Catedra Penal Especial

TEORA ESPECIAL DE LA CONDUCTA PUNIBLE
Profesora Mara Elena Santibez, profesores ayudantes Luis Torres y Flix Rojas
APUNTES DE CLASES DE ESTUDIANTE
GABRIELA PAZ MUOZ NIETO

SEGUNDO SEMESTRE 2013
TEORA ESPECIAL DE LA CONDUCTA PUNIBLE Ctedra Profesora Mara Elena Santibez Torres
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Apuntes de clases de estudiante Gabriela Muoz Nieto
Clasificacin de los delitos especiales: El tratamiento del tema se encuentra en: El libro II: referido a los crmenes y simples delitos: la clasificacin es segn el bien jurdico protegido, partiendo por bienes jurdicos colectivos, y bienes jurdicos individuales (por ejemplo el aborto). El libro III: referido a las faltas. El criterio que sirve para la clasificacin de los delitos es el que atiende al Bien Jurdico protegido. El CP en la mayora de los criterios utiliza ste, A veces utiliza otros criterios como: Sujeto Activo: por ejemplo: Funcionarios Pblicos o Contra particulares. Clasificacin del libro II del cdigo penal.
"Crimenes y simples delitos contra la seguridad exterior y soberana del Estado"
Ttulo I
Ttulo II
"Crmenes y simples delitos contra la seguridad interior del Estado"
Ttulo III
"Crmenes y simples delitos que afectan los derechos garantizados por la Constitucin" "De los crimenes y simples delitos contra la fe pblica de las falsificaciones, del falso testimonio y del perjuicio. "De los crmenes y simples delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de sus cargos"
Ttulo IV
Ttulo V Libro II Ttulo VI
"De los crmenes y simples delitos contra el orden y la seguridad pblicos cometidos por particulares"
Ttulo VII
"Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual"
Ttulo VIII
"Crmenes y delitos contra el orden de las familias, contra la moralidad pblica y contra la integridad sexual"
Ttulo IX
"De los crmenes y simples delitos contra las personas"
Ttulo X
"De los cuasidelitos"
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Aclaraciones:
Ttulo III: dentro de ste se agrega una clasificacin que atiende al sujeto que comete el delito, distinguiendo as entre delitos cometidos por funcionarios pblicos, y delitos cometidos por particulares, esto ltimo permite comprender que si bien el cdigo utiliza como criterio de clasificacin el bien jurdico protegido, no siempre lo respeta, ya que ac atiende al sujeto activo del delito. Adems, este libro trata sobre las faltas, sin establecer un criterio de clasificacin, sin embargo hay faltas que atentan contra distintos bienes jurdicos, as algunas atentan contra la moralidad pblica, la propiedad, la libertad, etc. Por eso entonces tratndose de las faltas lo que se tiene en cuenta es la Lesividad de la conducta. Ttulo IV: A saber, en este caso el bien jurdico protegido es de carcter colectivo. Ttulo V: ac se atiende al sujeto activo. Ttulo VI: se trata de un bien jurdico colectivo, pero atiende tambin al sujeto activo. Ttulo VII: En este ttulo hay bienes jurdicos colectivos, y de carcter individual como lo es la integridad sexual, en ese sentido en este ttulo hay delitos que no atentan contra bienes jurdicos colectivos como lo es el aborto. Ttulo VIII: Ac se trata de bienes jurdicos individuales.
I. Delitos contra la vida, salud, y la integridad corporal de las personas.

Homicidio simple Delitos contra la vida humana independien te Delito de lesin o dao Delitos contra la vida humana dependiente Delitos contra la vida Delitos contra la vida, salud e integridad corporal de las personas Delitos contra la salud Fuguras calificadas del homicidio Homicidio calificado Parricidio
Femicidio Figuras privilegiadas del homicidio Aborto de 3ro Aborto de la propia mujer embarazada
infanticidio
Clasificacin
Envo de cartas explosivas Porte ilegal de armas Delitos de peligro Manejo en estado de ebriedad Auxilio al suicida Abandono de nios
Delito contra la integridad corporal de las personas
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Vale distinguir entre delitos contra la vida, la salud, y la integridad corporal de las personas, ya que cada uno de ellos atenta contra bienes jurdicos distintos. 1) Delitos contra la vida: es la vida humana individual (no animal, ni vegetal, etc.). Caben ac el homicidio, el parricidio, el infanticidio, el magnicidio, aborto y el homicidio calificado. 2) Delitos contra la salud. 3) Delitos contra la integridad corporal de las personas: Por ejemplo la castracin y la mutilacin.
DELITOS CONTRA LA VIDA.

El bien jurdico que se protege es la vida humana individual, por lo tanto queda fuera el delito de genocidio, ya que detrs de l se protege la vida humana colectiva, en ese mismo sentido la vida humana individual es distinta a la del sujeto activo, lo que permite comprender el por qu el suicidio no es un delito contra la vida. CLASIFICACIN: de los delitos contra la vida: En cuanto a la afectacin del bien jurdico vida: 1. Delitos de lesin o dao contra la vida: Estos pueden responder a dos verbos rectores, o puede atentarse contra la vida humana independiente, y contra la vida humana dependiente. a) Delitos contra vida humana independiente: Obedecen al verbo rector matar a otro. Caben ac las siguientes figuras: Homicidio simple del artculo 391 n2 1: Respecto a l hay figuras calificadas, y privilegiadas. Figuras calificadas del homicidio: Parricidio tratado en el artculo 3902 inciso primero. Femicidio tratado en el artculo 390 inciso segundo 3. Homicidio calificado artculo 391 n14. Figuras privilegiadas del homicidio: Infanticidio tratado en el artculo 394.5 b) Delitos contra vida humana dependiente: Obedecen al verbo rector matar al feto. Cabe ac el aborto tratado en los artculos 342 y siguientes; el que puede ser:
1 Art. 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado:
() 2 Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso.
2 Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o des-
cendientes o a quien es o ha sido su cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
() Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
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() 1 Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes: Primera. Con alevosa. Segunda. Por premio o promesa remuneratoria. Tercera. Por medio de veneno. Cuarta. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Quinta. Con premeditacin conocida.
5 Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho
horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio.
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Aborto de un tercero: Su tratamiento est en el artculo 3426 y 3457 del cdigo penal. Aborto de la propia mujer embaraza: Tratado en el artculo 3448 del cdigo pena 2. Delitos de peligro contra la vida: Caben ac los siguientes delitos: Envi de cartas explosivas. Porte ilegal de armas. manejo de estado en ebriedad. auxilio al suicidio. abandono de nios. DELITOS CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE I. HOMICIDIO SIMPLE Tratado en el Art 391 n 2 CP. Es el delito ms simple. Bien jurdico protegido es la vida biolgica e individual. Se llama as porque es una figura residual a las calificadas y consiste en una conducta matadora, matar la vida humana individual. El delito contra las vidas humanas colectivas es el genocidio o delitos de lesa humanidad. Sujeto activo: persona humana (distinto es si es punible posteriormente) siempre cuando no concurran caractersticas de delitos calificados (ejemplo parentesco). En cuanto a la forma de aparicin del delito: Puede cometerse de manera activa y de manera omisiva el delito, pero en el caso de esta ltima forma de aparicin puede darse solo respecto de quien tiene la posicin de garante por ser un delito de omisin impropia y se construyen sobre delitos activos. La posiciones de garantes son: 1. Ley: ejemplo: la madre respecto al hijo 2. Contrato: ejemplo: el salvavidas o guardia de seguridad 3. Injerencia: aquellos que han realizado anteriormente conductas se hacer precedente 4. Comunidad de vida: en ciertas comunidades de vida muy estrechas. Ejemplo: gente de un reality, sectas, monasterios, etc. 5. Comunidad de peligro: por ciertas circunstancias hay una comunidad en la que todos son garantes de la vida de todos, por ejemplo, los caso de excursiones. Pena: desde presidio mayor en su grado mnimo a medio: 5 aos y un da a 15 aos. Es una pena compuesta de dos grados de pena divisible. Hoy se discute en el Congreso que esta pena es muy baja, por lo tanto habra que subirla.
6 Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada. 2 Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer. 3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
7 Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas seala-
das en el artculo 342, aumentadas en un grado.

8 Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado
mximo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio.
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Sujeto pasivo: debe ser una persona distinta a la que comete el delito. No debe ser una persona con vnculo de parentesco de lo contrario sera calificado, debe estar vivo, no debe ser un feto porque estaramos en el mbito del aborto. Debe ser una persona. Sujetos pasivos especiales: el homicidio de ciertas persona en Chile lleva una pena ms alta: Sujetos pasivos asociados a la persecucin de delitos penales: 1) Carabineros: el CJM sanciona la muerte de ellos y lleva la misma pena del parricidio, es decir, la pena es de presidio mayor en su grado mximo al perpetuo calificado (desde 15 aos y 1 da). Se cambia el marco penal completo. 2) PDI: LOC de polica de investigaciones seala que se les aplicara la Pena de Parricidio 3) Gendarmera: se aplica la pena de parricidio 4) Fiscales (no querellantes): se aplica la pena de parricidio y se est sealado en el art 268 ter y debe ser por razn del ejercicio de sus funciones. 5) Defensores penal pblico: se aplica la pena de parricidio y tambin est sealado en el art 268 ter.9 Este art seala que el homicidio simple se debe cometer por razn del ejercicio de sus funciones. Sujeto pasivo en relacin a FETO: Desde cundo el feto es sujeto idneo de homicidio? Segn el CC, art 74,10 es persona desde que se separa completamente de la madre, es decir, la existencia de la persona principia al nacer. Segn el CP: art 39411 se es persona despus de las 48 hrs de haberse producido el nacimiento. Es lo mismo el parto al nacimiento? No, porque el parto tiene relacin con la madre parturienta, pero es el nio el que nace. Hay distintas posiciones respecto de cuando la persona es idnea: i. El criterio biolgico: (posicin totalmente abandonada) de Claro Solar, Raimundo del Ro: ellos pensando en el art 74 al separarse completamente de la madre pensaban en el corte del cordn umbilical, pero bajo esta concepcin, si el nio est todava unido a la madre por cordn umbilical y lo apuala, no es aborto porque la mujer no est embarazada y tampoco el nio ha nacido porque no hay separacin total de la madre . Podra ser infanticidio. En los aos 30 hubo un caso en el Norte, en que una empleada le quebr el brazo a su hijo mientras lo para y de esa forma se desangr. Raimundo del Rio deca que haba que hacer una figura llamada feticidio para esta laguna. Esta discusin pasa mucho en tr ibunales sobre si estamos en Infanticidio u homicidio o aborto. En frica los mdicos le rompan el crneo antes de nacer y as la guagua naca muerta. Criticas; retardaba la pena y su punibilidad, adems el cordn umbilical une al feto con la placenta la que luego es expulsada, por tanto no es que este unido a la madre.
9 Artculo 268 ter.- El que mate a un fiscal del Ministerio Pblico o a un defensor penal pblico en razn del ejercicio de sus funciones,
ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.
10 Art. 74. La existencia legal de toda persona principia al nacer, esto es, al separarse completamente de su madre.
La criatura que muere en el vientre materno, o que perece antes de estar completamente separada de su madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputar no haber existido jams.
11Art. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes legtimos o ilegtimos que dentro de las cuarenta y ocho
horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio.
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ii.
iii.
Criterio de la independencia funcional: (Etcheberry) es ms aceptado y no es necesario el corte, sino que basta que la criatura tenga independencia funcional (actividades cardio-respiratorias). Pero aun hay un instante de desproteccin, porque mientras no respire por s sola no habra independencia, pero estara potencialmente respirando. Ojo que es la independencia funcional de la madre y no de maquinas por eso la criatura que est en una incubadora, aun cuando no tiene independencia funcional de una maquina, si la tiene de la madre. Criterio de la autonoma de vida: (tambin es en base a la Independencia funcional): es minoritaria y se trata de la capacidad del feto de funcionar por s solo. En Chile no tiene mucha acogida por lo que se seala en el CC, pero fue acogido en un voto de minora de una sentencia. Profesora se manifiesta de acuerdo a esta teora. Adems si se aplicara el CC en materia penal, no podra haber delito de aborto. Por qu nace la criatura? Ella produce las contracciones precisamente porque ya es independiente de la madre, ya es, independiente funcionalmente y es una persona. Y esto es porque no hay diferencia entre esta criatura que viene saliendo por el conducto vaginal y que el mdico le entierra una aguja en el cerebro y una criatura que se mata despus del parto, el disvalor de la conducta es el mismo. Cundo la criatura est en condiciones de ser independiente de la madre? Muchas legislaciones sealan que hay infanticidio cuando se mata a la criatura durante el proceso de parto o despus del parto, porque ese sujeto es autnomo y en ese caso ya es sujeto idneo de infanticidio. Aunque est en una incubadora es independiente de la madre, tal vez no autnoma. Reconocen la vida humana incluso antes de que la criatura salga del vientre materno. En Espaa estn Gimbernat Ordeg, Quintano Repollez muy de acuerdo a esta posicin. Y en Argentina Sebastin Soler.
En materia de homicidio sea cual sea el criterio, la discusin est en aplicar la pena de homicidio, infanticidio o aborto, pero no en la impunibilidad. Lo que importa para estos efectos es la vitalidad (que la persona est viva) de la criatura y no la viabilidad (no importa cunto vivir la persona). La doctrina penal reconoce el aborto desde la anidacin, no desde la concepcin que es anterior. La vida de todos los sujetos est protegida por el tipo penal de homicidio. Antes se haca una distincin segn las caractersticas del recin nacido que vena con deformidades, se distingua: Ostentum; sujeto con deformaciones pero con cabeza humana, esta era la que era objeto de proteccin. Montruom: sujeto ni siquiera tena la cabeza de forma humana. En este caso podan matarla. MUERTE Y FENMENOS ASOCIADOS A ELLA: Hasta cuando se es sujeto pasivo idneo de homicidio? hasta que la persona muere, porque de lo contrario no es posible matarla. Sin embargo hay discusin: i. Criterio biolgico: CC ocupa este criterio para determinar cuando muere la persona 12. Es el cese de funciones cardio-respiratorio (cese de signos negativos de vida) y la persona se entiende que muere. Despus viene la muerte somtica o celular y se producen distintos
12 Art. 78. La persona termina en la muerte natural.
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fenmenos propios de la muerte que se denominan signos positivos de muerte (ya estamos en el escenario de la muerte) que se llaman fenmenos cadavricos. Por ejemplo: Rigidez cadavrica que aparece alrededor de las 12-16 hrs. de perecida la persona y es un fenmeno muy til para los efectos de la investigacin del homicidio. Esta rigidez desaparece despus de cierto periodo de tiempo. Esta rigidez tiene importancia para determinar en la investigacin: i) Data de muerte ii) Posicin de muerte: la rigidez se va a presentar en la forma en que muri el cadver. CASO: de un supuesto homicidio por causa del conflicto mapuche, el imputado alegaba haber disparado en legtima defensa, pero la posicin del cadver estaba de rodillas, entonces era incompatible con el alegato de la defensa de la legtima defensa, y adems el curso de la bala fue determinante. Livideces cadavricas: este fenmeno produce manchas violceas y aparecen antes de la rigidez entre 6-8 hrs despus de la muerte, y se produce por los golpes post mortem, la sangre se aposenta en los lugares de estos golpes produciendo estas manchas que son como moretones por la cantidad de sangre en esa zona. Aparecen en el punto de apoyo. El tema de la irrigacin sangunea es importante en temas de violacin, porque si hay irrigacin sangunea la violacin fue antes de la muerte, y si no se presenta este fenmeno significa que fue violada post mortem y en ese caso solo se responde por homicidio y no por violacin. Es importante para determinar: i) Data ii) Posicin de muerte Putrefaccin: fenmeno que se produce en escala, es decir, hay cierta fauna cadavrica que se come ciertos rganos. Son los entomlogos forenses los expertos en estas faunas pero en Chile no existen y por eso a veces se tiene que llamar a expertos del FBI para llevar a cabo estos anlisis. Segn cul sea la fauna cadavrica indicar: i) Data de muerte ii) Zonas en que se produce la muerte. En la localidad, porque el clima es esencial, por ejemplo, una persona que muere en el sur, la descomposicin es ms rpida por la humedad. Saponificacin: Si se muere por inmersin, es decir en el agua, se produce la saponificacin, es decir, la piel se pone jabonosa. Momificacin: En zonas ms secas se produce. No hay putrefaccin, sino que momificacin. El caso ms difcil fue el de los reos calcinados en San Miguel, porque el nivel de calcinacin fue inmenso. En cuanto a los fenmenos cadavricos su importancia son: rigidez, data de muerte y lugar de muerte. ii. Criterio ms actual: el cese de funciones cardio-respiratorias es la consecuencia de una muerte que ya se produjo, que viene dado por el cese de funciones tronco enceflicas, que son comas superados, no reversibles. El problema es que este concepto de muerte est sealado en alguna disposicin? Si, la ley sobre trasplantes de rganos, art 11. Se
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permite slo el trasplante (para efectos slo de esta ley) cuando hay cese de funciones tronco enceflico y se debe hacer dos electro encefalogramas planos con dos mdicos externos (que no sea el mdico tratante) que comprueben que la persona ha muerto. En el caso de guaguas menores de 1 ao, como por ejemplo la muerte sbita que puede haber apariencia de muerte, la ley es mucho ms exigente para declarar la muerte como por ejemplo que haya ms de tres minutos de apnea sin recurrir a medios artificiales de ventilacin y la falta de reflejo culos ceflicos. En el caso de la catalepsia es caso inexistente por los avances mdicos. Como lege ferenda, es que existiese un pronunciamiento legal, ojala del CC, para sealar que la muerte de la persona se produzca con este criterio de la ley de donacin de rganos. LA CONDUCTA: (elemento objetivo de la tipicidad en relacin a la conducta). La conducta es matar a otro que no cumpla con los requisitos del delito calificado. Este es un delito que se dice de medios abiertos o delitos resultativos y significa que lo que hace el legislador es ver cul es el resultado y cmo se puede llegar a esa muerte como resultado. Todas las formas para lograr el homicidio tienen que pasar por la barrera de la imputacin objetiva. Y esto porque se podra ver si es posible matar una persona por medios morales y se refieren a que lo que yo hago que no es nada material y producen la muerte de la persona, por ejemplo, yo se que una persona tiene afeccin cardiaca y le produzco un susto para que muere y muere por ataque cardiaco. Pero se deber probar el conocimiento de la persona del sujeto activo en la imputacin objetiva. Lo que nadie discute hoy es que no existe homicidio por medios indirectos; estos seran por ejemplo, los casos en que el sujeto declaraba en juicio falsamente y producto de esa declaracin falsa la persona era condenada a muerte. Ser esta una conducta omisiva? No, sino que lo que es un delito por falso testimonio y hay que condenarlo por esto. Elementos subjetivos del tipo: DOLO o CULPA. No se exige un nimo especial del sujeto, sino que basta con el dolo propio del homicidio, es decir, saber que se est matando y querer hacerlo. Si la persona desconoce que mata, hay un error de tipo. Hay que distinguir si el error es vencible (excluye solo dolo y deja subsistente la culpa art 490 y ss., se sancin expresamente el cuasidelito de homicidio, por tanto hay tipo culposo) e invencible (excluye dolo y culpa). Puede haber tambin, error en los cursos causales: aberratio ictus, aberratio delictus y dolo de weber. El tipo penal se satisface con dolo o con culpa. En los casos de culpa podramos encontrarnos en presencia de un cuasidelito de homicidio, adems cuasidelito de lesiones, regulado en el art 490 y ss. La culpa puede ser por imprudencia temeraria, mera negligencia o descuido o por infraccin de reglamentos. Slo cabe el cuasidelito de homicidio simple, no hay cuasidelito de homicidio del parricidio u otros delitos calificados. Novoa sealaba que no se requera dolo en el homicidio porque era un delito calificado por el resultado y si se cometa homicidio con el dolo genrico de lesionar entonces esa conducta matadora y el resultado de igual modo era atribuible al sujeto. Hoy nadie sostiene esta teora. El dolo del homicidio simple se satisface con cualquier tipo de dolo: directo o eventual. Cmo se comprueba el dolo? Por presunciones anteriores (amenazas, denuncias previas), coetneas (lugar, tipo de armas, lugar de la heridas, cantidad de personas que participaron) y posteriores (esconder el cuerpo, descuartizamiento). No se exigen nimos subjetivos especiales.
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Hiptesis anmalas de aparicin de delitos: la regla general es que los delitos se satisfacen por dolo o culpa, pero hay excepciones en que se exige hiptesis anmalas de aparicin de delitos, como por ejemplo: los Delitos preterintencionales de homicidio: El sujeto ejecuta una conducta bsica inicial a titulo de dolo, pero se obtiene un resultado a titulo de culpa ms grave. Ejemplos: Hiptesis regulada: 1- Delito de incendio: art 474 inciso 1ro13. Hay figura regulada especialmente para este delito. Hiptesis no regulada: 2- Lesiones dolosas seguidas de cuasi delito de homicidio: el sujeto quiere lesionar pero culposamente la vctima muere. 3- Aborto doloso seguido de cuasidelito de homicidio. 4- Violacin dolosa y muerte culposa La forma en que se ha sancionado, el delito preterintencional que no estn reguladas segn la forma que sigue la jurisprudencia en Chile, es entender que hay un concurso ideal de delitos, es decir, un mismo hecho da lugar a dos o ms delitos que en este caso sera cuasidelito de homicidio y lesiones. Y se le asigna la pena mayor. El problema de adoptar esta posicin es que los delitos que entran en concurso son: cuasi delito de homicidio con lesiones (que pueden ser leves, levsimas, graves, gravsimas) pero yo no puedo saber la gravedad de las lesiones que entran en concurso porque lo que se tiene es un cadver, algunos dicen que al menos debe haber lesiones graves por el resultado de muerte, pero hay situaciones en que no necesariamente existen lesiones graves y s se ha producido un resultado de muerte, entonces la jurisprudencia ha solucionado esto poniendo que existen lesiones menos graves para al menos satisfacer el tipo penal. La otra forma de solucionar estos delitos preterintencionales de homicidio es ver simplemente el resultado, y el nico resultado que se puede ver es la muerte, porque las lesiones no se pueden ver. Entonces sera sancionado por muerte culposa, entonces se podra considerar solo el cuasi delito de homicidio. Pero obviamente esta no es la forma que ocupa nuestra jurisprudencia.
ANTIJURICIDAD: se traduce en el estudio de que si hay causales de justificacin en el homicidio, donde son muy comunes. Hay que analizar tres casos ms complicados para distinguir homicidio simple y las causales de justificacin:
1)Muertes en contextos quirrgicos 3)Consentimiento del ofendido
2)Homicidios deportivas
1) Muertes producidas en contextos de intervencin quirrgica: siempre hay lesiones pero en el ejercicio legitimo de un oficio. Y tambin puede producirse un resultado de muerte, pero si el mdico se adeco a la lex artis y pese a eso se produjo la muerte se alega el ejercicio legtimo de su oficio. Si el doctor no se adeca a la lex artis estamos frente al
13 Art. 474. El que incendiare edificio, tren de ferrocarril, buque u otro lugar cualquiera, causando la muerte de una o ms personas cuya
presencia all pudo prever, ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo.
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491 o hiptesis de homicidio con dolo eventual (Caso Galo Andrade). El dolo directo tambin podra ocurrir pero es ms difcil. 2) Homicidios deportivos: hay que distinguir si la lesin del deporte es lesionar como por ejemplo el boxeo. Qu pasa con las muertes producidas en el boxeo? Si se adeco al reglamento, se alega el ejercicio legtimo de un oficio, pero es muy exigente y mucho ms exigente que en las intervenciones medicas que tienen por objeto salvar vida. Si no se logra pasar la valla y la persona no se adeco al reglamento estamos en el mbito del cuasidelito de homicidio u homicidio con dolo eventual o directo. 3) Consentimiento del ofendido: en materia de homicidio: solo opera tratndose de bienes jurdico disponibles la vida es un bien jurdico disponible? A primera vista no sera disponible, pero de igual modo, puedo dejar de comer y morirme (Es distinto el caso de los reclusos en huelga de hambre porque ah el garante es el estado y por eso debe intervenir). Un caso de todos los das, es que una persona que tiene un diagnostico de cncer y no se somete a ningn tratamiento, en este caso no pueden obligarme a los tratamientos y en ese caso estoy disponiendo de mi vida. En relacin a la EUTANASIA: (buena muerte) hay que distinguir si la eutanasia es punible en Chile. En Chile no es permitida, por tanto es homicidio, y en Espaa se llama homicidio piadoso y tiene menor pena que el homicidio simple. Pero se podra invocar una atenuante de responsabilidad como obrar por estmulos poderosos, pero no hay ninguna atenuante vinculada especialmente a la eutanasia. La eutanasia puede ser: a- Pasiva: no hacer nada para retardar la llegada de la muerte cuando esta es inminente, por ejemplo: no someter a un persona al tratamiento de quimioterapia. No es punible. b- Activa: se acelera el proceso de muerte. Tampoco es punible el ortotanacia que es el encarnizamiento teraputico, son hiptesis en la que a los enfermos se les aplica muchos medicamentos para que no se muera, cuando esto es lo natural y lo ms prximo a que ocurra. Es ticamente discutible porque la voluntad de la familia est por sobre del que sufre. A diferencia de lo que ocurre en Chile, que no es punible la eutanasia pasiva ni la ortotanacia, los pases bajos, Holanda, Blgica que permiten la eutanasia activa, se han hecho muchas reglamentaciones porque el temor que hay detrs es que la legislacin de la eutanasia y el aborto son dos cosas juntas o bien que se transforme en un paraso de la muerte, pero en realidad no es esto sino que cuando hay sufrimiento. Legislacin de los pases bajos para la eutanasia: 1- Persona sufrimiento enfermedad de carcter terminal o casos de coma. 2- Que le provoque dolores graves 3- Opinin del mdico distinto al tratante 4- Que exista consentimiento de la persona. Aqu est el problema porque la persona esta inconsciente, entonces se utiliza un consentimiento anterior de la persona o en otros casos se presume el consentimiento, por ejemplo: en los casos que se comiencen a rechazar los medicamentos y la alimentacin, en este caso se presume que estn dando el consentimiento a no vivir. Otros con el parpadeo de los ojos pueden darlo pero siempre se necesita el permiso de la familia.
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CULPABILIDAD: generalmente cuando se alegan situaciones de inimputabilidad son generalmente cuestiones de homicidios, por ejemplo, los calificados. Por ejemplo, si hay un cadver destrozado con muchas heridas provocadas en vida a la persona, lo primero que se pide es un examen mental del imputado. Y en el homicidio calificado se dan muchos casos. Adems pueden darse en los casos de la inexigibilidad de otra conducta o miedo insuperable o estado de necesidad Exculpante. Tambin podra alegarse error de prohibicin, pero es casi inexistente e improbable porque deberan pensar que est permitida la eutanasia en Chile. O se podra dar un error de prohibicin sobre los presupuestos facticos de las causales de justificacin. ITER CRIMINIS: son los momentos de ejecucin del delito: art 714 - Tentativa: el sujeto no alcanza a exteriorizar el dolo. En relacin al 391 n 2 - Frustrado - Consumado: Este es un delito de resultado, as que podran verse todos los aspectos del iter criminis. Caso: conductor del Transantiago, se sube un estudiante y le paga esa tarifa y el conductor lo increpa, y el estudiante se baja y le rompe el espejo y el chofer para el bus, saca de la guantera un arma de fuego y le dispara por la espalda, el estudiante queda tetrapljico, no muere. Qu delito se comete? Delito frustrado de homicidio. o Hechos acreditados: sujeto le apunta y le dispara. o Pena (1): art 391 n 2 del CP, homicidio simple. Este delito lleva la pena en abstracto de presidio mayor en su grado mnimo, es decir, parte de 5 aos y 1 da a presidio mayor en su grado medio, es decir 15 aos. Pero como es un delito frustrado se le disminuye un grado y queda el mnimo del marco penal en presidio menor en su grado mximo que es de 3 aos y 1 da a 5 aos. o Pena (2): Pero el problema es que si hubo lesiones graves gravsimas del 397 n 115: la pena es de presidio mayor en su grado mnimo, es decir, 5 aos y un da a 10 aos. Esta tendra mayor pena que el homicidio frustrado y esta es la paradoja, por eso es conveniente que el imputado se defienda diciendo que su intencin era matarlo y no que se le impute el hecho por lesiones graves gravsimas. Este es un problema que se da tambin en el caso de la violacin y abuso sexual, y son los delitos meta y delitos transito. Si yo quiero matar a una persona y lo apualo tres veces y luego le disparo y lo mato. No hay tres delitos de lesiones y un homicidio, sino que solo un homicidio porque la lesiones son transito para el homicidio, es decir, lo lesiono para matarlo, estas son absorbidas por el homici14 Art. 7 Son punibles, no slo el crimen o simple delito consumado, sino el frustrado y la tentativa. Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su voluntad. Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento.
15 Art. 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como responsable de lesiones graves:
1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme. 2 Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das.
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dio, es un concurso aparente que se da en los delitos consumados. Tampoco podra decir que tengo tres tentativas de homicidio y uno consumado, porque el disvalor del homicidio consumado es mayor que las tentativas. El delito meta absorbe el delito transito. La pregunta es si el disvalor del delito de lesiones est absorbido en el disvalor del delito de homicidio. Para solucionar esto hay 4 teoras: las dos primeras estn casi en desuso.
2.Atender al disvalor del resultado 3.Atender al nmero de hechos y al nmero de delitos
1.Atender al desvalor o disvalor de la accin Teoras para determinar penas en iter criminis
4.Solucin en base a delitos meta y delitos trnsito
1. Atender al desvalor o disvalor de accin : en este caso se debe sancionar como homicidio frustrado, porque se atiende a cul fue la finalidad del sujeto. 2. Atender al disvalor del resultado: se sancionar por la lesin grave gravsima que es solo lo que efectivamente ocurri. 3. (solucin mayoritaria por la jurisprudencia) Entender el nmero de hechos y el nmero de delitos: hay un concurso ideal porque el mismo hecho es constitutivo de dos o ms delitos. Y un concurso ideal entre lesin grave gravsima y homicidio frustrado y se aplica la pena mayor del delito ms grave, es decir, la de lesin grave gravsima: presidio mayor en su grado mnimo. 4. (a juicio de la profesora es la correcta) soluciona en base a los delitos meta y transito: La regla es que los delitos metas absorben a los delitos transito, sin embargo cundo el delito meta es incapaz de absorber al trnsito, el principio muta y es el delito transito el que absorbe al meta, porque el disvalor del homicidio frustrado es absorbido por la lesin grave gravsima, porque ese disvalor es capaz de absorber el otro disvalor. Es un concurso aparente. Y para absorber esto ha que analizar: 4.1. Si el delito lesiona o pone en peligro (mas grave el que lesiona); 4.2. Los bienes jurdicos afectados y para esto me baso en la pena aplicable, y por ello los tribunales sealan que el delito es ms grave segn la pena que se le aplica, aun cuando el bien jurdico es distinto uno es la integridad fsica y el otro la vida. Y se debera aplicar la pena de la lesin grave gravsima. Hay alguna diferencia para el juez para considerar que pena vamos a aplicar cuando la pena es igual? Si, por la extensin del mal causado del art 69 del CP. Y en el caso del concurso ideal como son dos delitos, se va hacia el margen superior. Adems se ven las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal.
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Solucin: el chofer fue condenado por concurso de delito entre lesin grave gravsimo y homicidio frustrado. AUTORA Y PARTICIPACIN CRIMINAL: caben todas las formas de autores y participes. Existen tres autoras (art 15 CP)16: la autora ejecutiva o directa o de propia mano (tienen el dominio del hecho), coautora (tienen el co dominio del hecho) y autora mediata (domina la voluntad). Y estn las tres formas de participacin: cmplices (colabora por hecho anteriores o simultneos), encubridor (participa despus de ejecutado el delito, por eso no sera un participe propiamente tal) e instigador o inductor. Todos estos caben en el homicidio simple. CONCURSOS DE DELITOS: en general (no solo homicidio simple)
Delitos Complejos
Unidad natural Unidad de delitos Unidad jurdica Concurso de delitos Concurso real Pluralidad de delitos Concurso ideal
Delitos compuestos
Delitos permanentes
Delitos habituales
Delitos continuados
En el concurso de delitos pueden haber casos de: 1) Unidad de delitos: hay solo un delito, los cuales son: 1.1) Unidad natural: le disparo y lo mato: accin delito. La mayor parte de los topos que constituyen la base del sistema (figuras simples) exigen la realizacin de una sola accin, en tales caso se habla de unidad natural de accin con la consiguiente unidad delictiva; quien solo mata a un hombre no ha ejecutado ms que un homicidio. La unidad natural de accin ha de ser tanto fsica como psquica, es decir, el autor ha de obrar con la finalidad de realizar solo una vez el tipo de injusto correspondiente y exteriorizar su propsito en un contexto unitario. Es importante destacar que la unidad
16 Art. 15. Se consideran autores:
1 Los que toman parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite. 2 Los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo. 3 Los que, concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en l.
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no desaparece cuando la accin afecta a diversos objetos materiales, si con ello se lesiona un solo bien jurdico de contenido indeterminado, por ejemplo: con un solo acto se sustraen varias cosas muebles ajenas, sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro; comete un solo delito de lesiones quien golpea tres veces a la vctima en un mismo contexto temporal 1.2) Unidad jurdica: hay varias acciones y sin embargo un delito. Hay unidad jurdica de accin cuando el hecho tpico est compuesto por varias acciones, varias omisiones o acciones y omisiones que, en conjunto, lo complementan. Es ms correcto decir unidad de delito con multiplicidad de acciones. El tipo acto como una abrazadera. A. son los delitos complejos en los cuales hay slo un delito pero hay dos o ms acciones diversas. El autentico delito complejo es uno pero en realidad est compuesto por dos delitos, por ejemplo: Robo con homicidio: sustraccin y homicidio. Art 433 CP violacin con homicidio, art 372 bis. secuestro con violacin: art 141 CP secuestro con homicidio. Art 142 CP B. Delitos compuestos: son varias acciones pero no son constitutivas cada una de esas acciones como delitos independientes, por ejemplo: Violacin: que se requiere acceso carnal y fuerza. Se requieren varias acciones pero no son suficientes cada una de ellas como delitos independientes. Robo con fuerza en las cosas. C. Delitos permanentes: son aquellos en que se crea un estado antijurdico y permanece la consumacin en el tiempo, por ejemplo El secuestro: hay una accin que es el secuestro seguida de una omisin que es no darle la libertad a la persona, por eso es una unidad jurdica. Consecuencias: no hay encubridor mientras que el delito se siga consumando, el tiempo de prescripcin empieza a correr desde que se da fin a este hecho ilcito. D. Delitos habituales: se exige el elemento objetivo: reiteracin del hecho. elemento subjetivo: que haga de esa conducta un modo de vida. Por ejemplo: Hay un delito que est expresamente regulado no el CP pero en contexto de VIF es el delito de maltrato habitual y este delito exige varias acciones y que el sujeto haga de esto su forma de vida. E. Delitos continuados: es un caso lmite. En este delito hay solo un delito, y hay sujeto con hechos diferentes, en tiempos distintos, de la misma especie, independientes entre s, respecto de los cuales no ha recado sentencia ejecutoriada, pero que sern considerados como un solo delitos, por el vnculo de conexin que los unifica. No tiene tratamiento en la ley, es una creacin doctrinaria, y se crea en Italia por Farinaccio, Baldo, Bartolo porque deca la ley que al tercer hurto la persona se pena con pena de muerte. Y entonces se creo estos delitos para hacer la ficcin de aun cuando fuesen varios, se consideraba uno. Esto ha sido reconocido por la jurisprudencia en los casos de delitos contra la propiedad. REQUISITOS:
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i) Un sujeto activo o varios
ii) Varios hechos
iii) Hechos independientes fcticamente entre s
iv) Cada uno de ellos constitutivo de un delito distinto en desarrollo distinto
v) De la misma especie
vi) Deben tener un vnculo de conexin
vii) No cabe para bienes jurdicos personalsimos
i) ii) iii) iv) v) vi)
vii)
Un sujeto activo o varios. Varios hechos. Hechos independiente fcticamente entre s. Cada uno de ellos constitutivo de un delito distinto que pueden ser consumado, frustrado o tentando. De la misma especie. Deben tener un vnculo de conexin. Esto se discute porque cul es el vnculo: a. Primera posicin: debe ser la misma vctima o mismo sujeto (pero no es un criterio valido). b. Segunda posicin: hay vnculo porque es el mismo dolo que se sanciona, pero como el dolo es actual a la conducta, no se puede fraccionar. c. Tercera posicin: (Nosotros adherimos a esta teora) el vinculo se justifica porque hay un fraccionamiento necesario de una misma norma de deber, es decir, el sujeto tuvo que fraccionar su conducta porque no pudo realizarla todo en una conducta. No se puede decir que el homicida serial pudo fraccionar su conducta y por eso es serial No cabe respecto de bs jurdicos personalsimos: cada vez que atenta contra uno de estos, la conducta en s es distinta. Por ejemplo: bienes jurdicos como la indemnidad sexual, libertad sexual, vida.
2) Pluralidad de delitos: son los concursos de delito. En este caso no hay un solo delito, sino que varios delitos. Estos delitos se sancionan por medio de 3 formas: 1- Acumulacin material: es decir, delito uno ms delito dos ms delito tres. De conformidad a este criterio, los distintos delitos son sancionados como hechos independientes y el autor sufrir suma de las penas correspondientes. de Se suman las penas de cada delito y se sanciona por el total. Este sistema est sealado en el art 74 del CP. Esto lo hicieron los jueces en el caso del ejecutivo del Banco central que violo a sus tres hijas. 2- Acumulacin jurdica: delito uno (ms grave), delito dos (menos graves): se pesca la pena del delito ms grave y se suma uno o dos grados. Se impone la pena correspondiente a las diversas infracciones, estimadas como un solo delito, aumentndola
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en uno, dos o tres grados. Si a causa de la naturaleza de los atentados, la apreciacin conjunta no es posible, se aplica la sancin contemplada para aquella que considerada aisladamente tenga asignada una pena mayor, aumentndola en uno, dos o tres grado segn el numero de los delitos. Art 351 CPP. 3- Absorcin: tengo delito uno (ms grave); delito dos (menos grave): se aplica la pena mayor aplicada al delito ms grave. Cuando dos delitos que se encuentran en concurso real el uno sea el medio para cometer el otro, se impone la pena mayor del delito ms grave. Art 75.
Acumulacin Material
Acumulacin Jurdica
Absorcin
En la pluralidad de delitos, el concurso puede ser: 2.1. Concurso Real o material: hay varias acciones que dan lugar a varios delitos: por ejemplo, un da viola, al otro da mata, trafica, consume y as sucesivamente. Definicin: Un sujeto ejecuta en tiempos distintos, distintas conductas, que dan lugar a delitos independientes, respecto de ninguno de los cuales ha recado sentencia ejecutoriada y no estn unidos por un vinculo de continuidad. Estos delitos pueden est en cualquier estado de desarrollo y la participacin puede ser a cualquier tipo, es decir, autor, cmplice y encubierto. Si hay vnculo de continuidad hay un delito continuado, es decir, solo uno. No puede haber sentencia ejecutoriada anteriormente porque o si no, no estaramos frente a la agravante de reincidencia. El requisito bsico del concurso material es la realizacin de la participacin en varios delitos, sin embargo la reiteracin no exige una forma de concurrencia uniforme, es decir, si el sujeto ha intervenido en un hecho como autor nico, en otro como coautor y posteriormente como mero participe. Tambin los delitos pueden ser de una misma especie o de una especie diferente o hallarse en distintas etapas de desarrollo. Cmo se sanciona? Con todas las formulas anteriormente, pero generalmente con la acumulacin material, es decir, se aplica el art 74 del CP 17. Las penas se pueden aplicar simultneamente por ejemplo en un caso se le condena a pena privativa de libertad y adems firma. Pero un caso ms comn es la multa y la pena privativa de libertad, y si las puedo cumplir simultneamente lo hago, de lo contrario las cumplo sucesivamente principiando por el cumplimiento de las penas ms graves. Hay un caso de cumplimiento de penas simultneas en los casos que en varias causas este cumplimiento libertad condicional, lo que es casi imposible porque el juez
17 Art. 74. Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn todas las penas correspondientes a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible. Cuando no lo fuere, o si de ello hubiere de resultar ilusoria alguna de las penas, las sufrir en orden sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en la escala respectiva, excepto las de confinamiento, extraamiento, relegacin y destierro, las cuales se ejecutarn despus de haber cumplido cualquiera otra penas de las comprendidas en la escala gradual nmero 1.
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har la unificacin de la pena. O la otra forma es empezar con el cumplimiento de la pena ms grave y las que se dejan para el final son las restrictivas de libertad. Esto lo seala el art 74. Entonces las penas se cumplen simultneamente y de no ser posible se cumplen primeros las ms graves. Hay excepciones: a- En los casos de reiteracin de delitos de la misma especie, es decir, cuando atentan con el mismo bien jurdico. Art 351 del CPP 18 y en este caso hay que distinguir las reglas de este art, el cual da dos reglas: en este art se utiliza la regla de acumulacin jurdica, porque se pesca el delito ms grave y se aumenta. iSi estos delitos pueden considerarse como un solo delito: por ejemplo reiteracin de abuso sexual. Se aplica la pena en abstracto del delito aumentada en uno o dos grados, segn el nmero de delitos de que se trate (identidad del delito). Primero aplico esta regla y despus las circunstancias modificatorias de responsabilidad penal. iiSi no pueden considerarse como un solo delito: se aplica la pena del delito que con sus circunstancias lo merezca ms grave aumentada en uno o dos grados. Aqu se analiza la pena en concreto. b- Concurso real medial: cuando un delito es el medio para cometer otro delito, se aplica la pena mayor al delito considerado ms grave. Art 75 de CP.19 Se trata igual que el concurso ideal y se aplica la formula de absorcin. Hay una clausula de retorno desde el art 351 del CPP al art 74 si este art le conviene ms al juez, pero el art 75 no tiene clausula de retorno, entonces podra aplicar el 74? Si por una analoga in bonam partem. Cundo un delito es medio necesario para perpetrar otro? Ejemplo: falsifico documento para estafar, robo un auto para robar una casa o alunizaje, falsifico un documento para calumniar. En estos caso se aplicara el art 75 y por ejemplo si la pena mayor es de presidio menor en su grado mximo, se debe decir que el grado es precisamente eso y corresponde a 3 aos y un da a 5 aos.
2.1. Concurso Ideal: Definicin: Hay concurso ideal cuando con un solo hecho se realizan las exigencias de dos o ms tipos delictivos o de uno mismo varias veces.
18 Artculo 351.- Reiteracin de crmenes o simples delitos de una misma especie. En los casos de reiteracin de crmenes o simples deli-
tos de una misma especie se impondr la pena correspondiente a las diversas infracciones, estimadas como un solo delito, aumentndola en uno o dos grados. Si, por la naturaleza de las diversas infracciones, stas no pudieren estimarse como un solo delito, el tribunal aplicar la pena sealada a aquella que, considerada aisladamente, con las circunstancias del caso, tuviere asignada una pena mayor, aumentndola en uno o dos grados, segn fuere el nmero de los delitos. Podr, con todo, aplicarse las penas en la forma establecida en el artculo 74 del Cdigo Penal si, de seguirse este procedimiento, hubiere de corresponder al condenado una pena menor. Para los efectos de este artculo, se considerar delitos de una misma especie aquellos que afectaren al mismo bien jurdico.
19 Art. 75. La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un solo hecho constituya dos o ms delitos, o cuando
uno de ellos sea el medio necesario para cometer el otro. En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave.
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Un hecho no es lo mismo que una accin, es un concepto mucho ms amplio. Este concurso ideal puede ser: A. Homogneo: un hecho da lugar a varios delitos iguales (de la misma especie). Por Ejemplo: disparo a A y la bala lo atraviesa y mata a B. Por ejemplo: poner una bomba. Envenenamiento de una torta en un cumpleaos hay concurso porque desde un hecho acepto la muerte con dolo eventual de los dems y dolo directo de aquel a quien quiero envenenar. B. Heterogneo: con un hecho doy lugar a varios delitos distintos entre s. Por ejemplo: pongo una bomba y algunos terminan muertos y otros con lesiones y adems dao a la propiedad de un tercero. En el caso del secuestro se hace una ficcin de que todos los delitos se come ten en concurso ideal. Ejemplo: un sujeto incendia una casa para que el que est adentro muera: homicidio calificado y delito de incendio. Ejemplo: alunizaje hay delito de daos contra la propiedad y hurto. La violacin es sin consentimiento y el incesto es con consentimiento, por eso es incompatible la violacin incestuosa. Se trata de la misma forma que el concurso real, con la regla del art 75. Es decir, se sancionar con la pena del delito ms grave y tambin se aplica la regla de retorno al 74 por analoga in bonam partem. El problema est en el concurso ideal homogneo, porque si yo quiero matar a una persona y le disparo a 40, lo lgico es tener las penas de todos por el concurso real, pero si pongo una bomba y mato a todos se trata como concurso ideal y se aplica la pena ms grave en su grado mayor. Por eso se soluciona esto que solo en aquellos delios contra la vida se tratan como concurso real y no como ideal para sumar las penas. Caso: sujeto en Puente Alto le dispara a otro y la madre se interpone y mata a los dos, el TOP lo trata como concurso ideal, pero la CAS lo revoco sealando que era concurso real. Cuasi delitos con pluralidad de resultado: en el caso del concurso ideal, el dolo del sujeto se manifiesta a travs de una conducta y abarca ambos resultados, peor en cambio en este caso el sujeto acta negligentemente por tanto no quiere el resultad y la conducta no porta el mismo disvalor que el del dolo. Ejemplo: Caso gira de estudio Colegio Cumbres. Cmo se sancionan estos casos? 1. (nadie utiliza) Atender al disvalor del resultado: sancionar, es decir, se atiende a tantos cuasidelitos como muertes se hayan producido. Pero la jurisprudencia entiende que el disvalor de la conducta es distinto al del dolo. 2. Atender al disvalor de la accin : aunque se produzcan muchas muertes (un resultado) el delito es uno.
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3. Hay concurso ideal: se aplica la pena mayor asignada al delito ms grave.
2. Atender al disvalor de la accin 1. Atender al disvalor del resultado Cmo se sancionan los cuasidelitos con pluralidad de resultados?
3. Concurso ideal
Hay una institucin especial en temas de concurso: no es un concurso sino que es un CONCURSO APARENTE DE LEYES PENALES. Definicin: Varias normas pugnan por aprehender un hecho pero en definitiva, una sola de ellas recibir aplicacin por la aplicacin de ciertos principios Hay cuatros principios, los dos primeros son los ms importantes:
1. Pp. de especialidad
2. Pp. de absorcin o consuncin
3. Pp. de subsidiariedad
4. Pp. de alternatividad
1. Principio de especialidad: (principio lgico) hay dos normas que aprehenden un hecho, una de ellas lo describe en sus caractersticas generales y la otra en caractersticas generales y especiales. Se aplica la 2da porque prima la especial x sobre la general. Por Ejemplo: cuando hay falsificacin de documento privado mercantil, no se aplica el delito de estafa sino q ue el de esta ley especial. Por Ejemplo: sujeto ingresa a una casa, rompe la ventana, se mete dentro, amenaza al dueo y saca cosas. Hay robo con violencia e intimidacin, el cual contiene violacin de morada, dao contra la propiedad, hurto, etc. pero todos es-
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tos son robo con violencia e intimidacin, pero lo que hay segn algunos es absorcin. 2. Principio de absorcin o consuncin: (principio axiolgico) si hay dos conductas o dos normas que pugnan por aprehender un hecho y el disvalor de uno de ellos est comprendida en el disvalor de la otra conducta, se aplica la ms amplia. Porque ese disvalor es capaz de captar el disvalor de la otra. El delito consumado asumen el disvalor del delito tentativa y frustrado. Entonces los actos preparatorios son absorbidos por el delito como tal. Por ejemplo., el cultivo de marihuana y el consumo. La conspiracin. Por ejemplo: el porte de armas respecto del homicidio, hay un concurso aparente y no real. Si tengo delitos de peligro contra el mismo bien jurdico y luego hay delito de lesin contra el mismo bien jurdico: ejemplo amenazo de matarla y lo mato: el delito de lesin asume el de peligro. Por ejemplo: causo mltiples lesiones y luego mato, se sanciona por homicidio y no por lesiones y homicidio. Aqu tiene mucha aplicacin los delitos meta y transito. 3. Principio de subsidiariedad: si hay un hecho subsidiario de otro no tendr aplicacin en el caso. Por ejemplo: el encubrimiento es subsidiario respecto de las otras formas de participacin. Por ejemplo: abuso sexual impropio, se expone a menores actos de significacin sexual. Una de las conductas puede ser hacer que el menor ejecute actos de connotacin sexual, y si sta consiste en acceder carnalmente la menor, se aplica delito de violacin porque el delito de abuso sexual impropio es subsidiario. 4. Principio de alternatividad: no tiene mayor aplicacin, son casos que hay delitos con hiptesis mltiples de ejecucin. Por ejemplo: en el delito de lesiones, cualquiera sea la conducta ejecutada se perfecciona el tipo penal. 1 de Septiembre de 2013 Concursos en el homicidio: hay varios delitos que pueden entrar en concurso con el homicidio, pero uno muy especial es el porte ideal de armas, porque para la consumacin de homicidio muchas veces se requiere arma o generalmente se requiere. En Chile el porte parte desde las armas blancas, y es ms grave el porte ilegal de arma de fuego, y otras armas de manera estragozas o de fuego de mayor podero tienen una sancin mayor. El porte de arma blanca est regulado en el art 494 n 4 y es una falta. El DL 400 regula el porte de armas, art 9no y 11mo. Si se logra probar que no es para perpetrar un delito, no ser punible, solo como falta. Hay que demostrarlo.
Se sanciona: La tenencia: tengo en mi poder un arma que no est inscrita Porte: se lleva consigo
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Estos delitos son delitos de peligro, para la integridad fsica de las personas y el bien jurdico vida. Qu pasa cuando se mata con un arma? Hay concurso aparente porque no tengo otro medio para lograr ese delito de dao a travs de uno de peligro, la mayora de la jurisprudencia dice que el delito de homicidio que es de dao absorbe al delito de porte ilegal como delito de peligro. La regla general es que no se porte armas, sino que solamente aquellas personas que por su oficio, como Carabineros, Gendarmera, etc. Otra doctrina entiende que hay un concurso ideal: pero esto ocurre cuando el porte es algo permanente del homicida, sino que no est circunscrito solamente ese porte a la comisin de ese delito de homicidio. Sino que normalmente porta dichas armas. En el caso del chofer de micro que mato a un estudiante por la espalda, se le castigo por delito de homicidio y porte de armas, porque l en su cotidianeidad llevaba consigo esa arma. Hay algunos tribunales que aun entendiendo que hay hiptesis de este porte permanente, solo castigan por el delito de dao. Hay otro problema con el concurso ideal homogneo: porque la jurisprudencia ha tratado a esto como concurso real en los homicidios, porque es un bien jurdico personalsimo y cada vida da lugar a un delito y sancin independiente. II. PARRICIDIO
Est regulado en el art 390 del CP y ha sufrido con muchas modificaciones, antes era sancionado con pena de muerte como pena nica. Hoy en da el parricidio tiene pena de parricidio mayor en su grado mximo a perpetuo calificado, tienen esta misma pena los delitos de h omicidio con sujeto activo calificado. Originalmente la pena aplicada era culeus (estaba en las partidas) al sujeto se le ejecutaba al pena de muerte pero no se le mataba, y al sujeto se le meta en un saco con un mono, un depredador, un gallo, culebra y se le arrojaba al ro para que no pudiese descansar en paz. Hay antecedentes histricos de esa ejecucin, pero luego se pona sobre la tumba del parricida una escultura con los 4 animales para que se supiera que l era parricida. El bien jurdico protegido: garrido Montt seala que es el vnculo de parentesco, otros dicen que es el especial deber de afecto que tengo para con otros miembros de la familia. Pero estos dos argumentos se caen porque hoy tambin se incluye al conviviente, ex conviviente, cnyuge etc. que no son parientes. Entonces hoy hay un concepto de familia ampliado aunque realmente no hay un bien jurdico identificado. Este tipo penal para los penalistas no se justifica en su incremento con respecto a otros tipos penales, porque lo que correspondera es sancionar por homicidio pero agravado por el grado de parentesco. Pero los legisladores han ido ampliando este tipo especial en vez de reducirlo que sera lo ptimo. En la mayora de los pases es delito de homicidio agravado por parentesco.
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Hay otros autores que sostienen que el antecedente del delito es la lex iulia de paricidi y en Roma se justificaba porque se analagoba la muerte del pater y por eso se justificaba la pena. Pero nuestro concepto de parricidio es mucho mayor. Otros dicen que debera haber sido lex iula de patercidi, para que fuese parricidio, porque parricidio es entre pares, que son iguales. La profesora se inclina por la primera teora de la muerte del pater para poder justificar dicha sancin.
Art. 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a quien es o ha sido su cnyuge o su conviviente, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado. Si la vctima del delito descrito en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la conviviente de su autor, el delito tendr el nombre de femicidio. El sujeto debe conocer las relaciones que los ligan y el objeto material debe ser : Primer grupo: - Padre - Madre - Hijo: el problema es que qu pasa con el hijo adoptivo?, lo lgico es que por su naturaleza se incluya el hijo adoptivo, sin embargo la legislacin que regula la adopcin seala que el hijo adoptado ser considerado como hijo natural para todos los efecto civiles. Y si lo aplico a la ley penal estoy haciendo analoga in malam partem. Hay mucha jurisprudencia que lo considera como igual, sin diferenciacin. Segundo grupo Cualquiera de sus ascendientes (solo lnea recta) - Cualquiera de sus descendientes (solo lnea recta) Tercer grupo: hay mucha discusin con respecto a este grupo. - Cnyuge: esta es una descripcin de un elemento normativo jurdico porque me tengo que ir al CC para saber quin es el cnyuge. Muchas veces cuando se mata a un hijo que an no est reconocido se tiene que suspender el proceso penal para determinar la paternidad en el proceso civil antes. Se entiende que es cnyuge el legtimamente casado (no divorciados, no matrimonios en el extranjero no reconocidos, muerte presunta y luego aparece y lo mata). En el caso de los matrimonios nulos tampoco se es cnyuge, pero en matrimonio que no son nulos pero que son anulables, (hoy no hay problema porque el divorcia trae nulidad de vinculo). Todos estos casos hoy caen dentro de la categora de ex cnyuge. No se puede demandar la nulidad de matrimonio luego de que uno de los cnyuges est muerto salvo en dos casos dentro del plazo de un ao, y estos son: bigamia y matrimonio en articulo mortis. Ser sin limitacin de tiempo. - Ex cnyuge: Cuarto grupo: - Conviviente: Es un elemento normativo cultural. Cabe determinar quines son convivientes, lo cierto es que no basta la simple cohabitacin, en ese sentido la Corte Suprema ha dado ciertos parmetros, y se trata de personas unidad por un vinculo similar a lo que sera un matrimonio, es decir, existe un proyecto de vida en comn, lo que implica que hay
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un plan de vida juntos; adems supone la realizacin de actividades sexuales, o a lo menos se abren a esa posibilidad. Ex conviviente 3 de septiembre de 2013
Conforme a lo recin dicho caben dentro del concepto de conviviente, las parejas del mismo sexo; pero sin embargo la Corte Suprema ha sealado que debe tratarse de relaciones heterosexuales, porque es similar al matrimonio, el cual solamente puede darse respecto a parejas heterosexuales. Sin embargo existe jurisprudencia en el otro sentido, e incluso se ha reconocido la convivencia homosexual tratndose de la ley de violencia intrafamiliar. Por lo tanto los elementos de la convivencia son: a) Proyecto de vida en comn. b) Vida en comn (actividad sexual). c) Permanencia en el tiempo: Puede ser poco tiempo, pero lo importante es que haya un proyecto en ese sentido, o en caso contrario el juez deber determinarlo. Detrs del concepto de conviviente est detrs el concepto de familia. El profesor de historia Javier Barrientos establece un concepto de convivencia mucho ms restringido, diciendo que solamente pueden ser convivientes las personas que deciden estar juntos, porque no quieren casarse, por lo tanto si hay un vnculo matrimonial existente y quiere irse con otro no habra convivencia, o lo mismo tratndose de menores de edad. (Posicin minoritaria). Por lo tanto de acuerdo a esto es posible que un sujeto est habilitado para cometer parricidio respecto a su conyugue, y respecto a su conviviente. Este concepto ha debido llenarse por la jurisprudencia de acuerdo a la costumbre de la sociedad, y da a da va avanzando. Respecto a los ex convivientes. Se introduce el ao 2010 por la ley que crea el femicidio. Se haba pensado en que el limite sea de 3 aos, pero sin embargo esta opinin no resulta viable, y por eso no se consagrado limitacin de tiempo, y por eso ac caben muchos grupos de personas, como las personas que conviven con muchas otras personas. El tipo penal no hace relacin a los padres de un hijo comn, esto cuando no hay convivencia, por ejemplo los sujetos que son padres de un hijo comn sin convivencia, y luego lo mata, ac hay un vaco normativo a diferencia de lo que pasa en la ley de violencia intrafamiliar, que incluye en el concepto de familia a los padres de un hijo en comn. 1. Faz objetiva. En qu consiste el la conducta? Consiste en matar a un relacionado, y es un delito de medio abierto que puede ser cometido de cualquier forma.
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a) Se puede cometer el parricidio por omisin? En este caso es un delito de omisin impropia (no est regulada), y la posicin de garante es la ley, lo que atenta contra el principio nos bis in dem, ya que se est considerando la calidad de madre para fundar la posicin de garante, y para aplicar el tipo penal. Por eso la doctrina mayoritaria sostiene que no puede cometerse por omisin, ya que se vulnera el principio nos bis in dem al considerar la misma circunstancias para fundar la posicin de garante, y para aplicar el tipo penal, por lo tanto slo de dara lugar a homicidio por omisin. Por otra parte Garrido Montt sostiene que s es posible el parricidio por omisin. Para l en este caso hay un tema de justicia material, y como segundo argumento seala que la agravante de parentesco pierde su naturaleza, y a pasa a ser parte del tipo penal. Finalmente como tercer argumento seala que las circunstancias que fundan la posicin de garante forman parte del tipo penal como ocurre en casos de omisin propia, como en los delitos funcionarios, as por ejemplo en la malversacin de caudales pblicos da lugar a la omisin al decir el sujeto que sustrae o consistente en que otro sustraiga, en cuyo caso la fuente de la posicin de garante es la calidad de funcionario pblico, y este elemento es el mismo que funda el tipo penal. Pero lo cierto es que pese a que el argumento de Garrido Montt sea correcto, este es un caso de omisin propia. Para comprender si acaso puede cometerse el parricidio por omisin vale analizar un caso prctico: Hombre que golpea a la guagua, y el nio agoniza hasta morir, y la madre sin hacer nada solo mira. Se puede perseguir responsabilidad de la madre a ttulo de parricidio por omisin? En este caso la fiscala persigui responsabilidad del hombre a ttulo de homicidio calificado, y respecto a la mujer por parricidio por omisin, y el tribual oral en lo penal resolvi que no cabe el parricidio por omisin por vulnerarse el principio nos bis in dem. Pero sin embargo la corte suprema sostuvo lo contrario, ya que analizando el referido caso la fuente de la posicin de garante no era la ley, sino que la injerencia o hacer precedente, puesto que fue la mujer quien entrego la guagua al hombre para que la golpeara. Por lo tanto a partir de lo dicho queda claro que: si la fuente de la posicin de garante es otra no se produce el nos bis in dem . b) Cabe analizar la imputacin objetiva en conductas omisivas: Para ello se tiene que estar en circunstancias o condiciones de asumir la posicin de garante, as por ejemplo no se le puede reprochar al salvavidas que salvar a una persona, cuando aun no llegaba a trabajar. Adems todava no va a poder imputarse el resultado producido a la omisin, cuando se comprueba que aun cuando hubiese realizado la conducta el sujeto, el resultado se produce igual, es decir, se introduciendo la conducta debida, el resultado tampoco desaparece, no puede imputarse dicho resultado objetivamente a la omisin. Por ejemplo en el caso del salvavidas si la persona que se estaba ahogada estaba muy lejana, no puede imputarse responsabilidad, porque aun cuando hubiese realizado la conducta, el resultado no hubiese desaparecido. Esto cobra importancia para aquellos en que la persona no hizo, debiendo hacer, o sea se trata de casos en que la persona se encontraba imposibilitada de asumir su posicin de garan-
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te; lo recomendable para estos casos es sacar al sujeto antes del sistema penal, de modo tal que la discusin se d en sede de culpabilidad. 2. Faz subjetiva. a) Cabe la comisin culposa en el parricidio? A diferencia del homicidio que es el nico delito contra la vida que admite comisin culposa, el parricidio no admite ser cometido con culpa. Y esto porque en el fondo detrs del parricidio se sanciona un especial reproche del sujeto que atenta contra la vida de una persona relacionada, lo que no es concordante con la culpa, en donde no existe el especial reproche, y adems en los casos de cuasidelitos de un pariente, o sea cuando se le da muerte de forma negligente, lo que en verdad existe o tiene lugar es la institucin de la pena natural. As por ejemplo el padre que va manejando en exceso de velocidad o con alcohol y muere el hijo, es responsable solo a ttulo de homicidio, porque el parricidio no admite comisin culposa. b) El tipo penal de parricidio exige dolo directo o dolo eventual?: Un sector de la doctrina sostiene que slo puede cometerse con dolo directo porque se alude lo que dispone el artculo 390 al decir el que conociendo las relaciones que lo ligan, y esta frase les llevara a sostener que solo admite dolo directo. Y adems como segundo argumento que una pena tan grave es slo compatible con el dolo directo.
Sabemos que el dolo se compone de un elemento cognoscitivo, y de otro volito, y la diferencia entre dolo eventual y directo, se produce precisamente en el elemento volitivo. Por lo tanto a modo de crtica debe decirse que el conocimiento no es un elemento propio del dolo directo, por lo que es perfectamente posible sostener que el parricidio puede cometerse con dolo directo, como con dolo eventual, y esto porque puede conocerse la relacin que lo liga, y aun as ejecutar una conducta que puede provocar la muerte, y aceptarla si ocurre. Se alude al dolo directo cuando se habla de maliciosamente, en ese sentido el artculo 325 del cdigo penal. Anlisis de la Antijuricidad. En este caso se aplican todas las reglas ya estudiadas a propsito del homicidio. Anlisis de la Culpabilidad. Solo cabe decir que en este delito es comn, que se invoque una causal de inexigibilidad de otra conducta, es decir, estado de necesidad exculpante. Anlisis del Iter criminis. No hay novedades en esta materia. Y al ser un delito de resultado, admite estar tentado, frustrado y consumado. Anlisis de la autora y Participacin. La discusin es si se comunica o no el vnculo del parentesco.
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23 de septiembre de 2013 Problema de la comunicabilidad del parricidio: Es un delito con sujeto activo cualificado de clase impropio donde la cualidad agrava y no funda el injusto. Entonces se comunica o no la cualidad personal del sujeto a los partcipes, hay distintas opiniones: Schwaitzer y Schepeter a partir de art 17 n 3 antiguo estos autores sostienen que la comunicabilidad era absoluta, es decir, la circunstancia personales siempre se comunica. Nadie sostiene esto hoy en da. El que tiene la cualidad se llama INTRANEUS y el que no la tiene se llama EXTRANEUS. Entonces de acuerdo a esta teora si haba un autor calificado y un participe extraneus ambos eran juzgados a ttulos de parricidio. Hoy en da se habla de una incomunicabilidad absoluta de la cualidad persona. basndose en el art 64 de CP inciso 2do. Las cualidades personales no se transmiten, sin embargo esta disposicin se refiere a circunstancias modificatorias de responsabilidad penal, sin embargo esto se refute sealando que si el CP impide e efecto menor que es la agravacin del tipo penal no se comunique con mayor razn el efecto mayor que es la integracin misma de lo que funda el tipo penal es lgico que se impida.
Hoy en da hay ms o menos consenso en que la incomunicabilidad absoluta es de delitos con sujeto activo cualificado impropio. Porque los delitos con sujeto activo cualificado propio si hay cierta comunicabilidad. Ejemplo: si yo ayudo a un hijo a matar a su padre, el hijo es sancionado a ttulo de parricidio y el que lo ayuda a ttulo de homicidio. En cambio si yo soy autor mediato de un delito de cohecho para que un juez dicte una sentencia manifiestamente injusta, yo al no ser juez no tendra pena porque no hay delito base, es por eso que la jurisprudencia ha llegado al acuerdo que exista cierta comunicabilidad porque de lo contrario esta conducta quedara impune. Hay una posicin que es intermedia en que esta Pollitoff y Kunsemuller que sostienen que lo importante es el ttulo de imputacin, es decir, por ejemplo: 1. Ejemplo 1: Autor intraneus: parricidio Participe extraneus: homicidio Estos autores siguen esta misma lgica porque el que no tiene vinculo no puede quebrantar un vnculo que no tiene. 2. Ejemplo 2: aqu est el problema Autor extraneus: amante: autor de homicidio Participe intraneus: mujer: participe de parricidio porque esta persona quebranta el vinculo de parentesco.
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Estos autores sostiene que como el delito es que el determina el ttulo de imputacin al ser delito de homicidio el autor, el participe intraneus de igual forma ser participe de homicidio. Esta posicin se refuta con los siguientes argumentos: 1) Hay un vnculo que se quebranta de igual manera y entonces esto es lo que justifica la pena mayor. 2) El que determina el ttulo de imputacin es el autor y la pregunta es Qu pasa si se tiene dos coautores, uno intraneus y otros extraneus? Quin determina el ttulo? Por eso la posicin ms coherente es la posicin de la incomunicabilidad absoluta es decir, cada uno responde por sus propios vnculos.
SEGUNDO DELITO CALIFICADO DEL HOMICIDIO: (1RO ES PARRICIDIO) HOMICIDIO CALIFICADO: Este delito no tiene un nomen iuris propio, se le llama calificado porque tiene calificantes, pero tradicionalmente se le conoce como asesinato y esto en razn de la palabra haxaxxin que era asesinos a sueldo de Libia que consuman hachs , por tanto el autntico asesinato es que sicariato. Pero en otros pases si tiene calificantes, por ejemplo en Alemania se le denomina Mord, en Inglaterra Murder y en Espaa Homicidio circunstanciado. El homicidio se califica cuando concurre alguna de las circunstancias del at 391 n1 Presidio mayor en su grado medio a perpetuo simple: se sealan 5 calificantes y tiene a coincididr con las 5 primeras agravantes. Si concurren varias calificantes: es un delito con tipicidad reforzada es decir, basta con que concurran una calificantes para ser calificado el delito. Puedo usar una calificantes como calificantes y las otras dos como agravantes? Art 63, no produce el efecto de aumentar la penal aquellas que estn dentro de la descripcin tpica. En cambio en Espaa (Rodriguez Muoz, Cordoba Roda) si se produce el efecto de la agravacin de la pena, en Chile con el art non vis in dem no pueden ser agravantes pero se puede ocupar en el art 69 para la extensin del mal causado. En el caso del parricidio si puedo utilizar estas circunstancias calificantes como agravantes porque no estn descritas en el tipo. Si hay circunstancias de parricidio y homicidio calificado prima el parricidio, y en el caso del parricidio e infanticidio es el 2do, ya que prima el principio de especialidad. Circunstancias calificantes: I. Alevosa: a. Calificantes: 391 n1: con alevosa b. Agravantes: art 12: cometer delito contra las personas con alevosa ente ndindose que se obra a traicin o sobre seguro Estas dos son exactamente iguales. Entonces respecto a la agravante solo se aplica contra los delitos contra las personas y desde el ao 2010 tb en los delitos sexuales.
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Qu es la alevosa? PACHECO: comentarista del CP espaol, seala que el alevoso es el reptil, que acta como arrastrndose. A traicin: Carrara deca que obra a traicin el que oculta el nimo y no el cuerpo, es decir, un sujeto que se muestra pero es traicionero, entonces quebranta una confianza que se gan para este efecto o que ya tena. Qu es el sobre seguro? El sujeto acta asegurando el resultado de delito, es decir, aprovechndose de una mayor indefensin de la vctima. Carrara deca que en este caso el sujeto acta ocultando el cuerpo y no el nimo. Pero puede haber otras modalidades de actuar sobre seguro, por ejemplo el actuar con varias personas para aumentar tambin la indefensin de la vctima. La principal discusin con respecto a esta calificantes es si es una calificantes objetiva o subjetiva u objetivo-subjetiva? Es decir, basta con que se d la situacin e mayor indefensin (teora objetiva como Espaa), por tanto en la prctica todas los homicidios de personas ms vulnerables como ancianos o infantes serian alevosos. La teora subjetiva seala que es necesario el nimo alevoso, no basta con que sea objetivamente, sino que debe ser buscada por el sujeto, por ejemplo el sujeto va a la casa pensando que la vctima est durmiendo. Pollitof sealaba que solo si bastara la posicin objetiva, llegaramos al absurdo de que el sujeto debera prevenir a la vctima. Entonces con la supresin mental hipottica podemos llegar a la conclusin del nimo alevoso. Por eso en la catedra estamos de acuerdo con la teora objetiva-subjetiva: se requiere el acto y el nimo. La jurisprudencia ha sealado que en el caso del infanticidio hay por el solo hecho de ser un infante concurre la alevosa por la indefensin, y estaramos dentro de una teora objetiva. II. Con premio o promesa remuneratoria a. Calificantes: premio o promesa remuneratoria b. Agravantes: art 12 cometerlo por medio de precio, recompensa o promesa Esta es ms amplia porque la promesa no solo puede ser un fin econmico. Esta agravante da lugar al autntico asesinato, y el mayor reproche de estos casos se justifica por que el mvil es el dinero, entonces aquel que mata por dinero merece mayor reproche, adems el riesgo de la profesionalizacin del asesinato como Colombia y Mxico que hay sindicatos de asesinatos, es muy lucrativos, entonces es un riesgo. Otro gran problema porque son crmenes de muy difcil resolucin porque no hay vnculo, es decir, el sicario no tiene mvil para matar. Todas estas razones hacen que se entienda esta circunstancia como agravante. La recompensa remuneratoria no solo es dar dinero, sino que otras formas de pago como droga, trabajo, etc. El sicario obra por promesa remuneratoria, es decir, motivado pero no es necesario que reciba efectivamente el dinero.
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La discusin principal respecto de estas circunstancias es a quin se le aplica la calificantes y a quien la agravante? Ejemplo: hay un sicario que es el autor ejecutor o material y esta el inductor que es el que paga. Alcanza la agravante al inductor? Posicin tradicional: Pollittoff, Mattus, Ramrez, Labatut: se le aplica la agravante y la calificantes a ambos. Pero Quin es merecedor de mayor reproche? El sicario, pero es discutible. Posicin de Echeverry: la calificantes dice por quin obra por premio o promesa: el sicario, entonces este es el que tiene la calificantes. Pero en el caso de la agravante que dice mediante se aplica a ambos. Cordoba Roba, Rodiguez Muoz y Cury: la calificante y la agravante se aplican solo al sicario. Porque el problema que est en la agravante, el mediante puede tener dos significados uno es motivado por o habiendo de por medio. Cuando le aplico la agravante al sicario es motivado pro, y al inductor es habiendo de por medio. Pero no se le pueden dar dos interpretaciones al mismo texto, por eso solo se podra aplicar solo al sicario. De igual manera al inductor lo podra alcanzar la agravante de sobre seguro de la alevosa. En anteproyecto del CP seala por o mediante para alcanzar tambin al inducto r. El homicidio calificad en el anteproyecto solo conserva la calificantes de ensaamiento, alevosa y promesa remuneratoria. 25 de septiembre de 2013 III. Por medio de veneno: a. Calificante: por medio de veneno: est pensando esta calificante como medio insidioso (y no catastrfico como la agravante). En relacin a su esencia hay distintas evolucin. - Primero se pens en el veneno como lago ingerido de forma oral - Despus se pens que era algo que causaba inmediatamente el dao, pero se puede envenenar lentamente - Se lleg a la conclusin de que el veneno tena como caractersticas que no era perceptible por la vctima. Es un medio insidioso y por eso se parece a la alevosa porque el sujeto se asegura del resultado, al ser un medio alevoso no es necesario que exista porque es una especificacin de la alevosa, por eso en el anteproyecto se sac. El veneno se habla como arsnico o alcaloides pero hoy en da con la autopsia se determina rpidamente el veneno. El veneno no es lo que determina el envenenamiento sino que es el envenenamiento lo que le da la calidad al veneno. En consecuencia todo podra ser veneno. Lo importante es que si yo le digo a una persona que se tome una copa de arsnico, en este caso el veneno es un medio material (como se puede ocupar un arma, cuchillo, etc.) de comisin de un homicidio simple porque lo importante es que para que sea veneno debe ser insidioso no solo veneno como tal. en chile no hay un dleito de enevenaniemto. b. Agravante: Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras perso-
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nas. Esta agravante es distinta a la calificante porque da cuenta de un m edio catastrfico que causa un dao muy grande por ejemplo contaminacin de las aguas o un animal completo antes de ser faenado. IV. Ensaamiento: a. Calificante: Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Se refiere en particular al aumento del dolor del ofendido. Esta es una calificantes especialmente exigente porque es necesario que el sujeto tenga dos dolos, el de matar y el dolo de hacer sufrir. Se trata de muerte precedida de torturas. La sola existencia de muchas heridas no es sntoma del ensaamiento, porque a travs de muchas heridas se podra haber intentado matar. Tienen que probarse ambos dolos. Y si el sujeto creo que la persona est viva y se ensaa contra l, pero en realidad est muerta, no hay esta calificantes porque no hay aumento del dolor puesto que la persona est muerta. Entonces los requisitos son: - Intencin de hacer sufrir - Que efectivamente lo logre - Que ese logro de hacer sufrir sea deliberadamente - Que ese dolor sea mayor que el propio del homicidio Respecto de a qu clase de dolor se refiere, la historia de la ley y la jurisprudencia seala que es un dolor fsico, pero la profesora seala que el dao morral tambin se debera incluir. Sin embargo el dolor psicolgico si podra entrar en la agravante. Cuando hay ensaamiento, lo ms lgico es inmediatamente pedir el informe psiquitrico porque generalmente son psicticos. Esta calificantes es solo compatible con dolo directo. b. Agravante: Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su ejecucin. Esta es ms amplia, porque es un grupo de males
V. Con premeditacin conocida: esta desaparece en el anteproyecto. Por qu tiene un mayor reproche la persona que ha premeditado? Porque tuvo ms tiempo de arrepentirse, adems se asegura por tanto es alevoso, adems tiene menos respeto por la vida. Ninguno de estos fundamentos es cierto. Palomeni hizo un estudio respecto de homicidios premeditados y simples y eran ms los premeditados que quedaban en grado de tentativa, por tanto ser ms peligroso el homicidio simple. En cuanto al reproche moral del sujeto por el tiempo de planificacin es discutible porque el por ejemplo narcotraficante que dispara a cualquiera sin premeditar es mucho menos respetoso por la vida. a. Calificantes: con premeditacin conocida. Por todo lo anterior muchos penalistas seala que esta calificante no tiene fundamentos suficientes. Los criterios que se han dado para ver cuando hay premeditacin: 1. Es necesario que transcurra un tiempo entre que haya pensado y la ejecucin. Este tiempo es distinto en cada legislacin.
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2. Criterio psicolgico: (Carrara) lo importante es la frialdad de nimo, es decir, que el sujeto mantenga su intencin delictiva que evidencia su frialdad, pero esto es ms una sancin por el carcter de la persona lo que es un derecho penal de autor. 3. Criterio ideologico: (Cordoba Roda, Rodriguez Muoz) le dan una interpretacin semntica a esta disposicin, y premeditar es meditar antes, por tanto se requiere que el sujeto medite o reflexione acerca de la comisin del delito, que luego adopte su decisin y que la mantenga por un tiempo que no est definido pero que evidencia su resolucin delictiva. No hay premeditacin si la resolucin condicionad porque en este caso no est firme la resolucin. Que la premeditacin sea CONOCIDA en realidad en algo inexistente porque significa que deba probarse, y en el juicio todo se debe probar. Pero el argumento histrico es que en el CP espaol de 1848 se presuma. b. Agravante: En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin conocida o emplear astucia, fraude o disfraz esta es ms extensa que la calificante. Generalmente concurren ms de una agravante y basta solo una, las dems se pasn por el art 69. Faz subjetiva del tipo: Que se actu con Dolo directo. la nica calificante que se duda es la del veneno porque podra ser por dolo eventual en cuanto a la letalidad del veneno Son compatibles con conductas activas ms que omisiones, pero se podra dar el caso en el veneno que aun sabiendo de su peligrosidad se guarde silencio. O por ejemplo en el premio o promesa remuneratoria en el caso del sicario, pero solo en el caso de que este en una posicin de garante respecto de la vctima.
CULPABILIDAD: el ensaamiento es muy propio de los sujeto inimputable AUTORIA Y PARTICIPACION: caben todas las reglas anteriores Iter criminis: Tentativa de homicidio calificado: por ejemplo, en el caso del premio y promesa remuneratoria si le pago al sicario an no hay tentativa porque el sicario o ha principiado la ejecucin por hechos directos al homicidio. 30 de septiembre de 2013 DELITOS PRIVILEGIADOS INFANTICIDIO: Es un homicidio privilegiado y calificado. En sus inicios, su pena era superior a la del parricidio, pero luego se comienzan a dar cuneta en el CP francs de que el disvalor pareca merecer menor pena que un homicidio de una persona de ms edad. El privilegio del infanticidio en cuanto a su pena tiene los siguientes argumentos:
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Beccaria: la vida de un bastardo no merece la misma proteccin que la de un ser humano nacido en una familia constituida. Otros dicen que como es tan pequeo no se da cuenta como una persona de ms edad Otros dicen que hay un mvil atrs de este delito de proteger el honor de la madre CP brasileo: hay una menor exigibilidad para la madre que mata al recin nacido.
Entonces el tipo penal que se crea en el CP espaol se crea este delito como una figura privilegia para la madre y los abuelos de recin nacido en caso que lo maten en un espacio de tiempo de 3 das (Espaa) o mientras el recin nacido no mame o no bote el cordn umbilical (otras legislaciones). Pero siempre es en los primeros das y se restringan a las madres que eran solteras o viudas. Lo que haba detrs eran lo hijos nacidos fueran del matrimonio. El CP espaol de 1848 lo extiende a la mujer casada que tuviese hijo fuera del matrimonio. El tipo penal hacia expresa alusin que el mvil del infanticidio era el honor de la mujer. Cuando llega a Chile, en el congreso, el comisionado Irarrzaval propone que el infanticidio solo protegiese a la mujer de buena fama en tanto tuviese que proteger su honra. Pero esta era una clara discriminacin porque la mujer de mala fama era generalmente la prostituta y que tiene sexo indistintamente con distintos hombre y son escasos recursos. Entonces atribuirle moralidad a un tipo penal era muy peligroso. Es una diferenciacin arbitraria y clasista por eso el comisionado dice que se elimine esa parte de la fama y que se elimine el mvil del honor y que se incorpore al padre y a los parientes del padre. Entonces actualmente el argumento de esta pena si es que se ampli a las personas que involucra y adems se sac el mvil, no tiene fundamentos. Lo nico que se podra alegar es que la criatura es muy pequea. Por ejemplo: los trastornos psicticos post embarazo. Si se traduce esto en la realidad de nuestro sistema penal, solo se le da reconocimiento y absoluta proteccin desde las 48 hrs. Porque si tiene menos de 48 horas la pena es privilegiada y si est dentro del vientre, la pena es de aborto. Entonces no todas las personas somos iguales. Muchos abogan por la desaparicin de este tipo penal y el de parricidio. Esta regulado en el art 394 del CP. Sujetos activos: Padre Madre Ascendientes o descendientes legtimos tiempo (es raro que se haga alusin a este elemento) - 48 hrs despus del parto Es un delito de medios abiertos. Tambin puede cometerse por omisin y esto nadie lo duda porque la prohibicin del non vis in dem es para agravar la actitud del sujeto como en el caso el parricidio, sino que aqu es un estatuto de garanta porque el tipo penal es mucho menor, no se agrava la pena.
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Caracterostiasca Deslato con tra la vida De lesin Sujeto Cualificado impropio (al igual que el parricidio) Exige dolo directo o eventual. No puede ser con culpa. Elemento temporal de 48 hrs.
Respecto de la comunicabilidad de las circunstancias: No hay comunicacin, sino que cada uno responde de su propio delito. Hay algunos autores que sealan que si se comunica por ser una privilegiante. Pena: presidio mayor en su grado minimo a medio El privilegio del infanticidio se da respecto de cual delito: Mayora de la doctrina: es un delito privilegiado del parricidio, porque si este tipo no estuviese estaramos en la hiptesis del parricidio Profesora: es una privilegiante del homicidio porque se parte de la siguiente base si tienen la misma pena: 1. Nunca va a poder calificarse, no hay infanticidio calificado 2. Si fuese privilegiado respecto del parricidio, si no hubiese este tipo, todos seran sancionados por parricidio, pero en la descripcin tambin esta con ascendientes ilegtimos los cuales nunca se consideran en el parricidio. 3. Para quienes sostienen que el parricidio solo se puede cometer con dolo directo, las hiptesis de infanticidio con dolo eventual solo podran ser sancionadas como homicidio y no parricidio.
Por estas razones parece ms privilegiado respecto del homicidio que del parricidio. No hay calificantes pero si puedo incorporar agravantes.
7 de octubre de 2013 Estudio de calificantes y su evolucin Alevosa: Caso en Cauquenes, hay alevosa porque se trataba de un lugar solitario, falto de defensa, con dos personas, cortes hechos cuando la vctima estaba en el suelo. Caso en Calama: hay alevosa porque hay ms de un autor, en sitio eriazo. Caso en Ovalle: ms de dos sujetos, por la espalda atacan, la persona estaba desprovista de defensa. Ojo que si estos son fundamentos de la alevosa, despus no puedo alegar las agravantes de lugar desprotegido, etc.
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Caso Via del Mar: lo mismo que los anteriores Caso de sordomudo: no basta que objetivamente haya des provisin sino que adems el sujeto hace que se desproteja an ms de la defensin. Se considera el manifiesto estado de ebriedad, ms de dos autores, lugar despoblado, etc., o que la vctima est durmiendo. Adems se ha considerado la traicin a una relacin de confianza. Premio o promesa remuneratoria: Caso Cauquenes: dos sicarios que se comprueban. Veneno: no existe Ensaamiento: tribunales son vacilantes, la cantidad de heridas algunas veces y otras el dolor de las heridas. Caso Temuco: cantidad de heridas es el criterio Caso pta. arenas: tambin cantidad de heridas Caso Zamudio: Caso de Temuco: heridas, ms roca de bencina y la prende. Aqu el criterio no fue la cantidad de heridas sino que el dolor. Otro caso: duro de matar. Introduccin de billetes por el ano. Caso La Serena: se descarta el ensaamiento aun cuando haba 63 heridas corto punzante porque faltaba el nimo subjetivo de buscar ms dolor, ya que estaban todas destinadas a dar muerte a la vctima. Premeditacin conocida: Caso en Concepcin: sujeto va a la casa de la victima Caso: en el que el sujeto viaja largas horas en bus con el arma, pero el Tribunal no acije la concurrencia de esta porque la agravante estaba condicionada a que l lo viera con el amante y esta nunca puede estar premeditada, y en este caso al verlo con el amamante naci en ese momento en animo homicida.
DELITOS DE LESION CONTRA LA VIDA HUMANA DEPENDIENTE 1. El aborto: Esta tratado en el CP en el ttulo VIII art 342 y ss, en los delitos contra la familia. Entonces el CP no considera al feto como una persona, en ese caso estara dentro de los delitos contra las personas, y este es una herencia del CP espaol. Desde cuando se protege: desde a la anidacin, el CP no sanciona las perdidas anteriores a la anidacin por la cantidad de abortos espontneos. Hasta cundo: hasta que se es sujeto pasivo idneo de aborto. Hay aborto en los casos de eliminar los vulos para que se haga inseminacin artificial, en el caso de que las personas no pueden ir a buscarlos, se van los vulos fecundados como donacin a la ciencia o se eliminan. Hay aborto ac? El CP exige para que haya aborto, una mujer embarazada, por tanto todos estos casos de tcnicas modernas de reproduccin no caeran dentro del aborto.
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En Chile el aborto est penalizado. Pero en el resto del mundo no hay prohibiciones absolutos al aborto y se ha dado cabida mediante sistema de plazos (por ejemplo 3 meses) o indicaciones, o mixtos. Sistema de plazos Sistema de indicaciones: se reconoce casi en todos los pases CUANDO LA VIDA DE LA MADRE EST EN RIESGO. Andorra el Vaticano, Colombia; uno en Arabia Saudita y Chile no tiene estas indicaciones, son 6 pases. Esta indicacin es cunado est en peligro la vida de la madre y antes en el Cd. Sanitario si se permita. La segunda indicacin que va de la mano con el aborto teraputico es INDICACION SENTIMENTAL que son todos los casos de violacin, nunca se ha permitido en Chile. INDICACION EUGENESICA: el feto viene con mal formaciones, no es viable o sndrome de Down. Es Espaa se puede hacer hasta los 5 meses si es que tiene dicho sndrome. INDICACIONES ECONOMICAS: dice relacin con los casos en que la madre no puede mantener a ese hijo. INDICACION DEMOGRFICA: son pocos pases, el aborto de permite y adems se estimula como por ejemplo China e India. Hay pases que no son necesarias las indicaciones de ninguna ndole. En Argentina; ya se permite en casos de indicaciones sentimentales. En materia de aborto: discusin: dos DDFF en juego LA VIDA DEL FETO vs LIBERTAD DE LA MADRE, en el caso del aborto teraputico los derechos son VIDA DEL FETO vs VIDA DE LA MADRE. En este caso se podra decir que hay mayor peso en la vida de la madre porque hay otros hijos que tiene igual derecho de que su madre est viva. En Chile: no est permitida ninguna clase de abortos. La cifra negra (cantidad de delito vs cantidad de delitos perseguidos) es de 12 mil abortos anuales. En Chile hay un problema social porque ciertos sectores acceden a las clnicas y pasan los abortos como enfermedades estomacales. En cambio en las clnicas clandestinas son muchos los riesgos. Adems los penalistas abogan por la siguiente solucin: en pases donde est permitido el aborto, en la sociedad disminuye la delincuencia y la relacin causal es que el nio no deseado se inserta en una familia disfuncional en las que las posibilidades que ese nio no se adapte socialmente son altas, por eso una de las soluciones es la adopcin para sacar a ese nio de esa familia. En materia de aborto teraputico, el medico no puede ser objeto de persecucin penal porque se alega ejercicio legtimo de su oficio porque jur proteger a la madre. El problema es que no todos saben esto y segn la profesora no es necesario legislar porque si no se alega la lex artis, la madre podra alegar estado de necesidad exculpaste en los casos de sufrimiento inminente. Regulacin del aborto: Conducta: hasta el siglo pasado se defina el aborto como aquellas maniobras destinadas a provocar la expulsin prematura del feto del vientre materno. Las crticas: 1) Se adecua la definicin a todos los casos en que hay cesrea 2) La posibilidad de provocar abortos sin necesidad de que se expulse son inmensas.
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3) Se pueden efectuar maniobras destinadas abortar y se provoca la destruccin del feto del vientre de la madre y puede aun as expulsarse el feto pero salir vivo, en este caso habra aborto porque se igual modo se ejecutaron dichas conductas con esa finalidad. Por todas estas crticas se redefini el aborto como: matar al feto o al producto de la concepcin Sujeto pasivo: es el feto desde la anidacin Sujeto activo: pueden ser dos: clasificacin del aborto: a. Aborto causado por un 3ro: i) Aborto malicioso causado por un 3ro: art 34220. Se contemplan ac tres hiptesis que dan lugar a penas diferenciadas: a. Hiptesis uno: con violencia contra la madre sin su consentimiento : los bien jurdicos que se afectas son: integridad fsica o la vida de la madre, vida del feto, libertad de la madre. Es la hiptesis ms grave. Presidio mayor en su grado mnimo. Es la nica que emplea violencia. b. Hiptesis dos: sin violencia y sin consentimiento. Los bienes jurdicos en juego son: vida del feto y libertad de la madre. Presidio menor en su grado mximo. c. Hiptesis tres: sin violencia con consentimiento: bienes jurdicos es la vida del feto (es como el aborto simple). Esta hiptesis est relacionada con el aborto simple de la madre, porque este es el aborto causado o consentido de la mujer, ya que en este caso ella se lleva la penal del 344 y el 3ro la del 342, teniendo la madre la pena mayor porque quebranta otro bien jurdico por ser la posicin de garante respecto de la vida del hijo. Presidio menor en su grado medio. 9 de octubre de 2013 FAZ SUBJETIVA: Art 342 habla de maliciosamente lo que para la mayora de la doctrina implica que es solo con dolo directo, salvo Cury que significa que maliciosamente significa tanto como dolo es decir, dolo directo o eventual. La profesora no est de acuerdo. ii) Aborto preterintencional: art 343: en estos casos el sujeto ejerce violencia con dolo directo, pero la muerte del feto es con culpa. aunque no haya tenido por objeto causarlo puede ser que si tena propsito como que no tena, y en el caso de que hubiese propsito nos vamos al art 342 n| 1, as que la redaccin debera ser siempre que no tuviese esa intencin. Cabe aborto culposo? En este caso estamos hablando de dolo eventual porque el embarazo debe ser notorio, entonces el sujeto debe saber. Estas podran ser hiptesis de vio-
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Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado: 1 Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo si ejerciere violencia en la persona de la mujer embarazada. 2 Con la de presidio menor en su grado mximo, si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer. 3 Con la de presidio menor en su grado medio, si la mujer consintiere.
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lencia con dolo y aborto culposo o aborto con dolo eventual. Entonces la mayor proteccin al aborto est dada en cuanto se ejerce violencia. Es punible el aborto cometido con dolo eventual pero sin violencia? La solucione es que en estas dos hiptesis del 342 n2 y n 3 no habra sancin penal. Por eso es que CURY tiene una posicin distinta sealando que el malicios amente es dolo directo y eventual para poder punirlas. Y que este art sera de dolo eventual. Entonces cuando hay violencia puedo captar las hiptesis con dolo eventual y culpa del art 343. iii) Aborto agravado por el facultativo: art 345:
Art. 345. El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l, incurrir respectivamente en las penas sealadas en el artculo 342, aumentadas en un grado.
Se pone una agravante de responsabilidad penal cuando este 3ro es un facultativo que abusa de su oficio. Sanciona al autor y adems al cmplice, la causa no importa. La agravante entonces es doble para cmplice y autor. Es una norma especial de participacin. Quin es facultativo? el que tiene un ttulo emanado de una facultad, pero asociados al mbito de la salud. Por eso la arsenalera no puede ser, la enfermera s, el flebotomiano (dentista), el farmacutico, la matrona. Este facultativo tiene que estar abusando de su oficio por eso en el abuso teraputico no hay abuso. Por ejemplo: si este mdico le pega a su sra porque le fue infiel y esta tiene un aborto, en este caso tampoco es en abuso, sino que los mdicos abortistas son los que abusan de su oficio. b. Aborto causado por la madre: i) Aborto simple de la madree: art 344 CP
Art. 344. La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, ser castigada con presidio menor en su grado mximo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra, incurrir en la pena de presidio menor en su grado medio.
Este se asocia con la tercera hiptesis del art 342. Pena: presidio menor en su grado mximo para la madre y presidio menor en su grado medio para el 3ro del art 342 n3. ii) Aborto honoris causa: art 344 CP Es una privilegiaste, y la mayora de la doctrina seala que se debe sacar. Si lo hace para ocultar su deshonra, pero hoy no se justifica ese privilegio porque nadie es deshonrado por tener un hijo.
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DELITOS DE PELIGRO CONTRA LA VIDA HUMANA INDEPENDIENTE (No existen respecto de la vida humana dependiente) I. DELITO DE AUXILIO AL SUICIDA: ART 393 (pregunta de solemne)
Art. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, si se efecta la muerte.
El suicidio no es punible en razn de que: iSi esta persona se quiere quitar la vida y yo le aplico la pena, esta no tendra ninguna finalidad. iiAspecto psicolgico del suicida hay una exigibilidad menor o culpabilidad atenuada por ejemplo la depresiones. No tiene relevancia la intervencin del DP en este sujeto. Sigue siendo una conducta ilcita aunque no sea punible y las consecuencias de esto es: a- Se puede actuar el legtima defensa respecto de 3ros que sera el suicida b- Como ejecuto una conducta ilcita podra tener que responder civilmente l o sus parientes, por ejemplo: los paros del metro por los que se tiran. c- Si es ilcita cabe participacin punible. Si la conducta es lcita no hay posibilidad de perseguir al cooperador. El que preste auxilio es un participe sobre un hecho ajeno no punible. El sujeto ejecuta la conducta cuando el delito o el dolo del sujeto terminan de exteriorizarse, es decir, cuando presto toda mi colaboracin que llega hasta que empiezan los actos ejecutivos del homicidio. Termina mi colaboracin con esto. Este es un delito de mera actividad o porque que se produzca o no la muerte no es un hecho que dependa de m, sino que es una condicin objetiva de punibilidad (COP), que ya no est dentro del delito, por eso, es un delito de peligro contra la vida de la persona, la muerte no es el resultado del delito, porque yo termino de exteriorizar mi dolo cuando termino de ejecutar mi conducta de colaboracin y sin embargo el legislador impone que el suicida muera para que sea punible. Cabe en etapas imperfectas? No, no puedo castigar en tentativa, porque exijo que se produzca la muerte. CONDUCTA: Sujeto con conocimiento de causa debe saber (elemento cognoscitivo) que el sujeto se quiere suicidar y colabora con l, la colaboracin puede ser entregndole el arma (colaboracin material) o le enseo como (colaboracin intelectual, Echeverry discrepa que esta pueda ser). Adems de que yo colabore, sta debe ser efectivamente utilizada. Abarca tambin al inductor? El colaborador es un cmplice, en el derecho comparado se dice el que induce o colabora. Pero autores chilenos como Echeverry, Cury, Garrido Montt, sealan que deberan incluirse porque el que abarca ms debe abarcar lo menos. Y se refuta esto diciendo que el principio de legalidad debe estar sealado en la ley, y seria analoga in bonam partem, y adems nuestro derecho penal es de derecho estricto, entonces debe mencionarse expresamente, por eso existe una laguna que el nuevo proyecto del CP lo soluciona.
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CASO EN LA 7ma REGION: an se discute si es que fue un caso de auxilio al suicida, era una nia que muere por sobredosis de insulina y al parecer el padre le ayudo a suministrar. Lo llevo el abogado Celedn. Cabe el auxilio al suicida por omisin? Para estos efectos hay que tener en cuenta una figura especial que dispone el art 494 n 14 que es la falta de omisin de socorro por no auxiliar cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio y que se encuentre despoblado, es un delito de omisin propia porque est expresamente legislado. Yo soy el garante de su vida. Si este delito se pudiera cometer por omisin, sera una clase de delito de omisin impropio porque tendra que buscar la posicin de garante y se sanciona solo si hay muerte, siendo que en el caso del 494 se sanciona aun cuando no muere. NO HAY AUXILIO AL SUICIDA POR OMISION, solo hay HOMICIDIO POR OMISION, ya que en el caso de la omisin tendra que buscar la posicin de garante, entonces se desplaza al delito de lesin contra la vida de homicidio por omisin. Ejemplo: si yo le digo como suicidarse a una psictica declarada (inimputables), aun cuando aparentemente parezca un auxilio al suicida, en realidad es un autor mediato de homicidio. Lo mismo si la persona que se suicida est en erro de prohibicin, porque en todas las hiptesis lo utilizo como objeto. Otros delitos de peligro: II. Omisin de socorro III. Manejo en estado de ebriedad IV. Envi de cartas explosivas V. Amenazas VI. Abandono de nios
14 de octubre de 2013 DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD CORPORAL Y LA SALUD Bien Jurdico: integridad corporal y salud, son bien jurdicos distintos a. INTEGRIDAD CORPORAL: Estado de univocidad de cuerpo, es el derecho a la integridad d nuestro cuerpo y que no sea objeto de heridas, cortes. b. SALUD: es un estado de bienestar fsico y mental y que le permite a la persona desarrollarse normalmente. Hay atentados contra la integridad corporal que son atentados contra la salud, por ejemplo, sacarle un diente a un persona, hay un atentado en la integridad al sacarle el diente y contra la salud en cuanto a la funcin masticadora. La auto lesin no es punible, el bien jurdico si es disponible en estos casos. Por ejemplo, una persona masoquista no se persigue penalmente y esto en razn de que una persona le pide al doctor que la castre para no tener ms hijos. Ahora el lmite de la disponibilidad del bien jurdico puedo ocupar el criterio de las lesiones leves y menos graves dan lugar a accin penal publica previa instancia particular, entonces depende de la vctima, por tanto esta es la razn de que hayan bien jurdicos disponibles. Y por tanto la au-
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to lesin no es punible. Solo son punibles las lesiones en dos casos, pero el bien jurdico que se protege en estos casos no es la integridad fsica: a- Autolesiones para evadir obligaciones militares: penado en el CJM b- Autolesiones para cobrar seguros mdicos: fraude. Algunos dicen que la salud incluye la integridad. OMS: salud: es el completo estado de bienestar fsico mental social y econmico de una persona. El derecho penal no podra garantizar al 100% este derecho, y este estado de bienestar no puede ser incluido por el derecho penal. No incluye el bienestar social y econmico solo el bienestar fsico. Pero este bien jurdico se refiere a la salud individual, no salud pblica. Clasificacin: delitos que atentan contra la salud individual y la integridad (revisa ley VIF). 1. Mutilaciones: LESIONES CALIFICADAS POR EL RESULTADO PRODUCIDO. Forman parte de las lesiones en trminos generales: 1.1. Castracin: es la ms grave art 395 CP 1.2. Mutilaciones propiamente tales art 396 a- De miembros importantes b- De miembros menos importantes 2. Lesiones propiamente tales: el tipo bsico de las lesiones son las lesiones menos graves y son figuras residual y sus figuras agravadas son : 2.1. Lesiones graves : las cuales son: a. Lesiones graves gravsimas art 397 n1 b. Lesiones simplemente graves art 397 n| 2 2.2. Lesiones menos graves art 399 2.3. lesiones leves art 494 n5 (es una pena de falta) problemticas generales: delito de lesiones : su tipo bsico es las lesiones menos graves, entonces el primer cuestionamiento es: 1- es un delito de mera actividad o de resultado? La inmensa mayora seala que es un delito de resultado y que segn el resultado se calificara el delito, pero siempre se debe producir un resultado. Una opinin distinta es la de Echeverry que seala que es un delito de mera actividad refirindose a las lesiones menos graves, porque los delitos de castracin es indiscutibles que el resultado es importante, entonces las lesiones menos graves se va a castigar incluso cuando no se produzca ningn resultado, por eso es de mera actividad, ya que por ejemplo, en el caso de las torturas, en que se utilizan medios que no dan lugar a los resultados como por ejemplo, el uso de electricidad que no deja resultado, entonces por estos casis se justificara creer que las lesiones menos graves son delitos de mera actividad. O por ejemplo, en el caso de la VIF que el sujeto se percata de no dejar hematomas visibles. Eso en razn de: a) Justicia material: pero se refuta esto sealando que en el caso de las lesiones no visibles, no es que no sea punible, porque existe el tipo penal de tortura que abarcara este tipo, pe ro Etcheverry responde que este tipo es calificado a solo los funcionarios pblicos entonces por eso sera necesario su postura.
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b) Argumento histrico: el CP espaol sealaba como ejemplo de maltrato que no da lugar a lesiones que era tirarle el pelo a una persona, con heridas sangrantes o no sangrantes, entonces era independiente a este resultado. c) Argumento de texto: el CP al regular las lesiones seala en el art 398 al que ca usa a otro, en este caso est pensado la lesin como un resultado de lesin, en cambio el art 371 n 1 si de resultas de lesiones entonces en este caso est ocupando la lesin como la conducta, entonces Echeverry seala que a veces el CP utiliza la pablara lesin como el resultado y en otros casos como la conducta. En la prctica no se sigue la opinin de Echeverry, en la prctica los tribunales requieren resultados visibles para ver si hay lesiones. Siempre se piensa en lesin fsica 2- La lesin implica un dao psicolgico, o solo es fsica? La violencia psicolgica da lugar al delito de lesiones? podra interponer una querella criminal? No, porque el delito se llama 2maltrato habitual y no por delito de lesiones, entonces por la ley VIF se puede apelar. 3- es un delito de medios abiertos o vinculados? Delito de medios abiertos son el homicidio, en cambio el delito de lesiones la inmensa mayora seala que es un delito de medios abiertos pero las formas ms graves son de medios vinculados porque solo se pueden cometer de la forma sealada en la ley. 4- puede cometerse de manera omisiva? La mayora entiende que las formas ms graves de lesiones solo pueden cometerse de manera activa, en cambio la lesiones menos graves se podra cometer de manera omisiva, y es siempre una lesin impropia y se tendr que buscar la posicin de garante. En cambio las figuras ms graves solo podran cometerse de manera activa, pero la opinin de la Profesora, es que tambin se podran realizar de manera omisiva, porque los verbos activos en los delitos de omisin impropia, tambin se pueden transformar pese a la redaccin activa del tipo. I. DELITO DE CASTRACION: Defuncin: es la extirpacin, oblacin o destruccin de los rganos de la generacin de una personas en trminos tales de producir impotencia coeundi o impotencia generandi. Es decir importancia para la copula sexual (coendu) o para la reproduccin (generandi) Sujeto pasivo: puede ser hombre o mujer, solo que generalmente se tiende a asociar al hombre esta figura, porque en el caso de la mujer si le extirpo los ovarios tambin la estara castrando. Por eso en el caso de la mujer si le sacan el cltoris o le cosen los labios no sera castracin porque los rganos de la generacin quedan intactos sin impotencia. Pena: presidio mayor en su grado mnimo a medio (es la misma pena que el homicidio) entonces el legislador considero que es como matar en vida a una persona el hecho de castrarla. Esta es la mutilacin ms grave. Porque la persona tiene cambios hormonales importantes y el resultado es tan catastrfico que el legislador lo equipara. Faz subjetiva: dolo directo el que maliciosamente. El sujeto tiene que querer castrar a la pe rsona. Hubo un fallo en la CA de Temuco del ao 1963 en que un sujeto le corta parte del escro-
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to a otra persona que deviene en putrefaccin y posteriormente en extirpacin. En este caso no hubo dolo directo. Adems el dolo debe abarcar tambin el nimo de la impotencia. Si el sujeto activo le corta solo un testculo, no habra castracin, entonces en este caso se castigara a lesin grave gravsima pero teniendo que probar la notable deformidad que es parte de los resultados que tiene que tener la lesin grave gravsima. Si produzco impotencia a travs de golpes y no por la castracin, en este caso tambin sera lesin grave gravsima o mutilacin, pero no castracin. II. MUTILACIONES PROPIAMENTE TALES: art 396 Hay que ver que se entiende por miembro; antiguamente se sealaba que era todo lo que sobresala del tronco que eran 4 (brazos y piernas) pero hoy se entiende todo aquel rgano que cumple una funcin determinada entonces los pulmones, ojos, etc. Tambin estn dentro de este tipo. Por ejemplo el apndice que muchos sostienen que no cumple ninguna funcin, habra que probar que no tiene funcin para que no sea parte de los miembros. 1. Mutilacin de miembro importante: son aquellos que dejan a la persona impedido de valerse por s mismo o ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba. Entonces el hecho de ocupar un bastn o prtesis ya es signo de que no puede ocupar sus funciones naturales. Son mutilaciones que tiene consecuencias nefastas para el individuo. Pena: presidio menor en su grado mximo a mayor en su grado mnimo. Faz subjetiva: dolo directo hecho tambin con malicia.
2. Mutilacin de miembros menos importantes: no dejan a la persona impedida de valerse por s mismo o para ejecutar funciones naturales. El CP seala como ejemplo que un dedo sera un miembro menos importante, pero no se pone en la hiptesis de que sean ms de un dedo o el dedo de un pianista. Entonces en este caso en sede civil se ver la indemnizacin. Pero en el caso del pianista se alega lesin grave gravsima por la inutilidad del trabajo. Por eso en los casos de mutilaciones se reconducen a lesin grave gravsima que tiene pena ms alta Pena: presidio menor en su grado mnimo a medio. Faz subjetiva: se aplica dolo directo. Segn la mayora de la doctrina.
21 de octubre de 2013 Lesiones graves: delitos de forma vinculada 1. Lesiones gravsimas : art 397 n 1 2. Lesiones simplemente graves art 397 n2 Verbos rectores del art 397: Herir: implica provocar una solucin de continuidad en el cuerpo de otra persona, es decir, hay break, un corte en el cuerpo. Hay un continuo y se interrumpe.
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Golpear: choque de dos cuerpos que se juntan y pueden provocar heridas a travs de armas, objeto, puos. Maltrato de obra a otro: supone un maltrato fsico, cabran en este caso, cuando por ejemplo hay sndrome del nio sacudido, es un zamarreo o empujar a otra persona. Administrar a sabiendas sustancias o bebidas nocivas : art 398, lo relevante es el carcter daino de la sustancia o bebida, es decir, es distinto al concepto de veneno, que es necesaria la administracin insidiosa, sino que lo relevante es el carcter nocivo y adems a sabiendas. Abusando de la credulidad o flaqueza de espritu de la vctima: es la ms rara de los verbos y supone que se producen lesiones a provechndose del carcter pusilnime de la vctima, es decir, personas y crdulas. Por ejemplo, una persona que participa en una secta y se dice que no se quemara con el fuego si es que camina sobre l. Cualquier sea la lesin grave, es un delito de forma vinculado, es decir, el legislador seala cules son las conductas a travs de las cuales se puede cometer el delito y adems establece e resultado de la conducta. En las lesiones graves segn la profesora igual podra darse las lesiones omisivas, pero la mayora de la doctrina no est de acuerdo salvo la ltima hiptesis sobre el abuso de la credulidad o flaqueza de espritu de la vctima. En chile no est penal el delito de contagio, cuando persona que con conocedoras de que tienen una ETS y que dolosamente lo contagian. En otras partes si se sanciona, aun cuando en Chile si suceden, porque en algunos casos se producen alteraciones psicolgicas. Y la doctrina ha dicho que como no hay un delito de contagio, se ha intentado mete la pen ltima hiptesis como sustancia que se administra a sabiendas o acta con dolo eventual al respecto. La ley indica ciertos resultados que se deben producir en estos tipos penales a travs de las hiptesis anteriores. 1. Lesiones graves gravsima: art 379 n 1, la victima debe quedar: a. Demente: supone una enfermedad mental grave, en trminos similares a lo que se entiende en el 10 n 1, retardo mental grave y profundo, trastornos psicticos, etc. Y es por la hiptesis de golpes o administracin de sustancias podran caer en este estado. Tambin puede suceder que la persona tenga una patologa de base que se intensifica con estas hiptesis, y lo importante es que la demencia sea permanente. b. Notablemente deforme: no es notoriamente deforme, sino que gravemente d eforme, no es necesario que sta se aprecie a simple vista, puede ser una deformidad grave en una parte del cuerpo que se lleva tapada y que perjudica su vida de pareja. Por ejemplo, en el caso de que se le mutilen las dos orejas a una persona, se va a perseguir por este delito. De alguna forma afectara la vida de la persona, no importa que la persona puede posteriormente a un tratamiento de reconstruccin. Sin embargo, hay fallo que han obviado esta lesin grave, cuando se le ha pagado a la vctima la reconstruccin. Por ejemplo: si una persona recibe un golpe con fractura mandibular y adems prdida de piezas dentales es una deformidad. c. Intil para el trabajo: es completamente intil para el trabajo. Significa que la persona debe estar intil para desempear trabajos similares a los que la persona desempeaba.
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d. Impotente: es el mismo concepto que en la castracin, en cuando a la coeundi o generandi y se entiende tambin que debe ser una impotencia permanente, tambin procede la impotencia con dolo eventual y tambin con un golpe, es decir no solo por castracin. e. Impedida de un miembro importante: se produce un problema porque la ley seala un concepto de medio importante para la mutilacin del art 396 inc 1ro. Ya que la penalidad de este es de presidio menor en su grado mximo a mnimo, en cambio ac la pena es de presidio mayor en su grado mnimo, por tanto esta conducta tendra mayor pena que la otra que se produce no solo con dolo eventual. Por eso algunos autores han sealado que en este art, el miembro debera ser de miembro importante importantsimo, y no solo el mero importante del art 396. Peo esta interpretacin ha sido abandonada, entonces por el principio de especialidad y alternatividad se ha interpretado de la misma manera que la mutilacin, y en la prctica se sanciona por lesin grave gravsima. La conducta se puede alcanzar con dolo directo eventual y tambin es aplicable la figura cuasi delictual en los delitos contra las personas. Art 490 y siguientes, se debe producir con el animo de lesionar, animus coedendi. 2. Lesiones simplemente graves: se produce con las mismas hiptesis, pero la diferencia es que producen: 1) Enfermedad: es un proceso que provoca una alteracin en el proceso normal del cuerpo humano, sin embargo, hay pequeas anormalidades que no entran en esta categora porque son propias de desarrollo. Se supone que debe tener remedio. 2) Incapacidad para el trabajo por ms de 30 das.: es ms restringido que la inutilidad, porque aqu va tambin la duracin y porque el concepto de incapacidad se refiere exactamente al trabajo que desempeaba y no uno semejante.
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Post solemne 28 de octubre de 2013 LESIONES MENOS GRAVES: ART 399 CP Art. 399. Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves, y sern penadas con relegacin o presidio menores en sus grados mnimos o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Estn establecidas como figura residual de las graves, es decir son todos aquellos resultados inferiores a los de las lesiones graves. Por ejemplo: menos de 30 das de incapacidad o enfermedad. Echeverry sostiene que estaran dentro de estas lesiones QUELLAS que no producen ningn resultado, aunque la mayora sostiene lo contrario. } Aqu puede haber delito por omisin. Es una figura de medios abiertos. Este delito da lugar a accin penal publica previa instancia particular, porque este bien jurdico de la integridad des disponible hasta este tipo de lesin. Pena: es una pena alternativa porque lleva la conjuncin o. Hay una agravacin especial que circunscriben a la pena de presidio y adems la extienden hacia arriba y est sealada en el art 401 CP. Son personas que estn en mayor dignidad (prorrogativa de los diplomticos, parlamentarios, ministros, etc.) o autoridad pblica. Art. 401. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o personas constituidas en dignidad o autoridad pblica, sern castigadas siempre con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos a medios.
Hay adems una agravante que es comn desde las menos graves hacia arriba (simplemente graves y graves gravsima) y sucede cuando a lesiones se cometen contra una de las personas del art 5 de la ley VIF. En que se aumenta la pena y seala como agravante especial el ensaamiento, veneno y el premio o promesa remuneratoria, esto est sealado en el art 400 CP. Y las penas aumentan en un grado. Estas circunstancias agravantes es importante porque las de las art 12, por s sola no alcanza para subir un grado, en cambio esta agravante especial del art 400 si aumenta la pena en un grado. Art 5 de la ley VIF est integrado por concepto de familia ampliado, ya que se incluyen a los padres de un hijo en comn, y para parejas del mismo sexo en ciertos casos fue aceptado por la jurisprudencia. 1. Cnyuge ex cnyuge 2. Conviviente ex conviviente 3. Pariente por Consanguineidad o Afinidad. en toda la lnea recta o en la colateral hasta el 3er grado inclusive del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente 4. Padres de un hijo en comn
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5. Menores de edad o de discapacitados que se encuentren bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familia. Caso: juan lesiona a Mara, hermana de su ex conviviente causndoles lesiones menos graves. No cabe dentro del concepto de VIF. Porque es pariente del ex, y son solo de la actual. Aqu se sanciona incluso la violencia psquica por el maltrato habitual. LESIONES LEVES: art 494 n 5 El legislador no se fija en el resultado y seala que el juez tendr que decidir si son lesiones leves, atendida: a la calidad de las partes y las circunstancias del hecho. De acuerdo a las lesiones leves, el juez las estima leves viendo estos dos elementos, entonces una lesin puede resultar ms grave no por el resultado sino que por la calidad de las partes y las circunstancias del hecho. Por ejemplo: el castigo de un padre a si hijo, es distinto cuando estaban los hermanos presentes o ms pblicos que cuando estaban solos, y en el caso cuando haba pblico, es mucho ms grave por la humillacin. Antes en el CC haba una norma que permita a los padres castigar moderadamente a los hijos, hoy no.
En relacin a la calidad de las personas, no es que sean unas menos iguales que otra, porque es distinto el tratamiento cuando es el profesor, o autoridad pblica, pero hoy no tiene aplicacin porque se considerada menos graves la golpiza que le daba el patrn al inquilino que una golpiza del inquilino al patrn. Por el principio de igualdad no tiene mucha aplicacin, solo en personas que invistan cierta autoridad. El problema es que los jueces para no aplicar esta disposicin, porque el criterio de la ley del trnsito en que para ver si es leve o menos grave, ven el criterio de los 7 das que utiliza la ley del trnsito. Entonces se califica la lesin leve por el resultado. Adems si la lesin se comete en contexto VIF nunca es leve, siempre es menos grave. Ejemplo: tengo una lesin que consiste en una hematoma, esa lesin por su naturaleza es leve, pero por la ley VIF es menos grave, entonces esa lesin que es VIF puedo aplicarle el art 400? No, porque hay non vis in idem ya que el parentesco ya se aplic. Entonces el art 400 solo puedo aplicarlo cuando la naturaleza de la lesin es menos grave y no cuando se transforma a menos graves por contexto VIF. FAZ SUBJETIVA de los delitos de lesin: Se cometen con dolo directo y eventual, aunque la regla general es dolo eventual.
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Y se puede cometer con culpa pero siempre y cuando las lesiones menos graves hacia arriba porque las leves son faltas. Por lo tanto si aplicamos la ley VIF debe haber dolo para que esa lesin se pueda pasar a menos grave debe ser una conducta dolosa. ANTIJURIDICIDAD: Normas especiales de causales de justificacin: lesiones en contextos mdicos. Hay que distinguir si el medico se adecua a la lex artis en el momento de ejecutar la conducta y adems hay que ver el consentimiento informado. Entonces si la operacin medica se adecua a la lex artis sale del derecho penal, y de lo contrario estamos frente a conductas dolosas o culposas. El mdico que acta de acuerdo a la lex artis, si se provoca alguna lesin, como tiene por objeto preservar la salud, se pueden invocar la lex artis. En el caso de efectos del tratamiento de quimios, esto sale del derecho penal en la tipicidad porque hoy es una conducta socialmente adecuada. En el caso de las cirugas plsticas, como la utilidad de la operacin ya no es socialmente adecuado porque no busca preservar siempre la salud, sino que es ms esttico es una conducta lcita, atpica? Es ms dudoso, al igual que lo que pasa con las operaciones para control de natalidad, lo importante ac es el consentimiento informado y que se adecue a la lex artis, aunque igual se podra alegar ejercicio ilegitimo. En el caso del cambio de sexo, es mucho ms complicado porque es irreversible, y por eso hay salvaguardas, en la que se debe hacer un seguimiento psicolgico y psiquitrico. Caso de experimentacin medica en un sujeto enfermo, se aplican las reglas de imputacin objetiva, porque el riesgo creado est dirigido a disminuir un riesgo existente. Pero en personas sanas como por ejemplo el uso de cremas dermatolgicas en personas que trabajan en esas reas. Hay directrices internacionales que sealan que el uso de personas sanas para curar otras enfermedades debe haber consentimiento informado, adems debe haber algn tipo de experimentacin en animales, y adems si es que ese descubrimiento tare algn beneficio para la comunidad entera. Todo esto se considera para ver si es que cae o no dentro del mbito de lo punible. Por todo lo anterior se puede reafirmar que el bien jurdico de la integridad fsica es disponible. En el caso de las lesiones a propsito de los trasplantes de rganos entre personas vivas. En este caso hay que ver que sea necesario el riesgo y adems el tema del conocimiento informado. PARTICIPACION: nada nuevo ITER CRIMINIS: es un delito de resultado, entonces caben todos los grados: tentado, frustrado y consumado. El problema es que si el delito queda en una etapa imperfecta, hay que recurrir al arma empleada, lugar de la lesin, etc. Para ver qu tipo de lesin es.
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DELITOS SEXUALES La mayora de los CP, salvo Mxico, se refieren directamente al bien jurdico. Cmo se conoce una sociedad? Mirando su procesos penales, pero en esta materia se puede percibir que tan conservadora es una sociedad de acuerdo a la criminalizacin de los delitos sexuales. En el mundo: Las civilizaciones antiguas en torno a la sexualidad, eran ms bien liberales. El primer delito sexual del cual se tiene noticia aunque no haba un delito sexual, era el adulterio, que fue el primer derecho del hombre sobre la mujer como propiedad (era un delito que atentaba contra el bien jurdico de la propiedad). Las civilizaciones antiguas eran tolerantes a la sexualidad, como Mesopotamia, Egipto, y estaban ms bien vinculadas a religiones y finalidades medicinales. Adems era muy comn el sexo con los muertos y esto producto de las leyendas. Por ejemplo: en el ao 2001 en Sudfrica exista el rumor de que el SIDA se curaba con la muerte de recin nacidos. En Grecia se consideraba que la figura principal era el hombre y se aceptaban las relaciones homosexuales. Tambin se pensaba con efectos blicos, cuando los hombres se iban a las guerras y para tener un mejor desempeo tenan relaciones sexuales entre ellos. Toda la cultura oriental tambin era altamente liberal. En Roma antes haba penalizacin de los delitos sexuales, en conceptos plenamente morales, que iban contra la moralidad pblica, por ejemplo el delito de bestialidad: tener sexo con animales. En Roma es la primera vez que aparece un delito sexual correctamente fundamentado, lo que se protega era la libertad de la persona, ms que consideraciones morales, ese icono se produce con un acontecimiento histrico el cambio de una monarqua la repblica la vi olacin a Lucrecia, de la alta clase, mujer casada que es violada por un sujeto tambin casado. Ah se consider que efectivamente el bien jurdico protegido era la libertad. Originalmente haba mucha tolerancia, pero luego viene otro periodo, el primer modelo de sistematizacin de delitos sexuales: (antes haban conductas sueltas, es decir, haban ciertas legislaciones, pero los modelos los agrupan en cuanto a ciertos bienes jurdicos). A) Modelo con sistema de la teologa moral escolstica: corresponde al periodo de la baja edad media en adelante. Qu conductas eran permitidas en el mbito de la actividad sexual? Relacin sexual heterosexual va vaginal para procrear dentro del matrimonio y de preferencia la posicin del misionero. Delitos de injuria, es la infraccin al deber de incontinencia natural de todos los seres humanos, era prohibido todo sexo que no se contemplase en lo dicho anteriormente. 4 de noviembre de 2013 Hay infracciones entonces al:
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deber de continencia extra marital (adulterio, amancebamiento, fornicacin) que era menos grave que las infracciones al deber de continencia natural que podan ser: - Impropias: presencia de un ser humano: Onanismo (masturbacin); necrofilia (sexo con muertos, es una parafilia que es una desviacin de las conductas sexuales normales); zoofilia; dendrofilia; pedofilia; coprofilia, etc. - Propias: con razn de especie. Son dos seres humanos con infraccin por deber de especie, que seran la zoofilia, y la dendrofilia. Con razn de especie: sodoma (homosexualidad); con razn de orden natural (vas distintas a la vaginal) Caractersticas de este sistema: Ambato de lo prohibido muy extenso Penal muy latas Moral muy impuesta, es decir, lo terrenal y lo no terrenal se mezclaban. B) MODELO DE ILUSTRACION (distinto al de la codificacin) Y MODELO DE LA CODIFICACION: Nuestro CP y los ms importantes son de este modelo, son del 1790 y 1800, los primeros cincuenta aos. Despus de la revolucin francesa e independencia de USA, mayor reconocimiento de las personas, se trata de que detrs de cada delito haya un bien jurdico por ejemplo, el adulterio era una infraccin a los deberes inherentes al contrato matrimonial. Se trata de buscar bien jurdico que permitan fundamentar la criminalidad sexual y surgen autnticos bienes jurdicos: 1. Libertad de autodeterminacin sexual 2. Indemnidad sexual Pero tambin haba criterios de fundamentacin de ndole moral, por eso haban algunos delitos sexuales, como delitos contra la honestidad (Espaa) y en CP chileno el orden de la familia y la moralidad publica. a. Honestidad b. Buenas costumbres c. Pudor d. Moralidad publica e. Orden de la familia C) MODELO DEL REFORMISMO: Comienza a surgir desde la dcada de los 70 y se han adecuado todos los ordenamientos jurdicos salvo el chileno que fue el ltimo en adecuarse y con las dos guerras mundiales reconozco la igualdad, libertad y dignidad de la persona humana. Adems del movimiento hippie, con el uso de pantalones y la pldora anticonceptiva. Adems a hallazgos criminolgicos importantes para investigar estos delitos. Entonces solo podr haber un delito sexual donde haya un autntico bien jurdico individual (no colectivo, porque el DP no puede imponer moralidades).
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Este movimiento aboga por disminuir la persecucin penal solo aquellos delitos ms graves que afecten a bienes jurdicos. Comienza a tener fuerzas en todas partes y las legislaciones se empiezan adecuar a este modelo con la derogacin de tipos penales, como por ejemplo; adulterio, la sodoma entre adultos. La igualdad, en relacin a que hoy se puede violar a hombres y mujeres. CLASIFICACION DE LOS DELITOS SEXUALES: I. delitos sexuales tradicionales: 1. violacin 1.1. propia: mayor de 14 aos art 361 1.2. impropia: menor de 14 aos art 362 2. estupro: art 363 3. abuso sexual: 3.1. propio A. simple art 366 bis-ter B. hiperagravado o calificado: 365 bis 3.2. impropio: exposicin de menores a actos de significacin sexual: art 366 quater II. delitos de explotacin sexual (est muy vinculado al lucro y por eso tiene fenmenos criminolgicos como por ejemplo que las mujeres sean cada vez mas imputadas por estos delitos. se sanciona la produccin, comercializacin y almacenamiento, es similar a la penalizacin de las drogas) 1. asociados a la prostitucin infantil 1.1. favorecimiento art 367 1.2. favorecimiento impropio o sancin al cliente de prostitucin infantil art 367 ter 2. asociados a la pornografa infantil 2.1. produccin art 366 quinqus 2.2. comercializacin art 374 bis 2.3. almacenamiento art 374 bis III. Delito de TRATA DE PERSONAS: (hoy no es un delito sexual, pero est muy vinculado a ellos, es un delito contra la libertad DE LAS PERSONAS) art 411 bis y siguientes. IV. Delitos asociados a connotaciones morales 1. Delito de ultraje pblico a las buenas costumbre art 373 2. Delito de incesto: art 375 3. Delito de sodoma simple art 365 V. Faltas penales (algunas sin aplicacin) 1. Ofensas pblicas al pudor: art 495 n5 es ms bien residual de las figuras ms graves. 2. El que se baa en lugar pblico sin ropa 3. Infraccin al carnet sanitario de la prostitucin
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Modificaciones en materias de delito sexuales: 1972: violacin sodomice Ao 1979: aumento de la pena Ao 1993: en Chile antes se alcanzaba la mayora de edad a los 21, pero como se cambi a los 18, tuvieron que adecuar la legislacin penal a esa edad. Ao 1994: despenalizacin del adulterio y amancebamiento. Ao 1995: se crea el delito de trfico de personas o trata, pero asociado a la prostitucin. Ao 1999: reforma importante en delitos sexuales, con la ley 19.617 del 12 de julio del 1999, esta ley cambia la estructura de los delitos sexuales ya que esta ley por mensaje presidencial se empieza a tramitar la ley en 1992. Y cuando transcurre mucho tiempo generalmente el proyecto inicial muta a uno distinto y en este caso el proyecto inicial solo cambiaba el delito de violacin pero termino modificando la mayora. En el ao 1990 u 89, apareca carabineros con el mensaje de cudense hacia las mujeres, y el fenmeno de los hallazgos criminolgicos es importante, porque se pensaba que en lo desconocido estaba lo peligroso, pero la escuela de Sociologa de la PUC hace un estudio y concluyen que el 75% de los delitos se comete por personas conocida de la vctimas y entre el 71% y 73% contra menores de edad. Otro hallazgo criminolgico es que cerca del 95% son agresores hombres. Los cambios son: 1. Readecua la mayora de los tipos penales: violacin, estupro, abuso deshonesto (hoy abuso sexual). 2. Cambia el lenguaje, adecundolo al reformismo, salen los conceptos de mujer de mala fama doncella. 3. Despenalizacin de la sodoma entre adultos 4. Despenalizacin del tipo penal de rapto. En este tipo se hacia la distincin entre buena fama o mala fama de la mujer para ver la pena. Pero muchas veces los delitos de secuestro se intentaban pasar por esto para tener menor pena. 5. Creacin de tipos distintos de conductas en que acceso carnal y en las que no hay. 6. Aumento de penal Criticas: a. El bien jurdico sigue igual en el CP, en el epgrafe crmenes y simples delitos contra la humanidad pblica. b. Hay tipos jurdicos que no tienen bienes jurdicos, como la sodoma entre menores de edad y el Incesto Ao 2004: 14 de enero ley 19.927 que modifica tipos penales asociados a la pornografa infantil, y otros tipos penales tambin se modifican. Se inicia por mocin parlamentaria el ao 2001 por el Caso Zacarach, fue impulsado por Patricio Walker y Pa Guzmn, Gemita Bueno. 1. Esta ley crea delitos nuevos: almacenamiento de pornografa, sancin a cliente de pornografa infantil, abuso sexual hper agravado (pasa a ser un delito autnomo, antes era uno simple).
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2. Crea pena asociada a estos delitos: clausura de establecimiento comercial, inhabilitacin absoluta temporal para empleos que se relacionen con menores 3. Autoriza tcnicas de investigacin especial 4. Incorpora u bien jurdico individual, y se llaman crmenes y delitos (debera ser si mple delitos o solo delitos) contra el orden de la familia, moralidad pblica y la integridad sexual 5. Introduce una de las reformas ms importantes en la criminalizacin sexual, se aumenta la edad para prestar consentimiento en materia de delitos sexuales de 12 a 14 aos. por el Caso Spiniak se aumenta la edad hasta los 14. 6. Etc.
Martes 11 de noviembre Falta clase Delito de violacin: 18 de noviembre de 2013 DELITO DE VIOLACIN CONDUCTA Art 361: El tipo de violacin cambio fundamentalmente con la ley 19.617 del ao 1999. Antes estaban en los art 361 comete violacin el que yace con mujer en cualquiera de las siguientes circun stancias: a. Usando fuerza o intimidacin b. si la vctima se haya privada de razn o sentido c. si es menor de 12 aos y el art 362 sealaba que la violacin se considera consumada desde que hay principio de ejecucin. El problema estaba en la palabra yacer. Y antes la violacin del hombre se trataba como abuso. El ao 1999 se especifica la conducta, en que comete violacin el que accede carnalmente va vaginal, anal bucal a otra persona mayor de 14 aos, concurriendo cualquiera de las siguientes circunstancias: a. uso de fuerza o intimidacin b. cuando la vctima se halle privada de sentido o se aproveche de su incapacidad para oponerse (el ao 1991 deca oponer resistencia el ao 2010 se cambia a oponerse) c. cuando se abusa de la inocencia o trastorno mental de la vctima.
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El que accede carnalmente: solo puede ser hombre, salvo lo que dice Ral Carnevali, Garrido Montt, sentencia del ao 2005 en CA Valparaso que admite que la mujer tambin puede, la pregunta es si que comete violacin el que accede o el que obliga al que le accedan. Y esto en razn de que se proteja mayor el bien jurdico (Carnevali) y adems de esta manera se entiende mejor el art de la sodoma de menor de edad (Garrido Montt). Esta es la tesis amplia. El delito de sodoma de menor de edad, es inconstitucional con el principio de igualdad, porque solo se castiga al hombre aun cuando sea con pleno consentimiento del mayor de 14 aos y menor de 18. El punto es que el argumento era que se protege la indemnidad, pero en este caso a la mujer se le deja desprotegida cuando es mayor de 14 y menor de 18. El argumento vlido es que el menor es fcilmente corrompible por las ansias de curiosidad. Pero de igual manera habra una discriminacin, porque respecto del principio de igualdad no se est protegiendo a las menores mujeres. Adems muchas veces los tipos que quieren corromper buscan ser accedidos y no acceder. Por eso la tesis de garrido Montt que es mas amplia podra tener cavidad solo en este punto. Se emplea el miembro masculino por cualquier de las vas. Lo ms importante de esta conducta y consenso internacional, es que hay un traspaso del lmite corporal y eso o hace ms nociva. ITER CRIMINIS: Consumacin de la violacin: cuando hay acceso carnal, pero hay tres posiciones. 1) Coniuntium memberum: basta el contacto del pene con la cavidad para haber violacin, por tanto el coite vestibular tambin sera violacin. Nadie sostiene esta teora. 2) (mayoritaria)Inmisio penis: basta penetracin parcial en cualquiera de las vas. 3) Enissio seminis: penetracin completa del miembro viril ms eyaculacin, pero es exigir demasiado porque los sujetos impotentes o con eyaculacin afuera no sera punible. Pero antiguamente por el ex art 362 sealaban que esta era la teora, ya que, como se castigaba desde que haba principio de ejecucin entonces igual se iba a castigar aun cuando no eyaculara. Hay parte de la doctrina que seala que esta teora sera exigible en la va bucal. Cuando habr violacin consumada cuando sea por va bucal: cuando traspase los labios En el caso de la va anal: cuando traspase el esfnter. Cuando es por va vaginal: cuando el pene traspasa el himen que es posterior a los labios menores hay introduccin en el introito vaginal.
En sexologa forense: el himen por regla general se desgarra y por eso sangra, es el desgarro de himen y ese desgarro permite determinar que hay traspaso de himen. Pero hay un himen que no se desgarra y permite penetracin, es el himen complaciente. Hay morfologa de hmenes hay anulares, y otros figurados, o dividiforme, etc. Lo importante es que el himen est perforado. Para reconocer el himen despus de una violacin, es que el desgarro va a estar en los bordes y por esta caracterstica se da cuenta de la violacin o no en el anlisis sexolgico. primero se hace un anlisis externo y se ven las lesiones aparentes, por ejemplo en el caso de
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fuerza se puede ver mucho las lesiones y las ms caractersticas son las equimosis o lesiones al interior de los muslos de la vctima. Despus del anlisis externo se hace un anlisis vaginal y anal, por ejemplo, si la violacin fue reciente habr heridas sangrantes, enrojecimiento y desgarro, que se sealan como la manecillas del reloj y adems la lubricacin, lugar, borramiento de pliegues, etc. En el caso de violaciones vaginales, nunca debera encontrarse a las 12 (manecillas del reloj) ms bien en este caso es introduccin de objeto material, en cambio en el esfnter puedo encontrar desgarro en todas partes. En general cualquier acceso por va anal genera desgarros, a no ser que sea una violacin recurrida. Sin embargo si llega una mujer con desgarros anales y seala que es vctima de violacin, es muy igual el efecto cuando tambin se produce con consentimiento. Lo importante ac es saber la longitud del desgarro que permitir saber si es que hay uso de fuerza o no. La mayora de la doctrina considera que la violacin es un delito de mera actividad, pot tanto no habra frustracin sino que solo tentativa. Cada vez hay ms autores que se pronuncian por la 2da posicin que es incluir la frustracin. La profesora se est inclinando por esta 2da, porque si el sujeto pone todo de su parte para acceder pero por la contextura fsica de la menor no se permite la penetracin, en este caso es mejor que sea frustrado y no tentado, por la penalidad. Bustos fue el primero en sealar esto. Adems el sujeto cuando no logra ereccin es ms bien una tentativa. Hay jurisprudencia de la Corte Suprema que tambin avala esta teora. Lo caracterstico de la violacin es SIN CONSENTIMIENTO DE LA VICTIMA esto es lo que le da la ilicitud de la conducta. El ideal es que para tipificar el delito se seale que sin su consentimie nto sin embargo el legislador ha sealado las modalidades, entonces si es mayor de 14 y no concurren las modalidades de la violacin, no habra violacin. Por eso hay que verificar la concurrencia de la modalidad comisiva: I. Uso de fuerza o intimidacin: son dos modalidades. Esta es la autntica violacin propia, no ser que sea mayor de 14 aos. Por fuerza se entiende la fuerza fsica sobre la victima destinar a obtener el acceso carnal, es decir, a superar la falta de consentimiento. En los casos de vis absoluta estn todos de acuerdos, pero en relacin con las vas de hecho que son fuerzas menores pero con amenaza de que se ir incrementando no es necesario que la fuerza sea durante todo el acto, tampoco las concesiones previas de la vctima como un beso, no le resta ilicitud al hecho. Esta es la fuerza Vis Laud Grata, como relaciones sadomasoquistas tambin cuando se ejerce cualquier tipo de fuerza. Estas son las discusiones que se dan en la prctica cuando la defensa alega que la vctima esta con lesiones porque le gustan las relaciones sadomasoquistas. Por eso la fuerza debe ser destinada a superar la barrera de la falta de consentimiento, la cual se renueva minuto a minuto. Caso que la profesora gano en la Corte Suprema en que el taxista mantena relaciones con su pareja embarazada de 6 meses, y en minuto l le pide que tengan relaciones va anal, y ella se niega porque podra tener problemas con el hijo, el caso se gana por violacin con fuerza en Pto. Montt, y se alega nulidad, y la defensa le dice a la Corte Suprema que hubo consentimiento inicial y la querellante (profesora)
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seala que el consentimiento se renueva minuto a minuto, adems la vctima tena un desgarro anal de casi 7 centmetros. Debe ser una fuerza destinada a superar la falta de consentimiento. 19 de noviembre de 2013 La pregunta es si se exige resistencia de la vctima o no: la doctrina y la jurisprudencia ha evolucionado, porque antes se pensaba que la mujer para salvar su honestidad debera defenderse hasta la muerte, luego hubo una evolucin desde la resistencia heroica hasta una resistencia seria que evidenciase la falta de consentimiento, pero el tipo penal de violacin no exige la resistencia, (de igual modo en el robo con violencia o intimidacin) entonces como no se exige en el robo, menos ac adems se le pedira a la vctima que no solo ponga en peligro su libertad, sino que la integridad y su vida. Adems otros decan que en el inciso 2do antiguo en cuanto oponer resistencia si se exiga en el 1er inciso. Pero esta teora no se sigue. Asimismo la victima puede estar en estado de shock y no resistirse. Lo ms fcil es que la victima tenga lesiones porque los tribunales son muy machistas. Lesiones propias de la violacin: art 156 del CPP cualquier hospital est obligado a tomar muestra de los delitos de violacin y guardarla durante un ao. Pero en la prctica se hace ms por el SML. Por eso es ideal hacer la denuncia ah y la muestra. Examen sexolgico: contextura, caractersticas fsica Examen externo: segmentario, extremidades, trax, cuello, etc. Lesiones propias de violacin con fuerza: equimosis o hematomas diquitiformes en los muslos, lesiones defensivas en el antebrazo, en las muecas, en el cuello por si hubo estrangulamiento, lesiones provocadas por elemento cortante en las mamas o quemaduras de cigarros. Rasguos provocadas por la victima al agresor. Estas lesiones pueden compatibilizar el relato de la vctima con el agresor, al igual que las mordidas en la victima y el agresor, y los rastros de saliva en el ADN es importante. Adems en el examen externo el medico va a constatar las lesiones interiores por ejemplo equimosis por arrastre. Examen genital: 1. Desgarros: a- Sangrantes: recientes b- Cicatrizados: Despus de 7 das a 10 das, pero desde ah hacia atrs no se puede determinar data, solo los 7 das. No se puede saber cundo exactamente. Si ya la cicatrizacin est muy borrosa, entonces puede ser de ms de un ao. El problema es aquellas personas adultas con actividad sexual, porque hay que ver qu desgarros son propios de la violacin. De igual modo las personas multparas es mucho ms difcil. Si es una menor muy pequea se ver cmo est el himen, por ejemplo si solo le quedan vestigios de himen, la menor fue violada mucha veces.
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Con intimidacin: aqu hay dos criterios: 1) Criterio ms restringido: El de la Corte Suprema: hay intimidacin cuando se dan ciertos requisitos: se exige amenaza de un mal grave para la vctima, no necesariamente constitutivo de delito, pero s de la suficiente identidad para que la persona consienta el acceso. Adems debe ser seria, verosmil, adems de la inmediatez es decir, que la amenaza sea en un tiempo prximo porque se podra hacer la denuncia. 2) Criterio ms amplio: Sin embargo, puedo hacer una amenaza cumpliendo con todos los requisitos anteriores y que la vctima no haya sentido temor, porque una cosa es la amenaza y otra cosa es la intimidacin que habla el CP que es un efecto en la victima. Y puede ser mutatis mutandis, es decir, que el temor de la vctima se produzca por otra causa distinta a una amenaza anterior. (Luis Rodrguez Collado delitos sexuales). Un caso en la Serena de una menor de 13 aos (cuando la violacin impropia era hasta los 12 aos), que accede a tener relaciones con su padre porque l tena antecedentes penales ya dems ella era vctima de VIF, por tanto aun cuando no hubiese amenaza expresa, ella estaba amenazada constantemente. Adems la Corte Suprema seala que el solo temor reverencial no es suficiente para la intimidacin en este caso. Por ejemplo: acoso laboral, en el que el jefe les exige a una sbdita que tenga relaciones con l cuando la vctima no tiene posibilidades de trabajar en otro lugar. El tribunal espaol sealo que si haba intimidacin, en cambio, los tribunales chilenos diran que no existe intimidacin. II. Cuando la vctima se haya privado de sentido o se aprovecha su incapacidad para protegerse Privacin de sentido: implica que es la privacin de consciencia, es decir, casos en que la vctima voluntariamente o por un 3ro distinto al agresor o por el mismo agresor, cae en esta situacin de privacin de sentido, como victimas anestesiadas, drogadas, alcoholizadas, en estado de coma, sueos profundos, etc. esta conducta es muy comn en sectores ABC-1 en Chile por ingesta de alcohol. Tambin se da mucho en contextos mdicos antes de las operaciones y esto sucedi en Antofagasta. Se discute en cuanto qu entidad debe tener la privacin de sentido? Total o solo basta con una afectacin importante de sentido? La afectacin total implicara que ene l caso de una persona alcoholizada no sea una privacin total. Sin embargo los tribunales chilenos han dicho que basta solo una afectacin importante. BIEN JURIDIICO PROTEGIDO POR LOS DELITOS SEXUALES: la libertad sexual, es decir, la capacidad de autodeterminacin en delitos sexuales. La libertad sexual puede ser vista en mbitos positivos y negativos. Y esta es una manifestacin de la libertad como tal, pero eso en la base de estos delitos puede encontrar delitos contra la libertad. - Sentido positivo: capacidad de todos para decidir con quin quiero tener un interaccin sexual
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Sentido negativo: es la manifestacin de la prohibicin o el derecho de no verme involucrado en un contexto sexual no deseado. Qu clase de libertad protege los delitos sexuales? El sentido negativo, ahora se hace alguna manifestacin de la libertar sexual en sentido positivo? Hay cierta proteccin en la medida que no se involucra a menos que se involucren animales, o muertos, entonces la despenalizacin del adulterio y amancebamiento y la sodoma entre adultos, es una expresin de proteccin a la libertad positiva. Ahora el derecho penal afecta en ciertos casos la libertad positiva? Si, la sodoma entre mayor de 14 aos. Es una afectacin directa a la libertar positiva. Otro tipo penal que en verdad no existe un autntico bien jurdico y que afecta la libertad positiva es el incesto. Siempre en relacin consentidas. Cuando se erige la libertad de autodeterminacin sexual, se piensa que en ciertos casos no es aplicable y se establece la INDEMNIDAD SEXUAL, que es un bien jurdico en contra de delitos contra menores de edad, que es el derecho, de ellos a no verse afectado en su normal desarrollo, por tanto si se hace el ejercicio con la libertad sexual, es mantenerlo sano para que despus pueda ejercer y desarrollar su libertad sexual. El segundo correctivo es la INTANGIBILDIAD SEXUAL que supone que hay ciertos sujetos que son intocables, son prohibiciones absolutas de desarrollar un acto de significacin sexual o acto sexual, porque se mantienen a la persona en su dignidad. Entonces los bienes jurdicos que se protege en estos casos del numeral dos es la intangibilidad, es decir, su dignidad por la calidad de persona. Y un fallo de la CA de Coquimbo caso Cura Pea es muy controversial por una persona tocada en estado de coma por un cura en reiteradas ocasiones, ya que seala que como la persona no es posible involucrarse en el acto entonces no podra ser abuso, pero se alega con un recurso de queja en la Corte Suprema, ya que, sera dar chipe libre. Y se gana el recurso de queja y se lleva a adems la sancin disciplinaria. Hay algunos autores que tratan de reconducir todos los bienes jurdicos a la libertad, sealando que este es el nico bien jurdico, pero Cmo se hace el nexo de la intangibilidad sexual a la libertad? Se seala que lo que el ordenamiento jurdico no quiere es que existan interacciones sexuales en contextos carentes de libertad y como aspira a este objetivo el ordenamiento jurdico entonces la intangibilidad tambin sera un atentado a la libertad sexual. Cuando se aprovecha de la incapacidad para oponerse de la vctima: desde el ao 1999. Esto paso por un caso en que una mujer estaba maniatada, con pleno sentido y la accedieron carnalmente va vaginal, por eso se crea este tipo penal porque haba una laguna. 1- Concepcin restringida: se refiere a casos de incapacidad fisca de la vctima para oponerse. Es decir, tetrapljica, inmovilizada, etc. Pero sin perder la consciencia. 2- Concepcin ms amplia: Qu pasa cuando se procede a una violacin por sorpresa o abuso sexual por sorpresa? Se deberan incluir en esta modalidad porque la sorpresa hace que la vctima no pueda defenderse. Son casos en que la vctima est siendo objeto de un examen ginecolgico, y no espera que el medico la acceda carnalmente, esto paso tambin en el caso
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del dentista que abusaba de sus pacientes. Para todos estos casos se ha considerado que esta forma de proceder sorpresiva estara dentro de esta modalidad. Garrido Montt y casi nicamente la Profesora, seala que tambin caben ac hiptesis de incapacidad psicolgica para oponerse, en casos en que no hay fuerza, no hay intimidacin, pero si contextos de violaciones o abusos en contextos de VIF, y se desarrolla un sndrome acomodaticio al abuso sexual, es decir, la persona lo asimila a su forma de vida, y ya ni siquiera es necesario que el tipo la intimide , y las posibilidades de reparacin del dao es muy mnimo, porque la cotidianeidad es un modo de defensa de seguir viviendo. Por eso la posibilidad de oponerse de la vctima es mnima. Son casos ms severos que el estupro porque ste se protege hasta los 18 aos. y esto pasa mucho en las sectas. III. Abuso de la enajenacin o trastorno mental de la vctima: ante era una privacin de razn o sentido. La diferencia con este numeral, es que no basta la enajenacin, porque no se les reconocera la posibilidad de que tengan relaciones sexuales pro eso lo caracterstico es el abuso por ejemplo, generalmente no se dar abuso en los casos de que sean dos persona con el mismo trastorno. Esto supone afectaciones profundas mentales, es decir, aquellos parecidos al loco o demente, pero lo que hay que acreditar que la patologa que tiene la persona que es de carcter permanente o trastornos psicticos breves, pero que se acredite que la persona es incapaz de conocer la significacin del acto sexual y por tanto poder consentir en ello (psicticos, retardos mentales graves o profundos). La regla es que se prueba que el sujeto conoca y quera abusar. El contexto debe ser abusivo. La prueba ms importante para probar esto, es la pericia psiquitrica hecho por un psiquiatra, se debe probar la patologa y que el sujeto conoca esto y la intencin de abusar.
VIOLACION IMPROPIA. Art 362, es siempre en menor de 14 aos aunque no concurra ninguna de las circunstancias o modalidades anteriores. Y esto fue por el ao 2000 con el caso Zacarach. En Chile hay muchos embarazados adolescentes a los 13 aos, entonces por eso la edad de los 14 es mucho, y se criminaliza mucho ms. Por el Caso Spiniak, se determina a los 14 aos sin base cientfica. El problema es Qu pasa con las personas que tienen 18 aos y con relaciones consentidas con nias de 13?. Accin penal publica, y se debe pedir siempre la prisin preventiva de libertad. Pero el ideal sera establecer una diferencia entre hombres y mujeres (12 mujeres y 14 hombres) pero no sera posible hoy porque todo tiende a la igualdad. Entonces la igualdad absoluta es ms bien una cosa poltica y no cientfica, ya que, 14 es mucho ms elevada. Hay pases en que la materia para consentir con menores de edad es mucho ms amplio, por ejemplo en USA es 16 aos, Suiza 15 aos. 20 de noviembre de 2013
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Resolucin de los casos en la imputacin de violacin impropia: Defensa del mayor de 18 aos que tiene relaciones sexuales con una menor de 14 aos: 1. Que no saba que era menor: error de tipo 2. No saba que era delito: error de prohibicin, pero hoy no es plausible porque ya ha pasado mucho rato desde que se modific la ley
Entonces el ao 2005 de la ley de responsabilidad penal juvenil adolescente, en el art 4 ley 20.084 seala que no se perseguir penalmente cuando no concurran las modalidades del art 361 o 363 si la vctima es menor de 14 y el agresor (supuesto) tiene una diferencia de edad con ella no superior a dos aos en el caso del art 362 o tres aos en los dems casos: abuso sexual y produccin de material pornogrfico. Entonces este art permite salvar la responsabilidad cuando no concurren las modalidades tpicas. Hay que intentar darle la diferencia de dos aos de manera muy amplia. Esta norma que existe en la mayora de los pases, para salvar las relaciones entre pares, y se funda esta norma en que se dan relaciones sexuales entre personas de la misma edad en circunstancias normales. El DSM-IV seala que un elemento que se podra legislar en normas como estas, es que las relaciones abusivas en menores de edad se da cunad hay coaccin o la sola diferencia de edad es constitutiva de abuso, y el DSM-IV habla de 5 aos, por eso la profesora cree que esta edad de dos aos debera ampliarse hasta los 5 aos. La naturaleza jurdica de esta norma: transforma esta norma en una de carcter lcito, es decir, es un caso en que podra ser una cusale de justificacin, por tanto no habra participacin punible. Faz subjetiva: Dolo, no hay violacin culposa, puede haber dolo eventual en cuanto a la modalidad comisiva de la edad, por ejemplo: tenga 14 o no, da lo mismo. Se exige que el autor tenga un nimo lascivo o nimos especiales? No se exige, adems en las violaciones VIF muchas veces son con nimos de poder, o de venganza, etc. Antijuridicidad: Hasta el ao 1999 la violacin dentro del matrimonio haba causal de justificacin. Hoy no hay causal de justificacin o oasis de honestidad. Culpabilidad: nada nuevo Autora y participacin: Autora: 1. Co Autor: puede ser hombre o mujer, cuando facilita el delito. 2. Autor Ejecutor: en este caso no podra ser sujeto activo la mujer.
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3. Autor Mediato: (domina el hecho a travs dela voluntad del instrumento) los autores ms antiguos decan que era un delito de propia mano por tanto no cabra autora, pero la doctrina ms moderna, seala que s podra ocurrir. Como no exige animo especial, es un delito de dominio y no de propia mano y por tanto si cabe este tipo de autora. Participacin: 1. Cmplice: art 371, los cmplices llevan la pena del autor, cuando se ejecuta un delito con abuso de autoridad y esa es una norma comn a todos los delitos sexuales. Las madres generalmente es cmplice, y generalmente la defensa es que estaba en contexto VIF. Hay que ver el lmite en que la madre hace una facilitacin para el delito, y en este caso sera coautora y no cmplice. Hay un fallo de autora por omisin a una madre. 2. encubridor 3. inductor. CONCURSO DE DELITOS: Puede entrar en concurso con otros delitos no sexuales: lesiones: es parte del tipo penal; por tanto hay concurso aparente. Pero solo puede soportar el tipo bsico de la violacin la lesin meno grave. Por ejemplo: si el acceso a una menor por su contextura le produce lesiones graves o graves gravsimas, es parte de la violacin? Si porque, es parte de la violacin como tal, por tanto no hay concurso. Pero la mayora de los tribunales lo hacen concursar. La profesora cree que debiese considerarse dentro del tipo y en la extensin del mal causado agravar la pena. Distinto es si el sujeto la viola y adems le pega en la cabeza, en este caso habra concurso. amenazas: en este caso solo hay violacin, porque la amenaza es parte de la intimidacin, as que es concurso aparente de violacin con amenaza. Secuestro: como el sujeto traslada a la mujer a un lugar apropiada para la violacin, parece ser que el dolo todava est en la violacin y no en el secuestro, en cambio si el tipo la mantiene secuestrada todo el da para violarla, ms bien podra haber concurso. Hay fallos que han aguantado hasta 3 horas de privacin de libertad. Hay un caso discutido en que no hubo concurso y el sujeto la tuvo secuestrada para ir a comprar preservativos.
Concurso con delitos sexuales: Incesto y Estupro: no puede haber concurso Si es la misma vctima, no puede haber concurso. Pero si el padre accede a la menor cuando es menor de 14, y pues cuando es mayor de 14 y con consentimiento y despus tiene relaciones cuando es mayor de 18 y con consentimiento, podramos sealar que el consentimiento no es libre. Abuso sexual: si el sujeto la toca y adems la viola, entonces hay concurso. El problema es cuando hay vocaciones previas al acceso, solo ac hay violacin. Pero si el sujeto la toca, la intenta violar y no pudo, y luego la toca, entonces el defensor dir que su intencin era violarla, por tanto se castigara como tentativa de violacin que lleva una pena
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menor que el abuso sexual consumado. (remitirse a delitos trnsitos y meta del homicidio frustrado) Reiteracin de delitos sexuales respecto de una misma vctima: son delitos independientes, por tanto hay reiteracin de delito, no es un delito continuado porque estos no proceden contra bienes jurdicos personalsimos. Por tanto el padre que viola a su hija varias veces debera ser sancionado por reiteracin de delitos.
VIOLACION CON HOMICIDIO: figura compleja del art 372 bis. Se crea esta figura por el caso Anfrus del ao 1979.
Artculo 372 bis.- El que, con ocasin de violacin, cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado
Es la pena ms alta del CP. En la figura compleja del robo se seala que es con motivo o con ocasin, pero ac es solo con ocasin, pero antiguamente tambin se pona con motivo pero el ao 1999 se saca po rque es imposible pensar. Con motivo: implica que en el contexto de la violacin se comete el homicidio. La victima debe ser la misma, en el robo no. Faz subjetiva: Se requiere dolo de matar y dolo de violar. Si el sujeto dolosamente viola y se comete el homicidio culposo hay violacin en concurso con cuasidelito de homicidio. En cuanto al dolo eventual, es posible cometerlo? Hay autores que dicen que por la pena solo debera ser pro dolo directo. Pero la profesora cree que puede ser por dolo eventual porque los casos ms comunes es que la vctima muera por asfixia cuando se ha violado, entonces por eso es el homicidio con dolo eventual. En materia probatoria, hay que ver si los desgarros son pre o post mortem, porque siempre se alega que se mat y despus se viol. Por ejemplo , la dilatacin de esfnter es propio de la asfixia y la violacin. Iter criminis: deben estar ambos consumados, es decir, la violacin y el homicidio. De lo contrario habr concurso entre violacin con homicidio frustrado, o homicidio con violacin tentada. Hubo un tiempo en que la pena de perpetuo calificado era pena de muerte (hasta el ao 1999) y entonces el tipo penal tena dos penas diferenciadas, una que llegaba hasta la pena de muerte en caso de violacin vaginal a mujer y anal al hombre, y una pena distinta era tratndose de violacin anal o bucal respecto de la mujer o bucal respecto del hombre. Y esto paso por el Pacto San Jos de Costa Rica prohibi poner esta pena a nuevas penas, entonces hubo un tiempo que se sancionaba unas vas de acceso ms que otros. En el delito de robo con homicidio, no se exige que estn ambos delitos consumados, porque puede haber homicidio y robo frustrado y de igual manera aplicarse la figura compleja del robo con homicidio. Y esto pasa por el art 450 que castiga los delitos de robo como consumados.
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DELITO DE ESTUPRO: - Antes del ao 1999: 1. Estupro de doncella cometido mediante engao - Despus del 1999 Se especifica la conducta, sealando que comete estupro:
Art. 363. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes: 1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. 2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral. 3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. 4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
Todas estas circunstancias relevan una situacin de aprovechamiento del sujeto activo sobre la vctima, entonces el consentimiento de la vctima concurre pero est viciado. Tiene varios reparos este tipo penal. Circunstancias: 1. Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. La persona siempre debe estar consciente. De lo contrario es violacin. Es una figura residual del art 361 n 3, y pueden ser perturbaciones transitorias, es decir, por abuso de sustancia, trastornos importantes por trastornos alimenticios severos. Caben ac personas con retardos mentales son graves ni profundos, por ejemplo sndrome de Down, en niveles normales. Esta condicin de la persona hace que no pueda estar libre en su consentimiento Cul es la justificacin de que limite sea hasta los 18 aos? no hay justificacin. Por eso se debera hacer una reforma. Entonces en la prctica los peritos en el juicio dicen que el trastorno de la vctima es ms grave para que pase por violacin. Esta requiere si o si una modificacin en cuanto a sacar el lmite de edad de 18 aos. 2. Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral. Es el caso ms tpico de estupro. El como indica que solo es ejemplificativo, por tanto se puede ampliar. Quienes puedes ser sujetos activos: a. Profesores b. Sacerdotes: es el caso ms comn porque entra en una relacin con la vctima y despus abusa de esta dependencia. c. Vecinos que quedan al cuidado de los hijos de otros d. Transportistas
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Se justifica el lmite de los 18 aos? caso Karadima, en que el sacerdote los agarraba cuando eran menores y mantena relaciones cuando tambin eran mayores, pero la relacin de dependencia subsiste entonces no se justifica el lmite de la edad. 3. Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima El sujeto debe conocer y querer el desamparo. Adems debe ser grave y el desamparo puede ser econmico o social, como por ejemplo, nios en situacin de calle. Por eso se crea la presuncin de estupro, en el 367 ter que sanciona al cliente de prostitucin infantil, en la que si no se logra probar el estupro y el menor ejerce la prostitucin, se castiga por esta figura residual del art 367 ter. 4. Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual En este caso si se justifica los 18 aos como lmite de edad. Este engao debe ser asociado a la significacin del acto sexual, por ejemplo, el padre de la amiga y le dice pololiemos y esto es lo mismo que darse un beso o as se pololea. Se habla de esta modalidad como la estafa sexual, porque no basta con la simple mentira. El acceso siempre debe ser mediante el engao. Se aplica lo mismo que en la violacin y es muy comn que se de respecto de padres con hijas, y la reiteracin de estupros porque se da en contexto de personas con ciertas relaciones. DELITO DE ABUSO SEXUAL: La figura antecesora se llamaba abuso deshonesto que consista en el que abusare desh onestamente pero era muy indeterminado y quedaba a criterio del juez lo que era abuso. Concepto de abuso: relacin de pre valimiento de una persona a otra (no de objeto). Y lo sexual es lo relativo a personas del mismo gnero y con los rganos genital. Pero el abuso sexual se refiere a la actividad que se relaciona con la satisfaccin del instinto lubrico. En otros ordenamientos jurdicos: - Argentina: el concept de abuso es igual a todo delito sexual todo acto sin o con pen etracin, con sentido lubrico. - Espaa es ms amplio: cualquier acto relacionado con lo lubrico, importe o no acceso carnal pero sin violencia entonces distinguen cuando hay violencia: agresin sexual, y sin violencia abuso. Si hay lucro es delito de explotacin sexual. - Chile: lo importante es la naturaleza del acceso, es decir, el abuso debe ser distinto al acceso. El CP no habla de abuso sexual propiamente tan aunque da elementos. Concepto: Compeler a una persona a tomar parte de una actividad sexual no constitutiv a de violacin o estupro Clasificacin: El abuso sexual puede ser:
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I.
Propio o exposicin de menores a actos de significacin sexual : afectacin corporal o contacto corporal, no dice relacin con la edad como en la violacin. 1. Simple: art 366 ter
Art. 366 ter. Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por accin sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella.
El art 366 ter nos da distintos elementos: a. Acto de significacin sexual (elemento normativo). Cundo tiene significacin sexual?, hay hiptesis que nadie contempla que es que se descarta lo que piensa la vctima. Entonces los criterios son: i) Criterio subjetivo: animo lascivo del autor es lo que hace el acto de significacin sexual: esto permite distinguir la conducta del mdico y del abusador. ii) Criterio objetivo: (Rodrguez Collao y profesora) el tipo penal no exige nimo, por tanto es una exigencia adicional al tipo, adems el tipo penal dice que el acto debe tener significaciones sexual no la persona, adems da mayor seguridad jurdica. El acto tiene significacin sexual cuando es de aquellos que en los cnones sociales imperantes en una sociedad determinada es capaz de satisfacer el instinto lubrico o sexual. Por eso en el caso de extranjeros cabra el error de prohibicin. Cundo tendr significacin sexual el acto? Depender caso a caso, como por ejemplo, cuando hay tocacin de vulva dependiendo del contexto a igual que los besos, etc. Hay 32 zonas ergenas en el cuerpo, por tanto tampoco es suficiente, hay conductas eso s que estn en el lmite, por ejemplo tocaciones en el interior de los muslos con movimientos ascendientes hacia la vulva. Pero cmo podemos hacer la diferenciacin en cuanto al mdico que efecta tocaciones? Aunque haya nimo lascivo lo importante es que el acto no salga del mbito objetivo de una consulta mdica. b. De relevancia (elemento normativo): no basta solo la significacin sexual, sino que la relevancia de que representa una lesin a un bien jurdico ser lo importante. Ac depender de la conducta de la vctima. Por ejemplo, siempre habr relevancia cuando es menor. c. De afectacin corporal: icon contacto corporal: en la zona de significacin sexual. iisin contacto corporal: afectacin de genitales, ano, boca, estas pueden ser con o sin contacto corporal, y Rodriguez Collao dice que solo con las miradas libidinosas podra darse esta
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hiptesis, por ejemplo, amarran a una mujer desnuda y el sujeto se masturba solo mirando a la mujer, pero es una posicin muy extrema. Por ejemplo, si el sujeto se masturba y eyacula sobre ella. Esta conducta sin contacto corporal podra confundirse con el abuso sexual agravado y generalmente se redirige hacia all, pero por ejemplo, si es con objetos pero sin introduccin estaramos en esta hiptesis. d. Distinto al acceso carnal. No todo acceso carnal queda fuera, entonces que pasa con aquellas personas que se dejan acceder, no estn en la hiptesis de violacin ni estupro, por tanto debera entender como distinto al acceso carnal constitutivo de violacin o estupro. Clases de abuso sexual propio: 1.1. Abuso sexual propio simple de Mayor de 14: art 366 deben concurrir las modalidades de violacin o estupro en menor de 18 aos. 1.2. Abuso sexual propio simple Menor de 14 2. Hper agravado o calificado: art 365 bis es la introduccin sexual de objeto de cualquier ndole o animal pero con significacin sexual. Este es mucho ms grave que el abuso normal porque el lmite corporal en la introduccin es ms lesivo. Artculo 365 bis.- Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada: 1.- con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361; 2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y 3.- con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce aos. Primera modalidad: introduccin de objetos de cualquier ndole Se ha cuestionado si estn dentro de esta hiptesis la introduccin digital, como dedos, o extremidades, y la jurisprudencia est dividida pero como dice objetos de cualquier ndole se ha pensado mayoritariamente que si estaran incluidos. Segunda modalidad: introduccin de animales Es el nico tipo penal en el mundo y es porque es mucho ms denigrante. Se puede utilizar el animal para penetrar y para que penetre. Es agravado porque tienen mayor pena que el abuso sexual simple, se equipara a la violacin y estupro.
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II.
Impropio: no hay afectacin personal. Es decir, no hay contacto corporal con la vctima y si se exige un nimo especial por lo tanto solo podra ser con dolo directo y el sujeto pasivo deben ser menores de 14 o menores de 18 y mayor de 14, si concurren las modalidades del art 361 n 1, 363 o amenazas. Art 366 quter: es una figura residual de otros delitos
Artculo 366 quter.- El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, (figura residual) para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro (animo especial), realizare acciones de significacin sexual ante una persona menor de catorce aos (se masturba o hace que el menor vea un acto sexual), la hiciere ver o escuchar material pornogrfico (no porngrafa infantil)o presenciar espectculos del mismo carcter, (Cundo tendr carcter pornogrfico y no artstico o ertico? La doctrina ha sealado cuando se muestra sexo en manera explcita, sin argumento, mostrando genitales, no se deja nada en la imaginacin) ser castigado con presidio menor en su grado medio a mximo. (Es la conducta menos grave) Si, para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de significacin sexual (por ejemplo, hacer que el menor se masturbe o que muestre sus genitales, ojo que no puede entrar dentro de la conducta ms grave de abuso o violacin) delante suyo o de otro o a enviar, entregar o exhibir imgenes o grabaciones de su persona o de otro menor de 14 aos de edad, con significacin sexual, la pena ser presidio menor en su grado mximo. (Esta conducta se llama delito de grooming creado el ao 2011 que es una conducta mas grave) Quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo 363 o mediante amenazas en los trminos de los artculos 296 y 297, tendr las mismas penas sealadas en los incisos anteriores. Las penas sealadas en el presente artculo se aplicarn tambin cuando los delitos descritos en l sean cometidos a distancia, mediante cualquier medio electrnico. Si en la comisin de cualquiera de los delitos descritos en este artculo, el autor falseare su identidad o edad, se aumentar la pena aplicable en un grado. (es una agravante de responsabilidad penal, pero e falseamiento de edad parece que es una forma de comisin de estos delitos, porque el sujeto nunca dice su edad)
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TEORA ESPECIAL DE LA CONDUCTA PUNIBLE

GABRIELA PAZ MUOZ NIETO

SEGUNDO SEMESTRE 2013

SEGUNDO SEMESTRE 2013

"Crmenes y simples delitos contra la seguridad interior del Estado"

Ttulo V Libro II Ttulo VI

"De los crmenes y simples delitos contra las personas"

"De los cuasidelitos"

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I. Delitos contra la vida, salud, y la integridad corporal de las personas.

Delito contra la integridad corporal de las personas

SEGUNDO SEMESTRE 2013

DELITOS CONTRA LA VIDA.

SEGUNDO SEMESTRE 2013

6 Art. 342. El que maliciosamente causare un aborto ser castigado:

das en el artculo 342, aumentadas en un grado.

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4.Solucin en base a delitos meta y delitos trnsito

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i) Un sujeto activo o varios

ii) Varios hechos

iii) Hechos independientes fcticamente entre s

iv) Cada uno de ellos constitutivo de un delito distinto en desarrollo distinto

vi) Deben tener un vnculo de conexin

vii) No cabe para bienes jurdicos personalsimos

i) ii) iii) iv) v) vi)

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3. Hay concurso ideal: se aplica la pena mayor asignada al delito ms grave.

2. Pp. de absorcin o consuncin

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