la cosa que intervino en la causacin de un dao; lo cual ha llevado a la mayora de nuestras doctrina y jurisprudencia a sostener que cuando ambas calidades no estn en cabeza de una misma persona sino en dos sujetos distintos, la responsabilidad de ambos frente a la vctima resulta ser tambin "concurrente" o "indistinta". e) Daos resultantes de un incumplimiento contractual producido con intervencin de un tercero cmplice. En los casos de daos resultantes de un incumplimiento contractual, logrado merced a la intervencin de un tercero cmplice, como lo es el tan corriente supuesto de las cesiones o sublocaciones prohibidas, la parte contratante inocente y damnificada va a tener tambin frente a s a dos obligados "indistintos" o "concurrentes", por el total de la indemnizacin de los perjuicios que as sufriera: su propio cocontratante, para quien el deber de reparar reviste naturaleza contractual, y el tercero cmplice, cuya responsabilidad es de fuente extracontractual. f) Responsabilidad del ladrn que roba a un comodatario negligente y asimismo la de este ltimo. Parecidamente, autores como Cazeaux,
138

Art. 699 Llambas y Rezznico, mencionan tambin como obligaciones concurrentes: a la del ladrn que le roba a un comodatario negligente la cosa que tena en comodato, como asimismo la de este ltimo, respondiendo ambos en forma concurrente por el mismo perjuicio frente al comodante: el primero, extracontractualmente por el "delito" cometido, y el segundo, contractualmente por el incumplimiento culpable de sus deberes determinados de conservacin y restitucin de la cosa recibida en comodato, en razn del robo o hurto de !a misma sobrevenido por su culpa (doctrina de los arts. 2266, 2269, 2274 y concs.). g) Obligaciones indistintas del propio obligado y de quien era su deudor, habindole ste pagado pese a que el crdito estaba embargado o haba sido dado en prenda. Este supuesto resulta de lo previsto en el artculo 736, en cuanto establece como requisito de la eficacia del pago que el crdito que se pretenda cancelar est disponible por parte del acreedor, cuando dice que: "Si la deuda estuviese pignorada o embargada judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser vlido". En efecto, la prenda o el embargo judicial relacionan entre s a tres sujetos: el acreedor prendario o embargante, que es titular de un derecho, en el primer caso "real" y en el otro de "garanta", sobre el crdito que su deudor tiene con relacin a un tercero; el deudor prendario o embargado, que est obligado frente a su acreedor prendario o embargante, pero que es a su vez acreedor del crdito dado en prenda o embargado, y finalmente el tercero deudor en esta ltima relacin jurdica: el crdito prendado o embargado. Ahora bien, el efecto primordial del embargo o la prenda de un crdito se traduce en una oposicin al pago, por medio de una orden puramente negativa dirigida al deudor del mismo, que est implcitamente consagrada en el artculo 736: no pagar a su acreedor. Y en tales circunstancias, si el deudor del crdito embargado o pignorado quisiese liberarse, debe proceder a consignar judicialmente lo que adeuda, conforme a lo previsto por el artculo 757, inciso 5o; pero de ninguna manera podra pagar directamente: ni al tercero acreedor embargante o prendario, quien no es titular del crdito afectado por esas medidas; ni tampoco a su propio acreedor (embargado o deudor pignoraticio), precisamente en razn de lo dispuesto en el citado artcu139

FLIX A. TRIGO REPRESAS

lo 736, que declara no vlido al pago realizado de un crdito que estuviese pignorado o embargado. Si no obstante ello el deudor pagase a su acreedor, se suscita entonces concretamente la situacin prevista y resuelta por el artculo 736, que establece ab initio que tal pago no ser vlido, aunque aclarando acto seguido que: "En este caso la nulidad del pago aprovechar solamente a los acreedores ejecutantes o demandantes, o a los que hubiesen constituido la prenda, a quienes el deudor estar obligado a pagar de nuevo". Pero en rigor, se trata simplemente de un caso de inoponibilidad de tal pago con relacin a los acreedores embargantes o pignoraticios del accipiens, quienes por ello tienen derecho a reclamar un nuevo pago en su favor por parte del solvens, por aplicacin del principio de que: quien paga mal, paga dos veces. Sin embargo, los acreedores embargantes o pignoraticios conservan tambin su primitivo crdito contra "su" deudor y pueden ejecutar al mismo, y si as llegasen a percibir ntegramente su acreencia, obviamente ya no podran pretender prevalerse de lo dispuesto en el artculo 736 para cobrar por segunda vez del deudor de su propio obligado, por ms que el mismo le hubiese pagado a este ltimo su crdito que estaba embargado o haba sido dado en prenda. O sea, en suma, que en razn del indebido pago por parte del obligado de un crdito que se hallaba embargado o pignorado, los respectivos acreedores embargantes o pignoraticios pasan a tener frente a s a dos obligados "indistintos" (o "concurrentes"): su propio deudor, que contina sindolo, y el deudor de su deudor, que pagara la obligacin que tena con este ltimo, pese a que el crdito estaba embargado judicialmente o haba sido dado en prenda. Todo ello sin perjuicio de que si el deudor del crdito embargado o pignorado debiese efectuar un doble pago en razn de lo dicho precedentemente, tendr luego a su vez "derecho a repetir contra el acreedor [propio de l] a quien pag" (art. 736 infine), ya que entonces el primer pago realizado a su propio creditor vendra a quedar sin causa, en razn del segundo pago impuesto por el artculo 736 en favor de los acreedores embargantes o pignoraticios, viniendo a configurarse as un supuesto de pago indebido: el del realizado "en consideracin de una causa existente pero que hubiese cesado de existir", del artculo 793.
140

Art. 699

h) Obligacin indistinta del heredero beneficiario que, pese a la oposicin de otros acreedores o de legatarios, pag a algn acreedor del causante, y de este mismo frente a los oponentes. Como una variante del supuesto anterior, tenemos igualmente la situacin del heredero aceptante con beneficio de inventario, que hizo pagos a algn o algunos presuntos acreedores del causante, pese a mediar oposicin de otros acreedores y/o de legatarios (art. 3402), y la de el o los acreedores as pagados, ya que ambos quedan como indistintamente obligados frente a los oponentes, quienes podrn demandarlos por el todo conjunta o sucesivamente, sin necesidad de tener que probar previamente la insolvencia del otro (art. 3403). i) La responsabilidad indistinta del constructor, el director y el proyectista de la obra. Despus de la reforma del decreto-ley 17.711, tenemos tambin la responsabilidad contractual por ruina total o parcial de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin, la cual, conforme al texto actual del artculo 1646, recae sobre el constructor y se extiende "indistintamente al director de la obra y al proyectista segn las circunstancias", lo cual -al decir de Spota- "constituye, luego de la reforma de 1968, una doctrina que mereci recepcin en el nuevo artculo 1646, al establecerse, no la responsabilidad solidaria, sino la responsabilidad indistinta (por el todo) del locador de obra material (constructor) y del locador de obra intelectual (proyectista y director de obra)". j) La responsabilidad civil indistinta del autor de un dao y la de su asegurador con relacin a tal siniestro. La jurisprudencia y la doctrina de Francia y de nuestro pas admiten, asimismo, que el campo de aplicacin de las obligaciones "concurrentes" comprende tambin los frecuentes casos de responsabilidad del autor de un dao y la de su "asegurador" contra tales perjuicios, con relacin a la vctima de aquel hecho ilcito lesivo. Al respecto puede recordarse lo expresado por los hermanos Henri y Lon Mazeaud, en el sentido de que cuando la vctima demanda en un mismo juicio al asegurador y al asegurado (causante del dao), puede obtener contra ellos una condena in slidum, que es la que obliga por la totalidad a cada uno de los deudores, sin llevar consigo las consecuencias de la solidaridad, y como "el asegurador y el ase141

FLIX A. TRIGO REPRESAS

gurado se encuentran desde luego obligados cada uno de ellos por la totalidad, al menos dentro de los lmites de la indemnizacin estipulada en el contrato de seguro y del dao sufrido por la vctima [...] as pues, la vctima debe obtener una condena in slidum, que le conceda el derecho de exigir, ya del asegurador o del asegurado, la indemnizacin correspondiente a su dao y garantizada por el contrato de seguro". Y tal es, por cierto, lo que en definitiva sucede entre nosotros a partir de la entrada en vigencia de la Ley de Seguros 17.418, en virtud de lo establecido en su artculo 118. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligaciones solidarias. 2. Condicin de los sujetos de la obligacin. 3. Carcter expreso. 4. Efectos de la solidaridad: posibilidad de embargar los inmuebles de cada uno de los codeudores. 5. Obligaciones disyuntivas. 6. Obligaciones concurrentes.

1. Obligaciones solidarias La solidaridad es un concepto jurdico que a partir de la mancomunacin tiene un efecto que, en sntesis, puede sealarse como "unidad en la prestacin y pluralidad de vnculos"'. La obligacin mancomunada es solidaria cuando la totalidad del objeto de ella puede, en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores; "el. acreedor o cada acreedor, o los acreedores juntos, pueden exigir el pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos2. En las obligaciones solidarias los vnculos que ligan a los acreedores plurales o a los deudores plurales nacen de una sola fuente, caracterstica comn a todas las obligaciones conjuntas, que se denomina "unidad de causa": el deber de prestar de todos los deudores o la pretensin de todos los acreedores deriva del mismo hecho o ttulo
1 2

CCC de Junn, 2-8-84, E.D. 110-670. Cl a CC de La Plata, sala I, 28-4-94, Juba7 B100456.

142

Art. 699

justificante. Si no fuera as, no se podra hablar de una sola obligacin, sino de obligaciones diferentes derivadas de fuentes distintas3. 2. Condicin de los sujetos de la obligacin El Cdigo Civil ha aceptado el principio de la representacin recproca de los codeudores solidarios4; pero demandado uno solo de los deudores, la sentencia slo puede condenar al mismo5. 3. Carcter expreso Es un principio bsico en Derecho de Obligaciones que la solidaridad requiere una voluntad explcita de las partes o una decisin inequvoca de la ley, por lo que no la hay tcita o inducida por analoga, de manera que no se presume y toda duda a su respecto implica ausencia de solidaridad6, atento a que las normas sobre solidaridad son, por otra parte, de interpretacin restrictiva7. 4. Efectos de la solidaridad: posibilidad de embargar los inmuebles de cada uno de los codeudores Es efecto de la solidaridad que el acreedor pueda perseguir el cobro total de la deuda contra cualquiera de los codeudores, pudiendo tambin garantizar tal derecho, trabando embargo por el monto de lo adeudado sobre los inmuebles de propiedad de cada uno de los obligados. Por lo que si se admitiese el levantamiento de embargo sobre algunos de esos bienes, se estara limitando, sin justificacin alguna, la aplicacin del principio de la garanta comn y menoscabando las prerrogativas que confiere al acreedor la solidaridad expresamente convenida8.
SCBA, 7-2-95, J.A. 1996-1-523 y AS 1995-1-9. Cm. Civ. 2\ 2-6-42, L.L. 27-566; C.J. de Salta, 30-3-66, L.L. 123-89. 5 SCBA, 7-2-95, J.A. 1996-1-523 y AS 1995-1-9; id., 29-4-58, J.A. 1959-1-32. 6 CNCiv., sala D, 9-6-81, L.L. 1981-D-326. 7 CNCiv., sala D, 9-6-81, L.L. 1981-D-326; sala F, 11-6-85, L.L. 1985-D-202; C1"CC de La Plata, sala II, 6-8-92, Juba7 B150912. 8 CNCiv., sala A, 14-3-94, E.D. 159-449.
4 3

143

FLIX A. TRIGO REPRESAS

5. Obligaciones disyuntivas Cuando los sujetos activos o pasivos aparecen vinculados por la conjuncin disyuntiva "o", la obligacin es solidaria9, tal es el caso de las cuentas corrientes bancarias a la orden recproca10. 6. Obligaciones concurrentes Contrariamente a la solidaridad, en que hay una relacin creditoria nica constituida por varios vnculos que ligan independientemente a cada deudor con cada acreedor, las obligaciones concurrentes son varias, conjugadas entre s por tener el mismo objeto y el mismo acreedor", pero con diversidad de causa y de deudor, actuando en ellas la obligacin independientemente para cada obligado12. En estas obligaciones el acreedor tambin tiene la facultad para pretender la totalidad de la prestacin debida, sea de todos los deudores o de uno cualquiera de ellos, por lo que el deudor concurrente no puede pretender que el acreedor sustituya el embargo ya trabado sobre sus bienes, para que recaiga sobre bienes de otro coobligado'3. En estas obligaciones concurrentes, la prescripcin acta independientemente para cada deudor14, de manera que la ganada por uno de los deudores no beneficia a los restantes obligados15. Configuran obligaciones concurrentes: a) la del dueo y el guardin de una cosa16; b) la del causante del dao y el responsable indirecto
9 Cm. Civ. Ia, 8-7-21, J.A. 7-20; Cm. Civ. 2a, 27-6-30, J.A. 33-554; Cm. Com., 27-7-18, J.A. 2-108. 10 Cm. Civ. 2a, 2-11-31, J.A. 36-1765. 11 CNCiv., sala A, 7-4-88, L.L. 1988-E-296; C2aCC de La Plata, sala I, 27-4-89, Juba7 B250370. 12 CNCiv., sala A, 19-8-98, L.L. 1998-D-495; id., 7-4-88, L.L. 1988-E-296; sala C, 23-4-91, L.L. 1992-A-168, J.A. 1991-IV-134 y D.J. 1992-1-599; sala F, 11-6-85, L.L. 1985-D-202; SCBA, 2-9-80, DJBA 119-761; C2aCC de La Plata, sala III, 6-5-82, DJBA 123-261. 13 S.C. de Mendoza, sala I, 2-9-88, L.L. 1989-B-332. 14 C2aCC de La Plata, sala I, 27-4-89, Juba7 B250370. 15 SCBA, 2-9-80, DJBA 119-761; C2aCC de La Plata, sala III, 6-5-82, DJBA 123-261. 16 C.S.J. de la Nacin, 1-12-92, L.L. 1994-B-434; CNCiv., sala A, 16-3-73, E.D. 48-505; id., 29-8-71, L.L. 146-674, 28.749-S; sala B, 8-6-81, J.A. 1982-1-31; id.,

144

Art. 700

por el autor de un hecho daoso, como ser el empleador del culpable o el propietario del vehculo'7; c) la obligacin del autor del dao y la de su asegurador, las que difieren en cuanto a la fuente y al deudor, aunque coincidan en relacin con el acreedor y el objeto debido, es decir, en cuanto a la reparacin del dao18; d) el crdito por honorarios del perito designado de oficio en una litis, quien puede cobrarlos contra cualquiera de las partes, inclusive la vencedora en costas19; e) la obligacin de reparar el dao causado por la transferencia ilegtima de la locacin, que no es solidaria entre el locatario y el sublocatario, aunque ambos deben la totalidad de la indemnizacin a ttulo distinto, aqul por el incumplimiento del contrato, ste porque no restituy el inmueble sobre el cual no tena derecho20. Art. 700 La solidaridad puede tambin ser constituida por testamento, por decisin judicial, que tenga fuerza de cosa juzgada, o puede resultar de la ley respecto de los deudores.
Concordancias: arts. 699, 701, 1081, 1109, 1921, 1945, 3870; ley 17.285, arte. 55, 67 infine, 170; ley 22.250, art. 32, prrafo 2o; ley 24.192, art. 51; ley 24.240, modificada por la 24.999, arts. 13 y 40; Convencin de Viena de 1963, art. II, prrafo 3 o , apartado a, ratificada por la ley 17.048. 30-9-74, E.D. 58-347; sala C, 25-9-85, L.L. 1985-E-131; id., 28-3-85, L.L. 1985-C-471; 26-4-83, E.D. 104-746; 22-8-77, J.A. 1977-III-176; 23-6-76, E.D. 68-358; sala D, 8-10-81, L.L. 1982-D-239 y E.D. 97-213; id., 3-12-79, L.L. 1980-D-77; 13-9-78, L.L. 1979-B-38; sala F, 25-6-82, L.L. 1982-B-568; id., 16-2-79, L.L. 1979-B-559 y J.A. 1979-11-572; sala G, 19-5-82, E.D. 100-179; CNECC, sala VI, 15-5-78, J.A. 197811-475; CNPaz, sala II, 24-4-72, J.A. 15-1972-10; SCBA, 17-11-92, J.A. 1993-11-320 y DJBA 144-551; id., 23-10-90, L.L. 1991-A-336 y DJBA 141-3241; 8-4-80, DJBA 118-318; 10-12-79, E.D. 87-306; Cm. Ia de Baha Blanca, 7-11-72, L.L. 150718, 30.160-S; CCC de Junn, 20-4-80, DJBA 121-177; S.T. de Crdoba, Sala CCom.CAdm., 8-5-84, L.L. 1984-C-518; C5aCC de Crdoba, 29-8-80, J.A. 1981-1348; CCC de Rio Cuarto, 28-3-85, L.L.C. 1985-635; S.C. de Mendoza, sala 1, 2-9-89, L.L. 1989-B-332; CCC de Santa Fe, sala II, 6-6-75, J.A. 1976-11-332; C2aCC de Paran, sala II, 29-10-93, Z. 64, sec. jurisp., fallo 9651, etc. 17 CCC de San Martn, sala Ia, 5-3-81, supl. Prov. L.L. 1981-353 y E.D. 93-677. 18 CNCiv., sala A, 2-12-71, J.A. 14-1972-303. 19 CNCiv., sala C, 23-4-91, L.L. 1992-A-168, J.A. 1991-IV-134 y D.J. 1992-1-599; sala E, 8-2-83, E.D. 103-335; SCBA, 7-2-95, J.A. 1996-1-523 y AS 1995-1-9. 20 CNPaz, sala II, 18-3-68, L.L. 132-372. 145

FLIX A. TRIGO REPRESAS

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Fuentes de la solidaridad. 2. La voluntad. 3. La ley. 4. La sentencia judicial.

1. Fuentes de la solidaridad Las fuentes de la solidaridad mencionadas en la ltima parte del artculo 699 y en el presente son las siguientes: la voluntad de las partes, el testamento, las sentencias que tengan fuerza de cosa juzgada y la ley. Aunque la doctrina predominante considera, sin embargo, que tales fuentes pueden reducirse a slo dos: la voluntad y la ley. 2. La voluntad sta es la fuente ms frecuente de solidaridad. Puede ser por convencin de las partes, en los contratos, o por la voluntad del testador, en las disposiciones testamentarias. Incluso, las partes tienen libertad en sus estipulaciones para hacer ms o menos gravosa la solidaridad para los distintos obligados. En ambos casos la solidaridad debe ser expresamente establecida, aunque no se requiere el uso de trminos sacramentales, bastando con que se la instituya en forma categrica e inequvoca. 3. La ley La solidaridad legal se impone, por lo general, en situaciones en las que el legislador quiere proteger con el mximo rigor posible la posicin del acreedor, de manera de asegurarle el cobro del crdito. Tan as es, que, segn resulta a contrario sensu del texto en comentario, en nuestro Derecho no hay solidaridad activa emanada de la ley. Tambin aqu la solidaridad debe ser expresa, de manera que del respectivo texto legal surja concluyentemente que a cualquiera de los deudores le puede ser exigido el pago ntegro de la prestacin. En el Cdigo Civil, los casos ms importantes de solidaridad legal son los que corresponden a los actos ilcitos. As, todos los que par146

Art. 700 ticipan en un delito, como autores, consejeros o cmplices, responden solidariamente ante la vctima por la reparacin del dao causado (art. 1081); a partir de la reforma del decreto-ley 17.711/68, tambin es solidaria la responsabilidad de todos los partcipes en un cuasidelito, segn resulta del agregado que se le hizo al artculo 1109, y la ley 23.264, al reformar el artculo 1114, ha introducido un nuevo supuesto, al hacer solidariamente responsables al padre y a la madre por los daos causados por sus hijos menores de edad que habiten con ellos. Pero en el mismo Cdigo Civil existen tambin otros casos de solidaridad legal: a) la de los diversos mandantes de un mismo mandatario, con respecto a un negocio comn, quienes quedan solidariamente obligados para todos los efectos del mandato (art. 1945); b) la de quienes toman conjuntamente en comodato o prstamo de uso las mismas cosas, que responden solidariamente ante el comodante por la restitucin y los daos que pudieran causar (art. 2281); c) la de los albaceas nombrados por el testador para actuar de comn acuerdo, quienes son solidariamente responsables en el desempeo de su cometido (art. 3870); d) la fianza solidaria, que es tal cuando as se lo hubiese estipulado o cuando se la otorga con renuncia al beneficio de excusin, o cuando el acreedor fuera el Fisco de la Nacin o de las provincias (art. 2003); e) los fundadores de una asociacin que no tenga existencia legal como persona jurdica, en tanto no se cumplan los requisitos que la ley dispone para que puedan considerarse sujetos de derecho (art. 46), etctera. Y fuera del Cdigo Civil encontramos otros casos de solidaridad pasiva de origen legal. As tenemos el caso del locatario de una aeronave y el propietario de la misma, cuando el contrato de locacin no ha sido debidamente inscripto en el Registro Nacional de Aeronaves (art. 67 inflne, ley 17.285); el "explotador" de la aeronave y el tercero que sin tener su disposicin jurdica, hizo uso de la misma sin consentimiento de aqul, cuando adems no concurren los requisitos necesarios para la exencin de responsabilidad del primero (art. 55, ley 17.285), y los "explotadores" de las dos o ms aeronaves que participaron en un abordaje, frente a quienes resultaron damnificados en la superficie terrestre como consecuencia de aqul (art. 170, ley 17.285). Igualmente "son solidariamente responsables de los daos y perjuicios
147

FLIX A. TRIGO REPRESAS

que se generen en los estadios [...] las entidades o asociaciones participantes de un espectculo deportivo" (art. 51 de la ley 24.192), norma sta que, al igual que su predecesora ley 23.184, ha impuesto expresamente a cargo de quienes se benefician con la organizacin de espectculos deportivos un deber de garanta con respecto a la seguridad de los espectadores, que configura un factor legal, objetivo, de atribucin de la responsabilidad, inspirado en la idea del "riesgo creado", que ni siquiera permite liberarse probando que los daos fueron provocados por un sujeto concreto e individualizado, extrao a la entidad. Tambin responden solidariamente "los empresarios, los propietarios y los profesionales" que se desempeen como constructores de obra, con los contratistas o subcontratistas que utilicen en sus obras y que no estn inscriptos en el Registro Nacional de la Industria de la Construccin, respecto de las obligaciones de estos ltimos para con el personal que ocuparen en obra, que fueren consecuencia de la referida relacin laboral (art. 32, T prrafo, ley 22.250), etctera. Y en punto a proteccin y defensa de los consumidores, desde la vigencia de las reformas introducidas por la ley 24.999, que prcticamente vino a restablecer la vigencia de los textos vetados al sancionarse la ley 24.240, los artculos 13 y 40 de esta ltima instituyen un sistema de responsabilidad objetiva derivada del vicio o defecto de la cosa o del servicio y una amplia legitimacin pasiva solidaria entre los corresponsables, ya que el artculo 13 dispone que: "Son solidariamente responsables del otorgamiento y cumplimiento de la garanta legal, los productores, importadores, distribuidores y vendedores de las cosas comprendidas en el artculo 11", y el 40 que: "Si el dao al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, el fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o servicio [...] La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin que correspondan. Slo se liberar total o parcialmente quien demuestre que la causa del dao le ha sido ajena"; tratndose de un supuesto de causacin individual, en el que sin embargo no se conoce al autor sino al grupo o conjunto de! cual provino el dao, entendindose que estando acreditado el nexo causal entre el dao y la accin colectiva del conjunto o grupo de presuntos respon148

Art. 700

sables, deben todos ellos ser tenidos como tales, en cuanto posibles autores del detrimento. Por ltimo, en el caso de responsabilidad colectiva por daos nucleares, que recae entre los varios "explotadores" en la medida en que no se pueda determinar con certeza qu parte de los daos ha de atribuirse a cada uno de ellos, la misma es solidaria conforme a lo dispuesto en el artculo 11, prrafo 3o, apartado a, de la Convencin de Viena de 1963, ratificada por la ley 17.048. 4. La sentencia judicial A pesar de la terminante preceptuacin del in fine del artculo en comentario, la mayora de la doctrina entiende que la sentencia judicial no puede crear una solidaridad que no est reconocida expresamente por la voluntad de las partes o por la ley. La funcin de la sentencia a este respecto seria, a lo sumo, declarar la existencia de una solidaridad que ya estaba establecida por la ley o por un acto jurdico, que seguiran siendo sus dos nicas verdaderas fuentes. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Fuentes de la solidaridad. 2. Leyes impositivas. 3. Sentencia judicial.

1. Fuentes de la solidaridad Las nicas fuentes de la solidaridad son: la voluntad y la ley; la sentencia judicial slo la declara cuando resulta de alguna de ellas1. La solidaridad activa tiene como nica fuente a la voluntad2. 2. Leyes impositivas Las leyes de impuestos que imponen la solidaridad del mandatario con el mandante por el sellado de actuacin judicial y multas en caso de incumplimiento, no viola lo dispuesto en la norma comentada, pues aunque se trate de disposiciones de carcter local han podido ser dictadas con este carcter, dado que las reglas del Cdigo Civil
Cm. Civ., en pleno, 21-8-25, J.A. 17-218; Cm. Com., 8-11-44, J.A. 1945-1-24; Cm. de Rosario, 11-6-59, J. 15-8. 2 SCBA, 12-4-55, L.L. 79-134. 149
1

FLIX A. TRIGO REPRESAS

sobre mandato (art. 1930) slo se aplican subsidiariamente a las procuraciones judiciales (art. 1870, inc. 60)3. 3. Sentencia judicial Existe unanimidad doctrinaria en el sentido de que la sentencia judicial no puede crear una solidaridad que no hubiese sido establecida o por la voluntad o por Ta ley, limitndose a declarar su existencia cuando emana de alguna de ellas4. El juez no tiene facultades para determinar la solidaridad de una obligacin que por ley es simplemente mancomunada, pero s puede imponer las costas en forma solidaria, cualquiera que sea la naturaleza de la obligacin principal, si las circunstancias de la causa lo llevan a decidir en tal sentido5. Art. 701 Para que la obligacin sea solidaria, es necesario que en ella est expresa la solidaridad por trminos inequvocos, ya obligndose in solidum, o cada uno por el todo, o el uno por los otros, etctera, o que expresamente la ley la haya declarado solidaria.
Concordancias: arts. 668, 674, 675, 690, 699, 700.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Carcter expreso. 2. Forma de establecer la solidaridad. 3. Prueba de la solidaridad.

1. Carcter expreso Nuestro Cdigo Civil ha sentado como principio general, en materia
C.S. de la Nacin, 4-5-62, L.L. 108-128. CNCiv., sala F, 11-6-85, L.L. 1985-D-202; sala E, 14-3-79, J.A. 1979-1V-530; CNTrab., sala VI, 31-10-86, D.T. 1986-B-1835; C2aCC de La Plata, sala III, 13-12-94, Juba7 B352219; CCC de San Isidro, sala I, 30-10-86, D.J. 1987-1-524. 5 S.C. de Mendoza, sala I, 2-6-92, L.L. 1992-C-292.
4 3

150

Art. 701

de obligaciones de sujeto mltiple, la mancomunacin simple. En consecuencia, la solidaridad constituye algo excepcional, por lo que no se presume y debe estar expresamente establecida por la voluntad de las partes o por la ley. El Codificador sigui en esta materia los precedentes del Derecho Romano que cita en la nota al artculo 701, que es la solucin adoptada por la mayora de los cdigos de la poca y en particular del Cdigo Napolen en su artculo 1197. Aunque algunos Cdigos, como el alemn (art. 427) y el italiano de 1942 (art. 1294), adoptan otra postura, presumiendo la solidaridad en caso de pluralidad de sujetos, salvo que resulte de otro modo de la ley o del ttulo constitutivo. 2. Forma de establecer la solidaridad En cuanto a esto la redaccin de la norma denota cierta flexibilidad, por cuanto no requiere de frmulas sacramentales para establecer la solidaridad. Slo se exige que la misma resulte de una manera inequvoca, ya hacindose expresa referencia a la solidaridad, ya obligndose las partes in slidum, o cada uno por el todo, o el uno por los otros, o bien mediante expresa disposicin de la ley en tal sentido. 3. Prueba de la solidaridad La solidaridad impuesta por la ley no requiere prueba alguna, resulta de la respectiva norma legal y basta con su invocacin. En la solidaridad convencional, la carga de la prueba recae sobre quien pretende su existencia. De ah que, en caso de duda, la obligacin deba ser tenida como simplemente mancomunada. En esta materia se aplican los principios generales que rigen la actividad probatoria, admitindose cualquier medio, inclusive la prueba testimonial con las limitaciones que prev el artculo 1193. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Declaracin expresa. 2. Cuenta corriente bancaria a la orden indistinta. 3. Falta de solidaridad. 151

FLIX A. TRIGO REPRESAS

1. Declaracin expresa La solidaridad constituye una excepcin a los principios del Derecho comn, que implican una reparticin de la deuda entre los obligados, por lo que no hay solidaridad tcita, o inducida por analoga1; o sea que la solidaridad no se presume2, y en caso de duda debe entenderse que la obligacin ha de ser simplemente mancomunada, atento a que sta es la regla general en la materia3. Por ello, quien la alega debe acreditar su existencia4, por cualquier medio de prueba5. En suma, la solidaridad debe estar expresada en trminos inequvocos6. Pero no se exigen trminos sacramentales, bastando con que su existencia surja incuestionablemente7. 2. Cuenta corriente bancada a la orden indistinta El hecho de que la cuenta corriente bancaria est abierta a nombre indistinto de dos titulares, no convierte a stos en deudores solidarios por los cheques en descubierto librados por uno solo de ellos8. 3. Falta de solidaridad A mrito de lo dispuesto en el artculo 701, se ha resuelto que no hay solidaridad alguna cuando falta la causa nica de obligacin, que
1 CNCiv., sala C, 30-10-86, L.L. 1987-A-381 y E.D.122-498; sala D, 9-6-81, L.L. 1981-D-326; CNCom., sala C, 30-12-98, L.L. 1999-C-176 y D.J. 1999-2-469; CNTrab., sala I, 28-4-86, D.T. 1986-B-1277; sala VII, 21-8-84, D.T. 1984-B-1531; Cm. 5a de Crdoba, 23-7-80, BJC XXIV-282. 2 C.S. de la Nacin, 25-10-1887, Fallos: 32-256; Cm. Ia de La Plata, 16-2-54, J.A. 1954-11-279; Cm. de Rosario, 9-4-54, J. 5-454; Cm. de Mendoza, 30-4-48, J.A. 1948-11-219. 3 CNCiv., sala B, 8-6-81, E.D. 95-449; sala F, 11-6-85, L.L. 1985-D-202. 4 Cm. Civ. 2a, 26-9-14, J.T.N. 1914-232; C2aCC de La Plata, 13-12-94, Juba7 B352218. 5 Cm. Com., 5-7-43, J.A. 1943-III-310. 6 CNCiv., sala C, 23-11-93, L.L. 1994-C-405; id., 18-5-65, E.D. 11-420. 7 CCC de San Isidro, sala II, 21-4-94, Juba7 B1750287; Cm. de Rosario, 9-4-54, J. 5-454. 8 CNCom., sala C, 21-8-75, L.L. 1975-D-410, S-32.906.

152

Art. 702 comprometa a una pluralidad de deudores o que favorezca a varios acreedores, en cuyo caso no existe una sola obligacin sino varias9. Art. 702 La obligacin no deja de ser solidaria, cuando debindose una sola y misma cosa, ella sea para alguno de los acreedores o para alguno de los deudores obligacin pura y simple, y para otros obligacin condicional o a plazo, o pagadera en otro lugar.
Concordancias: arts. 703, 704, 712, 753.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Obligacin pura y simple para algunos y sujeta a condicin para otros.

1. Obligacin pura y simple para algunos y sujeta a condicin para otros La obligacin no deja de ser solidaria por la circunstancia de ser pura y simple para algunos coacreedores o codeudores, y sujeta a condicin o a plazo para otros. En este caso slo los acreedores puros y simples estarn facultados para reclamar el cumplimiento y exclusivamente de los primeros, debiendo aguardar hasta el vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin suspensiva para accionar contra los codeudores alcanzados por tales modalidades; en tanto que a su vez los acreedores sujetos por esas modalidades debern esperar hasta que se venza el trmino o se cumpla la condicin para poder pretender el pago de lo debido. Por otra parte, las modalidades mencionadas en el artculo no son las nicas posibles, ya que puede pensarse, verbigracia, en la estipulacin de un cargo, o en la implementacin de garantas reales o personales para afianzar el vnculo de alguno de los codeudores o coacreedores, etctera.
9

CNCiv., sala D, 14-7-83, L.L. 1984-A-320. 153

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Lo dispuesto en esta norma constituye una consecuencia lgica del principio de la pluralidad de situaciones subjetivas existentes dentro de un mismo vnculo obligacional, segn unos, o para otros de la pluralidad de vnculos coligados en un mismo haz, que caracteriza a esta institucin. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligacin condicionada al incumplimiento de un codeudor.

1. Obligacin condicionada al incumplimiento de un codeudor Una obligacin no deja de ser solidaria, aun cuando est condicionada al incumplimiento por parte de uno de los codeudores1. Art. 703 Aunque uno de los acreedores fuese incapaz de adquirir el derecho o contraer la obligacin, sta no dejar de ser solidaria para los otros. La incapacidad slo puede ser opuesta por el acreedor o deudor incapaz.
Concordancias: arts. 702, 715, 1048, 1049, 2020.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Invalidez de un vnculo y validez de la obligacin para el resto.

1. Invalidez de un vnculo y validez de la obligacin para el resto Esta norma establece que la nulidad del vnculo de cualquier coacreedor o codeudor, derivada de su incapacidad, no afecta la validez de la obligacin de los dems coacreedores y codeudores. Solucin que cabe extender, por analoga de situaciones, a los supuestos de nulidad por mediar vicios de la voluntad (error, dolo o violencia).
1

CNCom., sala A, 18-3-98, L.L. 1999-B-564 y D.J. 1999-2-463.

154

Art. 704 En todos los casos, la nulidad -relativa y parcial- de una de las relaciones jurdicas no perjudica ni invalida a las dems. Al igual que lo dispuesto en el artculo precedente, se trata de otra consecuencia lgica del principio de la pluralidad de situaciones subjetivas existentes dentro de un mismo vnculo obligacional, segn unos, o para otros de la pluralidad de vnculos coligados en un mismo haz, que caracteriza a esta institucin. Art. 704 La obligacin solidaria perder su carcter en el nico caso de renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad, consintiendo en dividir la deuda entre cada uno de los deudores. Pero si renunciare a la solidaridad slo en provecho de uno o de alguno de los deudores, la obligacin continuar solidaria para los otros, con deduccin de la cuota correspondiente al deudor dispensado de la solidaridad.
Concordancias: arts. 705, 868 a 873, 881, 882.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Extincin de la solidaridad pasiva por renuncia. 2. Renuncia absoluta a la solidaridad. 3. Renuncia relativa a la solidaridad. 4. Extincin de la solidaridad activa.

1. Extincin de la solidaridad pasiva por renuncia La norma contempla nicamente la cesacin de la solidaridad en cuanto a su aspecto pasivo, y por la va unilateral de la renuncia del acreedor a los derechos que aqulla le confiere. Pero tal renuncia a la solidaridad no afecta al crdito ni a la deuda en s mismos, los que permanecern sustancialmente intactos, con la nica variante de que la obligacin ha quedado como simplemente mancomunada, en la medida en que hubiese sido hecha la renuncia. En suma, que la renuncia a la solidaridad no importa la remisin de la deuda, aunque sta, en cambio, s trae aparejada la extincin de la solidaridad.
155

FLIX A. TRIGO REPRESAS

2. Renuncia absoluta a la solidaridad Es el supuesto contemplado en la primera parte del artculo en comentario, en donde se resuelve que la obligacin solidaria perder su carcter en el nico caso de renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad, consintiendo en dividir la deuda entre cada uno de los deudores. Se exige pues que la manifestacin de voluntad ha de ser expresa, vale decir, que sin necesidad de ser sacramental debe, empero, estar concebida en trminos lo suficientemente claros y precisos como para que no queden dudas al respecto. 3. Renuncia relativa a la solidaridad La renuncia es relativa cuando el acreedor la hace en beneficio de alguno o algunos de los deudores, pero no a favor de todos; de manera que la solidaridad habr de continuar con respecto a los restantes, con deduccin de la cuota del deudor o deudores liberados de la solidaridad. O sea que al otorgarse la remisin parcial de la solidaridad, el o los deudores as beneficiados pasan a ser deudores simplemente mancomunados y, por lo tanto, obligados nada ms que por su parte proporcional en la prestacin, en tanto que con relacin a los dems no liberados de la solidaridad, el acreedor conserva su facultad de poder exigir de cualquiera el cumplimiento total de la obligacin, pero deducida la o las partes de quienes pasaron a ser deudores simplemente mancomunados de sus respectivas cuotas, las cuales, por ende, ya no integran lo debido en la subsistente obligacin solidaria, que ahora tiene menos sujetos pasivos. La renuncia parcial puede ser expresa o tcita, y sta habr de existir siempre que resulte indudable la voluntad del acreedor en ese sentido. Pero en el subsiguiente artculo 705 se contempla un supuesto de renuncia tcita, muy importante en la prctica: el que resulta del proceder del acreedor que reclama slo la parte de un deudor, o que de algn otro modo consiente la divisin de la deuda con respecto a uno de los obligados. Sobre lo cual se ha propuesto como ejemplo el otorgamiento de un recibo, por el cobro de la parte que corresponda a alguno de los deudores solidarios, por entenderse que quien recibe
156

Art. 704

de uno de ellos la parte proporcional que el mismo tiene en la obligacin est consintiendo tcitamente la extincin de la solidaridad a su respecto. Aunque, claro est, ello no ser as si al percibir esa parte de la deuda, el acreedor hace al mismo tiempo una expresa reserva de su derecho a hacer valer la solidaridad. Pero los efectos de esta renuncia parcial se refieren slo a las relaciones de "obligacin" del acreedor con los deudores. Pues en las relaciones de los deudores entre s, a pesar de tal renuncia a la solidaridad, conservan ellos el derecho a los reajustes que pudiesen corresponder, conforme a la situacin real que internamente tuviesen en la deuda. E igualmente puede ocurrir que, a pesar de haber sido liberado de la solidaridad uno de los obligados, tenga que concurrir a pagar la parte de un codeudor insolvente (art. 717, ltima parte). 4. Extincin de la solidaridad activa En esta materia se admite pacficamente que no basta la mera renuncia de algn acreedor a la misma para que se opere la mutacin de la obligacin solidaria en simplemente mancomunada. Siempre ser necesario alcanzar un acuerdo con el deudor. Si el mismo se realiza con la intervencin de todos los acreedores, se producir una novacin por cambio de naturaleza, extinguindose la obligacin solidaria, la que ser sustituida por otra simplemente mancomunada. Si, en cambio, el acuerdo slo se lleva a cabo con alguno de los acreedores, pero no con todos, la deuda se dividir nicamente con relacin al mismo, permaneciendo solidaria en cuanto a los dems. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Renuncia a la solidaridad. 2. No se presume. 3. Renuncia parcial.

1. Renuncia a la solidaridad La demanda por la cual se reclama a cada uno de los deudores el pago de su parte en la obligacin importa una renuncia a la solidaridad, que no puede retractarse despus de trabada la litis'; pero la demanda
1

CNCiv., sala D, 18-6-57, L.L. 88-481. 157

FLIX A. TRIGO REPRESAS

por su parte dirigida contra uno de los deudores no importa tal renuncia, si el acreedor expresa los motivos por los cuales no acciona tambin contra los otros2. 2. No se presume La renuncia a la solidaridad no se presume, por lo que no basta con la mencin genrica de un expediente que contiene evidencias de tal acto, sino que es necesaria la individualizacin precisa y concreta de la circunstancia que la determin y del documento que la contiene3. Pero la accin dirigida contra los demandados en la rbita de sus responsabilidades individuales, a pesar de que los mismos sean responsables solidarios, implica la renuncia del acreedor a la solidaridad pasiva4. 3. Renuncia parcial El desistimiento del actor con relacin a uno de los deudores solidarios, dejando subsistente la obligacin con respecto a los dems, implica renunciar a la solidaridad en exclusivo provecho del primero, mantenindose la misma con respecto a los dems, con deduccin de la cuota del deudor liberado5. El acreedor que recibe de uno de los deudores la cuota parte de su crdito, consiente en la divisin de la deuda, quedando liberado de la solidaridad quien hizo el pago6. Art. 705 El acreedor, o cada acreedor, o los acreedores juntos pueden exigir el pago de la deuda por entero contra todos los deudores solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos. Pueden exigir la parte que a un solo deudor corresponda. Si reclamasen el todo contra uno de los deudores, y resultase insolvente, pueden reclamarlo contra los dems. Si hubiesen reclamado slo
2 3 4 5 6

CNPaz, sala II, 30-5-67, J.A. 1967-V-248. CNCom., sala D, 4-6-82, E.D. 101-731. CNCom., sala C, 24-11-95, L.L. 1996-C-688. CTrab., sala II, 29-12-64, J.A. 1965-11-477. Cm. Com., 19-5-19, J.A. 3-428.

158

Art. 705 la parte, o de otro modo hubiesen consentido en la divisin, respecto de un deudor, podrn reclamar el todo contra los dems, con deduccin de la parte del deudor libertado de la solidaridad. Concordancias: arts. 699, 704, 712, 717, 731 -inc. 3o-; decreto-ley 5965/63, arts. 51 y 103; ley 24.522, art. 40; ley 24.452, art. 135. A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Exigibilidad del pago a cualquiera de los deudores. 2. Reclamo contra slo uno o algunos de los codeudores. 3. La cuestin en el Derecho Mercantil.

1. Exigibilidad del pago a cualquiera de los deudores ste es el ms importante de los efectos de la solidaridad. La parte acreedora puede optar entre demandar el pago de la deuda por entero, contra todos los deudores conjuntamente o contra cualquiera de ellos. La primera tiene la ventaja de que la sentencia que oportunamente se dicte surtir efecto contra todos los obligados y no se presentarn problemas sobre el alcance de la cosa juzgada. Empero, al acreedor puede serle ms cmodo, ms simple o ms fcil, dirigir su accin contra uno solo de los deudores, por lo que uniformemente se le reconoce esta facultad de opcin, como principal razn de ser de la solidaridad, gozando en dicha eleccin de la ms amplia libertad. En la hiptesis de que el acreedor demanda a todos los codeudores, sea que todos contribuyan al pago o que uno solo de ellos satisfaga la prestacin, la obligacin se extingue. Aunque dicha extincin se opera entre la parte acreedora y el grupo deudor, lo que no obsta a que, en lo que respecta a las relaciones de los codeudores entre s, empiece a entrar en juego, a raz del pago, el principio interno de contribucin, a fin de que entre los distintos obligados se efecten los correspondientes reintegros, de acuerdo a los vnculos que entre ellos tengan. 159

FLIX A. TRIGO REPRESAS

2. Reclamo contra slo uno o algunos de los codeudores El acreedor puede dirigir su accin solamente contra uno o algunos de los codeudores, sin necesidad de demandar a los dems. Lo cual tiene especial importancia desde el punto de vista de la mayor simplicidad y celeridad del proceso, particularmente en los casos en que el deudor demandado es suficientemente solvente como para no justificar la citacin ajuicio de los otros obligados. Y si opta por as hacerlo, pueden darse tres situaciones posibles, que se pasan a considerar. Puede ser que el acreedor perciba la totalidad del crdito, en cuyo caso se extinguen en cuanto a aqul la obligacin y, en su consecuencia, los derechos emanados de la solidaridad. Pero nacer entones el derecho del deudor que pag para obtener de sus coobligados la contribucin correspondiente, conforme a los vnculos entre ellos existentes. Si renuncia en forma parcial a la solidaridad, demandando a uno o alguno de los deudores y percibe nica esa parte del crdito tendr accin contra los restantes por el cobro del saldo todava insoluto, pero en este caso debe probar, previamente, que el cobro del saldo no pudo obtenerse contra el primer demandado a causa de su insolvencia. Si en la demanda promovida contra uno o algunos de los coobligados no se consigue cobrar la prestacin, el acreedor puede dirigir su accin contra los dems, pero previa prueba tambin de la insolvencia del demandado, sin la cual no podra prosperar la nueva demanda, requisito que se infiere de la tercera parte del texto en comentario, cuando dispone que: "Si reclamasen el todo contra uno de los deudores, y resultase insolvente, pueden reclamarlo contra los dems". O sea que el acreedor puede elegir a quin demandar, pero con ello se agota en principio su derecho a requerir el cobro a los otros codeudores, salvo que el primer elegido resultase insolvente. Pese a ello se admite de lege ferenda que tal recaudo no se justifica y que subordinar la accin contra los dems codeudores a la prueba de la insolvencia del primer demandado puede, en muchos casos, frustrar las posibilidades de cobro del crdito. Por ello, como una forma de mitigar la rigidez del sistema, se ha resuelto que no es exigible la aludida prueba de la insolvencia si el acreedor primero desiste del procedimiento iniciado, para luego dirigir su accin contra otro u otros codeudores.
160

Art. 705

En el Derecho Comparado prevalece la admisin de demandas sucesivas contra los deudores, sin supeditarlas a la prueba de la insolvencia de quien fuera demandado en primer trmino. 3. La cuestin en el Derecho Mercantil Aquella solucin mencionada supra guarda estrecho parentesco con la determinada por los artculos 51 y 103 del decreto-ley 5965/63 y el artculo 40 de la ley 24.452, atento a que en materia de pagar, letra de cambio y cheque, el acreedor puede promover demanda contra cualquier obligado (librador aceptante, endosante, avalista), de manera individual o colectiva, sin que la accin promovida contra uno de los obligados le impida accionar contra los otros; amn de que es facultativo del acreedor solicitar la verificacin de su crdito en el concurso preventivo o quiebra de un codeudor solidario, sin que ello importe limitacin alguna a su derecho de reclamar el cobro a los restantes codeudores no concursados. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Demanda contra uno de los deudores. 2. Demanda contra todos los deudores.

1. Demanda contra uno de los deudores El acreedor puede reclamar el pago ntegro de la prestacin a cualquiera de los deudores solidarios1, sin que ello extinga la obligacin de los otros2; pero el acreedor slo puede dirigirse contra estos ltimos probando la insolvencia del demandado en primer trmino3, para lo cual no es necesario esperar a la terminacin del juicio si las circunstancias del caso revelan la insolvencia del primer accionado4. Cuando el acreeCm. Civ. 2a, 27-5-25, J.A. 15-932; CNCom., sala E, 21-11-83, E.D. 107-494. Cm. Com., 11-7-30, J.A. 33-863. 3 Cm. Civ. 2a, 29-4-27, J.A. 24-566; Cm. Com., 17-11-31, J.A. 36-1805; C2aCC de La Plata, 7-12-42, DJBA 8-390; Cm. de Rosario, 11-8-44, RSF 7-187. 4 CNCom., sala A, 25-8-81, L.L. 1981 -D-511; sala B, 24-6-66, J.A. 1966-IV-484, S-52; S.C. de Tucumn, 13-10-34, J.A. 48-320.
2 1

161

FLIX A. TRIGO REPRESAS

dor es satisfecho en todo su crdito, la obligacin se extingue con respecto a todos los deudores, aunque uno solo hubiese pagado todo5. Las costas del juicio seguidas contra el codeudor que result insolvente tambin pueden reclamarse a los otros coobligados6. En principio, la sentencia dictada contra uno de los deudores solidarios hace cosa juzgada frente a todos los dems7; siempre que no haya mediado una colusin fraudulenta entre el acreedor y el deudor demandado en primer trmino8. Pero la existencia de cosa juzgada no autoriza al acreedor a dirigirse contra los otros codeudores, por el procedimiento de ejecucin de sentencia, ya que stos pueden hacer valer, adems de sus defensas particulares, las comunes que no hayan sido planteadas con anterioridad9, as como la colusin fraudulenta ya indicada10. Sin embargo, se ha resuelto que cuando el mandatario se dirige contra uno de sus mandantes, la existencia y monto de su crdito no puede establecerse sin audiencia de los dems, no obstante la solidaridad establecida en el artculo 1945". No obstante el principio establecido precedentemente, el deudor solidario demandado no puede imponer una intervencin adhesiva a sus codeudores12. 2. Demanda contra iodos los deudores La demanda puede dirigirse por el total contra cualquiera de los deudores13 o contra todos ellos conjuntamente, pero no simultnea y separadamente contra cada uno y por la totalidad de la deuda14. Para que la demanda dirigida contra todos los deudores condene a stos
CNCom., sala E, 21-11-83, E.D. 107-494. Cm. Civ. 2a, 2-6-42, L.L. 27-566. 7 C.S. de la Nacin, 19-4-1898, Fallos: 72:331; Cm. Civ. Ia, 28-6-40, J.A. 73-140. 8 S.T. de Santa Fe, 15-10-40, L.L. 22-739; CNPaz, sala III, 23-2-66, L.L. 123-554. 9 CTrab., sala I, 14-8-59, L.L. 97-441. 10 S.T. de Santa Fe, 15-10-40, L.L. 22-739; CNPaz, sala III, 23-2-66, L.L. 123-554. 11 Cm. Civ. Ia, 16-3-37, L.L. 6-74. 12 CNPaz, sala II, 30-5-67, J.A. 1967-V-249. 13 Cl a CC de La Plata, sala II, 4-3-96, Juba7 Bl51446. 14 Cm. Civ. 2", 29-4-27, J.A. 24-566.
6 5

162

Art. 706

solidariamente, es necesario que as se haya pedido al promoverla, aunque la deuda no se haya dividido15. En caso de accin dirigida conjuntamente contra todos los codeudores solidarios, la situacin del codemandado activo o diligente no puede ser empeorada por la negligencia o rebelda de su litisconsorte16. Los pagos parciales efectuados por uno de los codeudores y aceptados por el acreedor liberan a todos los obligados, en la medida de lo pagado17. Art. 706 El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores, si antes no hubiese sido demandado por alguno de ellos, y la obligacin queda extinguida respecto de todos. Pero si hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, el pago debe hacerse a ste.
Concordancias: arts. 699, 705, 731 -inc. 2-.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Derecho a pagar. 2. Principio de prevencin. 3. Efectos del pago a un acreedor que no notific la demanda. 4. Demandas promovidas por distintos acreedores.

1. Derecho a pagar El deudor tiene derecho de pagar la deuda a cualquiera de los acreedores y, en principio, puede elegir libremente a cul de ellos hacerlo. Este derecho, sin embargo, cesa cuando hubiese sido demandado por alguno de los acreedores, en cuyo caso "el pago debe hacerse a ste", segn lo establece la norma en comentario y se ver en el punto siguiente.
15 16 17

CNCiv., sala E, 30-12-68, L.L. 135-903. CVCC de La Plata, 22-2-62, J.A. 1962-V-151. CNCom., sala E, 21-11-83, E.D. 107-494. 163

FLIX A. TRIGO REPRESAS

El pago efectuado por el deudor en tales circunstancias propaga sus efectos y extingue la relacin obligatoria entre acreedores y deudores. 2. Principio de prevencin El principio de prevencin consiste en !a preferencia que la ley acuerda al acreedor que ha demandado el cobro del crdito, en el sentido de que el pago le debe ser hecho a l y no a otro acreedor. Preferencia que ha sido consagrada en los artculos 706 y 731, inciso 2o, que determinan que el deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los acreedores, si antes no hubiese sido demandado por alguno de ellos, en cuyo caso el pago debe hacerse a ste y no a otro. O sea, en suma, que antes de que alguno de los acreedores accione reclamando el pago del crdito, todos estn en un pie de igualdad y cualquiera de ellos puede percibirlo vlidamente; pero una vez que uno cualquiera de los acreedores demanda el pago, el deudor no puede pagar a nadie ms que al acreedor que accionara. Pero para que el derecho de prevencin se configure, el acreedor debe promover una demanda judicial contra el deudor o los deudores, exigindose adems que la misma hubiese sido notificada a la parte obligada. No son pues suficientes las meras reclamaciones privadas, aun cuando hubiesen sido hechas en forma fehaciente. 3. Efectos del pago a un acreedor que no notific la demanda A tenor de lo expuesto, es obvio que el deudor tiene que respetar el derecho de prevencin, y que el pago total o parcial que hiciese sin atenerse al mismo sera un pago mal hecho, inoponible al acreedor que ejercitara el derecho de prevencin, y que no lo liberara de la obligacin. Por lo que tendra que volver a pagar al acreedor que haba prevenido en la exigibilidad del crdito, aunque con deduccin de la parte del acreedor que recibiera el primer pago, y luego podra repetir de ste lo abonado en exceso (art. 792 y su doctrina). 4. Demandas promovidas por distintos acreedores En la hiptesis de que los distintos acreedores hubieran demandado
164

Art. 707

separadamente el cobro del crdito, la doctrina mayoritaria se inclina en el sentido de que los deudores estn obligados a pagar al primero que notific la demanda. Y si todas las demandas se notificaron el mismo da, aunque algunos autores confieren la prioridad de acuerdo a la hora de la notificacin, parece preferible la opinin de quienes sostienen que, en este caso, el medio ms seguro para obtener la liberacin es el de proceder al pago por consignacin de lo debido (art. 757, inc. 4o). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Principio de prevencin.

1. Principio de prevencin Para que sea aplicable el principio de prevencin, es menester que medie demanda judicial, pues las gestiones particulares hechas por uno de los acreedores son insuficientes1. Art. 707 La novacin, compensacin o remisin de la deuda, hecha por cualquiera de los acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue la obligacin (Texto segn ley 17.711/68).
Concordancias: arts. 809, 810, 830, 853, 866, 881, 884, 2005, 3784.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Propagacin de efectos extintivos de la obligacin. 2. El caso de la confusin.

I. Propagacin de efectos extintivos de la obligacin Este artculo consagra el principio de la propagacin de efectos extintivos de la obligacin solidaria en los casos de novacin, compensacin o remisin de deuda. Y pese a no estar mencionados se
1

Cm. Com., 15-7-25, J.A. 16-734. 165

FLIX A. TRIGO REPRESAS

admite pacficamente que tambin la dacin en pago y la renuncia expanden sus efectos de la misma manera. De tal forma, de producirse cualquiera de esos medios extintivos entre uno o algunos de los acreedores solidarios y uno o algunos de los deudores, se habr de extinguir la obligacin en su totalidad. 2. El caso de la confusin La reforma del decreto-ley 17.711/68 excluy del artculo 707 a la confusin, mientras que mantuvo inalterado el artculo 866, que en materia de obligaciones solidarias asigna a esta figura extintiva nada ms que efectos con relacin a los acreedores o deudores entre los cuales ocurre. Por lo tanto, parece indudable que, con relacin a este medio extintivo, el pensamiento legal se ha orientado en el sentido de circunscribir sus alcances a las partes entre las cuales se produce y nada ms. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Recibo de capital sin reserva de intereses. 2. Remisin de la deuda.

1. Recibo de capital sin reserva de intereses El recibo por capital extendido a favor de uno de los codeudores solidarios, sin que se hubiese hecho en l reserva sobre los intereses, tambin extingue el crdito por este concepto, con relacin a los dems codeudores, aunque su curso estuviese suspendido con respecto a quien hizo el pago por hallarse en concurso'. 2. Remisin de la deuda La remisin hecha a favor de uno de los deudores solidarios, sin dejarse constancia expresa de la reserva de los derechos del acreedor contra los dems codeudores, extingue la obligacin con respecto a todos2; pero si aqul era insolvente, la relacin subsiste con respecto a los dems y la solidaridad entre ellos no queda afectada3.
1 2 3

Cm. Civ. 2a, 27-3-44, J.A. 1944-11-82. SCBA, 17-4-31, J.A. 35-757. Cm. 2a de Crdoba, 17-4-56, C.J. 10-371.

166

Art. 708 Art. 708 El acreedor que hubiese cobrado el todo o parte de la deuda, o que hubiese hecho quita o remisin de ella, queda responsable a los otros acreedores de la parte que a stos corresponda, dividido el crdito entre ellos. Concordancias: arts. 689, 717, 753, 866. A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Efectos de la solidaridad activa. 2. El rgimen vigente. 3. Cobro parcial. 4. Remisin parcial.

1. Efectos de la solidaridad activa Despus de que uno de los acreedores ha cobrado, corresponde encarar la cuestin de la "distribucin" de lo por l percibido, entre todos los dems coacreedores, habiendo establecido nuestro Cdigo el principio de participacin de todos ellos sobre el crdito solidario cobrado. 2. El rgimen vigente En esta materia el rgimen resulta de lo dispuesto por los artculos 708, 717 y 689, pudiendo resumirse de la siguiente manera: a) Si todos los acreedores que figuran en la obligacin lo son en realidad y si uno de ellos ha percibido la totalidad del crdito, debe entregar a sus compaeros de grupo lo que les corresponde, conforme a la parte que cada uno de ellos tenga en el mismo. Si no procede de esa manera, sus coacreedores tienen accin para reclamarle sus respectivas cuotas, segn cul fuese la causa de la solidaridad: del mandato, si exista una sociedad entre aqullos, o la gestin de negocios, si mediaba una simple comunidad. b) Cuando la prestacin ha sido recibida por un acreedor aparente, puesto slo para facilitar el cobro pero carente en realidad de inters alguno, los dems acreedores solidarios tienen accin para reclamarle el pago ntegro de la prestacin, en proporcin a su respectivo inters en el crdito. 167

FLIX A. TRIGO REPRESAS

c) Si el cobro fue realizado por el acreedor que era el nico interesado en la obligacin, en razn de que los dems figuraban slo de nombre en la misma, aqul tiene derecho para retener ntegramente para s lo que hubiese percibido y sus coacreedores carecen de accin para reclamar participacin alguna. d) Para la determinacin de la verdadera situacin de hecho en la relacin ntima del grupo acreedor, como asimismo en su caso para el esclarecimiento de cul es la cuota que corresponde a cada interesado, rigen las pautas establecidas por el artculo 689. 3. Cobro parcial La norma contempla la posibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial, equivalente o no a su parte. En este supuesto, quien recibi dicho pago deber efectuar la distribucin proporcional que por derecho corresponda, con los dems coacreedores, ya que el pago recibido debe imputarse a cuenta de lo adeudado. Por otra parte, la aceptacin de ese pago parcial por uno de los acreedores no puede inferirles perjuicio alguno a los dems, quienes siempre podrn reclamar el saldo adeudado. 4. Remisin parcial Segn ya se viera, la remisin total opera la extincin de la relacin entre el grupo acreedor y el grupo deudor. De tal forma, slo interesa el supuesto de una remisin parcial. Y ac habr que considerar ante todo si la remisin supera o no la cuota parte del acreedor que la efectu: en el primer caso los restantes acreedores tendrn derecho a reclamo contra el redimente por la cuota parte que supere el crdito de ste y tambin contra el deudor redimido parcialmente, el saldo todava impago; mientras que nada podrn reclamar los restantes acreedores a quien practic la remisin parcial de deuda, si lo remitido equivala a su cuota de inters en la obligacin o era inferior a la misma. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Cobro por uno de los acreedores. 168

Arts. 7 0 9 - 7 1 0

1. Cobro por uno de los acreedores La responsabilidad del acreedor solidario frente a los dems coacreedores slo es aplicable cuando lo cobrado o remitido excede de su cuota parte, pero no tiene ninguna responsabilidad frente a ellos si se limit a cobrar o remitir su porcin1. Art. 709 Si la cosa objeto de la obligacin ha perecido sin culpa del deudor, la obligacin se extingue para todos los acreedores solidarios.
Concordancias: arts. 578, 584, 588, 891, 892, 895.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Prdida no culpable de la cosa objeto de la obligacin.

1. Prdida no culpable de la cosa objeto de la obligacin Este precepto se limita a reiterar un principio bsico en materia obligacional, desarrollado en otras normativas del mismo Cdigo Civil. Obviamente tambin en las obligaciones solidarias, la prdida o destruccin no culpable de la cosa debida trae aparejada la extincin de la obligacin. Y si bien slo se hace alusin a la prdida del objeto debido, corresponde aplicar la misma solucin a los casos similares de imposibilidad material o jurdica de la prestacin, no imputable al deudor. Art. 710 Si la cosa ha perecido por el hecho o culpa de uno de los deudores, o se hallase ste constituido en mora, los otros codeudores estn obligados a pagar el equivalente de la cosa.
Concordancias: arts. 509, 579, 585, 662, 889, 891, 899.
1

SCBA, 12-4-55, L.L. 79-134. 169

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 711 La indemnizacin de prdidas e intereses en el caso del artculo anterior, podr ser demandada por cualquiera de los acreedores, del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal. Concordancias: arts. 505 -inc. 3o-, 508, 509, 710, 889, 890, 1204. A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina
SUMARIO:

1. La idea del mandato tcito recproco. 2. Culpa o mora. 3. Incumplimiento por dolo.

1. La idea del mandato tcito recproco Para explicar los efectos secundarios de la solidaridad pasiva, entre los que se encuentran los tratados en los artculos en comentario, la doctrina francesa acept, en general, la existencia de un mandato tcito recproco entre los distintos codeudores. Y Vlez Srsfield se ha apoyado indudablemente en esa idea, como lo demuestran sus notas a los artculos 706, 708, 711, 714 y 853. Dicha teora ha sido aceptada por algunos de nuestros doctrinarios y criticada por otros. Pero la verdad es, sin embargo, que las fundamentaciones de los efectos secundarios que se han propuesto en reemplazo de la del mandato tcito recproco adolecen de iguales y quizs mayores defectos, por lo que, frente al hecho incuestionable de que el Codificador adopt dicha teora, corresponde atenerse en lneas generales a la misma. 2. Culpa o mora Cuando la prestacin se hace imposible por culpa de uno de los obligados, o hubiera ste incurrido en mora, ios codeudores, inclusive los que no son pasibles de esas imputaciones, estn obligados a pagar el equivalente de la prestacin, y adems los daos e intereses, segn as resulta de los dos artculos en comentario. 170

Art. 711 Nuestro Cdigo tom aqu partido por una de las tendencias que desde hace tiempo dividen a la legislacin y a la doctrina. Un sector legislativo impone a los codeudores solidarios el deber de indemnizar el valor de la cosa perdida por culpa o durante el estado de mora de cualquiera de ellos, pero no los hace responsables de los daos y perjuicios. Tales: el Cdigo Civil francs (art. 1205), el de Chile (art. 1521), el italiano (art. 307), etctera. El Cdigo Civil alemn (art. 425) y el suizo de las Obligaciones (art. 146) deciden que los codeudores no culpables ni morosos no son responsables ni del valor de la prestacin, ni de los daos e intereses. Y finalmente el tercer sistema, que es el del Cdigo de Espaa (art. 1147), de Bolivia de 1975 (arts. 445 y 447) y del nuestro (arts. 710 y 711), opta por extender a todos los codeudores las consecuencias de la culpa y de la mora de uno de ellos, hacindoles cargar no slo con la obligacin de pagar el valor de la prestacin, sino tambin los daos y perjuicios. Contando esta solucin con el auspicio de la mayora de la doctrina nacional, que lo considera como ms en armona con los fines del instituto de la solidaridad. 3. Incumplimiento por dolo No ha se ha previsto expresamente la hiptesis de que la mora o el incumplimiento hubiesen obedecido al obrar doloso de alguno de los codeudores solidarios, o a la falta de colaboracin, tambin dolosa, de un coacreedor. De todas formas, recurriendo a lo dispuesto en los artculos 520 y 521, puede sugerirse la siguiente solucin: todos los codeudores habrn de responder por el valor de la prestacin y por los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento (art. 520), pero slo el codeudor que incumpli dolosamente deber responder, adems, por las consecuencias mediatas previsibles, en los trminos del ya citado artculo 521. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Mora.

171

FLIX A. TRIGO REPRESAS

1. Mora En las obligaciones solidarias, la constitucin en mora de uno de los obligados se hace extensible a los dems'. Por tal razn, tratndose de una obligacin solidaria la asumida por los coejecutados, colibradores del pagar base del juicio, la mora en que incurriera uno de los firmantes del documento afecta al otro obligado por igual2. Art. 712 Si falleciere alguno de los acreedores o deudores, dejando ms de un heredero, cada uno de los coherederos no tendr derecho a exigir o recibir, ni estar obligado a pagar sino la cuota que le corresponda en el crdito o en la deuda, segn su haber hereditario.
Concordancias: arts. 731 -inc. 4 o -, 3485, 3490, 3496.

A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Sucesin mortis causa en las obligaciones del deudor. 2. Consecuencias en relacin a los coherederos del codeudor fallecido.

1. Sucesin mortis causa en las obligaciones del deudor En caso de fallecimiento de alguno de los codeudores, si quedaren ms de un heredero y la prestacin fuese divisible, cada uno de ellos habr de concurrir en la obligacin del causante en proporcin a su respectiva cuota hereditaria. Vale decir que todos los herederos conjuntamente siguen siendo deudores de la totalidad de la prestacin debida, que era lo que precisamente se le poda exigir a su causante, en su condicin de coobligado solidario; en tanto que a cada heredero, separadamente, no se le podr reclamar nada ms que el pago del porcentual de la prestacin total, que corresponda a su parte en la herencia.
1 2

Cl a CC de La Plata, sala II, 6-3-90, Juba7 B150109. C2aCC de La Plata, 16-11-89, Juba7 B350143.

172

Art. 713

Por otra parte, esta limitacin en los efectos de la solidaridad en el supuesto de sucesin mortis causa, cuando el codeudor fallecido deja varios coherederos, de ninguna manera significa el cese de la solidaridad en cuanto a los dems codeudores suprstites, cuya situacin se mantiene exactamente igual y sin modificaciones de ningn tipo. 2. Consecuencias en relacin a los coherederos del codeudor fallecido La limitacin de los efectos de la solidaridad en cuanto a los coherederos del codeudor fallecido trae aparejadas las siguientes consecuencias: a) la interrupcin de la prescripcin operada con respecto a uno de los herederos no propaga sus efectos con relacin a sus coherederos y, en cuanto a los dems originarios codeudores, tal efecto slo se produce en proporcin a la parte que aquel heredero tena en definitiva en la deuda solidaria (art. 3995), y b) la demanda de intereses instaurada contra uno de los coherederos se rige, en cuanto a sus alcances, por anlogos principios a los indicados precedentemente. Todo lo cual pone de resalto que, en esta hiptesis de sucesin por varios coherederos en la obligacin solidaria de un extinto codeudor, si el sujeto activo quiere reclamar el pago ntegro del crdito a tales herederos, es imprescindible que los demande a todos en forma conjunta, mientras que nada impedira, en cambio, la demanda de la totalidad del crdito a uno solo cualquiera de los otros codeudores solidarios sobrevivientes. Art. 713 Cualquier acto que interrumpa la prescripcin en favor de uno de los acreedores o en contra de uno de los deudores, aprovecha o perjudica a los dems.
Concordancias: arts. 688, 1980, 3993 a 3996; decreto-ley 5965/63, ratificado por la ley 16.478, arts. 96 y 103; ley 24.452, art. 61, ltimo prrafo.

A) Bibliografa especial La del artculo 699.


173

FLIX A. TRIGO REPRESAS

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Principio general en punto a interrupcin de la prescripcin. 2. Distintos tipos de actos interruptivos. 3. Excepciones. 4. Suspensin de la prescripcin. 5. Dispensa de la prescripcin corrida.

1. Principio general en punto a interrupcin de la prescripcin Segn el artculo en comentario y el 3994, cualquier acto interruptivo de la prescripcin en contra de uno de los codeudores solidarios es oponible a los dems. 2. Distintos tipos de actos interruptivos La cuestin es clara y no ha generado dudas cuando la interrupcin resulta de una demanda judicial o de compromiso hecho en escritura pblica (arts. 3986 y 3988), en cuyo caso la fecha en que ambos han tenido lugar es indudable tambin para los terceros, por lo que no cabe pensar en que tal acto interruptivo pueda ser el resultado de una confabulacin entre el acreedor y uno de los codeudores, concertada con fecha antedatada despus de producida la prescripcin liberatoria. Por el contrario, ha preocupado a los autores la interrupcin de la prescripcin que pueda resultar del reconocimiento de uno de los obligados (art. 3989), ya que es bien factible que uno de ellos pueda hacer un reconocimiento de deuda a favor del acreedor, mediante instrumento privado con fecha antedatada, con el que se pretenda interrumpir una prescripcin en verdad ya sucedida; atento a que un reconocimiento otorgado despus de producida la prescripcin, en rigor no es tal, sino una renuncia a la prescripcin ya ganada, lo cual no puede perjudicar a los dems codeudores. Por eso la mayora de la doctrina se ha inclinado por exigir que cuando el reconocimiento de deuda se realice mediante instrumento privado, el mismo tenga fecha cierta, en cuyo caso su efecto interruptivo de una prescripcin en curso ser oponible tambin a los dems codeudores. 3. Excepciones Lo antecedentemente expresado sufre sin embargo una modificacin cuando muere un codeudor solidario dejando varios herederos. En este
174

Art. 713

caso el acto interruptivo que afecte solamente a uno de esos coherederos slo interrumpe la prescripcin con respecto a su parte y no con relacin a las partes de los otros coherederos (arts. 3485, 3498 y 3995); salvo que la prestacin fuese indivisible, ya que entonces s el acto interruptivo que afecte a uno de los herederos del codeudor, propaga sus efectos a los restantes (art. 3996). Y tampoco son aplicables estas normas referentes a la interrupcin de la prescripcin en materia cambiara, en la que los actos interruptivos slo producen efectos contra el deudor con respecto al cual se hubiesen cumplido dichos actos y nada ms (arts. 96 y 103 del decreto-ley 5965/63, ratificado por la ley 16.478 y art. 61, ltimo prrafo de la ley 24.452). 4. Suspensin de la prescripcin En cambio, la suspensin de la prescripcin producida con respecto a un codeudor solidario no propaga sus efectos a los dems (art. 3981), salvo que la prestacin fuese indivisible. 5. Dispensa de la prescripcin corrida Son igualmente personales los efectos de la dispensa de una prescripcin ya cumplida, los que, por ende, slo habrn de favorecer a aquel coacreedor que se hubiese encontrado temporalmente impedido de ejercitar su accin, por razones de hecho o de derecho, y que despus de cesado el impedimento hubiese hecho valer sus derechos dentro del trmino legal (art. 3980). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Perencin de la instancia.

1. Perencin de la instancia Por aplicacin analgica de esta norma se ha resuelto que los actos interruptivos de la perencin de la instancia, realizados contra uno de los codeudores solidarios, producen igual efecto contra los otros'.
1 Cm. Civ. Ia, 17-7-37, J.A. 57-698; CCC de Rosario, sala Ia, 8-8-69, L.L. 137-185.

175

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Art. 714 La demanda de intereses entablada contra uno de los deudores solidarios, hace correr los intereses respecto de todos. Concordancias: arts. 508, 509, 622, 710, 711. A) Bibliografa especial La del artculo 699. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Antecedentes. 2. Efectos de la demanda de intereses.

1. Antecedentes Este artculo ha empleado la expresin "demanda de intereses", por haber seguido literalmente al artculo 1207 del Cdigo Civil francs que, hasta la ley del 27 de abril de 1900, admita la constitucin en mora por demanda judicial. Empero, nuestra doctrina considera que esa expresin debe ser entendida en un sentido lato, incluyendo en ella tanto el requerimiento judicial como el extrajudicial. 2. Efectos de la demanda de intereses La norma contiene una disposicin lgica, coincidente con la de los artculos 710 y 711, estableciendo en punto a los intereses de las obligaciones dinerarias, la propagacin de los efectos de la mora de uno solo de los obligados al resto de los codeudores, quienes van as a quedar obligados, todos y cada uno de ellos, por la totalidad de lo debido. En rigor, esta preceptiva ha perdido buena parte de su aplicabilidad despus de la reforma del artculo 509 por el decreto-ley 17.711/68, la que ahora ha quedado circunscripta a los casos excepcionales en que, de acuerdo al rgimen vigente, todava resulta necesaria la previa interpelacin al deudor para que se produzca la constitucin en mora. Art. 715 Cada uno de los deudores puede oponer a la accin del acreedor, todas las excepciones que sean comunes a todos los co176

Art. 715 deudores. Puede oponer tambin las que le sean personales, pero no las que lo sean a los dems deudores. La cosa juzgada recada en juicio, es invocable por los coacreedores, pero no es oponible a los codeudores que no fueron parte en el juicio. Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que fue parte en el juicio (Prrafo agregado por ley 17.711/68). Concordancias: arts. 703, 707, 809, 810, 830, 2020, 2039.

A) Bibliografa especial La del artculo 699.

B) Doctrina
SUMARIO:

1. Defensas oponibles por las partes. 2. Defensas y excepciones comunes. 3. Defensas y excepciones personales con efectos parcialmente expansivos. 4. Defensas y excepciones estrictamente personales. 5. Cosa juzgada.

1. Defensas oponibles por las partes Este artculo trata de las excepciones oponibles por los deudores solidarios ante las reclamaciones de la parte acreedora. En l se habla de excepciones, pero como en el Derecho Procesal se distinguen los conceptos de defensas, que son los que hacen al fondo del derecho, y excepciones, que se relacionan con aspectos formales o circunstanciales, ante todo cabe dejar en claro que esta norma comprende tanto a unas como a otras. En doctrina se han admitido dos clases de excepciones: las generales u objetivas y las personales o subjetivas. Siendo tal distingo el acogido en el artculo en comentario, cuando se ocupa de las excepciones comunes a todos los deudores y de las excepciones personales. La doctrina a su vez ha distinguido dentro de estas ltimas, a las estrictamente personales, que no aprovechan en lo ms mnimo a los dems codeudores, y las que aun siendo personales pueden, sin embargo, repercutir y aprovechar en parte a los otros codeudores. 177

FLIX A. TRIGO REPRESAS

2. Defensas y excepciones comunes Son las tambin llamadas reales u objetivas, porque interesan a todos los coobligados por igual y pueden, por lo tanto, ser invocadas y opuestas por cualquiera de ellos (primera parte del artculo). Entre estas defensas se han mencionado: a) las causas de nulidad que afectan intrnsecamente a la obligacin: falta o ilicitud de la causa; objeto prohibido o contrario a la ley; el error, dolo o violencia que involucren a todos los obligados; la falta de formas solemnes, etctera; b) las causas de extincin de la obligacin, como el pago, novacin, compensacin, remisin, etctera; c) la imposibilidad no imputable de cumplimiento y la prescripcin; d) las modalidades (plazo, condicin, etc.), que comprendan a todos los deudores en conjunto. 3. Defensas y excepciones personales con efectos parcialmente expansivos Se trata de defensas que, si bien se relacionan exclusivamente con uno de los obligados, no obstante propagan sus efectos con relacin a los dems, en proporcin a la parte de aqul. Tales son los casos de la remisin parcial de la deuda y la confusin. Los codeudores no beneficiados por la remisin hecha a uno de los obligados o no comprendidos en la confusin, en el caso de ser demandados por el total de la deuda, tienen derecho a oponer como defensa al progreso de la accin la existencia de esas figuras extintivas hasta la concurrencia de la parte del deudor beneficiado, para as exigir que se deduzca el porcentual correspondiente al mismo del monto que se le demande. Entre este tipo de defensas tambin cabe incluir a la compensacin basada en el crdito que otro codeudor solidario pudiese tener contra el acreedor, puesto que as lo permite el artculo 830. Y en el caso especial del fiador solidario, el mismo puede utilizar todas las defensas propias del obligado principal, salvo las fundadas en la incapacidad de ste (arts. 2020 y 2021). 4. Defensas y excepciones estrictamente personales Se trata de las referidas nada ms que a uno de los obligados y
178

Art. 715 que de ningn modo pueden aprovechar a los dems. La doctrina cita como ejemplos los siguientes: las causas de nulidad que afecten nicamente a uno de los deudores, sea por su falta de capacidad, o por la existencia de error, dolo o violencia a su exclusivo respecto; las modalidades (plazo, condicin, cargo) que ataan solamente a uno de los deudores y el avenimiento o la carta de pago obtenidos en un concurso, que benefician a un solo deudor. A ello cabe agregar las defensas que exigen la concurrencia de todos los obligados para poder ser opuestas: como la rescisin del contrato, que slo puede hacerse valer en juicio por la totalidad de los interesados, tal como verbigracia ocurre en el supuesto del artculo 1614, que reza: "Siendo arrendada la misma cosa a dos o ms locatarios solidarios, ninguno de ellos podr sin consentimiento de los otros restituirla antes de acabado el tiempo de la locacin". 5. Cosa juzgada En su originaria redaccin, nuestro Cdigo Civil no haba contemplado la hiptesis relativa a si la sentencia dictada en un juicio tramitado entre uno solo de los sujetos activos y uno solo de los pasivos de una obligacin solidaria propagaba o no los efectos de la cosa juzgada a los dems interesados que no haban intervenido en el proceso. Tal cuestin dio lugar a encontradas soluciones en el Derecho Comparado y en la doctrina nacional. Una postura negaba todo efecto expansivo de la sentencia a los acreedores o deudores solidarios que no hubiesen intervenido en el juicio. Otra solucin intermedia distingua segn el resultado del litigio: si el mismo haba sido favorable, los compaeros de quien haba intervenido en el juicio logrando esa decisin tambin tendran derecho a invocar esa sentencia en su provecho; mientras que si el resultado hubiese sido adverso, ste ya no poda ser opuesto a los cointeresados que no hubiesen intervenido en el juicio. Por ltimo, un temperamento mayoritario se inclinaba por la extensin de los efectos de la cosa juzgada, a todos los coacreedores o codeudores solidarios que no haban participado del proceso, aunque con algunos pocos supuestos de excepcin. Sobre este temtica legisl el segundo prrafo agregado al artculo
179

FLIX A. TRIGO REPRESAS

en comentario, por la reforma del decreto-ley 17.711/68, adoptando el criterio intermedio de acordar o no efecto expansivo a la cosa juzgada, con relacin a los cointeresados que no fueron parte en el litigio, segn cul fuese el resultado del mismo. As, la cosa juzgada del fallo adverso dictado no le puede ser opuesta al sujeto de la obligacin solidaria que no fuera parte en el pleito, pero en cambio dicho sujeto puede invocarlo en su favor contra los que hubiesen intervenido en dicha litis, si le hubiese resultado total o parcialmente beneficioso. C) Jurisprudencia
SUMARIO:

1. Defensas comunes oponibles. oponibles

1. Defensas comunes

Conforme a esta norma, cada uno de los deudores puede oponer a la accin del acreedor todas las excepciones que sean comunes a todos los codeudores 1 . Art. 716 La obligacin contrada solidariamente respecto de los acreedores, se divide entre los deudores, los cuales entre s no estn obligados sino a su parte y porcin.

Concordancias: arts. 689, 708, 717, 771 -inc. 3 o -. Art. 717 Las relaciones de los codeudores y acreedores solidarios entre s que hubiesen pagado la deuda por entero, o que la hubiesen recibido, se reglarn como est dispuesto en el artculo 689. Si alguno de los deudores resultare insolvente, la prdida se repartir entre todos los solventes y el que hubiese hecho el pago.

Concordancias: arts. 689, 716, 771 -inc. 3-. A) Bibliografa especial La del artculo 699.
1

CNCom., sala A, 16-9-83, E.D. 107-152.

180

Art. 717

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Efectos de la solidaridad con relacin a los deudores entre s. 2. Distintas posturas doctrinarias. 3. El rgimen del Cdigo Civil. 4. Acciones de regreso del solvens. 5. Medida de la accin recursoria. 6. Insolvencia de uno de los codeudores. 7. Insolvencia de un codeudor y dispensa de la solidaridad. 8. Insolvencia de un codeudor y remisin parcial de la deuda a otro. 9. Ausencia de accin de contribucin en los delitos civiles.

1. Efectos de la solidaridad con relacin a los deudores entre s Otro aspecto de los efectos de la solidaridad se presenta en punto a las relaciones internas de cada grupo, el haz horizontal, la cuestin de distribucin si se trata de los coacreedores, y de contribucin en cuanto a los codeudores. Pero estas cuestiones internas slo pueden entrar en juego despus de haberse solucionado y satisfecho la relacin de obligacin. Una vez que alguno de los acreedores solidarios ha percibido el crdito, o que alguno de los deudores ha pagado la deuda, llega el momento de proceder al reajuste interno entre los componentes de cada grupo, de acuerdo a las relaciones que respectivamente tengan entre s. Por lo dems, tales relaciones internas pueden no coincidir con lo que aparece externamente en las relaciones de obligacin, siendo perfectamente posible que en la obligacin solidaria figuren algunos acreedores que no lo sean en realidad o cuyo inters sea desigual, o a la inversa que alguno de los obligados lo sea slo en apariencia, existiendo en verdad un nico deudor, o que no todos tengan una igual proporcin en el debitum. 2. Distintas posturas doctrinarias Fueron tres las posiciones adoptadas por la doctrina con relacin a los derechos del deudor que pagara la deuda solidaria, frente a sus codeudores. La primera sostuvo que el deudor solidario que pag la deuda no tiene accin recursiva contra sus codeudores, dado que la naturaleza esencialmente abstracta de la obligacin solidaria indica que este reajuste definitivo interno resulta extrao a la esencia de la institucin. La segunda entenda que el codeudor que haba pagado la deuda,
181

FLIX A. TRIGO REPRESAS

indiscutiblemente tena una accin recursoria para exigir a sus compaeros de grupo la contribucin proporcional de cada uno de ellos en cuanto al pago efectuado. Y una tercera posicin, sostenida por Maynz, consideraba que en esta materia no caben soluciones absolutas: la accin del deudor que efectu el pago contra los dems obligados proceder o no segn el inters de cada uno de los deudores en la obligacin, o sea que todo dependera nicamente de las vinculaciones especiales existentes entre los distintos cointeresados, con independencia de la solidaridad y de acuerdo a las circunstancias particulares del caso. 3. El rgimen del Cdigo Civil Vlez Srsfield se inclin por la ltima de las posturas antes reseadas, segn resulta de lo establecido en los artculos 689, 708 y 717, como as de la nota al artculo 708, tomada precisamente de Maynz. Y en el artculo 717 en comentario se dispone que las relaciones de los codeudores solidarios entre s, despus de que alguno de ellos hubiese pagado la deuda por entero, se habrn de reglar como est dispuesto en el artculo 689. O sea que a los fines de determinar la cuota, igual o desigual, que corresponda a cada uno en el total de la deuda, habr que atenerse: a) a lo que resulte de los ttulos de la obligacin o de los contratos que entre s hubiesen celebrado; b) en su defecto se atender a la causa de haberse contrado la obligacin conjuntamente, a las relaciones de los interesados entre s y a las circunstancias de cada uno de los casos, y c) si todava no fuese posible reglar las relaciones internas de cada grupo, se entender que todos son interesados en partes iguales, y que cada persona constituye un acreedor o un deudor. 4. Acciones de regreso del "solvens" El deudor que realiz el pago total de la obligacin solidaria tiene derecho a exigir de sus cointeresados la contribucin que a cada uno de ellos les corresponda, contando al efecto con dos acciones distintas. Ante todo puede ejercitar la accin que nazca de las relaciones
182

Art. 717

que unan a los deudores y en virtud de las cuales contrajeron la obligacin solidaria. As, si entre las partes exista una sociedad, la accin a ejercitar ser la que surja del mandato, o si la vinculacin entre los codeudores provena nada ms que de una comunidad de intereses, la accin ser la que nace de la gestin de negocios, etctera. Pero el solvens tambin cuenta en su favor con la accin de pago con subrogacin, resultante de lo dispuesto en los artculos 768, inciso 2o, y 771, inciso 3o, que se confiere en la medida del pago efectuado. La eleccin entre una u otra va legal tiene sus repercusiones desde el punto de vista de los pro y contra que cada una de ellas pueden representar para el accionante, aunque sin duda con ambas se ha de lograr el objetivo fundamental de obtener la contribucin de la parte correspondiente a los otros codeudores. Empero, si se ejercitan las acciones emanadas del mandato o de la gestin de negocios, el deudor que efectu el pago tiene derecho a reclamar de sus coobligados los intereses devengados desde la fecha en que efectu el desembolso correspondiente (arts. 1950 y 2298), en tanto con la accin de pago con subrogacin, los intereses correran slo a partir de la fecha en que los compaeros del grupo quedaron constituidos en mora, que puede o no coincidir con la poca del pago efectuado. Pero a su vez la accin de pago con subrogacin tiene una indudable ventaja con respecto a las otras mencionadas, atento a que mediante su ejercicio se conservan intactas, a favor del deudor que pag, las garantas de la deuda originaria, como ser, por ejemplo: hipotecas, prendas, fianzas, etctera (arts. 767 y 771); las que en cambio no se habran mantenido de haberse ejercitado las acciones resultantes del mandato o de la gestin de negocios. No obstante, la doctrina coincide en que como no se trata de medios opuestos y excluyentes, el deudor puede acumular el empleo de ambas vas legales, con lo que se asegurara todos los beneficios que fluyen de cada una de las mismas. 5. Medida de la accin recursoria Los principios de la solidaridad se producen nicamente en las relaciones de la parte acreedora con la parte deudora, es decir en las
183

FLIX A. TRIGO REPRESAS

relaciones de "obligacin". Pero una vez efectuado el pago de la prestacin la solidaridad se extingue, y en las relaciones internas de cada grupo, tanto el crdito como la deuda deben considerarse como simplemente mancomunados. De ah que al deudor que pag, la accin recursoria que le es concedida contra sus codeudores est limitada a la parte que a cada uno de ellos le corresponda en la deuda solidaria (arts. 689, 716, 771, inc. 3o). Aunque esta regla es susceptible de modificacin, en los casos en que algn codeudor lo haya sido nicamente de complacencia, como refuerzo de garanta, en cuyo caso el deudor aparente que hubiese pagado la deuda solidaria podra ejercer la accin de recurso por el total de lo pagado, pero siempre sin poder reclamar de cada uno de los codeudores nada ms que la parte que ellos tenan en aqulla. Por el contrario, si el deudor que efectu el pago fuese el nico verdaderamente interesado en el negocio, no tendra ninguna accin contra sus coobligados, que lo fueron slo de complacencia. 6. Insolvencia de uno de los codeudores En la relacin interna del grupo deudor, la ltima parte del artculo 717 en comentario dispone que: "Si alguno de los deudores resultare insolvente, la prdida se repartir entre todos los solventes y el que hubiese hecho el pago". La solucin de la ley es la misma, sea que la insolvencia de uno de los codeudores fuese anterior o posterior al pago realizado. Pero la doctrina se encuentra dividida al respecto. Salvat entendi que la norma se refiere a la insolvencia anterior, y que la sobreviniente debe ser soportada slo por el deudor que realiz el pago, quien de haber actuado con diligencia habra podido cobrar antes de que el codeudor cayera en insolvencia. En cambio Borda, Busso, Cazeaux, Galli, Lafaille y Llambas propician otra solucin menos rigurosa: la insolvencia sobreviniente tambin debe ser soportada en la forma que indica el ltimo prrafo del artculo 717, salvo que el deudor que pag hubiese obrado de manera negligente al reclamar la contribucin al codeudor que despus cayera en estado de insolvencia, en cuyo caso deber entonces por s solo soportar tales consecuencias (doct. del art. 512).
184

Art. 717

7. Insolvencia de un codeudor y dispensa de la solidaridad La dispensa de la solidaridad efectuada por el acreedor a favor de un codeudor solidario no obsta, sin embargo, a que sta deba contribuir a soportar con los dems codeudores la insolvencia de uno de ellos. Siendo sta una lgica aplicacin del principio res nter olios acta, que impide que los acuerdos entre partes proyecten sus efectos hacia terceros, perjudicndolos. 8. insolvencia de un codeudor y remisin parcial de la deuda a otro De haber mediado una remisin parcial de la deuda a favor de un codeudor solidario, y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens puede ejercer la accin recursoria contra el beneficiado por la remisin, reclamndole la parte pertinente, conforme a las reglas antedichas. Pero la accin tambin podra intentarse contra el mismo acreedor, reclamndole lo que tuvo que abonar el solvens; como contribucin por la parte del codeudor insolvente. 9. Ausencia de accin de contribucin en los delitos civiles Cuando se trata de delitos civiles, es decir de hechos ilcitos realizados con intencin de daar (art. 1072), el artculo 1081 establece la solidaridad entre todos los coautores, consejeros o cmplices, y el subsiguiente artculo 1082 dispone que cualquiera de ellos que pague la indemnizacin total del dao causado carece de derecho para demandar de los dems contribucin alguna. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Relaciones entre codeudores. 2. Obligacin de contribucin y accin de regreso. 3. Pago anticipado y accin de regreso. 4. Obligaciones concurrentes.

1. Relaciones entre codeudores La obligacin solidaria se divide entre los codeudores, los cuales
185

FLIX A. TRIGO REPRESAS

entre s no estn obligados sino a su parte o porcin, por lo que debe entenderse que cuando el solvens ha pagado por encima de su propia parte, en las relaciones internas entre los deudores ese exceso constituye el pago de una deuda ajena, cuyo reembolso puede exigir de sus codeudores; todo ello por el desdoblamiento del carcter del pago en las obligaciones solidarias y por aplicacin del artculo 689 del Cdigo Civil1. Y si uno de los tres deudores solidarios hizo el pago y de los ttulos o antecedentes de la obligacin no resulta cul es la cuota de cada uno de ellos, el solvens slo puede reclamar de uno de los otros una tercera parte del total, si no demuestra la insolvencia del restante2. 2. Obligacin de contribucin y accin de regreso La obligacin de contribuir nace de la cancelacin de la obligacin por uno de los obligados solidarios y no por la constitucin del crdito3. El deudor que pag toda la deuda solidaria tiene, conforme al artculo 716, acciones recursorias o de regreso contra el resto de los coobligados4. 3. Pago anticipado y accin de regreso Si bien es cierto que en las obligaciones solidarias el plazo est establecido a favor de todos los obligados, debiendo en consecuencia el codeudor que renuncia a esa ventaja y paga anticipadamente hacerse cargo frente a sus codeudores de los perjuicios que les pudo causar con su decisin unilateral, corresponde, sin embargo, al codeudor demandado por contribucin la prueba de esa modalidad de la obligacin, en la que funda su excepcin al principio de la participacin igualitaria presumida por la ley5.
1 2 3 4 5

CNCom., sala B, 10-8-81, E.D. 96-362. CFed., 4-2-60, J.A. 1960-IV-104. ClaCC de Baha Blanca, sala I, 8-6-89, E.D. 137-168 y DJBA 139-5485. CNCom., sala B, 10-8-81, E.D. 96-362. ClaCC de Baha Blanca, sala I, 8-6-89, E.D. 137-168 y DJBA 139-5485.

186

Art. 717

4. Obligaciones concurrentes Aunque en las obligaciones concurrentes no juega el principio de contribucin, propio de las obligaciones solidarias, de ello no se debe hacer una regla general o un principio absoluto, pues el obligado concurrente que ha satisfecho el objeto de la deuda no puede verse privado del derecho de probar cul ha sido la real causalidad de la conducta de cada uno de ellos en la produccin del dao, ya que razones de justicia y equidad obstan siempre a que alguien soporte un dao mayor del que efectivamente caus6.

C.S.J. de la Nacin, 21-12-89, E.D. 137-618. 187

TTULO XV DEL RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Art. 718 El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce que est sometida a una obligacin respecto de otra persona. Concordancias: arts. 719, 720, 797, 1031, 3788, 3789. A) Bibliografa especial ACUA ANZORENA, Arturo, Prueba del reconocimiento, en J.A. 70-453 y ss.; LEGN, Fernando, Naturaleza y eficacia del reconocimiento, en J.A. 51-965 y ss. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Concepto. 2. Naturaleza jurdica. 3. Caracteres. 4. Efectos.

1. Concepto El reconocimiento de la obligacin es un acto jurdico unilateral, por el cual alguien admite que se encuentra obligado con respecto a otra persona. 2. Naturaleza jurdica La mayora de nuestra doctrina, sobre los artculos 719 y 944, considera que el jurdico-negocial, pues se realiza con el consecuencias jurdicas. Una posicin minoritaria ha entendido la base de lo dispuesto en reconocimiento es un acto fin inmediato de producir que, aunque en general es
189

FLIX A. TRIGO REPRESAS

un acto jurdico, en ciertos casos el reconocimiento constituye un hecho jurdico, como cuando obra como causal de interrupcin de la prescripcin (art. 3989), en cuyo caso el deudor se concreta a admitir un hecho: la existencia de la deuda, y se somete a ella. 3. Caracteres Se atribuyen al acto de reconocimiento los siguientes caracteres: a) Unilateral, pues para su realizacin basta con la sola voluntad del deudor. b) Irrevocable, ya que una vez concretado el reconocimiento, su otorgante no puede dejarlo sin efecto. Pero algunos autores entienden que cuando el reconocimiento es hecho mediante testamento (arts. 3788 y 3824), se consagrara una excepcin al principio. En rigor, el ltimo de esos artculos contiene una pauta general, la de que el reconocimiento de la deuda hecha en un testamento importa un legado, y es por lo tanto revocable, pero a continuacin se agrega: "mientras no se pruebe lo contrario", lo cual deja abierta la posibilidad de probar que no se trata de un legado sino de una deuda real, en cuyo caso la ltima parte del artculo 3788 no sera aplicable y tal reconocimiento sera entonces irrevocable. c) Declarativo y no constitutivo de derechos, por cuanto slo tiende a admitir una obligacin que ya exista con anterioridad, y tal cual exista, es decir, limitndose a reproducirla y sin agregarle ni quitarle nada. Lo cual se corrobora con lo dispuesto en el artculo 723 cuando, ante la existencia de diferencias entre el ttulo del reconocimiento (ttulo nuevo) y el ttulo primitivo, se pronuncia a favor de este ltimo. d) Neutro, ya que no es en s, ni a "ttulo oneroso", ni a "ttulo gratuito", por no participar de ninguna de esas cualidades, pudiendo decirse, con Compagnucci de Caso, que tiene un carcter equidistante. 4. Efectos Los efectos del reconocimiento son dos: a) es ante todo un eficaz
190

Art. 718

medio de prueba, ya que por su intermedio el acreedor se ve provisto de un importante elemento demostrativo, que habr de facilitarle su situacin en el proceso judicial, en caso de negativa del mismo deudor, y b) constituye tambin uno de los medios de interrupcin del curso de la prescripcin (art. 3989). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Concepto. 2. Naturaleza jurdica. 3. Caracteres. 4. Efectos.

1. Concepto El reconocimiento no es una nueva causa de deber, deja intacta la obligacin a la que se refiere, que permanece idntica a s misma'; consiste en que alguien admite la existencia de una obligacin a su cargo o que se encuentra sometida a una obligacin con respecto a otra persona2. 2. Naturaleza jurdica El reconocimiento es un acto jurdico porque se practica con la finalidad de producir una consecuencia jurdica: admitir la existencia de un derecho3. Siendo un acto jurdico unilateral, que no necesita de la aceptacin del acreedor para su perfeccionamiento4. 3. Caracteres El reconocimiento es una especie dentro de la confesin, de cuyos caracteres participa, por lo que es indivisible, es decir que debe
C2aCC de La Plata, sala III, 26-11-96, Juba7 B352515; CCC de Junn, 19-2-87, D.J. 1987-2-201. 2 CNCiv., sala F, 9-4-86, L.L. 1986-C-47; C2aCC de La Plata, sala III, 26-11-96, Juba7 B352514. 3 CNCiv., sala D, 8-2-84, L.L. 1985-A-495 y E.D. 109-331; CCC de Tandil, 12-12-91, Juba7 B2200820. 4 CNCiv., sala A, 17-12-70, J.A. 10-1970-472; sala F, 22-7-70, L.L. 142-582, S-27.139; id., 16-3-82, L.L. 1983-B-753, S-36.344; C2aCC de La Plata, sala III, 2611-96, Juba7 B352514. 191
1

FLIX A. TRIGO REPRESAS

aceptarse en su integridad y no slo las manifestaciones perjudiciales para el confesor5. Tiene adems carcter declarativo y no constitutivo, por lo que en el supuesto de atenuacin de la deuda original, el acreedor puede solicitar el cumplimiento de la obligacin primitiva6; siendo evidente que cuando se suscita alguna incoincidencia entre el acto de reconocimiento y el ttulo primitivo del derecho que se reconoce, corresponde estar al ttulo primordial, ya que aqul no es causa generadora de derechos7. Y es extraa a nuestra ley la figura del reconocimiento constitutivo8. El reconocimiento requiere de la individualizacin del acreedor y de la importancia del crdito, por lo que no reviste esa calidad la provisin de fondos con destino a gratificaciones a los dependientes que el empleador registrara en tres balances anuales consecutivos, si no indic quines eran los posibles beneficiarios, ni las bases para su liquidacin9. 4. Efectos El reconocimiento es una de las formas de interrupcin de la prescripcin10, haya o no concluido el plazo respectivo, atento a que la prescripcin no opera de pleno derecho por el solo vencimiento de los plazos, sino que tiene que ser opuesta o hecha valer por el interesado"; pero para que produzca ese efecto interruptivo, es necesario que el reconocimiento se realice con anterioridad al cumplimiento del plazo de prescripcin'2. El fundamento de este principio estriba en que el reconocimiento importa confesin de la subsistencia del derecho
CNCiv., sala C, 5-11-63, L.L. 115-78; C1TC de La Plata, sala I, 4-7-95, Juba7 B100775. 6 CNCom., sala E, 5-3-96, J.A. 1996-IV-419. 7 CNCom., salaD, 8-2-84, E.D. 109-331; C2aCC de La Plata, sala III, 26-11-96, Juba7 B352515. 8 CFed., 10-4-67, L.L. 127-98. 9 CTrab., sala II, 29-9-67, J.A. 1968-1-335. 10 CNCom., sala B, 24-5-90, E.D. 138-770. 11 CCC de Mercedes, sala I, 16-9-83, E.D. 107-182. 12 CNCiv., sala F, 2-4-87, L.L. 1987-D-131. 192
5

Art. 719

del adversario, hecho ms que concluyente sobre la aniquilacin del curso precedente de la prescripcin13. Interrumpido el curso de la prescripcin, se torna ineficaz todo el tiempo que, a los fines de aqulla, hubiese corrido hasta entonces14. Art. 719 El acto del reconocimiento de las obligaciones est sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos.
Concordancias: arts. 721, 944, 947, 951, 952, 973 a 978, 2993.

A) Bibliografa especial
La del artculo 718.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Requisitos y formalidades. 2. Manifestacin de voluntad. 3. Capacidad. 4. Objeto lcito. 5. Causa.

1. Requisitos y formalidades Segn reza esta norma, el reconocimiento est sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos. 2. Manifestacin de voluntad Se requiere ante todo que exista una manifestacin de voluntad como en cualquier acto jurdico, y que dicha voluntad est exenta de vicios que la invaliden: dolo, violencia, error (arts. 921, 931 y 954), y que no sea ni simulada ni fraudulenta (arts. 954, 955, 961). 3. Capacidad Es necesario que quien reconozca sea suficientemente capaz para obligarse, por lo que no pueden hacerlo los incapaces de los artculos 54 y 55, los interdictos del artculo 152 bis sin la conformidad del curador, los concursados y los condenados penalmente a ms de tres
13 14

CNCiv., sala D, 18-11-82, E.D. 104-267. C2aCAdm. de Crdoba, 24-8-88, L.L.C. 1989-140. 193

FLIX A. TRIGO REPRESAS

aos de prisin, etctera. Cuando el reconocimiento se realiza por un mandatario, debe contar con un poder especial al efecto (art. 1881, inc. 17), o una facultad expresa incluida el mandato general. 4. Objeto lcito El contenido del reconocimiento debe tener un objeto lcito y que no sea contrario al orden pblico o a la moral y las buenas costumbres, conforme a lo dispuesto por el artculo 953. 5. Causa De acuerdo a lo establecido en el artculo 500, el reconocimiento debe tener una causa determinante y lcita que justifique tal acto. Para todo lo relativo al tema de la "causa" nos remitimos al comentario de los artculos 499 a 502. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Validez del reconocimiento.

1. Validez del reconocimiento Uno de los requisitos para la configuracin vlida del reconocimiento es la capacidad del agente, requerida en todo sujeto para cambiar el estado de su derecho; siendo de destacar que no pueden reconocer obligaciones quienes no hubiesen podido contraerlas en el momento del reconocimiento1. Art. 720 El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por disposicin de ltima voluntad, por instrumentos pblicos o por instrumentos privados, y puede ser expreso o tcito.
Concordancias: arts. 721, 915, 918, 947, 952, 3788, 3824.

A) Bibliografa especial La del artculo 718.


1

CCC de San Isidro, sala II, 1-3-88, D.J. 1988-2-855.

194

Art. 720

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Por actos entre vivos. 2. Actos de ltima voluntad. 3. Expreso y tcito.

1. Por actos entre vivos De esta norma resulta, ante todo, que el reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos, existiendo al respecto libertad de formas (art. 974), salvo cuando se exige alguna determinada (art. 722). Si se hiciera por instrumento privado, no se exige en principio el doble ejemplar. Y la doctrina acepta que tambin puede ser hecho verbalmente si se trata de obligaciones que no excedan de la cantidad fijada por la ley (art. 1193). Pero cuando la obligacin reconocida debi constituirse mediante instrumento pblico, el reconocimiento tambin debe ser realizado en ese tipo de instrumento (art. 1184, inc. 10); aunque aun as, el reconocimiento que en tal caso se hubiese efectuado en instrumento privado, constituira una obligacin de otorgar la correspondiente escritura pblica (art. 1185). Los efectos del reconocimiento por actos entre vivos se producen a partir de su realizacin. 2. Actos de ltima voluntad El reconocimiento por acto de ltima voluntad debe ajustar su forma a las establecidas por la ley para los testamentos (arts. 3622 y ss.), constituyendo un legado conforme a lo dispuesto en el artculo 3788. El caso ms frecuente es el que se hace por medio de testamento, aunque sin embargo pueden efectuarse reconocimientos por actos de ltima voluntad que no importen testamento, si se otorga por una persona para despus de su muerte, pero sin disponer de ninguno de sus bienes y al solo efecto de que sus herederos respeten dicho reconocimiento. Este tipo de reconocimiento habr de producir efectos recin despus del fallecimiento de la persona que lo hubiese otorgado (arts. 947 y 952). 3. Expreso y tcito Siguiendo las reglas comunes de la manifestacin de la voluntad, en este artculo se establece tambin que el reconocimiento puede ser expreso o tcito (arts. 915 a 918).
195

FLIX A. TRIGO REPRESAS

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Forma del reconocimiento. 2. Reconocimiento expreso y tcito. 3. Prueba del reconocimiento.

1. Forma del reconocimiento El reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona admite que est sometida a una obligacin respecto de otra persona, y puede ser hecho en forma expresa o tcita, y en esta ltima posibilidad queda incluido el reconocimiento que resulta de pagos hechos por el deudor1. El reconocimiento es un acto no formal, pero el principio de libertad de formas no es absoluto, pues en el reconocimiento expreso se debe mencionar: la causa de la obligacin original, su importancia y el tiempo en que fue contrada2. 2. Reconocimiento expreso y tcito ste puede hacerse por instrumento pblico o privado, en tanto que el reconocimiento tcito es el que surge de los hechos de conducta obrados por el deudor, si persuaden con certidumbre acerca de su voluntad de admitir la existencia de la obligacin3. 3. Prueba del reconocimiento El reconocimiento es un acto jurdico y su acreditacin queda sometida a los principios que rigen la prueba de los mismos4.
Art. 721 El reconocimiento tcito resultar de pagos hechos por el deudor.

Concordancias: arts. 720, 918, 1063.

A) Bibliografa especial La del artculo 718.


CNCiv., sala F, 9-4-86, L.L. 1986-C-47. CNCom., sala B, 27-12-85, E.D. 122-648, 882-SJ. 3 CNCiv., sala C, 19-12-88, E.D. 132-282; CCC de Mercedes, sala I, 16-3-83, E.D. 107-182. 4 C2aCAdm. de Crdoba, 24-8-88, L.L.C. 1989-140.
2 1

196

Art. 721

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Los pagos parciales como reconocimiento tcito.

1. Los pagos parciales como reconocimiento tcito Esta norma establece que el reconocimiento tcito resultar de pagos parciales hechos por el deudor, por entender que los mismos revelan inequvocamente la voluntad del pagador de admitir su condicin de obligado frente al accipiens. No obstante, doctrina y jurisprudencia coinciden en que el artculo slo ha incluido el caso ms tpico, sin que ello obste a que todo hecho que implique aceptar que se est sometido a una obligacin, pueda dar base a un reconocimiento tcito. Siendo adems suficientemente demostrativa al respecto la nota puesta por el Codificador al artculo 3989. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Reconocimiento tcito por pagos parciales. 2. Reconocimiento tcito. Casos.

1. Reconocimiento tcito por pagos parciales Si bien con relacin al reconocimiento tcito el Codificador nos brinda en forma expresa solamente el prototipo clsico, que es el pago parcial, doctrina y jurisprudencia han coincidido en atribuir tambin este efecto a no pocos actos que igualmente permiten presuponer la existencia de la obligacin, toda vez que el estudio de la fuente que inspir la norma autoriza a concluir que se trata de un mero ejemplo que Vlez Srsfeld enumera, entre otros, debiendo los tribunales apreciar con amplitud de criterio las circunstancias de cada caso ocurrente, a los fines de decidir si existe o no la tal confesin'. As se ha considerado que importa reconocimiento tcito todo hecho que implique la admisin de la existencia del derecho invocado por
1

CCC de Mercedes, sala I, 26-9-83, E.D. 107-182. 197

FLIX A. TRIGO REPRESAS

el acreedor y que permita conocer con la certidumbre exigida en el artculo 917 una ausencia de voluntad de liberarse2. 2. Reconocimiento tcito. Casos Ante todo, cualquier pago efectuado importa un reconocimiento tcito de la obligacin, por cuanto con l se est admitiendo que exista la obligacin que se extingue3. Pero adems se ha resuelto que existe reconocimiento tcito en los casos en que han mediado gestiones previas, a los fines de determinar extrajudicialmente el monto de una deuda, para un arreglo, o intentos de avenimiento en busca de una solucin amistosa a los mismos fines, o bien un pedido de prrroga para cumplir la obligacin de que se trata4; o la nota dirigida al intendente municipal, por la cual el empleado que conduca un vehculo comunal solicita que se le permita pagar en cuotas el importe de los daos que sufri en un accidente5; o la aceptacin del recibo dado por el acreedor, con la mencin de que el pago es a cuenta de determinada obligacin6; o el silencio del deudor frente a la emisin de los recibos expedidos por el locador del servicio de asesoramiento, en los cuales se detallaba que los importes fueron recibidos a cuenta de determinadas notas de dbito y que arrojaba un saldo deudor especificado, lo que frente a las notas de dbito impagas comporta un reconocimiento de la relacin jurdica y de la deuda, que no queda enervado por el hecho de que la deuda pudiera encontrarse prescripta7; o la manifestacin en el alegato que haban fracasado las gestiones para llegar a un avenimiento8; o cuando en un juicio ejecutivo se oponen las excepciones de pago parcial, quita y espera9; o cuando
2 C.S.J. de la Nacin, 9-11-89, Rep. E.D. 24-559, N 14; SCBA, 14-3-72, L.L. 147-369. 3 CNCom., sala A, 11-8-89, L.L. 1991-B-561, jurisp. agrup., N 7257; sala B, 13-9-89, L.L. 1990-B-49; CNTrab., sala I, 24-8-87, D.T. 1988-A-67. 4 CCC de Mercedes, sala I, 26-9-83, E.D. 107-182. 5 CNCiv., sala E, 7-7-70, L.L. 142-599, S-26.238. 6 C3aCC de Crdoba, 28-10-80, supl. Prov. L.L. 1981-299. 7 CNCom., sala D, 16-3-89, L.L. 1989-E-162. 8 Cm. Civ. Ia, 29-7-42, L.L. 17-800; CNCiv., sala E, L.L. 112-58. 9 Cm. Com., 29-8-33, J.A. 43-272.

198

Art. 722

se ofrece un bien inmueble a embargo10; o se consiente una regulacin de honorarios a favor del abogado patrocinante, aun cuando al efectuarse la regulacin la accin estuviese prescripta", etctera. Por el contrario no implica reconocimiento la mera recepcin de una carta12; la sola circunstancia de hacerse valer la defensa de prescripcin13; como tampoco lo implican los pagos parciales efectuados por terceros14. Art. 722 El acto del reconocimiento debe contener la causa de la obligacin original, su importancia, y el tiempo en que fue contrada.
Concordancias: arts. 499, 500, 501, 1034, 1035.

A) Bibliografa especial La del artculo 718. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Reconocimiento expreso. 2. Requisitos.

1. Reconocimiento expreso Este artculo se refiere a la forma; hay requisitos que debe contener el reconocimiento expreso. Y el mismo ha suscitado discrepancias en doctrina y jurisprudencia, en cuanto a las consecuencias de la omisin de las exigencias que en l se establecen. Algunos autores distinguen segn cules menciones han sido omitidas: la de la causa o de la importancia de la obligacin tornaran nulo o anulable el reconocimiento, pero no ocurrira lo mismo con la enunciacin del tiempo en que la obligacin haba sido contrada, que no se juzga indispensable.
10 11 12 13 14

SCBA, 14-3-78, E.D. 78-482. Cm. Com., 13-11-41, L.L. 24-920. CNCom., sala E, 19-4-94, J.A. 1994-IV-712. CNCiv., sala A, 21-4-70, L.L. 141-669, S-25.482. CNCiv., sala C, 19-12-88, E.D. 132-282. 199

FLIX A. TRIGO REPRESAS

Pero la mayora de la doctrina entiende que las exigencias de esta norma no son imperativas y que su sentido ha sido el de individualizar la obligacin admitida, de forma que la omisin de esas indicaciones no importara otra cosa que una insuficiencia probatoria, subsanabie por otros medios. 2. Requisitos Se exige que se indique la "causa" de la obligacin, existiendo coincidencia en que se ha querido aludir a la fuente de la misma (art. 499). Cuando la norma se refiere a la "importancia", lo ha hecho teniendo en cuenta el contenido material del objeto, como, por ejemplo, si se tratara de una dineraria, el importe de la misma. Por ltimo, la referencia al tiempo en que se contrajo la obligacin tiene por finalidad una mejor individualizacin de la relacin jurdica que se pretende reconocer. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Sentido instrumental de la palabra "acto". 2. Requisitos legales y consecuencias de su incumplimiento. 3. Causa de la obligacin.

1. Sentido instrumental de la palabra "acto " Este artculo y el siguiente dan a la palabra "acto" un sentido instrumental, o sea que se alude al ttulo emitido por el deudor para documentar un reconocimiento formal, el que por cierto debe ajustarse a lo previsto en la norma1. 2. Requisitos legales y consecuencias de su incumplimiento Los requisitos exigidos por la norma se refieren al reconocimiento extrajudicial2. El reconocimiento debe contener, para tener viabilidad jurdica, la causa de la obligacin original, la importancia, su monto o importe y la fecha en que se la contrajo3.
1 2 3

CCC de Mercedes, sala I, 16-9-83, E.D. 107-182. Cm. Civ. 2a, 31-3-43, J.A. 1943-11-333. CCCMin. de San Juan, sala Ia, 1-6-85, E.D. 116-275.

200

Art. 722

Se ha resuelto que la omisin de todos o algunos de los extremos indicados hace anulable el acto de reconocimiento (art. 989), por lo que puede ser objeto de confirmacin4; la que puede resultar de un pago parcial posterior (art. 1063)5. En tanto, otros fallos deciden que si el instrumento de reconocimiento carece de los recaudos establecidos en esta norma, se traduce en una insuficiencia probatoria y no en una sancin de nulidad6; habida cuenta de que siempre se podra llegar a la correcta individualizacin de la obligacin reconocida por otros elementos de prueba7. Su omisin de todas formas le atribuye al acto la calidad de principio de prueba por escrito (art. 1192)8. Lo cual es as porque no existe ninguna norma que imponga la declaracin de nulidad del reconocimiento que no cumplimentara los requisitos del artculo 7229, amn de que resultara inconciliable con la admisin del reconocimiento tcito10. 3. Causa de la obligacin El reconocimiento tiene el sentido de ser la comprobacin de una obligacin ya existente, cuya causa se confunde con el mismo reconocimiento, por lo que va de suyo que el hecho antecedente debe tener entidad suficiente para generar una obligacin, ya que de lo contrario, al no existir esta ltima, ello inmediatamente trae aparejada la nulidad del reconocimiento"; aunque de todas maneras corresponde al deudor la prueba de que la obligacin reconocida no exista12. Pero en contra se ha dicho que cuando se emite una declaracin por la cual se acepta la existencia de una deuda que no se individualiza, el acto
Cm. Civ. 2\ 31-3-43, J.A. 1943-11-333. Cm. Civ. Ia, 20-7-42, J.A. 1942-111-837. 6 CFed., 30-6-70, J.A. 8-1970-63; CNCiv., sala G, 14-11-80, J.A. 1981-IV-281; CNCom., sala A, 21-4-70, J.A. 8-1970-83; C2CC de La Plata, sala III, 26-11-96, Juba7 B352513. 7 C2aCC de La Plata, sala III, 26-11-96, Juba7 B352513. 8 SCBA, 4-5-65, AS 1965-1-881. ' dem nota anterior. 10 CNCiv., sala C, 27-2-75, L.L. 1975-B-783. 11 CNCiv., sala E, 8-6-82, J.A. 1983-1-636 y E.D. 115-683, 294-SJ. 12 CNCiv., sala E, 20-5-75, L.L. 1976-A-498, S-33.246; SCBA, 4-5-65, AS 19651-881; CCC de Mercedes, sala II, 18-6-81, E.D. 94-670 y DJBA 121-275.
5 4

201

FLIX A. TRIGO REPRESAS

no vale como reconocimiento de una obligacin preexistente, sino como ttulo de la deuda cuya existencia se declara'3. Art. 723 Si el acto del reconocimiento agrava la prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, debe estarse simplemente al ttulo primordial, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber.
Concordancias: arts. 499, 500, 3789.

A) Bibliografa especial La del artculo 718. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Carcter declarativo. 2. Modificacin del importe original. 3. Ausencia de ttulo primordial.

1. Carcter declarativo Esta norma reafirma el carcter meramente declarativo del reconocimiento. Por ello siempre debe tenerse en consideracin lo previsto en el ttulo primordial, regla con la cual se resuelven las diferencias que pudiesen existir entre ambos ttulos. 2. Modificacin del importe original La variacin del importe original puede ser para su agravamiento o su disminucin. En el primer caso, siguiendo la regla referida, debe estarse al ttulo originario o primordial. En cambio, si mejora la situacin del deudor disminuyendo la deuda, como la cuestin no ha sido resuelta en el Cdigo, la doctrina ha propuesto diferentes soluciones. Para unos, siguiendo el principio del favor debitoris, hay que entender que el ttulo de reconocimiento es el que debe prevalecer. Para otros, hay que estar siempre al ttulo primordial, siguiendo el principio declarativo bsico ya aludido.
13

C.S. de Santa Fe, 28-10-68, J.A. Reseas 1969-127, S-148.

202

Art. 723

3. Ausencia de ttulo primordial Si falta el ttulo primordial, no existe otra va que considerar como nico elemento vlido al reconocimiento y estar a lo all determinado. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Efectos. 2. Obligacin inexistente.

1. Efectos El reconocimiento no nova, ni agrava la prestacin original1; ni modifica2; ni altera la naturaleza de la obligacin3; ni hace desaparecer los vicios de que adoleca el ttulo antiguo4; ni modifica el plazo de prescripcin de la obligacin reconocida5. Si el acto de reconocimiento agravase la prestacin original, o la modifica en perjuicio del deudor, cabe estar simplemente al ttulo original, si no hubiese una nueva y lcita causa de deber6. 2. Obligacin inexistente El reconocimiento de una obligacin anterior inexistente o nula no perjudica a quien lo hace7; ya que no mediando deuda, no puede existir su reconocimiento8.

CCC de Tandil, 20-9-90, Juba7 B2201070. SCBA, 1-4-52, J.A. 1952-11-345. 3 CNCiv., sala A, 19-10-59, L.L. 97-192; Cm. Com., 14-8-43, J.A. 1943-111-891. 4 SCBA, 1-4-52, J.A. 1952-11-345. 5 CNCiv., sala A, 19-10-59, L.L. 97-192; Cm. Com., 14-8-43, J.A. 1943-III-891; SCBA, 7-3-44, J.A. 1944-11-31. 6 CNCiv., sala D, 22-2-84, L.L. 1984-B-364; id., 15-10-81, L.L. 1982-A-324. 7 CNCiv., sala E, 8-6-82, J.A. 1983-1-636. 8 Trib.Trab. de Quilmes, 29-8-80, DJBA 120-265.
2

203

PARTE SEGUNDA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES


TTULO XVI DEL PAGO Bibliografa general La citada en la bibliografa general del Libro Segundo, Seccin Primera, Parte Primera, Ttulo I. Art. 724 Las Por Por Por Por Por Por Por Por obligaciones se extinguen: el pago. la novacin. la compensacin. la transaccin. la confusin. la renuncia de los derechos del acreedor. la remisin de la deuda. la imposibilidad del pago.

Concordancias: arts. 725, 801, 803, 818, 832, 862, 868, 888. A) Bibliografa especial ALLARA, A., Le fattispecie estintive nell rapporto obbligatorio, Utet, Torino, 1952; CARDENAL FERNNDEZ, J., El tiempo en el cumplimiento de las obligaciones, Montecorvo, Madrid, 1979; CTALA, N., La nature juridique dupayement, L.G.D.J., Paris, 1961; GHOZ1, A., La modification de l'obligation par la volont desparties, L.G.D.J., Paris, 1980; GRECO, R. E., Extincin de las obligaciones, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1987; PASCUAL ESTEVIL, L., El pago, Bosch, Barcelona, 1986.
205

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Medios de extincin. 2. Enumerados y no enumerados. 3. Clasificaciones.

1. Medios de extincin Los medios de extincin son todos los hechos o actos jurdicos que tienen como efecto concluir con la relacin jurdica obligacional. La obligacin, como todo derecho personal, posee la caracterstica de su perentoriedad. En la mayora de los supuestos, cuando satisface el inters del acreedor, el vnculo concluye con su propio objetivo (Llambas, Busso, Trigo Represas, De Ruggiero, Parellada). Es de sealar que hay otros medios de extincin que no importan el cumplimiento efectivo y la satisfaccin del acreedor. 2. Enumerados y no enumerados El artculo enuncia ocho medios de extincin (ms adelante se analizan en particular) que no agotan la totalidad de las maneras de concluir con la obligacin, y por dicha razn algunos autores han considerado intil la enumeracin de la norma (Colmo). En la nota respectiva el Codificador adiciona a los dados en el texto: la condicin resolutoria, el plazo resolutorio, la anulacin de los actos y la prescripcin. Por otra parte a ello se agrega: la muerte de las partes en las obligaciones intuitu persones (arts. 1640, 1758, 1963 -inc. 3 o -, y 2083); la dacin en pago (arts. 779 a 783); la resolucin por incumplimiento (arts. 1203 y 1204); el mutuo disenso (art. 1200); el abandono de la cosa, verbigracia en la medianera (arts. 2723 y 2724); en la donacin para liberarse el donatario del cumplimiento del cargo (art. 1854), y el concurso de causa lucrativa (art. 3754) (Busso, Llambas, Boffi Boggero, Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, De Gsperi-Morello, Salvat-Galli, Lpez Cabana, Parellada, Compagnucci de Caso y Rezznico). 3. Clasificaciones Se han dado varias clasificaciones: entre los medios que tienen virtualidad de pleno derecho (ipso iure), como el pago, y los que lo
206

Art. 725

hacen como defensas o excepciones (ope exceptionis), por ejemplo: la prescripcin, o la compensacin. Algunos autores diferencian entre los medios "satisfactivos", como el pago o la compensacin, y los "no satisfactivos", como la prescripcin o la renuncia (Messineo, Stolfi, Giorgi, Barassi). Tambin se distingue entre medios "negociales", tales: la novacin, renuncia o transaccin, de los que no lo son, como: la confusin e imposibilidad de pago (Perlingieri, Aliara). Y, por ltimo, especialmente en la doctrina espaola, se diferencia entre los modos extintivos "voluntarios" (pago, dacin en pago y novacin), de los "involuntarios" (prescripcin, confusin e imposibilidad de pago) (Castn, Albaladejo, Espn). C) Jurisprudencia Remisin: Los casos jurisprudenciales son citados en cada uno de los medios de extincin que se desarrollan ms adelante. Art. 725 El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de una obligacin de dar.
Concordancias: arts. 516, 726 a 728, 740 a 746; ley 25.345, art. Io.

A) Bibliografa especial
CTALA, N., La nature juridique du payement, L.G.D.J., Paris, 1961; CARNELUTTI, F., Prova testimonale dei pagamento, en Riv. di Diritto Commerciale, 2a parte, 1922, p. 337; COMPAGNUCCI DE CASO, R., Sobre la naturaleza jurdica del pago, en J.A. 1986-11-749; ESTIV1L, L. P., El pago, Bosch, Barcelona, 1986; GALLI, E. V., Naturaleza y prueba del pago, en Anales de la Fac. de Ciencias Jurdicas y Sociales de La Plata, 1941, p. 268, N 12; GIORGIANNI, M., Pagamento, en N.D.I., Torino, 1939, t. IX, p. 414; YMAZ, E., La prueba del pago, en Revista del Colegio de Abogados de Buenos Aires, 1932, p. 387; MARTNEZ RUIZ, R., Amparo constitucional del efecto liberatorio del pago. Funcin de la jurisprudencia como fuente del Derecho positivo, en L.L. 55-186; NEPPI, V., Naturaleza jurdica del pago, en L.L. 33-484; ORGAZ, A., El pago y el
207

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

acto jurdico, en Estudios de Derecho Civil, Tea, Buenos Aires, 1948, p. 93; SALAS, A. E., La naturaleza jurdica del pago, en J.A. Doctrina 1950-1-26 y en Juris 1950-1-25, sec. doct.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Modo de cumplimiento o medio de extincin? 2. Acepciones. 3. Naturaleza jurdica, a) Acto jurdico, b) Hecho jurdico, c) Acto debido. 4. Efectos, a) Efecto principal, b) Efectos secundarios.

1. Modo de cumplimiento o medio de extincin? El Cdigo Civil argentino, siguiendo la tendencia de su poca, ubic al pago como uno de los medios de extincin de las obligaciones (art. 724); en la doctrina moderna se diferencia netamente entre el cumplimiento como adecuacin de la conducta obrada con el comportamiento debido (Llambas, Diez-Picazo, Galgano, Messineo) del incumplimiento. El pago aparece como el elemento paradigmtico del cumplimiento de las obligaciones (Enneccerus, Hartmann, Lacruz Berdejo, De Ruggiero, Albaladejo Garca). 2. Acepciones El pago tuvo y tiene diferentes acepciones. En el Derecho Romano clsico se entenda por pago todo medio de extincin de las obligaciones que significara la liberacin del deudor, y si solvere era lo contrario del ligare, la solutio importaba la forma ms amplia de conclusin del ligamen jurdico (Paulo, Digesto 46.3.54). Incluyndose entre ello la novacin, compensacin, renuncia, imposibilidad de pago, etctera. Un concepto ms restrictivo es el del Cdigo Civil argentino, donde el pago queda ubicado como un medio de extincin de las obligaciones, ya sea de una obligacin de dar, de hacer o de no hacer. La exclusin de las de "no hacer" de la definicin del artculo en estudio no impide entender que la abstencin es tambin una manera de cumplimiento. Y, por ltimo, la concepcin ms limitada es la del Cdigo Civil alemn (B.G.B.), que entiende por pago la entrega de una suma de dinero, tal como se lo conoce vulgarmente (Enneccerus, Larenz, Hedemann, Medicus).
208

Art. 725

3. Naturaleza jurdica Sobre la naturaleza jurdica del pago se han dado tres ideas centrales, con algunas derivaciones de detalle para cada una de ellas. Se juzga que el pago es: un acto o negocio jurdico, un hecho jurdico, o un acto debido no negocial (Trigo Represas, Salvat, Colmo, Salas, Orgaz, Llambas, Boffi Boggero, Galli, Wayar y De Gsperi-Morello, AlterinL-Ameal-Lpez Cabana, Ctala). a) Acto jurdico La mayora de la doctrina nacional considera al pago como un acto jurdico (negocio), porque coincide conceptualmente y en sus elementos con lo que dispone el artculo 944. Se trata de un acto voluntario, lcito y que tiene como finalidad inmediata la produccin de efectos jurdicos, en el caso la extincin de obligaciones (Colmo, Salvat, Borda, Cordeiro Alvarez, Llambas, Busso, Boffi Boggero, Rezznico, Barbero). A ello se suma la necesaria capacidad de quien hace efectivo el pago (art. 726). Dentro de esta corriente algunos autores entienden que es un acto jurdico unilateral, ya que con la voluntad del solvens es suficiente para su perfeccionamiento (conf. art. 946), encontrndose como fundamento principal el pago por consignacin (conf. arts. 756 a 763) (Llambas, Lafaille, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Wayar y Peirano Faci). Otros consideran que es bilateral en razn de la necesidad de la conformidad del acreedor (Salvat, Busso, De Gsperi, Etkin). Por ltimo, se puede anotar la tesis del pago como "contrato" por la concurrencia de elementos volitivos, ya que el solvens realizara una especie de oferta, y el accipiens su aceptacin (Laurent, Carbonnier, Ferrara); es tambin importante consignar que algunos autores han circunscripto la idea al solo supuesto de cumplimiento en las obligaciones de dar (Beltrn de Heredia, De Ruggiero). b) Hecho jurdico Tambin se sostiene que el pago es un "hecho jurdico", ya que estrictamente no exige capacidad en el solvens, ni que la actividad del deudor sea voluntaria, es decir con animns solvendi, ni que tenga
209

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

la finalidad de extinguir la obligacin animus prcestandi (Salas, Trigo Represas, Giorgianni, Ctala). Lo importante es que el comportamiento del deudor tenga una identidad objetiva con el contenido de la prestacin. De esa manera se libera y extingue la obligacin. Si el que paga es incapaz de hecho, pero tiene discernimiento, el acto nulo relativo que genera carecera de accin, pues al reclamar el representante se le podra oponer como compensacin del efecto de la ineficacia, el deber de cumplimiento que le corresponde al representado del reclamante. c) Acto debido Para los autores que han diferenciado al acto jurdico negocial (negocio jurdico) de otro tipo de actos jurdicos no negocales, es posible cualificar al pago como un "acto debido" (Carnelutti, Galli, Albaladejo, Cariota Ferrara, Stolfi, Compagnucci de Caso). En este entendimiento hay actos que se realizan con plena libertad, donde el sujeto puede manifestar la voluntad o no, y ellos pertenecen a los "negocios jurdicos"; pero existe otra categora en la cual la conducta humana est impuesta por una relacin jurdica anterior. El deudor carece de la posibilidad de elegir entre cumplir o no, necesariamente debe pagar. El pago es evidentemente un buen ejemplo de ello, ya que las partes han acordado este deber jurdico o la ley lo ha impuesto con anterioridad al momento de efectivizacin o cumplimiento. Algunos comentaristas sostienen que cuando el pago se realiza para constituir un derecho real de dominio, el pago es un acto jurdico negocial, ya que la finalidad impuesta modifica la situacin del solvens (Giorgianni, Compagnucci de Caso). 4. Efectos El pago produce un efecto principal que consiste en la extincin de la obligacin y consiguiente liberacin del deudor, y varias consecuencias secundarias, que se han sealado, como: reconocimiento de la obligacin, confirmacin de la relacin jurdica ineficaz, y -en ciertos casos- la consolidacin del contrato.
210

Art. 725

a) Efecto principal El principal efecto del pago lo constituye la extincin de la obligacin y la liberacin del deudor (art. 505). La relacin jurdica concluye y de esa manera se satisface el inters del acreedor. La caracterstica ms importante y de gran relevancia es la "irrevocabilidad" del pago, que impide a ambas partes retrotraer la situacin jurdica a su status anterior. Ni el deudor puede pretender la devolucin de lo entregado ni el acreedor reavivar la relacin o reclamar un incremento o sumas dinerarias mayores a las percibidas (Colmo, Cazeaux-Trigo Represas, Llambas, Salvat-Galli, Boffi Boggero, Ctala). b) Efectos secundarios Se trata de algunas consecuencias reflejas del acto de pagar, que exige que dicho comportamiento tenga el carcter de voluntario, es decir, sea hecho con discernimiento, intencin y libertad, y que, por lo tanto, el solvens tenga animus solvendi y animus prcestandi (Busso, Llambas, Trigo Represas, Lpez Cabana y Boffi Boggero). El pago voluntario puede producir el reconocimiento tcito de la obligacin (conf. art. 721), el que, a su vez, tiene el efecto prctico de interrumpir el curso de la prescripcin extintiva (art. 3989). El pago parcial de un acto jurdico nulo o anulable de nulidad relativa es juzgado como un supuesto de confirmacin tcita, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1063. Por otra vez, se exige que dicho acto de cumplimiento tenga el carcter de voluntario (Llambas, Trigo Represas, Borda). Y, por ltimo, en ciertos casos el pago consolida una relacin jurdica contractual sometida a una clusula de displicencia. Es clsico el ejemplo de las arras o seal penitencial prevista en el artculo 1202, donde se permite a las partes el arrepentimiento para disolver el contrato. Si luego del pacto una de las partes realiza algn acto que constituya principio de ejecucin del contrato, como puede ser un pago parcial, la facultad que permite el artculo 1202 cesa y solamente es posible reclamar el cumplimiento del acuerdo (Salvat-Acua Anzorena, Lafaille, Masnatta, Machado).
211

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. El pago es un acto jurdico. 2. El pago es un hecho jurdico. 3. Medios de prueba. 4. Recibo. 5. Reconocimiento. 6. Efectos del pago: liberacin del deudor. 7. Reservas hechas en los recibos. 8. Principio de ejecucin contractual.

1. El pago es un acto jurdico El pago es un acto jurdico unilateral, pues basta con la voluntad del solvens; el acreedor no puede resistir la prestacin ofrecida si su objeto rene los requisitos necesarios1. Tambin se ha sostenido que el pago es un acto jurdico bilateral, no un contrato, ya que es necesario que se manifiesten las voluntades de las partes para su concrecin2. 2. El pago es un hecho jurdico La voluntariedad en el cumplimiento no es un requisito para el pago, no exigindose ni el animus solvendi, ni el animus prcestandi. El pago como hecho jurdico permite una mayor amplitud probatoria3. 3. Medios de prueba Para una tesis restrictiva la naturaleza jurdica influye en los medios probatorios, si es un simple hecho cualquier medio es idneo, si se trata de un "acto jurdico" se rige por lo dispuesto en los artculos 1190 a 1194 del Cdigo Civil4.
CNCiv., sala A, E.D. 43-506; dem, L.L. 1980-A-358; sala D, E.D. 62-193; sala F, L.L. 1997-B-490; CNFed.CC, sala II, L.L. 1996-C-760; sala II, L.L. 2000-C-896; C4aCCom. de Crdoba, L.L.C. 2002-248. 2 CFed., L.L. 6-635; CNECC, sala l, L.L. 37-1122; CL'CC de Mercedes, J.A. 1947-IV-863; SCBA, AS 1960-1-231; CNCom., sala A, J.A. 1962-1-268; sala F, L.L. 1997-B-490. 3 C2CCom. de Crdoba, sala II, L.L.C. 1996-1051; S.T. de Santa Fe, L.L. 45-18; Cm. Civ. 2a, J.A. 50-165; ClaCC de Baha Blanca, L.L. 32-1156; CF'CC de Baha Blanca, L.L. 1994-A-82. 4 CNPaz, sala II, J.A. 1943-1-432; Cm. Civ. Ia, L.L. 6-635; CNCiv., sala A, L.L. 92-202; dem, sala I, L.L. 2000-1-420; sala B, L.L. 2000-C-927; CNCom., sala B, L.L. 2000-C-927; SCBA, L.L. 71-32; id., J.A. 1955-11-66; Cl a CC de Baha Blanca, L.L. 107-413; C2aCC de La Plata, sala II, J.A. 1955-11-314; CCCom.CAdm. de Ro Cuarto, L.L.C. 1994-484; CNCiv., sala I, L.L. 2000-A-205. 212
1

Art. 725

La corriente predominante indica que cualquier forma es idnea, no rigiendo las limitaciones impuestas en la legislacin para los contratos y los actos jurdicos. Incluso las presunciones5. El pago puede ser probado de otra manera, aunque el recibo es la prueba por excelencia, los otros medios deben ser apreciados con rigor6. 4. Recibo Es una constancia por escrito que emana del acreedor y se encuentra firmada por ste, ya sea otorgado en instrumento privado o pblico, donde confiesa haber recibido el pago de la prestacin adeudada7. El recibo reconocido por quien lo suscribe constituye una plena prueba del pago y liberacin consiguiente del deudor, y el otorgado por el saldo se entiende que cancela las obligaciones existentes entre las partes al momento en que se lo firma8. La posesin del recibo hace presumir, salvo demostracin en contrario, que quien lo posee es el que pag, aun cuando no conste a su nombre9. 5. Reconocimiento El reconocimiento que tiene como esencia ser un acto voluntario donde se admite la existencia de una obligacin, puede surgir mediante
CNCiv., sala F, J.A. 1977-1-425; dem, sala E, L.L. 106-269; sala D, J.A. 1963III-277; SCBA, DJBA 81-305; dem, DJBA 101-129, AS 1966-1-393; CFed. de Mendoza, J.A. 1945-111-80; S.T. de Entre Ros, J.A. 1950-1-125; CTrab. de Ro Cuarto, L.L. 111-180; CNFed.CC, sala II, L.L. 1996-C-760; id., D.J. 2000-1-420; id., D.J. 1996-11-392. 6 CNCom., sala 1, L.L. 1998-D-872. 7 CNCiv., sala A, E.D. 23-831; dem, sala C, E.D. 42-697; CNECC, sala IV, E.D. 49-297; CNAT, sala IX, D.T. 1998-B-1679; S.T. de Formosa, L.L. Litoral 2002-634. 8 CNCiv., sala A, E.D. 49-473; dem, L.L. 105-145; sala C, L.L. 135-1201; id., sala B, L.L. 135-722; C2CC de La Plata, sala II, L.L. 60-556; CTCC de La Plata, sala I, J.A. 1953-149; CCC de Rosario, sala III, RSF 18-139; S.T. de Crdoba, BJC 1959-01-293; CPazLetr., sala IV, J.P. 45-42; C2aCCom. de Crdoba, L.L.C. 1996-1051; CApel. de Azul, E.D. 180-636. " CNCiv., sala E, L.L. 138-347; Cm. Civ. Ia, L.L. 23-775; CNCom., sala A, J.A. 1960-11-19; C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 60-556; S.T. de Misiones, sala I, D.J. Misiones 1970-1-69; CNCom., sala C, L.L. 1993-E-549.
213
5

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

el pago10. Es por ello que el pago del incapaz, o el obtenido por los medios legales coactivos que permite la ley, no constituye un acto vlido de reconocimiento". 6. Efectos del pago: liberacin del deudor El pago importa el cumplimiento de la obligacin, libera al deudor y concluye con la deuda12, tiene carcter definitivo y constituye para el deudor un derecho adquirido que integra su patrimonio y no se le puede privar sin afectar la garanta constitucional de la propiedad13. Debe tratarse de un pago "perfecto", no correspondiendo ello cuando se intenta cumplir mediante certificaciones de deuda14, o el acreedor no obtiene la entrega o disponibilidad de la suma sealada en el contrato15. 7. Reservas hechas en los recibos Las reservas hechas en el texto del recibo no pueden ser objetadas y no enervan el efecto liberatorio del pago, solamente tienen como objetivo aclarar y dar alcance al propio recibo16. El haberse pagado honorarios convenidos, sin formular reserva por parte de los profesionales acreedores, configura razn decisiva para rechazar la demanda por nulidad del convenio concertado, que en razn
CNCom., J.A. 23-414; CNCiv., sala E, L.L. 106-648; dem, L.L. 91-526; sala B, E.D. 33-79; CNFed.CC, sala III, L.L. 1997-F-806; C5aCCom. de Crdoba, L.L.C. 2001-204; CNFed.CC, sala II, L.L. 2000-C-896; CApel. de Concordia, sala III, D.J. 1992-1-295; CCC de Azul, LLBA 1996-358 y DJBA 150-3245. 11 CNCiv., sala B, E.D. 33-70. 12 CNCiv., sala C, E.D. 66-468; dem, E.D. 58-359; sala A, L.L. 125-113; sala D, L.L. 1997-D-752; CNCom., sala A, D.J. 1997-1-320; CNFed.CAdm., sala I, L.L. 1997-C-309. 13 C.S.J. de la Nacin, E.D. 66-501; dem, L.L. 101-388; dem, J.A. 1950-1-383; dem, L.L. 57-336; CNCiv., sala A, E.D. 10-91; dem, sala D, L.L. 115-669; dem, E.D. 59-348; dem, L.L. 1997-D-752; sala G, L.L. 1997-A-5; dem, L.L. 1997-C-950; CNCom., sala A, E.D. 2-884; CNFed.CAdm., sala I, L.L. 1997-C-309; CNCiv., sala D, L.L. 1997-D-752; dem, sala B, L.L. 1992-C-496 y E.D. 145-578; sala A, L.L. 1994-C-172. 14 C.S.J. de la Nacin, E.D. 66-379; CNFed.CC, sala II, E.D. 143-485. 15 CNCom., sala A, L.L. 1997-C-141. 16 CNCiv., sala D, E.D. 38-549; CNCom., sala C, L.L. 1996-B-708 (38.464-S). 214
10

Art. 726

del efecto cancelatorio del pago y la liberacin del deudor impiden que, bajo pretexto de la invalidez, puedan volverse a liquidar los haberes ya saldados17. Si el actor no hizo reserva al momento de recibir el pago efectuado por la compaa de seguros, y manifest que liberaba de responsabilidad a la aseguradora y al asegurado como responsable del dao, el reclamo posterior contra el responsable por diferencias entre el monto originario y el valor real del perjuicio resulta improcedente18. 8. Principio de ejecucin contractual El pago posterior a la formacin del contrato, que importa darle principio de ejecucin, consolida un negocio concertado inicialmente en condiciones inseguras e impide un arrepentimiento futuro19. Art. 726 Pueden hacer el pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser tenidos como personas incapaces, y todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la obligacin.
Concordancias: arts. 54, 55, 725, 727, 728, 730, 737, 738.

A) Bibliografa especial
BAYO RECUERO, Nieves, El pago del tercero, Dijusa, Madrid, 2000; DEL OLMO GARCA, Pedro, Pago de tercero y subrogacin, Civitas, Madrid, 1998; HERNNDEZ MORENO, Alfonso, El pago del tercero, Bosch, Barcelona, 1983; PALMERO, Juan Carlos, El cumplimiento por el tercero, Depalma, Buenos Aires, 1973; SERAS CALLEJO, Consideraciones sobre el pago de terceros, en L.L. espaola 1991-2-1082; VENEZIAN, Antonio, Pagamento di debito altrui, en Foro Italiano 1901-1481.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Legitimados activos para el pago (solvens). 2. Representante. 3. Capacidad. 4. Terceros: interesados y no interesados.
17

CNCiv., sala A, L.L. 1997-A-38; CApel. de Chubut, D.J. 1996-1-370. CNCom., sala C, L.L. 1996-B-383. 19 CNCom, sala A, J.A. 1960-IV-168; dem, J.A. 1960-1-700; dem, L.L. 102-497.
18

215

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

1. Legitimados activos para el pago ("solvens") De conformidad a lo dispuesto en el artculo en comentario, completado con lo que ordenan los artculos 727 y 728, se encuentran legitimados para pagar: los deudores y los terceros (interesados y no interesados) (Busso, Llambas, Trigo Represas, Lpez Cabana, Wayar, Lafaille, Colmo, Borda, Palmero, Boff Boggero, Rezznico, Pizarra-Vallespinos). 2. Representante El pago tambin puede ser hecho por un representante del deudor, salvo que se trate de una obligacin de hacer intuitu persones (Compagnucci de Caso, Borda, Trigo Represas). Los representantes voluntarios, como los mandatarios para cumplir actos de disposicin, necesitan poder especial (art. 1881, inc. Io), en cambio, si se cumplen actos de administracin ordinaria, es suficiente el poder general (Busso, Wayar, Trigo Represas). En cuanto a los representantes legales, como los padres con relacin a sus hijos menores, estn autorizados a cumplir en la medida que puedan realizar dichos actos de disposicin. 3. Capacidad Tanto el artculo 726 como el artculo 738 hacen referencia a la aptitud para actuar por s mismo sin necesidad de la actividad ajena. La capacidad exigida es la de "hecho", y no la que importe establecer el derecho de cumplir la obligacin (Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Boff Boggero, Salvat-Galli). Los incapaces son los que se indican en los artculos 54 y 55. El pago realizado por un incapaz es un acto nulo de nulidad relativa (arts. 1041 y 1042) (Llambas, Busso, Salvat, Alterini, Lpez Cabana). Para algunos autores, la aplicacin de la sancin de nulidad no es absoluta, ya que en las obligaciones de no hacer, o en las de hacer donde solamente se cumple la prestacin mediante la realizacin de un hecho material, no se exige el requisito de la capacidad del deudor (Galli, Trigo Represas, Colmo, Orgaz, Boff Boggero, Salas, Wayar, Hernndez Gil, Ctala). Claro est que siempre es necesario
216

Art. 726 que se adecu la accin u omisin a los requisitos de: integridad, identidad, puntualidad y localizacin. En las obligaciones de dar, ante la accin del incapaz, el representante puede reclamar la ineficacia del acto por nulidad relativa cuando: pag ms de lo debido, o entreg cosa distinta, o lo hizo con anterioridad al vencimiento del trmino (Galli, Busso, Compagnucci de Caso). Aunque es importante reconocer que si el pago tiene coincidencia con lo debido, y el representante pretende dejar sin efecto el acto y reclamar sus consecuencias (conf. art. 1050), el demandado puede oponerle una especie de compensacin (art. 818), ya que quien reclama est obligado al cumplimiento de lo mismo (Trigo Represas, Busso, Llambas, Wayar, Lpez Cabana, Borda, Salas, Enneccerus-Lehmann, Von Tuhr). 4. Terceros: interesados y no interesados Es tercero todo aquel que no es parte en la relacin jurdica. El Cdigo Civil permite que no slo puedan pagar los deudores, sino que ampla la legitimacin a los terceros (Palmero, Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Boffi Boggero). Aunque dentro de esa misma doctrina para algunos el cumplimiento por tercero configura un verdadero pago (Llambas, Busso, Lafaille, Colmo, Salvat, Compagnucci de Caso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana), para otra corriente no sera un verdadero cumplimiento ante la ausencia de la conducta o comportamiento del deudor (Salas, Trigo Represas, Palmero, Giorgianni). Tercero interesado es quien tiene un inters lcito en el cumplimiento de la obligacin (Boffi Boggero), o posee animus solvendi (Llambas), o bien quien no siendo deudor puede ser reclamado a cumplir por el acreedor (Llerena), o pueden repercutir en su patrimonio las consecuencias del incumplimiento del deudor (Trigo Represas), o bien obtiene un beneficio como consecuencia del pago (Lafaille). Se dan como ejemplos: el del tercer poseedor hipotecario (arts. 3162 y ss.), y el de quien acepta que un inmueble de su propiedad garantice la obligacin de otro. Lo cierto es que el distingo no tiene mucha importancia prctica. Slo es posible observar alguna diferencia en el caso en que tanto
217

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

el acreedor como el deudor se opongan al pago de un tercero, solamente el interesado podra llegar a cumplir mediante la accin judicial de la consignacin (Salas, Busso, Borda, Lpez Cabana, Trigo Represas, Llambas, Wayar). C) Jurisprudencia
SUMARFO: 1. Pago parcial hecho por un menor. 2. Derecho de pagar de los terceros.

1. Pago parcial hecho por un menor El pago parcial que realiza un menor de edad no permite admitir la confirmacin de un contrato con arras, ya que el acto est viciado de nulidad relativa ante la incapacidad del solvens'. 2. Derecho de pagar de los terceros El tercero, sea o no interesado, tiene derecho de pagar, aun contra la voluntad del deudor, y el acreedor debe aceptar dicho pago2. En el caso del tercero interesado, puede obligar al acreedor y colocarlo en estado de morosidad, abriendo de esa manera el derecho a la consignacin judicial3. Art. 727 El pago puede hacerse tambin por un tercero con asentimiento del deudor y aun ignorndolo ste, y queda la obligacin extinguida con todos sus accesorios y garantas. En ambos casos, el que hubiese hecho el pago puede pedir al deudor el valor de lo que hubiese dado en pago. Si hubiese hecho el pago antes del vencimiento de la deuda, slo tendr derecho a ser reembolsado desde el da del vencimiento. Art. 728 El pago puede tambin ser hecho por un tercero contra la voluntad del deudor. El que as lo hubiese verificado tendr slo derecho a cobrar del deudor aquello en que le hubiese sido til el pago.
Concordancias: arts. 525, 729 a 731, 768, 771, 1957, 2029, 2062, 2288, 2298.
1 2 3

CNCom., sala B, L.L. 108-739. SCBA, L.L. 1986-C-541 (37.303-S); CNCiv., sala F, L.L. 134-1082. CNCom., sala B, J.A. 1976-IV-570; CNCiv., sala D, L.L. 1979-A-205.

218

Art. 728

A) Bibliografa especial
La indicada para el artculo 726, y BIONDI, Biondo, Gestine representativa e ratifica, en Foro Italiano 1954-1-98; DE SEMO, Giorgio, La gestin de negocios ajenos, trad. de Rodrguez del Barco, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1961; PASQU AU LI ANO, La gestin de negocios ajenos, Montecorvo, Madrid, 1986; COMPAGNUCCI DE CASO, Rubn H., La gestin de negocios y el principio de "no injerencia", en L.L. 1998-E-867; del mismo autor: Enriquecimiento sin causa, en Derecho de Daos, homenaje al Dr. F. A. Trigo Represas, La Rocca, Buenos Aires, 1990, p. 402; AMEAL, Osear, Enriquecimiento sin causa, en Responsabilidad por daos en el tercer milenio, homenaje al Dr. A. A. Alterini, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1997, p. 1063; DEZ-PICAZO, Luis, La doctrina del enriquecimiento injustificado, Civitas, Madrid, 1988; LVAREZ CAPEROCHIPI, J., El enriquecimiento sin causa, Universidad de Compostela, Santiago de Compostela, 1979; RICA BARBERIS, Diritto d'indebito arricchimento, en Archivio giuridico 1952-161; MOISSET DE ESPANS, Luis, Notas sobre el enriquecimiento sin causa, en D.J., sept. de 1979; LACRUZ BERDEJO, M., Notas sobre el enriquecimiento sin causa, en Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, Madrid, 1979, p. 595.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Efecto del pago por tercero. 2. Pago del tercero con asentimiento del deudor. 3. Diferencias entre las acciones de "mandato" y "pago con subrogacin". 4. Pago del tercero en la ignorancia del deudor. 5. Pago contra la voluntad del deudor. 6. Relaciones entre el tercero solvens y el acreedor.

1. Efecto del pago por tercero La intervencin del tercero al pagar produce la extincin de la obligacin con relacin al acreedor que, como sujeto, queda fuera de la relacin (Llambas, Busso, Trigo Represas). Con respecto al deudor la ley le otorga al tercero el derecho de reclamarle el contenido de la prestacin efectivizada, salvo el supuesto excepcional que se hubiera hecho con animus donandi y para beneficiar al obligado principal (Llambas, Alterini, Lpez Cabana). El derecho del tercero puede variar en su contenido intrnseco segn la posicin que asuma el deudor.
219

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

2. Pago del tercero con asentimiento del deudor Cuando el tercero paga con asentimiento del deudor la ley le otorga dos acciones: la del mandato, y la que corresponde al pago con subrogacin (subrogacin legal, art. 768, inc. 3o) (Salvat-Galli, Trigo Represas, Boffi Boggero, Rezznico). Mediante el ejercicio de la accin de mandato puede exigir del deudor la totalidad de lo que hubiere pagado con ms el importe de los gastos sufragados, y los intereses legales desde que hizo efectivo el cumplimiento (arts. 1948 a 1950) (Lpez Cabana, Trigo Represas, Wayar, Compagnucci de Caso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). En virtud de lo dispuesto en el artculo 768, inciso 3o, tambin le corresponde a quien paga la accin derivada del pago con subrogacin legal (Colmo, Trigo Represas, Hernndez Moreno, Palmero y Bayo Recuero). El tercero queda colocado en la posicin acreedora del accipiens originario, y se le transfieren todos los derechos y acciones que le correspondan, no slo contra el deudor sino tambin hacia los dems obligados: fiadores, tercer poseedor hipotecario, etctera. El crdito que nace en cabeza del tercero queda limitado a lo que efectivamente ste hizo efectivo (art. 771). 3. Diferencias entre las acciones de "mandato"y "pago con subrogacin" La accin de mandato (o la de gestin de negocios) nace como consecuencia de la actitud del deudor, la del pago con subrogacin por el propio cumplimiento de la prestacin, y ambas acciones son diferentes. En una (mandato) los intereses comienzan a correr desde que se hace el desembolso (arts. 1950 y 2298), en la otra (pago con subrogacin) hay que estarse al contenido de la obligacin original y lo all pactado. En cuanto al importe a reclamar puede diferir en la de mandato y gestin, pero siempre se tendr en cuenta el beneficio que recibi el deudor y lo gastado por el solvens, mientras que en el pago con subrogacin solamente se puede pretender el valor de lo invertido, no pudindosele adicionar intereses, gastos u otras inversiones (Busso, Machado, Salas, Llambas). Otras diferencias se anotan en cuanto a: la
220

Art. 728 prescripcin, que para ejercer la de mandato es de diez aos, y la del subrogante quedar ligada al crdito principal; tambin al contenido del derecho que se transmite, en el mandato es el que corresponde a esa pretensin, en la de la subrogacin se traslada todo lo vinculado al derecho del accipiens (Salvat-Galli, Lpez Cabana, Wayar, Llambas). 4. Pago del tercero en la ignorancia del deudor Cuando el tercero cumple y el deudor lo ignora, el tercero adquiere dos acciones para reclamarle: la que corresponde a la gestin de negocios negotiorum gestorum, y -al igual que lo dicho en el pargrafo anterior- la que surge del pago con subrogacin (art. 768, inc. 3o) (la nota al art. 727) (Palmero, Busso, Machado, Salvat-Galli, Rezznico). La accin asimilable a la del gestor (actio contraria) (art. 2298) le permite reclamar todo aquello que le hubiese sido til al deudor, con ms los gastos inferidos y los intereses que pueda justificar (De Semo, Pasquau Liano, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Lpez de Zavala). Este derecho tiene sus lmites y le hace perder esa posibilidad al gestor {solvens) cuando: la gestin no fue emprendida tilmente, o fue prohibida por el dueo, o tuvo en mira un acto de liberalidad o un negocio propio (arts. 2297, 2301 y 2302) (Compagnucci de Caso, Borda, Salvat-Acua Anzorena). En este caso el solvens debe avisar al deudor para que no pague al acreedor y ste reciba dos veces el cumplimiento de la obligacin. En caso contrario no puede reclamarle al deudor y solamente le queda una accin contra el accipiens por pago indebido sin causa (Busso, Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Llambas, Boff Boggero). 5. Pago contra la voluntad del deudor El artculo 728 admite expresamente que el pago puede ser hecho por un tercero "contra la voluntad del deudor". El tema haba dado lugar a un extenso debate en la doctrina francesa, el Codificador explica, con buenas razones, en la nota al artculo mencionado, por qu acepta la tesis de Marcad y permite de esa manera que el solvens que paga en esas condiciones tiene para s el ejercicio de la actio de
221

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

in rem verso, es decir la que surge de los principios del enriquecimiento sin causa (Diez-Picazo, Moisset de Espans, lvarez Caperochipi, Ameal, Compagnucci de Caso). A pesar de que el artculo concede el reclamo en lo que "le hubiere sido til el pago", lo cierto es que, conforme a los principios del "enriquecimiento", el tercero solvens slo puede pedir el importe menor, entre lo pagado y la medida del beneficio que obtuvo el deudor (Colmo, Llambas, De Gsperi-Morello, Machado, Busso, Wayar, Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Lafaille). 6. Relaciones entre el tercero "solvens"y el acreedor Si el tercero adeca su conducta al objeto del pago, es decir se trata de una obligacin de dar o de hacer que no sea intuitu personce, y cumple los requisitos de integridad, identidad, localizacin y puntualidad, el acreedor ver satisfecho su crdito y para l la obligacin se extingue (Busso, Llambas, Boffi Boggero). En los supuestos en que se produzca la resolucin contractual en virtud de la "eviccin" (total o parcial) de la cosa transmitida, o por los vicios redhibitorios, el tercero es responsable en virtud de lo dispuesto en los artculos 2089 a 2127 y 2164 a 2181. El acreedor tendr dos acciones no acumulables: una contra el tercero por la responsabilidad mencionada, y otra contra el deudor por el cobro del crdito originario (Llambas, Busso, Trigo Represas). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago a nombre propio o del deudor. 2. Tercero que paga con asentimiento del deudor. 3. Condmino que paga la deuda de otro. 4. Intereses. 5. Pago del deudor y del tercero.

1. Pago a nombre propio o del deudor A los efectos de las acciones que nacen en cabeza del tercero desinteresa que el pago lo sea a nombre propio o del deudor1.
Cm. Com. de Capital, L.L. 58-40; C1CC de Baha Blanca, sala II, D.IBA 124-253. 222
1

Art. 729

2. Tercero que paga con asentimiento del deudor El tercero que paga con asentimiento del deudor tiene dos acciones distintas pero acumulables, y son: la de mandato y la del pago con subrogacin2. 3. Condmino que paga la deuda de otro El condmino que le paga al acreedor la parte de otro condmino, en una obligacin divisible, tiene accin contra ste; no se puede subrogar legalmente (art. 693), pero est habilitado para ejercer la facultad prevista en el artculo 727 del Cdigo Civil3. 4. Intereses El tercero que paga y ejerce la accin de mandato o la de gestor de negocios tiene derecho a cobrar intereses desde la fecha del cumplimiento4. 5. Pago del deudor y del tercero Cuando tanto el deudor como el tercero han pagado la misma deuda y consecuentemente fue cobrada dos veces, solamente resulta vlido el primer cumplimiento, y puede repetirse el de fecha posterior5. Art. 729 El acreedor est obligado a aceptar el pago hecho por un tercero, ya pagando a nombre propio, ya a nombre del deudor; pero no estar obligado a subrogar en su lugar al que hiciere el pago.
2 CNPaz, sala VI, L.L. 140-9; C1"CC de La Plata, J.A. 1950-IV-392; S.C. de Mendoza, L.L. 98-645; CNCiv., sala C, Rep. E.D. 5-724; CNCom., L.L. 1997-C14; CNCiv., sala F, E.D. 166-494; dem, sala C, L.L. 2000-B-468; sala I, D.J. 20033-1124. 3 CNCiv., sala D, J.A. 1960-1V-257. 4 C2aCC de La Plata, L.L. 34-67; ClaCC de La Plata, DJBA 17-418; CNCiv., sala F, E.D. 166-494; sala K, L.L. 2003-C-846. 5 CNPaz, sala VI, L.L. 140-9.

223

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

Art. 730 Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor no est obligado a recibir el pago por la prestacin del hecho o servicio de un tercero, si hubiese inters en que sea ejecutado por el mismo deudor.
Concordancias: arts. 626, 727, 728, 768.

A) Bibliografa especial La misma de los artculos 726 a 728. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Obligacin del acreedora recibir el pago. 2. Subrogacin convencional. 3. Obligaciones de hacer. Diferentes supuestos.

1. Obligacin del acreedor a recibir el pago Como principio y regla general, el acreedor se encuentra obligado a recibir el pago que realice el deudor, ya sea que lo haga a nombre propio o a nombre del deudor. Para algunos autores este deber slo tiene efecto cuando el que paga es un "deudor interesado" (Llambas), aunque la mayora de los autores no efecta diferencia alguna. Si el acreedor se niega a recibir el cumplimiento, puede ser constituido en mora accipendi, y el tercero promover un pago por consignacin (Busso, Boffi Boggero, Rezznico). Diferente situacin se brinda ante la negativa conjunta del deudor y del acreedor, ya que en ese caso es importante el distingo, debido a que slo el tercero interesado tiene el ius solvendi, y puede pretender un pago judicial coactivo (Borda, Llambas, Trigo Represas, Pizarra-Vallespinos). 2. Subrogacin convencional Cuando la norma dispone que el acreedor no se encuentra obligado a "subrogar" al pagador en su lugar, lo hace con referencia nica a la "subrogacin convencional", es decir la que surge del convenio de las partes, ya que la subrogacin legal est dispuesta en la ley (art. 768) y mantiene plenos efectos (Llambas, Busso).
224

Art. 730

3. Obligaciones de hacer. Diferentes supuestos En las obligaciones de hacer, al igual que en las de dar, se mantiene la regla que indica que los terceros pueden pagar. La excepcin la establece el artculo 730, que impide el cumplimiento por quien no es parte, cuando la persona "hubiese sido elegida [...] por su industria, arte o cualidades personales" (art. 626 irt fine), lo que comnmente se conoce como obligaciones infungibles o intuitupersonas (Salvat-Galli, Trigo Represas, Llambas, Colmo, Wayar). Una parte importante de la doctrina sostiene que la normativa es tambin aplicable a las prestaciones de dar, ya que el acreedor podra vlidamente negarse a la recepcin del pago, cuando el tercero pretendiera modificar el objeto material del cumplimiento (Busso, Trigo Represas, Llambas), sin embargo, otros autores consideran que la disposicin solamente rige para las obligaciones de hacer (Borda, Compagnucci de Caso). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Tercero que paga en lugar del locatario. 2. Tercero interesado y derecho de pagar. 3. Pago por consignacin.

1. Tercero que paga en lugar del locatario El tercero que paga en lugar del locatario no puede tener el efecto jurdico de convertirlo en inquilino, pero s produce el efecto de la subrogacin legal en el pago1. 2. Tercero interesado y derecho de pagar El tercero interesado es aquel que puede ver afectados sus derechos ante el incumplimiento, y por lo tanto tiene un verdadero derecho de pagar2.
CNCiv., sala A, L.L. 91-289. CNCiv., sala A, E.D. 81-747; sala D, L.L. I979-A-205; sala B, J.A. 1977-1-596; dem, L.L. 121-664; ClaCC de La Plata, J.A. 1961-V-534.
2 1

225

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

3. Pago por

consignacin

Ante la negativa conjunta del acreedor y del deudor el tercero interesado puede acudir a la va del proceso judicial del pago por consignacin. Debe hacerlo en carcter de tercero, y nunca como parte de la obligacin 3 .

Art. 731

El pago debe hacerse: 1. A la persona a cuyo favor estuviere constituida la obligacin si no hubiese cedido el crdito, o a su legtimo representante, cuando lo hubiese constituido para recibir el pago, o cuando el acreedor no tuviese la libre administracin de sus bienes. 2. A cualquiera de los acreedores, si la obligacin fuese indivisible o solidaria, si el deudor no estuviese demandado por alguno de ellos. 3. A cada uno de los coacreedores, segn la cuota que les corresponda, si la obligacin fuese divisible, y no fuese solidaria. 4. Si el acreedor o coacreedor hubiese fallecido, a sus legtimos sucesores por ttulo universal, o a los herederos, segn la cuota que a cada uno perteneciere, no siendo la obligacin indivisible. 5. A los cesionarios o subrogados, legal o convencionalmente. 6. Al que presentase el ttulo del crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el ttulo al portador. 7. Al tercero indicado para poder hacerse el pago, aunque lo resista el acreedor, y aunque a ste se le hubiese pagado una parte de la deuda.

Concordancias: Inc. Io: arts. 732 a 735, 1466 a 1468, 1870 a 1874. Inc. 2o: arts. 686, 705 a 707, 736. Inc. 3o: arts. 674, 675, 693. Inc. 4o: arts. 675, 712, 3486. Inc. 5o: arts. 771, 1457, 1458. Inc. 6o: arts. 732, 1457.
3 CNCiv., sala A, J.A. 1952-1V-363; S.C. de Mendoza, L.L. 97-92; ClaCC de La Plata, sala 1, J.A. 1961-V-534.

226

Art. 731

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Pago al acreedor: diversos supuestos. 2. Pago al representante. 3. Sucesores del acreedor. 4. Tenedor de un ttulo de crdito al portador. 5. Tercero indicado para recibir el pago (adiectus solutionis causa).

1. Pago al acreedor: diversos supuestos La legitimacin natural para recibir el pago le corresponde al acreedor, como bien dice la norma "la persona a cuyo favor estuviera constituida la obligacin" (inc. Io), sea una persona fsica o jurdica. Si se est en presencia de parte activa plural, el inciso 2o prev que cuando son obligaciones indivisibles o solidarias el pago puede efectuarse a cualquiera de los acreedores (conf. arts. 686, 699, 705 y 706), con la excepcin del ejercicio del derecho de prevencin por accin de algunos de los acreedores (arts. 706 y 731, inc. 2o) (Llambas, Trigo Represas, Busso y Borda). Si las obligaciones son mancomunadas y de objeto divisible, cada acreedor slo debe recibir la cuota que le corresponde (conf. arts. 674, 675, 691 a 693). 2. Pago al representante La representacin puede ser legal o convencional. La primera es la que surge de la ley, como por ejemplo los padres de los hijos menores, o los tutores de sus pupilos. El pago realizado a un representante legal es plenamente eficaz, ante la imposibilidad de obrar que tienen sus representados. Cuando se est en presencia de representacin de ausentes declarados tales enjuicio (conf. art. 15, ley 14.394), el pago debe ser hecho al curador de los bienes. En el caso de los inhabilitados del artculo 152 bis, es el mismo quien puede recibir el pago, pero cuando importe un acto de disposicin, debe ser asistido por el curador (Llambas, Borda, Alterini-Ameal, Lpez Cabana). Si la representacin es voluntaria, el pago puede ser recibido por
227

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

el mandatario. Algunos autores exigen que dicha facultad surja de un "poder especial" (art. 1881) (Salvat, Machado, Lafaille y Borda), aunque la mayora de la doctrina ensea que primero es necesario determinar el tipo de crdito y el acto que lo vincula. En los negocios de administracin es suficiente el poder general; en los de disposicin o administracin extraordinaria se exige un poder especial (Busso, Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Lpez Cabana y Llambas). 3. Sucesores del acreedor Las personas que van a ocupar el lugar del acreedor, ya sea por sucesin a ttulo universal, o a ttulo singular, se encuentran legitimados para recibir el pago. En caso de muerte del acreedor originario los herederos tendrn derecho a recibir la prestacin conforme a la naturaleza de la obligacin; habr que determinar si es solidaria o mancomunada, y si tiene objeto divisible o indivisible. Si fuere fraccionable, el deudor se libera pagando a cada nuevo acreedor segn la porcin que le corresponda (arts. 731, inc. 3o, y 3488) (Lpez Cabana, Trigo Represas, Boff Boggero). Si el crdito fue transmitido a ttulo particular, el pago debe efectuarse "a los cesionarios o subrogados, legal o convencionalmente" (art. 731, inc. 5o). Al respecto resultan aplicables los artculos 767, 768, 771, 1434, 1457, 1460, 1467, 1468, 1470 a 1474 (Llambas, Busso, Compagnucci de Caso, Trigo Represas). 4. Tenedor de un ttulo de crdito al portador El inciso 6o se refiere "Al que presentase el ttulo del crdito, si ste fuese de pagars al portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el ttulo al portador". Los ttulos de crditos al portador se encuentran regulados en la legislacin comercial, siendo el titular aquel que lo presenta al cobro. En este supuesto no es razonable pensar que se trata de un tercero con relacin al verdadero acreedor (Llambas, Compagnucci de Caso, Busso). Siendo el deudor de buena fe y no habiendo sospechas de maniobras delictivas, el pago es vlido.
228

Art. 731 Resultar ineficaz en los casos que el deudor sepa del hurto por notificacin del verdadero acreedor, o de publicaciones periodsticas, o tenga pruebas que le lleven a sospechar que el ttulo no pertenece al tenedor. En tal supuesto, si paga, no se libera y deber pagar dos veces (Busso, Galli, Trigo Represas, Giorgi, Boffi Boggero). 5. Tercero indicado para recibir el pago ("adiectus solutionis causa") El adiectus solutionis causa o gratia es una figura que naci en el Derecho Romano y se difundi en la Edad Media. Consiste en la designacin que hacen ambas partes de una persona autorizada para cobrar como si fuera el propio acreedor. En sus orgenes fue de mucha utilidad, ya que sirvi para suplir la imposibilidad de ceder crditos entre vivos y otorgar mandato o poder para percibir (Machado, Salvat-Galli, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Pothier). Se ha controvertido su naturaleza, ya que para alguna doctrina sera un "mandato irrevocable" (art. 1977), debido a que ambas partes lo designan y, por lo tanto, ninguno en forma individual puede dejar sin efecto ese nombramiento (Salvat-Galli, Giorgi). Otros lo han ubicado como un "gestor de negocios". La mayora de los autores consideran que es una especie de ttulo "abstracto", ya que de la designacin no surgen las razones o la causa, y cuando el adiectus solicite el cumplimiento el deudor no puede oponerle defensas fundadas en relaciones causales entre ambos (Busso, Colmo, Llambas, Wayar, Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). El indicado para el pago posee un derecho subjetivo pleno para percibir la prestacin, y el mismo resulta irrevocable por la sola voluntad de una de las partes. Puede reclamar al deudor el pago, e incluso recurrir a los medios legales coactivos (art. 505) (Llambas, Borda, Trigo Represas, Compagnucci de Caso). La muerte o su incapacidad sobreviniente trae alguna dubitacin. Para un pensamiento hoy abandonado, en esos casos el derecho se retraa al acreedor; sin embargo, y a partir de las ideas de Demolombe, se considera que los herederos o sucesores del adiectus estn autorizados para reclamar el cumplimiento (Machado, Llambas, Busso y Borda).
229

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago al acreedor. 2. Pago al representante. 3. Adiectus solutionis causa.

1. Pago al acreedor El pago al acreedor es siempre eficaz y liberatorio, aun cuando se pactare que se hara a un mandatario, o a un comisionista1. El pago hecho a un falso procurador ante la falsificacin del instrumento del mandato, no perjudica el pago realizado por el deudor2. 2. Pago al representante El deudor carga con la prueba de que quien recibi el pago era un representante del acreedor con facultades suficientes3. El apoderado, mediante un mandato general, se encuentra facultado para cobrar cuando se lo encarga para efectuar "cobros y pagos", o "exigir sumas de dinero", u "otorgar recibos y cartas de pago"4. Se entiende que tiene un mandato tcito para cobrar aquel que fue autorizado por el acreedor para realizar una tarea que requiere percibir la prestacin5. 3. 'Adiectus solutionis causa " Las partes no pueden unilateralmente dejar sin efecto la designacin de un tercero indicado para el pago, es necesario el acuerdo de ambas6. El adiectus tiene un ttulo abstracto para cobrar, pero no se convierte en acreedor, sino que slo es el titular del beneficio del pago7. Art. 732 El pago hecho al que est en posesin del crdito es vlido, aunque el poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda.
Concordancias: arts. 731 -inc. 6 o - 1456, 1457, 3429, 3430, 3542, 3543, 3546.
1 2 3 4 5 6 7

S.T. de Santa Fe, J. 13-251; CNCiv., sala G, L.L. 1997-F-162. CNCiv., sala D, E.D. 31-67. Cm. Com., J.A. 11-171. CNCom., sala A, L.L. 102-782. Cm. Civ. Ia, J.A. 75-22. Cm. Civ. Ia, J.A. 11-513. CNCom., sala A, E.D. 166-303.

230

Art. 732 A) Bibliografa especial ALSINA ATIENZA, Dalmiro, El principio de la buena fe, Talleres Grficos Rosso, Buenos Aires, 1935; AMORS GUARDIOLA, Manuel, El acreedor aparente, en Estudios en homenaje al Prof. De Castro, Madrid, 1976, t. I, p. 4 1 ; DE LOS MOZOS, J. L., El principio de la buena fe en el Derecho espaol, Bosch, Barcelona 1965; SCHELINGER, Piero, El pago al tercero, trad. de Martnez Radio, R. D. R, Madrid, 1971; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Pago al tercero y apariencia jurdica, en L.L. del 3-11-2004.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Pago a! acreedor aparente. 2. Requisitos. 3. Efectos. 4. Casos de acreedores aparentes.

1. Pago al acreedor aparente El pago a un tercero como regla nunca libera al deudor, pero hay excepciones entre las que se encuentra la prevista en el artculo. Es el supuesto del pago al "poseedor del crdito", o a mejor decir "acreedor aparente". Cuando se afirma la cualidad de "poseedor del crdito", no se trata de que una persona tenga materialmente el ttulo correspondiente, ya que como bien afirma De los Mozos, se trata de una reminiscencia del Derecho Cannico y se refiere a la apariencia del derecho. Cuando el deudor obra de buena fe, y el pago se realiza al acreedor aparente, surte todos los efectos extintivos que la ley prev (Beltrn de Heredia, Barassi, Llambas, Lpez Cabana). 2. Requisitos En el desarrollo de la tesis de la apariencia jurdica y para su configuracin se exige la existencia de los siguientes requisitos: a) que el tercero tenga un comportamiento regular y ostensible como un verdadero acreedor; b) duracin temporal, y c) que ese estado sea pblico y pacfico (Boffi Boggero, Trigo Represas, Llambas, Wayar). Se lo ha asimilado a la situacin jurdica del "heredero aparente", que antes de la reforma de la ley 17.711 defina el artculo 3430. Para que el pago al "acreedor aparente" surta los efectos de un
231

RUBN H. COMPAGNUCCI OE CASO

medio extintivo pleno, es necesario que: se est en presencia de un acreedor aparente, la buena fe del solvens y que haya padecido un error de hecho excusable. En cuanto al carcter del tercero que obra como si fuera un verdadero acreedor, deben cumplirse los requisitos sealados. El solvens debe obrar de buena fe, es decir convencido en la legitimacin del accipiens, considerndolo, conforme a las circunstancias y comportamientos corrientes, como un verdadero acreedor (Schelinger, Diez-Picazo, Betti, Ladaria, Busso, Wayar). El que paga al acreedor aparente sufre un verdadero error de hecho, que para su exculpacin exige que sea "excusable", es decir que el sujeto haya valorado motivaciones justificadas que lo llevaron a errar (Colmo, Llambas, Borda, Trigo Represas). 3. Efectos Las consecuencias de este pago son que el deudor queda liberado y para l se extingue la obligacin que paradjicamente no exista, en razn de la imposicin legal. Por otro lado, el verdadero acreedor tendr derecho a reclamarle al "acreedor aparente" el valor del crdito percibido. Si obr de buena fe, slo ser posible argir el principio del enriquecimiento sin causa y su consiguiente actio in retn verso, y en el supuesto de un comportamiento de mala fe el reclamo se debe encauzar por los principios generales de la responsabilidad extracontractual, salvo que medie algn tipo de contrato entre las partes (Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Boff Boggero, Trigo Represas, Llambas, Wayar, Busso). 4. Casos de acreedores aparentes Se citan los casos de: heredero aparente (arts. 3429 y 3430), que el Codificador menciona en la nota al artculo 732; el cnyuge que percibe un crdito de la sociedad conyugal luego de su disolucin por divorcio; el asegurado que percibe el importe del seguro de un inmueble incendiado, en perjuicio del acreedor hipotecario, y el legatario de crdito que lo percibe y luego se sabe de la revocacin de la manda (Llambas, Lpez Cabana, Wayar, Trigo Represas).
232

Art. 733 C) Jurisprudencia


SUMARIO:

1. Poseedor del crdito. 2. Matrimonio en el extranjero y pensin a favor de la viuda. 3. Sospechas sobre la validez del ttulo. ..

1. Poseedor del crdito Debe considerarse como poseedor del crdito no a quien es el tenedor material del ttulo, sino a quien goza aparentemente de la calidad de acreedor 1 . 2. Matrimonio en el extranjero y pensin a favor de la viuda Ante el reclamo de una indemnizacin basada en el derecho que surge del matrimonio celebrado con el causante en Mxico, despus de que ste se divorciara de su primera cnyuge con la que se cas en el pas, el Instituto de Previsin Social no puede valorar la invalidez del matrimonio si no hay sentencia que lo anulara, y el pago a la reclamante estara protegido ante lo dispuesto en la ltima parte del artculo 732 del Cdigo Civil2. 3. Sospechas sobre la validez del ttulo Aunque el acreedor sospeche sobre la validez del ttulo, est obligado a pagarle a quien goza aparentemente de la calidad de acreedor 3 . Art. 733 El pago hecho a un tercero que no tuviese poder para recibirlo, es vlido en cuanto se hubiese convertido en utilidad del acreedor, y en el todo, si el acreedor lo ratifcase.

Concordancias: arts. 1161, 1934, 1935, 1939, 2304, 2543. A) Bibliografa especial La citada para el artculo anterior y ROCA, Juan, Validez del pago al tercero por conversin en utilidad del acreedor, en Anuario de Derecho Civil, Madrid, 1968, p. 283.
1 2 3

CFed., J.A. 1944-1-644. SCBA, J.A. 2-1969-612. dem nota anterior.


233

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Ineficacia del pago al tercero. 2. Excepciones: utilidad del acreedor y ratificacin. 3. Utilidad del pago, concepto y acciones. 4. Momento de apreciacin y prueba. 5. Ratificacin del acreedor.

1. Ineficacia del pago al tercero Si el deudor paga a un tercero, que por ser tal no es parte en la obligacin, ni es acreedor, ni representante de ste, ni indicado para el pago, el acto es inoponible al verdadero acreedor y no extingue la deuda (Llambas, Boffi Boggero, Salvat-Galli, Parellada, Pizarra-Vallespinos, Colmo, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Boffi Boggero). 2. Excepciones: utilidad del acreedor y ratificacin El artculo consagra dos excepciones a la regla sobre la inoponibilidad, y son: la utilidad o beneficio que recibe el verdadero acreedor y la ratificacin posterior. 3. Utilidad del pago, concepto y acciones La primera de las excepciones a la regla glosada anteriormente es que el pago puede ser vlido en la medida en que se haya convertido en utilidad del acreedor. Es de pura razn y lgica que si el titular del crdito obtuvo un beneficio econmico con el cumplimiento realizado por el deudor, aun cuando el contenido de la prestacin lo haya recibido otro, la obligacin se extingue en la medida de ese beneficio (Llambas, Trigo Represas, Busso, Borda, Lpez Cabana). Ello se fundamenta en el principio jurdico del "enriquecimiento sin causa", que le imposibilitar al acreedor pretender cobrar dos veces por la misma fuente. Ahora bien, es importante considerar cul ha sido el valor de dicha "utilidad"; si ella es menor al importe de la prestacin extinguir la obligacin en esa medida, en cambio, si resulta mayor, el solvens puede pretender reclamar por el excedente en razn paradjicamente del mismo principio del enriquecimiento injustificado, y en concreto basado en las normas del pago "sin causa" (Busso, Wayar, Boffi Boggero, Lpez Cabana, Trigo Represas). Queda como interrogante si ante el excedente el deudor tiene accin
234

Art. 733 contra el tercero accipiens, o bien puede reclamarle directamente al acreedor beneficiario. De la primera opinin resulta ser Llambas, considerando que la pretensin debe dirigirse hacia quien recibi la prestacin, y ste a su vez demandar al acreedor (Llambas). Sin embargo, otro sector importante de la doctrina entiende -acertadamente, a mi juicio- que el solvem tiene una especie de accin directa contra el acreedor (Busso, Lpez Cabana, Trigo Represas). 4. Momento de apreciacin y prueba La utilidad debe ser apreciada cuantitativamente al momento de su produccin, sin poder ser considerada en los incrementos o disminuciones que pueda sufrir en el futuro (Machado, Lpez Cabana, Llambas, Trigo Represas). La demostracin y consiguiente prueba de la utilidad del pago queda a cargo del deudor que hizo efectiva la prestacin al tercero (Pizarro-Vallespinos, Compagnucci de Caso, Lpez Cabana, Trigo Represas). 5. Ratificacin del acreedor Cuando el verus creditoris (acreedor) ratifica la actuacin del tercero, modifica la situacin jurdica de ese tercero, quien pasa a constituirse en representante voluntario del titular del crdito (Busso, Lafaille, Salvat-Galli, Pizarro-Vallespinos). La ratificacin es una "declaracin unilateral de la voluntad por la cual una persona hace suyo un negocio jurdico que, sin poder o con extralimitacin del poder, otra persona ha concluido para l" (Roca Sastre-Puig Brutau, Nez Lagos, Diez-Picazo). Se encuentra prevista en el artculo 1936 y entre las partes produce los efectos equiparables al negocio de apoderamiento (Salvat-Acua Anzorena, Spota, Compagnucci de Caso, Mosset Iturraspe, Diez-Picazo). Esta declaracin, como todas las manifestaciones de voluntad, puede ser expresa o tcita, cuestin que se rige por los principios generales previstos en los artculos 915, 917 y 918. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Regla general. 2. Utilidad del acreedor. 3. Ratificacin expresa. 4. Ratificacin tcita.
235

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

1. Regla general Si no media ratificacin del verdadero acreedor, el pago realizado a un tercero no autorizado no extingue la obligacin1. 2. Utilidad del acreedor Resulta perfectamente vlido un pago realizado a un tercero no autorizado, si el importe del crdito ingres al patrimonio del verdadero acreedor2. 3. Ratificacin expresa El pago resulta vlido si el verdadero acreedor lo ratifica; cuando por ejemplo le indica al tercero que le gire la suma recibida, o dice haber recibido una carta donde le comunica el cobro del crdito3. 4. Ratificacin tcita Se considera que hay ratificacin tcita del acreedor al tercero cuando se dirige a l para reclamarle lo cobrado4. La falta de suscripcin por parte del titular de la escribana de los recibos que acreditaban la cuota de un crdito hipotecario no determina su inhabilidad, pues al existir un mandato aparente de los acreedores sin determinacin de persona, los empleados se consideran autorizados por el mandatario5.
Art. 734 El pago no puede hacerse a persona impedida de administrar sus bienes. Slo ser vlido en cuanto se hubiese convertido en su utilidad.

Concordancias: arts. 54, 55, 135, 731, 739, 1165, 1166, 2306, 2309.
1

CCC de Mercedes, supl. L.L. 1979-545; Cm. Civ. de Venado Tuerto, L.L. Litoral 2000-1138. 2 SCBA, AS 1989-III-145. 3 CNCom., J.A. 1-725. 4 CCC de Azul, J.A. 57-560. 5 CNCiv., sala K, L.L. 1998-B-222. 236

Art. 734 A ) Bibliografa especial TOBAS, Jos W., La inhabilitacin Buenos Aires, 1992. en el Derecho Civil, 2a ed., Astrea,

B) Doctrina SUMARIO: 1. Capacidad del acreedor. 2. Fundamentos de la norma. 3. Ineficacia. 4. Excepciones a la ineficacia. 5. Utilidad del acreedor.

1. Capacidad del acreedor El acreedor debe tener suficiente capacidad y facultad amplia de administrar sus bienes para que el pago surta sus verdaderos efectos (Parellada, Trigo Represas, Lpez Cabana, Busso, Borda, Rezznico, Llambas). Dice Busso que la norma impone un verdadero mandato u orden al deudor: "no debe pagar al acreedor cuando ste sea persona impedida de administrar sus bienes". De esos impedimentos algunos resultan "absolutos" y otros "relativos". Son absolutos los que corresponden a: a) los incapaces enumerados en los artculos 54 y 55; b) los inhabilitados del artculo 152 bis, y c) los concursados desapoderados de sus bienes (arts. 177 y ss., ley 24.522). Resultan relativos los siguientes: a) los menores adultos (art. 55); b) los menores de 21 aos y mayores de 18 no pueden recibir pagos, salvo los que provengan de su actividad laboral; c) los emancipados por el matrimonio por el precio de la enajenacin de los bienes recibidos a ttulo gratuito (art. 131) (Llambas, Compagnucci de Caso, Busso, Rezznico, Trigo Represas). 2. Fundamentos de la norma El artculo prohibe que el solvens efecte el pago a quien carece de Sa facultad de administrar sus propios bienes, y tiene como fundamento la proteccin del propio incapaz o inhabilitado, aunque en el caso de los quebrados se tiene en mira el inters de los acreedores del concurso ms que el del accipiens (Parellada, Busso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos).
237

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

3. Ineficacia La ineficacia que produce el cumplimiento hecho al incapaz o inhabilitado permite al representante reclamar la nulidad o anulabilidad del acto (art. 1048). Esta pretensin puede ser promovida por el representante o por el propio acreedor cuando tenga o readquiera la capacidad suficiente (Busso, Parellada, Llambas, Trigo Represas, Boffi Boggero, Borda). Como se trata de una nulidad relativa, la misma es prescriptible y confirmable (ver comentario a los arts. 1041 a 1043, 1045, 1048, 1049, 1059, 1061 y 1063). 4. Excepciones a la ineficacia La misma ley contiene dos excepciones a la nulidad: a) cuando el cumplimiento se hubiere convertido en utilidad del acreedor, y b) en el caso del solvem de buena fe ante la incapacidad sobreviniente del acreedor (Busso, Salvat-Galli, Rezznico, De Gsperi-Morello, Llambas). Para el segundo supuesto ver el comentario al artculo 735. 5. Utilidad del acreedor Si a pesar del impedimento legal y la necesidad de proteger al incapaz, el pago redunda en su beneficio econmico, la ley deja de lado la nulidad y considera al pago perfectamente vlido (Lpez Cabana, Trigo Represas, Llambas, Borda, Salvat-Galli). La utilidad a que refiere el artculo es estrictamente patrimonial y tiene por ello un contenido econmico; de esa forma se considera til si el acreedor lo destin para su alimentacin, vestido, educacin, o increment su activo patrimonial, o disminuy su pasivo mediante el pago de deudas (Parellada, Busso, De Gsperi-Morello, Lpez Cabana, Borda). Ante la controversia, la demostracin del efecto que se produjo por la utilidad del pago le corresponde al solvens que pretende el efecto cancelatorio de la obligacin. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Utilidad del pago: prueba. 238

Art. 735

1. Utilidad del pago: prueba La prueba de la utilidad del pago queda a cargo del deudor que la invoca1. Art. 735 Si el acreedor capaz de contraer la obligacin se hubiese hecho incapaz de recibir el pago, el deudor que sabiendo la incapacidad sobreviniente se lo hubiese hecho, no extingue la obligacin.
Concordancias: arts. 726, 731 -inc. I o -, 734, 738, 739, 757 -inc. 2 o -, 1040, 1044.

A) Bibliografa especial La citada para el artculo 734. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Incapacidad sobreviniente. 2. Buena fe del solvens. 3. Novedad y razones de la norma. 4. Prueba de la capacidad.

1. Incapacidad sobreviniente El artculo se diferencia del anterior porque la incapacidad del acreedor no resulta coetnea con el nacimiento de la obligacin, sino que sobreviene al momento del cumplimiento. Pero aun en esa circunstancia, si el deudor sabe y conoce de la incapacidad del acreedor, el pago deviene ineficaz y no libera al deudor (conf. arts. 734 y 739) (Salvat-Galli, Busso, Borda, Llambas, Rezznico, Parellada, Pizarro-Vallespinos). Segn algunos autores la importancia de la norma surge de su interpretacin a contrario sensu, ya que si para la incapacidad sobreviniente se exige que el deudor conociera esa incapacidad, si no la conoce el pago es vlido (Busso, Trigo Represas, Colmo, Machado, Parellada, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Lafaille, Pizarro-Vallespinos, Boffi Boggero).
1

SCBA, AS 1958-1V-366; CFed., J.A. 1-632. 239

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

2. Buena fe del "solvens" A ms de que la incapacidad debe surgir con posterioridad al origen de la relacin jurdica, se exige que el solvens haya obrado con buena fe; ello implica que desconozca el cambio en el estado de capacidad del accipiens. Esta cuestin siempre tuvo un debate propio, pues ya en el Derecho Romano y entre los juristas franceses, Demolombe sostena: "Quien contrata con otro no puede aparecer como ignorando esa condicin, pues sin esa regla la proteccin de la incapacidad sera irrisoria" (Ulpiano en el Digesto; Demolombe, Busso). Por otra parte, se ha sostenido que la buena fe se presume, y que el pago como acto jurdico o como acto debido (ver art. 725) no es asimilable al contrato, y por ello, el legislador puede mostrarse menos severo que cuando trata la nulidad de los contratos (Busso, Demolombe, Giorgi, Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos, Lafaille, Llambas). 3. Novedad y razones de la norma El artculo tiene su fuente en la obra de Freitas y en el artculo 1241 del Code Civil francs, especialmente a algunas crticas que se le hicieran. Lo cierto es que, adems de lo dicho, se ha tratado de justificar la solucin dada por el Codificador, en virtud de entenderse que el verdadero fundamento se apoya en la tesis de la "apariencia", ya que si al nacer la obligacin el acreedor era capaz, resulta normal que el deudor considere que al tiempo del pago se mantiene ese status jurdico (Boffi Boggero, Busso, Pizarro-Vallespinos, Lpez Cabana, Trigo Represas, Llambas), y adems que si la misma ley protege a quien paga de buena fe al "poseedor del crdito" (art. 732), o al mandatario cuyo poder caduc ante la incapacidad del mandante (arts. 1963, 1964, 1967), la solucin dada aqu es nada ms ni nada menos que una consecuencia de esos principios (Lafaille, Trigo Represas, Busso, Salvat-Galli, Rezznico, Boffi Boggero, Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos, Borda). 4. Prueba de la capacidad El deudor tiene a su cargo la prueba de que el acreedor era capaz
240

Art. 736

al momento del nacimiento de la obligacin, ya que la incapacidad posterior ser alegada y debe ser demostrada por quien reclame la invalidez del pago (Borda, Colmo, Busso, Parellada, Salvat-Galli, Trigo Represas, Pizarro-Vallespinos, Lpez Cabana, Llambas). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Invalidez del pago.

1. Invalidez del pago La invalidez del pago hecho a un acreedor incapaz est supeditada al conocimiento que haya tenido el que paga de la incapacidad sobreviniente'. Art. 736 Si la deuda estuviese pignorada o embargada judicialmente, el pago hecho al acreedor no ser vlido. En este caso la nulidad del pago aprovechar solamente a los acreedores ejecutantes o demandantes, o a los que se hubiesen constituido la prenda, a quienes el deudor estar obligado a pagar de nuevo, salvo su derecho a repetir contra el acreedor a quien pag.
Concordancias: arts. 757 -inc. 5 o -, 822, 1458, 1468, 1471, 3209.

A) Bibliografa especial
ARANDA RODRGUEZ, R., La prenda de crditos, Marcial Pons, Madrid, 1996; COMPAGNUCC1 DE CASO, R. H., Cesin de crditos, La Ley, Buenos Aires, 2002; PANTALEN PRIETO, F., Cesin de crditos, en Anuario de Derecho Civil XLI-IV, p. 1034.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Eficacia del pago. 2. Crdito embargado. 3. Crdito prendado. 4. Consecuencias del embargo y de la pignoracin del crdito. 5. Extensin a otras formas de cumplimiento.

Cm. Civ. Capital, Fallos: 95:387. 241

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

1. Eficacia del pago Para que el pago sea vlido, y de esa manera se libere el deudor que cumple, es necesario -entre otros requisitos- que el crdito se encuentre libre o expedito (Pizarra-Vallespinos, Llambas, Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Boffi Boggero, Salvat-Galli). De all que se afirme que el pago no es eficaz cuando la deuda que se intenta cumplir se encuentra embargada o prendada. 2. Crdito embargado El embargo de un crdito supone una orden judicial que a peticin de un acreedor del acreedor de la relacin obligatoria, le ordena al deudor que no pague y que, al momento de tener que cumplir, deposite la totalidad o parte del importe en el expediente judicial donde se ordena la medida (Borda, Llambas, Busso, Trigo Represas, Parellada, Lpez Cabana, Boff Boggero). 3. Crdito prendado De conformidad con lo dispuesto en los artculos 3204 y 3211, al igual que las cosas muebles, los crditos pueden ser dados en prenda. Para ello es necesario que la obligacin conste en un ttulo que debe ser entregado al acreedor prendario o a un tercero (art. 3212), y adems hacrsele saber del gravamen real al deudor originario (art. 3209), a los efectos de que no pague a su originario acreedor. Por otra parte, el acreedor prendario se encuentra impedido de apropiarse del crdito ante el incumplimiento, sino que debe someterlo a un proceso judicial y proceder a la subasta. 4. Consecuencias del embargo y de la pignoracin del crdito Tanto el crdito que se encuentra prendado como el embargado le impiden al deudor originario pagar a su propio acreedor. El artculo declara como "no vlida" la efectivizacin de una deuda pignorada o embargada. Si el deudor incumpliere la orden judicial del embargo, o pasare por alto la notificacin de que el crdito se encuentra prendado, pagando a su propio acreedor, el acto ser nulo y no producir los efectos liberatorios (Salvat-Galli, Busso, Lafaille, Colmo, Llam242

Art. 736 bas, Parellada, Trigo Represas, Borda). Es por ello que deber pagar por otra vez, depositando el contenido de prestacin a la orden del juez embargante, o de quien tiene intervencin en el juicio prendario. Los autores recuerdan el dicho popular: "quien paga mal paga dos veces". Ahora bien, la norma indica que la ineficacia viene slo a proteger a los terceros embargantes o acreedores prendarios; dice: "En este caso la nulidad del pago aprovechar solamente a los acreedores ejecutantes o demandantes, o a los que se hubiesen constituido la prenda, a quienes el deudor est obligado a pagar de nuevo..." La interpretacin ha suscitado diferentes opiniones que, si bien difieren en el encuadre estrictamente jurdico, no presentan variantes en los efectos prcticos. Para algunos como la nulidad lo es solamente con relacin a los acreedores embargantes o pignoraticios, se trata de un acto nulo de nulidad relativa, en atencin que se brinda en referencia a sujetos determinados (Boffi Boggero, Salvat-Galli, Colmo). En otra direccin, se lo entiende como un acto "anulable", pues segn otros autores el vicio no opera por s, sino que es necesario que lo solicite el embargante o el acreedor prendario, pues si consienten el acto, el mismo puede ser convalidado por la prescripcin (Lafaille y Busso). A mi entender el razonamiento es errneo, porque la categora de acto anulable se vincula con la actitud del sujeto titular de la pretensin, y adems con la necesaria investigacin de hecho de las causas de la invalidez (Cifuentes, Llambas, Arauz Castex, Salvat, Compagnucci de Caso). Adems, se ha entendido que se trata de una categora especial de ineficacia relativa, ya que llega a un determinado nmero de personas, pudiendo surtir efectos normales para otros; es lo que entre nosotros se conoce como supuesto de "inoponibilidad" (Llovers de Resk, DiezPicazo, Zannoni). En el presente caso la ineficacia lo es solamente con relacin a los acreedores prendarios y embargantes, siendo perfectamente vlido con respecto al acreedor originario y los dems terceros (Llambas, Trigo Represas, Galli, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Compagnucci de Caso).
243

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

5. Extensin a otras formas de cumplimiento El acreedor embargado o quien prend el crdito no puede usar otros medios de extincin de las obligaciones que importen disposicin del activo; es por ello que est imposibilitado de: novar, remitir la deuda, acordar quitas, esperas, transar, etctera (Boffi Boggero, Llambas, Salvat-Galli, Trigo Represas. En la doctrina francesa: Planiol, Ripert-Boulanger, Baudry Lacantinerie-Barde). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago del deudor del crdito embargado. 2. Cesin e inoponibilidad. 3. Nulidad parcial.

1. Pago del deudor del crdito embargado Si el deudor a quien se le notific el embargo, le pag a su propio acreedor, procede la intimacin realizada para que deposite judicialmente el importe en el trmino de 48 horas de la suma adeudada1. 2. Cesin e inoponibilidad El embargo del crdito constituye un impedimento para la ulterior cesin, con relacin al embargante, pero tiene plena eficacia con respecto a los dems acreedores2. 3. Nulidad parcial Es parcialmente nulo el pago que realiz el deudor a quien se le notific el embargo del crdito, sin que pueda aceptarse la alegacin de ignorancia de la medida cautelar3.
Art. 737 El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de otros acreedores es de ningn valor.

Concordancias: arts. 961 a 972, 4033.

1 2 3

CNCom., J.A. 14-267; CNCiv., sala F, J.A. 1985-111-612. Cm. Civ. 2", J.A. 71-383; CNCiv., sala F, J.A. 1985-111-612. Cm. Civ. Ia, L.L. 25-314.

244

Art. 737

A) Bibliografa especial
CRISTBAL MONTES, A., La va pauliana, Tecnos, Madrid, 1997; MOSSET ITURRASPE, J., Negocios simulados, fraudulentos y fiduciarios, Ediar, Buenos Aires, 1974 (dos vols.); SNCHEZ DE BUSTAMANTE, M., Accin revocatoria, Tea, Buenos Aires, 1954; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Actos revocables, en ALTERINI, Atilio A. y LPEZ CABANA, Roberto (dirs.), Enciclopedia de la responsabilidad civil, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1996; PUIG PEA, F., Teora de la accin pauliana, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1945; KEMELMAJER DE CARLUCCI, A. R., La revocacin de pagos efectuados por el deudor concursado, en Revista de Derecho Comercial y de las Obligaciones, N 11, Depalma, Buenos Aires, 1978.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Innecesariedad de la norma. 2. Insolvencia del deudor. 3. Pago fraudulento. 4. Naturaleza y efectos del pago fraudulento.

1. Innecesariedad de la norma Se ha sostenido con razn que la disposicin del artculo 737 resulta ser innecesaria por ser sobreabundante, en virtud de que, ya sea el cumplimiento en s mismo o cualquier acto fraudulento, puede ser tachado de nulo o anulable (arts. 1044 y 1045) (Colmo, Lafaille, Busso). 2. Insolvencia del deudor La insolvencia del deudor puede ser de "derecho" o de "hecho". Los concursados o quebrados que hayan realizado pagos durante el perodo de sospecha, como los producidos despus de la sentencia, resultan tachables como actos nulos, anulables o inoponibles (arts. 118 y 119, ley 24.522). A tenor de lo que dispone la norma es necesario esclarecer en qu casos resulta impugnable el pago que el deudor insolvente de hecho hace a uno de sus acreedores. En principio, el solvens que efectiviza el cumplimiento a cualquiera de sus acreedores ejerce el derecho y la facultad de extinguir una de sus obligaciones, y por lo tanto dicho acto no puede ser objetado. Como
245

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

bien afirma Busso: "La deuda que se redime es algo que se gana" (Busso, Salvat-Galli, Lafaille, Colmo, Trigo Represas, Llambas, Boffi Boggero). Ello ha llevado a la doctrina a intentar establecer cundo el pago resulta fraudulento e impugnable. 3. Pago fraudulento Para que el acto resulte ineficaz y no sume uno de los requisitos de un pago vlido, es necesario que se trate de un pago hecho en fraude a los acreedores. Son muchas las opiniones que han sostenido que para establecer esta categorizacin es necesario vincular el comportamiento del deudor a lo que disponen los artculos 961 y siguientes, cuando regulan el ejercicio de la accin pauliana (De Gsperi-Morello, Salvat-Galli, Colmo, Lafaille). A fin de adecuar la pretensin a esa normativa, es necesaria la demostracin de que el solvens se encuentre en insolvencia, que por el pago la agrav o bien la produjo; la existencia del animusfraudatoris, que el crdito de quienes reclaman sea de fecha anterior, y que el accipiens fue cmplice en dicho acto (Snchez de Bustamante, Mosset Iturraspe, Cristbal Montes, Compagnucci de Caso). Aunque es dable sealar que algunos autores indican que la figura del pago fraudulento tiene alguna variante con relacin a la teora general de la accin revocatoria o pauliana, quedando como requisitos: la intencin de defraudar a los acreedores, y la complicidad del accipiens (Busso, Parellada, Planiol, Ripert-Boulanger). El nimo de defraudar se presume por la propia insolvencia, y la complicidad del acreedor se presume por el conocimiento que pudiera tener del estado patrimonial del deudor (Snchez de Bustamante, Cristbal Montes, Segovia, Machado, Salvat-Galli). Algunos juristas entienden que el perjuicio a los dems acreedores y el fraude nacen ante lo que Llambas denomina "abuso del derecho de pagar", es decir cuando el solvens cumple con una deuda sin estar compelido a ello por no ser exigible, o se trata de obligaciones naturales, o se hace efectiva la deuda de otro, o se realizan daciones en pago,
246

Art. 737

o bien se entrega algo de mayor valor a lo debido (Llambas, Trigo Represas, Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos). 4. Naturaleza y efectos del pago fraudulento Al igual que en los otros casos se ha entendido que el acto de cumplimiento en fraude puede ser calificado como: nulo, anulable o inoponible. Alfredo Colmo sostiene que, al igual que cualquier acto fraudulento, el pago realizado con ese carcter es nulo (Colmo). Otros autores consideran que si es necesario realizar una investigacin de hecho el acto es "anulable" (Segovia y Busso). El resto de la doctrina se atiene a una distincin ms precisa, juzgando al pago en fraude como un acto "inoponible" a los acreedores reclamantes en juicio, pero no con relacin a las partes intervinientes y a los dems (Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Snchez de Bustamante, Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Parellada, Pizarro-Vallespinos). En tal caso, los acreedores que hayan demandado podrn hacer efectivo su crdito sobre los bienes dados en pago, ya bien cuando se encuentren en el patrimonio del deudor, o en el de quien los haya adquirido o tenga en su poder (Borda, Llambas, Spota, Trigo Represas, Parellada, Pizarro-Vallespinos). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago de deuda no vencida. 2. Dacin en pago. 3. Cosa entregada en una compraventa.

1. Pago de deuda no vencida El pago de una deuda no vencida puede considerarse fraudulento y ser atacado mediante el ejercicio de la accin revocatoria1. 2. Dacin en pago La dacin en pago se asimila al acto de cumplimiento en fraude
1

SCBA, L.L. 101-218.


247

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

a los dems acreedores, cuando la cosa entregada excede el importe del crdito, o cuando con ese acto se elimina un bien fcilmente embargable por los acreedores, dejando en el patrimonio el dinero que es un bien fcilmente ocutable2. 3. Cosa entregada en una compraventa Todos los actos de entrega en la compraventa pueden ser hechos en perjuicio de los acreedores y para defraudarlos, ya que su entrega es asimilable a un pago3.

Art. 738 Cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso para su validez, que el que lo hace sea propietario de ella y tenga capacidad de enajenarla. Si el pago fuese de una suma de dinero o de otra cosa que se consuma por el uso, no puede ser repetido contra el acreedor que la haya consumido de buena fe. Concordancias: arts. 54, 55, 135, 152 bis, 1040 a 1043, 1045, 1329, 1330, 2767.

A) Bibliografa especial BLOCH, R, L 'obligation de transfrer la proprit dans la vente, en RTDC, oct.-dic. 1988; CRISTBAL MONTES, A., Los elementos personales y reales del pago, en RCDI, marzo-abril 1987; DE CASTRO, R, El negocio sobre cosa futura. Su construccin dogmtica, en ADC, 1976; DE LOS MOZOS, L., El principio de la buena fe, Bosch, Barcelona, 1965; FERNNDEZ DE VILLAVICENCIO LVAREZ OSORIO, Ma. C , Compraventa de cosa ajena, Bosch, Barcelona, 1995; RISOLA, Marco A., Venta de cosa ajena, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1959; ROCA SASTRE y PUIG BRUTAU, La venta de cosa ajena, en Estudios de Derecho Privado, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1948; ROGER VIDE, C , Venta de cosa ajena y eviccin, Estudia Albornotiana, Bologna, 1975; SPOTA, A. G., Venta de la cosa ajena, en J.A. 1954-1-296.
2 3

dem nota anterior. S.T. de Santa Fe, J. 23-111; ClaCC de La Plata, J.A. 1961-IV-14 (S-162).

248

Art. 738

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Propiedad de la cosa con que se paga. 2. Situacin jurdica del solvens. 3. Situacin jurdica del accipiens. 4. Situacin jurdica del vens dominus o propietario.

1. Propiedad de la cosa con que se paga Se exige como otro de los requisitos para que se configure la validez del cumplimiento que el deudor solvens sea propietario de la cosa con que paga. Claro est que ello solamente es necesario cuando se trata de extinguir una obligacin de dar cosas ciertas para constituir derechos reales (arts. 574 y ss.) (Boffi Boggero, Trigo Represas, Llambas, Borda, Compagnucci de Caso, Rezznico, Parellada). De esa forma se aplica por una vez ms el principio consagrado en el artculo 3270 del Nemo plus iuris in alium transferre potest quam ipse habet. En atencin a dicha circunstancia, cuando el deudor pretenda pagar con una cosa ajena, el acreedor puede vlidamente negarse a recibirla, ya que ello puede arrostrar conflictos con terceros, entre los que se encuentra el verdadero propietario, y sufrir perjuicios y reclamos (Lpez Cabana, Parellada, Busso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). Ante el cumplimiento, entrega y recepcin de la cosa es necesario analizar: la situacin del solvens, la del accipiens y la del verus domini o verdadero propietario. 2. Situacin jurdica del "solvens" Se presenta como principal interrogante, si el solvens que pag mediante la entrega de la cosa ajena, tiene o no accin para solicitar la nulidad del acto y la consiguiente devolucin del objeto. Para Salvat, quien cita en su apoyo a los juristas franceses: Planiol, Colin-Capitant y Mourlon, el pagador puede -como regla- reclamar la nulidad y la restitucin de la cosa dada, salvo que se tratare de dinero u otro objeto que se consuma con su uso, tal como reza el artculo 738. Las razones que da el citado jurista son: que el acreedor carece de inters en mantener la cosa, ya que el deudor debe entregarle otra equivalente; si el propio acreedor puede pedir la nulidad, tambin tiene derecho a ello
249

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

el deudor, que lo nico que hace es adelantar dicha solicitud, y, por ltimo, que el verdadero inters a proteger es el del dueo y no el del deudor (Salvat). La mayora de los autores en nuestra doctrina le niega esta facultad al solvens y para ello se esgrimen diferentes razones: que el mismo Codificador en la nota al artculo 738 hace saber que el solvens no puede solicitar la nulidad y repeticin de la cosa por el principio Quem de evictione tenet actio, eumdem agentem repellit exceptio; que el artculo 1329, y como resulta una norma aplicable por la analoga, le impide al vendedor ejercer la accin de nulidad y producir los efectos consiguientes (Busso, Llambas, Trigo Represas, Boff Boggero, Borda, Trigo Represas, Pizarro-Vallespinos, Parellada). 3. Situacin jurdica del "accipiens" El accipiens, que acta y obra de buena fe, por no tener conocimiento ni sospecha que la cosa no le perteneca al solvens, posee el derecho de solicitar la nulidad del pago y el consiguiente renacimiento de la obligacin (art. 1329). Para que el reclamo sea eficaz debe sumar los siguientes requisitos: a) buena fe; b) devolver la cosa ajena, y c) demostrar el peligro de eviccin. a) Buena fe del "accipiens ". La buena fe del accipiens tiene carcter subjetivo y es legitimante de su estado jurdico (De los Mozos), consiste en la ignorancia de que la cosa entregada no le perteneca al solvens; en cambio, se entender que es de "mala fe" cuando conoce la situacin fctica real, es decir, la ajenidad de la cosa con que se paga (Salvat-Galli, Lafaille, Llambas, Trigo Represas, Borda, Boffi Boggero). b) Devolucin de la cosa. El accipiens debe restituir la cosa que recibi, para legtimamente pretender dejar sin efecto el cumplimiento y hacer renacer la obligacin (Trigo Represas, Pizarro-Vallespinos, Parellada, Llambas, Boffi Boggero, Rezznico). Es que la nulidad produce el efecto negativo de que todo debe retornar al estado anterior (arts. 1050 y 1052), y por consiguiente el acreedor carece de derecho de mantener la cosa bajo su poder. Si el acreedor consume la cosa, y de esa manera satisface sus necesidades, pierde el derecho de pretender la nulidad. No hay facultad
250

Art. 738 jurdica ante la ausencia de inters y de perjuicio concreto (Busso, Borda, y en la doctrina francesa: Planiol-Ripert, Barde-Baudry Lacantinerie y Laurent). En el supuesto de que la cosa se pierda por caso fortuito o fuerza mayor, es posible sostener que ello no impide que el acreedor reclame la nulidad (Busso, Trigo Represas, Compagnucci de Caso), aunque es dable aclarar que para otro sector de la doctrina en ese supuesto se extingue la pretensin del acreedor, ya que de esa forma se confirma el pago. El objeto se perdi por lo fortuito y el acreedor no sufri perjuicio concreto alguno; poco interesa que la cosa haya sido de pertenencia de un tercero o del mismo solvens (Borda, y en la doctrina francesa: Duranton). c) Peligro de eviccin. La accin del accipiens nace por el solo riesgo o perjuicio potencial de sufrir la eviccin. En contrario, carece de accin cuando su derecho se encuentra protegido de todo peligro de eviccin, ya sea porque se trata de una cosa mueble adquirida por prescripcin, o con los requisitos previstos en el artculo 2412, o el propietario ratific el acto del deudor, o el mismo solvens pas a ser propietario del bien por sucesin universal o singular (Boffi Boggero, Trigo Represas, Busso, Pizarro-Vallespinos, Parellada). 4. Situacin jurdica del "vens dominus" o propietario El verdadero propietario es un tercero a la relacin de obligacin, y los actos de esas partes no le pueden ser opuestos (conf. arts. 1195 y 1199). En virtud de ese carcter de titular del dominio del bien est legitimado para ejercitar la accin reivindicatora prevista en los artculos 2758 y siguientes (Salvat-Galli, Boffi Boggero, Borda, Trigo Represas, Llambas, Lpez Cabana, Parellada, Pizarro-Vallespinos). Esta pretensin debe ser dirigida contra el acreedor, aunque la ley tambin la admite contra el deudor solvens (art. 2785). Sostiene Busso que en este ltimo supuesto seria ms una accin de reparacin del dao que una accin real (Busso). Si se trata de un bien inmueble la accin reivindicatoria es procedente (arts. 2777 y 2778), salvo la prescripcin adquisitiva que pueda
251

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

invocar el demandado (arts. 3999 y 4015), o bien -lo que es un supuesto muy controvertido- la adecuacin del caso a lo previsto en el artculo 1051 (ver comentario al art. 1051) (Salvat-Galli, Lafaille, Colmo, Busso, Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos). Cuando las cosas dadas en pago son bienes muebles, y no son ni robadas ni perdidas, la accin no es procedente contra el adquirente de buena fe y por ttulo oneroso (art. 2412), ya que por ese carcter puede repeler cualquier accin reivindicatora (arts. 2765 a 2767 y 3271) (Lafaille, Colmo, Parellada, Busso, Llambas, Lpez Cabana, Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Borda). Si la reivindicacin no es posible porque la cosa fue consumida de buena fe, o bien se transmiti a un tercer adquirente protegido por el artculo 1051, o fue destruido por casus, al propietario le queda el derecho de reclamar una indemnizacin de daos y perjuicios (art. 2779). Esta pretensin la puede dirigir contra el solvens, que fue quien dispuso de la cosa ajena, y en determinados supuestos tambin podr reclamarle la indemnizacin al accipiens de mala fe (Wayar, Lpez Cabana, Trigo Represas, Parellada, Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos).

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. La venta de cosa ajena es un acto "anulable" de nulidad relativa. 2. El vendedor carece de accin. 3. Accipiens de "buena fe". 4. No es necesario que se produzca la eviccin. 5. Sucesin al propietario.

1. La venta de cosa ajena es un acto "anulable " de nulidad relativa La venta de cosa ajena, o su cumplimiento con una cosa ajena es un acto de nulidad relativa1. Tambin puede entenderse que la ineficacia hace al acto "anulable"2.
CNCiv., sala F, J.A. 1967-111-56; Cm. Civ. 2a, J.A. 75-431; CNCiv., sala A, L.L. 96-324; dem, sala D, L.L. 138-945; sala C, L.L. 1978-B-512. 2 S.T. de Santa Fe, J.A. 1961-111-27.
252
1

Arts. 739 - 740 2. El vendedor carece de accin El vendedor que hubiere hecho tradicin de la cosa ajena carece de accin de nulidad, salvo cuando no la hubiere entregado3. 3. "Accipiens" de "buena fe" Para que proceda la accin del accipiens es necesario que sea de buena fe, aunque no se le exige que haya actuado con suma diligencia4. 4. No es necesario que se produzca la eviccin Para ejercer la accin de nulidad, el accipiens no tiene necesidad de esperar que se produzca la eviccin5. 5. Sucesin al propietario Si el vendedor sucede por transmisin universal al propietario de la cosa, el acto queda cubierto y consecuentemente es vlido6. Art. 739 Lo que est dispuesto sobre las personas que no puedan hacer pagos, es aplicable a las que no pueden recibirlos. Concordancias: arts. 726, 733, 734, 738. Remisin: Ver lo desarrollado en el artculo 734.

CAPTULO I DE LO QUE SE DEBE DAR EN PAGO Art. 740 El deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya SCBA, J.A. 1944-111-321; C1CC de La Plata, J.A. 1948-1-583; CCC de Junn, J.A. 1983-11-29; CCCom.CAdm. de Villa Mara, L.L.C. 1993-925. 4 CNCiv., sala E, L.L. 95-376; sala A, L.L. 1999-E-913. 5 CNCiv., sala E, L.L. 96-376. 6 CFed. de Mendoza, J.A. 36-242; C7aCCom. de Crdoba, L.L.C. 1999-1439.
253
3

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

entrega se oblig. El acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de igual o mayor valor. Concordancias: arts. 579, 581, 601, 607, 725, 779, 1325; leyes 25.345 y 25.413.

A) Bibliografa especial
CURA, L. M. y PETITO, D. G., Ley 25.345, frente al sistema del Cdigo Civil, en L.L. 2001-B-1069; MAR1ANI DE VIDAL, M. y ABELLA, A., Limitaciones a las transacciones en dinero efectivo. Leyes 25.345 y 25.413, en L.L. del 6-9-2001; ZINNY, M. A., Limitacin al pago en efectivo, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2001. B) Doctrina SUMARIO: 1. Objeto del pago: requisitos. 2. Obligaciones de dar. 3. Leyes 25.345 y 25.413.

1. Objeto del pago: requisitos Como una concrecin del verdadero cumplimiento de la obligacin que se sintetiza como la adecuacin de lo debido con lo prestado, surgen dos requisitos sustantivos y otros dos circunstanciales (Boffl Boggero, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Galli en Salvat, Busso, Terr-Simler-Lequette, Larroumet-Francois). Los requisitos sustantivos son: a) identidad; b) integridad; los circunstanciales: a) localizacin, y b) puntualidad (los citados anteriormente y Colmo, Machado, Compagnucci de Caso, Borda, De Gsperi-Morello, Rezznico). 2. Obligaciones de dar El artculo indica bien que en las obligaciones de dar el deudor no puede pretender pagar entregando una cosa distinta, aunque sea de igual o mayor valor a la adeudada; deber que tambin debe observar el acreedor, quien no puede exigir el cumplimiento con algo distinto (Salvat-Galli, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Boffi Boggero). Lo que la ley plantea no es una cuestin de valor econmico sino de identidad cualitativa, que siempre debe existir entre el contenido
254

Art. 740

originario de prestacin con lo que debe cumplir el deudor (Salvat-Galli, Borda, Machado, Compagnucci de Caso). En las obligaciones de dar cosas ciertas el principio se aplica con toda rigidez. Cambian un poco las cosas cuando se trata de obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles o de gnero, y en las de dar cosas inciertas fungibles tambin llamadas de cantidad. En ellas es posible que la cantidad entregada o enviada sea un poco mayor a lo prometido, y el acreedor se vea obligado a recibirlas, pero nunca es posible mutar la cualidad o la sustancia de los objetos (art. 1198). Si las obligaciones son de dar sumas de dinero debe cumplirse con lo dispuesto en los artculos 617 y 619. El acreedor tiene derecho pleno a rechazar el pago mediante cheque, sea o no certificado, o el depsito en cuenta bancaria (sobre todo ello ver lo dispuesto en las leyes 25.345 y 25.413) (Busso, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas). 3. Leyes 25.345y 25.413 Para las obligaciones de dar sumas de dinero las leyes mencionadas disponen que las que son superiores primeramente a $ 10.000 y ms luego con la segunda de las leyes a $ 1.000, no surten efecto ni entre las partes ni con relacin a terceros si no son realizadas mediante cheque personal o cancelatorio, tarjeta de crdito, transferencia bancaria, etctera. Esas normas producen una alteracin al principio de identidad y al sistema coherente del Cdigo Civil; solamente tienen una intencin fiscalista que desordena el rgimen. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Entrega de la misma cosa. 2. Pago con cheque. 3. Depsito en cuenta bancaria.

I. Entrega de la misma cosa Para que el pago tenga plena eficacia cancelatoria de la obligacin, el deudor debe entregar la misma cosa a la que se oblig, careciendo de importancia que entre el nacimiento de la deuda y el cumplimiento
255

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

haya pasado un cierto tiempo1. El vendedor de un camin identificado por su nmero de motor (cosa cierta) no puede pretender entregar otro vehculo aunque sea similar2. 2. Pago con cheque Cuando se debe una suma de dinero el acreedor no est obligado a recibir un cheque, aun cuando se trate de un cheque certificado, ya que el cheque no es dinero sino un ttulo representativo de un crdito contra el banco girado3. Si el acreedor acepta voluntariamente ese cheque, el deudor no se libera hasta tanto no se cobre el importe respectivo4. 3, Depsito en cuenta bancada El depsito efectuado por el deudor en una cuenta bancaria, no configura un pago hasta tanto el acreedor acepte esa forma de cumplimiento5. Art. 741 Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin.
Concordancias: arts. 625, 626, 730.

A) Bibliografa especial
LEDESMA MARTNEZ, Mara J., Las obligaciones de hacer, Comares, Granada, 1999. B) Doctrina SUMARIO: 1. Obligaciones de hacer. 2. Obligaciones de no hacer.
1 SCBA, E.D. 37-228; CNAT, sala I, D.T. 1992-B-1425; CNCom., sala C, L.L. 1997-C-645. 2 SCBA, J.A. 1963-II-8, sum. 88; CNCom., sala A, L.L. 1992-A-24; CNFed.CC, sala 1, D.J. 2001-3-808; CCC de Lomas de Zamora, LLBA 2001-1493. 3 CNCiv., sala A, E.D. 49-473; sala C, E.D. 47-373; CNCom., sala A, L.L. 100-616; SCBA, L.L. 103-170. 4 CNCom., sala A, J.A. 1961-IV-367; sala C, J.A. 1962-VI-588. 5 S.T. de Santa Fe, J. 15-9.

256

Art. 742

1. Obligaciones de hacer Para el cumplimiento de las obligaciones de hacer la solucin es igual a la prevista para las de dar. Claro est que en este tipo de prestacin puede haber alguna pequea diferencia entre lo previsto y lo realizado, y si ello no perjudica a las partes, se lo debe entender como ajustado a la ley. 2. Obligaciones de no hacer No estn previstas en la ley, pero deben identificarse con las de dar y las de hacer; siempre es necesaria la identidad cualitativa entre lo prometido y lo prestado. Art. 742 Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin.
Concordancias: arts. 673, 744, 2017.

A) Bibliografa especial
La del captulo, y GUASTAVINO, E., El pago anticipado en cuotas en el contrato de ahorro previo, en L.L. 1993-C-251.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Principio de integridad. 2. Casos especiales. 3. Excepciones.

1. Principio de integridad El artculo consagra otro de los requisitos sustantivos del objeto del pago: el principio de integridad. El deudor no puede forzar al acreedor a recibir en parte la prestacin de una misma deuda aunque sta resulte divisible. Esta regla se reitera en el artculo 673 y rige tanto para el deudor como para el acreedor (Machado, Segovia, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Compagnucci de Caso, Rezznico, De Gsperi-Morello y Boffi Boggero).
257

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

2. Casos especiales Hay supuestos donde se mantiene el principio de integridad pero surgen situaciones excepcionales, tales: a) Cuando las obligaciones son independientes entre ellas y deben cumplirse pro rata temporis, es decir en relacin al transcurso del tiempo. Por ejemplo: la deuda por alquileres en la locacin de cosas que se dispone cada mes, o mayor o menor perodo acordado, o la deuda de intereses, rentas peridicas, alimentos, etctera. Cuando se suman varios perodos, verbigracia, alquileres, cada uno de ellos tiene independencia con relacin al otro y es exigible o puede pagarse sin hacerse efectivos los otros (Hernndez Gil, Castn, Boffi Boggero, Busso, Lafaille). b) Las obligaciones mancomunadas de objeto divisible (arts. 690, 691, 693 y ss.), donde cada acreedor slo puede reclamar su parte, y cada deudor est obligado a su porcin (art. 675) (Busso, Borda, Cazeaux-Trigo Represas, Galli en Salvat, Giorgi). c) Otro supuesto se da con la pluralidad de fiadores o sistema de cofiadores (art. 2024), lugar en que el acreedor slo puede exigir a cada fiador su cuota. En todos los casos el principio de integridad se mantiene en plenitud (Boffi Boggero, Llambas), y el ltimo de los ejemplos se da con la pluralidad de herederos, ya que cuando el deudor originario muere y deja varios herederos de una obligacin de objeto divisible, la deuda se divide entre ellos (arts. 3490 y 3491) (Galli en Salvat, Compagnucci de Caso). 3. Excepciones Las excepciones al principio de integridad pueden tener origen en el convenio de las partes o en una disposicin de la ley. Para los supuestos de: a) beneficio de competencia (ver comentario a los arts. 799 y 800); b) deuda en parte lquida y en parte ilquida (ver comentario al art. 743), y c) los casos de imputacin legal (ver comentario al art. 778). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Integridad. 2. Consignacin parcial. 3. Obligacin del pago en cuotas. 4. Costas del juicio. 5. Accesorios. 258

Art. 742

1. Integridad Para pretender los efectos de un pago vlido, el mismo debe ser completo, es decir ntegro. Aunque el acreedor puede recibir un pago parcial, haciendo reserva de su derecho al reclamo por el saldo insoluto1. 2. Consignacin parcial Los depsitos consignados por el ejecutado, que solamente cubren parcialmente el crdito reclamado, no pueden ser considerados a cuenta del total de lo reclamado2. 3. Obligacin del pago en cuotas Cuando una deuda nica ha sido fraccionada en cuotas, el pago de algunas de ellas atrasadas resulta incompleto3. 4. Costas del juicio El pago, para ser ntegro, debe comprender las costas del juicio, donde se incluyen los honorarios regulados y firmes de los profesionales que tuvieron intervencin en representacin o patrocinio del acreedor4. 5. Accesorios Los accesorios de la obligacin, como los intereses, costas, u otros, como la clusula penal moratoria, tambin deben hacerse efectivas para cumplir con el principio de integridad5.
1 SCBA, DJBA 80-58; Cm. Civ. Ia, J.A. 8-110; CNCom., sala A, E.D. 97-415; CNCiv., sala B, E.D. 83-660; sala K, L.L. 1994-A- 547; sala A, J.A. 1968-VI-35; sala C, L.L. 134-980; sala G, L.L. 1994-E-602. 2 CNCiv., sala A, L.L. 89-369; sala B, E.D. 85-515; id., E.D. 83-660. 3 CNCiv., sala F, E.D. 26-534; sala A, L.L. 89-369; CNFed.CAdm., sala I, L.L. 1997-C-309; CCCom. de Villa Dolores, L.L.C. 2003-625. 4 CNCom., J.A. 14-1196; CTrab. y Min. de Santiago del Estero, L.L. 2000-A-581. 5 Cm. Civ. 2a, J.A. 68-865; CNCiv., sala B, Rep. E.D. 13-630, N 16; sala E, en Rep. E.D. 13-630 (N 13); CNCom., sala B, J.A. 1985-11, snt.; CNCiv., sala C, L.L. 1991-B-561; CCC de Trenque Lauquen, LLBA 2003-919.

259

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

Art. 743

Si la deuda fuese en parte lquida y en parte ilquida, podr exigirse por el acreedor, y deber hacerse el pago por el deudor de la parte lquida, aun antes de que pueda tener lugar el pago de la que no lo sea.

Concordancias: arts. 624, 3239. A) Bibliografa especial La del captulo, y LASARTE ALVAREZ, Carlos, Deudas lquidas e ilquidas y cobro de intereses, Tecnos, Madrid, 1995. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Deudas lquidas e ilquidas. 2. Derecho de pagar lo lquido.

1. Deudas lquidas e ilquidas El concepto de deuda o crdito lquido lo da el Codificador en la nota al artculo 819, al establecer que resulta ser "aquella cuya existencia es cierta y cuya cantidad se encuentra determinada". La posibilidad de fraccionar y cumplir con el requisito de integridad pagando solamente la parte lquida, resulta una regla de toda razn, ya que slo esa porcin se puede hacer efectiva, pues se conoce su cantidad (cum certum est an et quantum debeatur) (Llambas, Lafaille, Salvat-Galli, Cazeaux-Trigo Represas). 2. Derecho de pagar lo lquido El deudor tiene la obligacin y consecuentemente el derecho de pagar la parte lquida. En virtud de ello, tambin el acreedor puede pretender el cobro de esa porcin del crdito (Colmo, Busso, Llambas, Salvat-Galli, Boff Boggero). C) Jurisprudencia
SUMARIO:

1. Consignacin del importe lquido. 2. Intereses no calculados.

1. Consignacin del importe lquido Siendo la deuda en parte lquida y en parte ilquida, el deudor 260

Art. 744 puede vlidamente depositar slo la parte liquida, y el acreedor se encuentra obligado a aceptar el pago, no pudiendo alegar que el cumplimiento es parcial 1 . 2. Intereses no calculados Si los intereses punitorios an no fueron calculados por falta de determinacin de su tasa, el acreedor no se puede negar a recibir el capital y los intereses compensatorios 2 . Art. 744 Si se debiese suma de dinero con intereses, el pago no se estimar ntegro sino pagndose todos los intereses con el capital.

Concordancias: arts. 624, 776, 3229. A) Bibliografa especial LAFUENTE, Virginia M , La prestacin de intereses, McGraw-Hill, Madrid, 1999; LIBERTINI, Mario, voz: nteressi, en Enciclopedia del Diritto, Milano, 1952, t. XXII; MARINETTI, Giorgio, voz: nteressi, en Novissimo Digesto Italiano, Torino, 1962, t. VIII. B) Doctina
SUMARIO:

1. Lo accesorio sigue a lo principal. 2. Requisito de exigibilidad.

1. Lo accesorio sigue a lo principal El artculo no hace ms que confirmar la regla que, desde el Derecho Romano, se explica por aquello de accesorit principal seguit (Bonet Correa, Diez-Picazo, Lafaille, Trigo Represas, Llambas) (ver comentario a los arts. 2327 a 2335). Los intereses resultan ser una obligacin accesoria de la principal y, por lo tanto, integran una totalidad indivisible con el capital; ello impone que deban ser adicionados para que se cumpla con el requisito CNCiv., sala A, E.D. 42-394. CNCiv., sala D, L.L. 106-1002; sala B, E.D. 78-475; id., E.D. 85-515; sala A, L.L. 1982-A-576; CNCom., sala B, E.D. 78-475; ClaCC de La Plata, sala II, J.A. 1960-1-367; CApel. de Concepcin del Uruguay, D.J. 1993-2-743.
2 1

261

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

de la integridad del pago (Salvat-Galli, Boffi Boggero, Colmo, Busso, Compagnucci de Caso, Pizarro-Vallespinos). 2. Requisito de exigibilidad Si bien surge de los principios generales, es necesario aclarar que ambos rubros deben encontrarse en estado de cumplimiento y ser exigibles, ya que si, por ejemplo, alguno de ellos estuviere pendiente de plazo, no puede ser reclamado (Llambas). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago parcial del capital. 2. Relatividad de la regla.

1. Pago parcial del capital El pago parcial del capital que haya hecho el deudor no suspende el curso de los intereses1. Si el acreedor recibi sin reservas el capital, no puede -en principio- reclamar el pago de intereses y costas2. 2. Relatividad de la regla Lo dispuesto en el artculo 744 del Cdigo Civil debe ser aplicado en consideracin al principio de la buena fe que rige las relaciones contractuales, por lo que si la diferencia por intereses es de unos pocos das, corresponde declarar la validez del pago3, "...al igual que si el importe resulta muy pequeo"4. Art. 745 Si el pago consistiese en la entrega de cosas determinadas, o de cosas inciertas o de cosas fungibles o no fungibles, se observarn las disposiciones contenidas en el Ttulo "De las obligaciones de dar".
Concordancias: arts. 574 a 615. CNCiv., sala C, E.D. 36-769 (sum. 6). CNCiv., sala C, E.D. 63-338. 3 Cl a CC de La Plata, J.A. 1948-IV-842. 4 Cm. Civ. Ia, J.A. 42-585; CNCiv., sala C, L.L. 1978-B-651 (24.537-S); a C3 CCom. de Crdoba, C.J. XXVI1I-152.
2 1

262

Art. 746

A) Bibliografa especial La que corresponde a los artculos 574 y ss. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Reenvo a otras normas.

1. Reenvo a otras normas En general se ha juzgado que la norma carece de contenido normativo, ya que cumple solamente la funcin de enviar a otros artculos del Cdigo para resolver los casos que se pueden plantear con el pago mediante cosas ciertas o inciertas. Art. 746 Cuando el pago deba ser hecho en prestaciones parciales, y en perodos determinados, el pago hecho por el ltimo perodo hace presumir el pago de los anteriores, salvo la prueba en contrario.
Concordancias: arts. 773 a 778.

A) Bibliografa especial
CARDENAL FERNNDEZ, Jess, El tiempo en el cumplimiento de las obligaciones, Montecorvo, Madrid, 1979.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Fraccionamiento de la prestacin: obligaciones peridicas y en cuotas. 2. Previsin de la norma. 3. El recibo de la ltima cuota y la presuncin legal.

1. Fraccionamiento de la prestacin: obligaciones peridicas y en cuotas A veces y por diversas razones el cumplimiento de la prestacin se realiza en partes o fracciones distribuidas en el tiempo. De entre ellas se distinguen las obligaciones peridicas, donde cada prestacin nace en lapsos distintos y tiene independencia de las otras, aunque mantiene igual naturaleza y contenido homogneo con las de263

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

ms. Se dan como ejemplos: el pago de los salarios, de los arriendos en la locacin de cosas y el deber de pagar intereses (Hernndez Gil, Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Busso). En cambio, si una nica prestacin se divide en cuotas para facilitar y dar mayor comodidad al deudor para su cumplimiento, la obligacin tiene uniformidad y en muchos casos acta como contrapartida de una nica prestacin, por ejemplo, la venta de un inmueble cuyo precio se paga en cuotas mensuales y consecutivas (Trigo Represas, Borda, Rezznico, Diez-Picazo). Entre ambos tipos existen diferencias notorias, en las de prestaciones peridicas hay varias obligaciones que entre s son independientes, a ms van surgiendo a travs del transcurso del tiempo (pro rata temporis), y a pesar de la homogeneidad, hay varios objetos; en cambio, en las "cuotizadas" o tambin llamadas "obligaciones de prestaciones parciales", la obligacin es nica y surge cuando se hace efectiva su causa, y el objeto es nico (Llambas, Salvat-Galli, Busso, Compagnucci de Caso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). 2. Previsin de la norma El artculo 746 solamente contempla las obligaciones "cuotizadas" donde el objeto es nico, ya que el nexo jurdico ntegro surgi en un momento preciso y determinado (Borda, Llambas, Busso, Trigo Represas). 3. El recibo de la ltima cuota y la presuncin legal Ante la divisin en cuotas y fraccionamiento de la prestacin, la ley consagra una presuncin a favor del deudor: el recibo de la ltima de las cuotas presume el pago de las anteriores. Se trata de una presuncin iuris tantum, y por ello impugnable mediante prueba en contrario. Es el acreedor quien debe aportar los elementos demostrativos suficientes para destruir la presuncin legal, situacin que, por otro lado, le permite rechazar el pago de una cuota mientras haya una anterior insoluta (Segovia, Busso, Salvat, Llambas, Borda; en contra: Galli).
264

Art. 747

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Prestaciones en cuotas. 2. Pago del precio parte de contado y parte en cuotas. 3. Impugnacin de la presuncin: medios de prueba. 4. Impuestos y tasas.

1. Prestaciones en cuotas Para que se aplique el artculo 746 es necesario que los pagos parciales deban hacerse efectivos en perodos determinados1. Cuando son prestaciones sucesivas fraccionadas y pagaderas por perodos, la prueba del pago de una de las cuotas presume el cumplimiento de las otras2. 2. Pago del precio parte de contado y parte en cuotas Cuando el precio de una venta se fij una parte de contado y otra parte en cuotas, el recibo de una de las cuotas no presume el cumplimiento de la parte de contado3. 3. Impugnacin de la presuncin: medios de prueba La presuncin legal que establece el artculo 746 puede ser desvirtuada por cualquier medio probatorio4. 4. Impuestos y tasas La presuncin prevista no se aplica al caso de pago de impuestos o tasas en cuotas5. CAPTULO II DEL LUGAR EN QUE DEBE HACERSE EL PAGO Art. 747 El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligaCNCom., sala B, E.D. 55-528 (sum. 6). CNCom., sala B, E.D. 13-863; CTCC de La Plata, sala III, E.D. 20-243. 3 CNCom., sala A, L.L. 92-202; CNCiv., sala E, L.L. 103-770 (S-6833); Cl a CC de La Plata, sala II, DJBA 81-320; C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 131-1183 (18.176-S). 4 SCBA, J.A. 1959-1-37; Cm. Civ. Ia, J.A. 68-272. 5 SCBA, J.A. 1959-1-57; Cm. Civ. Ia, J.A. 62-272.
2 1

265

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

cin. Si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y determinado deber hacerse donde ste exista al tiempo de contraerse la obligacin. En cualquier otro caso, el lugar de pago ser el del domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin. Concordancias: arts. 576, 618, 748, 749, 1212, 1214, 1410, 1424, 2216. A) Bibliografa especial BELTRN DE HEREDIA, El cumplimiento de las obligaciones, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1956; CRISTBAL MONTES, A., El pago o cumplimiento de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1986. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Lugar de pago designado. 2. Domicilio del deudor. 3. Obligacin de dar una cosa cierta. 4. De dar sumas de dinero. 5. Obligaciones bilaterales de cumplimiento simultneo. 6. Efectos.

1. Lugar de pago designado El lugar de pago tiene una relevancia mayscula en la relacin jurdica, ya que determina dnde debe ser cumplida la obligacin. Las partes pueden coetneamente con el nacimiento de la obligacin o en un momento posterior designar, en forma expresa o tcita, el lugar de cumplimiento (Colmo, Salvat-Galli, Busso, Llambas, Trigo Represas, Torrente-Schelinger, Bigliazzi Geri-Breccia-Busnelli-Natoli). 2. Domicilio del deudor Si el lugar de pago no se encuentra establecido por los contratantes o la ley no prev un supuesto especial, la prestacin debe hacerse efectiva en el domicilio del deudor. Es sta una regla general que debe aplicarse como subsidiaria cuando no exista una previsin especial de la ley, o las partes no hayan establecido el lugar de cumplimiento (Salvat-Galli, Rezznico, Boffi Boggero). El domicilio que corresponde considerar es el que tena el deudor al momento de contraer la obligacin, aunque, como se ver ms adelante, mude de lugar (art. 1212).
266

Art. 747 En los contratos que se celebran fuera del domicilio del deudor y nada surge del acuerdo de las partes ni de la propia naturaleza de la obligacin, se plantea la cuestin de si el locus de cumplimiento es el previsto en el artculo 747, o el previsto en el artculo 1213, o rige lo indicado en el artculo 1212 (ver lo dispuesto en el comentario a estos artculos). En cambio, en las obligaciones de fuente extracontractual el lugar de pago es siempre el domicilio del deudor (Borda, Trigo Represas, Busso, Llambas, Colmo, Compagnucci de Caso, Machado). 3. Obligacin de dar una cosa cierta Se remite al comentario al artculo 1424. Este mismo artculo prev que cuando no hubiere lugar designado y el cumplimiento consiste en la entrega de un cuerpo cierto, debe ser hecho "donde ste exista al tiempo de contraerse la obligacin". Poco importa que el lugar de contratacin haya coincidido o no con el lugar donde se encontraba la cosa. Pero se ha indicado de manera casi unnime que la ley se refiere a aquellos objetos que se hallan en forma habitual en un lugar; si se trata de bienes inmuebles la cuestin no ofrece dificultad, en cambio, con los muebles habr que saber dnde se los ubica de manera casi permanente (Salvat-Galli, Busso, Llambas, Borda, Trigo Represas. En la doctrina francesa: Aubry-Rau, Baudry Lacantinerie-Barde, Demolombe, Laurent). 4. De dar sumas de dinero Se remite al comentario al artculo 618. 5. Obligaciones bilaterales de cumplimiento simultneo Se remite al comentario al artculo 749. 6. Efectos El lugar de pago tiene efectos muy importantes en el desarrollo y cumplimiento de la obligacin. Primero porque constituye uno de los
267

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

requisitos del objeto del pago, y adems determina dnde el deudor debe hacer efectiva la prestacin (Diez-Picazo, Albaladejo, Von Tuhr, Busso). Cuando la deuda no puede ser pagada en el lugar acordado o que surja de la naturaleza de obligacin o previsin legal, queda planteada la cuestin -a mi juicio equvoca- si ello puede ser causa de resolucin por incumplimiento. Mientras el hecho no haya sido producido por culpa o dolo del deudor y pueda cumplirse en otro lugar, no produce ningn efecto jurdico negativo. Diferente es el caso de impedimento causado por negligencia o dolo del deudor, que puede dar lugar a sumar daos y perjuicios, no a resolver, porque no estamos en presencia de un efecto contractual, sino de concretar un acto debido, como es el pago. Otro efecto del lugar de pago se produce sobre la competencia judicial. El artculo 5o, inciso 3o de los Cdigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Nacin y de la Provincia de Buenos Aires establecen que ser juez competente aquel que corresponda al lugar donde debe ser cumplida la obligacin. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Lugar designado. 2. Naturaleza de la obligacin. 3. Domicilio del deudor. 4. Lugar de entrega de la cosa y precio. 5. Obligaciones de dar cosas inciertas.

1. Lugar designado El lugar de pago puede ser fijado por las partes, de conformidad con el principio de autonoma de la voluntad, ya que la regla que fija el domicilio del deudor no es imperativa ni de orden pblico1. 2. Naturaleza de la obligacin Si los pagos anteriores se hicieron en la empresa de bienes races intermediadora de la venta, y en el contrato se dice que el domicilio ser donde lo indique el vendedor y ste nada dijo, el lugar de pago es el de la sociedad inmobiliaria2.
1 2

CNCiv., sala C, E.D. 58-563; sala K, L.L. 1998-B-222. CNCiv., sala D, J.A. 1953-IV-215.

268

Art. 748

3. Domicilio del deudor Si no se acord un lugar de pago especial, el lugar de cumplimiento es el domicilio del deudor3. Es ste un principio de valor residual del concepto contenido en el artculo 747 del Cdigo Civil4. Cuando resulta un poco dudoso el lugar de pago, el acreedor debe concurrir al domicilio del deudor para percibir las cuotas debidas5. No invalida el domicilio debitoris como lugar de pago, aun cuando el deudor en otras ocasiones haya pagado en otro sitio6. 4. Lugar de entrega de la cosa y precio El comprador debe hacer el pago del precio en el tiempo y lugar en que se haga entrega de la cosa, salvo convenio en contrario7. El prrafo segundo del artculo 747 referente al lugar de pago de un cuerpo cierto y determinado slo se aplica a cosas no susceptibles de desplazamiento, como un inmueble, o de traslado dificultoso, como la cosecha de granos8. 5. Obligaciones de dar cosas inciertas Tratndose de obligaciones de dar cosas inciertas, el lugar de pago es el domicilio del deudor9.
Art. 748 Si el deudor mudase de domicilio, en los casos en que el lugar de ste fuese el designado para el pago, el acreedor podr exigirlo, o en el lugar del primer domicilio, o en el del nuevo del deudor.

Concordancias: arts. 747, 749, 1212, 1213, 1410, 2424.


3

CNCiv., sala A, E.D. 54-187; id., E.D. 47-431; L.L. 1979-C-609 (35.247-S); L.L. 1976-B-222; CNCom., sala B, L.L. 1980-D-51; sala C, L.L. 1978-B-370. 4 CCC de Morn, E.D. 63-398 (sum. 161). 5 CNCiv., sala E, E.D. 103-731. 6 CNCiv., sala E, E.D. 24-219; sala F, E.D. 43-290. 7 CNCom., sala B, E.D. 2-735. 8 CNPaz, sala II, J.A. 1958-IV-514. 9 Cm. Com., J.A. 11-610. 269

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

A) Bibliografa especial La del artculo anterior. B) Doctrina


SUMARIO:

1. Cambio de domicilio del deudor y derechos del acreedor. 2. Naturaleza.

1. Cambio de domicilio del deudor y derechos del acreedor Si el deudor cambia de domicilio luego de constituida la obligacin, el acreedor tiene derecho a reclamar el pago en cualquiera de los dos lugares, el anterior o el nuevo. Poco interesa que se trate de un domicilio constituido por convenio expreso o tcito de los contratantes, o por orden supletoria de la ley (Llambas, De Gsperi-Morello, Salvat-Galli, Busso, y Trigo Represas). Por su parte, el deudor carece de la facultad de pagar en su nuevo domicilio, ya que a la potestad la ley solamente se la otorga al acreedor (Borda, Llambas). 2. Naturaleza

Este ius variandi, que faculta al acreedor para optar por uno u otro lugar, configura una especie de obligacin alternativa a favor del acreedor. Art. 749 Si el pago consistiese en una suma de dinero, como precio de alguna cosa enajenada por el acreedor, debe ser hecho en el lugar de la tradicin de la cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos.

Concordancias: arts. 618, 1411, 1424. A) Bibliografa especial MORELLO, A. M., El boleto de compraventa, 2a ed., Platense, La Plata, 1975; MOSSET ITURRASPE, J., Compraventa inmobiliaria, Ediar, Buenos Aires, 1976; DEGNI, F., La compraventa, trad. de Bonet Ramn, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1957; El contrato de compraventa
270

Art. 750 segn el Cdigo Civil espaol, Bosch, Barcelona, 1952; BADENES GASSET, R., El contrato de compraventa, Bosch, Barcelona, 1995 (dos volmenes). B) Doctrina
SUMARIO:

1. Compraventa con precio de contado. 2. Prestaciones de cumplimiento recproco.

1. Compraventa con precio de contado La norma refiere al supuesto del lugar de pago en una compraventa con precio de contado. El lugar del cumplimiento es -salvo pacto en contrario- donde se hace la tradicin de la cosa. Estando el supuesto previsto en los artculos 1411 y 1424, no resulta como muy necesaria su repeticin en estos principios generales. 2. Prestaciones de cumplimiento recproco Esta regla slo se aplica en las obligaciones o contratos bilaterales que prevean el cumplimiento recproco y simultneo de las prestaciones y una de ellas sea dinero (Llambas, Trigo Represas, Salvat-Galli, Busso). Si el cumplimiento no es simultneo porque, por ejemplo, se hubieren convenido cuotas para el precio, hay que recurrir a los principios generales. C) Jurisprudencia Remisin: Ver la citada en el comentario a los artculos 1411 y 1424.

CAPTULO III DEL TIEMPO EN QUE DEBE HACERSE EL PAGO Art. 750 El pago debe ser hecho el da del vencimiento de la obligacin. Concordancias: arts. 570, 618, 620, 752, 755, 758.
271

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

A) Bibliografa especial
CARDENAL FERNNDEZ, J., El tiempo en el cumplimiento de las obligaciones, Montecorvo, Madrid, 1979; ZAPULLI, voz: Termini, en Nuovo Digesto Italiano, Parte II, t. XII; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Trmino o condicin?, en L.L. 1990-E-448; CERUTTI DE ZALACHI PENA, M., Modalidades de los contratos, plazo o condicin?, en L.L. 1982-A-539.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Requisito de la puntualidad. 2. Momento del pago. 3. Obligaciones puras o sin plazo. 4. Obligaciones a plazo. 5. Obligaciones a plazo indeterminado.

1. Requisito de la puntualidad El artculo consagra expresamente el requisito de puntualidad. El pago debe ser temporalmente exacto o, como dice Diez-Picazo, "tempestivo" (Diez-Picazo, Cardenal Fernndez, Trigo Represas, Llambas, Busso, De Gsperi-Morello, De Ruggiero). Si la obligacin tiene fecha de vencimiento, se es el momento en que debe ser cumplida, pues un pago tardo impide su exactitud y virtualidad. 2. Momento del pago El enunciado de la norma debe ser adecuado a diferentes supuestos: obligaciones puras o sin plazo, obligaciones a plazo, obligaciones a plazo indeterminado y obligaciones modales sin plazo. 3. Obligaciones puras o sin plazo Si bien no aparecen clasificadas en el Cdigo Civil, hay buenos ejemplos de obligaciones "inmediatas" o puras, o sin plazo, tales los supuestos previstos en los artculos 1409, 2285, 2226 y 2227, inciso Io, y en la rbita comercial los ttulos de crditos pagaderos a la vista (Kemelmajer de Carlucci, Trigo Represas, Salvat-Galli, Llambas, Wayar, Compagnucci de Caso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Pizarro-Vallespinos). El momento del pago lo establece el acreedor, ya que cuando ste
272

Art. 750 reclama es el tiempo en que debe pagar el deudor (para una mayor explicacin ver comentario al art. 509). 4. Obligaciones a plazo Si bien no se lo indica, el artculo 750 se est refiriendo al plazo "suspensivo" o "inicial", desinteresando que sea cierto o incierto, o expreso o tcito, ya que en todos los casos el pago debe hacerse efectivo a su vencimiento (Busso, Colmo, De Gsperi-Morello, Borda, Llambas). 5. Obligaciones aplazo indeterminado Es el supuesto en que las partes han dispuesto fijar un plazo pero dejaron para un momento posterior su determinacin (Salvat, Busso, Greco) (ver comentario a los arts. 509, 618 y 751). Para otra corriente de opinin, se trata de supuestos donde se difiere el "tiempo del pago", y para ello es necesario completar el momento (Llambas). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Prrroga de plazo y cobro anticipado de intereses. 2. Falta de fecha precisa.

1. Prrroga de plazo y cobro anticipado de intereses Si el acreedor cobr intereses anticipados, el da del vencimiento de la obligacin queda prorrogado por el lapso cubierto por dichos intereses1. El da del vencimiento de la obligacin no queda postergado por la percepcin de intereses adelantados2. 2. Falta de fecha precisa Al no establecerse una fecha precisa de cumplimiento y dejarla fijada como "en los primeros das del mes", o a "fines de ese tiempo", debe ser entendido como que en cualquiera de los das de ese perodo es vlido el cumplimiento de la obligacin3.
1 2 3

SCBA, J.A. 1943-111-39; CNCiv., sala A, D.J. 19-2-59. Cm. Civ. 2a, L.L. 45-123. Cm. Com., L.L. 46-26. 273

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

Art. 751

Si no hubiese plazo designado, se observar lo dispuesto en el artculo 618.

Concordancias: arts. 509, 561, 618, 1635. A) Bibliografa especial La citada para el artculo 509 y TRIGO REPRESAS, A. F., Acerca de las obligaciones "sub modo", en Anales de la Fac. de Ciencias Jur. y Soc. de la Univ. Nac. de La Plata, vol. XVII, p. 213; TORRALBA SORIANO, O., El modo en el Derecho Civil, Montecorvo, Madrid, 1967; VINDIGNI, G., voz: Modo, en Novissimo Digesto Italiano, t. X, p. 821; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Trmino o condicin?, en L.L. 1990-E-448. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Obligaciones de plazo indeterminado. 2. Forma judicial defijacinde

plazo.

1. Obligaciones de plazo indeterminado A estas obligaciones me refer en el comentario al artculo anterior, donde al momento de contratar las partes dejan sin definir el momento de cumplimiento, aunque establecen la modalidad o elemento accidental del plazo (ver coment. al art. 618). No es posible confundir este tipo de obligacin con las "sin plazo o puras", donde la exigibilidad es inmediata. Las previstas en los artculos 618 y 751 no se pueden reclamar velis nolis del acreedor, sino que es necesario que haya un acuerdo de las partes o decisin judicial (Salvat-Galli, Trigo Represas, Llambas, Kemelmajer de Carlucci, Busso, Greco). 2. Forma judicial de fijacin de plazo Hasta antes de la reforma de 1968 por la ley 17.711 al artculo 509 se debata la forma judicial de fijacin de plazo. De esa manera quedaba controvertida la intervencin del deudor, si era o no necesaria la apertura a prueba, o bien si con el reclamo de cumplimiento se encontraba implcita la potestad judicial de determinar el tiempo. Lo dispuesto en el artculo 509 dej en claro que el acreedor, y
274

Art. 751

tambin el deudor, pueden solicitar en procedimiento sumario u ordinario el establecimiento del trmino de pago, accin que puede ser acumulada con la de cumplimiento (Boffi Boggero, Borda, Llambas, Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Greco, Moisset de Espans, Cazeaux) (en consideracin a los efectos en cuanto a la mora del deudor, ver comentario al art. 509). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Plazo indeterminado. 2. Supuestos especiales. 3. Demanda de cumplimiento y tcito reclamo de fijacin de plazo.

1. Plazo indeterminado Hay plazo indeterminado de cumplimiento de la obligacin que hace caer el rgimen en lo previsto en el artculo 751, cuando las partes se limitan a prever su existencia sin agregar los antecedentes que permitan delimitar su duracin1. 2. Supuestos especiales Si se pact que la escritura se har "tan pronto sea posible", o bien "cuando se efecten los trmites de constitucin en propiedad horizontal", hay plazo incierto (rectus: indeterminado), correspondiendo a los jueces, a falta de acuerdo, fijar el trmino dentro del cual deben cumplirse las obligaciones2. Cuando el deudor se obliga a satisfacer la obligacin "lo antes posible", contrae una obligacin sin plazo (rectus: plazo indeterminado) encuadrada dentro de lo dispuesto en el artculo 618 del Cdigo Civil que cuadra cumplir en el trmino de noventa das3. Si el deudor se obliga a escriturar una vez obtenidas las autorizaciones administrativas correspondientes de parte de la municipalidad, instituciones oficiales, o DGI, hay plazo incierto (rectus: indeterminado), siendo previo a la demanda de escrituracin la de fijacin de plazo como punto de partida de la mora
1 2 3

CNCiv., sala A, L.L. 110-571. CNCiv., salaD, L.L. 88-141. Cm. Civ. Ia, L.L. 8-682. 275

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

del deudor4. Si se obliga a escriturar en cuanto "la tramitacin pertinente lo permita", hay una concesin prudencial del adquirente a aqul y no un plazo indeterminado o incierto estipulado a favor del vendedor, por lo que corresponde fijar razonablemente el plazo5. Si se conviene escriturar dentro de los ciento ochenta das a contar de la fecha del boleto por ante instituciones oficiales, hay plazo incierto (rectus: indeterminado), por lo que corresponde fijar judicialmente el plazo6. 3. Demanda de cumplimiento y tcito reclamo de fijacin de plazo El pedido de fijacin de plazo para el cumplimiento de la obligacin no requiere ser expreso, habindose decidido que la demanda por cumplimiento de contrato lleva alojado el pedido de fijacin de plazo de ejecucin de las respectivas obligaciones7. Art. 752 Si por el acto de la obligacin se autorizare al deudor para hacer el pago cuando pudiese o tuviese medios de hacerlo, se observar lo dispuesto en el artculo 620.
Concordancia: art. 620.

A) Bibliografa especial
SALAS, A. E., Obligaciones a mejor fortuna, en J.A. 1962-11-367; DASSEN, J., Obligaciones a satisfacer cuando el deudor pueda o tenga los medios para hacerlo, en J.A. 43-989; OLIVERA, J. H., Obligaciones a mejor fortuna, en J.A. 1954-11-356.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Obligaciones a mejor fortuna. 2. Naturaleza. 3. Fijacin de plazo. 4. Cesacin.
4 5 6 7

CNCiv., CNCiv., CNCiv., CNCiv.,

sala sala sala sala

F, J.A. 1961-11-215. C, J.A. 1960-1-420. B, J.A. 1960-11-136. E, L.L. 130-616; sala D, E.D. 4-567.

276

Art. 752

1. Obligaciones a mejor fortuna Es una clusula en la cual los contratantes acuerdan postergar el cumplimiento de la obligacin hasta tanto el deudor mejore sus posibilidades de pago, disponga de dinero suficiente, o en general cuando las circunstancias personales le posibiliten el cumplimiento (De Gsperi-Morello, Dassen, Salas, Busso, Llambas, Salvat-Galli, Trigo Represas, Lafaille). 2. Naturaleza No es totalmente uniforme la opinin de los autores. Algunos sostienen que se trata de una clusula que importa una "condicin" casual o mixta, pues el hecho condicionante resulta futuro e incierto, ya que consiste en una mutacin de la situacin econmica del deudor (Boffi Boggero, Galli). Otros autores, que son mayora en la doctrina nacional, entienden que se trata de un "plazo incierto", a lo que Salas agreg intuitupersona; (Salas, Rezznico, Colmo, Llambas, Busso, Salvat-Galli). Es decir, la obligacin de pago a "mejora de situacin econmica", o "cuando el deudor se encuentre en condiciones de pagar", importa que las partes han diferido el cumplimiento y es necesario que se determine el tiempo de su concrecin. Se agrega lo de intuitu persona; porque este beneficio no se traslada a los sucesores mortis causa, con el fallecimiento del deudor concluye el beneficio (Trigo Represas, De Gsperi-Morello, Salas, Olivera). 3. Fijacin del plazo De conformidad con lo dispuesto en el artculo 620, que resulta ser la referencia del artculo 752, el juez, a pedido del acreedor, debe establecer el momento del vencimiento de la obligacin y, por lo tanto, el momento del pago. La demostracin de la "mejora de fortuna" ser acreditada y demostrada por el reclamante, ya que en caso contrario puede dar lugar a que se rechace la demanda (Salas, Busso, Salvat, Trigo Represas); aunque otros autores consideran innecesaria dicha prueba, pues solamente se tratara de establecer un plazo para que en un tiempo razonable
277

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

pueda cumplir (Galli, Llambas), y adems que, si no mejor de fortuna, resulta de inutilidad prctica condenarlo a pagar (Llambas). 4. Cesacin El trmino que impone la clusula para el cumplimiento concluye en dos circunstancias: a) con la sentencia judicial que lo hace exigible; b) con la muerte del deudor (Borda, Salas, Trigo Represas, Salvat-Galli, Llambas, Lafaille), y c) con la declaracin de quiebra o concurso del obligado. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Naturaleza. 2. Prueba del cambio de situacin econmica. 3. Cuotas. 4. Prescripcin.

1. Naturaleza La clusula del pago "cuando mejore de fortuna" constituye una especie de plazo incierto, y no una condicin'. 2. Prueba del cambio de situacin econmica El acreedor debe demostrar la mejora de fortuna para la designacin de la fecha del pago2. En contra: El acreedor no se encuentra obligado a probar la mejora de fortuna del deudor para que se proceda a fijar el momento del tiempo del pago3. Si el deudor demandado demuestra que no mejor de fortuna, corresponde el rechazo de la demanda4.
1 C.S.J. de la Nacin, J.A. 1943-IV-748; CNCiv., sala A, L.L. 91-512; sala B, L.L. 104-104; sala C, L.L. 85-617; sala B, L.L. 138-708; CNCom., J.A. 72-116; SCBA, J.A. 69-749; CFed. de La Plata, J.A. 40-82; CNCiv., sala H, E.D. 166-384; sala E, E.D. 80-278. 2 CNCiv., sala A, L.L. 91-512; sala B, L.L. 138-708; CNCom., sala B, J.A. 1954-11-538; Cm. Civ. Ia, J.A. 43-989. 3 CNCiv., sala B, J.A. 1962-11-397; sala C, J.A. 1956-IV-142; sala B, J.A. 19611-247; sala D, L.L. 99-669; sala A, L.L. 83-600; CCC de Mercedes, J.A. 1956-1-222; SCBA, J.A. 1947-IV-313; CFed. de Baha Blanca, J.A. 75-623, 4 Cm. Civ. 2a, J.A. 1942-1-374.

278

Art. 753

3. Cuotas El tribunal puede disponer el pago en cuotas condicionadas a la situacin del deudor, en interpretacin de la clusula de pago a mejora de fortuna5. 4. Prescripcin La prescripcin de la accin comienza a partir del cambio de la situacin econmica del deudor6. La prescripcin comienza a partir del acto constitutivo de la obligacin7. Art. 753 Puede el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando el deudor se hiciese insolvente, formando concurso de acreedores. Si la deuda fuese solidaria, no ser exigible contra los codeudores solidarios, que no hubiesen provocado el concurso.
Concordancias: arts. 572, 699.

A) Bibliografa especial La del captulo y la citada en el artculo 751. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Insolvencia declarada y caducidad del plazo. 2. Obligaciones solidarias.

1. Insolvencia declarada y caducidad del plazo La apertura del concurso del deudor o la declaracin de su quiebra producen la caducidad de todos los plazos suspensivos pendientes de las obligaciones contradas. Al igual que en lo dispuesto en el artculo 572, la norma establece la necesariedad de que, ante el proceso universal, todos los acreedores se encuentren en una situacin de igualdad y que la existencia de plazos no produzca una situacin de diferenciacin injusta. No tendra sentido que algunos acreedores deban es5 6 7

Cm. Civ. 2a, J.A. 1943-1-898. Cm. Civ. 1", J.A. 1949-1-611; SCBA, J.A. 69-749. CFed. de Baha Blanca, J.A. 75-623. 279

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

perar el vencimiento del trmino para solicitar el reconocimiento judicial de su derecho (Salvat-Galli, Borda, Llambas, Cazeaux, Compagnucci de Caso, Busso, Diez-Picazo, Coviello). En nuestra legislacin es necesario que se produzca una insolvencia de derecho o declarada judicialmente, a diferencia de los Derechos francs e italiano, donde basta y es suficiente con la insolvencia de "hecho" para que acaezca la caducidad del trmino (Giorgi, Messineo, Weill-Terr, Terr-Simler-Lequette, etc.). 2. Obligaciones solidarias De conformidad a lo aclarado en la segunda parte del artculo, el efecto de caducidad del plazo no alcanza a los otros deudores solidarios, quienes siguen teniendo para s la postergacin en la exigibilidad de la obligacin. Algunos autores sostienen -a mi entender errneamenteque el acreedor solidario, en caso de concurso de un deudor, tambin solidario, puede reclamar a los otros obligados invocando una especie de efecto reflejo de la caducidad del plazo (Busso, Machado). La mayora de la doctrina no efecta este tipo de distingo y mantiene la regla para todos los casos (Llambas, Lafaille, Salvat-Galli, Borda, De Gsperi-Morello). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Insolvencia de derecho.

1. Insolvencia de derecho La insolvencia prevista en el artculo 753 es la declarada o de derecho, es decir, la que se verifica con la declaracin de la quiebra o presentacin a concurso del deudor, y no la mera insolvencia de hecho1. El deudor que se presenta a concurso de los acreedores queda asimilado al quebrado, en cuanto confiesa su estado de insolvencia patrimonial2.
1 2

CCC de San Nicols, J.A. 1050-1V, sum. 101. C2aCCom. de Crdoba, C.J. 7-123.

280

Art. 754 Art. 754 Puede tambin el acreedor exigir el pago antes del plazo, cuando los bienes hipotecados o dados en prenda, fuesen tambin obligados por hipoteca o prenda a otro acreedor, y por el crdito de ste se hiciese remate de ellos en ejecucin de sentencias pasadas en cosa juzgada. Concordancias: arts. 3158 a 3161, 3889. A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Caducidad del plazo a favor del acreedor hipotecario o prendario. 2. Fundamento.

1. Caducidad del plazo a favor del acreedor hipotecario o prendario Estos acreedores que tienen un gravamen real sobre un objeto, se benefician y pueden alegar la caducidad de un plazo suspensivo si la cosa gravada resulta ejecutada y se ordena su venta a solicitud de otro acreedor prendario o hipotecario (Colmo, Busso, Salvat-Galli, Borda, Cazeaux). Si bien el artculo se refiere a que los acreedores que solicitan la subasta deben tener un gravamen real, se ha sostenido con buen criterio que nada cambia si ese reclamo lo realiza un acreedor quirografario (Colmo, Salvat-Galli, Llambas). 2. Fundamento El fundamento resulta ms prctico que tcnico jurdico, tiende a que cuando el bien gravado se vende judicialmente, los acreedores hipotecarios o prendarios no tengan que esperar el vencimiento de sus acreencias para reclamar el cobro. Por otro lado, como estos acreedores tienen privilegio especial para el cobro, carece de sentido que los fondos que son producto de la subasta, resten depositados hasta que esos crditos se hagan exigibles (Salvat-Galli, Cazeaux, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Rezznico, Colmo). 281

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

Art. 755

Si el deudor quisiere hacer pagos anticipados y el acreedor recibirlos, no podr ste ser obligado a hacer descuentos.

Concordancias: arts. 533, 570, 571. A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Pago anticipado. 2. La falta de obligacin legal de efectuar descuentos.

1. Pago anticipado El artculo 570, producto de la sabidura del Codificador, dice que el plazo se presume establecido a favor de ambos: acreedor y deudor, salvo cuando por el objeto de la obligacin o por otras circunstancias pueda entendrselo de otra manera (Colmo, De Gsperi-Morello, Salvat-Galli, Cazeaux, Bibiloni). Es sta la razn por la cual el artculo dispone que esa regla solamente se pueda romper ante el acuerdo y la conformidad de las partes; en el caso, es el deudor que paga anticipadamente y el acreedor que recibe la prestacin. 2. La falta de obligacin legal de efectuar descuentos

Si el deudor paga antes del vencimiento, el acreedor que recibi la prestacin no est obligado a efectuar descuento alguno ni disminuir el contenido de su pretensin. Poco importa que se produzca una variacin econmica entre el valor del crdito al tiempo del pago y el que pudiere tener al momento del vencimiento (Llambas, Cazeaux, Busso).

CAPTULO IV DEL PAGO POR CONSIGNACIN Bibliografa general WAYAR, Ernesto C , El pago por consignacin, doctrina y jurisprudencia, 282

Art. 756 Buenos Aires; SALERNO, Marcelo Urbano, La consignacin por el deudor moroso, en L.L. 1995-337, nota al fallo de la CNFed.CC, sala II, "Frigorfico Moreno SA c/Segba SA"; MORENO DUBOIS, E., El pago por consignacin frente a la doctrina y la jurisprudencia, en L.L. 118641/672; LOICONO, Virgilio, El silencio del accionado por consignacin, en J.A. 15-1972-214/216, nota a fallo; MOISSET DE ESPANS, Luis, Mora del acreedor y pago por consignacin, en J.A. 1977-11-707/710; Reflexiones sobre las personas que pueden consignar, en J.A. 1979-11-98; CARRANZA, Jorge A., Inconveniencia de aplicar la hermenutica teolgica de lo negocial a la unidad ontolgica de lo obligacional, en J.A. 1986-11-34, nota al fallo de la CNCom., sala E, "Marianski SA c/El Astrakan SA"; COLOMBRES, Juan Carlos, Pago por consignacin y depsito judicial del artculo 45 del decreto-ley 5965/63, similitudes y diferencias, en L.L. 1982-B-870.

Art. 756

Pgase por consignacin, hacindose depsito judicial de la suma que se debe.

Concordancias: arts. 759, 764 a 766.

A ) Bibliografa especial La del captulo.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Definicin. 2. Alcances. 3. Caracteres del pago por consignacin. 4. Procedimiento y juez competente. 5. Fundamentos del pago por consignacin, a) Proteccin del inters del deudor, b) El inters social, c) El derecho a liberarse. 6. El pago por consignacin y la extincin de la situacin de mora del deudor.

1. Definicin El pago por consignacin puede definirse como el modo de extincin de las obligaciones que se verifica mediante la intervencin judicial solicitada por el deudor, que ejerce coactivamente su derecho a liberarse, para suplir la falta de cooperacin del acreedor o para salvar obstculos que imposibilitan el pago directo espontneo.
283

HCTOR DANIEL ARCA

2. Alcances Si bien el artculo 756 -literalmente interpretado- parece circunscribir la consignacin slo a las obligaciones de dar sumas de dinero, es lo cierto que la consignacin es un mecanismo al cual tambin se puede acudir cuando se pretende la iteracin coactiva de obligaciones de dar cosas ciertas (arts. 764, 765), en las de dar cosas inciertas (art. 766) e, incluso, en obligaciones de no hacer (Wayar). 3. Caracteres del pago por consignacin El pago por consignacin presenta los siguientes rasgos caractersticos: a) Debe ser judicial. El pago por consignacin se traduce en un procedimiento judicial. Puesto que se trata del ejercicio coactivo de un derecho (el que tiene el deudor para obtener su liberacin), slo ser legtimo en tanto se d intervencin al rgano jurisdiccional competente. El deudor carece de fuerza para imponer -privadamente y por la fuerza- el pago a su acreedor (Lafaille, Falzea). b) Es facultativo. En principio el deudor no est obligado a efectuar la consignacin judicial cuando el acreedor se niegue a recibir el pago o existan obstculos que imposibiliten el pago directo; se trata slo de una facultad que, como tal, puede dejar de usar. Es suficiente que el deudor realice ofertas reales y efectivas de cumplimiento para que cese su situacin de mora (si incurri en ella), sin que sea obligatoria la consignacin. c) Debe respetar los principios generales que gobiernan el pago. As resulta de lo dispuesto en el artculo 758, segn el cual la consignacin no tendr fuerza de pago si no concurren, en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo, todos los requisitos sin los cuales el pago no puede ser vlido. No concurriendo estos requisitos, el acreedor no est obligado a aceptar el ofrecimiento de pago. Es un remedio de carcter excepcional. Se presenta como un remedio de corte excepcional pues slo se puede acudir a l cuando el acreedor se niegue a recibir el pago o existan obstculos insalvables que impidan el pago directo (Moreno Dubois, Lafaille, Llambas, Busso). e) El juicio debe ser contencioso. Es necesario que se respete el
284

Art. 756

principio de contradiccin, emplazndose al acreedor a contestar la demanda; si no lo hace, el juicio seguir su curso y se aplicarn las reglas sobre el silencio en el proceso. 4. Procedimiento y juez competente El pago por consignacin debe ser tramitado segn las reglas del juicio sumario (Llambas). En materia de competencia, sta se determina segn el lugar donde el pago deba ser efectuado, aunque el acreedor no tenga su domicilio en ese lugar; en tal hiptesis la demanda se le notificar por exhorto y oficio, segn corresponda. 5. Fundamentos del pago por consignacin a) Proteccin del inters del deudor Siempre que una persona debe soportar el peso de una obligacin, tiene correlativamente un legtimo inters en lograr la liberacin de ese peso. Y es este inters del deudor el que se protege mediante el mecanismo del pago por consignacin. Debe hacerse notar que en materia de pagos anticipados no siempre ser procedente la consignacin, pues slo cuando el deudor se reserve la facultad de pagar anticipadamente y el acreedor se niegue a recibir el pago, ser procedente la consignacin. b) El inters social El verdadero fundamento no est exclusivamente en el inters del deudor de liberarse, sino en el inters social en que las obligaciones se liquiden en la forma conveniente a los intereses en juego. Tanto el inters del deudor como el inters social quedan satisfechos cuando las obligaciones se extinguen, aunque para ello el solvens deba recurrir al procedimiento de la consignacin. c) El derecho a liberarse Al deudor le interesa primordialmente sustraerse a las cargas que toda obligacin trae aparejadas; por ello, el orden jurdico le brinda
285

HCTOR DANIEL ARCA

proteccin cuando el acreedor no quiere o no puede recibir el pago, o cuando median obstculos que hacen imposible el pago directo. 6. El pago por consignacin y la extincin de la situacin de mora del deudor La situacin de mora del deudor, definida como a situacin anormal de retraso en el cumplimiento por la que atraviesa una relacin de obligacin exigible, se da cuando por una causa imputable, el deudor no satisface oportunamente la expectativa del acreedor, o ste rehusa las ofertas reales que se le formulan, y subsiste mientras la ejecucin de la especfica prestacin, aunque tarda, sea posible y til (Wayar). Se considera que la mora es una situacin esencialmente dinmica, ya que tiende a cesar o extinguirse (Moisset de Espans). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Concepto. 2. Procedencia. 3. Efectos. 4. Respeto a los principios generales del pago. 5. Remedio de carcter excepcional. 6. Carcter contencioso. 7. Juez competente.

1. Concepto El pago por consignacin es una va a la que slo puede acudir el deudor cuando resulta coartado el ejercicio de su derecho a pagar. El actor, antes que nada, tiene que justificar el motivo por el cual recurre a esa forma de pago excepcin1. 2. Procedencia Si el deudor conserva el derecho a satisfacer la prestacin debida y el acreedor la rechaza o no le acepta el pago, puede proceder a consignarlo judicialmente2. 3. Efectos Las ofertas del deudor, al tiempo que purgan su mora provocan la
1 2

CNCiv., sala A, L.L. 1977-D-668. CNCiv., sala A, E.D. 89-310.

286

Art. 757

del acreedor; de tal suerte que a partir de las ofertas ser el acreedor quien soporte los riesgos de la cosa y en general sufra todos los efectos de la mora3. 4. Respeto a los principios generales del pago Se ha declarado que para que la consignacin produzca los efectos liberatorios del pago, deben reunirse los requisitos determinados por los artculos 758 y 759 del Cdigo Civil4. 5. Remedio de carcter excepcional La consignacin judicial se presenta como un remedio de corte excepcional, pues slo se puede acudir a l cuando el acreedor se niegue a recibir el pago o existan obstculos insalvables que impidan el pago directo5. 6. Carcter contencioso El artculo 756 del Cdigo Civil indica que se paga por consignacin hacindose depsito judicial de la suma que se debe, resultando, pues, de su propia terminologa que la intervencin judicial es la caracterstica fundamental de esta forma de cancelar la obligacin6. 7. Juez competente Es juez competente para entender en el juicio por consignacin el juez del lugar donde el pago deba hacerse7. Art. 757 La consignacin puede tener lugar: 1. Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por deudor.
3 CNCiv., sala E, J.A. 11-1978-151; E.D. 75-271; C2aCC de La Plata, sala III, L.L. 1980-293. 4 SCBA, DJBA 79-251, L.L. 135-474. 5 CNCiv., salaF, L.L. 130-703. 6 CNCiv., sala F, L.L. 1980-A-419. 7 C.S.J. de la Nacin, Fallos: 75:214.

287

HCTOR D A N I E L ARCA

2. Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo. 3. Cuando el acreedor estuviese ausente. 4. Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y concurrieren otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese desconocido. 5. Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y ste quisiere exonerarse del depsito. 6. Cuando se hubiese perdido el ttulo de la deuda. 7. Cuando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por l, quisiera redimir las hipotecas con que se hallasen gravados. Concordancias: Inc. Io: arts. 505, 727, 729. Inc. 2o: arts. 734, 735, 739. Inc. 3o: nota al art. 509 y 3203. Inc. 4o: arts. 731 a 736. Inc. 5o: art. 736. Inc. 6o: art. 731. Inc. 7o: arts. 1433, 3196. A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina SUMARIO: 1. Los supuestos enumerados en el artculo 757 del Cdigo Civil, a) La negativa del acreedor a recibir el pago, b) Incapacidad del acreedor para recibir el pago, c) Ausencia del acreedor, d) Dudas en el derecho del acreedor. Concurrencia de varias personas reclamando el mismo derecho. Acreedor desconocido, e) Embargo, retencin o gravamen sobre el derecho de crdito, f) Prdida del ttulo, g) Redencin de hipotecas. 2. Carcter meramente enunciativo del artculo 757. 3. Otras causales no enumeradas en el artculo 757.

1. Los supuestos enumerados en el artculo 757 del Cdigo Civil a) La negativa del acreedor a recibir el pago La solucin no admite rplica; cuando el acreedor se niega a recibir el pago, el deudor puede recurrir a la consignacin y obtener su liberacin coactiva. 1) Cmo se acredita la negativa del acreedor. El deudor no tiene ms remedio que probar que el acreedor se neg a recibir la prestacin; as lo sostienen algunos autores (Salvat-Galli, Busso, Llambas). La
288

Art. 757 doctrina (Salvat, Rezznico, De Gsperi, Morello, Cazeaux-Trigo Represas) afirma que esta negativa del acreedor se puede probar por cualquiera de los medios permitidos por las leyes procesales. Es sta una verdad a medias (Wayar). Es verdad que el deudor puede acudir a cualquier medio de prueba para acreditar el rechazo; advirtase, sin embargo, que su actividad probatoria estar encaminada a la demostracin de un hecho negativo: la omisin del acreedor en recibir la prestacin. Y a este respecto, una calificada doctrina se empe en poner de relieve la imposibilidad de acreditar hechos negativos (E. Couture, C. Lessona, Demolombe). Se dijo que tales pruebas son "diablicas", "imposibles" o "tortuosas". En sntesis, para que proceda la consignacin por negativa del acreedor a recibir el pago el deudor debe probar esa negativa; para ello puede demostrar que l realiz ofertas serias de cumplimiento y que stas fueron rechazadas por su acreedor. El rechazo de las ofertas puede ser acreditado por cualquier clase de remedios, incluidas presunciones (Ameal, Cazeaux-Trigo Represas). 2) La negativa del acreedor a recibir el pago y la situacin de mora del deudor. Negativa del acreedor antes de la mora del deudor. La negativa del deudor a recibir el pago antes de que el deudor hubiere quedado constituido en mora es del todo injustificada y autoriza plenamente el pago por consignacin. Deben examinarse dos hiptesis: a) cuando el deudor queda incurso en mora en forma automtica, y b) cuando es necesaria la interpelacin del acreedor: a) Supuestos de mora automtica (art. 509, primera parte). En las obligaciones sometidas al rgimen de mora automtica impuesto en el primer prrafo del artculo 509, el deudor no puede realizar ofertas antes del vencimiento, pues ellas seran prematuras; pero s puede realizarlas despus del vencimiento, ya que en virtud de las ofertas purgar su mora y habilitar el camino a la consignacin (Wayar). b) Cuando es necesaria la interpelacin del acreedor. Antes de la interpelacin del acreedor el deudor no est en mora; en consecuencia, est habilitado a ejecutar la prestacin, para lo cual debe proceder a formular las respectivas ofertas. stas, las ofertas del deudor, constituyen la forma de constituir al acreedor
289

HCTOR DANIEL ARCA

en mora. Por ello, la jurisprudencia admiti siempre la posibilidad del deudor no moroso de ofertar y consignar con eficacia (Diez-Picazo). 3) Negativa del acreedor despus de la mora del deudor. Cabe afirmar con nfasis que el deudor moroso tiene derecho a pagar tardamente. Los fundamentos, en tal sentido, son incontrovertibles y en numerosos pronunciamientos la jurisprudencia ha reconocido este derecho del moroso a pagar tarde. Por ltimo, debe recalcarse que las ofertas, para ser vlidas y tener eficacia moratoria, deben ser reales, es decir, comprensivas de la prestacin originaria y del dao moratorio derivado del retardo. 4) Supuestos asimilados a la negativa del acreedor a recibir el pago: I) Acreedor que se niega a extender recibo. Si el acreedor no quiere extender el pertinente recibo, el deudor queda autorizado a negarse a pagar y puede acudir al procedimiento consignatorio. La prueba de que el acreedor no quiere otorgar recibo puede ser intentada por cualquier medio, incluso presunciones, aunque siempre ser conveniente dejar constancia de esa negativa en acta notarial (Wayar). Por idnticos motivos, el deudor puede consignar cuando el acreedor, sin negarse a extender recibo, pretende hacerlo a nombre de una persona distinta del deudor, o cuando se quiere mencionar una suma menor a la realmente pagada, o cuando se omite imputar el pago a la deuda que se reclama. En suma, siempre que el recibo no rena los requisitos que le den plena eficacia cancelatoria, el deudor puede negarse a pagar a su acreedor y puede acudir al procedimiento consignatorio. II) Cuando el acreedor no comparece a recibir el pago. Si el deudor prueba que el acreedor no concurri a recibir el pago, queda habilitado para efectuar la consignacin. Esa inconcurrencia del accipiens debe ser interpretada como una verdadera negativa a recibir el pago (Wayar). III) Cuando el acreedor no acepta las reservas que formule el deudor. Si el deudor pretende efectuar un pago, haciendo expresa reserva del derecho de repetir lo pagado, y el acreedor se niega a recibirlo, pues no acepta la reserva del deudor, ste puede
290

Art. 757 acudir al procedimiento consignatorio, ya que la conducta del acreedor es arbitraria, carente de todo fundamento (Salvat). IV) Cuando el acreedor hace remisin de la deuda y el deudor no acepta. Cuando el acreedor hace remisin de deuda, puede pretender liberar a su deudor, y si ste no acepta ese perdn, puede acudir al mecanismo consignatorio. El acreedor no puede obligar al deudor a que deje de pagar; si ste quiere hacerlo, lo har aun contra la voluntad del accipiens. b) Incapacidad del acreedor para recibir el pago Segn los principios generales sobre capacidad de las personas contenidos en nuestro Cdigo Civil (arts. 739 y 726), los incapaces no pueden hacer ni recibir pagos. Recogiendo tales principios el inciso 2o del artculo 757 contiene un precepto por el cual se faculta al deudor a recurrir a la consignacin "Cuando el acreedor fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo". La causal prevista en este inciso slo funciona cuando el acreedor incapaz no tuviere representante legal al momento en que el deudor pretende hacer el pago, pues de lo contrario las ofertas deben dirigirse al representante legal del acreedor incapaz (Diez-Picazo). Debe destacarse que el acreedor sometido a proceso concursal (a cualquiera de los concursos previstos en la ley 24.522) est inhabilitado para recibir pagos; por ende, la consignacin no procedera en su contra; el deudor debe dirigirse al rgano de la masa de acreedores (sindicatura) y ofrecer el pago directo (Cmara, Fusaro, Bonfanti-Garrone, Garca Martnez-Fernndez Madrid, Kemelmajer de Carlucci). c) Ausencia del acreedor Esta causal se configura cuando el acreedor, adems de estar ausente del lugar de pago, no deja persona autorizada para recibir el mismo. El procedimiento consignatorio, en la causal que consideramos, es diverso segn que se trate de una simple ausencia del acreedor, o que se trate de una persona declarada ausente por resolucin judicial. 1) Simple ausencia. El inciso 3 o del artculo 757 se refiere a la simple ausencia, es decir, a aquella que se produce cuando el acree291

HCTOR DANIEL ARCA

dor no est presente en el lugar en que el pago debe ser realizado. Es simplemente el hecho de no estar presente en el lugar designado para pagar (Machado, Salvat, Lafaille, Busso, Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Borda, Ameal). Algunos autores estiman que es necesario, adems, que se ignore el paradero del acreedor. 2) Ausencia declarada judicialmente. La cuestin es diversa cuando el acreedor es declarado ausente por resolucin judicial segn el procedimiento previsto en los artculos 15 a 21 de la ley 14.394. El pago en estos casos no puede ofrecerse al acreedor ausente, sino que se debe dar intervencin al juez que entiende en la causa de declaracin de ausencia (De Gsperi-Morello). d) Dudas en el derecho del acreedor. Concurrencia de varias personas reclamando el mismo derecho. Acreedor desconocido Este inciso comprende, en rigor, dos causales que habilitan la va de la consignacin: a) la incertidumbre en el derecho del acreedor, que se agudiza cuando concurren varias personas invocando idnticos derechos; b) cuando el acreedor es desconocido. 1) Incertidumbre en el derecho del acreedor. Cuando el deudor tiene motivos serios que lo hacen dudar acerca de quin es el verdadero titular del crdito, est legitimado para consignar; si paga mal, se puede ver obligado a pagar de nuevo. Nada ms justo entonces que acudir al juez para que decida -mediante el procedimiento consignatorio- quin es el verdadero acreedor y otorgarle a l la prestacin depositada. Las dudas deben ser serias y razonables, debindose tener siempre presente las circunstancias de cada caso (Borda, Busso), no siendo necesario que para ello exista un pleito (Busso, Lafaille, Llambas). 2) Acreedor desconocido. Cuando el deudor desconoce quin es el acreedor, puede recurrir a la consignacin; advirtase que no se trata de inexistencia del acreedor, pues en tal supuesto se desintegrara el vnculo por falta de sujeto activo, sino que existiendo un acreedor, el deudor no sabe quin reviste esa calidad (Wayar).
292

Art. 757

e) Embargo, retencin o gravamen sobre el derecho de crdito 1) Crdito embargado. Cuando el embargo recae sobre la deuda, impidiendo que el deudor efecte el pago directo a su acreedor, puede aqul recurrir a la consignacin. 2) Retencin de la deuda. Las palabras "deuda retenida" que utiliza la ley comprende cualquier situacin en que, sin cumplirse las formalidades del embargo, el deudor se ve en la necesidad de suspender el pago al acreedor (Busso, Llambas, Wayar). En suma, la oposicin al pago formulada por un tercero crea una situacin de incertidumbre (inc. 4o, art. 757), que es la que da lugar a la consignacin. Tambin se menciona que habra retencin de deuda cuando el acreedor y un tercero comunicaran al deudor que han convenido en que el primero no puede cobrar hasta tanto se dilucide determinada cuestin (Busso, Machado, Cazeaux-Trigo Represas). 3) Deuda prendada. Si el acreedor hubiera dado su crdito en prenda a sus propios acreedores, el deudor debe abstenerse de pagar a su acreedor, pues tal pago no sera vlido (doct. del art. 736). Ante el peligro que trae aparejado para el deudor tal situacin, lo ms seguro es recurrir a la consignacin, pues puede alegar el mismo derecho del deudor cuya deuda ha sido embargada (Ameal). f) Prdida del ttulo Esta materia se halla sometida a las normas del Derecho Mercantil, pues los ttulos al portador son actos de comercio que hacen aplicable esa legislacin; ello no implica la solucin que resulta del artculo 757, inciso 6o, pues ste resulta aplicable en virtud del dispuesto en el artculo 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo de Comercio y del artculo 207 del mismo cuerpo. En el plano de las relaciones civiles, esta causal podra funcionar siempre que sea necesaria la presentacin de los ttulos en que conste la obligacin; verbigracia, en la cesin de crditos es necesaria la presentacin del ttulo (arts. 1434 y 1457), lo mismo en la remisin de una deuda (art. 877) y en la constitucin de prenda (art. 3209).
293

HCTOR DANIEL ARCA

g) Redencin de hipotecas La ley ha querido proteger al adquirente de un inmueble hipotecado sin asumir el compromiso contractual de cancelar la hipoteca; en tal caso, el adquirente puede optar entre recibirlo con el gravamen, pero reteniendo el importe suficiente para su pago, o proceder a consignar judicialmente el importe de la hipoteca a fin de lograr su cancelacin (R. Greco). 2. Carcter meramente enunciativo del artculo 757 La doctrina est de acuerdo en sostener que la enumeracin contenida en el artculo 757 tiene carcter solamente enunciativo de las situaciones que con mayor frecuencia se presentan en la vida de relacin. Por ello, se afirma que si la situacin de un deudor no est contemplada en alguno de los supuestos del artculo 757, pero a consecuencia de ella aqul tiene reales dificultades para efectuar un pago, o existe un serio riesgo de efectuar un pago equivocado que lo obligue a pagar de nuevo, puede intentar el procedimiento consignatorio para lograr su liberacin coactiva. 3. Otras causales no enumeradas en el artculo 757 Siempre que el deudor o un tercero interesado enfrenten una dificultad seria que impida el seguro ejercicio de su ius solvendi, ellos estn legitimados para satisfacer el pago con intervencin judicial. Las dificultades deben ser reales, serias, fundadas; es decir, no porque surja un pequeo inconveniente el deudor puede creerse con derecho a consignar (Llambas). En suma, determinar cundo las dificultades que enfrenta el deudor tienen suficiente entidad como para habilitar la va del procedimiento consignatorio es una cuestin de hecho que depende de las circunstancias de cada caso concreto, verbigracia: a) cuando el acreedor no dispone lo necesario para recibir la cosa que se le debe en el lugar convenido, en el momento, o en las condiciones estipuladas; b) cuando el domicilio del acreedor es incierto o de acceso peligroso o difcil; c) cuando existe pleito con relacin al objeto del pago, y d) cuando existe controversia entre todos los acreedores acerca de los privilegios que ellos ostentan sobre la cosa debida.
294

Art. 757

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. El deudor tiene la carga probatoria de la negativa del acreedor. 2. Ofertas de pago. 3. Posibilidad de consignar del deudor moroso. 4. Negativa del acreedor. Efectos. 5. Obstculos del acreedor para otorgar recibo. 6. Falta de colaboracin del acreedor. 7. Negativa injustificada del acreedor. 8. Incertidumbre respecto de quin es el acreedor. 9. Ausencia del acreedor. 10. Basta que el derecho que exhiba el acreedor resulte "dudoso" mas no litigioso. 11. Acreedor desconocido. 12. Redencin de hipoteca. 13. Otras causales no previstas en la enumeracin legal.

1. El deudor tiene la carga probatoria de la negativa del acreedor La procedencia de la demanda est sujeta a la prueba por el actor de su afirmacin -cuando ella ha sido negada en el escrito de respondede haber mediado un infructuoso ofrecimiento efectivo de pago1. El obstculo que autoriza la consignacin debe ser serio, no es suficiente la mera posibilidad de que el acreedor obstaculice el pago; debe, por ello, el deudor probar inexcusablemente la negativa del acreedor a recibir el pago2. 2. Ofertas de pago Lo que debe ser materia de prueba en el juicio de consignacin no es la "intencin de pagar" sino el hecho de que se ha ofrecido efectivamente el pago y que el acreedor rechaz su ofrecimiento3. 3. Posibilidad de consignar del deudor moroso Si bien el deudor conserva el derecho de satisfacer la prestacin aun cuando se encuentre en mora, al punto de que si el acreedor la rechaza o no le acepta el pago puede proceder a consignarlo judicialmente, la consignacin es tarda si al tiempo de realizarla carece del derecho de pagar, como ocurre cuando ha mediado rescisin del contrato4.
CNPaz, sala I, L.L. 123-707. CPazLetr. de Santa Fe, Z. 1979-16-113; CCC de Baha Blanca, DJBA 118-195. 3 CNECC, sala I, Bol. Jur. CNECC 612, N 8334; CNCiv., sala A, L.L. 1975-C-73 y J.A. 28-1975-34. 4 CNCiv., sala A, L.L. 1980-A-124; SCBA, DJBA 83-205; CNFed.CC, L.L. 13273; ClaCC de Baha Blanca, L.L. 132-1060, DJBA 84-238; J.A. 1968-IV-395.
2 1

295

HCTOR DANIEL ARCA

4. Negativa del acreedor. Efectos Los hechos del acreedor que obstaculizan el pago, si bien autorizan la consignacin, no la hacen obligatoria, de modo que el deudor no cae en responsabilidad por incumplimiento si, ante tales hechos, no consigna oportunamente5. Constituido en mora el acreedor, no hay razn alguna para que el deudor deba iniciar el juicio de consignacin al da siguiente6. 5. Obstculos del acreedor para otorgar recibo No slo la negativa lisa y llana a otorgar recibo habilita la va de consignacin; tambin sta se abre cuando el acreedor pretende extender recibo en trminos defectuosos o dejando constancia improcedente7. 6. Falta de colaboracin del acreedor Incurre en negativa el acreedor que no se presenta en el lugar y fecha establecidos para el cumplimiento de la obligacin8. Mismo cuando guarda silencio al telegrama donde se manifiesta esa negativa9. 7. Negativa injustificada del acreedor Frente a la negativa infundada del acreedor de recibir un dinero, le queda al deudor el recurso de la consignacin en pago si es su voluntad la conservacin de los derechos emergentes de una estipulacin sinalagmtica por la cual se ha comprometido a pagar una suma de dinero en un trmino o plazo fijos10. 8. Incertidumbre respecto de quin es el acreedor Existe incertidumbre sobre el derecho del acreedor frente a la opoSCBA, DJBA 72-173. CNFed., Sala Civ. y Com., L.L. 132-73. 7 C.S.J. de la Nacin, Fallos: 267:212; CPaz, sala II, JA. 1954-IV-136; id., L.L. 58-516. 8 Cm. Civ. Ia, J.A. 42-627. 9 SCBA, L.L. 59-400. 10 CNCiv., sala F, L.L. 114-88.
6 5

296

Art. 757

sicin de un tercero que denuncia al vendedor de la mercadera como un simple intermediario en la operacin, y el cuestionado vendedor no puede acreditar con instrumentos vlidos su condicin de tal". Tambin hay incertidumbre cuando dos personas se presentan y sostienen ser - los nicos (de modo excluyente) ganadores de una rifa12. 9. Ausencia del acreedor Queda abierta la va consignatoria cuando el acreedor desaparece de su domicilio sin dejar persona autorizada a recibir el pago13. Si fallece el acreedor y se desconoce quines son sus sucesores, se ha declarado procedente la consignacin14. 10. Basta que el derecho que exhiba el acreedor resulte "dudoso" mas no litigioso La ley no habla de "derechos litigiosos" sino simplemente de "dudosos"; por ello, no es necesario para que se configure esta causal que exista un pleito entre acreedores; basta que sean varios los que invoquen frente al deudor el mismo derecho para que ste quede habilitado a recurrir al procedimiento de consignacin15. 11. Acreedor desconocido El supuesto de acreedor desconocido puede presentarse cuando, habiendo fallecido el titular del derecho de crdito, el deudor desconoce quines son sus herederos16. 12. Redencin de hipoteca Esta causal funciona cuando el adquirente, al comprar la cosa hipotecada, asumi la obligacin de cancelar este gravamen; no puede
Cm. Com., J.A. XV-137. C3aCC de Crdoba, BJC 4-316. 13 Cm. Civ. 2a, L.L. 4-364. 14 C2aCC de La Plata, sala III, L.L. 101-505; dem, L.L. 57-140. 15 Cm. Com., 13.255, J.A. XV-137. 16 C2aCC de La Plata, L.L. 57-140; Cm. Civ. Ia, L.L. 17.489; C2aCC de La Plata, sala III, L.L. 101-505.
12 11

297

HCTOR DANIEL ARCA

valerse del procedimiento consignatorio, sino que tiene que respetar las clusulas contractuales, y, por ende, efectuar el pago directo al acreedor hipotecario17. El segundo acreedor hipotecario no est comprendido en el inciso T del artculo 757; este acreedor hipotecario (de segundo rango) no est autorizado para consignar en pago a favor del acreedor hipotecario de primer rango, el importe del crdito de ste18. 13. Otras causales no previstas en la enumeracin legal Cabe admitir la va de la consignacin cuando algunos de los coacreedores de un deudor intiman a ste a pagar una cantidad que no era la que corresponda19; cuando el acreedor se niega a extender recibos con las constancias exigidas por la autoridad que controla el destino de los bienes20; cuando existe controversia sobre el crdito entre acreedor y deudor21. Cabe admitir la consignacin si la intimacin reiterada hecha por el deudor al acreedor para que acepte el saldo de una cuenta simple de gestin, autoriza a ste a utilizar el procedimiento de la consignacin si demuestra que no es el titular de uno de los crditos que le atribuye su deudor22. Art. 758 La consignacin no tendr la fuerza de pago, sino concurriendo en cuanto a las personas, objeto, modo y tiempo, todos los requisitos sin los cuales el pago no puede ser vlido. No concurriendo estos requisitos, el acreedor no est obligado a aceptar el ofrecimiento del pago.
Concordancias: arts. 570, 574, 602, 607, 619, 726, 729, 731, 734, 735, 740, 742, 744, 747, 750, 760.

A) Bibliografa especial La del captulo.


17 18 19 20 21 22

Cl a CC de Baha Blanca, J.A. 1970, N 7, sec. Prov., p. 640, fallo 2075. Cm. Civ. 2a, J.A. 50-149. CNCiv., sala A, E.D. 44-351. CFed. Capital, L.L. 33-226. CFed. de Mendoza, Jur. Mendoza 8-129. S.T. de Santa Fe, J. 20-46.

298

Art. 758

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Enumeracin de los requisitos de admisibilidad. 2. Legitimacin activa. 3. Legitimacin pasiva. 4. Requisitos atinentes al objeto de la prestacin que se consigna, a) Principio de identidad, b) Principio de integridad, c) La consignacin y el tiempo de pago: el principio de puntualidad, d) Puntualidad y consignacin en las obligaciones de plazo determinado: cierto o incierto, e) La consignacin no puede ser prematura, f) La consignacin puede ser tarda. 5. Requisitos relativos al lugar.

1. Enumeracin de los requisitos de admisibilidad En materia de pago por consignacin existe un precepto que debe ser considerado como ariete del sistema legislado por Vlez Srsfeld: el artculo 758, en virtud del cual, para que un pago por consignacin tenga xito debe realizrselo respetando los principios que gobiernan el pago y que se refieren a las personas intervinientes (sujetos del pago), al objeto debido (identidad e integridad), al modo, al tiempo y al lugar. 2. Legitimacin activa Se hallan legitimados activamente para promover una demanda judicial por consignacin todos aquellos que -dentro de determinada relacin de obligacin- tienen derecho a pagar (Belluscio-Zannoni, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Cazeaux-Trigo Represas, Llambas, Busso). En primer lugar, el deudor, ya sea que revista esta calidad como obligado principal, o como obligado en subsidio (fiador, avalista, etc.); en segundo lugar, cualquier tercero interesado, entendindose por este ltimo todo aquel que, sin intervenir en determinada relacin jurdica, se puede ver beneficiado o perjudicado jurdicamente por las consecuencias derivadas de dicha relacin, por estar vinculado en razn de algn derecho con los sujetos o con el objeto del negocio jurdico. El inters del tercero, en la medida en que tiende a proteger su propio patrimonio, es atendible, y el derecho debe brindarle la posibilidad de consignar por su deudor obteniendo la liberacin coactiva de ste (Columbres Garmendia). Cuando el tercero intenta el pago por consignacin puesto que la ley le reconoce el derecho a pagar, debe ejercerlo como tercero y no
299

HCTOR DANIEL ARCA

como deudor; de lo contrario se estara admitiendo una sustitucin procesal anmala (Llambas, Borda, Cazeaux-Trigo Represas). Consignacin intentada por un incapaz. Si el acreedor acepta el pago hecho por el incapaz y ninguno de los interesados en proteger los intereses de ste ataca el acto, el acreedor no puede pretender la invalidez del pago, por aplicacin de los principios generales -la nulidad no puede ser invocada contra los incapaces por la parte capaz(Wayar). 3. Legitimacin pasiva Las personas contra las cuales se puede intentar la consignacin son: el acreedor o el tercero autorizado por ste a recibir el pago. Ellos son los destinatarios del pago; por tanto, es a ellos a quienes hay que demandar; si la accin se dirige contra una persona distinta del acreedor o contra un tercero no autorizado a recibir la prestacin, debe ser rechazada de plano (Borda, Busso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Ameal, Llambas). Si la demanda se dirige contra un incapaz, podr ser detenida por la excepcin de falta de personera en el demandado; aunque esa defensa no se intente, todas las actuaciones que se realizaren contra el incapaz seran nulas, pues estara comprometido su derecho de defensa en juicio (art. 18, Const. Nac); por ello, se aconseja integrar la litis con el ministerio encargado de velar por los intereses de los incapaces (Llambas). 4. Requisitos atinentes al objeto de la prestacin que se consigna Para que una consignacin sea plenamente eficaz, debe verificarse respetando los principios de identidad e integridad, pues con ellos se resguarda la exactitud del objeto. Tales principios imponen al deudor el deber de dar, hacer o no hacer exactamente io que se comprometi a dar, hacer o no hacer. a) Principio de identidad Se requiere identidad cualitativa entre el objeto del pago y el de la deuda. El deudor no puede ofrecer -menos imponer- ni el acreedor
300

Art. 758 pretender una conducta diferente de la establecida. Nuestro ordenamiento recoge este principio en el artculo 740 para las obligaciones de dar y en el artculo 741 para las de hacer (Cazeaux-Trigo Represas). b) Principio de integridad Para que la conducta del deudor tenga fuerza solutoria debe ser cuantitativamente igual a la debida. Por su aplicacin, est prohibido al deudor realizar entregas parciales y al acreedor reclamarlas, salvo que dispongan lo contrario. De la integridad se ocupan los artculos 673, 742 y 744 (Colmo). c) La consignacin y el tiempo de pago: el principio de puntualidad La consignacin slo ser vlida cuando se verifique respetando los principios que rigen el pago (art. 769). Entre tales principios est enumerado el de puntualidad. Para que el pago sea puntual debe ejecutrselo en la oportunidad designada por la voluntad de las partes o por la ley; ni antes ni despus. La solucin es diversa segn que la obligacin est sometida a un plazo expreso y cierto, o a un plazo tcito, o a un plazo indeterminado propiamente dicho, o sea pura y simple (Wayar). d) Puntualidad y consignacin en las obligaciones de plazo determinado: cierto o incierto Un plazo es determinado cuando en el acto constitutivo de la obligacin queda previsto cul ser el acontecimiento -futuro e inevitableque indicar la llegada de dies ad quem, o el lmite final. Al contrario, el plazo es indeterminado cuando, al nacer la obligacin, no se prev cul ser el evento que indicar el fin. El plazo determinado, a su vez, puede ser cierto o incierto. Un plazo determinado es cierto cuando se sabe exactamente la poca en la que habr de ocurrir el acontecimiento previsto del lmite final del plazo, es decir, es conocible a priori (doct. art. 567). El plazo determinado es incierto cuando no se conoce la poca en que habr
301

HCTOR DANIEL ARCA

de ocurrir el evento previsto como trmino final del plazo, o sea, es conocible a posteriori (Moisset de Espans-Merino, Greco). e) La consignacin no puede ser prematura Segn el sistema de nuestro Cdigo (art. 755 y su nota), el plazo se presume establecido a favor de ambas partes; en consecuencia, nada autoriza al deudor a pretender efectuar pagos anticipados -salvo que el acreedor quisiere recibirlos, en cuyo caso no estar obligado a hacer descuentos-, y este principio se aplica sin restricciones en materia de consignaciones (Moreno Dubois, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Ameal, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). f) La consignacin puede ser tarda El principio de puntualidad no puede tener una vigencia absoluta en materia de obligaciones sujetas a plazo cierto. De lo contrario, si se pretendiera una aplicacin inexorable de ese principio, podra afirmarse que la consignacin nunca podra funcionar en esta clase de obligaciones. Por el contrario, mientras subsista la situacin de mora solvendi -sin importar que a esta situacin se llegue por el vencimiento del plazo o mediante la interpelacin-, el deudor conserva el deber y el derecho de pagar y liberarse; el ejercicio de este derecho est condicionado a la previa purga de la mora y a respetar la integridad de la prestacin consignada (Wayar). Puntualidad y consignacin en las obligaciones de plazo tcito y en las de exigibilidad inmediata: I) Obligaciones de plazo tcito. En las obligaciones de este tipo el deudor tiene derecho a consignar antes de ser interpelado por el acreedor, siempre que con carcter previo formule ofertas concretas de pago. En caso de ser interpelado, y, por tanto, quedar incurso en mora, tambin podr efectuar una consignacin vlida, siempre y cuando proceda previamente a purgar su mora, lo que tambin se logra por medio de ofertas de pago. El deudor puede consignar antes o despus de ser interpelado, pero en diferentes condiciones: a) Antes de ser interpelado, bastar que efectu las ofertas de pago
302

Art. 758 -que se limitarn a la especfica prestacin debida, sin acrecidas- para poner en mora al acreedor y abrir el camino a la consignacin, b) Por el contrario, si el deudor es interpelado y cae en mora, las ofertas tendrn que incluir no slo la prestacin originaria sino tambin intereses, etctera. II) Obligaciones de exigibilidad inmediata. Por las obligaciones puras y simples se entiende aquellas cuya exigibilidad es inmediata; es decir, su cumplimiento puede ser exigido inmediatamente de quedar constituido el vnculo (Puig Brutau, Roitman, Faria). Para esta clase de obligaciones se aplica el mismo rgimen que para las obligaciones de plazo tcito, de modo que son aplicables los conceptos inmediatamente antes vertidos: el deudor est en condiciones de consignar la prestacin debida inmediatamente de quedar constituido el vnculo, a condicin de que efecte ofertas previas. Si el acreedor se anticipa e interpela primero, ser moroso el deudor, pero ello no implica que pierda el derecho a pagar tarde; deber primero purgar su mora y luego intentar la consignacin. III) Puntualidad y consignacin en las obligaciones "sin plazo" (arts. 509, tercera parte, 618, 751). El deudor en ejercicio de su derecho a pagar y liberarse, est en condiciones de solicitar al rgano jurisdiccional, en un mismo proceso sumario, la fijacin del plazo de cumplimiento e intentar su liberacin coactiva por medio de la consignacin, depositando la prestacin debida una vez dictada sentencia que fije el da en que aqulla debe cumplirse (Wayar). 5. Requisitos relativos al lugar Si bien el artculo 758 no enumera entre los requisitos que deben concurrir para que el pago por consignacin sea eficaz el relativo al lugar de cumplimiento, no obstante dicha omisin nadie duda de que dicho recaudo tambin debe ser observado para que el intento liberatorio sea eficaz (Salvat-Galli, Lafaille, Busso, Llambas), o sea, si la consignacin se hace en lugar distinto del que correspondiere (vgr., si el pago debe hacrselo en el domicilio del deudor y ste lo intenta en el lugar del domicilio del acreedor), la consignacin debe ser rechazada.
303

HCTOR DANIEL ARCA

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Personas. 2. Objeto. 3. Integridad del pago y abuso del derecho. 4. Principio de puntualidad. 5. La consignacin no puede ser prematura. 6. La consignacin puede ser tarda. 7. Lmite al derecho de consignar tardamente. 8. Obligaciones de plazo tcito. 9. Obligaciones de exigibilidad inmediata. 10. Requisito relativo al lugar. 11. Modo de cumplimiento.

1. Personas No procede la consignacin efectuada a nombre propio por quien invoca una calidad que no le pertenece1 o si se abstiene de indicar el carcter en que paga2. No es procedente la consignacin efectuada por un tercero que persigue con ello consolidar derechos locativos que no le pertenecen3. Cuando el tercero intenta el pago por consignacin debe hacerlo como tal, y no invocando la investidura o calidad de su deudor4. Es vlido afirmar que la demanda de consignacin puede ser intentada contra el acreedor, sus herederos, sus representantes y contra los terceros habilitados para recibir el pago5. Por el contrario, si la consignacin se intenta contra quien no est legitimado pasivamente para recibir el pago, debe ser rechazada6. 2. Objeto Es improcedente la consignacin, por incompleta, del capital sin los intereses correspondientes7 u omitiendo el pago de las costas8 o cuando la intimacin no se ajusta al monto de la intimacin practicada en el juicio9.
CPaz, sala III, G.P. 109-227; dem, sala IV, G.P. 125-51. CPaz, sala IV, L.L. 102-113; dem, sala II, L.L. 104-352. 3 CNCiv., sala A, J.A. 1952-IV-363; CPaz, sala II, E.D. 1-741; dem, sala III, G.P. 125-84; sala IV, G.P. 125-5; ClaCC de La Plata, J.A. I961-V-534; Cm. de Rosario, J. 16-238. 4 S.C. de Mendoza, L.L. 97-92 (4142-S); CNCiv., sala A, J.A. 1952-IV-363. 5 CNCiv., sala E, L.L. 129-393; C2aCC de La Plata, sala I, L.L. 144-569, 28.347-S. 6 CNPaz, sala I, E.D. 30-427. 7 CNCiv., sala A, L.L. 99-792, 4999-S; dem, sala D, E.D. 61-289, L.L. 93-124, sum.; CNCom., sala A, J.A. 1959-V-632; SCBA, J.A. 1948-11-535, L.L. 51-177. 8 Cm. Civ. Ia, J.A. 8-110, 4-238; Cm. de Tucumn, J.A. 32-1192. 9 CNCiv., sala F, L.L. 99-804, 5114-S.
2 1

304

Art. 758

Cumplidos los requisitos de identidad e integridad resulta factible extender al cumplimiento forzado la naturaleza jurdica del pago, de tal modo que, siendo un acto jurdico unilateral, no ha requerido la aceptacin del acreedor, pues la actitud del accipiens debe limitarse en tales casos a la mera recepcin del pago10. Cuando la suma que se pretende consignar es en parte lquida y en parte ilquida, la consignacin es vlida si se deposita la cantidad lquida y se ofrece cumplir con el saldo una vez producida la liquidacin. En tal caso, el acreedor no puede rechazar el depsito arguyendo que se trata de un pago parcial11. Corresponde rechazar la consignacin que no satisface las exigencias de los artculos 756, 758 y concordantes del Cdigo Civil12. No resulta viable la consignacin si slo se han depositado las cuotas adeudadas, omitindose el pago de intereses punitorios ya devengados13. 3. Integridad del pago y abuso del derecho Existen algunos precedentes jurisprudenciales en el sentido de no tolerar la consignacin por insuficiencias consideradas mnimas, con relacin al monto efectivamente adeudado14. Por el contrario, tambin se ha decidido que no cabe el rechazo de la consignacin por un faltante para completar el depsito pues dada la pequenez de la suma debe suponerse un error material, revelando tal conducta poca lealtad negocial y procesal y un abusivo rigorismo15. 4. Principio de puntualidad La mora del deudor no obsta a una consignacin vlida siempre que la obligacin subsista y que aqul complemente la deuda originaria con las prestaciones adicionales derivadas de su mora16. El deudor
CNCom., sala B, E.D. 78-456. CNCiv., sala C, L.L. 136-1121; dem, sala A, L.L. 154-506; sala D, L.L. 156-387. 12 C.S.J. de la Nacin, E.D. 94-87. 13 SCBA, L.L. 150-653; DJBA 99-193. 14 CNPaz, sala III, L.L. 148-661; CNECC, sala I, L.L. 1977-C-605. 15 CNCiv., sala C, L.L. 1978-D-651, 34.537-S. 16 CNCiv., sala A, E.D. 60-632, 43.290.
11 10

305

HCTOR DANIEL ARCA

moroso puede consignar vlidamente y a su vez constituir en mora al acreedor, siempre que su depsito comprenda y satisfaga todos los efectos derivados de la situacin de mora existente17. 5. La consignacin no puede ser prematura Siendo que el plazo se establece a favor de ambas partes, nada autoriza al deudor a pretender efectuar pagos anticipados -salvo que el acreedor quisiere recibirlos-, en cuyo caso no estar obligado a hacer descuento, y este principio no se aplica sin restricciones en materia de consignaciones18. Para el supuesto de una obligacin que no tuviere plazo establecido, la pretensin del deudor de pagar antes de que aqul quede determinado, debe estimrsela como prematura19. 6. La consignacin puede ser tarda La circunstancia de estar el deudor en mora no significa que quede condenado sin remisin a permanecer perpetuamente en ese estado sin poder purgarlo, entregado a la discrecin del acreedor, quien con slo permanecer inactivo prolongar su situacin sine die, si le place, agravando las consecuencias del retardo, en perjuicio del obligado, aunque ste se encuentre dispuesto a pagar20. Cuando el deudor moroso no pueda justificar su retraso, siempre que purgue su mora ofreciendo pagar una prestacin ntegra est habilitado para consignar21. 7. Lmite al derecho de consignar tardamente Si bien es posible aceptar que el pago por consignacin no se produzca el mismo da del vencimiento de la obligacin, lo que no se puede aceptar razonablemente es que la demanda por consignacin sea incoada doscientos veinte das despus de producido, a menos que
SCBA, J.A. Reseas 1969-11, sum. 6. CNPaz, sala 111, L.L. 94-444; Cm. Com. Capital, L.L. 25-368. 19 CNCiv., sala D, E.D. 29-420; dem, 66-650. 20 CrCC de Baha Blanca, L.L. 132-1060 (18.532-S), DJBA 84-238 y J.A. 1968IV-395. 21 CNCiv., sala D, L.L. 1979-A-187.
18 17

306

Art. 758

en el transcurso de ese exagerado plazo haya sido justificada por el deudor la existencia de hechos que tornen imputable semejante atraso22. Si bien se ha entendido que el estado de mora no constituye un impedimento para que el deudor pueda hacer una consignacin vlida, es menester no slo que sea completa y con sus accesorios derivados del estado de mora, sino que es necesario que la obligacin subsista, es decir, que en el nterin el acreedor no haya fundado en el incumplimiento su derecho a resolver el contrato23. 8. Obligaciones de plazo tcito La jurisprudencia ha reconocido unnimemente el derecho del deudor a consignar antes de incurrir en mora24. 9. Obligaciones de exigibilidad inmediata Para un concepto de exigibilidad, se ha decidido que por obligaciones puras y simples se entiende aquellas cuya exigibilidad es inmediata; es decir, su cumplimiento puede ser exigido inmediatamente de quedar constituido el vnculo25. Para esta clase de obligaciones se aplica el mismo rgimen que para las de plazo tcito. 10. Requisito relativo al lugar No corresponde la consignacin si la oferta de pago que la ha precedido, que debe ser apropiada en cuanto al objeto, modo y tiempo del pago, falla en cuanto a este requisito por haber sido practicada en un lugar distinto del sealado para ello26. No procede la consignacin si el deudor cambia unilateralmente el lugar convenido para el pago de los arriendos pactados27.
S.C. de Mendoza, sala I, L.L. 131-1141 (17.898-S). CNCiv., E.D. 91-708, dem, sala A, E.D. 68-166; ibdem, E.D. 19-247. 24 SCBA, AS 1963-1-82; dem, DJBA 72-173 y 117-454; CNCiv., sala D, L.L. 125-780 (14.925-S). 25 CNCiv., sala B, L.L. 1976-C-255. 26 CNCiv., sala A, E.D. 43-290. 27 C2aCC de La Plata, sala I, L.L. 144-569, 27.347-S.
23 22

307

HCTOR DANIEL ARCA

11. Modo de cumplimiento La consignacin tambin debe respetar los requisitos atinentes al "modo" en que el pago debe efectuarse. Debe ser interpretada en el sentido de que la prestacin debe ser consignada en la forma estipulada por las partes, o, en caso contrario, en la forma que normalmente corresponde, segn la naturaleza y circunstancias de la obligacin28. Art. 759 La consignacin hecha por depsito judicial, que no fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos del verdadero pago. Si fuese impugnada, por no tener todas las condiciones debidas, surte los efectos del pago, desde el da de la sentencia que la declare legal.
Concordancias: arts. 756, 761, 764, 3192.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Presupuestos de la consignacin judicial, a) Primer presupuesto: Existencia de un deber de cumplimiento impuesto por una relacin de obligacin, b) Segundo presupuesto: Ejecutabilidad de la obligacin (deuda en estado de ser cumplida), c) Tercer presupuesto: Existencia de dificultades reales que imposibiliten el pago directo. 2. Consecuencias del pago por consignacin, a) Efectos de la consignacin antes de ser aceptada por el acreedor o declarada vlida por sentencia judicial, b) Influencia de la situacin jurdica del consignante (concursos, embargos) sobre la cosa depositada mientras la consignacin no se perfeccione, c) Consecuencias del pago por consignacin, d) Influencia de la consignacin sobre otros juicios seguidos entre las mismas partes.

1. Presupuestos de la consignacin judicial a) Existencia de una obligacin que imponga al deudor el cumplimiento de determinada prestacin. b) Que el deber de prestacin puesto al deudor se halle en condiciones de ejecutabilidad (en estado de cumplimiento).
28

CNCiv., sala D, E.D. 54-512.

308

Art. 759 c) Que el deudor est frente a alguna de las causales que impiden y/u obstaculizan el pago directo y espontneo. a) Primer presupuesto: Existencia de un deber de cumplimiento impuesto por una relacin de obligacin La consignacin en pago supone la preexistencia de una relacin de obligacin que imponga al deudor el deber de pagar. As como el deudor no puede incurrir en situacin de mora sin violar un deber jurdico preexistente, tampoco el solvens puede pretender pagar sin estar obligado a hacerlo. Segn el moderno concepto de obligacin, ella impone a los sujetos que la protagonizan (accipiens-solvens) deberes secundarios de conducta (Larenz, Betti), que obligan al acreedor a observar determinado comportamiento de cooperacin, confiriendo al deudor la facultad de exigir el cumplimiento de tales deberes (Wayar). Todas estas facultades otorgadas al deudor vienen a reforzar el derecho a pagar que el orden jurdico confiere al deudor (art. 505 in

fine).
Obligaciones en las cuales se puede consignar. Supuestos controvertidos: 1) Obligaciones de dar. Segn los casos, vara el procedimiento a seguir, pero la consignacin es siempre procedente en esta clase de obligaciones. En materia de deudas dinerarias se debe consignar por depsito, segn surge del artculo 756; si se trata, en cambio, de obligaciones de dar cosas ciertas o inciertas, la consignacin debe verificarse por intimacin (doct. de los arts. 764 y 766). La doctrina seala algunos ejemplos de inexistencia de deuda que impide la consignacin: a) Depsito en la venta con pacto de retroventa. Segn lo dispuesto en el artculo 1366 de nuestro Cdigo, el vendedor puede reservarse el derecho de readquirir la cosa que enajen restituyendo el precio. Como en el ejemplo propuesto no se tratara de un deudor sino de un acreedor (a obtener la recompra), el mecanismo consignatorio no puede funcionar; el depositante debe recurrir al juicio ordinario (Busso). Esta conclusin no
309

HCTOR DANIEL ARCA

est exenta de crticas. El vendedor que pretende recomprar es indudablemente un acreedor con relacin a esa prestacin (la de lograr que el comprador le devuelva la cosa), pero tambin es deudor de la restitucin del precio en la medida de lo convenido. Y siendo as estara en condiciones de invocar el derecho a consignar que resulta del artculo 756 (Wayar). b) Depsito de cosas perdidas o extraviadas. En estos casos se debe admitir que el procedimiento consignatorio es ajeno, pues quien halla una cosa perdida o extraviada, si bien debe devolverla, no tiene vnculo jurdico obligacional con el propietario. Puede apelar al depsito judicial. 2) Obligaciones naturales. Existen dos posturas enfrentadas: a) En las obligaciones naturales no procede la consignacin. Se argumenta que la ley slo admite la validez de las obligaciones naturales cuando media pago voluntario. Antes del pago voluntario la obligacin natural no importa un verdadero vnculo jurdico y, por tanto, no puede servir de soporte para un acto liberatorio (G. Oppo, Falzea). b) En las obligaciones naturales la consignacin es procedente. Otro sector de la doctrina estima que la consignacin es procedente, dado que el hecho de que no sean ejecutables, no quiere decir que no sean pagables; ello es indudable como queda demostrado por el carcter irrevocable del pago que pudiere efectuar el deudor de una obligacin natural (art. 515) (Colagrosso, Mommsen, Moscato, Fritz, Sintenis, Falzea). 3) Obligaciones de hacer o de no hacer. La doctrina seala sin mayores discrepancias que el procedimiento previsto para el pago por consignacin queda excluido en las obligaciones de hacer y en las de no hacer, excepto en los supuestos de: a) Obligaciones de hacer que no necesitan la cooperacin del acreedor. Ello, siempre que se observen determinadas reglas para su procedencia, a saber, el deudor debe intimar judicial o extrajudicialmente al acreedor para que ste reciba la obra ya realizada, y si la obra no estuviere ya realizada, el deudor
310

Art. 759 debe previamente intimar al acreedor para que manifieste si recibir o no el trabajo a realizar (Busso). b) Si para la realizacin de la obra es necesaria la cooperacin del acreedor y ste no responde la intimacin que le dirigiere, cabe la resolucin del vnculo por culpa del acreedor. Sin embargo, si la cooperacin del acreedor puede ser suplida por un tercero, antes de la resolucin, el deudor debe intentar el cumplimiento apelando a la cooperacin subrogada (Demolombe, Giorgi, Busso). 4) Obligaciones de no hacer. En esta clase de obligaciones el procedimiento consignatorio pareciere de imposible verificacin, pues no se advierte cmo el deudor puede recurrir al rgano jurisdiccional a depositar una abstencin. 5) Obligaciones mixtas. La doctrina individualiza como obligaciones mixtas a aquellas que comprenden tanto un "dar" como un "hacer". Se admite que respecto a la de dar es procedente la consignacin, no sindolo cuando se trata de la de hacer. Cuando la obligacin consiste en ejecutar una obra (hacer) y entregarla (dar), si el acreedor impide la realizacin de la obra (hacer) la consignacin no sera procedente, debiendo resolverse por incumplimiento. En cambio, si la obra est ya realizada y slo resta la entrega de la obra, queda abierto el camino para la consignacin. Lo que se pretende dar y no se recibe, se puede consignar (Falzea, Colmo, Lafaille, Giorgi). b) Segundo presupuesto: Ejecutabilidad de la obligacin (deuda en estado de ser cumplida) El segundo presupuesto exigido para que la consignacin sea procedente, queda configurado cuando la obligacin entra en la etapa de ejecutabilidad, es decir, cuando la deuda se torna cumplible. Cuando se afirma que la obligacin es cumplible llegado el tiempo de pago y que ello se rige por el principio de puntualidad, no se niega la posibilidad de pagar tarde que asiste al deudor; muy al contrario el deudor aun en mora est en condiciones de consignar vlidamente (Wayar). Los sujetos y el objeto deben ser determinados.
311

HCTOR DANIEL ARCA

Tambin se seala que para que la obligacin se halle en estado de ser cumplida, los sujetos y el objeto de la relacin deben estar determinados. Lo mismo sucede con el objeto de la prestacin; ste debe estar determinado al momento de intentarse la consignacin. La iliquidez de la deuda no impide la consignacin. Segn uniforme jurisprudencia, la iliquidez de la deuda no perjudica la accin de consignacin, pudiendo el deudor depositar la cantidad lquida y ofrecer cumplir con el saldo una vez realizada la liquidacin. Si las operaciones de liquidacin dependen de la actividad del acreedor, y ste es negligente en realizar la liquidacin, esta negligencia no debe ser soportada por el deudor. Si la liquidacin depende del deudor, es obvio que si ste desea liberarse deber proceder previamente a liquidar la deuda. Si la deuda es totalmente ilquida, se aplican los mismos principios. c) Tercer presupuesto: Existencia de dificultades reales que imposibiliten el pago directo Por ltimo se seala que la procedencia del pago por consignacin depende de un tercer presupuesto: que el deudor demuestre que el pago directo y espontneo es de imposible realizacin, por la existencia de obstculos insalvables, al par de reales y serios (Busso, Cazeaux-Trigo Represas, Ameal). Elementos del pago por consignacin: I) Diligencias previas al depsito judicial. Ofertas reales. La ley exige no slo que el deudor est dispuesto a cumplir la prestacin, sino que, adems, exige que haya comenzado a cumplirla, o sea que el deudor ha de aproximar el objeto de la prestacin al acreedor en tal forma que ste no tenga que hacer otra cosa que tomarlo (Larenz). La oferta debe ser real, debe traducirse en un acto real; no basta la mera declaracin de voluntad, aunque sta llegue a conocimiento del acreedor. Lo que interesa es que el deudor ponga a disposicin del acreedor la prestacin de tal manera que slo de este ltimo dependa que se consume el cumplimiento.
312

Art. 759 En el caso de ofrecimientos verbales o telegrficos, por no implicar un acto real se considera que no constituyen ofertas reales, puesto que en tales casos el acreedor no puede disponer, al instante, de la prestacin (Wayar). Aunque estas ofertas valdran si el acreedor respondiera a ellas manifestando no recibir la prestacin. As, el ofrecimiento verbal es suficiente cuando el acreedor ha declarado formalmente no aceptar la prestacin (Larenz). Aceptado que la consignacin es un remedio de carcter excepcional, el deudor que est comprendido en las otras causales debe agotar las posibilidades de pagar de modo directo; slo cuando tales posibilidades estn agotadas podr recurrir a la consignacin. II) Caracteres que debe reunir el depsito. El depsito judicial constituye el acto que da inicio al procedimiento judicial, ya que la pretensin de liberarse del deudor debe ser articulada por medio de una demanda, reconvencin o excepcin a la cual se debe adjuntar el instrumento que acredite la realizacin del depsito en los bancos oficiales o autorizados a recibir depsitos. Las sumas depositadas deben ser puestas a disposicin del rgano jurisdiccional competente e individualizarse el expediente por el cual se tramita el juicio. Relaciones entre el depositante y el acreedor, en las relaciones existentes entre el deudor que efecta el depsito y el acreedor destinatario final del pago, el depsito se presenta como un acto unilateral que el primero realiza sin ninguna intervencin del segundo, comprndoselo con una pollicitatio (Demolombe, Salvat, Busso). Relaciones entre depositante y depositario: se trata de un acto jurdico bilateral, pues para su conclusin concurren ambos centros de inters. La particularidad que presenta este depsito es que se lo efecta a favor de un tercero (acreedor) que no participa en la concrecin del depsito. III) Iniciativa del deudor. Por su propia naturaleza, el pago por consignacin supone que quien debe tomar la iniciativa para poner en movimiento el mecanismo consignatorio es el deudor. Lo afirmado no significa desconocer que tambin un tercero interesado puede intentar la consignacin.
313

HCTOR DANIEL ARCA

IV) "Animus solvendi". El animus sohendi es uno de los elementos del pago, por lo que tambin debe concurrir cuando se trata de la consignacin judicial. Puede desaparecer cuando el depositante formula reservas que desvan la intencin de pagar. Otras reservas, en cambio, son compatibles con el animus. Son reservas que perjudican la consignacin todas aquellas clusulas que implican modalidades o reservas en cuya virtud dejan de producirse los efectos tpicos del pago (Demolombe, Aubry y Rau). Las reservas son compatibles con la consignacin si el deudor condiciona el retiro de los fondos al cumplimiento de determinados requisitos vinculados con la contraprestacin a l debida, por ejemplo, hasta que se le otorgue la escritura, etctera, no invalidando la fuerza solutoria de la consignacin (Busso). 2. Consecuencias del pago por consignacin La consignacin produce efectos desde la iniciacin del juicio, pero al pago slo se lo considera concretado si el acreedor acepta el depsito o el juez -pese a la oposicin de ste- lo considera vlido. a) Efectos de la consignacin antes de ser aceptada por el acreedor o declarada vlida por sentencia judicial Si bien se advierte la existencia de diversas tesis doctrinarias sobre el particular, es lo cierto que la solucin de nuestro Derecho considera al depsito en consignacin como una simple oferta de pago que es ineficaz por s sola para operar la transmisin dominial. Ni el depositante pierde el dominio ni el demandado lo adquiere; se trata de una simple oferta que puede, como tal, ser aceptada o rechazada por el acreedor. Ello se sustenta de los textos de este Cdigo Civil; con arreglo a lo normado por los artculos 759 y 760, la consignacin no tendr fuerza de pago, sino cuando fuese aceptada por el acreedor (o no impugnada) o declarada vlida por sentencia. El artculo 761 autoriza al deudor a retirar el depsito mientras el acreedor no lo hubiese aceptado o mientras no hubiese recado sen314

Art. 759 tencia; ello demuestra que mientras no se perfecciona, el depsito es una simple oferta que puede, como tal, ser revocada por el deudor. Si bien la cosa depositada no sale del patrimonio del deudor, queda "a disposicin del acreedor" desde el da del depsito. Cuando el acreedor decide aceptar el depsito debe saber que con ello extingue la obligacin que lo mantena vinculado con el consignante. La cosa depositada tiene siempre una ubicacin patrimonial cierta; antes de la aceptacin por el acreedor o de dictarse sentencia convalidante, pertenece al deudor; una vez perfeccionada la consignacin, pasa a pertenecer al acreedor. b) Influencia de la situacin jurdica del consignante (concursos, embargos) sobre la cosa depositada mientras la consignacin no se perfeccione Durante el lapso que media desde el momento del depsito hasta que la consignacin se perfecciona, la cosa depositada se halla en una situacin peculiar. No ha salido del patrimonio del deudor y puede ser adquirida por el acreedor en cualquier momento. Esta particular situacin se complica cuando ocurren hechos que vienen -directa o indirectamente- y modifican la condicin jurdica de la prestacin consignada. a) Concurso del deudor consignante. Concurso preventivo. Conforme lo dispuesto por el artculo 15 de la ley 24.522: "El concursado conserva la administracin de su patrimonio bajo la vigilancia del sndico", no obstante lo cual no puede realizar actos a ttulo gratuito o que importen alterar la situacin de los acreedores por causa o ttulo anterior a la presentacin. Declarado el concurso, el deudor no puede efectuar pagos bajo ninguna forma, ya que ello violara la igualdad de los acreedores. Si la demanda de consignacin se promovi con anterioridad a la declaracin del concurso, habr que determinar si aqulla se ha perfeccionado o no; en el primer caso, el pago se torna irrevocable, pues la declaracin del concurso no altera la eficacia de los actos cumplidos con anterioridad (Busso, Llambas, Borda, Cazeaux-Trigo Represas, Hctor Cmara, Ameal).
315

HCTOR DANIEL ARCA

Al contrario, si la consignacin no se ha perfeccionado al momento de realizarse la presentacin del concursado (Ada K. de Carlucci), el sndico est autorizado para presentarse al juicio donde se tramita la consignacin y retirar lo consignado, haciendo uso de la facultad conferida al deudor por el artculo 761. Luego de la peticin del concurso preventivo efectuada por el propio deudor, ste se halla imposibilitado de intentar pagos por consignacin; la prohibicin surge del artculo 16 de la ley 24.522, ya que un acto de tal naturaleza importara alterar la situacin de los acreedores. Pero la prohibicin no puede ser absoluta; el deudor puede obtener autorizacin judicial para efectuar pagos que se verificarn por va consignataria, si fuere menester, cuando ello fuere imprescindible para la continuacin de sus actividades o para resguardar los intereses del concurso (art. 16, ley cit.). b) Quiebra o concurso civil. Si el procedimiento consignatario se verifica durante el perodo de sospecha, es necesario distinguir tambin en este caso si la consignacin se perfeccion o no. La consignacin consumada durante el perodo de sospecha puede resultar un acto ineficaz; en efecto, si una vez notificado el acreedor demandado en la consignacin acepta el depsito porque tiene conocimiento del estado falencial de su deudor, el pago -aunque consumado- ser ineficaz. As resulta del artculo 119 de la ley 24.522. Si una consignacin consumada es declarada ineficaz y la prestacin consignada debe entrar en la masa del concurso, se le deben restituir las costas al acreedor consignado. Despus de declarada la quiebra o el concurso civil, no cabe duda de que toda pretensin consignatoria debe quedar descartada. Y si se hubiere intentado con anterioridad a la fecha de la declaracin de la quiebra, pero hasta esa fecha no se hubiere perfeccionado, el sndico debe retirar la prestacin consignada para reintegrarla a la masa en resguardo. Si la demanda de consignacin se promueve en fecha anterior a la de iniciacin del perodo de sospecha, pero se perfecciona durante ese perodo, este acto es plenamente vlido, pues sus efectos se retrotraen a la fecha de la consignacin, con lo que se tendra un pago
316

Art. 759 realizado antes del perodo de sospecha (Busso). Slo podr impugnrselo por medio de la accin revocatoria comn, c) Embargo de la prestacin consignada: 1) Embargo por el propio deudor que consign: la prestacin consignada puede ser embargada por el propio consignante, mientras la consignacin no se haya consumado. Por efecto del embargo, el acreedor consignado no podr retirar lo depositado hasta tanto se sustancie el juicio principal. 2) Embargo por los acreedores del deudor consignante: si bien se advierte la existencia de doctrinas diferentes, es lo cierto que se admite que el embargo pedido por los acreedores del consignante podra ser aceptado por el juez, subordinando su eficacia a las resultas del juicio por consignacin. Es decir, si la consignacin es rechazada el embargo cobrara plena vigencia a favor de quien lo pidi, en cambio, si la consignacin es aceptada o declarada vlida el embargo queda sin efecto. Los acreedores del consignante estn en condiciones de peticionar un embargo mientras la consignacin no se hubiere consumado. Mientras la consignacin no ha sido aceptada o declarada vlida por sentencia, la prestacin consignada sigue siendo propiedad del consignante; en consecuencia, si se mantiene en el patrimonio del deudor, otros acreedores tambin pueden pretender que su crdito se garantice con lo depositado. El consignado debe ser diligente en la proteccin de su derecho; si otros acreedores logran embargar la cantidad depositada, es el embargante quien tiene privilegio sobre lo consignado y no el demandado. Con mayor razn, si la consignacin disimula un fraude a los dems acreedores, el embargo debe ser aceptado. 3) Embargo por el acreedor demandado en el juicio de consignacin: si el acreedor demandado por consignacin pretende asegurar el cobro de todo o parte de su crdito con la prestacin consignada, sin recurrir a la aceptacin lisa y llana del depsito, est autorizado a trabar embargo sobre lo consignado (Salvat, Fuzier-Herman, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Borda, Ameal). El acreedor de esta manera no slo impedir que el deudor retire
317

HCTOR DANIEL ARCA

el depsito, sino que aventar cualquier duda sobre su preferencia frente a otros acreedores del mismo deudor. d) Embargo por los acreedores del acreedor demandado en el juicio de consignacin. En principio, los acreedores del acreedor demandado pueden trabar embargo sobre la prestacin consignada. El embargo se har efectivo sobre el depsito, una vez que ste sea declarado vlido por sentencia o sea aceptado por el acreedor; mientras esto no ocurra -no hallndose la prestacin afectada por el embargo- el deudor podr retirarla conforme al artculo 761; por ello, si la sentencia adjudica lo depositado al acreedor, ste no podr retirarla por efecto de la medida. Pueden tambin los acreedores del acreedor subrogarse en los derechos de ste y accionar directamente sobre la prestacin consignada; es decir, impedirn el retiro de los fondos por parte del depositante y tendrn preferencia sobre los dems acreedores. c) Consecuencias del pago por consignacin El destino de la prestacin consignada depende de la actitud del acreedor demandado en el juicio de consignacin. Si ste acepta el depsito, la obligacin que dio origen a la consignacin se extingue, porque el depsito aceptado por el acreedor produce los efectos del pago. Si, al contrario, el acreedor impugna la consignacin, habr que esperar pronunciamiento judicial mediante el cual se decidir si el depsito tiene o no fuerza de pago. 1) Aceptacin de la consignacin o declaracin de validez. Esta situacin produce los efectos propios del pago y, como tal, desde su perfeccionamiento detiene el curso de los intereses, cualquiera sea su tipo. La cuanta de la prestacin se cristaliza, es decir, no puede sufrir ulteriores modificaciones. Desde su perfeccionamiento los riesgos de la prestacin consignada quedan a cargo del acreedor (Salvat, Galli, De Gsperi-Morello, Rezznico, Colmo, Busso, Ameal, Borda). 2) Desde cundo se producen los efectos de la consignacin aceptada por el acreedor. La aceptacin del acreedor retrotrae los efectos del pago al da del depsito o de la intimacin judicial, segn los casos,
318

Art. 759 a excepcin de los supuestos de los incisos 4o y 6o del artculo 757, que no permiten asignarle inicialmente la eficacia para perfeccionar el pago a su respecto puesto que por la incertidumbre en torno a la persona del acreedor deber esperarse el pronunciamiento del juez. 3) Silencio del demandado. Respuestas evasivas. Segn calificada doctrina (Salvat-Galli, Lafaille, Acua Anzorena, Ameal, Busso, Wayar), predomina la tesis de que se debe considerar aceptada la consignacin con el argumento de que el demandado por consignacin tiene la obligacin legal de explicarse, en los trminos en que tal obligacin aparece consagrada en el artculo 919. 4) Aceptacin con reserva. Modernamente se ha consolidado la postura de admitir la aceptacin de la prestacin consignada aunque con reservas (Salvat-Galli, Colmo, Busso, Moreno Dubois, Llambas, Borda, Cazeaux, Trigo Represas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Ameal), las que pueden versar sobre lo consignado, o consistir en un rechazo sobre el procedimiento, o sobre la causa del pago, etctera. 5) Consignacin impugnada por el acreedor. Si el acreedor demandado por consignacin se presenta ajuicio e impugna el depsito pidiendo el rechazo de la demanda, el destino de la prestacin consignada deber ser resuelto en la sentencia judicial, la que decidir si el depsito es eficaz o no para extinguir la obligacin. El principal problema que se plantea es el de saber si la sentencia declara vlida la consignacin desde cuando se producen los efectos del pago. 6) La sentencia convalidante. Cundo se considera consumado el pago. Si el acreedor demandado impugna la consignacin, lo que se resuelva en la sentencia es obligatorio para las partes; por ello, si la demanda es rechazada, el depsito no surtir los efectos del pago y el acreedor podr reclamar la ntegra prestacin a que tenga derecho. En cambio, si se admite la pretensin del actor, la sentencia declarar que el depsito tiene fuerza cancelatoria, pues considerar que es un acto equivalente al pago. 7) Momento a partir del cual se producen los efectos del pago. La doctrina y la jurisprudencia sostienen que cuando la sentencia declara vlida la consignacin, los efectos del pago se retrotraen al da del depsito (Salvat-Galli, Lafaille, Rezznico, De Gsperi-Morello).
319

HCTOR DANIEL ARCA

Algunos autores opinan que los efectos de la sentencia convalidante se remontan al da de notificacin de la demanda: el pago se operara al momento de ser notificada la demanda (Colmo, Borda). Una tercera corriente distingue: si la impugnacin es justificada, el pago se perfecciona con la sentencia; si es injustificada, el efecto del pago se retrotrae al da del depsito (Llerena, Machado, Busso, Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Wayar). d) Influencia de la consignacin sobre otros juicios seguidos entre las mismas partes El juicio de consignacin ejerce influencia sobre otros juicios seguidos entre las mismas partes. 1) La consignacin y los juicios ordinarios. Cuando se establecen entre las mismas partes por una misma causa un juicio de consignacin y otro ordinario que debe ocurrir, cul es la situacin jurdica de ambos pleitos y qu relacin existe entre uno y otro? Es indudable que si los juicios se originan en una misma causa, existe entre ellos tal conexidad que no sera posible sin riesgo de contradiccin que dictaran sentencias jueces diferentes. De all la necesidad de acumular ambas causas a fin de que sean resueltas mediante una sola y nica resolucin (Podetti). Si la consignacin se inicia en primer trmino y luego el consignante es notificado de un juicio ordinario en su contra, podr oponerse la excepcin de litispendencia. El segundo juicio se acumula al primero y ambos sern resueltos por una misma resolucin. La acumulacin se efectuar segn el principio de prevencin. 2) La consignacin y los juicios ejecutivos: posibilidad de oponer "litispendencia" o "excepcin de pago" en el juicio ejecutivo, en virtud de una consignacin anterior: Excepcin de litispendencia. Si la consignacin ha sido notificada con anterioridad a la intimacin de pago (ordenada en el juicio ejecutivo) y exhibe caractersticas de seriedad y el monto consignado es ms o menos equivalente al pretendido por el acreedor ejecutante, se debe admitir la excepcin de litispendencia (Llambas, Borda, Enneccerus-Lehm ann).
320

Art. 759 Excepcin de pago. La consignacin slo puede servir como excepcin de pago cuando se hubiere perfeccionado (por aceptacin o por medio de sentencia convalidante). Si estuviere en trmite el juicio de consignacin al momento de interponer excepciones, no es viable, en principio, la excepcin de pago, salvo que haya, entre ambos juicios, identidad de objeto. En cualquier caso, se debern acumular los procesos para evitar sentencias contradictorias. 3) Juicio ejecutivo y consignacin: posibilidad de consignar luego de la intimacin de pago ordenada en el juicio ejecutivo. Si el deudor, en vez de depositar lo que se le reclama ante el juez que tiene a su cargo el juicio ejecutivo, prefiere promover, por separado, demanda de consignacin, no podr interponer excepcin de litispendencia ni menos de pago, pues, por hiptesis, ste no se habr perfeccionado. Slo le queda el recurso de solicitar acumulacin de procesos; en tal caso el juicio ejecutivo atraer al de consignacin (principio de prevencin) y la litis se resolver mediante sentencia nica. 4) Cobro de alquileres y juicio por consignacin. Si una persona es demandada por cobro de alquileres con posterioridad a su demanda de consignacin, podr detener el primero de los juicios enunciados oponiendo excepcin de litispendencia, pues en esta hiptesis la identidad de objeto es evidente. Al contrario, si la demanda por cobro de alquileres es iniciada en primer trmino, el deudor no podr paralizar ese juicio con consignaciones posteriores. 5) La consignacin y los juicios de desalojo. Iniciado un juicio de desalojo por falta de pago, pendiente de resolucin otro juicio de consignacin promovido por el deudor en contra del acreedor, el primero quedar paralizado por el segundo (Llambas). Desde luego, ambos debern encontrarse en la misma instancia (art. 188, inc. Io, CPCBA). Resulta asimismo de aplicacin el nuevo inciso 4o del artculo 188 del CPCCN, a fin de evitar que la promocin tarda de un proceso de consignacin persiga como nico propsito producir una demora perjudicial e injustificada en el trmite del desalojo; esta doctrina es aplicable en la Provincia de Buenos Aires, en funcin de las directivas del artculo 34, inciso 5o, apartados d, y e (Morello-Sosa-Berizonce).
321

HCTOR DANIEL ARCA

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Desde cundo se considera consumado el pago. Posturas. 2. Aceptacin condicionada o con reservas. 3. Silencio del acreedor. 4. Rebelda del acreedor. 5. Rechazo del acreedor. 6. Consignacin desestimada. Efectos. 7. Juez incompetente. 8. Consignacin aceptada. Efectos. 9. Consignacin y juicio ejecutivo. 10. Excepcin de litispendencia. 11. Consignacin y juicio de desalojo.

1. Desde cundo se considera consumado el pago. Posturas Aceptada la consignacin, surge el interrogante relativo a desde cundo se considera consumado el pago. Una primera postura sostiene que cuando la consignacin es declarada vlida, los efectos del pago se producen desde el da del depsito1. Una segunda postura afirma que los efectos de la sentencia convalidante se remontan al da de notificacin de la demanda. El pago se operara al momento de ser notificada la demanda2. Una tercera corriente sostiene que debe distinguirse: a) si la oposicin del acreedor demandado es justificada, pero los defectos de la demanda se subsanan durante el curso del proceso, el pago se perfecciona desde la fecha de la sentencia que declara vlida la consignacin; b) si la impugnacin del acreedor es injustificada, los efectos se producen desde el da del depsito3. 2. Aceptacin condicionada o con reservas La aceptacin condicionada o con reservas del acreedor es admisible, en cuyo caso la consignacin tiene fuerza de pago en la medida que fue hecha, sin perjuicio de ventilarse la legitimidad de la reserva, imposicin de costas, etctera4.
CNCiv., sala C, J.A. 1960-111-413; SCBA, L.L. 33-624; C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 57-140; CNCiv., sala A, E.D. 6-174; CPaz, sala II, J.A. 1959-11-642, 2-1970-270; C2aCC de La Plata, L.L. 101-505. 2 CApel. de La Plata, J.A. 1946-IV-29; L.L. 44-306; J.A. 1955-III-182; C2aCC de La Plata, L.L. 44-306; CNCiv., sala C, L.L. 67-60. 3 CNCiv., sala C, L.L. 99-267, J.A. 1960-III-413; SCBA, L.L. 33-624; C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 57-140; Cm. Civ. 2a, L.L. 41-53; CNCiv., sala C, L.L. 67-60; C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 44-306 y J.A. 1946-IV-29. 4 CNCiv., sala A, E.D. 6-174; CPaz, sala II, J.A. 1959-11-642, 2-1970-270; C2aCC de La Plata, L.L. 101-505.
322
1

Art. 759

3. Silencio del acreedor Para que la consignacin hecha por va judicial pueda tener efectos de verdadero pago, no tiene que haber sido impugnada por el acreedor, y toda vez que ste tiene el deber de expedirse, su silencio equivale a conformidad5. El acreedor demandado por consignacin que guarda silencio sin impugnarla, tcitamente la acepta6. 4. Rebelda del acreedor La rebelda del demandado por consignacin no impone necesariamente la admisin de la demanda, sino que abre la posibilidad de que conforme a las normas procesales se tengan por reconocidos los hechos afirmados por el actor7. 5. Rechazo del acreedor El demandado, al rechazar la consignacin, debe proceder a liquidar correctamente la suma que cree es su derecho a percibir; una disconformidad genrica con la cantidad que se le pona a disposicin no llena su deber8. No impugnado el pago en s, sino la consignacin porque el acreedor sostiene que no se neg a recibirlo, el juicio debe proseguir en lo atinente a las costas y riesgos de la cosa depositada, no siendo necesario que para ello aqul rechace la consignacin y reconvenga por cobro9. 6. Consignacin desestimada. Efectos Si la consignacin es judicialmente rechazada, carece de toda efiCNCiv., sala C, 28-6-90, L.L. 1990-E-126. CNCiv., sala D, L.L. 75-505; Cm. Civ. Ia, J.A. 44-520; dem, J.A. 1943-111-789; ClaCC de La Plata, J.A. 1946-IV-774; S.T. de La Pampa, J.A. 1960-11-374; CFed. de Resistencia, L.L. 98-730, 4617-S; C4aCC de Crdoba, J.A. 1968-V1-537. 7 SCBA, J.A. 1949-III-292, L.L. 56-367; CPaz, sala I, L.L. 104-146; CPaz de Crdoba, 26-8-60, C.J. 17-84. En contra: Cm. Civ. Ia, 1-12-33, J.A. 44-520; CNCiv., sala D, 20-4-54, L.L. 75-505; CFed. de Resistencia, 5-2-59, L.L. 98-730, S-4617. 8 Cm. Civ. Ia de Neuqun, PS 1995-111-445/447, Pretor Q 952. 9 CPaz, sala II, J.A. 1959-11-642; C2aCC de La Plata, L.L. 101-505-F, 35.756; Cm. Ia de San Juan, JSJ 1-93.
6 5

323

HCTOR DANIEL ARCA

cacia cancelatoria, por lo que los intereses continan corriendo por la totalidad de la deuda10. La consignacin insuficiente no tiene los efectos del pago ni aun por la parte depositada, por lo que los intereses continan corriendo sobre la totalidad de la deuda". 7. Juez incompetente La consignacin desestimada por haberse declarado incompetente el tribunal ante el cual se efectu no extingue la obligacin12. 8. Consignacin aceptada. Efectos La consignacin aceptada o declarada judicialmente vlida extingue la obligacin y equivale a la tradicin de la cosa o suma depositada, aunque ella no haya pasado materialmente a poder del acreedor'3. Cesa el curso de los intereses y los riesgos corren por cuenta del acreedor14. 9. Consignacin y juicio ejecutivo La consignacin efectuada por el deudor que est pendiente de sustanciacin no autoriza a aqul a oponer una excepcin de pago, por no saberse an si tiene eficacia cancelatoria'5, salvo que haya una resaltante identidad en cuanto al objeto de uno y otro juicio16, pero en cualquier caso corresponde paralizar el juicio ejecutivo hasta tanto se dicte sentencia en el juicio de consignacin'7.
CNCiv., sala E, L.L. 93-99, sum. 26; CNCom., sala A, L.L. 108-459. CNCiv., sala E, L.L. 93-V; Cm. Com., L.L. 108-459-F, 49.175. 12 Cm. Com., G.F. 155-74; SCBA, J.A. 1944-11-440; C2aCC de La Plata, DJBA 57-293. 13 SCBA, 31-12-43, J.A. 1944-1-423. 14 C.S.J. de la Nacin, 23-2-1899, Fallos: 77:23. 15 CNCiv., sala C, E.D. 4-507, L.L. 111-682; dem, sala D, E.D. 4-507; sala F, L.L. 112-775, 9479-S; Cm. Civ. Ia, J.A. 23-765; Cm. Civ. 2a, J.A. 37-1072; CNCom., sala A, E.D. 1-849, L.L. 102-11; id., L.L. 67-21; sala B, L.L. 100-744, 5544-S; Cm. Com., J.A. 54-213, 52-334; CPaz, sala I, G.P. 1948-11-77; CFed. de Mendoza, J.A. 1943-1-289. 16 Cm. Civ. Ia, J.A. 24-65, 9-58; id., G.F. 189-81. 17 CNCiv., sala C, L.L. 67-70; Cm. Civ. 2a, J.A. 1946-111-381, L.L. 42-832.
11 10

324

Art. 760

10. Excepcin de litispendencia Es admisible una excepcin de litispendencia, sobre la base de la promocin de un juicio de consignacin anterior a la intimacin de pago practicada, siempre que dicha consignacin sea por una suma semejante a la pretendida por el ejecutante y exhiba caractersticas de seriedad18. 11. Consignacin y juicio de desalojo Es til para detener una demanda de desalojo por falta de pago de alquileres la anterior consignacin de stos19 pero no la consignacin que sea posterior20. Art. 760 Si el acreedor no impugnare la consignacin, o si fuese vencido en la oposicin que hiciere, los gastos del depsito y las costas judiciales sern a su cargo. Sern a cargo del deudor, si retirase el depsito, o si la consignacin se juzgare ilegal.
Concordancias: arts. 508, 761 a 763.

A) Bibliografa especial La del captulo.


CNCiv., sala A, causa 100.976; dem, sala C, L.L. 77-671, J.A. 1955-111-11; id., L.L. 94-1543-S; id., sala D, E.D. 4-507; sala F, E.D. 4-532; CPaz, en pleno, J.A. 1960-1-571, L.L. 97-578; CPaz, sala IV, L.L. 85-55; Cm. de Mar del Plata, J.A. 1960-III-253; CPaz, sala I, G.P. 124-215; SCBA, J.A. 1963-1-521; Cl a CC de La Plata, sala I, JA 1959-1-242; C2aCC de La Plata, DJBA 57-139; Cm. de Mar del Plata, J.A. 1963-1-470; CPaz de Crdoba, C.J. 10-20; Cm. Ia de Santiago del Estero, J.A. 1963-1-523. 19 CPaz, sala II, G.P. 79-655; dem, sala III, G.P. 107-245; sala IV, L.L. 99-765, 4744-S; S.T. de Chaco, D.J. IV-582, sum. 3106. 20 Cm. Civ. 2a, L.L. 5-357, 1-562; CPaz, sala IV, J.A. 1946-11-146; dem, L.L. 85-18, 74-406; SCBA, L.L. 64-666; Cl a CC de La Plata, sala I, J.A. 1956-11-363; C2aCC de La Plata, sala II, J.A. 1952-IV-431, 1952-11-517; CNCiv., sala C, J.A. 1964-III-5, S-32; CNCom., sala A, L.L. 102-11; CNCom., sala B, J.A. 1961-11-35; ClaCC de Baha Blanca, L.L. 111-506; Cm. de Rosario, L.L. 106-37; CPaz, sala I, J.A. 1966-V-150; CPaz, en pleno, J.A. 1960-1-571; CNCiv., sala D, L.L. 111-682; sala F, L.L. 112-775, S-9479. 325
18

HCTOR DANIEL ARCA

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Primera postura: Aplicacin irrestricta del artculo 760. 2. Segunda corriente: Primaca de las reglas procesales sobre la generalizada situacin que resulta del artculo 760. 3. Tercera posicin: El artculo 760 no debe ser aplicado con carcter absoluto. Son admitidas las excepciones contenidas en las legislaciones procesales.

La solucin contenida en dicha norma es clara, se imponen las costas a quien resulta derrotado enjuicio, o, en otros trminos, a aquel cuya pretensin es rechazada por el rgano jurisdiccional. Esta solucin guarda coherencia con la regla sobre costas contenida en todas las legislaciones procesales (Sents Melendo, Snopeck). El debate suscitado en torno a dicha normativa y el ordenamiento procesal puede sintetizarse en tres posturas diversas. 1. Primera postura: Aplicacin irrestricta del artculo 760 Se considera que la solucin consagrada en el artculo 760 debe tener irrestricta aplicacin en todos los supuestos, con exclusin de las reglas de carcter procesal contenidas en las legislaciones locales. De este modo, las costas y gastos que origine el proceso deben ser impuestos fatalmente a quien resulte vencido en juicio, siguiendo al pie de la letra lo dispuesto en el artculo 760 (Salvat-Galli, Rezznico, De Gsperi, Morello, Busso, Fernndez). 2. Segunda corriente: Primaca de las reglas procesales sobre la generalizada situacin que resulta del artculo 760 El principal argumento que hacen valer los sostenedores de esta tesis radica en las disposiciones constitucionales que otorgan a las provincias la facultad de legislar en materia procesal; de all que el artculo 760 deba quedar excluido frente a las disposiciones de los cdigos procesales. Se excluye la aplicacin del artculo 760 a favor de las disposiciones procesales.
326

Art. 760

3. Tercera posicin: El artculo 760 no debe ser aplicado con carcter absoluto. Son admitidas las excepciones contenidas en las legislaciones procesales Son admitidas las excepciones contenidas en las legislaciones procesales. Se entiende que corresponde interpretar el artculo 760 con un criterio fluido que coordine su directiva, tambin coincidente con el principio procesal de las "costas al vencido", con las normas procesales que indican una solucin distinta cuando hay "mrito para ello". Segn esta postura, en suma se postula la aplicacin del principio contenido en el artculo 760, pero con las limitaciones contenidas en las reglamentaciones procesales (Llambas, Cazeaux, Trigo Represas, Wayar). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Aplicacin irrestricta del artculo 760. 2. Preeminencia de las reglas procesales. 3. Criterio "fluido". 4. Allanamiento del acreedor.

1. Aplicacin irrestricta del artculo 760 En materia de aplicacin de costas una primera postura sostiene la aplicacin irrestricta del artculo 760 del Cdigo Civil, o sea, con prevalencia a lo normado en dicha materia en los ordenamientos procesales1. Si no se ha cuestionado la validez constitucional de la norma contenida en el artculo 760 del Cdigo Civil, las costas no pueden ser soportadas por el acreedor2.
1 Cam. Civ. 2a, L.L. 15-628; Cm. Civ. Ia, J.A. 6-594; dem, J.A. 12-747; J.A. 30-382; J.A. 30-382; Cm. Civ. 2a, J.A. 24-946, CNCiv., sala B, G.F. 218-8, SCBA, AS 61-34; C2aCC de Rosario, J. 4-12; CPazLetr., J.A. 61-34; ClaCC de La Plata, sala I, L.L. 99-812, 5195-S; SCBA, AS 1956-V-406; ClaCC de La Plata, sala II, 145.794, reg. sent. 16/71. 2 C2aCC de La Plata, sala I, B-50.201, reg. sent. 151/81; dem, B-26.819, reg. sent. 232/69; ibdem, sala III, B-46.658, reg. sent. 111/79; Cm. Civ. 2a, J.A. 10-186, G.F. 57-272; CNCom., sala A, L.L. 93-593; CNCiv., sala B, G.F. 218-8; id., sala A, J.A. 1957-III-168; sala D, J.A. 10-1971-29; dem, J.A. 11-1971-408; ClaCC de Mercedes, L.L. 57-80; Trib.Trab. de Tres Arroyos, J.A. 1960-11-523; ClaCC de Rosario, J. 4-12; C2aCC de Crdoba, C.J. VI-126, VIII-477; CPaz, sala III, J.A. 1967-11-147; CNCiv., sala D, L.L. 111-713; dem, J.A. 11-1971-408, 10-1971-29; Cm. Civ. Ia, J.A. 13-411; SCBA, J.A. 1950-IV-334, Cm. de Dolores, L.L. 46-218; S.C. de Tucumn, L.L. 77-691.

327

HCTOR DANIEL ARCA

2. Preeminencia de las reglas procesales En cambio, se ha decidido sobre la preeminencia de las reglas procesales sobre el ordenamiento adjetivo del artculo 760 del Cdigo Civil, que no puede prevalecer sobre aqullas3. Se ha declarado que por ser las costas materia tpicamente procesal, las disposiciones de los Cdigos de forma privan sobre el artculo 760 del Cdigo Civil4. 3. Criterio "fluido" Adoptando un criterio "fluido" la jurisprudencia tiene establecido que en materia de costas en el juicio por consignacin, el artculo 760 del Cdigo Civil debe ser interpretado de forma tal que coordine su directiva con las normas previstas en las legislaciones procesales que indican una solucin distinta cuando hay mrito para ello5. Se ha sostenido que corresponde interpretar el artculo 760 del Cdigo Civil con un criterio que coordine su directiva, coincidente con el principio general de costas al vencido, con las normas procesales que permiten la exoneracin cuando hay mrito para ello6. 4. Allanamiento del acreedor No corresponde imponer las costas al acreedor, ante el allanamiento de ste, mxime cuando el consignante slo pidi costas en caso de oposicin7. Cuando el deudor ofrece en forma real y efectiva el cum3 Cm. Civ. 2a, J.A. 10-186, G.F. 57-272; CNCom., sala A, L.L. 93.593; CNCiv., sala B, G.F. 218-8; sala A, J.A. 1957-111-168; sala D, 7-10-70, J.A. 10-1971-29; dem, J.A. 11-1971-408; ClaCC de Mercedes, L.L. 57-80; Trib.Trab. de Tres Arroyos, J.A. 1960-11-523; Cl a CC de Rosario, J. 4-12; C2aCC de Crdoba, C.J. VI-126, VIII-477; CPaz, sala III, J.A. 1967-11-147; CNCiv., sala D, L.L. 111-713; dem, J.A. 11-1971-408, 10-1971-29; Cm. Civ. Ia, J.A. 13-411; SCBA, J.A. 1950-IV-334; CCC de Dolores, L.L. 46-218; S.C. de Tucumn, L.L. 77-691. 4 CNCiv., sala D, L.L. 146-331. 5 CNCiv., sala A, L.L. 85-350 y J.A. 1957-III-168; dem, sala D, L.L. 111-713; Cm. Civ. Ia, J.A. 10-759; Cm. Civ. 2a, J.A. 10-187; CNCom., sala A, L.L. 93-593; dem, J.A. 1952-11-244, C.S.J. de la Nacin, L.L. 94-255; dem, J.A. 1959-III-314; Cm. Civ. Ia, J.A. 30-382; CNCiv., sala D, 20-3-80, J.A. 1981-1-641, E.D. 90-367, L.L. 1981-B-551, 35.843-S. 6 Cl a CC de La Plata, sala III, 169.275, reg. sent. 105/77. 7 C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 80-293.

328

Art. 761

plimiento de su obligacin pendiente, el acreedor debe facilitar su cumplimiento allanndose a la consignacin, sin perjuicio de las reservas a que se considerase con derecho y a la eximicin de costas que pudo requerir en funcin de la falta de necesidad para litigar8. Art. 761 Mientras el acreedor no hubiese aceptado la consignacin, o no hubiese recado declaracin judicial tenindola por vlida, podr el deudor retirar la cantidad consignada. La obligacin en tal caso renacer con todos sus accesorios.
Concordancias: arts. 758, 876, 1150.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Retiro del depsito por el consignante. 2. Casos en que el consignante no puede retirar el depsito. 3. Es renunciable el derecho a retirar el depsito por el consignante? 4. Efectos de! retiro del depsito.

1. Retiro del depsito por el consignante Analizando la naturaleza jurdica del depsito, se controvierte la misma entre quienes sostienen que se trata de una estipulacin a favor de tercero (Enneccerus, Larenz, Von Tuhr, Segovia). Para otros, el depsito no es otra cosa que una oferta de pago que puede ser, como tal, revocada por el oferente mientras el destinatario de la oferta no la acepte (Busso, Llambas, Galli, Borda, Cazeaux-Trigo Represas; Aubry-Rau, Wayar). Esta solucin aparece consagrada en la mayora de las legislaciones. 2. Casos en que el consignante no puede retirar el depsito 1) Cuando la prestacin consignada ha sido embargada, ya sea a pedido del acreedor consignado, o de los acreedores del consignante o del consignado.
8

C2"CC de Neuqun, sala II, 16-5-95, PS 1995-11-231/236, Pretor, Q 1500. 329

HCTOR DANIEL ARCA

2) Cuando lo depositado no tiene carcter de consignacin. Existen ciertos pagos que aunque se hacen judicialmente, no tienen carcter de consignacin, as ocurre, verbigracia: con lo que se deposita en los juicios ejecutivos ante el requerimiento formulado por el oficial de justicia; o cuando se deposita el importe de una subasta judicial; o cuando se deposita el importe de los honorarios de un perito; etctera. 3) Cuando el acreedor lo acepta o es declarado vlido por sentencia judicial. Aunque la aceptacin sea parcial o se hubiere efectuado bajo reserva, el deudor queda privado del derecho a retirar el mismo. 3. Es renunciable el derecho a retirar el depsito por el consignante? Esta situacin est prevista en el Derecho alemn, en el artculo 376, inciso 2o, del BGB, segn el cual la recuperacin de lo depositado est prohibido "...2) si el deudor declara al establecimiento de consignacin que renuncia al derecho de recuperacin". La renuncia, ensea la doctrina alemana, torna irrevocable la oferta de pago. En cambio, nuestro Derecho no lo contempla expresamente. En nuestro Derecho podran surgir argumentos a favor de dos tesis. Conforme al artculo 1150, se puede afirmar que el depsito, en cuanto oferta, tendra que regirse por las mismas reglas que gobiernan las ofertas en los contratos; de all se podra concluir que si es posible renunciar a la facultad de revocar las ofertas contractuales, tambin se debe admitir la renuncia del derecho de retirar, pues no sera otra cosa que renunciar a revocar la oferta. Por el contrario, cabra invocar la regla del artculo 875: "La renuncia puede ser retractada mientras no hubiere sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace". De all que si se renuncia al derecho de retirar, tal renuncia es revocable mientras no haya sido aceptada; de tal manera que la oferta siempre sera revocable, pues si el consignado aceptara la renuncia, estara implcitamente aceptando el depsito, con lo que la consignacin se habra perfeccionado. Por lo dems, la aludida facultad de revocacin es estrictamente personal, y no puede ser ejercida por otros acreedores del mismo deudor por accin subrogatoria (Llambas).
330

Art. 761

4. Efectos del retiro del depsito 1) El retiro del depsito actualiza los poderes de agresin patrimonial del acreedor. La disposicin legal tiene un sentido; una vez notificada la demanda de consignacin, el acreedor queda bloqueado, impedido para accionar contra su deudor (salvo que lo haga por va de reconvencin); siempre la litis quedar trabada en torno de la prestacin consignada. La sentencia deber resolver si el depsito tiene o no fuerza de pago, y hasta que esto se resuelva, el acreedor no puede agredir patrimonialmente a su deudor. El retiro del depsito implica, sin ms, desistimiento del juicio de consignacin; por efecto de ese desistimiento, el acreedor quedar liberado y en condiciones de demandar al deudor el cumplimiento de la prestacin. Por lo dems, queda claro que al desistir del juicio, ser el deudor consignante quien cargar con las costas del juicio frustrado. 2) El citado retiro de la oferta puede provocar la mora del deudor consignante. El procedimiento consignatorio supone que el deudor-que recurre a l- ha purgado su situacin de mora (si incurri en ella); ms an, las ofertas que deben preceder a la interposicin de la demanda implican la puesta en mora del acreedor. El retiro de la oferta constituye una circunstancia que purga la mora creditoris, es decir, el deudor que se retracta de la oferta de cumplimiento pone de manifiesto su intencin de no cumplir. Si el deudor est en mora y purga ese estado mediante la oferta y posterior demanda de consignacin, el retiro de la oferta hace renacer la situacin de mora del deudor. 3) Subsistencia de ciertos efectos. La doctrina seala (Llambas, Busso, Cazeaux-Trigo Represas, Ameal) que el retiro del depsito deja subsistentes ciertos efectos generados a causa de la consignacin, por ejemplo, la interrupcin de la prescripcin (art. 3989), o el reconocimiento de la obligacin que implica toda demanda de consignacin (doct. del art. 721). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Derecho a retirar el depsito. 2. Aceptacin parcial. 3. Carga de mantener el valor de lo depositado. 331

HCTOR DANIEL ARCA

1. Derecho a retirar el depsito El derecho a retirar el depsito con que cuenta el deudor desaparece cuando el acreedor lo acepta o es declarado vlido por sentencia judicial'. El deudor no podr retirar el depsito efectuado mientras no desista, tcita o expresamente, del juicio por consignacin2. 2. Aceptacin parcial Cuando el acreedor ha impugnado la consignacin por considerarla insuficiente, el deudor no puede retirar lo depositado, pues hasta su importe media aceptacin3. En esta hiptesis, el acreedor puede continuar el pleito por la diferencia4. 3. Carga de mantener el valor de lo depositado Mientras la actora retiene la disponibilidad del importe consignado en los trminos del artculo 761 del Cdigo Civil, a ella incumbe pedir las medidas tendientes a preservar su valor, y si no lo hace debe cargar con las consecuencias de su omisin si la consignacin resulta rechazada5. Art. 762 Si ha habido sentencia declarando vlida la consignacin, el deudor no puede retirarla, ni con consentimiento del acreedor, en perjuicio de sus codeudores o fiadores.
Concordancias: arts. 759, 763, 1200, 2048.

1 Cm. Com., J.A. 1945-111-185; CNCiv., sala A, L.L. 97-103, sum.; sala D, L.L. 104-776, 7475-S. 2 C4aCC de Crdoba, BJC 4-188. 3 Cm. Civ. Ia, J.A. 1943-11-88; Cm. Civ. 2a, J.A. 25-601; CNCiv., sala A, L.L. 99-V, Pago, 2; sala D, L.L. 104-776, S-7475; Cm. Com., J.A. 1945-111-85. 4 Cm. Civ. Ia, J.A. 1943-11-88; CNCiv., sala D, L.L. 104-776, S-7475; Cm. Com., J.A. 1945-III-638; C2aCC de La Plata, L.L. 101-505. En contra: Cm. Civ. Ia, J.A. 8-159; Cm. Com., J.A. 67-819; Cm. de Rosario, J. 1-267. 5 CNFed.CAdm., sala 111, L.L. 1988-B-88 y D.J. 988-1-56.
332

Art. 762

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. El deudor no puede retirar lo consignado despus de operado el pago. 2. El retiro de la consignacin no puede hacerlo el deudor contra la voluntad del acreedor. 3. No procede ese retiro ni con el consentimiento del acreedor.

1. El deudor no puede retirar lo consignado despus de operado el pago Luego de consumada la consignacin, sea por aceptacin o por sentencia, el pago se torna irrevocable. La obligacin se extingue con todos sus accesorios; los bienes consignados se incorporan al patrimonio del acreedor, que adquiere el dominio de ellos. Por tanto, el deudor no puede retirar lo consignado despus de operado el pago. Una deuda extinguida no puede renacer en perjuicio de terceros, la liberacin obtenida por un sujeto jurdico no puede verse comprometida por actos ulteriores en los cuales ese sujeto no fue parte (Busso). sta es, por otra parte, la solucin consagrada en todos los sistemas legislativos. 2. El retiro de la consignacin no puede hacerlo el deudor contra la voluntad del acreedor El retiro de la consignacin no puede hacerlo el deudor contra la voluntad del acreedor, por no tener ttulo para ello. Pero ni siquiera podra proceder a ese retiro con el consentimiento del acreedor, porque ellos no pueden hacer renacer una obligacin definitivamente extinguida, en perjuicio de terceros (arg. art. 953). 3. No procede ese retiro ni con el consentimiento del acreedor El legislador prohibe al deudor retirar el depsito, aun con el consentimiento del acreedor, si con ello se perjudica o se compromete la situacin de codeudores o fiadores del deudor consignante.
333

HCTOR DANIEL ARCA

Art. 763 Si declarada vlida la consignacin, el acreedor consiente que el deudor la retire, no puede, para el pago de su crdito, aprovecharse de las garantas o seguridades que le competan; y los codeudores yfiadoresquedarn libres.
Concordancias: arts. 759, 762, 1200, 2048.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. La obligacin extinguida no renace, se genera una obligacin nueva. 2. Los codeudores o fiadores de esa obligacin quedan liberados sin que el retiro influya o modifique esa liberacin. 3. Nace una nueva obligacin, entre las mismas partes y con el mismo objeto, pero con distinta causa.

1. La obligacin extinguida no renace, se genera una obligacin nueva Aun frente a la prohibicin legal, puede ocurrir que el deudor, con consentimiento del acreedor, retire el depsito. Frente a ello, la obligacin que motiv la consignacin qued irreversiblemente extinguida; entre las partes (deudor-acreedor) se establece una nueva relacin jurdica. La obligacin extinguida no renace, se genera una obligacin nueva. La interpretacin de los artculos 763 y 762 arroja estas conclusiones. 2. Los codeudores o fiadores de esa obligacin quedan liberados sin que el retiro influya o modifique esa liberacin Con respecto a la obligacin primitiva que dio origen a la consignacin, ella qued definitivamente extinguida "con todos sus accesorios", de tal modo que los codeudores o fiadores de esa obligacin quedan liberados sin que el retiro influya o modifique esa liberacin.
334

Art. 764

3. Nace una nueva obligacin, entre las mismas partes y con el mismo objeto, pero con distinta causa Con relacin a los bienes depositados, cuyo retiro por el deudor es consentido por el acreedor, son nuevamente debidos por el primero al segundo. El ttulo de esa nueva obligacin nada tiene que ver con el anterior; se trata de una nueva obligacin, entre las mismas partes y con el mismo objeto, pero con distinta causa (Lafaille, Salvat-Galli, Colmo, Machado, Llerena, Borda, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Rezznico, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Belluscio-Zannoni, Aubry y Rau, Demolombe).

DEUDAS DE CUERPOS CIERTOS Art. 764 Si la deuda fuese de un cuerpo cierto, que deba ser entregado en el lugar en que se encuentre, el deudor deber hacer intimacin judicial al acreedor para que lo reciba; y desde entonces la intimacin surte todos los efectos de la consignacin. Si el acreedor no lo recibe, la cosa debida puede ser depositada en otra parte con autorizacin judicial.

Concordancias: arts. 756, 758, 765, 2185.

A) Bibliografa especial
La del captulo.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Intimacin judicial. 2. Carcter de la intimacin. Desde cundo debe considerrsela recibida. 3. El depsito de llaves en la locacin de cosas. 4. Derecho del deudor a solicitar la designacin de depositario judicial. 5. Consignacin de cosas perecederas.

1. Intimacin judicial Las obligaciones de dar cosas ciertas son aquellas que tienen por objeto la entrega de una cosa perfectamente individualizada desde la
335

HCTOR DANIEL ARCA

misma constitucin del vnculo obligatorio, de suerte tal que pueda conocrsela y separrsela sin ninguna dificultad. En las obligaciones de dar cosas ciertas, la liberacin coactiva del deudor, que puede ser intentada por el procedimiento consignatorio, comienza a gestarse con la intimacin judicial dirigida al acreedor para que reciba la prestacin. No es necesario que el deudor se desprenda de la posesin material de la cosa, ya que el efecto cancelatorio de la consignacin se producir, no como consecuencia de la desposesin, sino como resultado de la intimacin judicial (Llambas). Si bien el deudor no pierde la posesin material de la cosa, queda convertido en simple tenedor, puesto que la cosa queda a disposicin del acreedor, quien puede apropirsela en cualquier momento. 2. Carcter de la intimacin. Desde cundo debe considerrsela recibida La intimacin apropiada para gestar la consignacin de un cuerpo cierto debe ser judicial, segn los claros trminos del artculo 764 aqu bajo estudio. Una intimacin extrajudicial de carcter privado no tiene idoneidad suficiente para dar curso a una consignacin vlida (Llambas). El pago por consignacin es un modo extintivo de obligaciones que opera con intervencin judicial. Empero, si bien la intimacin privada no sirve para abrir el mecanismo consignatorio, purga la mora solvendi y, al mismo tiempo, constituye una interpelacin al acreedor que provoca la mora de ste (Moisset de Espans, Diez-Picazo). Por su naturaleza, la intimacin constituye una declaracin de voluntad unilateral, no formal y recepticia, por la que el deudor o la persona legitimada para efectuar el pago exige de su acreedor por intermedio de la autoridad judicial que acepte el cumplimiento de la prestacin. Cobra eficacia la misma a partir del momento en que entra en la esfera propia del destinatario, de manera que slo de l dependa, segn el modo en que tenga organizado sus negocios o su casa, el que conozca o no la intimacin que se le formula. En suma, es eficaz la interpelacin
336

Art. 764 cuando se hace llegar al domicilio del acreedor, de modo que sea inverosmil que ste no haya tomado conocimiento de ella (Llambas). Por aplicacin de este principio, una ausencia accidental del acreedor del lugar de su domicilio, la devolucin de la comunicacin sin abrirla, el analfabetismo del destinatario, etctera, no impide el efecto moratorio de la interpelacin. En caso de duda, se debe estar a favor de la liberacin del requerido. Por ltimo, puede acontecer que la intimacin resulte frustrada por la actitud del destinatario, sea porque ste se niegue a recibirla o de cualquier modo imposibilite su recepcin. Tal conducta no impide que se produzcan los efectos del acto interpelatorio. Al contrario, pone de manifiesto una conducta maliciosa que puede agravar la situacin del accipiens (Wayar). 3. El depsito de llaves en la locacin de cosas En materia de locacin de cosas (en particular locacin inmobiliaria), si el locatario pretende liberarse de sus obligaciones restituyendo la cosa locada y el locador se niega a recibirla, no cabe otro camino que la consignacin. En tal hiptesis la doctrina ha puesto de resalto que la intimacin judicial es insuficiente por s sola para operar los efectos de la consignacin; es menester, tambin, que el consignante deposite las llaves del inmueble para que ste las atribuya al locador consignado (Salvat-Galli, Ameal, Busso, Cazeaux-Trigo Represas, Lafaille, Colmo, Rezznico, Llambas). En este caso, adems de la intimacin, se debe proceder a la consignacin de las llaves. Asimismo, cabe destacar que el artculo 765 funciona tanto para cosas muebles como para inmuebles. Tratndose de inmuebles la intimacin debe ser efectuada conforme a la naturaleza de la obligacin contrada, debindose adems observar las reglas para la transmisin de derechos sobre tales bienes, previstas en este Cdigo, verbigracia. Si se pretende transmitir la propiedad, se deber intimar al acreedor no slo a que reciba la cosa (para que opere as la tradicin) sino tambin a que concurra a formalizar la respectiva escritura.
337

HCTOR DANIEL ARCA

4. Derecho del deudor a solicitar la designacin de depositario judicial Una vez efectivizada la intimacin judicial, el deudor consignante se convierte de poseedor a tenedor, ya que comienza a poseer por otro, manteniendo la tenencia de la cosa objeto de la consignacin. Mas, si el deudor pretende exonerarse de las responsabilidades que le caben como depositario, est facultado para solicitar al juez el secuestro de la cosa para que sea puesta bajo custodia de un depositario judicial nombrado al efecto. Los gastos del secuestro y posterior depsito sern a cargo del acreedor demandado (Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Busso, Rezznico, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Ameal). 5. Consignacin de cosas perecederas Esta situacin no se encuentra prevista en la ley, pero el juez puede disponer, a instancia de parte, la venta en pblica subasta de los bienes involucrados, poniendo a disposicin del acreedor la suma de dinero resultante, operndose una suerte de subrogacin real (Llambas, Wayar). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Obligacin de dar cosas ciertas. 2. Inmuebles.

1. Obligacin de dar cosas ciertas Tratndose de deudas de cuerpos ciertos, la sola intimacin judicial hecha al acreedor para que la reciba surte todos los efectos de la consignacin; si ste no la recibe, el deudor se halla facultado para proceder a su depsito con autorizacin judicial, pero no constituye un requisito necesario para la eficacia de aqulla1. 2. Inmuebles Si bien el artculo 764 se refiere especialmente a cosas muebles, su consignacin puede hacerse en forma simblica respecto de los inmuebles2. Si se pretende transmitir la propiedad, debe intimarse al
1 2

CNCom., sala A, J.A. 1960-V-181; Cm. Com., J.A. 1947-1-646. Cm. Civ. Ia, J.A. 57-389; CNCiv., sala C, L.L. 1987-A-66 y D.J. 987-1-609.

338

Art. 765

acreedor no slo a que reciba la cosa, sino tambin a que concurra a formalizar la respectiva escritura3. Art. 765 Si la cosa se hallase en otro lugar que aquel en que deba ser entregada, es a cargo del deudor transportarla a donde debe ser entregada, y hacer entonces la intimacin al acreedor para que la reciba.
Concordancias: arts. 576, 754, 1410, 1415, 2216.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Traslado de la cosa cuando se halla en un lugar distinto de aquel en que debe ser entregada, a) Gastos de traslado, b) Supuestos de excepcin. Posibilidad de exonerar al deudor de efectuar el traslado. 2. Despus del traslado y consecuente intimacin judicial puede el deudor liberarse de la custodia de la cosa y solicitar la designacin de depositario judicial. 3. Consignacin de cosas perecederas.

1. Traslado de la cosa cuando se halla en un lugar distinto de aquel en que debe ser entregada Cuando la cosa que es objeto de la obligacin se halla en un lugar distinto de aquel en el cual debe ser entregada segn los trminos de la obligacin, antes de proceder a formular la intimacin judicial, el deudor debe trasladar la cosa hasta el lugar en que se debe realizar la entrega. El acreedor debe ser intimado a recibir la cosa en el lugar de cumplimiento y no en un sitio distinto (Ameal, Busso, Cazeaux-Trigo Represas, Rezznico). La exigencia del artculo es justificada. La intimacin importa poner la cosa a disposicin del acreedor y para ello es menester llevarla all donde ha de ser recibida. Toda consignacin debe cumplir con los requisitos exigidos en el pago (Busso).
3

Cm. Civ. Ia, L.L. 5-568; dem, L.L. 32-85; CNPaz, sala 1, E.D. 42-725. 339

HCTOR DANIEL ARCA

a) Gastos de traslado Los gastos del traslado de la cosa sern a cargo del consignante; la solucin es lgica, pues de lo contrario se violara el principio de localizacin (la obligacin debe ser cumplida en el lugar establecido en la fuente constitutiva). El pago debe ser hecho en un lugar preestablecido que el deudor no puede modificar unilateralmente (Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Borda, Salvat-Galli, Busso, Rezznico, Cazeaux-Trigo Represas, Ameal). b) Supuestos de excepcin. Posibilidad de exonerar al deudor de efectuar el traslado La regla del artculo 765 no debe ser interpretada en trminos absolutos; cuando el traslado de los bienes implique gastos importantes que no se justifiquen segn las circunstancias, el juez podr dispensar al deudor de la obligacin de realizar el traslado sin que ello perjudique el progreso de la accin intentada (Busso, Llambas, Wayar). 2. Despus del traslado y consecuente intimacin judicial puede el deudor liberarse de la custodia de la cosa y solicitar la designacin de depositario judicial Si el acreedor no responde a la intimacin, se debe entender que acepta tcitamente la consignacin, de modo que sta surte los efectos del pago desde la intimacin. Ello significa que el deudor qued liberado de la obligacin, pero conserva la custodia de la cosa; de all que est autorizado a solicitar el desapoderamiento y el nombramiento de un nuevo custodio, corriendo con todos estos gastos el acreedor consignado (Cazeaux-Trigo Represas). 3. Consignacin de cosas perecederas Tratndose de cosas perecederas, o cuya custodia resulte sumamente onerosa, el juez puede disponer, a pedido de parte, que tales bienes sean vendidos en pblica subasta. Los fondos as obtenidos deben ser puestos a disposicin del acreedor (si la consignacin se hubiere perfeccionado), o bien deben quedar depositados, afectados al expediente respectivo y a la orden del juez que entiende en la causa, hasta tanto
340

Art. 766 se dicte sentencia. Si bien esta situacin no est prevista en la ley, se considera que es la que mejor contempla los intereses en juego, pues evita prdidas intiles, beneficiando a las dos partes; se operara una suerte de subrogacin real, pues los bienes seran reemplazados por dinero, que ocuparan el lugar de aqullos (Llambas, Wayar, Belluscio-Zannoni, Cazeaux-Trigo Represas).

DEUDAS DE COSAS INDETERMINADAS A ELECCIN DEL ACREEDOR


Art. 766 Si la cosa debida fuese indeterminada y a eleccin del acreedor, el deudor debe hacerle intimacin judicial para que haga la eleccin. Si rehusare hacerla, el deudor podr ser autorizado por el juez para verificarla. Hecha sta, el deudor debe hacer la intimacin al acreedor para que la reciba, como en el caso de la deuda de cuerpo cierto.

Concordancias: arts. 602, 603, 637, 764, 765. A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Consignacin de cosas inciertas. 2. Solucin anloga para las obligaciones de objeto alternativo.

1. Consignacin de cosas inciertas Las obligaciones de dar cosas inciertas pueden ser definidas como aquellas que tienen por objeto la entrega de una o varias cosas a elegir dentro de la respectiva especie. Cmo debe proceder se para consignar este tipo de obligaciones: a) Cuando la eleccin corresponde al deudor. Si es el deudor quien debe realizar la eleccin -que es la regla que gobierna en esta materia: artculo 6 0 1 - , la cuestin no ofrece dificultades, pues el solvens, al seleccionar la cosa que desea entregar en pago, elimina la 341

HCTOR DANIKL ARCA

incertidumbre y convierte a la primitiva obligacin en otra de dar una cosa cierta. Una vez operada esta conversin, se aplica el rgimen del artculo 764, antes examinado (Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Busso, Llambas, Rezznico, Galli, Lafaille, Cazeaux-Trigo Represas, Borda). b) Cuando la eleccin corresponde al acreedor. Para este supuesto el legislador ha previsto el sistema de la "doble intimacin". Si el acreedor infringe el deber jurdico de realizar la eleccin, el deudor no puede por esa razn quedar sujeto a la voluntad de aqul, que podra dilatar su eleccin sine die. De all, se permite al solvens solicitar al juez que intime al acreedor a realizar la eleccin. Si pese a la intimacin el acreedor permanece inactivo, el juez dispondr que sea el deudor quien verifique la eleccin; una vez cumplido ese trmite, se despachar la segunda intimacin, tambin dirigida al accipiens; esta vez, para que reciba la prestacin consignada. Tal es la solucin dispuesta en el presente artculo 766, que es objeto de estudio. Con relacin a la situacin de mora del accipiens, en esta clase de obligaciones la mora puede sobrevenir a una intimacin extrajudicial, de tal manera que cuando se produzca la primera intimacin judicial el acreedor puede estar ya en mora. En tal caso la intimacin slo sirve para poner en marcha el procedimiento consignatorio. La cuestin tiene inters con relacin a los daos y perjuicios que puede reclamar el deudor, si triunfa en la consignacin. Tales daos se computarn desde la mora del accipiens, y no desde la intimacin judicial, por aplicacin de los principios generales (Wayar). 2. Solucin anloga para las obligaciones de objeto alternativo Recurdese que las obligaciones de objeto alternativo son aquellas en que se debe entregar una cosa de entre dos, tres o ms (siempre en nmero limitado), cuya eleccin corresponde a cualquiera de las partes comprendidas en la relacin de obligacin. Segn que la eleccin corresponda al acreedor o al deudor, el procedimiento consignatorio se verificar segn las reglas estudiadas.
342

Art. 767 CAPTULO V DEL PAGO CON SUBROGACIN

Bibliografa general
ALFERILLO, Pascual, Reflexiones sobre el pago con subrogacin, en L.L. 1988-E-103; BREBBIA, Roberto, Pago con subrogacin, en Instituciones de Derecho Civil, Juris, Rosario, 1997, t. I, p. 289; BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, Naturaleza jurdica del pago con subrogacin, en L.L. 1985E-691; CAIZARES LASO, Ana, Pago con subrogacin, Civitas, Madrid, 1996; DEL OLMO GARCA, Pedro, Pago de tercero y subrogacin, Civitas, Madrid, 1998; ESPN CNOVAS, Diego, Sobre el pago con subrogacin, en Revista de Derecho Privado 1942-300; GARRIGA, Romn, Pago con subrogacin, en J.A. 1950-IV-643; PASCUAL ESTIVIL, Luis, El pago, Bosch, Barcelona, 1986; RUBIO GARRIDO, Toms, La subrogacin por pago. Rgimen jurdico y supuestos prcticos de aplicacin, McGraw-Hill, Madrid, 1997; TRIGO REPRESAS, F. A., El pago con subrogacin, y sus efectos, en fus, N 6, La Plata, p. 235.

Art. 767

El pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo hace un tercero, a quien se transmiten todos los derechos del acreedor. La subrogacin es convencional o legal. La subrogacin convencional puede ser consentida, sea por el acreedor, sin intervencin del deudor, sea por el deudor, sin el concurso de la voluntad del acreedor.

Concordancias: arts. 725 a 728, 768 a 771. A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Concepto. 2. Naturaleza. 3. Clases. 4. Requisitos.

1. Concepto El pago con subrogacin consiste en el cumplimiento de la obligacin


343

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

realizado por un tercero y produce los efectos de desinteresar al acreedor y sustituirlo en el ejercicio de los derechos (Pizarro-Vallespinos). Se trata de un pago que da lugar al cambio de un acreedor por otro, y de esa manera se produce la sucesin entre vivos de la parte activa de la relacin obligatoria (Torrente-Schelinger). 2. Naturaleza Se han sostenido diferentes posturas, tales como: a) ficcin legal; b) doble operacin; c) cesin del crdito; d) extincin relativa de la obligacin, y e) forma de transmisin del crdito a ttulo singular. La primera es la que, fundada en las ideas de Aubry y Rau, fundamenta el Codificador en la nota al artculo en comentario. La ficcin estara dada en que, por un lado, con el pago se extingue la obligacin, pero, por otro, se mantiene a favor del tercero que pag. Se ha sostenido que constituye una doble operacin, ya que con el acreedor hay un verdadero pago, y con relacin al deudor, se produce una transmisin del crdito que inviste al tercero en el nuevo acreedor (Demolombe, Llambas). Se ha intentado asimilar a la figura con la cesin de crditos, ya que los efectos son semejantes. La idea es seguida por los autores germanos (Enneccerus-Lehmann, Von Tuhr, Larenz, Medicus). De conformidad a lo que el mismo Cdigo Civil legisla (arts. 1434 y ss.) sobre la cesin de crditos, es posible observar las importantes diferencias entre ambas figuras. Tambin se indica que la extincin de la obligacin es relativa en virtud de que este tipo de cumplimiento no concluye con la relacin jurdica (Hartmann), si bien se satisface el inters del acreedor, pero restan otros fines a cumplir, como el reembolso al tercero y la liberacin posterior del deudor. Y, por ltimo, la mayora de los autores sostiene que es una sucesin del crdito a ttulo singular (Borda, Lpez Cabana, Alferillo, Trigo Represas, Cazeaux, Lafaille, Brebbia, Pascual Estivil y Rubio Garrido). Aquellos que a su vez consideran que el cumplimiento por tercero no es un verdadero pago, se identifican en esta corriente. El acreedor resulta satisfecho, pero la deuda resta ntegra sobre el deudor;
344

Art. 767

el principal efecto se brinda mediante la transferencia a ttulo singular de la parte activa de la obligacin. 3. Clases Hay dos clases bien diferenciadas entre la subrogacin convencional, que tiene como base a la voluntad de las partes, y la subrogacin legal, que surge de la propia ley (Brebbia, Colmo, Lafaille, Salvat-Galli, Machado, Pizarro-Vallespinos). A su vez, la subrogacin convencional puede ser hecha por el acreedor (art. 769) o por el propio deudor (art. 770). 4. Requisitos Son los siguientes: a) que el pago sea hecho por un tercero capaz de contratar y consciente de que paga una deuda ajena; b) que el pago rena todos los requisitos que se corresponden con su objeto y la virtualidad de la deuda, y c) que el tercero quede subrogado en lugar del acreedor satisfecho (Pizarro-Vallespinos, Cazeaux-Trigo Represas, Salvat-Galli, Lafaille, Brebbia). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. El tercero debe probar que hizo efectiva la obligacin. 2. El tercero debe pagar con fondos propios. 3. Transmisin del crdito.

1. El tercero debe probar que hizo efectiva la obligacin Para poder pretender subrogarse en la posicin jurdica del acreedor, el tercero deber probar que hizo efectivo el cumplimiento, y que no estaba obligado como deudor directo'. 2. El tercero debe pagar con fondos propios El tercero no puede invocar ni decir que pag con fondos que le
1 Cm. Com., J.A. 29-493; CNCiv., sala I, D.J. 2003-III-1124; sala A, L.L. 1999C-392.

345

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

entreg el propio deudor, pues en tal caso se presupone que es su representante, y el cumplimiento se atribuira al obligado originario 2 . 3. Transmisin del crdito Mediante el pago con subrogacin se produce la traslacin del crdito del originario acreedor al tercero que pag 3 . Art. 768 La subrogacin tiene lugar sin dependencia de la cesin expresa del acreedor a favor: 1. Del que siendo acreedor paga a otro acreedor que le es preferente. 2. Del que paga una deuda a que estaba obligado con otros o por otros. 3. Del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo tcita o expresamente el deudor, o ignorndolo. 4. Del que adquiri un inmueble, y paga al acreedor que tuviese hipoteca sobre el mismo inmueble. 5. Del heredero que admiti la herencia con beneficio de inventario, y paga con sus propios fondos la deuda de la misma.

Concordancias: Inc. Io: arts. 3876 y 3877. Inc. 2o: arts. 693, 727 y 771. Inc. 3o: arts. 727 y 729. Inc. 4o: art. 2151. Inc. 5o: arts. 3371 y 3374.

A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Subrogacin legal. 2. Carcter de los casos previstos. 3. Acreedor que le paga a otro que le es preferente. 4. Deudor obligado con otros o por otros. 5. Pago del tercero. 6. Adquirente de un inmueble que paga a un acreedor hipotecario. 7. Heredero aceptante beneficiario que paga deudas de la sucesin.
2

C.S.J. de la Nacin L.L. 24-947; CNCom., sala A, J.A. 1952-1-275; SCBA, J.A. 1945-IV-51. 3 CFed. de Mendoza, L.L. 25-604; CNCom., sala C, L.L. 2000-B-468 y J.A. 2000-111-140. 346

Art. 768

1. Subrogacin legal El artculo 768 contempla los supuestos de subrogacin dispuesta por la misma ley; para ello no se exige que haya conformidad del acreedor, ya que el efecto jurdico se integra con la sola voluntad del tercero (Brebbia, Llambas, Borda, Trigo Represas, Garriga, Rezznico y Machado). Asimismo, poco interesa la actitud del deudor, ya que la oposicin o la manifestacin de oposicin no tienen ninguna incidencia en el traspaso del derecho creditorio (Salvat-Galli, Lafaille, Garriga, Garca del Olmo). 2. Carcter de los casos previstos Para algunos autores la enumeracin del artculo tiene carcter taxativo, ya que la excepcin de la subrogacin legal hace que no se puedan incorporar otros supuestos a los ya indicados en los cuatro incisos (Machado, Salvat, Lafaille y Rezznico). Sin embargo, otra corriente de opinin considera que pueden darse otros casos previstos en el Cdigo Civil o bien en otras leyes especiales (Trigo Represas, Colmo, Compagnucci de Caso, Llambas). As, lo dispuesto en el artculo 3932: el mutuante que dio dinero prestado para pagar a los arquitectos, empresarios u obreros que trabajaron en la construccin o reparacin de un edificio, asume la calidad de acreedor, o el supuesto previsto en el artculo 3927, donde quien facilit dinero para adquirir un inmueble se subroga en los derechos del acreedor y tiene al inmueble como garanta. 3. Acreedor que le paga a otro que le es preferente Cuando un acreedor le paga a otro que tiene un mejor grado de preferencia para el cobro, la ley lo pone en el lugar del que recibe la prestacin. Se dan como ejemplos los de quien le paga a su abogado los honorarios regulados en un juicio y queda subrogado para reclamar a los condenados en costas; o bien el que paga impuestos o tasas que deba el obligado y queda en el lugar del Fisco acreedor (Brebbia, Pizarro-Vallespinos, Busso, Salvat-Galli).
347

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

4. Deudor obligado con otros o por otros Est previsto en el inciso 2o del artculo, y establece dos casos diferentes, los obligados con otros y los obligados por otros. En el primer supuesto se encuentran previstas las obligaciones de objeto divisible (arts. 667, 679 y ss.), y las solidarias (arts. 699 y ss.). Cuando uno de los deudores paga todo, queda subrogado contra el resto de los obligados (Salvat-Galli, Colmo, Busso, Rezznico). No ocurre ello en el caso que se trata de una obligacin mancomunada simple, ya que el artculo 693 excluye expresamente la subrogacin; aunque es de considerar que dicha afirmativa no tiene recepcin pacfica en la doctrina de los autores (ver comentario al art. 693). Tambin se subroga legalmente aquel que, como el fiador, se encuentra obligado por el deudor principal. Dicho efecto se reitera en el artculo 2029 del Cdigo Civil. 5. Pago del tercero Es el supuesto ms importante en la enumeracin legal, ya que resulta de una amplitud mayscula que no conoce identidad en otras legislaciones; el tercero no interesado (o interesado) que paga se subroga legalmente en los derechos del acreedor, cuando el deudor consiente o ignora el acto solutorio. Este caso va ms all de lo que haba proyectado Garca Goyena en el artculo 1117 del Anteproyecto para el Derecho espaol, que slo lo aceptaba para el caso de asentimiento del deudor. De conformidad a ello solamente quedara fuera de estos efectos el tercero que paga contra la voluntad del obligado. Para la mayora de la doctrina poco importa que el pago se haga a nombre del deudor o a ttulo personal (Salvat-Galli, Lafaille, Machado, Trigo Represas, Brebbia, Pizarro-Vallespinos). 6. Adquirente de un inmueble que paga a un acreedor hipotecario En una primera apreciacin pareciera que el supuesto se asimila a lo previsto en el inciso 2 o del artculo bajo comentario (Salvat-Galli, Garriga, Laurent). Sin embargo, para lograr un mejor entendimiento
348

Art. 768

es necesario entender que el inmueble adquirido se encuentra gravado con ms de una hipoteca, y el comprador le paga a un acreedor que tiene prioridad de cobro. Si otro acreedor reclama judicialmente el cumplimiento, el comprador queda colocado, en virtud de la subrogacin, en mejor grado para percibir el importe abonado (Trigo Represas, Rezznico, Salvat-Galli). 7. Heredero aceptante beneficiario que paga deudas de la sucesin El heredero que acepta la herencia con beneficio de inventario (arts. 3357 y ss.) produce una especie de separacin de patrimonios entre el que corresponda al sucesorio y el propio. Si con fondos de su pertenencia le paga a acreedores del causante, tanto el inciso en comentario como el artculo 3374 lo subrogan en los derechos de los terceros acreedores (De Gsperi-Morello, Salvat-Galli, Rezznico). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Subrogacin legal. 2. Deudores de la obligacin divisible. 3. Pago de impuestos por el tercero. 4. Cofiadores. 5. Pago a nombre propio o por el deudor. 6. Deudores solidarios.

1. Subrogacin legal Cuando se trata de un supuesto de subrogacin legal en el que concurren la aceptacin del acreedor -quien retir los fondos dados en pago por el tercero- y la tcita conformidad del deudor -atento a la incontestacin del emplazamiento que se le hiciera mediante cdula-, corresponde autorizar el traspaso del crdito a favor del tercero pagador'. 2. Deudores de la obligacin divisible No estn comprendidos en el inciso 2o del artculo 768, los codeudores de una obligacin divisible, simplemente mancomunada2.
1 2

CNCiv., sala A, L.L. 1999-C-392. CNCiv., sala D, J.A. 1960-IV-257; S.T. de Santa Fe, J.A. 23-549. 349

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

3. Pago de impuestos por el tercero El representante de la sucesin deudora que con su dinero paga los impuestos adeudados por la finca subastada en una ejecucin hipotecaria, se subroga en los derechos del Fisco con el privilegio de ste que puede oponer al acreedor hipotecario3. 4. Cofiadores Ante la existencia de varios fiadores, el que paga tiene derecho a reclamarle a los cofiadores como efecto de las relaciones entre ellos4. 5. Pago a nombre propio o por el deudor Los casos de subrogacin contemplados en el artculo 768, inciso 3o, proceden aun cuando el tercero pague a nombre propio o a nombre del deudor, y, adems, es indiferente la razn por la que el tercero paga5. 6. Deudores solidarios Los obligados conjuntos a que alude el artculo 768, inciso 2o, comprenden a los codeudores solidarios y a los de una obligacin indivisible, en razn de la cual cuando estos obligados han satisfecho la totalidad de la deuda se produce una subrogacin parcial en los derechos del acreedor contra los dems obligados limitada a la cuota de contribucin de cada obligado conjunto6. Art. 769 La subrogacin convencional tiene lugar, cuando el acreedor recibe el pago de un tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos respecto de la deuda. En tal caso, la subrogacin ser regida por las disposiciones sobre la "cesin de derechos".
Concordancias: arts. 767, 1434, 1444, 1454, 1457, 1458. CNCom., sala A, L.L. 1999-E-208. Cm. Civ. 2a, L.L. 17-450. 5 Cm. Com., L.L. 58-41; CCC de Mercedes, L.L. 73-480; S.C. de Mendoza, L.L. 111-278; CNCom., sala A, L.L. 2000-D-732; id., L.L. 1999-B-716. 6 CNCom., sala A, L.L. 2000-D-732.
4 3

350

Art. 769

A) Bibliografa especial
COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Cesin de crditos, La Ley, Buenos Aires, 2002; GAVIDIA SNCHEZ, J. V., La cesin de crditos, Tirant lo Blanch, Valencia, 1993; NAVARRO PREZ, J. L., La cesin de crditos en el Derecho Civil espaol, Comares, Granada, Espaa, 1988; PANTALEN PRIETO, F., Cesin de crditos, en Anuario de Derecho Civil, t. XLI, fascculo IV, ps. 1033 y ss.; SOTGIA, A., Cessione di crediti e di altri diritti, en Novissimo Digesto Italiano, t. III, p. 155.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Subrogacin convencional por el acreedor. 2. Requisitos. 3. La aplicacin de las disposiciones sobre la cesin de crditos.

1. Subrogacin convencional por el acreedor Es un supuesto muy especial en el cual el acreedor originario recibe el dinero de un tercero, sea interesado o no, y por su voluntad lo subroga en el crdito, mediante una transferencia voluntaria (Brebbia, Trigo Represas, Rezznico, Colmo). Poco importa la actitud del deudor, ya que sea mediante su asentimiento, ignorancia o contra su voluntad, el derecho igualmente se transfiere. 2. Requisitos, Para que se produzca la subrogacin convencional por el acreedor, aun cuando la ley no lo exija, es necesario: a) que la voluntad se manifieste en forma expresa, y b) que se lo indique con anterioridad al momento del cumplimiento, o en el mismo acto del pago. Estas condiciones se encuentran previstas en el artculo 1250, inciso 2o del Code Civil francs, que en cierta medida es antecedente y fuente del artculo en comentario (Planiol-Ripert, Terr-Simler-Lequette, Larroumet, Cabrillac). 3. La aplicacin de las disposiciones sobre la cesin de crditos La ltima parte del artculo indica que la subrogacin convencional
351

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

efectuada por el acreedor "ser regida por las disposiciones de la cesin de derechos". Y sobre ello se han sostenido dos corrientes de opinin: algunos autores entienden que deben aplicarse todas las normas que el Cdigo tiene para el contrato de "cesin de crditos", asimilando este tipo de subrogacin a esa figura (Machado y Colmo), en cambio, el resto de la doctrina entiende acertadamente que las disposiciones sobre la cesin de derechos (o de crditos) son de utilizacin subsidiaria y no alteran las normas particulares, como, por ejemplo, lo dispuesto en los artculos 771 y 772 (Salvat-Galli, Lafaille, Rezznico, Cazeaux-Trigo Represas, y Brebbia). No es necesario que el deudor originario preste conformidad, pero es imprescindible notificarlo de la transferencia, o bien que la acepte. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Momento que debe realizarse la subrogacin. 2. Condiciones de forma. 3. Oposicin del deudor.

1. Momento en que debe realizarse la subrogacin La subrogacin por el acreedor al tercero que le realiz el pago no puede ser hecha con posterioridad a ese acto, debe ser hecha siempre con anterioridad'. 2. Condiciones de forma Para la apreciacin de las formas de la cesin convencional por el acreedor, debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el contrato de cesin de crditos. Su omisin trae aparejada la nulidad del acto2. 3. Oposicin del deudor Tratndose de un pago con subrogacin, en principio no puede el deudor oponerse vlidamente a la intervencin del acreedor subrogante; la sustitucin procesal opera con prescindencia del deudor3.
1 2 3

CNCom., sala A, L.L. 65-432. CNCom., sala A, L.L. 65-432; CFed. de Mendoza, L.L. 25-605. CApel. de San Martn, sala II, LLBA 2000-516.

352

Art. 770 Art. 770 La subrogacin convencional puede hacerse tambin por el deudor, cuando paga la deuda de una suma de dinero, con otra cantidad que ha tomado prestada, y subroga al prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo. Concordancia: art. 3932. A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Subrogacin convencional por el deudor. 2. Requisitos.

1. Subrogacin convencional por el deudor Es una situacin anmala que tiene antecedentes en el antiguo Derecho francs y ha sido receptada en casi todos los cdigos del mundo. El deudor toma la iniciativa y paga su propia deuda, con fondos que le facilita un tercero prestamista, a quien va a favorecer subrogndolo en lugar de su acreedor (De Gsperi-Morello, Cazeaux-Trigo Represas, Colmo, Brebbia, Llambas, Lafaille, Compagnucci de Caso, Rezznico). 2. Requisitos El Cdigo Civil argentino no enuncia requisitos para cumplir con este acto de transferencia del crdito, como lo hace el Codificador francs en el artculo 1250, inciso 2o. Sin embargo, y para evitar fraudes a otros y como surge de principios de la ley nacional (art. 1035), es necesario cumplir algunas condiciones. De esa manera se exige: a) que el deudor manifieste su voluntad de subrogar al tercero en forma expresa; b) que la subrogacin se haga mediante instrumento pblico o privado de fecha cierta, porque ello le sirve al prestamista para oponerla a otros acreedores, y c) para algunos autores debe constar en el recibo del pago (Salvat-Galli, Machado, Lafaille, Rezznico, Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Compagnucci de Caso, Cazeaux-Trigo Represas), mientras que otros piensan que ello es innecesario bastando la demostracin por otros medios (Colmo, Brebbia).
353

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

C) Jurisprudencia
SUMARIO:

1. Manifestacin de voluntad expresa. 2. Instrumento pblico o privado de fecha cierta.

1. Manifestacin de voluntad expresa Es un requisito de la subrogacin convencional por el deudor que la manifestacin de voluntad se manifieste en forma expresa 1 . 2. Instrumento pblico o privado de fecha ciea Adems, es necesario para poder oponer el pago a otros acreedores, que el instrumento donde conste el mismo sea pblico o privado de fecha cierta2. Art. 771 La subrogacin legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor, tanto como contra el deudor principal y codeudores, como contra los fiadores, con las modificaciones siguientes: 1. 1 subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del acreedor, sino hasta la concurrencia de la suma que l ha desembolsado realmente para la liberacin del deudor. 2. El efecto de la subrogacin convencional puede ser limitado a ciertos derechos y acciones por el acreedor, o por el deudor que la consiente. 3. La subrogacin legal, establecida en provecho de los que han pagado una deuda a la cual estaban obligados con otros, no los autoriza a ejercer los derechos y las acciones del acreedor contra sus coobligados, sino hasta la concurrencia de la parte, por la cual cada uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.

Concordancias: Inc. Io: arts. 803, 1458, 2047 y 3877. Inc. 2o: arts. 727, 1197, 2032 y 3189. Inc. 3o: arts. 689, 717 y 768.
1 2

CFed. de La Plata, J.A. 49-46. dem nota anterior.

354

Art. 7/1

A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Principio general. 2. Limitacin legal. 3. Limitacin convencional. 4. Accin de contribucin. 5. Diferencias con la cesin de crditos.

1. Principio general Sin diferenciar entre la subrogacin convencional o legal, el enunciado del artculo dispone que el efecto principal es el de la transmisin a favor del tercero de todos "los derechos, acciones y garantas del antiguo acreedor". Como la propia denominacin lo indica (subrogacin) el solvens queda en lugar del originario acreedor, y el deudor pasa a tener un nuevo acreedor (Llambas, Pizarro-Vallespinos, Brebbia, Trigo Represas, Bustamante Alsina, Rezznico). En cuanto a "todos los derechos" significa que las prerrogativas y situacin jurdica anterior se traspasan al nuevo acreedor; as: los privilegios, el continuar percibiendo intereses compensatorios, beneficiarse con la garanta de eviccin o la de los vicios redhibitorios, etctera (Salvat-Galli, De Gsperi-Morello, Cazeaux-Trigo Represas, Rezznico, Llambas). Tambin se mencionan a "las acciones", y al igual que en el supuesto anterior, el solvens puede promover las que hacen al ejercicio de los derechos, como: la de rescisin, la resolucin, la pauliana o revocatoria y, por ende, la accin principal o de cumplimiento de la obligacin (art. 505). Las garantas de que gozaba el primitivo acreedor que le facilitaban el cobro del crdito, tambin se trasladan; de esa manera el nuevo pretensor puede beneficiarse con una hipoteca, prenda, fianza personal, etctera (Pizarro-Vallespinos, Llambas, Boffi Boggero, Busso). 2. Limitacin legal El inciso Io del artculo dispone una limitacin que es producto
355

R U B N H. COMPAGNUCCI DE CASO

del propio efecto de la subrogacin personal; el tercero que paga solamente puede demandar el importe que hubiere dispuesto para satisfacer al acreedor (Brebbia, Salvat-Galli, Busso, Lafaille). As, por ejemplo, si paga todo el crdito tiene derecho a ello; si lo hace parcialmente, slo a lo que desembols. 3. Limitacin convencional El inciso 2o, en ejercicio del principio de autonoma de la voluntad (art. 1197), permite que en la subrogacin convencional, ya sea por el acreedor o por el deudor, las partes puedan acordar que la transferencia quede limitada a ciertos derechos o algunas acciones (Salvat-Galli, Rezznico, Cazeaux-Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Llambas, Boffi Boggero). 4. Accin de contribucin Si el que paga era codeudor en virtud de estar obligado con otros, el inciso 3o formula la debida aclaracin de que la accin no se puede ejercer como en el supuesto corriente del pago con subrogacin. La ley dispone que la medida de la pretensin queda limitada a la accin de contribucin que le corresponde a un deudor (de obligacin solidaria o indivisible) contra los otros codeudores. Para ello se aplica lo dispuesto en los artculos 689, 716 y 717 (Salvat-Galli, Busso, Llambas, Pizzarro-Vallespinos, Compagnucci de Caso, Brebbia, Bustamante Alsina). Los supuestos que aparecen como excepcin al principio referido, aunque controvertidos: a) del tercer'poseedor de inmueble hipotecado que paga la obligacin, y la viabilidad de su derecho contra el fiador, y b) del tercer poseedor de un inmueble donde hay varios otros en igual situacin, que se opone al abandono del bien o al pago, y puede hacerlos condenar para que paguen en proporcin al valor de lo que tienen, deben ser estudiados en los comentarios a los artculos 2043 y 3171, respectivamente. 5. Diferencias con la cesin de crditos En ambos institutos se transmite el crdito, y se mantiene inmu356

Art. 771

lable la relacin de obligacin; en el pago con subrogacin slo se transmite a favor del subrogante el importe efectivamente pagado, mientras que en la cesin, onerosa o gratuita, el cesionario recibe la totalidad del crdito objeto del negocio (Llambas, Brebbia, Cazeaux-Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Borda, Lafaille, Kezznico). Hay otras diferencias, como que el pago con subrogacin puede ser convencional o legal, y no se garantiza la eviccin; en cambio, la cesin de crditos es siempre convencional; en la onerosa se responde por la existencia y legitimidad del crdito y es siempre necesaria la conformidad del acreedor. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Efectos. 2. Importe. 3. Intereses. 4. Privilegios. 5. Acciones. 6. Prescripcin.

1. Efectos Los efectos subrogatorios del pago hecho por el tercero se producen en forma plena y perfecta, sin necesidad de otros actos'. 2. Importe Si el tercero satisfizo el inters y desinteres al acreedor pagndole una suma de un importe menor a lo adeudado, slo tiene accin contra el deudor por lo efectivamente abonado2. 3. Intereses Si el crdito que pag el tercero devengaba intereses compensatorios, ste tiene derecho a reclamarlos del deudor, pero solamente desde que efectivamente hizo efectiva la obligacin3.
CNCiv., sala A, E.D. 36-432; dem, L.L. 1999-C-392. CNCiv., saja A, E.D. 92-611; CNCom., sala A, L.L. 2000-D-732. 3 CNCiv., sala A, L.L. 92-611; sala E, L.L. 99-819; sala F, J.A. 1965-V-668; (Yim. Com., L.L. 34-632.
2 1

357

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

4. Privilegios El pago con subrogacin le transfiere, al tercero que paga, todas las garantas y especialmente el privilegio que tena el crdito4. 5. Acciones El tercero que paga, por efectos de la subrogacin, puede continuar el juicio iniciado por el acreedor5 o "promover una accin revocatoria o pauliana"6, o solicitar un embargo sobre los bienes del deudor7. 6. Prescripcin La prescripcin de la accin comienza a correr a partir de que la accin originaria se hizo exigible; en nada se modifica por el pago con subrogacin8. Art. 772 Si el subrogado en lugar del acreedor hubiere hecho un pago parcial, y los bienes del deudor no alcanzaren a pagar la parte restante del acreedor y la del subrogado, stos concurrirn con igual derecho por la parte que se les debiese.
Concordancias: arts. 1475, 3920.

A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Pago parcial y concurrencia con el acreedor.

1. Pago parcial y concurrencia con el acreedor En el supuesto de que el tercero realiza un pago parcial al acreedor
Cm. Com., J.A. 1947-III-155; ClaCC de La Plata, J.A. 1945-11-627; S.C. de Mendoza, sala I, L.L. 98-645. 5 CNCom., sala B, J.A. 1960-11-311; CFed. de Paran, L.L. 122-350. 6 S.T. de Santa Fe, RSF 19-232. 7 Cm. Com., J.A. 71-623. 8 CNCiv., sala C, L.L. 124-477. 358
4

Art. 773

y los bienes del deudor no son suficientes para satisfacer ambos derechos, se plantea el interrogante de cmo debe decidirse la cuestin. En la mayora de las legislaciones (Cd. Civ. francs, art. 1252; Cd. Civ. espaol, art. 1213; Cd. Civ. alemn, art. 268; Cd. Civ. de Uruguay, art. 1474) se otorga un privilegio a favor del acreedor originario pues se entiende que el efecto del pago con subrogacin no puede afectar los derechos del acreedor originario (Brebbia, Lafaille, Bibiloni). El Cdigo Civil argentino se inclin por la solucin que propiciaba Marcad, y al igual que lo dispuesto en el artculo 3920, considera que ambos crditos estn en igualdad de situacin, tienen la misma causa y, por ello, los respectivos acreedores deben percibir a prorrata (Machado, Salvat-Galli, Colmo, Rezznico, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas). C) Jurisprudencia Los crditos que concurren en virtud de un pago parcial de un tercero que se subroga y el deudor originario se encuentran en igualdad de situacin y participan en proporcin a sus acreencias1. CAPTULO VI DE LA IMPUTACIN DEL PAGO Bibliografa general BERCOVITZ RODRGUEZ CANO, R., La imputacin de pagos, Montecorvo, Madrid, 1973; CARRANZA, Jorge, Imputacin del pago, en J.A. 1968-III-515, sec. Prov.; CRISTBAL MONTES, A., El pago o cumplimiento de las obligaciones, Tecnos, Madrid, 1996; ESTIVIL, L. R, El pago, Bosch, Barcelona, 1986. Art. 773 Si las obligaciones para con un solo acreedor, tuviesen por objeto prestaciones de la misma naturaleza, el deudor tiene la
1

C2aCC de La Plata, sala I, DJBA VIII-395. 359

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

facultad de declarar al tiempo de hacer el pago, por cul de ellas debe entenderse que lo hace. Concordancias: arts. 742, 776. Art. 774 La eleccin del deudor no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre la que no sea de plazo vencido.

Concordancias: arts. 570, 572, 743, 819. A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Imputacin de pago. 2. Requisitos. 3. Clases. 4. Imputacin por el deudor. 5. Lmites. de pago

1. Imputacin

Los artculos 773 a 778 estn dedicados a resolver la denominada "imputacin de pago", cuestin que se presenta cuando entre un acreedor y un deudor existan varias obligaciones con objeto de igual naturaleza, y el pago que realiza el obligado no es suficiente para cumplir con todas las deudas (Carranza, Llambas, Colmo, Puig Brutau, Cazeaux-Trigo Represas). Ante la incertidumbre que genera dicho pago, es necesario precisar a cul de esas obligaciones debe ser imputado el mismo. 2. Requisitos

Para que exista la duda suficiente que d origen al tema, es necesario: a) la existencia de ms de una obligacin entre los mismos sujetos; b) que dichos lazos de obligacin se den entre las mismas personas, fsicas o jurdicas; c) que el contenido de las prestaciones sea de igual naturaleza; d) que el pago realizado no sea suficiente para el cumplimiento de todas las deudas (Salvat-Galli, Rezznico, Compagnucci de Caso, Boffi Boggero, Lafaille). 360

Art. 774

3. Clases Hay tres posibilidades y clases de imputacin de pago: por el deudor, por el acreedor o por la ley. El artculo en comentario se ocupa de la que le corresponde al deudor. 4. Imputacin por el deudor El primero que puede efectuar la imputacin, como es de pura razn, es el propio deudor. La ley le impone un momento preciso para ello, o bien antes del cumplimiento o al tiempo del efectivo pago. Es necesario aclarar que no puede afectar el principio de "integridad", es decir, nunca puede pretender pagar menos que el importe que corresponda a una de las obligaciones. Por ejemplo, si debe $ 300 en una obligacin y $ 500 en otra, no puede intentar pagar $ 400 e imputarlos a la de $ 500. Esta manifestacin del obligado debe ser hecha en forma expresa y mediante una manifestacin de voluntad recepticia (Llambas, Compagnucci de Caso). 5. Lmites El primero de ellos hace al tiempo de la manifestacin de la voluntad, que la ley exige que lo sea con anterioridad o contempornea al pago. Una exteriorizacin posterior carece de efectos y en nada puede modificar la imputacin ya realizada (Carranza, Galli en Salvat, Lafaille, Pizarro-Vallespinos, Cazeaux-Trigo Represas, Llambas). Otro de los impedimentos que trae la ley est en el artculo 774, que dispone que el deudor no puede recaer sobre la deuda ilquida, o que tenga un plazo inicial que no haya vencido. La deuda ilquida es aquella que no est determinada en su cantidad y, por lo tanto, es casi imposible establecer que el pago resulte o no ntegro. En cuanto a pagar antes del vencimiento del plazo suspensivo, tambin llamado final, lo impide lo dispuesto en el artculo 570 que le impone a ambas partes tener que respetar el trmino para poder cumplir. La nota del Codificador al artculo citado es explcita y justifica la solucin legal (Salvat-Galli, Lafaille, Borda, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Bueres, Pizarro-Vallespinos, Borda).
361

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Declaracin del deudor previa al pago. 2. Insuficiencia del pago. 3. nica obligacin en cuotas. 4. Carcter de definitiva de cualquier imputacin.

1. Declaracin del deudor previa al pago Cuando el deudor avisa y anuncia a cul de las obligaciones imputar el pago futuro, si no hay rectificacin, el cumplimiento futuro se aplicar a la deuda indicada1. 2. Insuficiencia del pago El pago debe ser insuficiente para satisfacer a todas las obligaciones pendientes de cumplimiento, ya que si alcanza a toda la cuestin de la imputacin, pierde todo sentido2. 3 nica obligacin en cuotas El deudor que tiene una nica deuda, fraccionada en cuotas de vencimiento escalonado, carece del derecho de imputar el pago a una cuota determinada, si est impaga otra anterior; resulta adecuada la conducta del acreedor que rectific esa imputacin y aplic la remesa de fondos a la cuota impaga ms antigua3. 4. Carcter de definitiva de cualquier imputacin Una vez hecha la imputacin, sea por el deudor, el acreedor o por el juego de pautas legales, ello tiene carcter definitivo, por tanto, no puede ser modificada unilateralmente por quien lo hubiera hecho pues haba extinguido la obligacin4. Art. 775 Cuando el deudor no ha escogido una de las deudas lquidas y vencidas para la imputacin del pago, y hubiese aceptado recibo del acreedor, imputando el pago a alguna de ellas es1 2 3 4

C.S.J. de Nacin, Fallos: 58:289. CNCiv., L.L. 1990-D-49. CNCiv., sala A, L.L. 89-368, J.A. 1957-IV-378. CNCiv., sala E, L.L. 1999-B-456.

362

Art. 775 pecialmente, no puede pedir se impute en cuenta de otra, a menos que haya mediado dolo, violencia o sorpresa por parte del acreedor. Concordancias: arts. 778, 932, 934, 1045. A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Imputacin por el acreedor. 2. Vicios que afectan la imputacin por el acreedor.

1. Imputacin por el acreedor Cuando el deudor no hace uso de su originario derecho de imputar el pago, dicha facultad se revierte a favor del acreedor. Se trata de una situacin de carcter subsidiario, ya que ingresa siempre que el obligado principal no ejercite su derecho en la oportunidad debida (Llambas, Colmo, Rezznico, Salvat-Galli). El acreedor debe manifestar su voluntad mediante un acto unilateral recepticio donde se le hace saber al deudor a qu obligacin se atribuye el pago. Ese acto puede ser instrumentado en el mismo recibo o mediante otra forma. Luego de hecha, el deudor no puede pretender revertir la situacin ya que pas la oportunidad que le daba el artculo 773 (Cazeaux-Trigo Represas, Borda, Rezznico). 2. Vicios que afectan la imputacin por el acreedor El artculo en estudio dispone que la aceptacin que haga el acreedor puede ser atacada por ineficaz, en los casos de vicios de la voluntad, como: el dolo, la violencia o la sorpresa por parte del propio accipiens (Busso, Llambas, Boff Boggero, Borda, y Salvat-Galli). En cuanto al dolo (art. 931) y la violencia (art. 936), estn regulados debidamente como causales de anulabilidad de los actos jurdicos y producen las consecuencias de ineficacia que las normas regulan. En cambio, el vicio de la "sorpresa", que tiene origen en el Derecho
363

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

francs {anden droit), constituye una novedad en la normativa del Cdigo Civil. Algunos autores han sostenido que se trata de una especie de dolo, que consiste en un apresuramiento o prontitud que utiliza el acreedor para imponerle al deudor una imputacin que lo perjudica (Salvat-Galli, Borda, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Carranza, Lafaille). El artculo no hace mencin del "error", que es otro de los vicios de la voluntad. Existe una coincidente opinin en que su omisin no impide que, si se puede demostrar que el deudor incurri en un "error esencial" y "excusable", puede pretender dejar sin valor al acto de imputacin (Llambas, Galli en Salvat, Carranza, Bueres, Cazeaux-Trigo Represas, Pizarro-Vallespinos). En definitiva, se aplican los principios generales para todos los actos jurdicos. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Imputacin por el acreedor en e! recibo. 2. Cese del derecho del deudor para imputar el pago. 3. Momento de la imputacin por el acreedor. 4. La sorpresa como vicio de la voluntad.

1. Imputacin por el acreedor en el recibo Si el recibo contiene una expresa imputacin por el acreedor, no puede ms tarde el deudor pretender que el pago se impute a otra deuda, salvo los casos de demostracin de algn vicio, como el error, dolo, violencia o sorpresa. La falta de aclaracin por el deudor de que el pago que realiza es imputable al negocio celebrado, le impide luego imputarlo a una deuda distinta a la elegida por el acreedor, mxime cuando no se prob la ocurrencia de dolo, violencia o sorpresa1. 2. Cese del derecho del deudor para imputar el pago La imputacin que realiz el acreedor y a que tena derecho, adquiere carcter definitivo, siendo improcedente la peticin del deudor de su modificacin2.
1 CNCiv., sala A, E.D. 58-419; dem, sala C, L.L. 2000-E-906; sala E, L.L. 1999-E-456. 7 CNCiv., sala D, Rep. E.D. 8-856, sum. 27; sala G, L.L. 1997-A-5.

364

Arts. 776 - 777 3. Momento de la imputacin por el acreedor La imputacin por el acreedor debe hacerse en el momento del pago, en el recibo o en un documento que tenga unidad con ese acto, no siendo eficaz el registro realizado en los libros de contabilidad del acreedor. Luego de la imputacin que hace el acreedor en el recibo, no puede el deudor pretender que se impute a otro 3 . 4. La sorpresa como vicio de la voluntad El vicio de sorpresa previsto en el artculo 775 no consiste en maniobras engaosas, sino en la rapidez o celeridad con que el acreedor aprovecha la ignorancia o el descuido del deudor, hacindole aceptar una imputacin perjudicial o desventajosa para ste4. Art. 776 Si el deudor debiese capital con intereses, no puede, sin consentimiento del acreedor, imputar el pago al principal.

Concordancias: arts. 624, 742, 744, 777, 778. Art. 777 El pago hecho por cuenta de capital e intereses, se imputar primero a los intereses, a no ser que el acreedor diese recibo por cuenta del capital.

Concordancias: arts. 624, 744, 3231, 3246 a 3248. A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Deuda con intereses.

1. Deuda con intereses El artculo consagra otra excepcin a la libertad del deudor a rea3 CApel. de Ro Cuarto, J.A. 1968-III-515; CApel. de Curuz Cuati, L.L. Litoral 1999-698. 4 CNCiv., sala E, J.A. 1968-III-108.

365

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

lizar la imputacin de pago; la misma est referida a la deuda de capital e intereses. Aunque si se observa bien lo dispuesto en la norma, no es un supuesto preciso de "imputacin de pago" ya que se trata de una sola obligacin, y lo que impone el artculo es el principio de "integridad del pago" dispuesto en los artculos 742 y 744. Claro est que si el acreedor acepta una suma menor, tal como lo prev el artculo 777, el deudor slo puede imputarla primero a cancelar intereses y el resto al capital (Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Salvat-Galli, Rezznico). No es preciso diferenciar entre intereses compensatorios o moratorios; en todos los casos resulta aplicable el principio enunciado. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Deuda de capital e intereses: imputacin.

1. Deuda de capital e intereses: imputacin Si el deudor debe capital e intereses, no puede -sin aceptacin del acreedor- imputar primero al principal sino a los intereses. El pago se imputa primero a intereses y luego al capital'. Aun cuando el deudor pueda pagar su obligacin en cuotas, debe respetar el principio del pago primero a intereses2. Art. 778 No expresndose en el recibo del acreedor a qu deuda se hubiese hecho la imputacin del pago, debe imputarse entre las de plazo vencido, a la ms onerosa al deudor, o porque llevara intereses, o porque hubiera pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin, o por mediar prenda o hipoteca, o por otra razn semejante. Si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputar a todas a prorrata.
Concordancias: arts. 776, 777.
1 2

CNCiv., sala B, E.D. 10-33; S.T. de Santiago del Estero, L.L. NOA 2000-869. CNCiv., sala E, E.D. 41-468; SCBA, DJBA 124-33.

366

Art. 778

A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Imputacin legal. 2. La deuda ms gravosa. 3. Prorrateo. 4. Deudas no vencidas.

1. Imputacin legal En ltimo trmino y cuando ni el deudor ni el acreedor realizan la imputacin, es la ley la que dispone cmo se atribuye el pago (Llambas, Rezznico, Pizarro-Vallespinos, Carranza, Bueres, Cazeaux-Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Salvat-Galli). Es importante hacer notar que la ley se refiere a la imputacin legal "entre las de plazo vencido", mediante lo cual, si existen obligaciones aplazadas y que an no fenecieron, con relacin a otras vencidas en el plazo, la imputacin ser siempre a estas ltimas. 2. La deuda ms gravosa Como base para establecer la imputacin legal el juez debe tener en consideracin a la "deuda ms onerosa", lo que se ha entendido como la prestacin que pueda agravar la situacin econmica del deudor. El artculo, a manera de ejemplos, indica como ms gravosas: las deudas con intereses, o que tengan una alta tasa, o contengan una clusula penal, o una hipoteca, o bien una prenda, etctera (Cazeaux-Trigo Represas, Pizarro-Vallespinos, Llambas, Borda, Carranza, Lafaille). 3. Prorrateo Si entre las obligaciones no es posible distinguir entre las ms o menos onerosas que afecten la vida econmica del obligado, la ley, en una solucin salomnica, dispone que el pago debe ser imputado a "prorrata" entre todas las obligaciones exigibles. Mediante lo cual se fijan cuotas parciales sobre cada una de las obligaciones, lo que evidentemente altera el principio de integridad del cumplimiento (Salvat-Galli, Borda, Lafaille, Carranza).
367

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

4. Deudas no vencidas Como el artculo slo atiende a las obligaciones exigibles, es posible que se paguen, y el acreedor acepte, deudas que an no se encuentran en estado de cumplimiento. Por aquello de que quien puede lo ms puede lo menos, sera perfectamente viable utilizar esta normativa para establecer la forma de imputacin de pago (Machado, Llambas, Salvat-Galli, Cazeaux-Trigo Represas). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Mayor onerosidad: cuestin de hecho. 2. Casos de tasa ms alta de intereses, hipoteca o fianza, y su carcter ejemplificativo. 3. Deuda ms antigua. 4. Carcter ejemplificativo. 5. Deudas de plazo no vencido.

1. Mayor onerosidad: cuestin de hecho Juzgar que una deuda contiene o no mayor onerosidad y, por ello, es ms gravosa para el deudor, es una cuestin de hecho sujeta a la apreciacin judicial1. 2. Casos de tasa ms alta de intereses, hipoteca 0 fianza, y su carcter ejemplificativo Es ms onerosa una deuda con relacin a otra si lleva intereses2; o "cuando se encuentra garantizada con prenda o hipoteca"3; o bien "consta en un documento que tiene ttulo ejecutivo"4, aunque la enumeracin del artculo 778 es meramente ejemplificativa5. 3. Deuda ms antigua La mayor antigedad de una deuda no la hace ms onerosa6; en
1 2 3 4 5 6

Cm. Civ. Ia, J.A. 39-796. C.S.J. de la Nacin, Fallos: 24:391. Cm. Corn., G.F. 3-69. Cm. de Ro Cuarto, J.A. 1968-111-515. CNPaz, sala III, L.L. 89-340. Cm. Corn., J.A. 24-235.

368

Art. 779

contra se ha dispuesto que cuando se efecta un pago sin indicar su imputacin, corresponde aplicarlo a la deuda ms antigua7. 4. Carcter ejemplificativo La enunciacin del artculo 778 es meramente ejemplificativa, de modo que corresponde a los jueces establecer cu! es la ms gravosa8. 5. Deudas de plazo no vencido Aun cuando el artculo 778 contempla las deudas de plazo vencido, sus disposiciones son aplicables cuando media un pago sin imputacin y todos los derechos estn pendientes de plazo9.

CAPTULO VII DEL PAGO POR ENTREGA DE BIENES Bibliografa general


BOFFI BOGGERO, L. M., Dacin en pago, en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. V, p. 485; GRECO, R., Reflexiones en torno a la dacin en pago, en Anales de la Fac. de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Univ. Nac. de La Plata, t. XXVI, p. 245; LEOTY, D., La nature juridique de la dation en paiement. La dation en paiement, paiement pathologique?, en Revue Trimestrelle de Droit Civil, 1975, 12; MALBRN, M. E., La dacin en pago en cuanto al objeto, en J.A. 1948-11-123.

Art. 779

El pago queda hecho, cuando el acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar.

Concordancias: arts. 740, 783, 1325, 1326.


7 8 9

SCBA, L.L. 70-721. CNCiv., sala E, L.L. 1999-B-456. CApel. de Curuz Cuati, L.L. Litoral 1999-698. 369

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

A) Bibliografa especial La general del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Denominacin y concepto. 2. Requisitos. 3. Naturaleza. 4. Efectos.

1. Denominacin y concepto Los artculos 779 a 803 se ocupan de lo que el Codificador llam "pago por entrega de bienes" y que hoy recibe la denominacin ms corriente de "dacin en pago" {datio in solutum). Consiste en que las partes de la obligacin, en pleno ejercicio del principio de autonoma privada (art. 1197), acuerdan que el deudor har efectiva una prestacin diversa de la prometida originariamente, a lo que el acreedor presta debida conformidad (Salvat-Galli, Lafaille, De Gsperi-Morello, Cazeaux-Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Boffi Boggero). El artculo 779 define a la figura y es coincidente con lo sealado. En la dacin en pago se configura un cambio en el objeto de la prestacin por voluntad de los contratantes, en cierta medida se altera el principio de identidad (arts. 740 y 741), y tiene base de sustento en el principio de autonoma de la voluntad o autonoma privada (art. 1197). 2. Requisitos Se seala la existencia de tres requisitos: a) el acuerdo de las partes; b) objeto diferente al prometido en origen; c) el aninus solvendi. En cuanto al "acuerdo de las partes", es la base de sustento del instituto. Las partes llegan a un acuerdo para sustituir el contenido de la prestacin, y para su anlisis y juzgamiento es necesario aplicar todo lo indicado con referencia al principio de autonoma. Adems, el deudor se obliga a cumplir una prestacin diferente a la acordada en la gnesis de la obligacin. Por ejemplo, si deba una cosa cierta puede cambiarla por una incierta, o una prestacin de hacer. El artculo 779 indica que ese cambio nunca puede consistir "en di370

Art. 779 ero", lo que ha llevado a decir a gran parte de los autores que la ley presupone que el objeto originario era dinero (Salvat, Colmo, Rezznico, Compagnucci de Caso), o bien que se excluye al dinero por entenderse que ello es propio y se puede confundir con la liquidacin del dao por el incumplimiento (Trigo Represas, Boff Boggero) o, por ltimo que, la exclusin del dinero como objeto de cambio carece de razn de ser (Borda, Galli). El animus solvendi importa que mediante este acto las partes quieren extinguir la obligacin. 3. Naturaleza Es bastante controvertida la naturaleza jurdica de la "dacin en pago", habindose dado varias explicaciones, entre ellas: a) un captulo del pago; b) novacin objetiva; c) convencin liberatoria, y d) compraventa. Los autores franceses (Pothier, Planiol-Ripert, Josserand) y algunos espaoles (Beltrn de Heredia, De Diego) consideran que, tal como lo trata el Cdigo Civil argentino, constituye un mero captulo del pago, es decir, un modo no habitual, particular y anormal del cumplimiento (Terr-Simler-Lequette, Malaurie-Ayns). La concepcin que lo asimila a la novacin por cambio de objeto rene muchas adhesiones (Colmo, Segovia, Rezznico, Boff Boggero, Aubry y Rau, Baudry Lacantinerie y Barde, Larroumet y otros) y considera que la obligacin inicial se extingue como consecuencia de una convencin novatoria, en virtud y por la cual se cambi el contenido de la prestacin. Se ha sealado que el fenmeno se puede explicar considerando que las partes han producido una contratacin atpica o un contrato solutorio; en definitiva, una convencin liberatoria (Borda, Galli, Cazeaux-Trigo Represas, Prez Vives). Y por ltimo, existe una corriente de opinin que lo considera como un contrato de compraventa, donde el deudor aparece como vendedor de una cosa y el acreedor es el adquirente que paga el precio con el valor de la deuda (Enneccerus-Lehmann, Puig Brutau).
371

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

4.

Efectos

Como cualquier otro medio de extincin de las obligaciones, produce la conclusin del ligamen jurdico, y la consiguiente liberacin del deudor y de las garantas accesorias (Llambas, Boffi Boggero, Trigo Represas, Colmo, Borda). Sobre otras consecuencias, ver comentario al artculo 783. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. La dacin en pago es una novacin. 2. La extincin de la obligacin.

1. La dacin en pago es una novacin La figura de la dacin en pago se asimila e implica una verdadera novacin por cambio de objeto1. 2. La extincin de la obligacin Cuando un deudor realiza a favor de su acreedor una transferencia de los derechos de un contrato de promesa de compraventa, y con ello extingue la obligacin originaria, dicha obligacin no puede renacer ante la resolucin del contrato por incumplimiento2. Art. 780 Si la cosa recibida por el acreedor fuese un crdito a favor del deudor, se juzgar por las reglas de la "cesin de derechos".
Concordancias: arts. 1434 a 1436, 1454, 1455, 1476.

A) Bibliografa especial
COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Cesin de crditos, La Ley, Buenos Aires, 2002; GAVIDIA SNCHEZ, J. V., La cesin de crditos, Tirant lo Blanch, Valencia, 1993; NAVARRO PREZ, J. L., La cesin de crditos en el Derecho Civil espaol, Comares, Granada, 1988; SOTGIA, S., La cesin de bienes, Bosch, Barcelona, 1961.
1 2

Cl a CC de San Isidro, DJBA 80-143; CNCom., sala B, J.A. 1967-V-3. CNCom., sala B, J.A. 1967-V-3.

372

Art. 780

B) Doctrina
SUMARIO: 1. La dacin en pago y la cesin de crditos. 2. Las reglas aplicables.

1. La dacin en pago y la cesin de crditos Cuando la entrega en pago es un crdito, se extienden las reglas aplicables a lo dispuesto sobre el contrato de cesin de crditos (arts. 1434 a 1484). Si bien el artculo indica que se trata de la "cesin de derechos", constituye opinin comn la existencia de una especie de identidad entrambos, y las reglas resultan perfectamente intercambiables (Rezznico, Borda, Colmo, Llambas, Spota, Cazeaux-Trigo Represas, Compagnucci de Caso). 2. Las reglas aplicables En virtud de lo resuelto, es necesario hacer notar que en este tipo de extincin hay que hacer aplicacin de lo dispuesto en el artculo 1454, es decir, usar la forma escrita, notificar al deudor cedido u obtener su aceptacin, para que produzca efectos con relacin a l y a los terceros, hacer valer la garanta de eviccin y las de hecho cuando correspondan (arts. 1476 a 1478, 2089, 2155 a 2159), y dems normativa sobre la cesin de crditos (Llambas, Cazeaux-Trigo Represas, Greco, Boffi Boggero, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Necesidad de la forma escrita. 2. Las garantas que debe el deudor cedente.

1. Necesidad de la forma escrita La dacin en pago mediante la entrega de un crdito para efectivizar el cumplimiento en la adquisicin de un campo debe ser hecha por escrito1. 2. Las garantas que debe el deudor cedente La responsabilidad de aquel que da en pago un crdito que tiene
1

Cm. Civ. Ia, JA. 1-656. 373

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

contra otro se rige por lo dispuesto en las normas sobre la cesin de crditos (arts. 1476 a 1483) 2 . Art. 781 Si se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de "compraventa".

Concordancias: arts. 1323, 1325, 1326, 1435. A) Bibliografa especial BADENES GASSET, R., El contrato de compraventa, 3a ed., Bosch, Barcelona, 1995; DEGNI, F., La compraventa, trad. de F. Bonet Ramn, R. D. R, Madrid, 1957; LUZZATTO, R., La compraventa, trad. de F. Bonet Ramn, Reus, Madrid, 1953; MOSSET ITURRASPE, J., Compraventa inmobiliaria, Ediar, Buenos Aires, 1976; BORREL Y SOLER, A., El contrato de compraventa segn el Cdigo Civil espaol, Bosch, Barcelona, 1952. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Dacin en pago y compraventa.

1. Dacin en pago y compraventa Para quienes entienden que ambas figuras son asimilables, la norma es un argumento ms. Si el objeto de la dacin es una cosa y el precio por el cual se la recibe est determinado, ya bien en forma tcita o expresa, el acercamiento a la venta es evidente, a todo lo cual se suma lo dispuesto en el artculo 1325 (ver lo dicho sobre la naturaleza jurdica de la dacin en pago). Sin embargo, tal como el mismo Codificador lo hace saber en la nota al artculo 1325, existen entre ambas figuras diferencias sustantivas. Mientras la dacin produce la extincin, la compraventa hace nacer obligaciones; la dacin se brinda como consecuencia de la existencia de una obligacin anterior, lo que no ocurre en la compraventa y, por ltimo, como dice Vlez en la nota citada, se anotan diferencias
2

ClaCC de San Isidro, DJBA 80-143.

374

Arts. 782 - 783 en los fines pues en la dacin la cosa se da para la liberacin del deudor, cuestin totalmente diferente en la compraventa (Boffi Boggero, Greco, Llambas, Rezznico, Borda, Lafaille, Salvat-Galli, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). Art. 782 Los representantes del acreedor, sean necesarios o voluntarios, no estn autorizados para aceptar pagos por entrega de bienes.

A) Bibliografa especial MOSSET ITURRASPE, J., Mandatos, Ediar, Buenos Aires; MINERVINI, A., El mandato, la comisin. El contrato de comisin de transporte, trad. de J. Pere Raluy, Bosch, Barcelona, 1959; DEZ-PICAZO, L., La representacin en el Derecho Privado, Civitas, Madrid, 1979; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Comentario a los arts. 1869 y ss., en Cdigo Civil anotado, BELLUSCIO (dir.) y ZANNONI (coord.), Astrea, Buenos Aires, 2004, t. IX. B) Doctrina
SUMARIO:

1. La representacin y la dacin en pago.

1. La representacin y la dacin en pago La prohibicin de que los representantes, sean necesarios o voluntarios, puedan extinguir la obligacin por intermedio de la dacin en pago solamente es aplicable a los poderes o mandatos generales, y a las simples facultades de los representantes legales (Salvat-Galli, Llambas, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Diez-Picazo, Compagnucci de Caso). De all que a los representantes voluntarios, sean del acreedor o del deudor, se les exige un poder especial (art. 1881, incs. I o , 2 o y 7o); en cuanto a los necesarios, necesitan autorizacin judicial (Llambas, Salvat-Galli, Bibiloni). Art. 783 Si el acreedor fuese vencido en juicio sobre la propiedad de la cosa dada en pago, tendr derecho para ser indemniza375

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

do como comprador, pero no podr hacer revivir la obligacin primitiva. Concordancias: arts. 740, 779, 781, 1325, 1326, 2050, 2180.

A) Bibliografa especial
RODRGUEZ MORATA, F., Venta de cosa ajena y eviccin, Bosch, Barcelona, 1990; RUSSO, M., Evizione e garanta, Guiffr, Milano, 1965; WAYAR, E., Eviccin y vicios redhibitorios, Astrea, Buenos Aires, 2001.

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Dacin en pago y eviccin. 2. Fianza. 3. Hipoteca.

1. Dacin en pago y eviccin El artculo plantea el supuesto del acreedor que recibe una cosa en pago, sufre la eviccin y luego es desposedo. Si se hubiere entendido que la dacin era un simple pago, deba dejarse sin efecto el cumplimiento y la obligacin renacera con todos sus elementos y garantas. Sin embargo, la ley nacional entiende que se produce una verdadera novacin objetiva y, por lo tanto, considera que el nico efecto es el derecho del acreedor a reclamar la indemnizacin de los daos (Cazeaux-Trigo Represas, Rezznico, Salvat-Galli, Llambas, Boffi Boggero). 2. Fianza El artculo 2050 coincide con lo dispuesto en el artculo 783 y ante la dacin en pago determina la liberacin del fiador aunque luego la cosa debida se pierda por eviccin (ver coment. al art. 2050). 3. Hipoteca Con relacin a la obligacin garantizada con hipoteca, la cuestin difiere y las opiniones dejan de ser pacficas. De conformidad a lo que surge de la nota al artculo 3198, la opinin de Llerena, y algunos antiguos fallos de la Corte Suprema
376

Art. 784

nacional, "cuanto la obligacin se extingue por dacin en pago y con ella la hipoteca, sta debe revivir si el acreedor es vencido en el dominio de la cosa recibida en pago" (Llerena), la mayora de nuestra doctrina entiende que debe mantenerse lo dispuesto en el artculo 783, y la garanta real no puede renacer (Segovia, Salvat-Galli, Cazeaux-Trigo Represas, Lafaille, Borda, Boffi Boggero, Llambas). C) Jurisprudencia
SUMARIO:

1. Dacin en pago, eviccin y la garanta hipotecaria.

1. Dacin en pago, eviccin y la garanta hipotecaria Si el acreedor hipotecario a quien el deudor pag mediante la entrega de una cosa, luego es vencido en el dominio de la cosa por un tercero, la hipoteca que haba sido cancelada renace en virtud de lo dicho en la nota al artculo 3198'. CAPTULO VIII DE LO DADO EN PAGO DE LO QUE NO SE DEBE Bibliografa general
ALTERINI, Atilio, Repetibilidad del pago sin causa no mediando error, en L.L. 127-68; MARTNEZ, Francisco, Enriquecimiento sin causa y repeticin, en E.D. 72-709; FASSI, Santiago, El pago de lo indebido, en L.L. 80-648; BUSTAMANTE ALS1NA y colaboradores, Repeticin del pago de lo que no se debe, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1981; CORTES, La accin por repeticin del pago indebido, en L.L. 126-1035; LOIZAGA, Repeticin del pago por error, en L.L. 1986-E-467; SPOTA, El pago de lo indebido, en J.A. 76-500; CCERES, Alberto Ignacio, El trmino de la prescripcin en la devolucin y la accin de repeticin, en PET, 2003; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Pago al tercero y apariencia jurdica, en L.L. del 3-11-2004; GULLN BALLESTEROS, A., Cobro de lo indebido, en Estudios en homenaje al profesor Battle Vzquez, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1987, p. 367; LACRUZ BERDEJO,
1

C.S.J. de la Nacin, Fallos: XXIV: 177; dem, XX:465.


377

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

J. L., El pago de lo indebido y la transmisin de la propiedad, Temis, Madrid, 1957; MOISSET DE ESPANS, L., Accin de repeticin de lo pagado por error, y sus efectos respecto de terceros, en Estudios en homenaje al profesor Federico De Castro y Bravo, Madrid, 1976, t. II, p. 393; DE LOS MOZOS, 1. L , Pago o cobro de lo indebido, en Revista de Derecho Privado 1988-651; PASCUAL ESTIV1L, L., Los efectos que puede producir un cumplimiento estricto o indebido, en A.D.C. 1986151; Comentario a los arts. 784 a 798, en Cdigo Civil y leyes complementarias, anlisis doctrinario y jurisprudencial, A. J. Bueres (dir.) y E. Highton (coord.), Hammurabi, Buenos Aires, 1998, t. II-B, ps. 194 y ss.; LPEZ CABANA, R., Comentario a los arts. 784 y ss., en Cdigo Civil anotado, A. C. Belluscio (dir.) y E. Zannoni (coord.), Astrea, Buenos Aires, t. III.

Art. 784

El que por un error de hecho o de derecho, se creyere deudor, y entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a repetirla del que la recibi.

Concordancias: arts. 499 a 502, 785, 792, 796 y 798.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina El artculo 784 encabeza un articulado que debe claramente dividirse entre lo que es abarcativo del "pago por error" y lo atinente al "pago sin causa". Los artculos 792 a 795 configuran casos de pagos sin causa, en los que al momento de efectivizarse el pago existe causa fuente, pero dicha fuente resulta ineficaz por desaparicin de la causa fin. El pago de lo indebido en trminos generales es aquel que no habilita al accipiens a retener el pago efectuado. El pago indebido comprende tres hiptesis: a) El pago por error (abarcativo del pago de una deuda ajena por quien se cree el deudor y el pago hecho con una cosa que se cree deber cuando en realidad se debe otra), b) El pago sin causa legtima, que abarca los casos de pago sin causa, pago
378

Art. 784

por una causa futura o frustrada, pago de causa que deja de existir, pago de una causa inmoral y pago de una causa ilcita, c) El pago obtenido por medios ilcitos*. En principio, podemos afirmar que habr pago de lo indebido (en trminos generales): 1) si el solvens no es deudor, salvo que se trate de un tercero; 2) si el accipiens no es acreedor; 3) si el acto del pago carece de objeto (elemento indispensable del pago) porque se paga algo distinto a lo debido sin que haya concordancia entre acreedor y deudor en la sustitucin del objeto; 4) si el pago carece de causa fuente porque no se debe prestacin alguna; 5) si no tiene el pago efectuado causa fin, como puede ocurrir al pretender cancelar una obligacin y por error se cancela otra. El articulo 784 alude entonces a aquel que por error de hecho o de derecho se creyere deudor. El vnculo entre deudor y acreedor es bilateral, por lo cual el deudor es slo deudor ante "su" acreedor, y viceversa. Esto lleva a concluir que un pago efectuado entre sujetos no vinculados por ninguna obligacin es un pago sin causa. Ni el accipiens no acreedor tiene derecho a retener lo que por error le fue pagado, ni tampoco el accipiens acreedor tiene derecho a retener lo que le pagare quien no es su deudor. En ambos casos el derecho remedia el pago efectuado por error otorgando accin al deudor para recuperar lo pagado. La doctrina distingue asimismo el error absoluto del error relativo. En los casos de error absoluto (como el que expone el art. 784) slo existe una obligacin aparente. El deudor paga creyendo que realmente est obligado al pago, cuando en realidad no lo est. El fundamento jurdico de la accin de repeticin se encuentra en el enriquecimiento sin causa. No puede permitirse que el accipiens se beneficie aumentando su patrimonio en detrimento del patrimonio del solvens, reteniendo la prestacin sobre la base de un error del solvens. El enriquecimiento sin causa provoca un incremento patrimonial (enriquecimiento) injustificado, por parte del accipiens y paralelamente un em* Los directores de la obra consideran que el pago de lo indebido se integra con cuatro casos: a) pago por error; b) pago sin causa; c) pago por causa ilcita o inmoral, y d) pago obtenido por medios ilcitos. 379

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

pobrecimiento del solvens. Estos dos requisitos deben hallarse presentes para dar lugar a la accin de in rem verso, juntamente con una clara relacin causal entre el enriquecimiento y el empobrecimiento, es decir, que el primero cause el segundo. Esta accin de restitucin o reintegro no debe confundirse con la accin ordinaria de indemnizacin por daos. Por el contrario, en los casos de error relativo (art. 790) existe una verdadera obligacin entre deudor y acreedor, pero el error recae entre lo que el deudor cree deber y lo que realmente debe, no habiendo coincidencia entre ambos conceptos. Finalmente, en cuanto a la prescripcin de estas acciones de repeticin, se ha sostenido (Llambas) que, tratndose de los casos de pago por error, siendo la accin de repeticin una accin de nulidad de un acto jurdico viciado, la misma se rige por la prescripcin bienal que impone el artculo 4030, tal como si fuese un contrato viciado de error. El mismo autor sostiene que la accin de repeticin del pago efectuado sin causa prescribe, en cambio, a los diez aos. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago indebido. 2. Pago indebido. Procedencia de la accin de repeticin.

1. Pago indebido La confusin entre pago sin causa y por error radica en que, de ordinario, el solvens ha llegado a hacerlo por creer errneamente que la persona a quien le pag tena ttulo que lo habilitaba para recibir el pago; sin embargo, el motivo individual por el cual se hubiere concretado carece de relevancia alguna para definir la suerte de un pago que es invlido, porque es la ausencia de ttulo o causa el elemento fundante de la repeticin. sa es la razn por la cual es igualmente repetible el pago sin causa, haya o no sido hecho por error1. 2. Pago indebido. Procedencia de la accin de repeticin La demanda por repeticin de pago indebido o sin causa slo puede
1

CNCiv., sala A, L.L. 1990-E-123, D.J. 1991-1-413.

380

Art. 785

fundarse en la existencia de un traspaso patrimonial incausado. Por tanto, no procede cuando -en el caso- se encuentra suficientemente acreditada la existencia de una contraprestacin por el rubro facturado en concepto de mantenimiento o conservacin de elementos que el demandante usufructuaba en forma gratuita2. Art. 785 El derecho de repetir lo entregado cesa, cuando el acreedor ha destruido el documento que le serva de ttulo a consecuencia del pago; pero le queda a salvo el derecho al que ha pagado, contra el deudor verdadero.
Concordancias: arts. 768 y 2306.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina La norma del artculo 785 constituye una excepcin a la norma general establecida por el artculo 784. El que paga por error tiene en general derecho a repetir lo pagado, a excepcin de que el acreedor demuestre (ya que sobre l pesa la carga de la prueba) que ha destruido el ttulo sobre el que se asentaba jurdicamente la deuda pagada. El deudor ya no podr repetir en este caso lo pagado al acreedor. Sin embargo, y toda vez que el deudor pag por error creyndose un verdadero solvens frente al accipiens, tiene a salvo el derecho de accionar contra el verdadero deudor de ste, que no puede quedar liberado de su obligacin por el error del que pag. Es un caso asimilable al pago por subrogacin. En efecto, el que pag se subroga en los derechos del acreedor (conf. art. 768, inc. 3o) y accionar entonces para recuperar lo pagado. Es cierto, sin embargo, que no contar para esta accin con el documento que acreditaba la deuda, de2

CNCom., sala C, L.L. 1997-E-291, DJ. 1997-3-640. 381

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

biendo cargar con las consecuencias de su destruccin de buena fe por parte del acreedor que ha recibido el pago. El artculo 785 habla de destruccin del documento que sirve de ttulo. Sin embargo, la doctrina coincide en que es asimilable a la destruccin la situacin en la que el acreedor, creyendo no necesitar ms ese ttulo en el que se asienta la obligacin, lo deja perjudicar (por ej., si no ha renovado la inscripcin de la hipoteca) (Salvat-Galli, Trigo Represas, Llambas, Alterini). Art. 786 El que recibi el pago de buena fe, est obligado a restituir igual cantidad que la recibida, o la cosa que se le entreg con los frutos pendientes, pero no los consumidos. Debe ser considerado como el poseedor de buena fe.
Concordancias: arts. 590, 1052, 2423, 2425, 2428 y 2438.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina La norma establece un paralelismo entre el accipiens que debe restituir lo recibido en pago por error y el poseedor de buena fe. El artculo 2356 establece que "La posesin es de buena fe cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su legitimidad". Si el accipiens resulta de buena fe (lo que obviamente se presume hallndose a cargo del deudor la demostracin de la mala fe que invoque), slo debe restituir la cosa con los frutos pendientes, pero no as los consumidos que quedan en su patrimonio. Sin embargo, si los frutos hubiesen sido "percibidos" y no consumidos, tambin podr retenerlos el acreedor de buena fe, debiendo devolver slo los pendientes (Boffi Boggero, De Gsperi-Morello, Rezznico, Salvat-Galli). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Depreciacin monetaria. Expropiacin. Pago indebido. Repeticin. 2. Pago por error. Cuenta corriente. Cheque. Repeticin. 382

Art. 787

1. Depreciacin monetaria. Expropiacin. Pago indebido. Repeticin Habiendo efectuado el expropiante un pago sin causa que autoriza la repeticin (art. 792, Cd. Civ.), segn lo dispone el artculo 786 del mismo Cdigo, el expropiado debe restituir igual cantidad que la recibida, finalidad que no se cumple con la mera devolucin de las sumas adeudadas segn valores vigentes a la data del pago'. Al no hallarse cuestionado un pago sin causa que autoriza la repeticin segn lo dispone el artculo 786 del Cdigo Civil, el expropiado debe restituir al solvens igual cantidad que la recibida, finalidad que no se cumple con la mera devolucin de las sumas adeudadas segn valores vigentes a la data del pago, toda vez que el reconocimiento de la depreciacin monetaria sobreviniente no traduce la creacin de una nueva prestacin sin causa legtima ni torna la deuda ms onerosa, sino que tiende a preservar la intangibilidad del crdito originario2. 2. Pago por error. Cuenta comente. Cheque. Repeticin Corresponde hacer lugar a la repeticin de la suma pagada por el banco a un cliente, como consecuencia de haberle acreditado errneamente en su cuenta bancaria un cheque de un tercero que dicho cliente deposit y que result carecer de fondos3. Art. 787 Si el que de buena fe recibi en pago una cosa raz, la hubiese enajenado por ttulo oneroso o por ttulo lucrativo, el que hizo el pago puede reivindicarla de quien la tuviese.
Concordancias: arts. 597, 1051, 2412, 2413, 2431 y 2664.

A) Bibliografa especial
La del captulo y ANDORNO, Luis, La propiedad aparente en la doctrina y jurisprudencia francesa y el artculo 105 del Cdigo Civil argentino,
1 2 3

C.S.J. de la Nacin, F. 28-XXII, 14-6-88, Fallos: 311:989. C.S.J. de la Nacin, L.L. 1989-A-36, D.J. 1989-1-1070. C.S.J. de la Nacin, B. 77-XXII, 28-9-89, Fallos: 312:183. 383

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

en E.D. 37-931; TRIGO REPRESAS, A. R, Nulidad y reivindicacin. La nulidad de los actos jurdicos y los terceros adquirentes de inmuebles, en Z. IX-62; Nulidad y reivindicacin de subadquirentes, Lex, La Plata, 1978; CORTS, Hernn, Los efectos contra terceros de la nulidad de los actos jurdicos y la referencia de la ley 17.711, en L.L. 139-906; ALTERFNI, Jorge, El artculo 1051 del Cdigo Civil y el acto inexistente, en J.A. 1971, sec. doct., p. 634; ADROGU, Manuel, El artculo 1051 del Cdigo Civil y su influencia en el rgimen de los derechos reales, en L.L. 143-1180.

B) Doctrina La norma establece claramente el derecho del deudor a perseguir hasta del tercero adquirente de buena fe la cosa dada en pago por error al acreedor que, a su vez, la ha enajenado a ttulo oneroso. Ante este caso el deudor tiene a su disposicin dos acciones: 1) O bien la comn de indemnizacin por daos y perjuicios causados por la enajenacin, seguida contra el acreedor-enajenante o sus herederos. Procede en forma subsidiaria y slo cuando no es viable la accin de reivindicacin de la cosa dada en pago. La accin resarcitoria contra el accipiens est establecida en el artculo 2779, norma que deja al arbitrio del reivindicante intentar una accin subsidiaria contra el enajenante o sus herederos por la indemnizacin del dao causado por el acto de la enajenacin. En ese caso cesa el derecho de reivindicar la cosa si el solvens obtiene el resarcimiento completo de los daos. 2) O la accin de reivindicacin contra el tercero adquirente. Si bien la solucin es criticada por la doctrina nacional, su fundamento se encuentra en el principio de que nadie puede transmitir un derecho mejor que el que ostenta. Y el acreedor que recibi de buena fe la cosa entregada en pago tiene sobre ella un ttulo imperfecto, ya que nunca lleg a ser propietario de la misma al haberse entregado por error y por una falsa causa (nota de Vlez Srsfield al art. 787). La norma as dispuesta por este artculo crea una verdadera inseguridad jurdica a terceros adquirentes de buena fe, que choca frontalmente con la solucin adoptada por el artculo 1051 luego de la
384

Art. 788

reforma de la ley 17.711. Esta ley agreg al artculo 1051 la solucin que deja "a salvo los derechos de terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso sea el acto nulo o anulable". Parece claro entonces afirmar que el artculo 787 en anlisis crea una situacin mucho ms gravosa para terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, que se encuentra, por el contrario, salvada en la norma ms amplia del artculo 1051 mentado. Esto ha llevado a la doctrina a considerar derogado implcitamente el artculo 787. En apoyo de esta idea es destacable que la norma "posterior", que por principio deroga la "anterior", justamente es el artculo 1051. Sin embargo, no podemos dejar de observar que la norma del artculo 1051 es slo aplicable al caso de bienes inmuebles, mientras que el artculo 787 no distingue el tipo de cosas sobre las que establece el derecho de persecucin del deudor. Como consecuencia de este conflicto normativo podemos afirmar que el deudor que ha pagado slo podr reivindicar la cosa frente al adquirente de mala fe o al de buena fe que hubiere adquirido la cosa a ttulo gratuito (Trigo Represas, Alterini, Andorno). Art. 788 Si ha habido mala fe en el que recibi el pago, debe restituir la cantidad o la cosa, con los intereses o los frutos que hubiese producido o podido producir desde el da del pago. Debe ser considerado como el poseedor de mala fe.
Concordancias: arts. 590, 789, 2432, 2435 y 2444.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina El artculo 788 establece el caso "contrario" al dispuesto por el artculo 786, en cuanto a la calidad del que recibe la cosa dada en pago. Es asimilado al poseedor de mala fe, y siendo as no slo debe restituir la cosa con los frutos pendientes, sino tambin los producidos
385

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

o que hubiese podido producir desde el momento del pago efectuado por error (Llambas, Rezznico, Lafaille). En caso de que la cosa dada en pago haya sido una suma de dinero, deber restituirse ste con ms los intereses desde la fecha del pago. Cabe preguntarse qu intereses son los que se deben adicionar al capital que debe restituirse. Es obvio que en el caso no hay convencin alguna entre deudor y acreedor por tratarse de un pago por error, por lo que no podr aplicarse tasa de inters alguna que surja de un convenio entre las partes. Ante esta situacin, creemos que debe obligarse al que recibi el dinero a restituirlo con ms los intereses calculados a la tasa de inters promedio del mercado financiero que hubiese obtenido el que pag mediante error, por depsitos a treinta das (Trigo Represas, Salvat, Compagnucci de Caso). El artculo 788 debe complementarse con el comentario al siguiente artculo 789. Art. 789 Si la cosa se ha deteriorado o destruido, aunque sea por caso fortuito, el que la recibi de mala fe en pago, debe reparar su deterioro o su valor, a no ser que el deterioro o prdida de ella hubiera tambin de haber sucedido, estando en poder del que la entreg.
Concordancias: arts. 513, 514, 892, 1057 y 2435.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina Ambos artculos (788 y 789) plantean el caso del accipiens de mala fe, asimilndolo al poseedor de mala fe. Dado que la buena fe en las relaciones jurdicas debe presumirse, lo contrario, es decir la mala fe, debe ser probada por quien la alega. Existir dicha mala fe en la medida en que el poseedor de la cosa dada en pago no pueda demostrar la existencia de error de hecho que le haya provocado
386

Art. 790

la conciencia y seguridad de estar ejerciendo un derecho legtimo sobre la cosa dada en pago. El artculo 789 establece qu sucede cuando la cosa se pierde o deteriora estando en poder del accipiens, resolviendo que el accipiens que recibi la cosa debe cargar con su reparacin o reponer su valor. Sin embargo, se exonera de responsabilidad cuando prueba que la cosa hubiese tenido los mismos efectos de deterioro o prdida estando en poder del que pag con ella. La solucin es compatible con lo dispuesto por los artculos 889 y 892 sobre "imposibilidad de pago" (Llambas, Boff Boggero, Trigo Represas). Art. 790 Habr tambin error esencial con lugar a la repeticin, aunque el deudor lo sea efectivamente, en los casos siguientes: 1. Si la obligacin fuese condicional, y el deudor pagase antes del cumplimiento de la condicin. 2. Si la obligacin fuese de dar una cosa cierta, y el deudor pagase al acreedor, entregndole una cosa por otra. 3. Si la obligacin fuese de dar una cosa incierta, y slo determinada por su especie, o si fuese la obligacin alternativa y el deudor pagase en la suposicin de estar sujeto a una obligacin de dar una cosa cierta, o entregando al acreedor todas las cosas comprendidas en la alternativa. 4. Si la obligacin fuese alternativa compitiendo al deudor la eleccin, y l hiciese el pago en la suposicin de corresponder la eleccin al acreedor. 5. Si la obligacin fuese de hacer o de no hacer, y el deudor pagase prestando un hecho por otro, o abstenindose de un hecho por otro. 6. Si la obligacin fuese divisible o simplemente mancomunada, y el deudor la pagase en su totalidad como si fuese solidaria.
Concordancias: Inc. Io: art. 547. Inc. 2o: art. 924. Inc. 3o: art. 637. Inc. 4o: arts. 637 y 924. Inc. 5o: arts. 625, 627, 632. Inc. 6o: arts. 675, 691 a 693.

A) Bibliografa especial La del captulo.


387

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

B) Doctrina La norma en anlisis plantea casos de "error esencial", a contrario de la norma siguiente (art. 791), donde los casos de pago no contienen ese error esencial. Los supuestos de este artculo son en los que siempre existe causa fuente de la obligacin. Se paga porque hay una verdadera obligacin entre deudor y acreedor, pero, sin embargo, falla la causa fin. La voluntad jurdica del deudor se encuentra viciada porque pag creyndose obligado a ello, sin conocer las circunstancias por las cuales no deba pagar entregando la cosa dada en pago, ya sea por el tiempo del pago o por su objeto. Aqu no hay enriquecimiento injusto de una parte, ya que la deuda existe, sino que un error vicia la voluntad del que paga por existir errores esenciales en lo pagado. Los incisos I o a 6o son suficientemente claros como para slo reflejar sintticamente lo establecido por ellos. El primero establece el caso de la obligacin sujeta a condicin suspensiva que de todos modos es pagada por el deudor sin esperar el cumplimiento de la condicin, y en el entendimiento de estar obligado a hacerlo. En este caso el que pag puede repetir lo pagado. Es que pendiente la condicin el deudor no tena realmente la obligacin de pagar. Quedan descartados los casos de obligaciones sometidos a condiciones resolutorias, por cuanto la doctrina sostiene que en ese caso el derecho existe en toda su extensin y plenitud mientras no se efectivice la condicin (Trigo Represas, Lafaille, Colmo). Los incisos 2o y 3 o se relacionan con casos en que el deudor comete un error esencial sobre el objeto dado en pago. Es obvio sealar que en estos casos el deudor tendr derecho a repetir lo pagado con error, pero deber cumplir con la "verdadera" obligacin que tena, siempre que la misma no estuviera sometida a condicin alguna. Sin embargo, en el caso de una obligacin de dar una cosa incierta determinada por la especie, si la cosa entregada corresponde al gnero prometido en la obligacin, el solvens no podra repetir el pago. Asimismo en el caso de la obligacin alternativa, si el deudor ha cumplido con "todas" las prestaciones, podr repetirlas del accipiens, menos
388

Art. 790 aquella que sea elegida para el cumplimiento, por cuanto respecto de ella el pago deja de ser indebido. El inciso 4o establece el caso de error en la modalidad del pago, por cuanto competa al deudor la eleccin de la cosa a pagar (obligacin alternativa), y, creyendo que la eleccin corresponde al acreedor, permite que el accipiens elija el objeto con el cual se cumple la obligacin. El inciso 5o nos coloca ante el caso del cumplimiento de la obligacin mediante un hecho distinto del prometido. El deudor podr en este caso no ya repetir lo pagado, por ser ello imposible fcticamente (no se puede devolver lo "hecho" o lo "no hecho" para cumplir la obligacin), sino pedir la indemnizacin por el costo del servicio realizado al momento de cumplir con la obligacin, y siempre que el mismo exceda el costo que el deudor deba asumir si hubiese cumplido con la verdadera prestacin debida. La mencionada indemnizacin tendr como lmite la diferencia entre un concepto y otro (costo del servicio prestado contra costo del que hubiese sido correcto prestar). Sin embargo, cabe agregar que la doctrina sostiene que en el caso de las obligaciones de no hacer la hiptesis planteada en el artculo 790, inciso 5o, es impracticable y la norma legal no tiene sentido alguno (Llambas, Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Bustamante Alsina). El inciso 6o y ltimo establece el caso del deudor que ha pagado en exceso de su obligacin por ser sta simplemente mancomunada y el deudor paga la totalidad en el entendimiento de tratarse de una obligacin solidaria. El deudor ha pagado "de ms" por error. Obviamente, podr este deudor subrogarse en los derechos del acreedor de acuerdo a las normas generales del pago por subrogacin y reclamar a los restantes codeudores la diferencia. Sin embargo, y ante la posibilidad de la insolvencia de esos restantes codeudores, la solucin que propicia la norma es correcta, ya que el deudor podr repetir lo pagado en exceso del accipiens. Resulta claro como conclusin del anlisis que es el solvens que alega el error esencial el que debe probarlo, mediante cualquiera de los medios procesales de prueba (Bustamante Alsina, Alterini, Ameal-Lpez Cabana).
389

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago indebido. Repeticin. Error en el objeto de la prestacin. 2. Recurso extraordinario. Requisitos propios. Cuestiones no federales. Sentencias arbitrarias. Procedencia del recurso. Defectos en la consideracin de extremos conducentes. Sentencia arbitraria. Honorarios. Pago indebido. Error. 3. Error esencial. Repeticin del pago. Accin de repeticin. Pago indebido.

1. Pago indebido. Repeticin. Error en el objeto de la prestacin El carcter definitivo de la extincin del crdito que provoca el pago, por ser ste irrevocable e irrepetible (doct. del art. 725, Cd. Civ.), lo es slo en principio, ya que no excluye la posibilidad de repeticin del pago indebido cuando el deudor paga lo que no debe1. 2. Recurso extraordinario. Requisitos propios. Cuestiones no federales. Sentencias arbitrarias. Procedencia del recurso. Defectos en la consideracin de extremos conducentes. Sentencia arbitraria. Honorarios. Pago indebido. Error Es descalificable la sentencia que omiti ponderar adecuadamente, por aplicacin de principios generales, la alegacin de la actora de haber pagado por error los honorarios, por haberlo hecho antes de que la sentencia que los fij se encontrara firme, pero sin desistir del recurso de apelacin por ella interpuesto y despus activado2. 3. Error esencial. Repeticin del pago. Accin de repeticin. Pago indebido Si el legislador al decir "voluntariamente" quiso referirse al pago efectuado conscientemente, como presupuesto de la irrepetibilidad, cuando aquel presupuesto falta como en el caso del pago de deudas prescriptas, debi receptar normativamente la repeticin. Sin embargo, ha optado en este supuesto por la solucin contraria, al disponer que "no habr error esencial, ni se puede repetir lo que no se hubiese pagado"3.
1 2 3

C.S.J. de la Nacin, L. 491-XXI, 18-2-88, Fallos: 311:121. dem nota anterior. CNCiv., sala D, J.A. 1995-1-317.

390

Art. 791 Art. 791 No habr error esencial, ni se puede repetir lo que se hubiese pagado, en los casos siguientes: 1. Cuando la obligacin fuere a plazo y el deudor pagase antes del vencimiento del plazo. 2. Cuando se hubiere pagado una deuda que ya se hallaba prescripta. 3. Cuando se hubiere pagado una deuda cuyo ttulo era nulo, o anulable por falta de forma, o vicio en la forma. 4. Cuando se pagare una deuda, que no hubiese sido reconocida en juicio por falta de prueba. 5. Cuando se pagare una deuda, cuyo pago no tuviese derecho el acreedor a demandar en juicio, segn este Cdigo. 6. Cuando con pleno conocimiento se hubiere pagado la deuda de otro.
Concordancias: Inc. Io: art. 571. Inc. 2: art. 924. Inc. 3: art. 637. Inc. 4o: arts. 637 y 924. Inc. 5a: arts. 625, 627 y 632. Inc. 6o: arts. 675, 691 a 693.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina El artculo 791 establece los casos en que no habr error esencial, y por lo tanto no se puede repetir lo pagado por el deudor. El Cdigo seala en seis incisos los casos en que no hay accin de repeticin posible. El primero de ellos resuelve el caso del deudor que paga con anticipacin al vencimiento del plazo convenido para hacerlo. Aun sin ser exigible la obligacin, si el deudor paga (creyendo serle exigible) no puede reclamar que se le restituya lo pagado. Es claro que dicho error no es esencial y puede vlidamente presumirse que el deudor ha pretendido desobligarse con anticipacin al momento establecido convencionalmente para hacerlo. La solucin contraria (es decir si el deudor pudiese repetir lo pagado en estas circunstancias) dejara expuesto a una total inseguridad jurdica al acreedor que recibiera el pago anticipado (Cazeaux, Alterini, Borda). Desde el inciso 2o hasta el 5o inclusive, se trata de casos de obli391

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

gaciones naturales. Casos en los cuales el deudor no tena una verdadera "obligacin" a pagar, pero hallndose ante obligaciones naturales puede efectivamente pagar, siendo dicho pago totalmente vlido. El error no es en estos casos esencial. Se trata de las obligaciones prescriptas, o fundadas en ttulos nulos o anulables, o de deudas no reconocidas en juicio (caso de demandas rechazadas), o deudas por las cuales el acreedor no tiene derecho a entablar demanda contra el deudor (Trigo Represas, Rezznico). Finalmente, el inciso 6o seala que no puede repetirse lo pagado cuando el deudor paga con plena conciencia de estar cumpliendo con la obligacin de otra persona. Es el caso del que paga por otro (pago por terceros). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Juicio ejecutivo. Proceso ordinario posterior. Pago indebido. 2. Pago indebido. Accin de repeticin.

1. Juicio ejecutivo. Proceso ordinario posterior. Pago indebido Corresponde rechazar la demanda ordinaria posterior al proceso ejecutivo por el cobro de cheques, si no existi un pago por error ni sin causa, sino que el realizado por la actora constituy un pago anticipado de una operacin de compraventa comercial -en el caso, por la compra de cueros-, operacin que constituy la causa de ese pago y es similar a las anteriores celebradas entre las mismas partes1. 2. Pago indebido. Accin de repeticin El pago de una deuda que no es propia, que no se debe, constituye un pago sin causa mientras no se pruebe que se hizo con pleno conocimiento de esa circunstancia; es decir, como regla, no cabe exigir a quien acciona por repeticin la prueba del error si pag lo que l no deba2.
1 2

CNCom., sala D, J.A. 2002-11-651. SCJ de Mendoza, sala 1, L.L. Gran Cuyo 2002-737.

392

Art. 792 Art. 792 El pago efectuado sin causa, o por una causa contraria a las buenas costumbres, como tambin el que se hubiese obtenido por medios ilcitos, puede ser repetido, haya sido o no hecho por error. Concordancias: arts. 499, 500, 502, 793 a 795, 931, 932. A) Bibliografa especial La del captulo, y VETRANO, Alejandro, El pago de lo que no se debe, en Derecho Privado (obra colectiva), homenaje al Dr. Alberto Bueres, Hammurabi, Buenos Aires, 2001, p. 1853. B) Doctrina El artculo 792 encabeza los casos de los llamados "pagos sin causa". Se trata de pagos viciados, ya que la causa fuente estar sujeta a la declaracin de nulidad o de resolucin. Podemos establecer una divisin analtica en el artculo. La primera parte se refiere a casos en que la obligacin no existe, es decir, casos en que no hay obligacin alguna. Una segunda parte del artculo se refiere a los casos en que la causa fuente no es vlida, ya sea por ser esa causa contraria a las buenas costumbres, o porque el pago que hace el deudor se genera por medios ilcitos. En este caso podr tratarse del pago obtenido con violencia, que excluye la libertad, o mediante el dolo (que en su concepto del art. 931 excluye la intencin). Se trata de pagos efectuados mediante actos desarrollados sin voluntad y viciados como tales (Boffi Boggero, Bustamante Alsina, Alterini). La ley pretende desterrar el empleo de medios ilcitos para obtener la voluntad de los deudores. Sin embargo, se debe distinguir el caso en que el pago ha sido hecho por quien no era deudor o por quien lo era y paga lo que no debe, de aquel caso en el que el pago efectuado mediante la utilizacin de medios ilcitos lo efecta quien realmente es deudor. En el primer caso funciona la accin de nulidad, haciendo que las cosas se restituyan al estado anterior, debiendo el accipiens devolver lo recibido. Sin embargo, si quien paga es el deudor y hay identidad entre lo pagado y lo que se deba, nada debe devolver el 393

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

acreedor, por cuanto la nulidad del pago queda extinguida por la compensacin con su crdito. Sin perjuicio de ello no debe haber impunidad para el acreedor, por cuanto no puede quedar liberado por su accin ilcita. El dolo o la violencia ejercidos por el accipiens configuran un delito civil que puede generar daos al solvens. Surgir entonces la responsabilidad civil del acreedor en forma independiente al pago realizado. En conclusin, no importa aqu (en cualquiera de los casos del art. 792) si hay error o no en el pago. El deudor podr pagar con error o no, pero siempre lo pagado es repetible del accipiens. Sin embargo, resulta claro que estos vicios deben ser probados por el solvens que los alega como fundamento de la accin de repeticin. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Prescripcin. Tiempo de la prescripcin. Materia civil. Vicios de la voluntad. Pago sin causa. Repeticin

1. Prescripcin. Tiempo de la prescripcin. Materia civil. Vicios de la voluntad. Pago sin causa. Repeticin Si la demanda no se fund en la presunta existencia de un vicio de la voluntad del solvens, sino en la alegada ausencia de ttulo por parte del accipiens, se trata de una accin de repeticin de un pago sin causa que, por no tener un lapso especial determinado, cae bajo el rgimen comn del artculo 4023 del Cdigo Civil, que fija el plazo de diez aos1. Cuando se trata de repetir sumas percibidas en virtud de una sentencia dejada sin efecto con arreglo a una decisin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin por la va del artculo 14 de la ley 48, el plazo de prescripcin es decenal, ya que se trata de un pago sin causa y no un pago por error2. Resulta improcedente la aplicacin de la prescripcin bienal del artculo 4030 del Cdigo Civil, respecto de una accin por repeticin
1 2

C.S.J. de la Nacin, c. 681.XXV, 19-5-99, Fallos: 322:817; J.A. del 17-11-99. CNAT, sala V, D.J. 1996-1-1147.

394

Art. 793

de pago sin causa, ya que se corresponde con acciones en que el elemento fundante de la repeticin fuera el error y no la falta de causa3. El referido error, al que la apelante califica de inexcusable, no gravita a los efectos de obstaculizar la accin de repeticin que aqu se intenta, pues el caso de autos importa un pago sin causa y, en consecuencia, es irrelevante que haya existido o no error (art. 792, Cd. Civ.), y por ende innecesario precisar si para la procedencia de aqulla el error debe ser o no excusable4. Art. 793 El pago debe ser considerado hecho sin causa, cuando ha tenido lugar en consideracin a una causa futura, a cuya realizacin se opona un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado, o que fuese en consideracin de una causa existente pero que hubiese cesado de existir.
Concordancias: arts. 499, 502, 530 y 790.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina Tambin este artculo analiza dos cuestiones distintas, pero ambas vinculadas a la falta de causa de la obligacin. En primer lugar se sealan los casos de causa futura irrealizable. Ya sea que esa imposibilidad surgiera de un "obstculo legal" o que de hecho no pudiese realizarse (Trigo Represas, Compagnucci de Caso, Alterini, Lafaille). En segundo lugar se seala el caso del pago hecho cuando la causa es existente pero deja de existir con posterioridad al cumplimiento de la obligacin. Clarifica esta hiptesis el ejemplo del pago de un seguro por robo, cuando luego la cosa robada aparece y es restituida a su dueo que cobr el seguro. Quien pag en estas condiciones (en el ejemplo la compaa de seguros) puede repetir el pago del que lo
3 4

CNCiv., sala A, L.L. 1990-E-123, D.J. 1991-1-413. CNFed.CC, sala I, E.D. 98-588. 395

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

recibi (el asegurado en el ejemplo), por cuando si no fuese as ste tendra a su favor un enriquecimiento sin causa. En el caso existe una verdadera causa ab initio de la obligacin, pero el pago se torna ineficaz por haber dejado de existir la causa (Salvat-Galli, Rezznico, De Gsperi, Morello). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago sin causa. 2. Restitucin del pago. Honorarios. Pago indebido. Causa de la obligacin.

1. Pago sin causa El pago hecho en consideracin de una causa existente pero que hubiese dejado de existir constituye un pago sin causa y puede ser repetido, haya sido o no hecho por error1. 2. Restitucin del pago. Honorarios. Pago indebido. Causa de la obligacin El derecho de repetir lo abonado con motivo de una sentencia que se dej sin efecto comprende asimismo los honorarios de ejecucin, toda vez que carecen de "causa fuente" y se trata de una consecuencia emergente de un pago sin causa2. Art. 794 Es tambin hecho sin causa, el pago efectuado en virtud de una obligacin, cuya causa fuese contraria a las leyes o al orden pblico; a no ser que fuese hecho en ejecucin de una convencin, que debiese procurar a cada una de las partes una ventaja ilcita, en cuyo caso no podr repetirse.
Concordancias: arts. 502, 953, 1635 y 1656.

A) Bibliografa especial La del captulo.


1 CNCiv., sala A, L.L. 1990-E-123, D.J. 1991-1-413; C.S.J. de la Nacin, c. 681.XXV, 19-5-99, Fallos: 322:817; J.A. del 17-11-99. 2 CNAT, sala V, D.J. 1996-1-1147.

396

Art. 794

B) Doctrina El artculo 794 prev el caso del pago que tiene como antecedente una obligacin con una causa "contraria a las leyes o al orden pblico", considerndolo un pago sin causa por tener ilicitud la causa fuente. Cabe en este caso la accin de repeticin contra el accipiens, que recibi el pago hecho bajo esas circunstancias. A modo de ejemplo podra ser el caso de un contrato de locacin en el cual las partes pacten la indexacin del canon locativo en forma mensual, mediante determinadas pautas de actualizacin del capital (ndice de precios al consumidor, por ejemplo), lo que se encuentra prohibido actualmente por la ley. Siguiendo la norma del artculo 794, los pagos efectuados al locador en exceso de lo pactado originalmente como precio de la locacin seran repetibles por el locatario por haber tenido una causa contraria a las leyes. Sin embargo, el artculo seala una limitacin al derecho de repeticin, vedando esa posibilidad al deudor que pag. Se trata del caso en que el pago se haya hecho en ejecucin de un contrato cuyo fin era procurar una ventaja ilcita a ambas partes. La nota a este artculo clarifica con el ejemplo que da Vlez Srsfield all: "en el caso que una sociedad se formase para operaciones de contrabando, y una de las partes quisiera repetir contra la otra las sumas pagadas en ejecucin de la convencin a ttulo de beneficios o prdidas" (Salvat-Galli, Llambas, Trigo Represas, Borda). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Pago indebido. 2. Ley. Orden pblico. Locacin. Alquiler. Clusulas de actualizacin monetaria. Ley de Convertibilidad. Convertibilidad: contrato. Libertad contractual. Libertad de forma. Pago indebido. Obligacin natural. Repeticin del pago.

1. Pago indebido Para que un pago sea considerado sin causa debe haber sido efectuado en virtud de una obligacin cuya causa fuese contraria a las leyes o al orden pblico1.
1

CNCiv., sala C, E.D. 191-213. 397

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

2. Ley. Orden pblico. Locacin. Alquiler. Clusulas de actualizacin monetaria. Ley de convertibilidad. Convertibilidad: contrato. Libertad contractual. Libertad deforma. Pago indebido. Obligacin natural. Repeticin del pago No obstante el carcter de orden pblico de la ley 23.928, el actor no puede repetir las diferencias de la suma que abon por alquileres indexados segn lo pactado en el contrato de locacin, en mrito a los efectos cancelatorios e irrevocables del pago, ya que no fue hecho por error ni se trata de un pago sin causa, dado que deriva de la convencin de las partes y en todo caso la situacin podra asimilarse a las obligaciones naturales donde no se puede reclamar lo pagado, cuando se lo ha hecho voluntariamente por el que tena capacidad legal para hacerlo2. Art. 795 El pago hecho por una causa contraria a las buenas costumbres, puede repetirse cuando slo hay torpeza por parte del que lo recibe, aunque el hecho o la omisin en virtud de la cual el pago ha sido efectuado, hubiese sido cumplido. Si hay torpeza por ambas partes, la repeticin no tiene lugar aunque el hecho no se hubiese realizado.
Concordancia: art. 792.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina Se trata del pago realizado como consecuencia de una obligacin cuya causa es contraria a la moral y las buenas costumbres (causa fuente inmoral). La ley otorga derecho de repeticin slo cuando hubo "torpeza" en el accipiens que recibi el pago, pero niega este de2

CCC de San Isidro, sala I, LLBA 1995-994.

398

Art. 796

recho al solvens cuando l tambin actu con torpeza, es decir, cuando sta es bilateral (Llambas, Rezznico, Bibiloni). Tanto en esta norma como en la anterior (art. 794) la ley impone limitaciones al derecho de repeticin fundadas en la conducta tambin ilcita o inmoral del solvens que paga. Cuando esa conducta es seguida por ambas partes de la relacin obligacional, la ley prefiere que el accipiens retenga para s lo recibido en virtud del pago hecho sin causa fuente (Bustamante Alsina, Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Bofil Boggero). A modo de ejemplo, Trigo Represas recuerda un antiguo caso reseado por Salvat, en el cual la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires declar irrepetible por su carcter inmoral y la existencia de torpeza de ambas partes, una suma abonada en concepto de arrendamiento de un inmueble destinado a casa de prostitucin. Art. 796 Lo dispuesto en este Captulo es extensivo a las obligaciones putativas, aunque el pago no se haya verificado; y as, el que por error se constituy acreedor de otro que tambin por error se constituy deudor, queda obligado a restituirle el respectivo instrumento de crdito, y a darle liberacin por otro instrumento de la misma naturaleza.
Concordancias: arts. 900, 922 y 954.

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina El artculo en anlisis contempla el caso de las llamadas "obligaciones putativas", en las cuales el deudor asume ese carcter creyendo serlo, sin que exista verdaderamente una causa para esa supuesta obligacin. Como estas obligaciones no tienen causa alguna, carecen por completo de existencia jurdica y son consideradas por la doctrina como "obligaciones inexistentes". No se trata de pagar por error o por
399

MARCELO ROLANDO BLANCO - MARA DEL CARMEN ANGELINI

una obligacin que existe pero que tiene causa fuente invlida por ilicitud o inmoralidad, sino que directamente la obligacin no existi nunca (Colmo, Lafaille, Trigo Represas). La norma establece la obligacin del supuesto acreedor de liberar al deudor que imagina serlo, restituyndole el instrumento en el que se asent la deuda. Art. 797 El que por error acept una liberacin de su acreedor, que tambin por error se la dio, queda obligado a reconocerlo nuevamente como a su acreedor por la misma deuda, con las mismas garantas y por instrumento de igual naturaleza. No obstante la liberacin dada por error, el verdadero acreedor tendr derecho a demandar a su deudor en los trminos del anterior artculo, si la deuda no estuviere vencida, y servir de nuevo ttulo de crdito la sentencia que en su favor se pronuncie. Si la deuda estuviese ya vencida podr demandar su pago.

Art. 798

Concordancias: arts. 796, 900 y 922. A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina Estas dos normas (arts. 797 y 798) deben ser analizadas en conjunto, a tal punto que alguna doctrina ha considerado sobreabundante el ltimo artculo. Se trata de la situacin inversa a la que plantea el artculo 796. Es decir, la liberacin putativa. El caso del verdadero acreedor que creyendo haber recibido el pago del deudor, lo libera. Esa liberacin se hace sobre la base de un error del accipiens (Trigo Represas, Llambas, Compagnucci de Caso, Alterini-Ameal-Lpez Cabana). Se establece entonces la obligacin de restituir las cosas a su estado anterior y dejar sin efecto alguno la liberacin efectuada por
400

Art. 799 el acreedor. El error debe ser slo de ste sin que sea necesario que haya error del deudor. Resulta claro que en estos casos deber ser el acreedor quien demuestre la existencia de error, por cuanto es l el interesado en volver las cosas a su estado anterior, quitando validez a la liberacin efectuada. C) Jurisprudencia
SUMARIO:

1. Liberacin hecha por error.

1. Liberacin hecha por error Se ha considerado que la liberacin dada por error en el recibo por saldo por un importe menor a la cifra efectivamente adeudada es un caso de liberacin putativa encuadrado en los artculos 797 y 798'.

CAPTULO IX DEL PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA Bibliografa general ACUA ANZORENA, A., Algunas consideraciones sobre el beneficio de competencia en el Cdigo Civil, en L.L. 22-924; FERNNDEZ, L. R., Beneficio de competencia. La obligacin de devolver y la extincin de las obligaciones de la ley 11.078, en L.L. 28-745; BOFFI BOGGERO, L. M., Beneficio de competencia, en Estudios jurdicos, primera serie, Cooperativa de Derecho y Ciencias Sociales, p. 262; LEGN, F., El beneficio de competencia a travs de una teora objetiva, en J.A. 48-453. Art. 799 Beneficio de competencia es el que se concede a ciertos deudores, para no obligrseles a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna.

Concordancias: arts. 752, 800.


1

CNCiv., sala B, 18-8-54, L.L. 76-374. 401

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Beneficio de competencia: contenido. 2. Fundamento. 3. Requisitos.

1. Beneficio de competencia: contenido El beneficio de competencia es una facultad que le otorga la ley a determinados deudores para que puedan pagar la deuda en lo que "buenamente" puedan, manteniendo para s lo indispensable para una vida modesta, segn su condicin social y fortuna (Boffi Boggero, Lafaille, Legn, De Gsperi-Morello, Trigo Represas). Aquellos que se encuentran en circunstancias de necesidad econmica imperiosa deben hacer valer y alegar el beneficio en los procesos judiciales donde son reclamados, y ser el juez quien determinar el porcentaje a hacer efectivo (Llambas, Borda, Boffi Boggero, Lafaille). Por el saldo que resta impago no quedan desobligados ni se transforma en una obligacin natural, sino que se les puede demandar cuando mejoren de fortuna (art. 752). 2. Fundamento Es un instituto que tuvo su origen en el Derecho Romano, y su fundamento se apoya en razones morales y humanitarias; es importante no dejar en la indigencia a determinados deudores. Esa justificacin de puro orden tico hoy ha perdido sentido, ya que los deudores que se encuentran en situacin de imperiosa necesidad econmica estn protegidos por otras figuras, como el bien de familia, la inembargabilidad de los bienes muebles indispensables de uso, limitaciones legales al embargo de salarios, jubilaciones, pensiones, etctera. Es importante considerar que en las legislaciones modernas no est contemplado el beneficio de competencia. 3. Requisitos Se indican como requisitos para el beneficio: a) que el deudor se
402

Art. 799

encuentre en la indigencia econmica; b) que sea de buena fe, y c) que el acreedor no se halle en la misma situacin de miseria (Legn, Colmo, Salvat-Galli, Borda, Llambas, Boffi Boggero). El deudor debe demostrar que carece de bienes suficientes para sobrellevar una vida modesta; aunque esto debe ser juzgado con un sentido de relatividad, porque en cada caso particular es importante analizar las condiciones sociales y hbitos anteriores del obligado (Boffi Boggero, Galli, Trigo Represas, Llambas, Borda). La buena fe de quien alega el beneficio es un elemento fundamental para su procedencia. Este requisito aparece en el inciso 6o del artculo 800, para un supuesto particular, pero se ha entendido, con toda razn, que debe ser extendido a todos los casos (Borda, Llambas, Salvat-Galli, Trigo Represas, Rezznico). Y, adems, que el mismo acreedor no sufra las mismas necesidades de su deudor, porque si no sera aplicar aquello de "desvestir a un santo para abrigar a otro". En la equivalencia de condiciones hay que estarse a favor del titular del derecho, quien en definitiva puede alegar los mismos fundamentos morales para su legtimo reclamo. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Situacin del deudor. 2. Mala fe de quien pretende el beneficio. 3. El pedido debe ser realizado a solicitud de parte.

1. Situacin del deudor Para que el deudor pueda ser incluido en el beneficio de competencia debe encontrarse en una situacin vecina a la indigencia, y no -como en el caso de autos- la de quien acaba de adquirir una porcin social en un negocio1. 2. Mala fe de quien pretende el beneficio Si el deudor ocult bienes para sustraerlos a la accin de sus acreedores, su mala fe le impide invocar el beneficio de competencia2.
1 2

Cm. Com., J.A. 73-791. Cm. Civ. Ia, J.A. 2-902. 403

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

3. El pedido debe ser realizado a solicitud

departe

A este beneficio los jueces solamente lo pueden conceder a solicitud de parte interesada, y no de oficio3. Art. 800 El acreedor est obligado a conceder este beneficio: 1. A sus descendientes o ascendientes no habiendo stos irrogado al acreedor ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin. 2. A su cnyuge no estando divorciado por su culpa. 3. A sus hermanos, con tal que no se hayan hecho culpables para con el acreedor de una ofensa igualmente grave que las indicadas como causa de desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes. 4. A sus consocios en el mismo caso; pero slo en las acciones recprocas que nazcan del contrato de sociedad. 5. Al donante, pero slo en cuanto se trate de hacerle cumplir la donacin prometida. 6. Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes, y es perseguido en los que despus ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin, pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.

Concordancias: arts. 198, 267, 268, 271, 272, 343, 372, 799. A) Bibliografa especial La del captulo. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Sujetos beneficiarios. 2. Descendientes o ascendientes. 3. Cnyuge divorciado inocente. 4. Hermanos. 5. Socios. 6. Donante. 7. Concursado que hizo cesin de los bienes. 8. Carcter de la enumeracin.

1. Sujetos beneficiarios El artculo determina quines son los sujetos beneficiarios y que
3

Cam. Civ. Ia, J.A. 43-159; dem, J.A. 59-187.

404

Art. 800

por ello pueden pretender el beneficio de competencia. En su mayora son supuestos en los que el deudor se encuentra en condiciones de reclamar alimentos, salvo las excepciones de los casos previstos en los incisos 4o y 6o. 2. Descendientes y ascendientes Por el nexo tan cercano de parentesco, el deudor puede alegar el beneficio hacia sus descendientes y ascendientes; la ley deja a salvo el caso en que se pudiere demostrar, a cargo del acreedor, alguna causal de desheredacin (conf. arts. 3747, 3748, 3750) (Boff Boggero, Acua Anzorena, Borda, Lafaille). 3. Cnyuge divorciado inocente La ley impide al divorciado culpable reclamar el derecho que otorga el artculo 799, y por lo tanto se lo admite al "inocente". Considero que ello solamente tiene virtualidad para los casos de "separacin personal" (arts. 198 a 205), pero no cuando se trate de personas divorciadas con disolucin del vnculo (arts. 214 a 218), que no pueden alegar esta especie de situacin de amparo. 4. Hermanos Al igual que con relacin a los ascendientes y descendientes, la ley equipara a los colaterales por su evidente relacin de sangre y afecto. La proteccin cesa cuando el deudor produjo una ofensa o dao grave cuyo hecho se pueda asimilar a una causal de desheredacin. Pareciera que cualquier otro hecho de carcter doloso que haya hecho sufrir al acreedor en su persona o bienes debe ser motivo asimilable al anterior (Llambas, Salvat-Galli, Borda, De Gsperi-Morello). 5. Socios Se remite al comentario al artculo 1733. El inciso 4o, al igual que el artculo 1733, concede el beneficio de competencia al socio, pero limitado a las acciones que recprocamente pueden reclamarse
405

RUBN H. COMPAGNUCCI DE CASO

los consocios que surjan del contrato de sociedad (Trigo Represas, Rezznico, Llambas, Borda). 6. Donante En la donacin la facultad de alegar el beneficio es a favor del donante, pero solamente con relacin al cumplimiento efectivo del contrato. No creo que se pueda extender a otras relaciones jurdicas entre las partes, ya que es slo un supuesto restringido y por lo tanto no admite la aplicacin de la analoga. 7. Concursado que hizo cesin de los bienes El inciso 6o prev el caso del deudor concursado que hizo un acuerdo con sus acreedores y les cedi sus bienes. La norma establece que si ste obr de buena fe, los acreedores que acordaron deben otorgar el beneficio cuando pretendan cobrarle el excedente impago sobre los nuevos bienes adquiridos con posterioridad. Este beneficio de competencia carece hoy de aplicacin. Ya con la sancin de la ley 11.077 hoy derogada, se determin que con la cesin el deudor extingua todas sus obligaciones, incluyndose a los bienes presentes y a los futuros. La ley 24.522, actualmente en vigor, establece que los acuerdos judiciales o extrajudiciales producen novacin y consiguiente extincin de todas las obligaciones anteriores cualquiera sea su causa (art. 52), mediante lo cual lleva sus efectos hacia todos los acreedores. 8. Carcter de la enumeracin Algunos autores, a los que me sumo, son de la opinin de que la enumeracin del artculo 800 es taxativa y clausa. Y dan como fundamento de pura razn que, al concederse este amparo de excepcin y slo a ciertos y determinados deudores, no corresponde extenderlo a casos no previstos (Salvat, Borda, Trigo Represas, Lafaille, Llambas, Acua Anzorena). Otra corriente de opinin entiende que se trata de un mero enunciado de la ley, y cabe la inclusin de supuestos similares (Morello, Colmo, Rezznico).
406

Art. 800

C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Extensin del beneficio a los herederos y viuda. 2. Carcter de la enumeracin.

1. Extensin del beneficio a los herederos y viuda Es posible extender el beneficio de competencia a la viuda e hijos menores del deudor fallecido, ya que pasan por una situacin econmica afligente1. 2. Carcter de la enumeracin La enumeracin dispuesta en el artculo 800 es taxativa2. Lo establecido en el artculo 800 resulta solamente ejemplificativo, pudindoselo extender a otros casos3.

1 2 3

CNCiv., sala C, J.A. 1952-1-159; Cam. Civ. Ia, J.A. 40-140. CNCom., L.L. 22-921; CFed. de Buenos Aires, J.A. 51-758. CNCiv., sala A, L.L. 91-474. 407

TTULO XVII DE LA NOVACIN Art. 801 La novacin es la transformacin de una obligacin en otra.

Concordancias: arts. 724, 802, 815 a 817.

A) Bibliografa especial
MARZORANA, Michele, La novazione nel Diritto Civile italiano, Orazio Fiorenza, Palermo, 1927, p. 8; PASSI LANZA, Miguel ngel y CHOCLIN, Sergio Edgardo, Acerca de la vigencia de la novacin, en L.L. 135-711 y ss., N II1-VI; SANCHO REBULLIDA, Francisco, La novacin de las obligaciones, Nauta, Barcelona, 1963. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Concepto. 2. Clases de novacin. 3. Elementos.

1. Concepto Hay novacin cuando acreedor y deudor dan por extinguida una obligacin pendiente y convienen en sustituirla por una nueva obligacin. Esta nueva obligacin nacida de la novacin es la condicin de la extincin de la anterior. La extincin de la obligacin primitiva no slo es el efecto, sino tambin la causa de la nueva obligacin; la caracterstica de esta unidad compleja "creacin-extincin" es, dice Sancho Rebullida, la mutua interdependencia causal: se extingue la obligacin primitiva porque nace otra nueva; nace una obligacin nueva para extinguir la anterior y ocupar su sitio. El Cdigo la define como la transformacin de una obligacin en otra; esa definicin es exacta slo desde el punto de vista econmico, pues desde el ngulo jurdico no hay transfor409

VALERIA MORENO

macin sino extincin de una obligacin y nacimiento de otra (Borda, Cazeaux-Trigo Represas, Colmo, Llambas, De Gsperi-Morello). 2. Clases de novacin Hay dos especies o clases de novacin: - La objetiva, en la cual cambia el objeto o la causa de la obligacin primitiva. Hay cambio de objeto cuando las partes deciden sustituir la prestacin que deba satisfacer el deudor por otra distinta; hay cambio de causa cuando las partes deciden innovar con respecto al ttulo de la obligacin. - La subjetiva cuando proviene de un cambio en la persona del acreedor o deudor, que produce la extincin de la obligacin primitiva (Llambas, Salvat-Galli, Cazeaux-Trigo Represas, Borda). 3. Elementos Son elementos necesarios para la novacin: a) Preexistencia de una obligacin. Si no mediara entre las partes una relacin creditoria, con eficacia jurdica, sera imposible novar. Tal es la doctrina del Cdigo, aunque haya sido formulada en trminos poco precisos (Lafaille, Colmo, Rezznico). Si la obligacin anterior es nula, no puede producir ningn efecto y, por lo tanto, no es posible que sea novada. El Codificador, en la nota al artculo 802, dice que una obligacin anulable (quiz pretendi decir de nulidad relativa), susceptible de confirmacin, puede ser transformada en una vlida. La nueva obligacin obra como un supuesto de acto de confirmacin tcito de la anterior relacin ineficaz relativa. Cuando la primera obligacin est sometida a una condicin, sea suspensiva o resolutoria, habr que estar a los efectos de la misma. Si se frustra la condicin suspensiva o se cumple la resolutoria, no es posible que la obligacin sea novada (Compagnucci, Borda, Salvat-Galli, Machado, De Gsperi-Morello, Llambas, Segovia). b) Extincin de la misma. Tal categora envuelve en primer trmino la extincin de un derecho creditorio, el cual debe quedar irremisiblemente sin efecto.
410

Art. 801

c) Nacimiento de una nueva. No se produce esta situacin jurdica si al propio tiempo no surge otro nexo obligatorio, y as como es indispensable la validez de la preexistente, no lo es menos la eficacia de la llamada a sustituirla (LafaiUe). La nueva obligacin debe ser vlida. En caso contrario, si adolece de nulidad absoluta no habr novacin. Cuando la nulidad es relativa, la novacin podra sobrevenir como consecuencia de la confirmacin posterior de la obligacin viciada (Alterini-Ameal-Lpez Cabana, Salvat-Gall, De Gsperi-Morello, Cazeux-Trigo Represas, Borda). d) "Animus novandi". Se ha denominado animus novandi a la intencin de los agentes para producir novacin, es decir, para que el vetus sea extinguido mientras se lo sustituye por el novum (Boffi Boggero). Esta intencin debe ser clara, no dudosa, por cuanto desde el punto de vista del acreedor la novacin importa la renuncia a la obligacin primigenia y la voluntad de renunciar no slo no se presume, sino que la interpretacin de los hechos tendiente a establecerla debe ser restrictiva. Tampoco cabe presumir la voluntad de contraer una nueva obligacin con relacin al deudor. Ante la duda, debe concluirse que no existi novacin. De lo dicho no debe inferirse que la novacin es un acto jurdico formal; todo lo que se exige es que la intencin sea clara. De ah que el animus novandi puede manifestarse expresa o tcitamente (Cazeaux-Trigo Represas). e) Capacidad para ambos fines (extinguir y crear). Pueden novar todas las personas capaces de contratar, que no sean incapaces de hecho o de derecho conforme a lo dispuesto por el artculo 1160 del Cdigo Civil (Cazeaux-Trigo Represas). Este tema ser tratado con mayor amplitud en el comentario al artculo 805. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Novacin. Concepto. 2. Casos que no importan novacin. 3. Manifestacin tcita del animus novandi.

1. Novacin. Concepto La novacin es el cambio de una obligacin que se extingue


411

VALERIA MORENO

por otra nueva destinada a reemplazarla, que difiere de la primera por algn elemento nuevo'. La novacin implica un acto jurdico bilateral. Lo expuesto conduce a la conclusin de que no rene tal carcter el instrumento que nicamente emana de los deudores principales y sus avalistas, pues constituye slo un acto unilateral en los trminos del artculo 946 del Cdigo Civil2. Para que exista novacin es indispensable que el cambio recaiga sobre elementos esenciales y no sobre estipulaciones accesorias de la obligacin3. La novacin es la mutacin de una obligacin que se extingue por otra nueva destinada a reemplazarla y que difiere de la anterior por algn elemento reciente y diferente4. 2. Casos que no importan novacin Ni la condena judicial ni el plazo otorgado para su cumplimiento importan novacin5. El reconocimiento no opera la novacin de la deuda que contina sometida al mismo trmino de prescripcin6. Es inexistente la novacin de deuda cuando se trata de una refinanciacin, donde no se cambia el ttulo ni las partes y solamente se reajustan cuotas y sus montos de pago7. 3. Manifestacin tcita del "animus novandi" Si la aseguradora recibi sin reserva alguna las irregulares remesas efectuadas por el asegurado, ello genera la presuncin de que se modific la forma originaria de liquidacin del premio, importando una novacin parcial del rgimen de pagos, aun cuando no fuera instruCrCC de Mar de! Plata, sala II, causa 92.403, 1-12-94, RSI 896-94-1, 1-12-94; causa 103.707, RSI 1122-97-1, 23-9-97. 2 CNCom., sala E, 5-3-96, L.L. 1996-E-261; DJ. 1996-2-1303. 3 CC de Tandil, 20-9-90, causa 9668, RSD 19-91. 4 CC de Quilmes, sala I, 30-6-98, causa 1718, RSD 32-98. 5 SCBA, 7-8-90, Ac. 42.440, DJBA 1991-140-84, AS 1990-11-808. 6 CC de Tandil, 20-9-90, causa 9668, RSD 19-91. 7 CCCom.CAdm. de San Francisco, L.L.C. 2000-1464. 412
1

Arts. 802 - 803

mentada de manera idnea, pues para la transformacin de una obligacin por otra (art. 801, Cd. Civ.) no se requiere solemnidad alguna, pudiendo manifestarse la intencin de hacerlo en forma tcita8. Art. 802 La novacin supone una obligacin anterior que le sirve de causa. Si la obligacin anterior fuese nula, o se hallaba ya extinguida el da que la posterior fue contrada, no habr novacin.
Concordancias: arts. 499, 793, 807, 808, 2057, 2058.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Novacin anterior nula.

1. Novacin anterior nula La novacin supone siempre una obligacin anterior que le sirve de causa. Cuando esta disposicin habla de obligacin nula se refiere a las que adolecen de nulidad absoluta, las que no son confirmables. Pero si la obligacin anterior estuviera viciada de una nulidad simplemente relativa, es claro que la novacin hecha despus de cesar el vicio que invalidaba el acto y por quien tena inters en la nulidad, tiene efectos confirmatorios. La novacin es, por consiguiente, vlida (Borda, Salvat-Galli, De Gsperi-Morello, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas). Art. 803 La novacin extingue la obligacin principal con sus accesorios, y las obligaciones accesorias. El acreedor sin embargo puede, por una reserva expresa, impedir la extincin de los privilegios e hipotecas del antiguo crdito, que entonces pasan
8

CNCiv., sala B, 25-3-2002, J.A. 2002-11-805. 413

VALERIA MORENO

a la nueva. Esta reserva no exige la intervencin de la persona respecto de la cual es hecha. Concordancias: arts. 524, 525, 724, 801, 802, 816, 2047, 3190, 3935.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Extincin de la obligacin principal y de los accesorios. 2. Excepciones. 3. El acto de reserva del acreedor.

1. Extincin de la obligacin principal y de los accesorios Los "accesorios" de la obligacin principal comprenden los privilegios u otras garantas que aseguran el crdito principal, los intereses adeudados, etctera; as como las obligaciones accesorias: las que derivan de la fianza o de la clusula penal, etctera. Como consecuencia de la extincin de la obligacin principal, se extinguen los accesorios, lo que no es ms que la aplicacin del principio sustentado en el artculo 525, que liga la suerte de la obligacin accesoria a la principal de la cual depende. 2. Excepciones Sin embargo, existen dos excepciones donde la extincin no se produce definitivamente: el primer caso se da cuando la nueva obligacin est supeditada al cumplimiento de una condicin suspensiva o resolutoria y aqulla falta o sta se cumple, supuesto contemplado en el artculo 807. La segunda hiptesis se presenta en la novacin por cambio de deudor, cuando el nuevo obligado fuese insolvente al tiempo de concretarse la novacin, supuesto previsto en el artculo 816. Para que se regenere el derecho creditorio contra el primer deudor se requiere la insolvencia anterior del nuevo obligado y la ignorancia del acreedor respecto a esa situacin (Cazeaux-Trigo Represas).
414

Art. 804

3. El acto de reserva del acreedor En la segunda parte del artculo se establece una excepcin al principio general de los efectos extintivos de la novacin. El acto de reserva que haga el acreedor debe ser expreso, pero no exige una declaracin solemne, basta con una manifestacin de voluntad inequvoca en cualquiera de las formas previstas en el artculo 917. La reserva debe ser hecha con anterioridad o en el acto mismo de la novacin. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Extincin de la fianza.

1. Extincin de la fianza La novacin que se pacte entre deudor y acreedor, en cuya virtud se extinga la obligacin principal, determina al mismo tiempo la extincin de la obligacin al fiador, el que no puede ser considerado garante de la nueva obligacin nacida del contrato novatorio'. Art. 804 El acreedor no puede reservarse el derecho de prenda o hipoteca de la obligacin extinguida, si los bienes hipotecados o empeados pertenecieren a terceros que no hubiesen tenido parte en la novacin.
Concordancias: arts. 503, 2047, 3119, 3221.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Novacin de una obligacin garantida con prenda, hipoteca o fianza.
1

Cl a CC de Mar del Plata, sala I, 28-3-96, causa 95.129, RSI 184-96-1. 415

VALERIA MORENO

1. Novacin de una obligacin garantida con prenda, hipoteca o fianza Cuando terceras personas hubieren constituido prenda, hipoteca o fianzas, garantiendo la obligacin, si sta fuere novada sin su consentimiento o aceptacin, aunque el acreedor se hubiera reservado expresamente las garantas de la primera, quedaran extinguidas, no slo porque la primera obligacin garantida ha desaparecido, sino porque no puede hacerse alteracin alguna sin su consentimiento. En una obligacin en que han intervenido terceros, garantindola, deben tener participacin en cualquier modificacin fundamental que se opere (Machado, Salvat-Galli). Art. 805 Slo pueden hacer novacin en las obligaciones, los que pueden pagar y los que tienen capacidad para contratar.
Concordancias: arts. 54, 55, 135, 726, 1040, 1160.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Capacidad para novar.

1. Capacidad para novar El legislador parece haber querido amalgamar dos sistemas: el del Derecho Romano, que exiga para la novacin la capacidad necesaria para el pago, y el del Derecho francs, que exige la capacidad para contratar. En los trminos poco precisos del artculo, lo que el legislador ha querido es exigir la capacidad para celebrar contratos, lo cual se explica perfectamente, puesto que la novacin reposa, en definitiva, en un acuerdo de voluntades de las partes que la realizan destinado a reglar sus derechos, es decir, sobre un contrato en toda la acepcin de la palabra (art. 1137). La capacidad para pagar queda absorbida por la capacidad de contratar que es ms estricta o rigurosa (Salvat).
416

Art. 806 Art. 806 El representante del acreedor no puede hacer novacin de la obligacin, si no tuviere poderes especiales. Concordancias: arts. 782, 1881 -inc. 2o-, 1888, 2905. A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Novacin por representante.

1. Novacin por representante La novacin puede ser realizada por representantes, sean necesarios o voluntarios. Se requiere un poder especial, ya que el acto excede los lmites de una mera administracin. Pero debe observarse que el principio enunciado se aplica nicamente cuando se trata de obligaciones ya existentes al tiempo del mandato (art. 1881, inc. 2o), es decir anteriores a l. Cuando por el contrario, se trata de obligaciones contradas por el propio mandatario en desempeo de su mandato, la novacin puede hacerse sin necesidad de poderes especiales. Las reglas sobre capacidad para novar se aplican a ambos otorgantes. No hay, pues, razn para limitar la solucin del problema a la situacin del acreedor (Salvat). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1.

Poder especial para novar.

1. Poder especial para novar Las reglas aplicables al mandato entre cnyuges, en actos de disposicin, son idnticas a las que rigen entre extraos, porque lo que el artculo 1276 dispone respecto del mandato entre cnyuges no altera las disposiciones generales aplicables -salvo en cuanto a la obligacin de rendir cuentas- al contrato de mandato. Por consiguiente, como la novacin es un medio de extincin de las obligaciones (arts. 801 y 803, Cd. Civ.), y se necesita un poder especial para novar por cuenta 417

VALERIA MORENO

ajena (arts. 806 y 1881, inc. 2o, Cd. Civ.), queda descartada la posibilidad de que el marido, mediante la existencia de un mandato tcito, se encontrara facultado para novar lo primigeniamente pactado, ya que tal acto no puede considerarse comprendido en los de administracin (art. 1276, in fine, y 1888, Cd. Civ.)1. Art. 807 Cuando una obligacin pura se convierta en otra obligacin condicional, no habr novacin, si llega a faltar la condicin puesta en la segunda, y quedar subsistente la primera.
Concordancias: arts. 548, 808. Art. 808 Tampoco habr novacin, si la obligacin condicional se convierte en pura, y faltase la condicin de la primera.

Concordancias: arts. 802, 807.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Obligacin condicional en la novacin. 2. Obligacin anterior pura y simple. Obligacin condicional nueva. 3. Obligacin anterior condicional. Obligacin nueva pura y simple.

1. Obligacin condicional en la novacin Vlez dice en la nota comn a estas normas: "La razn en el caso de los dos artculos es que no existiendo la condicin, no hay ms que una obligacin, y toda novacin requiere esencialmente dos obligaciones". Aludiendo a la condicin suspensiva, si ella faltase, estaramos ante lo dispuesto en el artculo 548, en el sentido de que la obligacin es considerada como si nunca se hubiera formado (Boffi Boggero). La doctrina discrepa acerca de si la norma se extiende o no a los casos de condicin resolutoria. La mayora se inclina por la afirmativa.
1

C2aCC de La Plata, sala I, 24-8-98, causa 88.664, RSD 201-98.

418

Art. 808

En ese sentido, entiende Llerena: los trminos de estos artculos autorizan a interpretar que se habla de obligacin condicional sin limitacin a una determinada clase de condicin, y no hay razn alguna para limitarlo a la suspensiva. 2. Obligacin anterior pura y simple. Obligacin condicional nueva De la doctrina del artculo 807 bien puede extraerse esta conclusin: cuando una obligacin pura y simple se sustituye por una obligacin condicional, el cumplimiento de la condicin se incorpora al acuerdo novatorio, de modo que, no sucedida la condicin suspensiva o producida la condicin resolutoria, se priva de eficacia al acuerdo novatorio, subsistiendo en consecuencia la obligacin originaria. 3. Obligacin anterior condicional. Obligacin nueva pura y simple En el caso inverso, del cual se ocupa el artculo 808, si se sustituy una obligacin condicional por una obligacin pura y simple, y la condicin suspensiva a que se subordin el derecho del acreedor no acaece, o la condicin resolutoria a que se subordin la resolucin de los derechos adquiridos por el acreedor se cumple, la ineficacia de la obligacin original priva a la novacin de uno de sus presupuestos. En ambos casos el efecto es retroactivo al tiempo en que la primigenia obligacin se contrajo y ha de reputarse que falt la base del acuerdo novatorio mismo (Belluscio). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Condicin resolutoria.

1. Condicin resolutoria Hay novacin de la deuda primitiva si el acreedor concede una quita obligndose el deudor a satisfacer el saldo en cuotas peridicas bajo pena de quedar restablecido el importe inicial si no se da cumplimiento'.
1

CFed., J.A. 1942-IV-332. 419

VALERIA MORENO

Art. 809 La novacin entre uno de los acreedores solidarios y el deudor, extingue la obligacin de ste para con los otros acreedores. Concordancias: arts. 707, 715, 731 -inc. 2"-. Art. 810 La novacin entre el acreedor y uno de los deudores por obligaciones solidarias o indivisibles, extingue la obligacin de los otros codeudores. Concordancias: arts. 707, 830. A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Obligaciones solidarias. 2. Obligaciones indivisibles.

1. Obligaciones solidarias En ambos artculos se contempla el efecto extintivo de la novacin en las obligaciones solidarias. Si el acreedor es singular y hay codeudores solidarios, la novacin concluida por aqul con cualquiera de stos extingue la obligacin respecto de los dems deudores (art. 810). Si existen acreedores solidarios y deudor singular, la novacin realizada entre un coacreedor y el deudor extingue la obligacin para los otros acreedores (art. 809). En el caso de coacreedores solidarios y codeudores solidarios, la novacin concertada por un coacreedor con un codeudor extingue la obligacin respecto de los dems coacreedores y codeudores. 2. Obligaciones indivisibles A diferencia de las obligaciones solidarias, en las indivisibles los efectos de la novacin varan segn que el acreedor sea singular o plural. Cuando hay un solo acreedor y varios deudores, la novacin concluida con alguno de los codeudores extingue la obligacin para todos. Los efectos de la novacin asimilados al pago se producen sin limitaciones.
420

Art. 811

Si existen varios acreedores y un solo deudor, la novacin celebrada por un coacreedor con el deudor no afecta el derecho de los dems coacreedores. Cada coacreedor no es dueo de extinguir el crdito transformndolo, puesto que slo es titular de una cuota parte. La concentracin en cada coacreedor del derecho a recibir el cumplimiento ntegro de la prestacin, no se vincula en forma necesaria a la posibilidad de sustituirla por otra, ni se extiende a la facultad de extinguir la obligacin de otra manera que no sea el pago efectivo (Salvat). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Efectos de la novacin en las obligaciones solidarias.

1. Efectos de la novacin en las obligaciones solidarias Si el acreedor de una obligacin solidaria, sin intervencin de todos los deudores, prorrog la obligacin ms all del plazo contractual y modific de comn acuerdo con otros codeudores solidarios elementos esenciales de la obligacin, ello importa lisa y llanamente una novacin de la obligacin primitiva, es decir, un cambio o sustitucin de ella con su consiguiente extincin y el nacimiento de otra nueva1. Art. 811 La novacin entre el acreedor y los fiadores, extingue la obligacin del deudor principal.

Concordancias: arts. 525, 803, 804, 2047.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Efectos para el fiador de la novacin entre deudor y acreedor. 2. Efectos para el deudor de la novacin entre acreedor y fiador.
1

CCC de Santa Fe, sala I, 6-8-92, J. 90-112. 421

VALERIA MORENO

1. Efectos para el fiador de la novacin entre deudor y acreedor De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2047, la novacin entre deudor y acreedor extingue la obligacin del fiador, aun en el caso de mediar reserva en contrario por parte del acreedor. 2. Efectos para el deudor de la novacin entre acreedor y fiador Nuestro Cdigo en el artculo 811 establece el mismo principio opuesto, introduciendo as una excepcin a la regla general establecida en el artculo 525, en el sentido de que la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la obligacin principal. La explicacin al artculo 811 la da el propio Vlez en su nota al citado artculo, y es que los fiadores pueden pagar por el deudor (Cazeaux, Trigo Represas). El artculo 811 est tomado de Freitas y no es corriente en la legislacin, pero no podran ser otros los efectos que los que establece la disposicin, en los casos de fiadores que, en su calidad de terceros interesados en el pago, extinguen la obligacin con el acreedor. Su obligacin no era otra que la contrada por el deudor principal. La extincin tiene, necesariamente, que liberar al verdadero deudor. La novacin entre acreedor y fiador participa de la novacin objetiva y de la subjetiva, configurando una forma de expromisin (Salvat, Llambas, Cazeaux-Trigo Represas). Art. 812 La novacin no se presume. Es preciso que la voluntad de las partes se manifieste claramente en la nueva convencin, o que la existencia de la anterior obligacin sea incompatible con la nueva. Las estipulaciones y alteraciones en la primitiva obligacin que no hagan al objeto principal, o a su causa, como respecto al tiempo, lugar o modo de cumplimiento, sern consideradas como que slo modifican la obligacin, pero no que la extinguen.
Concordancias: arts. 874, 1483, 2046. 422

Art. 812

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Animus novandi. 2. Novacin objetiva. 3. Casos de novacin por cambio de objeto. 4. Casos de novacin por cambio de causa. 5. Alteraciones de importancia. 6. Novacin por modificaciones sustanciales al vinculo. 7. Novacin por incompatibilidad entre la obligacin anterior y la nueva. 8. Cambios que no producen novacin.

1. 'Animus novandi" En el Derecho moderno el animus novandi es fundamental para originar una nueva obligacin en sustitucin de la primitiva. A falta de esa intencin, o en la duda de que ella exista, ha de concluirse que no hay novacin. Es lo que expresa el artculo 812, primera y segunda partes. Es de notar que no se requiere una manifestacin expresa, sino una voluntad inequvoca, por lo que basta que se insine la duda para que no haya novacin, debiendo entenderse que subsisten ambas obligaciones (Llambas, Salvat-Galli, Borda y Cazeaux-Trigo Represas). 2. Novacin objetiva La tercera parte del artculo refiere a la novacin objetiva, es decir, aquella que se relaciona con los elementos objetivos de la obligacin: es necesario que el cambio recaiga sobre alguno de los elementos esenciales de ella. Si por el contrario, el cambio recae sobre elementos de carcter accesorio o que no afecten ni modifiquen sustancialmente el vnculo jurdico, la novacin no existir (Salvat). La sustitucin del objeto o de la causa que el artculo 812 enumera no ofrece dificultades. El cambio de la prestacin debida evidencia que se trata de una nueva obligacin. Igual ocurre con la causa, entendida en el concepto del artculo 499 como fuente creadora de obligaciones. 3. Casos de novacin por cambio de objeto Cuando la obligacin de pagar una suma de dinero es sustituida
423

VALERIA MORENO

por la de dar una cosa; la de hacer se convierte en la de dar una suma de dinero; la de dar una cosa cierta es sustituida por otra cosa cierta. 4. Casos de novacin por cambio de causa La suma percibida en calidad de mandatario contina en poder de ste como mutuo; la compraventa que sirve de fuente a la obligacin de dar es sustituida por una permuta; la obligacin de pagar el precio de la locacin de servicios se transforma en la de restituir por depsito; la obligacin de pagar intereses se sustituye por la de restituir un mutuo (Trigo Represas y Salas). 5. Alteraciones de importancia Existen supuestos que importan novacin y no afectan el objeto o la causa. Se los indica como cambio de trascendencia o alteraciones de importancia. Ello indica que no todos los cambios operan novacin, sino tan slo aquellos en los que su inclusin permite configurar una relacin obligacional jurdicamente distinta de la que se modifica (Salvat). 6. Novacin por modificaciones sustanciales al vnculo Cuando a una obligacin simplemente mancomunada se la hace solidaria; a una obligacin pura y simple se le agrega una condicin; a una obligacin comercial se la transforma en una civil (Trigo Represas y Salas). 7. Novacin por incompatibilidad entre la obligacin anterior y la nueva Cuando entre las mismas partes se celebra una nueva promesa de venta sobre el mismo inmueble, sin hacer ninguna referencia a la anterior, en la cual se modifican las obligaciones que en la primitiva haban asumido los contratantes; cuando se celebra un nuevo contrato de locacin sobre el mismo inmueble en virtud del cual se incorpora un nuevo sujeto que tambin adquiere la calidad de locatario, quedando ste y el anterior como coinquilinos (Trigo Represas y Salas).
424

Art. 812

8. Cambios que no producen novacin Las modificaciones del plazo de la obligacin o del lugar de cumplimiento; la agregacin o supresin de garantas; la adicin de cargos simples; la modificacin en el monto de la obligacin, salvo que tenga una entidad muy importante que haga incompatible una relacin con respecto a la anterior; el reconocimiento de la obligacin; el pago parcial; la contabilizacin de un crdito en una cuenta simple o de gestin; la litis contestatio y la sentencia. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Incompatibilidad entre las obligaciones. 2. Animus novandi. 3. Aumento o reduccin de alquileres. 4. Convenio de desocupacin. 5. Alteraciones de tiempo, lugar y modo de cumplimiento. 6. Modificaciones en el monto de la deuda. 7. Cambio de prestacin. 8. Alteracin de plazo, agregacin o supresin de garantas. 9. El reconocimiento de la obligacin, el pago parcial, la contabilizacin de un crdito en cuenta simple o de gestin, la litis contestatio y la sentencia. 10. Novacin por cambio de objeto. 11. Novacin por cambio de causa. 12. Novacin por modificaciones sustanciales al vnculo.

1. Incompatibilidad entre las obligaciones Conforme al artculo 812 del Cdigo Civil la novacin no se presume y es necesario que la voluntad de las partes se manifieste claramente en la nueva convencin o que la existencia de la anterior obligacin sea incompatible con la nueva1. Hay novacin por incompatibilidad entre la obligacin anterior y la nueva cuando entre las mismas partes se celebra una nueva promesa de venta sobre el mismo inmueble sin hacer referencia a la anterior, y en la que se modifican las obligaciones de la primitiva obligacin2. 2. 'Animus novandi" Un requisito esencial para que se produzca la novacin de una obligacin en otra es el animus novandi, o sea la voluntad de sustiCNCom., sala A, 16-2-82, E.D. 100-174; CNCiv., sala A, 2-6-96, D.J. 19962-944; Cm. Civ. Fed., L.L. 103-799 (S-7145); CNCiv., sala C, L.L. 131-548; id., sala E, J.A. 1962-IV-84; sala C, J.A. 23-379. 2 CNCiv., sala F, L.L. 131-736. 425
1

VALERIA MORENO

tucin. A falta de esa intencin no quedar extinguida la primitiva obligacin, sino que habr acumulado a ella una segunda obligacin, que har nacer un nuevo vnculo jurdico entre las partes sin desaparicin del primero; en definitiva, la intencin de novar debe ser indudable3. 3. Aumento o reduccin de alquileres El aumento o reduccin de alquileres no causa novacin si no cambian las dems condiciones de la locacin. Ello as pues la novacin objetiva que no se presume, adems del animus novandi, requiere una diferencia en el objeto principal de la obligacin y no en circunstancias concernientes al tiempo, lugar o modo de cumplimiento, de forma tal que el cambio en la prestacin debe ser sustancial y no versar sobre aspectos accidentales o secundarios de la misma4. 4. Convenio de desocupacin Un convenio de desocupacin en la locacin no necesariamente implica la novacin del contrato de locacin, pues la novacin objetiva no se presume y requiere una modificacin en el objeto principal de ambas obligaciones y no en circunstancias concernientes al tiempo, lugar o modo de cumplimiento5. 5. Alteraciones de tiempo, lugar y modo de cumplimiento Si los suscriptores del convenio obrante en autos, realizaron alteraciones que no hacen a lo principal del objeto, sino que se refirieron al tiempo, lugar y modo de cumplimiento, queda evidenciada una explcita voluntad conciliatoria que descarta cualquier animus novandi. Es decir, que si la obligacin primitiva continuaba subsistiendo, no hay novacin, porque aqulla existe slo cuando sobreviene un cambio de causa6. El artculo 812 es de meridiana claridad y la doctrina se ha pro3 4 5 6

CNCiv., CNCiv., CNCiv., CNCiv.,

sala sala sala sala

A, L.L. 1990-A-267; CCCGar.Pen. de Zarate, LLBA 2000-953. I, 31-10-96, J.A. 1998-1-435. I, 17-10-96, L.L. 1997-F-207. A, 26-5-98, E.D. 180-196.

426

Art. 812

nunciado en el sentido de que los cambios relacionados con el tiempo de cumplimiento de la obligacin (ej., prrroga de la obligacin) no producen novacin7. Las especificaciones concernientes al modo de cumplimiento de un contrato, en principio, no significan alteracin del objeto debido, y en tal sentido el fraccionamiento de una deuda mediante la aceptacin de un pago parcial y el convenio sobre el tipo de cambio respecto a una deuda en moneda extranjera, no causa novacin de la obligacin original8. 6. Modificaciones en el monto de la deuda Las modificaciones del monto de la deuda no significan una alteracin del carcter o calidad esencial de sta, sino slo el aspecto cuantitativo y, por lo tanto, no implican novacin9. 7. Cambio de prestacin La mutacin de un objeto por otro de la obligacin constituye novacin, pues no puede encontrarse un cambio ms sustancial en la obligacin10. 8. Alteracin de plazo, agregacin o supresin de garantas Se ha resuelto que no importan novacin". 9. El reconocimiento de la obligacin, el pago parcial, la contabilizacin de un crdito en cuenta simple o de gestin, la "litis contestado"'y la sentencia Se ha resuelto que carecen de efectos novatorios de la obligacin12.
CCC de Crdoba, L.L.C. 1990-882. CNCom., sala B, L.L. 1990-C-465. 9 CNCiv., sala C, L.L. 1992-B-575. 10 CNCom., sala A, E.D. 85-800. 11 Cm. Civ. Ia, J.A. 60-461; Cm. Civ. 2a, J.A. 71-569; CNCiv., sala F, L.L. 132-902. 12 SCBA, J.A. 1944-11-31; Cm. Com., J.A. 1943-III-891; Cm. Ia de La Plata, J.A. 1960-11-619.
8 7

427

VALERIA MORENO

10. Novacin por cambio de objeto Cuando la obligacin de pagar una suma de dinero es sustituida por la de dar una cosa13; o la de hacer se convierte en la de dar una suma de dinero14. 11. Novacin por cambio de causa La suma percibida como mandatario contina en poder de ste como mutuo15; la compraventa es sustituida por una permuta16. 12. Novacin por modificaciones sustanciales al vnculo Ocurre cuando una obligacin simplemente mancomunada se transforma en solidaria17; a una obligacin comercial se la transforma en civil18. Art. 813 Si el acreedor que tiene alguna garanta particular o privilegio en seguridad de su crdito, aceptase de su deudor billetes suscriptos en pago de la deuda, no hace novacin de la primera obligacin, si la causa de la deuda fuese la misma en una y otra obligacin.
Concordancias: arts. 2057, 2059, 3202.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 801. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Acreedor que acepta documentos a la orden suscriptos por el deudor. 2. Innecesariedad de garanta o privilegio. 3. Prescripcin.
13 14 15 16 17 18

Cm. Com., J.A. 23-379. Cm. Civ. 2a, J.A. 35-674. SCBA, AS 5-VII-171. S.C. de Tucumn, RLJ 4-332. Cm. Com., J.A. 1952-III-395. Cm. Civ. 2a, J.A. 74-551.

428

Art. 813

1. Acreedor que acepta documentos a la orden suscriptos por el deudor La circunstancia de que el acreedor haya aceptado documentos a la orden suscritos por el deudor (cheques, pagars, etc.) referentes a una deuda que ya exista, no importa novacin, siempre que de la conducta de las partes no se desprenda otra cosa (Trigo Represas-Salas, Salvat-Galli, Colmo y Lafaille). No es necesario suponer que las partes han tenido una voluntad de novar, evidentemente ausente cuando hay una causa nica que respalda la obligacin de pagar el precio de compra y la obligacin de satisfacer a su vencimiento los pagars suscriptos (Llambas). 2. Innecesariedad de garanta o privilegio Se ha observado, con razn, que para el funcionamiento del artculo 813 no es indispensable que el acreedor que acepta documentos en pago de la deuda tenga alguna garanta particular o privilegio en seguridad de su crdito, como reza el precepto. sa es una frase explicativa que apunta a la hiptesis en que hay mayor inters en destacar la ausencia de novacin, pero no significa erigir esa posibilidad en presupuesto necesario de la solucin all prevista. Cualquiera sea el carcter del crdito, privilegiado o quirografario, igualmente perdura pese a la recepcin de billetes en pago por parte del acreedor, si la causa fuere la misma en una u otra obligacin (Llambas). 3. Prescripcin Como corolario de este principio, se ha resuelto que la prescripcin de la accin cambiara no afecta la accin causal que sirvi de base a la emisin del documento (Trigo Represas-Salas). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Recibo de cheque. 2. Otorgamiento de pagar o cheque. 3. Emisin de pagar. 4. Aplicacin a crditos comunes o quirografarios. 429

VALERIA MORENO

1. Recibo de cheque Ni la remisin ni el recibo de los cheques de la deudora y su depsito en la cuenta del acreedor producen por regla novacin de la obligacin originaria1. 2. Otorgamiento de pagar o cheque El otorgamiento de pagar o cheque no produce novacin, a menos que se haga constar expresamente en el recibo; es que la entrega de cheques y su aceptacin por el acreedor constituye una forma de pago sujeta a la condicin de que el banco girado lo haga efectivo; si por cualquier circunstancia no lo hiciera, la obligacin originaria permanece inclume2. 3. Emisin de pagar La novacin de una deuda en razn de la emisin de pagar no se presume, subsiste la obligacin anterior, salvo prueba contraria fehaciente de esa sustitucin. As es preciso que aparezca claro el animus novandi de los litigantes3. 4. Aplicacin a crditos comunes o quirografarios El precepto establecido en el artculo 813 es aplicable no slo en caso de que el crdito tenga garantas o goce de privilegios, sino que merece aplicacin aun en crditos comunes4. Art. 814 La delegacin por la que un deudor da a otro que se obliga hacia el acreedor, no produce novacin, si el acreedor no ha declarado expresamente su voluntad de exonerar al deudor primitivo.
Concordancias: arts. 1596, 1742.
1

SCBA, 8-2-83, DJBA 125-195; CNCiv., sala A, E.D. 56-287; id., L.L. 103-309, JA. 1961-III-655; C2aCC de La Plata, sala II, L.L. 112-784. 2 C2aCC de La Plata, sala I, 5-10-95, causa B-80677, RSD 254-95-S. 3 CNCom., sala C, 27-9-96, L.L. 1997-B-163. 4 CNCiv., sala A, JA. 1987-IV-581. 430

Art. 814

A) Bibliografa especial
GOLDENBERG, Isidoro, Delegacin perfecta e imperfecta, en Enciclopedia Jurdica Omeba, vol. VI, ps. 165/168, N IV y V; LLAMBAS, Jorge Joaqun, Novacin subjetiva, en E. D. 49-858/859, N XI.

B) Doctrina SUMARIO: 1. Novacin subjetiva por cambio de deudor. Delegacin. Sujetos. 2. Delegacin perfecta. 3. Delegacin imperfecta.

1. Novacin subjetiva por cambio de deudor. Delegacin. Sujetos En este caso, el obligado y el tercero celebran una convencin, a fin de que ste se haga cargo de la deuda. Para exonerar al primitivo deudor, debe recabarse el beneplcito del acreedor. Cuando ste no se produce en la forma que la ley exige, el primitivo responsable contina en tal situacin, sin perjuicio de que haya un segundo deudor. De esta manera se caracteriza la "delegacin perfecta" en una hiptesis, y la "imperfecta" en la otra (Lafaille, De Gsperi-Morello, Cazeaux-Trigo Represas y Salvat-Galli). Cuadra decir que para una, lo mismo que para la otra, se da el nombre de "delegante" al primitivo responsable de la prestacin; "delegado" al nuevo, y "delegatario" al titular del crdito. 2. Delegacin perfecta Bajo su forma perfecta, la delegacin nova de una manera completa, puesto que pone fin al primer nexo creditorio y constituye uno distinto. Cesa toda responsabilidad para el primer deudor. La liberacin de la persona originariamente responsable no puede ser tcita; de suerte que este aspecto es ms riguroso que el examinado en la novacin objetiva que admite la incompatibilidad (art. 812) (Lafaille). Para que la delegacin se considere como novacin, es condicin esencial que el deudor sea exonerado definitivamente de su obligacin (Machado, Cazeaux-Trigo Represas, Salvat-Galli y Colmo).
431

VALERIA M O R E N O

3. Delegacin imperfecta Dado que en la "delegacin imperfecta" falta el acuerdo del acreedor, subsiste la obligacin originaria a la cual se le agrega el nuevo deudor. La delegacin es una figura jurdica, cuya amplitud se presenta como considerable, y que bajo uno de sus aspectos engloba la novacin por cambio de acreedor (Lafaille). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Manifestacin de voluntad en la delegacin. 2. Delegacin perfecta. 3. Delegacin imperfecta. 4. Voluntad de novar en la novacin subjetiva por cambio de deudor. 5. Exoneracin expresa del delegante.

1. Manifestacin de voluntad en la delegacin El artculo 814 del Cdigo Civil requiere una manifestacin de voluntad positiva del acreedor, pues no basta inferir la liberacin de expresiones tcitas. Por ello, la intencin liberatoria respecto de la persona del deudor delegante debe manifestarse verbalmente, por escrito o por signos inequvocos'. 2. Delegacin perfecta La sustitucin de un deudor por otro requiere la expresa declaracin del acreedor en el sentido de que desobliga al deudor precedente (art. 815 del Cd. Civ.), declaracin que no se ha acreditado en autos que fuera formulada, no debiendo olvidarse, por otra parte, que la intencin de renunciar derechos no se presume y que han de interpretarse restrictivamente los actos de los que pretenda extraerse su prueba2. 3. Delegacin imperfecta Se entiende por delegacin imperfecta el convenio celebrado entre el deudor y un tercero relativo al desplazamiento de una deuda, sin la conformidad expresa del acreedor a ese respecto. Esa delega1 2

CNCiv., L.L. 1997-C-643 jrinst.CC 4a Nom. de Rosario, firme, 26-3-80, Z. 1980-21-348.

432

Art. 815 cin imperfecta no causa la novacin de la deuda primitiva, que subsiste sin extinguirse frente al acreedor 3 . 4. Voluntad de novar en la novacin subjetiva por cambio de deudor La regla impuesta por el artculo 812 del Cdigo Civil, en el sentido de que la voluntad de novar debe ser manifestada claramente, se acenta en la novacin subjetiva por cambio de deudor, que presupone una declaracin expresa, aunque no solemne 4 . 5. Exoneracin expresa del delegante Existe novacin subjetiva si la actora se hizo cargo parcialmente de la obligacin alimentaria asumida por su ex cnyuge respecto de sus hijos menores de edad, extinguindose la obligacin de ste por haber mediado cambio de deudor5. Art. 815 Puede hacerse la novacin por otro deudor que sustituya al primero, ignorndolo ste, si el acreedor declara expresamente que desobliga al deudor precedente, y siempre que el segundo deudor no adquiera subrogacin legal en el crdito.

Concordancias: arts. 727, 728, 868, 1197, 1742 -inc. 3-; 1792. A) Bibliografa especial GOLDENBERG, Isidoro, Expromisin, en Enciclopedia Jurdica Omeba, vol. XI, p. 639, N IV-1; LEGN, Fernando, Inaplicabilidad de la expromisin que seala el artculo 815 del Cdigo Civil, en J. A. 49-591/592, N 4. B) Doctrina
SUMARIO:

1. Expromisin. Requisitos. 2. Ausencia de subrogacin.

3 4 5

CNCom., sala A, E.D. 103-332. S.C. de Mendoza, sala I, L.L. 1992-A-77. CNCiv., sala B, L.L. 2000-D-857.
433

VALERIA M O R E N O

1. Expromisin. Requisitos Es el caso de la "expromisin" de los romanos; cuando una tercera persona arregla con el acreedor tomando sobre s la deuda y extinguiendo la obligacin precedente. Para esta novacin no se necesitan sino dos personas, prescindiendo por completo del deudor originario, y para que tenga lugar es necesario que no haya subrogacin legal, porque entonces no se habra extinguido la primera obligacin (Machado, Colmo, Lafaille, Salvat-Galli, Cazeaux-Trigo Represas). La novacin puede hacerse con asentimiento del deudor, ignorndolo, o aun contra su voluntad; en el ltimo caso no habr ms accin que la de in rem verso, por aquello en que le hubiere sido til. 2. Ausencia de subrogacin Es condicin esencial para que opere la novacin que el nuevo deudor no se subrogue en los derechos del acreedor, sin que podamos aplicar lo dispuesto en el artculo 768 que trata del pago, porque la novacin es una causa de extincin, pero no es el pago mismo. El artculo slo habla de la subrogacin legal, y debe tambin comprender la convencional (Machado). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Expromisin. Falta de liberacin del primitivo deudor.

1. Expromisin. Falta de liberacin del primitivo deudor Si no media exoneracin del primitivo deudor, la expromisin no causa su liberacin, y slo produce los mismos efectos que la delegacin imperfecta, en cuya virtud el acreedor tiene frente a s dos deudores distintos: el primitivo y el nuevo'. Art. 816 La insolvencia del deudor sustituido, no da derecho al acreedor
1

CNCiv., sala C, E.D. 49-741; sala E, L.L. 111-909.

434

Art. 816 para reclamar la deuda del primer deudor, a no ser que el deudor sustituido fuese incapaz ya de contratar por hallarse fallido. Concordancias: arts. 924, 961, 962, 1476, 1477.

A) Bibliografa especial La citada en los artculos 814 y 815. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Insolvencia del deudor sustituido. 2. Requisitos para reclamar al deudor originario. 3. La insolvencia posterior a la novacin. 4. La insolvencia anterior a la novacin.

1. Insolvencia del deudor sustituido Nuestro Cdigo habla en trminos generales de la insolvencia del deudor sustituido, y en consecuencia el derecho de volver contra el deudor primitivo debe serle reconocido al acreedor, tanto en el caso de la delegacin perfecta como en la expromisin (Salvat). Es lo que cuadra admitir, no slo porque el artculo 816 no hace distincin literal entre la delegacin y la expromisin, sino porque juega en ambas hiptesis el mismo fundamento para anular la novacin, a saber, el error esencial que vicia la voluntad liberatoria del acreedor (Llambas). 2. Requisitos para reclamar al deudor originario Para regenerar el derecho creditorio contra el deudor originario, por razn de la insolvencia del nuevo deudor, el artculo 816 exige que, al realizarse la novacin, el nuevo deudor fuese ya incapaz de contratar por encontrarse fallido. El supuesto se debe extender al caso de concurso civil (Salvat). La ley, siguiendo los principios del Derecho francs, distingue la insolvencia posterior y anterior a la novacin. 3. La insolvencia posterior a la novacin Prevalece el principio de la extincin definitiva de la primitiva
435

VALERIA MORENO

obligacin. Aceptado el cambio de deudor y desligando de su obligacin al deudor anterior, el acreedor ha pesado bien todas las eventualidades y debe soportar las consecuencias de sus propios actos. El deudor primitivo ha quedado desobligado y ninguna accin puede ejercerse contra l. 4. La insolvencia anterior a la novacin El principio general cede en este caso, la ley acuerda al acreedor el derecho de reclamar al primitivo deudor el pago de la obligacin. Es necesario que el acreedor haya ignorado el estado de insolvencia del deudor sustituido: la ley no lo dice expresamente, pero si se demuestra que el acreedor conoca el estado de insolvencia del deudor sustituido, y a pesar de ello ha consentido en la novacin, l debe soportar las consecuencias de sus propios actos (art. 903) (Cazeaux-Trigo Represas, Salvat-Galli, Llambas y De Gsperi-Morello). El derecho de reclamar contra el primitivo deudor se funda en que el acreedor ha sufrido un error (Salvat). Art. 817 Habr novacin por sustitucin de acreedor en el nico caso de haberse hecho con consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye. Si el contrato fuese hecho sin consentimiento del deudor, no habr novacin, sino cesin de derechos.
Concordancias: arts. 769, 1434, 1469, 1474.

A) Bibliografa especial La citada en el artculo 814. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Novacin subjetiva por cambio de acreedor. 2. Diferencias con la cesin de crditos.

1. Novacin subjetiva por cambio de acreedor La novacin no existe sin la extincin de la primitiva obligacin
436

Art. 817

y la creacin de una nueva que la reemplaza, y siguiendo este principio, cuando un acreedor se cambia por otro, para que la novacin se opere es necesario que el primero cancele la deuda y el segundo tome una nueva por el mismo valor u otro semejante; puede tambin tener lugar por un contrato en que el primer acreedor libere a su deudor y ste se obligue para con el nuevo; en estos casos, aunque en realidad la primera obligacin es la que cambia de persona, siendo siempre la misma, hay novacin, porque extinguindose la primera, ha dado nacimiento a la segunda (Machado). 2. Diferencias con la cesin de crditos Pero cuando la transferencia del crdito se ha hecho a favor de otro, como no se ha extinguido, no hay novacin. La delegacin necesita del consentimiento del deudor; la cesin se opera, por el contrario, sin su consentimiento, y aun cuando se hubieran empleado los trminos de cesin, habiendo concurrido y consentido el deudor es una delegacin. Y esta diferencia es importante, porque en la cesin el crdito se traspasa con todos sus accesorios, como son las fianzas, privilegios y excepciones que no fueren personales; mientras en la delegacin, partiendo de la extincin de la primera obligacin, no deja subsistente sino la nueva. Tanto la subrogacin como la cesin tienen por base la primitiva obligacin y, por consiguiente, difieren de la novacin (Machado). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Novacin subjetiva por cambio de acreedor. 2. Caso en el que no opera novacin.

1. Novacin subjetiva por cambio de acreedor Hay novacin por cambio de acreedor si el contratante inicial fue sustituido por una sociedad comercial con el consentimiento del deudor1.
1

CNCiv., sala C, Rep. E.D. 8-837, sum. 7. 437

VALERIA MORENO

2. Caso en el que no opera novacin No media novacin subjetiva activa si el acreedor, pese haberse transformado por la adopcin de otro tipo societario -en el caso, sociedad de economa mixta que se transform en sociedad annima-, mantiene su existencia sin solucin de continuidad2.

CApel. de Concepcin del Uruguay, Sala Civ. y Com., L.L. Litoral 2000-1237.

438

TTULO XVIII DE LA COMPENSACIN Bibliografa general


MIGUEL SANCHA, Carolina de, La compensacin convencional, Bosch, Barcelona, 1999; ANGELONI, Franco, Compensazione, en GALGANO, Franco (dir.), Dizionario Enciclopdico del Diritto, Cedam, Padova, 1996; LVAREZ VIGARAY, Rafael, El efecto extintivo de la obligacin, en Estudios en honor del Prof. J. Castn Tobeas, Universidad de Navarra, Pamplona, 1969, t. IV; CHABAS, F., Rflexions sur la compensation judiciaire, en J. C. P. 1966-11; DE ARRILLAGA, Jos, voz Compensacin, en Nueva Enciclopedia Jurdica, Seix, Barcelona, 1956, p. 480; DE LA OLIVA, Santos A., Compensacin y proceso civil de declaracin, en L.L. espaola, 1982; BUERES, A. J., Comentario a los arts. 818 a 832, en Cdigo Civil y leyes complementarias, Bueres y Highton, Hammurabi, Buenos Aires, t. II-B; COMPAGNUCCI DE CASO, R. H., Comentario a los arts. 818 a 831, en la misma obra. Art. 818 La compensacin de las obligaciones tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.

Concordancias: arts. 724, 819, 831, 1712 y 1713. A) Bibliografa especial La del Ttulo. 439

NORA FARIA

B) Doctrina
SUMARIO: 1. Concepto y etimologa. 2. Fundamento y funciones. 3. Importancia prctica. 4. Naturaleza jurdica. 5. Clases de compensacin. 6. Compensacin legal. Requisitos. 7. Compensacin por imperio de la ley. 8. Compensacin convencional. 9. Compensacin facultativa. 10. Compensacin judicial. 11. Efectos de la compensacin legal. 12. Renuncia.

1. Concepto y etimologa El artculo 724 menciona a la compensacin dentro de los distintos modos de extincin de las obligaciones y el artculo 818, al referirse a ella, seala que se trata de un modo de extincin simultnea, hasta la misma cuanta de quienes son acreedores y deudores recprocamente, de manera tal que sin importar cules son las causas de una y otra obligacin, lo cierto es que alcanza hasta la menor de ellas. En el Libro XVI, Ttulo II, ley Ia del Digesto, Modestino defina a la compensacin como la contribucin o equilibrio entre un crdito y una deuda {Compensado est debiti et crediti nter se contributio); Giorgi deca que "cuando una persona es deudora y acreedora a un mismo tiempo de otra, pone, por decirlo as, en los platillos de la balanza, en uno la deuda y en otro el crdito, y si los encuentra de igual peso ofrece a la parte contraria o pide al juez que considere ambos extinguidos, el uno con el otro, en virtud de la compensacin. De all que sea considerada, para muchos, un pago ficticio y econmico", sosteniendo Castn Tobeas que la compensacin es un modo de extinguir en la cantidad concurrente las obligaciones de aquellas personas que por derecho propio sean recprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra (Albaladejo, Castn). De todo ello se infiere que es necesaria la existencia de dos obligaciones diferentes entre los mismos sujetos que renen la condicin de acreedor y deudor recprocamente. Antonio Borrell Soler directamente habla de "destruccin" de ambas obligaciones, llegndose en Roma a considerar dolosas las reclamaciones dirigidas contra un deudor que a su vez era acreedor del reclamante.
440

Art. 818

2. Fundamento y funciones Indudablemente el legislador pens en la utilidad prctica que brindaba este modo extintivo de las obligaciones: no hay dudas de que facilita la extincin de deudas y crditos recprocos, ya que evitara "recibir con una mano y pagar o devolver con la otra a la misma persona" (Rezznico). Es decir que el fundamento de la compensacin es su practicidad, tanto en permitir la extincin propiamente dicha como tambin en brindar una funcin de garanta y seguridad recproca, ya que un deudor que paga -y que es a la vez acreedor de esa misma persona- podra verse perjudicado al no poder cobrar -en su oportunidad- ante la insolvencia de su deudor-acreedor, en cambio la compensacin permite que ambas obligaciones se extingan a la vez. Borda explica que la utilidad del instituto es evidente en razn de eliminar la necesidad de un doble cumplimiento con el consiguiente transporte de numerario o de cosas fungibles y los gastos y molestias consiguientes. Sirve de garanta a las personas que, teniendo crditos y deudas recprocas con otras, no se vern expuestas, luego de haber pagado, al riesgo de no recibir lo que les corresponde. 3. Importancia prctica La compensacin es un medio extintivo que es utilizado a diario en diversos campos de la economa y del comercio, fundamentalmente. La cuenta corriente mercantil y la cuenta corriente bancaria son claros ejemplos de ello, ya que entre el "debe" y el "haber" slo es reclamable el "saldo" que resta efectuada la operacin; idntica situacin se plantea en el denominado clearing bancario manejado por el Banco Central de la Repblica Argentina, mediante el cual se resuelven diversas operaciones bancarias a travs de la compensacin. Ello as puesto que a lo largo de cada jornada las entidades bancarias son acreedoras y deudoras recprocamente en virtud de los numerosos cheques, giros, letras de cambio, etctera, que presentan sus clientes, permitiendo el clearing que todas esas operaciones queden compensadas sin movilizar dinero alguno. Podramos tambin mencionar al comercio internacional que en
441

NORA FARIA.

operaciones de exportacin e importacin entre distintas naciones suele configurarse este modo extintivo obligacional. 4. Naturaleza jurdica Se ha considerado a la compensacin como un modo de pago al calificarlo como "doble pago recproco y ficticio" o "pago abreviado o simplificado". Borrell Soler dice que "la necesidad de que sean homogneas las cosas debidas, para que puedan compensarse [...] no autoriza al deudor de una cosa para obligar a su acreedor que reciba en pago otra diferente a la debida, teniendo en cuenta que la compensacin es un doble pago". Otros, en cambio, como Ripert o Boulanger, la entendan como un cumplimiento simultneo de obligaciones y en nuestro pas Machado manifest que "la necesidad de la compensacin se funda en que est en nuestro inters retener lo que nos es debido, antes que intentar una accin para hacernos devolver lo que hemos pagado". Saleilles ha sostenido que se trata de un medio efectivo de garanta acordado a un acreedor que a la vez es deudor de su deudor. La corriente ms moderna considera justamente que la compensacin es la contracara del pago, puesto que precisamente se busca suprimir el efectivo cumplimiento recproco de ambas obligaciones; en tal sentido Trigo Represas se adhiere a esta corriente alejando a la compensacin de la naturaleza del pago en el entendimiento de que "aunque haya cierta similitud entre los efectos liberatorios de uno y otro instituto, ya que la compensacin es en efecto un medio satisfaciente de extincin de las obligaciones, pues pese a que no importa cumplimiento y deja las cosas en su anterior status, de todas formas acuerda a cada parte la ventaja de no deber la prestacin a su cargo, sacrificando en su lugar su derecho a percibir sus respectivas acreencias". Muy pocos juristas ven en la compensacin una "dacin en pago", porque cada deudor paga con su propio crdito, criterio que no ha tenido demasiada adhesin y la ltima postura -que comparto- considera que este modo de extincin es un supuesto de "recprocas abstenciones" con equivalencias econmicas con el pago (Compagnucci de Caso).
442

Art. 818

5. Clases de compensacin Existen cinco clases de compensacin: la legal, la convencional, la facultativa, la judicial y la automtica o por imperio de la ley, que suele considerarse una subespecie de la legal (Cazeaux-Trigo Represas). 6. Compensacin legal. Requisitos Es la que expresamente contempla nuestro Codificador en el artculo en comentario -siguiendo al modelo francs- y es, de todas las clases, la de mayor trascendencia. Exige seis requisitos: a) reciprocidad; b) fungibilidad u homogeneidad; c) liquidez; d) exigibilidad; e) libre disponibilidad del crdito (expedito); f) embargabilidad, y g) subsistencia civil. a) Reciprocidad. La reciprocidad est mencionada en la norma citada al decir "cuando dos personas por derecho propio, renen la calidad de deudor y acreedor recprocamente". Es uno de los presupuestos bsicos e imprescindibles para que pueda configurarse el instituto, ya que debe haber dos obligaciones y en cada una de ellas ser acreedor y deudor a la vez del otro sujeto que tambin es deudor y acreedor de uno. A ello debemos sumarle que la reciprocidad debe serlo "por derecho propio", es decir que debemos ser los titulares del crdito y de la deuda y no puede oponerse en representacin de otro; de modo tal que el padre no puede oponer en la compensacin con su acreedor una deuda que tiene su hijo para con l, ni tampoco podra hacerlo el tutor o curador o una persona jurdica que pretendiera compensar por un crdito contra el deudor y que ste tuviere con algn miembro de la misma. Garca Goyena sostuvo que "Si el tutor pide lo que se debe a nombre del pupilo, no podr el deudor oponer la compensacin de lo que le debe el tutor suo nomine (Ley 23a, Ttulo II, Libro XVI, Digesto). Concretamente el artculo 1712 expresamente prohibe a los deudores de la sociedad compensar un crdito de sta con otro crdito particular contra alguno de los socios, y el artculo 1713 tambin impide que la sociedad oponga contra su acreedor la compensacin con lo que ste adeude particularmente a alguno de los socios, al decir que "Los acreedores de la sociedad son acreedores, al mismo tiempo, de
443

NORA FARIA

los socios. Si cobraren sus crditos de los bienes sociales, la sociedad no tendr derecho de compensar lo que les debiere con lo que ellos debiesen a los socios, aunque stos sean los administradores de la sociedad. Si los cobrasen de los bienes particulares de algunos de los socios, ese socio tendr derecho para compensar la deuda social con lo que ellos le debiesen, o con lo que debiesen a la sociedad". Llevado al instituto de la sucesin, en similar sentido, el artculo 3376 impide compensar crditos que se tuvieren contra la sucesin a los deudores personales del heredero que acept con beneficio de inventario, partiendo en todos estos ejemplos del principio de la independencia de los patrimonios. b) Fungibilidad u homogeneidad. Este presupuesto lo exige el artculo 819, primera parte, al decir que "Para que se verifique la compensacin, es preciso que la cosa debida por una de las partes, pueda ser dada en pago de lo que es debido por la otra", y el artculo 820 completa que "Para que la compensacin tenga lugar, es preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones de cosas fungibles entre s...", es decir, que la prestacin adeudada por uno debe ser fungible con relacin a la debida por el otro, pudendo intercambiarse ambas. Para Borda no es indispensable que la fungibilidad exista desde el primer momento, ya que puede producirse por el hecho de que uno de los crditos o ambos se conviertan posteriormente en crditos de indemnizacin. En consecuencia, el objeto de ambas obligaciones debe ser la entrega de cosas de naturaleza fungible, que sean de igual especie y calidad, como se presenta en las obligaciones dinerarias. Podran incluirse tambin aquellos supuestos en los cuales las partes no tuvieron en cuenta la individualidad del cuerpo cierto, sino una unidad de gnero susceptible de ser reemplazada por otra de la misma especie (obligaciones de gnero), siempre que a la eleccin la tengan ambos deudores: ambos entregarn caballos o cereal, por ejemplo. Hay doctrinarios que entienden que este caso sera un supuesto de compensacin facultativa y no legal. En la obra de Aubry y Rau se expresa que "No basta que las cosas sean fungibles separadamente. Es preciso que lo sean la una con relacin a la otra. Las cosas son fungibles, o no fungibles, segn
444

Art. 818 que sean o no susceptibles de ser reemplazadas por otras cosas de la misma especie y calidad. Res quarum una alterius vice fungitur. Una pipa de vino de Burdeos de 1846 que formase el objeto de un prstamo de consumo, sera ciertamente una cosa fungible, entre tanto, ella no podra ser compensada con otra pipa igual de vino de Burdeos de 1866, igualmente fungible, considerada aisladamente, porque estas dos pipas de vino de calidad o de valor diferente no son fungibles entre s". Las obligaciones de dar cosa cierta no son en principio compensables, a excepcin de que se deba en ambas una misma e idntica cosa y el acreedor fuese al mismo tiempo deudor de la restitucin de la cosa recibida en pago (Llambas) y tambin se excluyen las obligaciones de hacer aun cuando ambas prestaciones tengan objetos idnticos de conformidad con lo establecido en el artculo 825, mxime pudiendo alguna de ellas haber tenido especial inters en el cumplimiento personal de la obligacin. Mourlon, Demolombe, Aubry y Rau, y Baudry Lacantinerie han explicado que no se configura la fungibilidad si una de las partes debe dos cosas en alternativa, siendo una de ellas fungible y la otra no. Ello as en razn de que la otra parte podra ser obligada a recibir en pago la cosa no fungible a cambio de lo que se le debe. Tambin sera impedimento de compensar la existencia de una obligacin facultativa (conf. art. 643). c) Liquidez. El Cdigo Civil exige la liquidez de ambas deudas para que pueda efectivizarse la compensacin (conf. art. 819). Respecto al significado del trmino, el propio Vlez Srsfield en la nota al artculo cita a Pothier expresando que se llama "deuda lquida aquella cuya existencia es cierta, y cuya cantidad se encuentra determinada, cum certum est an et quantum debeatur", es decir que la liquidez deviene frente a la certeza de la deuda (existencia y determinabilidad en cuanto a su monto). Las dos deudas son lquidas cuando es cierta su existencia y estn determinadas en su cantidad. Si slo una es clara y lquida, y la otra est sujeta a discusin, no pueden compensarse. Colmo, Lafaille, Rezznico y Boffi Boggero han sostenido que debe flexibilizarse el concepto de iliquidez cuando est referido a la
445

NORA FARIA

indeterminacin del monto de la obligacin, ya que debe ser admitida la compensacin cuando ello depende de una mera operacin contable o pericia realizable al efecto. En tal sentido, la doctrina y la jurisprudencia han ido aceptando que no sera impedimento la iliquidez del monto cuando ste es fcilmente determinable y muchos Cdigos modernos, como el alemn o el suizo, han suprimido tal exigencia. Saleilles ha afirmado que "Si la compensacin es una garanta de pago fundada en la existencia de dos deudas recprocas, no es posible subordinar su eficacia a un hecho azaroso cual es su liquidacin, sin suministrar, de esta suerte, a una de las partes el medio de apartar sus consecuencias, fundada en argumentos fciles de ser trados, pero por lo comn slo inspirados en el espritu de chicana" (Saleilles). Colmo explica que "por ilquida que sea una deuda no deja por eso de ser una deuda y si la compensacin se opera de pleno derecho, aun en la ignorancia de los interesados por qu no admitirla aunque no haya liquidez, si sta puede reducirse a un asunto secundario de pericia o de contabilidad? De otra suerte, se puede llegar a situaciones abusivas. Debo a A $ 500 por una deuda lquida y soy acreedor del mismo por un servicio o por una indemnizacin que hasta prima facie pueden importar 5 o 50 mil pesos; la compensacin no se produce porque mi crdito es lquido, por ende, yo puedo verme obligado a pagar lo que adeudo y tener que exponerme a todo un juicio ulterior, en que puedo ir a pura prdida contra un deudor trapacero, para establecer su liquidez. De ah que los citados Cdigos alemn y suizo, lo propio que el japons, no exijan tal requisito". Borda justifica la exigencia de este requisito al decir que "...Por ms que la compensacin sea un medio muy prctico e importante de extinguir obligaciones, no deja de tener carcter excepcional, ya que las obligaciones deben extinguirse normalmente con su cumplimiento. Slo se justifica, pues, como un remedio de excepcin, que debe funcionar en condiciones bastante rigurosas. Si cualquier crdito, aun eventual, dudoso o incierto, pudiera dar lugar a la defensa de compensacin, probablemente sta se convertira en un recurso en manos de los malos pagadores para lograr dilaciones en el pago de sus deudas. Se explica as que, no obstante la influencia del Cdigo alemn, legislaciones posteriores hayan insistido en exigir este requi446

Art. 818 sito (Cd. italiano, art. 1243; mexicano, art. 2188; brasileo, art. 1010; venezolano, art. 1333; peruano, art. 1288)" (Borda). d) Exigibilidad. Tambin el referido artculo 819 exige que ambas deudas sean exigibles, es decir, que pueda ser reclamado su cumplimiento por parte de su titular, en consecuencia quedan exentas las obligaciones a plazo no vencido, las condicionales y las que no subsisten civilmente. Las obligaciones con plazo resolutorio, en cambio, seran compensables hasta que concluya el tiempo fijado, y las condicionales, slo de haberse cumplido la condicin. Trigo Represas considera que en el caso poco importa distinguir si se trata de una condicin suspensiva o resolutoria, ya que el principio debe regir para ambas. Respecto a las naturales, tambin se encuentran excluidas de la compensacin (art. 515), como tambin los actos declarados nulos o anulables (art. 1050) y las deudas de juego (art. 2057) por idntico fundamento. No es posible, entonces, compensar un crdito civil con un crdito natural, tampoco uno que naci de un acto nulo de nulidad absoluta (el otorgado por la persona declarada judicialmente incapaz, por quien tiene prohibido su realizacin, los actos efectuados en fraude o con simulacin, entre otros). Borda seala que en el caso de las obligaciones prescriptas hay que distinguir si la prescripcin ya fue declarada o no. Obviamente en el primer supuesto se est frente a una obligacin natural y no exigible, por ende, no compensable. Si, en cambio, an la prescripcin no se declar, el titular del crdito puede oponer la compensacin, la que operar en tanto y en cuanto el titular de la deuda prescripta no se oponga a la compensacin invocando la prescripcin. Es decir, que para este caso la compensacin no opera de pleno derecho y depende de su invocacin. e) Crditos expeditos o libres. Los crditos -y tambin las deudasdeben hallarse expeditos, sin que un tercero hubiera adquirido derechos respecto de los cuales pueda oponerse legtimamente, es decir que los mismos deben encontrarse libres de traba legal. As lo establece el artculo 822 que reza: "Para que se verifique la compensacin es necesario que los crditos y las deudas se hallen expeditos, sin
447

NORA FARIA

que un tercero tenga adquiridos derechos, en virtud de los cuales pueda oponerse legtimamente", excluyndose de la posibilidad de compensar a aquellos crditos que se encuentran embargados o prendados. En tal caso la extincin operada en estas condiciones sera inoponible al tercero acreedor embargante o pignoraticio (conf. art. 736). f) Crditos susceptibles de embargo. En realidad lo expuesto surge del juego de los artculos 825 y 374, ya que el primero de ellos establece que las deudas de alimentos no son compensables y el segundo habla de su inembargabilidad, a lo que se suma el principio general de que los crditos no embargables se encuentran fuera de la garanta comn de los acreedores. De modo tal que al no ser compensables las deudas de alimentos, ni las obligaciones de ejecutar algn hecho, se desprende la necesidad de excluir aquellos crditos que no son susceptibles de embargo, hacindose ello extensivo a todo crdito cualquiera sea su naturaleza. Sabemos que el embargo es una medida procesal destinada a lograr la indisponibilidad del bien afectado para asegurar que el monto adeudado pueda realmente ser exigido y as satisfacer el inters del acreedor. El embargo impide el pago y si tenemos en cuenta que la compensacin es un modo de extincin de las obligaciones, es obvio que tambin el embargo impide la compensacin: si Pedro embarga a Pablo por una suma que ste le adeuda, el embargo va a impedir la compensacin ipso iure de la suma embargada con el crdito que Pablo pudiere tener contra Pedro, en consonancia con lo estipulado en el artculo 736. g) Subsistencia civil. As lo establece el artculo 819, excluyndose de la compensacin a las obligaciones naturales, las prescriptas, las nulas o anulables y las deudas de juego, como ya se expresara precedentemente. 7. Compensacin por imperio de la ley Algunos autores la consideran una subespecie de la compensacin legal, ya que en este caso estamos frente a aquella que se produce por la sola fuerza de la ley, sin que, asimismo, concurran los presu448

Art. 818 puestos exigidos por los artculos 818 y concordantes. Inclusive en este supuesto tampoco es condicin excluyente la comprobacin exacta de los montos de las obligaciones que se estn compensando, extinguindose ambas de manera ntegra sin entrar a considerar si eran -o no- de idntico valor. Ejemplos de este tipo de compensacin lo encontramos en el artculo 1053, que establece la compensacin entre intereses y frutos percibidos hasta el da de la demanda o por anulacin de un acto bilateral que dio nacimiento a obligaciones correlativas de dar sumas de dinero y cosas productivas de frutos; en el artculo 1383 el pacto de retroventa le permite al vendedor recuperar la cosa vendida y los frutos de sta ser compensados con los intereses del precio de la venta y tambin el artculo 2430, que compensa por imperio legal los gastos del poseedor de buena fe que ha conservado la cosa en buen estado, con los frutos percibidos. 8. Compensacin convencional Tambin se la llama contractual o voluntaria y exige el acuerdo de voluntades entre acreedor-deudor y deudor-acreedor, de conformidad con lo preceptuado por el artculo 1197. No importar ms que el acuerdo entre ambos, prescindindose de la naturaleza, monto o liquidez de las obligaciones. Se acuerda extinguir ambas prestaciones por la propia libertad y autonoma de los sujetos. 9. Compensacin facultativa Es aquella que depende exclusivamente de la voluntad de una sola de las partes, que es quien la alega y la otra no puede oponerse ni tampoco participa. En este caso, la compensacin es posible en tanto y en cuanto no pueda invocarse la legal por faltarle algunos de los requisitos exigidos por la norma. Trigo Represas menciona en su Tratado algunos ejemplos valiosos aplicables al caso: el acreedor que debe recibir un animal con determinadas condiciones (raza, pedigr) y que es deudor al mismo tiempo de un animal cualquiera de ese mismo gnero; el acreedor de una obligacin exigible que es deudor de una obligacin natural o prescripta o el acreedor del depositario
449

NORA FARIA

en un depsito irregular que a su vez es deudor por cualquier otro motivo (Cazeaux-Trigo Represas). Por su parte De Gsperi da como ejemplo que Primus es encargado por el testador de entregar a Secundus, legatario, su caballo blanco de carrera. Mas Primus era ya acreedor personal de Secundus de "un caballo" no especificado por su calidad. Aqu falta el requisito de la recproca fungibilidad de ambas deudas, slo alegable por el legatario para oponerse a la compensacin que Primus pudiese pretender. Si, ello no obstante, consiente en que sta tenga lugar, la compensacin se habra verificado por voluntad de una de las partes. Los efectos de este tipo de compensacin son similares a los de la legal, pero la diferencia radica en que operan recin a partir del momento en que es opuesta o invocada (ex mine) (Compagnucci de Caso). Muchos autores prefieren la compensacin facultativa por sobre los dems tipos establecidos. Primero porque es necesario que una de las partes la invoque o demande; segundo porque el juez debe pronunciarse; tercero, en razn de poderse alegar frente a la ausencia de requisitos legales. As como la compensacin legal tiene lugar "hasta donde alcance la menor", la facultativa, en cambio, exige la igualdad de ambos crditos en razn de que no puede el acreedor verse obligado a recibir un pago parcial conforme a lo establecido en el artculo 742, por lo que mal podra compensarse por importes menores. Salvat refiere a que los casos desarrollados entre los artculos 1768 a 1770 son supuestos de compensacin facultativa, ya que se requiere la decisin especial de una de las partes para que pueda operar la extincin de las obligaciones. 10. Compensacin judicial Es la compensacin que ordena el juez en su fallo, declarndola admisible y procedente. En estos casos generalmente ocurre que falta el requisito de la liquidez y es necesario, en consecuencia, que a travs de un procedimiento judicial se proceda a su determinabilidad. Ser el magistrado quien, luego de cumplidos todos los recaudos, as la
450

Art. 818 ordene bajo su imperium y se discute a partir de cundo comienzan a correr los efectos: para algunos -entre ellos Salvat-, lo es a partir del dictado de la sentencia y para otros desde el momento de la traba de la litis, ya que la sentencia no es constitutiva sino meramente declarativa de derechos (Galli, De Gsperi, Morello, Borda, Alterini, Lpez Cabana, Trigo Represas, entre otros). Salvat se pregunta cul de las dos clases de compensacin es preferible, si la legal o la judicial, y al respecto seala que la legal presenta dos grandes inconvenientes: a) funciona en forma excesivamente mecnica, sin tener en cuenta todas las exigencias de la equidad, y b) exige una serie de condiciones que no siempre estn dadas y que la hacen fracasar, mientras que en la compensacin judicial hay menor rigorismo en sus condiciones y responde a las necesidades de la prctica. 11. Efectos de la compensacin legal Los efectos de la compensacin legal se producen de pleno derecho, es decir, que ambas obligaciones se extinguen desde el momento en que comenzaron a coexistir en situacin de ser compensadas, reuniendo todos los requisitos exigidos por los artculos 818, 819, 822 y 825. Por su parte, en la nota del artculo 828 establece que "es el efecto legal de la compensacin, dar las deudas por pagadas, desde el tiempo en que los crditos fueron lquidos y exigibles, como queda establecido en el artculo 818", de manera tal que la compensacin se produce automticamente sin necesidad de que alguna de las partes manifieste su voluntad de querer compensar y aun en ignorancia de las partes, aunque por supuesto fcticamente es necesario que alguien la alegue y pruebe, no siendo posible que sea declarada de oficio por los jueces (Colmo). Ello condice con la redaccin de los artculos 821, 822 y 831, que establecen la necesidad de ser "opuesta", y de los artculos 828 y 830, que hablan de "invocacin" o "alegacin" del instituto. De todo lo expuesto inferimos que en rigor de verdad la compensacin nace desde que ambas obligaciones coexisten y se encuentran en
451

NORA FARIA

condiciones de compensabilidad por reunir todos los requisitos legales, pero se halla en un estado latente hasta tanto la parte interesada la invoca. Como cualquier otro medio extintivo de las obligaciones, la compensacin produce los siguientes efectos: a) Ambas deudas fenecen en su totalidad de ser iguales o slo hasta la concurrencia de la menor, de ser de distinto monto. Podra entenderse que en caso de una extincin parcial se alterara el principio de la integridad del pago contemplado en el artculo 742, pero en realidad no habra perjuicio, ya que efectivamente el acreedor-deudor A estara recibiendo la suma que su deudor-acreedor B le debe y en el mismo momento la estara devolviendo en pago de su deuda, quedndole la diferencia, de haberla, b) Dejan de correr los intereses desde el mismo momento en que ambas obligaciones comenzaron a coexistir en condiciones de compensabilidad. Para el caso de darse una compensacin parcial, el saldo que an una de las partes adeuda seguira devengando intereses desde esa fecha en adelante, c) Se extinguen todos los accesorios, a excepcin de aquellos que revisten carcter de "indivisibles" (hipoteca, prenda, privilegios y clusula penal), los que subsisten hasta la cancelacin total de la obligacin, d) Desde el mismo momento de la compensacin ya no puede operar la prescripcin respecto de ninguna de las dos obligaciones, e) Ninguno de los deudores puede luego ser constituido en mora, al quedar extinguidas ambas obligaciones. 12. Renuncia La compensacin es renunciable y se puede producir antes o despus de operada la misma. Si se produce antes de operada la compensacin, la misma debe ser expresa, hacindose clara mencin a la abdicacin al derecho de invocarla en un futuro; aunque en nuestro ordenamiento no se encuentra contemplado, hay legislaciones en las cuales est estipulado expresamente como uno de los supuestos prohibidos, como el Cdigo italiano de 1942, el brasileo o el venezolano. Asimismo la renuncia puede ser tcita y se da cuando el acreedordeudor reclama el pago de su crdito y el otro no opone la compensacin.
452

Art. 818

Especial inters reviste el supuesto en el cual el acreedor-deudor exige el pago de la obligacin a su deudor-acreedor por desconocimiento de la compensacin operada y este ltimo efecta el pago y no la opone. Buena parte de la doctrina entiende que es procedente invocar el pago por error o sin causa -a la que me adhiero- a efectos de obtener la repeticin, pero no otros autores; Llambas considera que no tratndose de una renuncia a la compensacin, se estara efectuando un acto jurdico viciado por error esencial y sera pasible de anulabilidad (conf. art. 1050). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Concepto. 2. Caracteres. 3. Efectos. 4. Ejecucin de sentencia. 5. Reconvencin.

1. Concepto Para que exista compensacin se requiere que dos personas, por derecho propio, renan calidad de acreedor y deudor recprocamente, cualesquiera sean las causas de una y otra deuda. La condicin de acreedor y deudor debe resultar cabalmente acreditada o reconocida sin controversia, as como el crdito y la deuda de uno y otro, las obligaciones que se pretenden compensar deben tener reciprocidad y las prestaciones ser fungibles entre s, lquidas y exigibles. Modernamente se dice que el crdito es lquido cuando es determinado en su consistencia y en su monto e incontrovertido en su ttulo, vale decir, no susceptible de controversias y excepciones1. A diferencia del pago, no supone el cumplimiento de aquello que es debido, sino que opera de manera esttica, mediante la neutralizacin de deudas en sentido opuesto. Para poder compensarse, los crditos en cuestin deben emanar de ttulos diferentes, no pudiendo pues extinguirse de ese modo las obligaciones emanadas de una misma relacin. Es decir, aqullas deben ser recprocas, aunque no correlativas, debiendo las obligaciones responder a distinta causa2.
1 ClaCC de Mar del Plata, sala II, 74.662, RSD 443-89, Juba B1400078; CNCom., sala D, D.J. 1996-1-635; sala J, L.L. 1996-D-197. 2 CCC de San Martn, sala II, 43.970, RSD 24-1, Juba B2001832; C.S.J. de

453

NORA FARIA

El derecho que posee el acreedor del ejecutado de compensar en la mentada subasta, no debe hallarse condicionado a la existencia de otros acreedores con preferencia3. Sabido es que la compensacin solicitada es una facultad judicial admitida por la prctica y proceder a concederla segn las circunstancias del caso; estando condicionada a que no existan otros acreedores que puedan verosmilmente invocar derecho preferente al pago4. 2. Caracteres Deben necesariamente concurrir en la compensacin judicial la voluntad de ambos titulares de los crditos y en la convencional o facultativa la del acreedor a la prestacin mayor5. Para que se verifique la compensacin es preciso que la cosa debida por una de las partes pueda ser dada en pago de lo que es debido por la otra6. El instituto de la compensacin exige para su viabilizacin que ambas partes renan la calidad de deudor y de acreedor recprocamente, como lo dispone claramente el artculo 818 del Cdigo Civil7. La compensacin no requiere palabras sacramentales, pero s necesita que la realidad corporizada en los hechos documentados en el expediente responda al "tipo" pertinente (arts. 818, 819, 822) y que responda a una obligacin con causa8.
la Nacin, Fallos: 44:43; CNCiv., sala B, E.D. 37-92; CFed. de Baha Blanca, J.A. 1962-1-248. 3 CCC de Quilmes, sala I, 4560, RSI 102-1, Juba B2901470; CNCiv., sala A, E.D. 37-92. 4 CCC de San Isidro, sala I, 76.666, RSI 58-2, Juba B1701032. 5 CCC de Pergamino, 1427, RSD 4-95, Juba B280291; CNCiv., sala I, L.L. 1991A-161. 6 Cl a CC de La Plata, sala I, 231.359, RSD 261-00, Juba B101373. 7 C2aCC de La Plata, sala III, B 67.838, RSD 276-89, Juba B350251; CNCiv., sala A, L.L. 1990-D-34. 8 Cl a CC de La Plata, sala II, 204.253, RSD 140-89, Juba B150004. 454

Art. 818

3. Efectos La compensacin legal se produce ipso iure, bastando para su declaracin judicial la alegacin cierta y oportuna de ella por parte interesada9. Como la compensacin implica un indubitable medio de extincin de las obligaciones, equiparable al pago (art. 818, Cd. Civ.), si la pretensa imputacin de las sumas a compensar lo es en beneficio de honorarios profesionales, la Provincia de Buenos Aires debera acometer una erogacin en sufragio de la argida compensacin (arts. 17, decreto-ley 7543; Io, 2o y 8o, ley 11.174), que la citada ley procura evitar, motivo por el cual se persuade de que es necesario ratificar la providencia impugnada, pues se imbrica en el presupuesto del artculo I o de la ley 11.17410. 4. Ejecucin de sentencia La compensacin es un medio extintivo que opera de pleno derecho y produce los mismos efectos jurdicos que el pago. Por tal motivo se admite que tal defensa pueda oponerse como excepcin en el trmite de ejecucin de sentencia, aun cuando no figure enumerada en la enunciacin del nmero clausus. La ejecucin de sentencia comprende todas las obligaciones reciprocas entre compradores y vendedores; por tanto, los pagos no desconocidos que se alegaron en el expediente, dada su calidad, de acuerdo con el artculo 818 del Cdigo Civil, deben ser compensados con los crditos a favor de los actores". 5. Reconvencin Al tratarse de crditos de distinto origen, la reconvencin es la va procesal adecuada a la compensacin, debiendo el demandado
CNCiv., sala E, L.L. 1997-D-746; Cm. Ia de La Plata, J.A. 1946-11-665. C2aCC de La Plata, sala 1, B 72.048, RSE 122-92, Juba B250584; CNCiv., sala C, L.L. 1991-B-309. 11 C2aCC de La Plata, sala III, B 73.119, RSD 93-92, Juba B351576; CCC de Mar del Plata, 73.613, RSI 560-89; CNCiv., sala G, L.L. 1997-F-781; CNCom., sala B, L.L. 65-98.
10 9

455

NORA FARIA

independizar la suerte de su pretensin de la del actor y proponer tal contrademanda para solicitar, no tanto que se declare la compensacin y se condene por el saldo o diferencia, sino para que se condene por la obligacin total que pretende, y se la declare compensada hasta la concurrencia de la menor (arts. 818, 819, 822, 825 y concs., Cd. Civ.)12. Incumbe al excepcionante la prueba de un pago vlido para oponer una compensacin tambin vlida; es que se est frente a una excepcin y no ante una reconvencin o contrademanda, ya que de ser procedente la compensacin y tener un monto mayor el crdito del ejecutado no se sigue la ejecucin contra el actor, sino que habr de promoverse otra ejecucin13. Si se descarta de plano la posibilidad de compensacin judicial -pues no hubo reconvencin, ni compensacin legal-, pues ella adems de exigir que sean ambos crditos recprocos, tener ttulo diferente y que las prestaciones consistan en cantidades fungibles del mismo gnero, requiere fundamentalmente que stas sean lquidas y exigibles, y que los crditos y deudas se hallen expeditos y sean embargables -artculos 819 y 820 del Cdigo Civil-, debe entonces, desde que uno de los crditos est an siendo debatido en juicio, necesariamente tratarse de compensacin convencional (voluntaria) o facultativa14. Art. 819 Para que se verifique la compensacin, es preciso que la cosa debida por una de las partes, pueda ser dada en pago de lo que es debido por la otra; que ambas deudas sean subsistentes civilmente; que sean lquidas; ambas exigibles; de plazo vencido, y que si fuesen condicionales, se halle cumplida la condicin.
Concordancias: arts. 515, 516, 818, 1546 y 1580. CCC de San Isidro, sala II, 64.008, RSD 96-95, Juba B1750383. Cl a CC de Mar del Plata, sala I, 68.909, RSI 106-88, Juba Bl350945. 14 CCC de Pergamino, RSD 4-95, Juba 2800290; CNCiv., sala E, L.L. 1997-D-740; S.T. de Santa Fe, J. 15-227; CNFed., Sala Civ. y Com., J.A. 1968-VI-218.
13 12

456

Art. 819

A) Bibliografa especial La citada en el Ttulo y RIVAS, Adolfo A., Juicio ejecutivo y compensacin, en L.L. 1990-E-491. B) Doctrina Remisin: Ver comentario artculo 818 -Compensacin legal. Requisitos-. C) Jurisprudencia
SUMARIO: I.

Requisitos. 2. Alcance. 3. Depreciacin monetaria.

1. Requisitos Una deuda incierta no puede ser opuesta en compensacin1. Sin desmedro de la inviabilidad de la excepcin de compensacin a la luz de la taxativa enumeracin del artculo 504 del CPCCN, aqulla exige que se trate de deudas ciertas y lquidas, generadas en acontecimientos posteriores a la sentencia de mrito, reclamada en base a prueba documental sobre la cuanta y reciprocidad de las obligaciones insertas en tal peticin2. La excepcin de compensacin en el juicio ejecutivo debe apoyarse en un crdito lquido que resulta de un documento que traiga aparejada ejecucin (art. 542, inc. 7o, CPCCN), no resultando procedente la excepcin si la obligacin que se pretende compensar no rene los presupuestos del ttulo ejecutivo. En aplicacin de estos principios se ha decidido que a la ejecucin de alquileres no puede oponerse la excepcin de compensacin referida al depsito en garanta que efectu el ejecutado al formalizar el contrato de locacin, pues no se funda en un crdito lquido asentado en un documento que traiga aparejada ejecucin3.
SCBA, Ac. 35.060, AS 1985-111-98, DJBA 1986-130, L.L. 1986-D-651. C2aCC de La Plata, sala I, B 69.344, RSD 119-90, Juba B250160; CNCiv., sala C, L.L. 1990-E-491; CNFed.CC, sala I, L.L. 2000-A-576. 3 C2aCC de La Plata, sala I, B 69.026, RSD 62-90, Juba B250303; CNCom., sala B, E.D. 3-270.
2 1

457

NORA FARIA

La excepcin de compensacin del depsito en garanta que efectu el ejecutado al formalizar el contrato de locacin deviene improcedente en el juicio por cobro de alquileres, toda vez que del documento surge que el crdito por restitucin del depsito no es lquido y exigible, lo que obsta a su compensacin (arts. 819, Cd. Civ.; 542, inc. 7o, CPCCN)4. Para que la compensacin exista varios son los requisitos que deben darse: a) fungibilidad de las prestaciones entre s; b) exigibilidad de ambas obligaciones; c) liquidez de las prestaciones debidas, y d) carcter expedito de las obligaciones en juego (arts. 819 a 822)s. Para que tenga lugar la compensacin como medio de extincin de obligaciones, ambos crditos deben ser lquidos y exigibles, por lo que el carcter de litigioso de un crdito le quita certidumbre y obsta a la misma6. La defensa de compensacin puede oponerse como excepcin en el caso de ejecucin de sentencia, siempre que al deducirla se acompae con los documentos probatorios de la existencia del crdito lquido y exigible7. No median dos deudas lquidas en los trminos del artculo 819 del Cdigo Civil cuando es menester sustanciar un juicio para determinar el monto de una de las prestaciones8. Para que sea viable la compensacin, el crdito que se alegue debe ser lquido y exigible. Reviste dicha calidad cuando es determinado en su monto e incontrovertido en su ttulo, vale decir, no susceptible de controversias y excepciones9. 2. Alcance Si se dispuso la compensacin de los crditos recprocos que reC2aCC de La Plata, sala II, B 68.791, RSD 129, Juba 300012. Cl a CC de La Plata, sala II, 214.666, RSI 158-93, Juba B150824. 6 Cl a CC de Mar del Plata, sala 1, 83.768, RSI 408-92, Juba B1350195; CNCiv., sala E, E.D. 63-168; CNCom., G.F. 17-115. 7 Cl a CC de Mar del Plata, sala II, 74.335, RSI 489-89, Juba B1400912. 8 CCC de San Isidro, sala II, 59.764, RSI 231-94, Juba B1750350. 9 Cl a CC de Mar del Plata, sala II, 93.452, RSI 457-94, Juba B1401173; Cl a CC de La Plata, sala II, 226.198, RSI 728-96, Juba B151859; CCC de Quilines, sala II, 601, RSI 72-96, Juba B2950108.
5 4

458

Art. 819

sultaron de la responsabilidad que les cupo a los protagonistas de un accidente de trnsito, la obligacin de indemnidad de la aseguradora est dada por la disminucin patrimonial efectivamente sufrida por su asegurado luego de operada dicha compensacin y no por el monto de lo que deba con anterioridad a esa forma de extincin de las obligaciones10. Para que la compensacin sea visible es menester que el crdito liquidado resulte de un documento que traiga aparejada ejecucin. El crdito que surge del depsito en garanta efectuado en ocasin de suscribirse el contrato de locacin se encuentra condicionado al cumplimiento de las obligaciones que garantiza ese depsito, por lo tanto carece de fuerza ejecutiva, y por lo tanto es improcedente la compensacin". Para que la compensacin de deudas se opere es requisito, entre otros, que ambas deudas sean exigibles en el momento de oponerse. La obligacin de abonar el precio por el acreedor adquirente recin nace con la aprobacin del remate; hasta entonces, la situacin de aqul est supeditada a eventualidades de orden procesal o jurdico, que obstan a la compensacin desde la fecha de la subasta, debiendo por tanto computarse los intereses hasta el momento de aprobacin del remate. En otras palabras, en el juicio ejecutivo la compensacin se produce cuando las deudas comienzan a coexistir, lo cual ocurre con la aprobacin del remate, ya que a partir de ese momento, y dentro de los cinco das, el comprador debe depositar el precio12. Si el decisorio no habilitaba a la parte demandada a compensar la suma debida en concepto de dao emergente con el dinero que denuncia haber entregado al vendedor (arts. 724, 818, 819, 822, Cd. Civ.), tal unilateral proceder importa arrogarse un derecho no reconocido en el
10 SCBA, Ac. 38.545, L.L. 1988-D-47, AS 1988-1-377, DJBA 1988-134-318, E.D. 130-421, Juba B11382. 11 CCC de Mar del Plata, 73.876, RSI 355-89, Juba B1400234; Cm. Civ. Ia, J.A. 33-802. 12 C2aCC de La Plata, sala I, 91.380, RSI 101-99, Juba B253395; CCC de San Martn, sala II, 38.306, RSD 293-95, Juba B2000742; CNCiv., sala E, L.L. 1997D-740.

459

NORA FARIA

fallo y que, por lo tanto, no puede ser admitido sin incurrir en franca violacin a la garanta de la defensa en juicio y el derecho de propiedad (arts. 17, 18, Const. Nac; 500, 501, Cd. Proc.)13. 3. Depreciacin monetaria Es procedente la compensacin por depreciacin monetaria tratndose de deudas u obligaciones dineradas14. Art. 820 Para que la compensacin tenga lugar, es preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones de cosas fungibles entre s, de la misma especie y de la misma calidad, o en cosas inciertas no fungibles, slo determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertenezca respectivamente a los dos deudores.
Concordancias: arts. 601, 810 y 2324.

A) Bibliografa especial La citada en el Ttulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Remisin. 2. Cosas inciertas.

1. Remisin Ver comentario al artculo 818 -Compensacin legal. Requisitos-. 2. Cosas inciertas Ms all de lo ya expuesto al respecto en el comentario al artculo 818, Borda seala que no es demasiado claro el tercer supuesto que contempla el presente artculo, es decir, el de compensar cosas inciertas no fungibles cuando la eleccin pertenezca respectivamente a los dos deudores, y cita como ejemplo aquella persona que debe a
13 14

C2aCC de La Plata, sala I, 90.009, RSI 317-98, Juba 253335. CCC de Mar del Plata, en pleno, 38.439, RSD 246-B-76, Juba B1350625.

460

Art. 820

otra 200 vacas y sta a la primera 500, a elegir por cada deudor dentro de la mayor cantidad de que cada uno es dueo. Si el primer deudor paga 200 vacas por l elegidas, el otro podra devolver esos mismos animales, ya que l tiene tambin derecho de eleccin. Este autor considera que la solucin legal es injusta, ya que no se la podr aplicar sino cuando los valores de las cosas que se pretende compensar sean equivalentes. De lo contrario se podra llegar a soluciones inicuas, que evidentemente no han estado en el nimo del legislador. Supongamos que A tiene solamente hacienda de pedigr y se obliga a entregar 20 vacas de su marca y a su eleccin; B, por su parte, tiene hacienda de baja calidad y se obliga a entregar 200 vacas, a su eleccin. Es obvio que las 20 vacas de pedigr no se pueden compensar con 20 vacas ordinarias, pues est fuera de duda que B, que tiene el derecho de eleccin de los animales que entrega, no elegir nunca las que debe recibir de A, pues eso sera cometer un desatino. Y la ley no puede imponerle una solucin tan contraria a la equidad, la justicia y la razn (Borda). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Compensacin. Eleccin.

1. Compensacin. Eleccin Si bien cuando a un reclamo judicial se pretende oponer en compensacin un crdito ilquido, es necesaria la reconvencin; como en el sub lite el crdito que se opone en compensacin ha sido reconocido judicialmente, no resulta vlido argir, para oponerse a la compensacin, que sta no puede operarse porque no se ha deducido reconvencin. Es que si el crdito es lquido y concurren los requisitos previstos en los artculos 819 y 820 del Cdigo Civil, una vez alegada la compensacin en el proceso, no interesa que lo sea o no por conducto de reconvencin o contrademanda, porque en todas las hiptesis, debiendo fallar el juez de acuerdo con lo alegado y, en su caso, probado por las partes, la defensa en juicio aparece viviendo en toda su integridad1.
1

C2aCC de La Plata, sala I, 90.904, RS1 319-99, Juba B253612. 461

NORA FARIA

Art. 821 Cuando ambas deudas no son pagaderas en el mismo lugar, slo puede oponerse la compensacin abonando las costas del pago en el lugar en que deba verificarse. Concordancias: arts. 747 y 765. A) Bibliografa especial La citada en el ttulo y BORRELL SOLER, Antonio, Cumplimiento, incumplimiento y extincin de las obligaciones contractuales civiles, p. 194. B) Doctrina
SUMARIO: 1.

Obligaciones con distinto lugar de pago. Efectos.

1. Obligaciones con distinto lugar de pago. Efectos Si hubiere dos deudas pagaderas en distintos lugares, slo podr oponerse la compensacin abonando las costas del pago en el lugar en que deba verificarse. Esto significa que un deudor que debe pagar determinada deuda a su acreedor en la ciudad de La Plata, por ejemplo, a su vez debe cobrarle otra en la ciudad de Tres Arroyos. En este caso es posible compensar siempre y cuando quien la alegue satisfaga los gastos del pago: podra ser, verbigracia, la suma que en estos casos cobran las entidades bancarias por el interdepsito o bien el desembolso del transporte. Este supuesto tambin est contemplado expresamente en el Cdigo Civil francs (art. 1296) y que si bien existen diferentes lugares de pago, la compensacin igualmente opera de pleno derecho (Llambas, Salvat-Galli, Compagnucci de Caso). Esta norma se hace extensiva al caso en el cual haya "diferencias de cambio o de precio": si tengo que pagar 10 kilos de trigo en Buenos Aires y debo recibir idntica cantidad en Tres Arroyos, quien alegue la compensacin deber soportar la diferencia de precio del cereal (Trigro Represas, Lafaille, Boffi Boggero). Borrell Soler explica que "A acredita 600 balas de algodn, de B, que le sern entregadas en Barcelona. Por virtud de una operacin distinta B debe recibir 4.000 balas de algodn a entregar por A en Dallas (Texas) y se pregunta: la ley puede imponer a A la obligacin de que se haga cargo de las 4.000 balas que B tiene en Dallas para
462

Art. 822

cobrar parte de lo que le debe B? Entendemos que no, y que las deudas que deben cumplirse en lugares distintos no pueden extinguirse ipso iure por compensacin, salvo el caso indicado de que consistan en dinero nacional" (Borrell Soler). Art. 822 Para que se verifique la compensacin es necesario que los crditos y las deudas se hallen expeditos, sin que un tercero tenga adquiridos derechos, en virtud de los cuales pueda oponerse legtimamente.
Concordancias: arts. 736 y 1465.

A) Bibliografa especial La citada en el Ttulo. B) Doctrina Remisin: Ver comentario al artculo 818 -Compensacin legal. Requisitos-. C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Compensacin. Crditos expeditos. 2. Embargo.

1. Compensacin. Crditos expeditos El demandado no puede oponer compensacin en base al crdito por pavimentos que tiene contra el actor, si los certificados respectivos se encuentran en caucin en poder de un Banco, dados los derechos de ste como acreedor prendario1. 2. Embargo El embargo obsta a la compensacin que opone el deudor sobre la base de otros crditos suyos contra el acreedor.
1 2

Cm. Civ. Ia, L.L. 27-331. C.S.J. de la Nacin, E.D. 48-404. 463

NORA FARIA

Art. 823 Las deudas y crditos entre particulares y el Estado no son compensables en los casos siguientes: 1. Si las deudas de los particulares proviniesen de remates de cosas del Estado, o de rentas fiscales, o si proviniesen de contribuciones directas o indirectas, o de alcance de otros pagos que deban hacerse en las aduanas, como derechos de almacenaje, depsito, etctera. 2. Si las deudas y los crditos no fuesen del mismo departamento o ministerio. 3. En el caso que los crditos de los particulares se hallen comprendidos en la consolidacin de los crditos contra el Estado, que hubiese ordenado la ley*.
Concordancias: arts. 33, 42, 3879 y 3880.

A) Bibliografa especial La citada en el Ttulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Crditos no compensables.

1. Crditos no compensables Existen diversos supuestos contemplados por la ley que se encuentran excluidos de la compensacin y que merecen un trato diferenciado. En este artculo se consideran las deudas y crditos del Estado, individualizndose distintos supuestos: a) las derivadas de remates de cosas del Estado mismo; b) las que provienen de impuestos directos o indirectos; c) las derivadas de tasas; d) las que corresponden a distintos ministerios o departamentos y, finalmente e) la deuda consolidada que no puede exigirse judicialmente (Trigo Represas, Salvat-Galli, Rezznico). Aqu se reafirma el principio general de que las deudas pblicas no son compensables (Colmo) y prohibe la de todas aquellas deudas de los particulares para con el Estado por impuestos directos e indi* El art. 823 fue modificado por el art. Io del dec. 1387/2001, el que a su vez fue derogado por el art. Io del dec. 282/2002 (B. O. del 13-2-2002).
464

Art. 823

recios, es decir cuando ste acta como Fisco. El legislador ha querido proteger el ingreso de fondos a las arcas pblicas y en realidad hay coincidencia en hacer extensiva esta norma a los Estados nacional, provincial y municipal. Los incisos 2o y 3 o estn dirigidos al accionar del Estado como persona de "derecho privado" que, si bien en principio admiten la compensacin, exigen que tanto el crdito como la deuda pertenezcan al mismo departamento -es decir a la misma administraein contable- y que no estn comprendidos dentro de una ley de consolidacin. (') Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Crditos no compensables y compensables. Fisco. 2. Crditos no compensables. Otra naturaleza.

I. Crditos no compensables y compensables. Fisco Luce correcta la sentencia de trance y remate que manda ejecutar el saldo impago, el que, no obstante existir un crdito contra el Fisco a favor de la deudora por la existencia de las diferencias abonadas en exceso, no puede ser compensado por sta, ello debido a que tal medio ile extincin de las obligaciones est expresamente vedado en el mbito fiscal (art. 823, inc. 1, Cd. Civ.)1. La compensacin de la deuda del causante proveniente de un dficit en los fondos recaudados durante su desempeo como secretario-tesorero de un Colegio Nacional, con su crdito contra el Fisco por diferencias de sueldo devengadas en los cargos que desempe en dicha entidad, no encuadra en ninguno de los supuestos del articulo 823 del Cdigo Civil2. Para la compensacin de un crdito invocado ante el Fisco nacional es preciso que sea lquido y exigible en los trminos del artculo 819 del Cdigo Civil, lo cual requiere que la autoridad de aplicacin delermine los saldos netos a compensar3.
1 CCCom.CCorr. de Pergamino, 1190, RSD 6-94, Juba B2800081. ' Cm. Civ. Ia, L.L. 9-766. ' CNFed.CC, sala 1, L.L. 1999-D-516.

465

NORA FARIA

2. Crditos no compensables. Otra naturaleza El crdito que surge del depsito en garanta efectuado en ocasin de suscribirse el contrato de locacin se encuentra condicionado al cumplimiento de las obligaciones que garantiza ese depsito, por lo tanto carece de fuerza ejecutiva, como tampoco procede la compensacin4. Art. 824 No es compensable la obligacin de pagar daos e intereses por no poderse restituir la cosa de que el propietario o poseedor legtimo hubiese sido despojado, ni la de devolver un depsito irregular.
Concordancias: arts. 820, 2219 y 2223.

A) Bibliografa especial La citada en el Ttulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Crditos no compensables.

1. Crditos no compensables Este artculo contempla dos situaciones diferentes respecto de crditos no compensables. La primera de ellas se trata de la obligacin de pagar daos e intereses en casos de despojo, y la segunda, de la obligacin de devolver un depsito irregular (Colmo, Lafaille, Compagnucci de Caso). Cuando alguien ha despojado a otro de la cosa que este ltimo posea y luego de ello la consumi o destruy o enajen, queda en consecuencia obligado al pago de la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios por tal accionar. Ahora bien, el despojante tena una obligacin principal, cual era la de restituir la cosa conforme a lo preceptuado en el artculo 2490 y al no poder hacerlo es lgico
CrCC de Mar del Plata, sala II, 65.810, RSI 546-86; dem, 73.876, RSI 355-89; 92.271, RSI 886-94, Juba B1400234; dem, 95.651, RSI 911-95, Juba B1400234. 466
4

Art. 824 que el Codificador previera la solucin acordada de indemnizar los daos ocasionados; en este caso entonces no puede pretender compensar esa obligacin con algn otro crdito que tuviere por otra causa contra el despojado en atencin a que -por un lado- no pueden compensarse las deudas de entregar cosas ciertas y -por otro- se evita que el acreedor pueda por este medio apoderarse de cosas de su deudor. El segundo supuesto contemplado en la segunda parte del artculo en comentario impide tambin compensar la obligacin de devolver un depsito irregular. Tanto el Cdigo francs como aquellos que lo siguieron prohibieron la compensacin de aquellos crditos provenientes de la restitucin de una cosa dada en depsito, en comodato o en prstamo de uso. En el depsito regular debemos devolver la misma e idntica cosa depositada, no siendo posible la compensacin en atencin a que -como ya dijimos- no se permite respecto a deudas que no sean de cosas fungibles (conf. art. 820). En el depsito se configura una deuda de honor mediante la cual el depositante consider con especial atencin al depositario-deudor y si se permitiera este modo extintivo se frustrara la devolucin de la cosa afectando seriamente la confianza depositada (Trigo Represas, Borda, De Gsperi, Morello). El artculo 2219 reza que "El depositario no puede compensar la obligacin de devolver el depsito regular con ningn crdito, ni por otro depsito que l hubiese hecho al depositante, aunque fuese de mayor suma o de cosa de ms valor". La excepcin se configura en el depsito irregular. Aqu el depositante no debe al depositario una cosa idntica in ipso individuum, sino que se le da la facultad de poderla confundir con cosas propias, con el cargo de restituir ms adelante no la misma e idntica cosa sino una semejante de la misma especie (art. 2020). De ah que no se entiende por qu Vlez Srsfield prohibe en este artculo 824 in fine la compensacin en el depsito irregular, lo que claramente se contradice con el texto del artculo 2223, que admite la compensacin en el depsito irregular slo cuando el crdito y la deuda tienen como una misma causa fuente dicho depsito (Compagnucci de Caso). Esta norma establece que "El depositario [del depsito irregular] puede
467

NORA FARIA

retener el depsito por compensacin de una cantidad concurrente que el depositante le deba tambin por depsito; pero si se hubiese hecho cesin del crdito, el cesionario no puede embargar en poder del depositario la cantidad depositada". Las explicaciones de la doctrina al respecto han sido variadas: como seala Segovia, se trata de una clara excepcin a lo establecido en este artculo en anlisis; para Machado es un error del legislador; Salvat destaca que en el depsito irregular la deuda es de honor y sera injusto alegar la compensacin, y para Bibiloni no hay explicacin a la prohibicin, por lo que propici su supresin (Segovia, Machado, Bibiloni). C) Jurisprudencia
SUMARIO: 1. Crditos no compensables.

1. Crditos no compensables El acreedor hipotecario que ha recibido sumas en depsito de su deudor no puede compensar lo que se le adeude por saldo personal, con las cantidades que deba restituir al acreedor que, ejercitando la accin oblicua, ha trabado embargo sobre el importe depositado1. Art. 825 No son compensables las deudas de alimentos, ni las obligaciones de ejecutar algn hecho.
Concordancias: arts. 374 y 1453.

A) Bibliografa especial La citada en el Ttulo. B) Doctrina


SUMARIO: 1. Crditos no compensables.
1

J.A. 35-82.

468

Art. 825

1. Crditos no compensables Ya habamos dicho que del juego de los artculos 825 y 374 las deudas de alimentos no eran compensa