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1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou segurana do Estado-parte, este poder adotar as disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limitado s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impe o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social.
De seus rgos rgos de jure (executivo, legislativo e judicirio) Ultra vires rgos de fato (servios informalmente delegados) Particulares por negligncia A imputao da responsabilidade antes de tudo uma operao jurdica. Assim, mesmo uma deciso com trnsito em julgado ou uma norma constitucional podem acarretar a responsabilizao do Estado. O Chile foi condenado a alterar o art. 19 de sua Constituio, relativo liberdade de expresso. Nesse sentido, para evitar a responsabilidade do Estado por ato do Legislativo necessrio implementar o controle de convencionalidade das leis e da Constituio. Conforme leciona o Prof. Canado Trindade (ASIL Proceedings, 1998, p. 200-201) a Conveno Americana de Direitos Humanos estabelece o dever de preveno a fim de impedir a repetio de violaes dos direitos humanos, incluindo o dever de harmonizar a legislao nacional com as normas de proteo internacional. O caso Surez Rosero paradigmtico no sistema de proteo interamericano por ter sido a primeira vez que uma deciso de um tribunal internacional de direitos humanos determinou a modificao de uma lei nacional. A obrigao convencional de proteo dos direitos humanos o princpio fundamental da responsabilidade internacional do Estado, de modo que o argumento da separao de poderes no isenta o Estado da obrigao de reparar o dano, ainda que no possa desconstituir uma deciso judicial com trnsito em julgado. Atos ultra vires: praticados por agentes pblicos, mas extrapolando as competncias legais. O Estado responde pelo dano decorrente da atuao ilegal (ultra vires) por ter selecionado tais agentes pblicos. Atos omissivos em face de condutas de particulares: o Estado responde por no adotar as medidas necessrias a coibir os abusos praticados pelos particulares. Exemplo: caso Jos Pereira resultou na condenao do Brasil por no evitar o trabalho escravo. Ato judicial que acarreta responsabilizao: deciso tardia ou inexistente, bem como deciso violadora das normas de Direitos Humanos. Deveres secundrios: A reparao completa pelo dano causado pelo fato ilcito internacional ter as formas da restituio, da compensao e da satisfao, unicamente ou em combinao . Preferencialmente, o retorno ao status quo ante. A reparao pecuniria tem utilizado o critrio do "projeto de vida", diferenciando-se da ideia dos lucros cessantes. Cessao do ilcito: independente da reparao. Modalidades de satisfao: 1) reconhecimento da ilegalidade pelo Estado; 2) indenizao punitiva em benefcio da vtima; e 3) obrigaes de fazer. Garantia de no repetio: graves violaes. Neste caso, implica o dever de investigar, processar e punir. Sanes pela comunidade internacional. Questo controversa a da sano unilateral, pois pode dar margem sanes seletivas. 5. CASUSTICA 5.1. Responsabilidade Internacional pela Conduta do PODER EXECUTIVO
2. A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito ao reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 6 (proibio da escravido e da servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e religio), 17 (proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito nacionalidade) e 23 (direitos polticos), nem das garantias indispensveis para a proteo de tais direitos.
Caso Osman vs Reino Unido (Doutrina Osman): no basta que ocorra a violao para que se possa dizer que o Estado falhou em reprimi-la. necessrio que o Estado no tenha desempenhado de modo razovel o seu dever de reprimir o resultado. Foi o que decidiu a CorteIDH no Caso Godinez Cruz.
ITEM B: Relao entre violao de direitos humanos e crimes internacionais conexos: apartheid, tortura, desaparecimento forado, genocdio, trabalho e comrcio escravo, crimes de guerra e crimes contra a humanidade. Nesse item aproveitei grande parte do resumo da turma do 25 Concurso OBRAS CONSULTADAS: Direitos Humanos e Direito Constitucional Internacional, 12 Edio, Editora Saraiva, Flvia Piovesan. 1. NOES GERAIS (trecho aproveitado do resumo da turma do 25) O desenvolvimento da noo de crimes internacionais fenmeno que remonta segunda metade do sculo XIX, quando teve incio um esforo internacional de humanizao da guerra. Entretanto, a consolidao do conceito fenmeno posterior ao final da II Guerra Mundial e decorre diretamente da formao de um sistema internacional de proteo dos direitos humanos e de um mecanismo internacional de segurana coletiva administrado pela ONU. Com efeito, a construo da ideia de crimes internacionais tambm fenmeno tpico de um mundo em que h certa convergncia em relao a uma pauta mnima de valores e no qual h muitas questes que dizem respeito a mais de um Estado especfico ou a toda a sociedade internacional. a conscincia comum em relao necessidade de se deferir especial tutela a certos valores (v.g., igualdade de gnero, de raa, etnia; inviolabilidade de crenas e convices religiosas; liberdade do ser humano e autodeterminao dos povos, etc.) que conduziu o DIP preocupao de tipificar como criminosas as condutas transgressoras dos valores/bens/direitos rela cionados com a dignidade humana (trecho aproveitado do resumo da turma do 25). Neste sentido, Flvia Piovesan (pag.178-179) anota que o Tribunal de Nuremberg (1945-1946) significou um poderoso impulso ao movimento de internacionalizao dos direitos humanos. Ao final da II Guerra e aps intensos debates sobre o modo pelo qual poderiam os alemes ser responsabilizados pela guerra e pelos brbaros abusos do perodo, os aliados chegaram a um consenso, com o Acordo de Londres de 1945, pelo qual ficava convocado um Tribunal Militar Internacional para julgar os criminosos de guerra. Ainda como contribuies histricas para reprimir os crimes internacionais, vale citar o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, criados na dcada de 90 do sculo passado para processar e julgar indivduos por atos cometidos nos conflitos ocorridos nesses dois pases. 2. CONCEITO (trecho aproveitado do resumo da turma do 25) A Comisso de Direito Internacional da ONU define crime internacional como o descumprimento, pelo Estado, de uma obrigao essencial para a salvaguarda de interesses fundamentais da sociedade internacional e cuja transgresso , por esse motivo, reconhecida como grave pelos membros dessa coletividade.3. Crimes internacionais podem ser entendidos por crimes que lesam bens jurdicos titulados ou interesses tutelados pela sociedade internacional. A relao entre crimes internacionais e violao de direitos humanos perceptvel a partir da necessidade que a sociedade internacional possui de resguardar determinados direitos essenciais dos seres humanos. Assim, partindo-se do pressuposto de que os direitos humanos nascem a partir de lutas sociais de resistncia, ou seja, os direitos humanos so construdos em contextos que envolvem sua violao, a noo de crimes internacionais est necessariamente ligada a um mecanismo de tutela desses direitos humanos. 3. CRITRIOS DE INCRIMINAO. Fatores que levam a sociedade internacional a se preocupar com certas condutas punveis, considerando-o um crime internacional: 1) a conduta afeta um interesse internacional significativo, em
Embora o referido conceito seja incompleto, por no levar em conta a personalidade internacional dos indivduos, os deveres que estes devem cumprir na vida social inclusive no mbito internacional e o princpio da responsabilidade individual, que uma das marcas do Direito Penal com um todo, deixa ele entrever a ntima correlao que a ideia de crimes internacionais tem com a violao aos direitos humanos (valores e interesses fundamentais tutelados em favor da dignidade humana).
ITEM C: Proteo internacional dos direitos humanos e a reserva de jurisdio interna do Estado: limites e aplicabilidade do art. 2, para. (7), da Carta da ONU. Resumi este item sem nenhum aproveitamento do que fora abordado no resumo da turma do 25. OBRAS CONSULTADAS. -Direitos Humanos e Direito Constitucional Internacional, 12 Edio, Editora Saraiva, Flvia Piovesan. -Manual Pratico de Proteo de Direitos Humanos Internacionais - O artigo intitulado A INTERVENO HUMANITRIA COMO FORMA LEGTIMA DE PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS4 de autoria de Anita Kons da Silveira 1. NOES GERAIS Sabe-se que os tratados internacionais voltados proteo dos direitos humanos, ao mesmo tempo em que afirmam a personalidade internacional do indivduo e endossam a concepo universal dos direitos humanos, acarretam aos Estados que os ratificam obrigaes no plano internacional. Com efeito, se, no exerccio de sua soberania, os Estados aceitam as obrigaes jurdicas decorrentes dos tratados de direitos humanos, passam ento a se submeter autoridade das instituies internacionais, no que se refere tutela e fiscalizao desses direitos em seu territrio. Sob esse prisma, a violao de direitos humanos constantes dos tratados, por significar desrespeito a obrigaes internacionais, matria de legtimo e autntico interesse internacional, o que vem a flexibilizar a noo tradicional de soberania nacional (pg. 61, PIOVESAN). Nesse sentido, destaque-se a afirmao do Secretrio-Geral das Naes Unidas, no final de 1992: Ainda que o respeito soberania e integridade do Estado seja uma questo central, inegvel que a antiga doutrina da soberania exclusiva e absoluta no mais se aplica e que esta soberania jamais foi absoluta, como era ento concebida teoricamente. Uma das maiores exigncias intelectuais de nosso tempo a de repensar a questo da soberania (...). Enfatizar os direitos dos indivduos e os direitos dos povos uma dimenso da soberania universal, que reside em toda a humanidade e que permite aos povos um envolvimento legtimo em questes que afetam o mundo como um todo. um movimento que, cada vez mais, encontra expresso na gradual expanso do Direito Internacional. (pg. 62, PIOVESAN) 2. LIMITES E APLICABILIDADE DO ART. 2, PARA. (7), DA CARTA DA ONU Primeiramente, importante saber que a incluso da obrigao de se respeitarem os direitos humanos na Carta da ONU foi um marco histrico no Direito Internacional Pblico, pois pela primeira vez os Estados comprometiam-se perante outros Estados a adotar um comportamento determinado ante os no sujeitos do direito internacional, ou seja, seus habitantes desprovidos de direitos. Contudo, a Carta da ONU um documento bastante amplo. um tratado constitutivo de uma organizao internacional e contm os princpios bsicos do direito internacional . Portanto, as disposies devem permanecer gerais. Alm disso, a ONU uma organizao de coexistncia, ou seja, as disposies devem permitir que tanto pases ocidentais e comunistas como pases desenvolvidos e subdesenvolvidos concordem. Portanto, no se encontram na Carta da ONU, por exemplo, comentrios sobre a democracia, pois, em 1945, nem a Unio Sovitica nem a Arbia Saudita (ambos membros fundadores) teriam concordado. No entanto, os EstadosMembros da ONU comprometeram-se a cooperar entre si e cada um para a promoo dos direitos humanos. Com isso, o fundamento para o desenvolvimento dos direitos humanos foi dado, sem, contudo, uma concreta definio a ser cumprida ou direitos humanos designados 5. (Manual de Direitos Humanos, pag. 26).
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http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/volume4/arquivos_pdf/sumario/art_v4_XIII.pdf
Todavia, em seu artigo 55, estabelece que os Estados-partes devem promover a proteo dos direitos humanos e liberdades fundamentais. Em 1948, a Declarao Universal vem a definir e fixar o elenco dos direitos e liberdades fundamentais a serem garantidos. Haja visa a Declarao Universal no assumir a forma de tratado, instaurou-se larga discusso sobre qual seria a maneira mais eficaz de assegurar o reconhecimento e a observncia universal dos direitos nela previstos. Prevaleceu, ento, o entendimento de que a Declarao deveria ser
juridicizada sob a forma de tratado internacional, que fosse juridicamente obrigatrio e vinculante no mbito do Direito Internacional, aspecto que culminou da constituio de dois tratados internacionais distintos o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais que passaram a incorporar dos direitos constantes da Declarao (pag. 215-216, Piovesan).
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Artigo 39. O Conselho de Segurana determinar a existncia de qualquer ameaa paz, ruptura da paz ou ato de agresso, e far recomendaes ou decidir que medidas devero ser tomadas de acordo com os Artigos 41 e 42, a fim de manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Artigo 40 A fim de evitar que a situao se agrave, o Conselho de Segurana poder, antes de fazer as recomendaes ou decidir a respeito das medidas previstas no Artigo 39, convidar as partes interessadas a que aceitem as medidas provisrias que lhe paream necessrias ou aconselhveis. Tais medidas provisrias no prejudicaro os direitos ou pretenses , nem a situao das partes interessadas. O Conselho de Segurana tomar devida nota do no cumprimento dessas medidas. Artigo 41 O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem envolver o emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar efetivas suas decises e poder convidar os Membros das Naes Unidas a aplicarem tais medidas. Estas podero incluir a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicao ferrovirios, martimos, areos , postais, telegrficos, radiofnicos, ou de outra qualquer espcie e o rompimento das relaes diplomticas. Artigo 42 No caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas previstas no Artigo 41 seriam ou demonstraram que so inadequadas, poder levar e efeito, por meio de foras areas, navais ou terrestres, a ao que julgar necessria para manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais. Tal ao poder compreender demonstraes, bloqueios e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou terrestres dos Membros das Naes Unidas.
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Carta da ONU, em seu art. 2, 1, dispe: A organizao baseada no princpio da igualdade soberana de todos os seus membros
Norma aceita pela comunidade internacional de Estados que no permite nenhuma derrogao. Tambm chama da de norma peremptria ou cogente (Manual de Direitos Humanos)
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Princpio de que todos os acordos em vigor devem ser respeitados e cumpridos de boa-f pelas partes. Isso permite que as partes respeitem e faam respeitar os tratados. Os limites a este princpio so as normas peremptrias, de carter ius cogens, e a clusula rebus sic stantibus.
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http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/volume4/arquivos_pdf/sumario/art_v4_XIII.pdf
DINSTEIN, Yoram. Guerra, agresso e legtima defesa. Trad. Mauro Raposo de Mello. Barueri: Manole, 2004. p.
129/130.
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Cf. MELLO, Celso Duvivier de Albuquerque. Direitos humanos e conflitos armados. Rio de Janeiro: Renovar.
1997. p. 45
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Cf. CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA. Caso do Estreito de Corfu (Reino Unido v. Albnia). Deciso de 15 de dezembro de 1949. Disponvel em: <http://www.icj-cij.org/docket/files/1/11885.pdf> Acesso em: 30 de maio de 2008. p. 1).
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Domnio reservado um conceito jurdico que assim foi definido pelo Instituto de Direito Internacional: O domnio reservad o o das atividades estatais em que a competncia do Estado no est vinculada pelo direito Internacional *...+ Dessa forma , as matrias que constam de um domnio reservado so aquelas que ainda no se tornaram objeto de um compromisso internacional. (Grifo no original) (C f. MACEDO, Paulo Emlio Vauthier Borges de. Op. Cit. p. 149).
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Art. 1, 1. Manter a paz e a segurana internacionais e, para esse fim: tomar, coletivamente, medidas efetivas
para evitar ameaas paz e reprimir os atos de agresso ou outra qualquer ruptura da paz e chegar, por meios pacficos e de conformidade com os princpios da justia e do direito internacional, a um ajuste ou soluo das controvrsias ou situaes que possam levar a uma perturbao da paz;
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Cf. DINH, Nguyen Quoc; DAILLER, Patrick; PELLET, Alain. Direito Internacional Pblico. Trad. Vtor Marques Coelho. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2003. p. 457
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ITEM B: Princpio da indivisibilidade dos direitos humanos. A teoria das geraes de direitos. Diferenas entre obrigaes decorrentes da garantia de direitos civis e polticos e obrigaes decorrentes da garantia de direitos econmicos, sociais e culturais. Obras consultadas: Flavia Piovesan. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 8 ed. Saraiva. Legislao bsica. Declarao Universal de 1948. Declarao de Direitos Humanos de Viena (1993). Princpio da indivisibilidade dos direitos humanos. Numa perspectiva histrica, aos direitos consagrados nas Declaraes Francesa (1789) e Americana (1776), de tica contratualista liberal e absentesta, voltados a impor controle e limites atuao abusiva do Estado e de discurso liberal da cidadania, opunham-se os direitos prestacionais, influenciados pela Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado da URSS e pelas Constituies Mexicana de 1917 e de Weimar de 1919, que continham um discurso social da cidadania, em que a igualdade era o direito basilar e era previsto um extenso rol de direitos econmicos, sociais e culturais. Esta linguagem dicotmica foi eliminada na Declarao Universal de 1948 que, ao lado da universalidade, introduz a indivisibilidade dos DH, ao conjugar o catlogo dos direitos civis e polticos com o dos direitos econmicos, sociais e culturais. Assim, a Declarao parificou os direitos civis e polticos e os direitos econmicos e sociais, afirmando, ainda, a interrelao, indivisibilidade e interdependncia de todos estes direitos: Sem a efetividade dos direitos econmicos, sociais e culturais, os direitos civis e polticos se reduzem a meras categorias formais, enquanto sem a realizao dos direitos civis e polticos, os direitos econmicos, sociais e culturais carecem de verdadeira significao (Piovesan, pag. 142). A indivisibilidade foi reafirmada na Resoluo 32/130 da AG-ONU e na Declarao de Direitos humanos de Viena (1993). Teoria das geraes de direitos. Parte-se do critrio do momento histrico em que o direito foi concebido. No se trata de sucesso geracional de direitos, mas de expanso, cumulao ou fortalecimento dos direitos humanos, todos essencialmente complementares. Primeira gerao: fundamento na liberdade individual, tendo a estrutura de direitos de defesa (prestaes estatais negativas). Segunda gerao: fundamento na igualdade material, tendo a estrutura de direito prestacionais (prestao estatal positiva). Terceira gerao: fundamento na solidariedade ou fraternidade , so de titularidade coletiva e indivisveis, no fracionveis quanto aos seus destinatrios. Alguns autores aventam a existncia de direitos de quarta gerao, ligados democracia participativa (plebiscito, referendo, iniciativa popular, ao popular) e democratizao dos fruns de deliberao internacional (ex. direito de representao de cidados de um determinado estado nos rgos de deliberao em rgos internacionais, como o Parlamento do Mercosul). Diferenas entre obrigaes decorrentes da garantia de direitos civis e polticos e obrigaes decorrentes da garantia de direitos econmicos, sociais e culturais. Os DCP caracterizam-se por impor ao Estado um dever de absteno (no fazer), de no interferncia no espao de autodeterminao do indivduo. Mas h hipteses em que um direito de 1 gerao d lugar a um direito prestao positiva (ex. a propriedade privada pode revelar um dever prestacional do estado, como a segurana pblica, de modo a evitar a usurpao da propriedade). J os DESC demandam uma atuao estatal corretiva, gerando uma obrigao estatal de fazer ou de dar. Mas h hipteses em que um direito de 2 gerao d origem a direito de defesa (ex. direito de greve e direito livre associao sindical, cuja dimenso preponderante negativa, a exigir do estado a tolerncia aos movimentos grevistas e s associaes).
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ITEM B: Eficcia vertical e horizontal de direitos humanos (Drittwirkung). Obrigao de respeitar e de garantir respeito a direitos. Obras consultadas: Flvia Piovesan. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 10 ed., So Paulo: Saraiva. Daniel Sarmento. Direitos fundamentais e relaes privadas, Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
A eficcia horizontal (privada ou externa) refere-se projeo dos direitos fundamentais s relaes entre particulares e nasce da constatao de que o Estado no o nico agente que pode ameaa-los. No h divergncia em relao projeo de direitos fundamentais sobre as relaes entre os cidados e os poderes pblicos (eficcia vertical dos direitos fundamentais). Segundo Daniel Sarmento (2006), os riscos que envolvem a atual sociedade no so gerados apenas por agentes estatais, mas tambm, e em maior intensidade, por particulares (ex. grandes empresas, multinacionais, organizaes no governamentais etc.). Os direitos fundamentais so instrumentos de proteo contra o abuso de poder, seja ele um poder estatal ou no. Teoria da eficcia direta e imediata dos direitos fundamentais na esfera privada: Esta teoria foi defendida inicialmente na Alemanha na dcada de 50 (Caso Lth, julgado pelo Tribunal Constitucional Federal alemo em 1958). Os direitos fundamentais passam a ser invocados diretamente no mbito das relaes privadas, independentemente de qualquer mediao por parte do legislador, ressalvando-se a necessidade de ponderar o direito fundamental em jogo com a autonomia privada dos particulares envolvidos no caso. Os E.U.A., embora os julgados de sua Corte Suprema sejam referncia em direitos humanos, negam total aplicabilidade dos direitos fundamentais a relaes privadas ( state action doctrine). No Brasil predomina a teoria da eficcia direta e imediata dos direitos fundamentais na esfera privada , com a vinculao direta dos particulares aos direitos fundamentais, aceita pela maioria da doutrina (Jos Adrcio, Sarmento, Barroso) e na jurisprudncia a tese que o STF vem adotando. O STF no a mencionada expressamente, mas j consta em julgados mais recentes (STF, RE 201819/RJ, j. 11/10/2005, referente expulso de associado da Unio Brasileira de Compositores sem lhe garantir a ampla defesa). Sobre a eficcia horizontal existem ainda as seguintes teorias: Eficcia indireta (mediata): prevalecente na Alemanha, esta corrente que nega a possibilidade de aplicao direta nas relaes privadas, pois a Constituio no investe os particulares em direitos subjetivos privados, mas ela contm normas objetivas, cujos efeitos de irradiao levam impregnao das leis civis por valores constitucionais. Ao Judicirio sobraria o papel de preencher as clusulas indeterminadas criadas pelo legislador, levando em considerao os direitos fundamentais ou rejeitar, por inconstitucionalidade, a aplicao de normas privadas incompatveis com tais direitos. A aplicabilidade s relaes privadas dependeria, portanto, da atuao do legislador infraconstitucional. Prevalece tal teoria tambm na ustria e na Frana. Deveres de proteo: na Alemanha, autores (Canaris, Isensee) consideram que o Estado tem a obrigao no apenas de abster-se de violar os direitos fundamentais, mas tambm de proteg-los diante de leses e ameaas provenientes de terceiros, inclusive particulares; Convergncia estatista, de Jurgen Schwabe (Alemanha-1971): considerado o Estado sempre responsvel ltimo por leses a direitos fundamentais que tm origem nas relaes privadas; Robert Alexy tentou conciliar as correntes, pois todas elas reconhecem que as gradaes da eficcia dos direitos decorrem da ponderao de interesses, propondo um modelo de trs nveis de efeitos: o nvel dos deveres do Estado, o nvel dos direitos frente ao Estado e o nvel de relao entre os particulares.
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ITEM C: As Naes Unidas e a promoo universal dos direitos humanos: inteligncia do art. 1, para. (3), da Carta da ONU. Valor normativo da Declarao Universal dos Direitos Humanos. Obras consultadas: Flvia Piovesan. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 10 ed., So Paulo: Saraiva. Antnio Augusto Canado Trindade. A Humanizao do Direito Internacional, Belo Horizonte: Del Rey. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de Direito Internacional Pblico, 5ed., So Paulo: RT, 2011. Paulo Henrique Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 3 ed., Salvador: Juspodivm, 2011. As Naes Unidas e a promoo universal dos direitos humanos: inteligncia do art. 1, para. (3), da Carta da ONU. Os pases aliados, em outubro de 1944, reuniram-se na cidade de Dumbarton Oaks para estabelecer as diretrizes de uma nova organizao internacional em que se garantisse a paz e a segurana internacional aps a guerra. Essas diretrizes ficaram conhecidas como Dumbarton Oaks Proposals e serviram de inspirao para elaborao da Carta da ONU. O Dumbarton Oaks Proposals fazia referncia apenas em uma passagem ao termo direitos humanos. J| a Carta das Naes Unidas, desenvolvendo melhor o tema, fez referncia a mencionada expresso em 5 passagens: art. 1., pargrafo (3); art. 13, pargrafo (1), alnea (b); art. 55, alnea (c); art. 60; art. 62, pargrafo (2). A nova agenda internacional caracterizada pelos seguintes valores: evitar a guerra, manter a paz e a segurana internacional, promoo dos direitos humanos, prevendo novas formas de cooperao econmica e social entre os Estados (PIOVESAN, 2009, p. 133). A Carta da ONU de 1945 consolida este movimento de internacionalizao dos direitos humanos. A relao de um Estado e seus nacionais torna-se objeto de interesse internacional. Nesse sentido, o art. 1 (3) do diploma estabelece como propsito das Naes unidas "conseguir uma cooperao internacional para resolver os problemas internacionais de carter econmico, social ou humanitrio, e para promover e estimular o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais para todos, sem distino de raa, sexo, lngua ou religio". A Carta da ONU, conquanto tenha sido enftica em terminar a importncia dos direitos humanos e das liberdades fundamentais, no define o contedo de tais expresses. Por isso, a Comisso responsvel pela organizao inicial da ONU, j em setembro/1945, recomendou ao Conselho Econmico e Social instituir uma Comiss~o de Direitos Humanos com a finalidade de elabora~o de um Bill of Rights internacional e assim foi feito resultando na DUDH, aprovada em 1948. Valor normativo da Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH) A DUDH no um tratado, sendo adotada sob a forma de Resoluo (Resol./ONU 217 A III) no possuindo fora de lei (PIOVESAN, p. 146). Ela foi adotada por unanimidade, fato que refora sua fora poltica. Seu texto combinou, de forma indita, o discurso liberal com o discurso social contemplando tantos os direitos civis e polticos (at o artigo 21), quanto os direitos econmicos, sociais e culturais (dos artigos 22 em diante). A Declarao cria um padro mnimo para proteo dos direitos humanos no mbito mundial. A declarao tem qualidade de fonte jurdica (inspirao) dos tratados internacionais de direitos humanos. Alm dessa repercusso no mbito internacional, h tambm, nos textos das constituies dos pases com a incorporao Lei Maior dos direitos proclamados na DUDH. Segundo Eduardo Antunes ( apud PIOVESAN, 2009, p. 139), "a Declarao consolida a afirmao de uma tica universal ao consagrar um consenso sobre os valores de cunho universal a serem seguidos pelos Estados". Na Comiss~o de Direitos Humanos, houve acalorado debate para definir se a International Bill of Human Rights teria a forma de tratado (vinculante) ou de declara~o que explicitaria o conceito de direitos humanos contido na Carta da ONU. Ao prevalecer a forma de declara~o, ficou clara a op~o por um
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documento formalmente n~o vinculante. Desta forma, a declara~o, ao se revestir da forma de uma resolu~o da Assembleia Geral da ONU, se consolidou como recomendao, diretriz poltica de ao dos estados(...) Do ponto de vista estritamente formal, a Declarao Universal dos Direitos Humanos , consequentemente, parte do assim denominado soft law, direito suave, nem vinculante, mas, nem por isso desprezvel nas relaes internacionais (Arag~o). Embora formalmente no vinculante, h entendimento doutrinrio que confere DUDH natureza obrigatria seja como costume, seja como jus cogens. Sobre a possibilidade de entender a DUDH como costume internacional e, por conseguinte, materialmente vinculante, Dr. Arago pontifica: Em resumo, possvel afirmar que um ncleo de direitos da Declarao Universal dos Direitos Humanos tem fundamento vinculante no direito internacional costumeiro. J com relao a outros [p.ex. direitos iguais no matrimnio e possibilidade de mudana de religio em pases islmicos], fato, porm, que o consenso sobre sua aceitao como norma jurdica direcionada proteo obrigatria pelos estados ainda no se acha consolidado, por mais que em foros internacionais se afirme recorrentemente o carter universalista da declarao. Em relao ao entendimento da DUDH ser tida como jus cogens, Dr. Eugnio Arago entende que alguns direitos elencados na declarao teriam essa natureza e que os direitos da DUDH que no integram o jus cogens servem de norte para elaborao de normas internacionais e internas sobre direitos humanos. H os que defendem a fora jurdica da DUDH por integrar o direito costumeiro internacional e/ou os princpios gerais de direito, sob trs argumentos: i) incorporao de seu contedo pelas Constituies nacionais; ii) inmeras referentes em Resolues da ONU reforando o compromisso com a Carta; iii) decises de Cortes nacionais fundando-se na DUDH (PIOVESAN, 2009, p. 147). O prof. Augusto Canado Trindade (2006, p. 74) defende que as resolues das organizaes internacionais contribuem para moldar o direito internacional costumeiro e para cristalizar os princpios gerais emergentes do Direito Internacional. Destaque-se, por oportuno, o entendimento parcialmente divergente de Mazzuoli: Formalmente, por ser Resoluo da Assembleia-Geral, apenas uma recomenda~o. [Entretanto] possvel (mais que isso, necessrio) qualificar a Declarao Universal como norma de jus cogens internacional (MAZZUOLI, 2010, p. 861). Sobre a relao entre a DUDH e o artigo 1, 3 da Carta da ONU tm-se: Para ns, a Declarao Universal de 1948 integra a Carta da ONU, na medida em que passa a ser sua interpretao mais fiel, no que tange { qualifica~o jurdica da express~o direitos humanos e liberdades fundamentais (Mazzuoli, 2010, p. 859). Destaque-se que a Conferncia de Viena de 1993 teve o propsito de revigorar a memria da Declarao Universal de 1948 - reiterando o universalismo, afastando a ideia do relativismo cultural em matria de direitos humanos ( 5 da declarao) - e trazer outros princpios, tais como, indivisibilidade, interdependncia, inter-relacionariedade. A aplicao DUDH, por consagrar a concepo universal dos direitos humanos, sofre fortes resistncias do relativismo cultural, na medida em que este movimento flexibiliza a noo de direito relacionando-o ao sistema poltico, econmico, cultural, social e moral vigente em determinada sociedade. A pretenso de universalizao dos instrumentos internacionais de direitos humanos simboliza a arrogncia do imperialismo cultural do mundo ocidental. O universalismo induz distribuio da diversidade cultural. Todavia, Boaventura de Souza Santos, inspirado no multiculturalismo emancipatrio (apud PIOVESAN, p. 156), defende a superao do debate entre o universalismo e o relativismo cultural, na medida em que todas as culturas possuem concepes distintas e incompletas de dignidade humana, devendo haver um dilogo intercultural com uma consequente transformao cosmopolita dos direitos humanos. Com a abertura do dilogo entre as culturas, respeitando-se a diversidade, chega-se a um "mnimo tico irredutvel", alcanado por um universalismo de confluncia (PIOVESAN, p. 158).
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GRUPO I PROTEO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS PONTO N. 04. Raquel Barua da Cunha
ITEM A: Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503. As relatorias especiais. O sistema de "peer review". Obras consultadas: Manual prtico de direitos humanos internacionais (ESMPU) 2010; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 ed. SP: Saraiva, 2012. Anotaes de Aula ACR com base no edital Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU: Em 2006, os membros das Naes Unidades substituram a antiga Comisso de Direitos Humanos, que existia desde 1946, pelo Conselho de Direitos Humanos (CDH). Criado pela Resoluo n. 60/2591 19, rgo central na proteo de direitos humanos da ONU, vinculado Assembleia Geral (AG), e no mais ao Conselho Econmico e Social (ECOSOC). A atual composio permite maior rotatividade e meios p/ evitar que grandes violadores sejam membros. Funes: codificar, promover educao, consultoria e fiscalizao e monitoramento de direitos humanos, por meio 3 (trs) mecanismos: a) reviso peridica universal (marca: universalidade e igualdade entre os Estados) b) procedimentos especiais (marca: independncia dos mandatrios) e c) procedimentos de reclamao (marca: acessibilidade) - antigo procedimento 1503 da Comisso (reclamaes de indivduos). Os procedimentos especiais surgiram da prtica da Comisso de Direitos Humanos de investigar no Estados especficos, mas temas. Hoje, tm a finalidade de elucidar e relatar violaes macias e sistemticas 20 aos dir. humanos e pode abranger Estados especficos (mandatos nacionais) ou temas (mandatos temticos). Consistem em investigaes independentes realizadas por um perito/ expert ou por um grupo de especialistas.21 No entanto, podem assumir formas variadas: grupo de trabalho, relator especial, representante especial, inqurito, comisso de peritos, etc. Existe uma flexibilidade tanto p/ criao como p/ funcionamento dos procedimentos especiais, uma vez que a Resoluo 5/1 do Conselho cria apenas princpios gerais. H, atualmente, 30 procedimentos especiais relativos a temas (escravido, venda de crianas etc.) e 8 relativos a Estados (Ex: Somlia, Sudo, Haiti etc.)(Manual:188). O CDH encaminha, anualmente, suas concluses em cada procedimento especial Assembleia Geral, em razo de que: primeiro: trata-se de procedimento extraconvencional; e segundo: o Estado violador n~o propriamente punido, mas apenas exposto perante a comunidade internacional. Da afirmar-se que se trata de uma sistem|tica de soft law. A prote~o extraconvencional funda-se no nos acordos especficos, mas na mera participao na ONU, como suficiente para o Estado seja obrigado reconhecer como vlidos os atos internacionais de apreciao sobre os direitos humanos no seu territrio. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503: so procedimentos criados pelas Resolues 1235 e 1503 do ECOSOC. Etapas evolutivas: 1a: Aprovao da Res. 1235/1967- autorizou o debate pblico das violaes notrias e sistemticas de dir. humanos e liberdades fundamentais em pases em que existiam polticas oficiais de dominao colonial, discriminao racial e de apartheid. 2a: Edio da Res. 1503/1970- introduz um procedimento confidencial de recepo e processamento de comunicaes individuais submedidas a condies admissibilidade. 22 3a: ampliao do procedimento 1235, com a criao de rgos especficos de carter geogrfico, mas sem limitao com o tema de colonizao e apartheid, como era no incio. 4a: em 1980, no proced. 1235, h a criao de rgos especiais de investigao por temas
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Motivo: excessiva politizao e seletividade na atuao e inadequado processo eletivo de membros da Comisso.
Assim, violaes a direitos de indivduos s seriam levados em considerao para caracterizar uma violao sistemtica. A ao em prol de indivduos especficos seria de competncia dos instrumentos convencionais.
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Dentre os procedimentos especiais disposio do Conselho de DH, as misses de investigao representam importantes instrumentos de ao. Um expert ou grupo de expertises estuda a situao dos direitos humanos e procura por violaes em um determinado Estado com o propsito de reunir informaes para o Procedimento 1503 (confidencial) ou 1235 (pblico). Entretanto, uma misso de investigao somente poder acontecer com o consentimento do Estado no qual o respeito aos direitos humanos est sendo questionado.
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A diferena marcante (alm da publicidade e de outros quesitos procedimentais) que a iniciativa da abertura do procedimento 1235 advinha dos representantes da Comisso (hoje Conselho); j no procedimento 1503 eram peties individuais que levavam ao incio do procedimento.
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especficos.23 5a: possibilidade de aceitar peties individuais e solicitar ao Estado a reparao humanitria. 6: em fim, em 1991, buscavam-se a responsabilizao internacional do Estado por violao de direitos de indivduos especficos.24 Crticas do incio do sec. XXI: a escolha de pases e aprovaes de resolues condenatrias respondia a uma lgica arbitrria e mascarava interesses geopolticos, associados capacidade de articulao internacional, poder econmico, militar, etc . Conv. Mundial de Viena enfatizou a necessidade da: no seletividade, objetividade e imparcialidade nos procedimentos e controle de dir. humanos. Procedimento 1235 (denominados especiais ou pblicos). Objeto: recebimento de comunicaes individuais de violaes sistemticas e macias de direitos humanos. Abrangncia: nasceu vinculado a discriminao racial e apartheid, mas a partir de 1976, no havia mais limitao de tema. Procedimento: inicia-se com a indicao de grupos especiais de investigao e relatores especiais para determinados temas ou reas geogrficas. Aprova-se a Resoluo (criando rgo especial), indicam-se membros, renem informaes, e propem medidas imediatas p/ remediar as violaes25; e o grupo elabora seu relatrio final, que ser remetido Assembleia Geral. 26 Procedimento 1503 (proc. de queixas): mecanismo processual, permanente e confidencial, de transmisso de peties individuais contra Estados por violaes de direitos humanos recebidas pela ONU. Objetivo: identificar as comunicaes que indiquem um quadro persistente de violaes manifestas de dir. humanos e liberdades fundamentais.27 28 Fundamento: dever de cooperao dos Estados com a ONU (art. 56-Carta). Na essncia, o proced. 1503 fora mantido, alterando-se a denominao. Trmite: H dois grupos de trabalho: o Grupo de Trabalho sobre Comunicaes (juzo de admissibilidade), que cabe fazer a triagem das queixas, p/ descartar as annimas e as manifestamente ilegtimas. Se aceitas so enviadas para os Estados p/ manifestao, e depois encaminhadas ao Grupo de Trabalho sobre Situaes, que analisa as comunicaes e respostas estatais; e apresenta um relatrio final (parecer) ao Conselho, com recomendaes de aes a serem tomadas. Possui carter confidencial, embora possa haver publicidade em caso de inequvoca falta de cooperao do Estado. A Resoluo 5/1 do Conselho disciplinou os critrios de admissibilidade das comunicaes individuais: a) ausncia de fundamentao poltica e conformidade do objeto c/ a Carta da ONU, Declarao Univ. dos Dir. Hum. e outros instrumentos internacionais de dir. hum. aplicveis; b) descrio dos fatos especficos e direitos afetados; c) ausncia de linguagem abusiva; d) identificao dos autores da comunicao (pessoa/grupo de pessoas vtima ou que tenha conhecimento direto da violao); e) no ser baseada exclusivamente em informaes jornalsticas; f) o caso no pode estar sendo tratado em outro procedimento especial, rgo de fiscalizao de tratados, outros procedimentos da ONU ou de sistemas regionais similares; g) prvio esgotamento dos recursos internos, salvo se no efetivos ou desarrazoadamente demorados. Quando o procedimento 1503 no consegue por fim violao de dir. humanos em pauta, o Conselho pode invocar o procedimento 1235, por meio do qual pode realizar um debate pblico anual sobre as graves violaes aos direitos em questo. Se tambm restar infrutfero, o Conselho pode solicitar a aprovao de resoluo acerca da condenao pblica do fato, o que mancha a reputao dos lderes de Estado e desacredita suas legitimidades enquanto lideranas polticas. Com a extino da Comisso, a concluso do procedimento, atualizado em 2007, foi mantida em seus aspectos principais. Caso o Estado no cumpra as recomendaes do Conselho, este pode eliminar a confidencialidade do procedimento, tratando-o em sesso pblica. Eficcia dos procedimentos: fortalece a resp. costumeira internacional do Estado, pois suprem a ausncia de sistemas convencionais, aceitos por todos os Estados, aos quais o individuo teria acesso. A prtica desses mecanismos no seio da ONU acarreta a busca por efetividade de suas decises por meio da provocao do Conselho de
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O primeiro Grupo de Trabalho foi sobre desaparies foradas. Os grupos especiais de estudos, seja geogrficos ou temticos, eram compostos de diferentes maneiras: relatores especiais, grupos de trabalho, grupos de especialistas independentes e mesmo a prpria figura do SecretrioGeral da ONU como relator privilegiado da situao de dir. humanos de determinado pas.
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Nesse ponto, o proc. 1235 modifica-se p/ aceitar, alm das preocupaes com a situao geral de dir. humanos, as preocupaes com indivduos especficos.
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A violao manifesta consiste em uma situao que afete grande nmero de pessoas por um perodo dilatado de tempo. O proced. 1503 no se preocupava com a situao individual p/ dar uma possvel satisfao s vtimas. Ao contrrio, as peties individuais eram utilizadas s p/ caracterizar uma situao de violao flagrante e macia de dir. humanos em um pas/regio. Contudo, o procedimento era finalizado com recomendaes de aes aos Estados, o que beneficiava as vtimas.
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Dentre as violaes consideradas por esse procedimento incluem-se o genocdio, o apartheid, a discriminao tnica e racial, a tortura, a migrao em massa forada, a priso em massa sem julgamento.
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Segurana (CS), o que tem contribudo para o redirecionamento das decises do CS (poder vinculante) em prol da proteo dos direitos humanos.29 Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 12: os procedimentos especiais (1235 e 1503): a) passaram a permitir a ento Comisso de DH investigar, por via de Subcomisso, graves violaes de DH, quando constatado que estas se inseriam num padro consistente de atuao do Estado violador. As relatorias especiais: Relator especial um expert escolhido por um rgo do sistema universal (ONU) ou regional (OEA) p/ preparar relatrios regulares sobre a situao dos dir. humanos de um determinado pas (relator especial p/ um determinado pas/), efetuar visitas in loco (com anuncia estatal) ou sobre uma temtica de dir. humamos especfica (relator temtico), bem como elaborar relatrios finais com recomendaes de aes aos Estados. Se a pessoa for escolhida pelo Secretrio Geral da ONU, pode ser chamada tambm de representante especial. Uma fun~o similar pode ser tambm a do expert independente. O Conselho de Dir. Humanos tem poderes p/ instituio de relatores especiais. Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 17: O sist. de relatrios peridicos como instrumentos de monitoramento de tratados internacional: b) tem que ser articulado com outras faculdades do rgo de monitoramento que lhe permita conferir a correo das informaes pelo estado-parte ( uma das principais crticas: evitar meros informes oficiais). O sistema de peer review(monitoramento pelos pares): trata-se da Reviso Peridica Universal (RPU), procedimento obrigatrio a todos os Estados membros da ONU, realizado no mbito do Conselho de Direitos Humanos (CDH), pelo qual um Estado tem a sua situao de direitos humanos submetida avaliao dos demais membros do Conselho (e tambm a qualquer outro Estado interessado), relatada por trs outros Estados (troika). Cada Estado informa periodicamente ao Conselho acerca da situao dos direitos humanos em seu territrio. Relatrios podem ser enviados tambm por parte de ONGs ( shaddow report). espcie de mecanismo coletivo e poltico. apontado como a principal inovao do novo rgo de direitos humanos da ONU, em face do seu carter universal (todos os Estados so analisados, o que evita a seletividade) e na medida em que se adota de um mecanismo de peer review (reviso/avaliao pelos pares), por meio do qual os Estado membros podem examinar o desempenho dos seus pares em matria de dir. humanos (exposio sem precedentes ao escrutnio internacional). Trmite: i) Estado examinado apresenta relatrio nacional sobre a situao geral dos direitos humanos; ii) apresenta-se compilao de todas as informaes referentes aos dire. humanos no Estado examinado constantes nos procedimentos, incluindo informes de organizaes no governamentais e instituies de DH; iii) o Estado examinado questionado sobre a promoo dos DH; iv) abre-se espao de dilogo para cooperao e adeso voluntria. v) so nomeados pelo Conselho trs Estados (troikas), com funes de elaborar o relatrio final, com um sumrio dos passos tomados no exame, observaes e sugestes do Estado, bem como as respostas e eventuais compromissos voluntrios do Estado examinado. vi) O relatrio ser apreciado pelo colegiado do CDH. mecanismo cooperativo, assim, o contedo do resultado do exame dever conter uma avaliao objetiva e transparente da situao de DH do pas, que inclua avanos e desafios, bem como os compromissos voluntariamente aceitos pelo Estado examinador. Registra-se que h um instrumento similar no sistema africano: Mecanismo Africano de Reviso pelos ParesMARP, de adeso voluntria, aberto a qualquer membro da Unio Africana, que prev a anlise da atuao do Estado em 4 (quatro) reas: democracia e governana poltica, governana econmica e gesto, gesto empresarial e desenvolvimento socioeconmico. Tal como seu congnere onusiano (RPU) h uma confiana na adoo voluntria das medidas de proteo dos dir. humanos, embora no haja previso de sanes ou outra medida impositiva.
ITEM A: Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503. As relatorias especiais. O sistema de "peer review".
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Cite-se o caso da ex-Iugoslvia, no qual a antiga Comisso de DH solicitou ao Relator Especial que reunisse evidencias sobre as violaes na regio. O CS por meio da Res.808 estabeleceu o TPI de Haia para os crimes contra o D. Humanitrio cometidos, mostrando um importante efeito do procedimento extraconvencional.
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Obras consultadas: Manual prtico de direitos humanos internacionais (ESMPU) 2010; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 ed. SP: Saraiva, 2012. Anotaes de Aula ACR com base no edital Procedimentos especiais no mbito do Conselho de Direitos Humanos da ONU: Em 2006, os membros das Naes Unidades substituram a antiga Comisso de Direitos Humanos, que existia desde 1946, pelo Conselho de Direitos Humanos (CDH). Criado pela Resoluo n. 60/2591 30, rgo central na proteo de direitos humanos da ONU, vinculado Assembleia Geral (AG), e no mais ao Conselho Econmico e Social (ECOSOC). A atual composio permite maior rotatividade e meios p/ evitar que grandes violadores sejam membros. Funes: codificar, promover educao, consultoria e fiscalizao e monitoramento de direitos humanos, por meio 3 (trs) mecanismos: a) reviso peridica universal (marca: universalidade e igualdade entre os Estados) b) procedimentos especiais (marca: independncia dos mandatrios) e c) procedimentos de reclamao (marca: acessibilidade) - antigo procedimento 1503 da Comisso (reclamaes de indivduos). Os procedimentos especiais surgiram da prtica da Comisso de Direitos Humanos de investigar no Estados especficos, mas temas. Hoje, tm a finalidade de elucidar e relatar violaes macias e sistemticas 31 aos dir. humanos e pode abranger Estados especficos (mandatos nacionais) ou temas (mandatos temticos). Consistem em investigaes independentes realizadas por um perito/ expert ou por um grupo de especialistas.32 No entanto, podem assumir formas variadas: grupo de trabalho, relator especial, representante especial, inqurito, comisso de peritos, etc. Existe uma flexibilidade tanto p/ criao como p/ funcionamento dos procedimentos especiais, uma vez que a Resoluo 5/1 do Conselho cria apenas princpios gerais. H, atualmente, 30 procedimentos especiais relativos a temas (escravido, venda de crianas etc.) e 8 relativos a Estados (Ex: Somlia, Sudo, Haiti etc.)(Manual:188). O CDH encaminha, anualmente, suas concluses em cada procedimento especial Assembleia Geral, em razo de que: primeiro: trata-se de procedimento extraconvencional; e segundo: o Estado violador n~o propriamente punido, mas apenas exposto perante a comunidade internacional. Da afirmar-se que se trata de uma sistem|tica de soft law. A prote~o extraconvencional funda-se no nos acordos especficos, mas na mera participao na ONU, como suficiente para o Estado seja obrigado reconhecer como vlidos os atos internacionais de apreciao sobre os direitos humanos no seu territrio. Os procedimentos das Resolues ECOSOC 1235 e 1503: so procedimentos criados pelas Resolues 1235 e 1503 do ECOSOC. Etapas evolutivas: 1a: Aprovao da Res. 1235/1967- autorizou o debate pblico das violaes notrias e sistemticas de dir. humanos e liberdades fundamentais em pases em que existiam polticas oficiais de dominao colonial, discriminao racial e de apartheid. 2 a: Edio da Res. 1503/1970- introduz um procedimento confidencial de recepo e processamento de comunicaes individuais submedidas a condies admissibilidade. 33 3a: ampliao do procedimento 1235, com a criao de rgos especficos de carter geogrfico, mas sem limitao com o tema de colonizao e apartheid, como era no incio. 4a: em 1980, no proced. 1235, h a criao de rgos especiais de investigao por temas especficos.34 5a: possibilidade de aceitar peties individuais e solicitar ao Estado a reparao humanitria. 6: em fim, em 1991, buscavam-se a responsabilizao internacional do Estado por violao de direitos de
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Motivo: excessiva politizao e seletividade na atuao e inadequado processo eletivo de membros da Comisso.
Assim, violaes a direitos de indivduos s seriam levados em considerao para caracterizar uma violao sistemtica. A ao em prol de indivduos especficos seria de competncia dos instrumentos convencionais.
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Dentre os procedimentos especiais disposio do Conselho de DH, as misses de investigao representam importantes instrumentos de ao. Um expert ou grupo de expertises estuda a situao dos direitos humanos e procura por violaes em um determinado Estado com o propsito de reunir informaes para o Procedimento 1503 (confidencial) ou 1235 (pblico). Entretanto, uma misso de investigao somente poder acontecer com o consentimento do Estado no qual o respeito aos direitos humanos est sendo questionado.
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A diferena marcante (alm da publicidade e de outros quesitos procedimentais) que a iniciativa da abertura do procedimento 1235 advinha dos representantes da Comisso (hoje Conselho); j no procedimento 1503 eram peties individuais que levavam ao incio do procedimento.
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O primeiro Grupo de Trabalho foi sobre desaparies foradas. Os grupos especiais de estudos, seja geogrficos ou temticos, eram compostos de diferentes maneiras: relatores especiais, grupos de trabalho, grupos de especialistas independentes e mesmo a prpria figura do SecretrioGeral da ONU como relator privilegiado da situao de dir. humanos de determinado pas.
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GRUPO I PROTEO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS PONTO N. 04. Raquel Barua da Cunha
indivduos especficos.35 Crticas do incio do sec. XXI: a escolha de pases e aprovaes de resolues condenatrias respondia a uma lgica arbitrria e mascarava interesses geopolticos, associados capacidade de articulao internacional, poder econmico, militar, etc . Conv. Mundial de Viena enfatizou a necessidade da: no seletividade, objetividade e imparcialidade nos procedimentos e controle de dir. humanos . Procedimento 1235 (denominados especiais ou pblicos). Objeto: recebimento de comunicaes individuais de violaes sistemticas e macias de direitos humanos. Abrangncia: nasceu vinculado a discriminao racial e apartheid, mas a partir de 1976, no havia mais limitao de tema. Procedimento: inicia-se com a indicao de grupos especiais de investigao e relatores especiais para determinados temas ou reas geogrficas. Aprova-se a Resoluo (criando rgo especial), indicam-se membros, renem informaes, e propem medidas imediatas p/ remediar as violaes36; e o grupo elabora seu relatrio final, que ser remetido Assembleia Geral. 37 Procedimento 1503 (proc. de queixas): mecanismo processual, permanente e confidencial, de transmisso de peties individuais contra Estados por violaes de direitos humanos recebidas pela ONU. Objetivo: identificar as comunicaes que indiquem um quadro persistente de violaes manifestas de dir. humanos e liberdades fundamentais.38 39 Fundamento: dever de cooperao dos Estados com a ONU (art. 56-Carta). Na essncia, o proced. 1503 fora mantido, alterando-se a denominao. Trmite: H dois grupos de trabalho: o Grupo de Trabalho sobre Comunicaes (juzo de admissibilidade), que cabe fazer a triagem das queixas, p/ descartar as annimas e as manifestamente ilegtimas. Se aceitas so enviadas para os Estados p/ manifestao, e depois encaminhadas ao Grupo de Trabalho sobre Situaes, que analisa as comunicaes e respostas estatais; e apresenta um relatrio final (parecer) ao Conselho, com recomendaes de aes a serem tomadas. Possui carter confidencial, embora possa haver publicidade em caso de inequvoca falta de cooperao do Estado. A Resoluo 5/1 do Conselho disciplinou os critrios de admissibilidade das comunicaes individuais: a) ausncia de fundamentao poltica e conformidade do objeto c/ a Carta da ONU, Declarao Univ. dos Dir. Hum. e outros instrumentos internacionais de dir. hum. aplicveis; b) descrio dos fatos especficos e direitos afetados; c) ausncia de linguagem abusiva; d) identificao dos autores da comunicao (pessoa/grupo de pessoas vtima ou que tenha conhecimento direto da violao); e) no ser baseada exclusivamente em informaes jornalsticas; f) o caso no pode estar sendo tratado em outro procedimento especial, rgo de fiscalizao de tratados, outros procedimentos da ONU ou de sistemas regionais similares; g) prvio esgotamento dos recursos internos, salvo se no efetivos ou desarrazoadamente demorados. Quando o procedimento 1503 no consegue por fim violao de dir. humanos em pauta, o Conselho pode invocar o procedimento 1235, por meio do qual pode realizar um debate pblico anual sobre as graves violaes aos direitos em questo. Se tambm restar infrutfero, o Conselho pode solicitar a aprovao de resoluo acerca da condenao pblica do fato, o que mancha a reputao dos lderes de Estado e desacredita suas legitimidades enquanto lideranas polticas. Com a extino da Comisso, a concluso do procedimento, atualizado em 2007, foi mantida em seus aspectos principais. Caso o Estado no cumpra as recomendaes do Conselho, este pode eliminar a confidencialidade do procedimento, tratando-o em sesso pblica. Eficcia dos procedimentos: fortalece a resp. costumeira internacional do Estado, pois suprem a ausncia de sistemas convencionais, aceitos por todos os Estados, aos quais o individuo teria acesso. A prtica desses mecanismos no seio da ONU acarreta a busca por efetividade de suas decises por meio da provocao do Conselho de Segurana (CS), o que tem contribudo para o redirecionamento das decises do CS (poder vinculante) em prol da proteo dos direitos humanos.40 Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 12: os procedimentos especiais (1235 e 1503): a) passaram a permitir a ento Comisso de DH investigar, por via de Subcomisso, graves violaes de DH, quando constatado que estas se inseriam num padro consistente de atuao do Estado violador.
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Nesse ponto, o proc. 1235 modifica-se p/ aceitar, alm das preocupaes com a situao geral de dir. humanos, as preocupaes com indivduos especficos.
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A violao manifesta consiste em uma situao que afete grande nmero de pessoas por um perodo dilatado de tempo. O proced. 1503 no se preocupava com a situao individual p/ dar uma possvel satisfao s vtimas. Ao contrrio, as peties individuais eram utilizadas s p/ caracterizar uma situao de violao flagrante e macia de dir. humanos em um pas/regio. Contudo, o procedimento era finalizado com recomendaes de aes aos Estados, o que beneficiava as vtimas.
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Dentre as violaes consideradas por esse procedimento incluem-se o genocdio, o apartheid, a discriminao tnica e racial, a tortura, a migrao em massa forada, a priso em massa sem julgamento.
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Cite-se o caso da ex-Iugoslvia, no qual a antiga Comisso de DH solicitou ao Relator Especial que reunisse evidencias sobre as violaes na regio. O CS por meio da Res.808 estabeleceu o TPI de Haia para os crimes contra o D. Humanitrio cometidos, mostrando um importante efeito do procedimento extraconvencional.
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As relatorias especiais: Relator especial um expert escolhido por um rgo do sistema universal (ONU) ou regional (OEA) p/ preparar relatrios regulares sobre a situao dos dir. humanos de um determinado pas (relator especial p/ um determinado pas/), efetuar visitas in loco (com anuncia estatal) ou sobre uma temtica de dir. humamos especfica (relator temtico), bem como elaborar relatrios finais com recomendaes de aes aos Estados. Se a pessoa for escolhida pelo Secretrio Geral da ONU, pode ser chamada tambm de representante especial. Uma fun~o similar pode ser tambm a do expert independente. O Conselho de Dir. Humanos tem poderes p/ instituio de relatores especiais. Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 17: O sist. de relatrios peridicos como instrumentos de monitoramento de tratados internacional: b) tem que ser articulado com outras faculdades do rgo de monitoramento que lhe permita conferir a correo das informaes pelo estado-parte ( uma das principais crticas: evitar meros informes oficiais). O sistema de peer review(monitoramento pelos pares): trata-se da Reviso Peridica Universal (RPU), procedimento obrigatrio a todos os Estados membros da ONU, realizado no mbito do Conselho de Direitos Humanos (CDH), pelo qual um Estado tem a sua situao de direitos humanos submetida avaliao dos demais membros do Conselho (e tambm a qualquer outro Estado interessado), relatada por trs outros Estados (troika). Cada Estado informa periodicamente ao Conselho acerca da situao dos direitos humanos em seu territrio. Relatrios podem ser enviados tambm por parte de ONGs ( shaddow report). espcie de mecanismo coletivo e poltico. apontado como a principal inovao do novo rgo de direitos humanos da ONU, em face do seu carter universal (todos os Estados so analisados, o que evita a seletividade) e na medida em que se adota de um mecanismo de peer review (reviso/avaliao pelos pares), por meio do qual os Estado membros podem examinar o desempenho dos seus pares em matria de dir. humanos (exposio sem precedentes ao escrutnio internacional). Trmite: i) Estado examinado apresenta relatrio nacional sobre a situao geral dos direitos humanos; ii) apresenta-se compilao de todas as informaes referentes aos dire. humanos no Estado examinado constantes nos procedimentos, incluindo informes de organizaes no governamentais e instituies de DH; iii) o Estado examinado questionado sobre a promoo dos DH; iv) abre-se espao de dilogo para cooperao e adeso voluntria. v) so nomeados pelo Conselho trs Estados (troikas), com funes de elaborar o relatrio final, com um sumrio dos passos tomados no exame, observaes e sugestes do Estado, bem como as respostas e eventuais compromissos voluntrios do Estado examinado. vi) O relatrio ser apreciado pelo colegiado do CDH. mecanismo cooperativo, assim, o contedo do resultado do exame dever conter uma avaliao objetiva e transparente da situao de DH do pas, que inclua avanos e desafios, bem como os compromissos voluntariamente aceitos pelo Estado examinador. Registra-se que h um instrumento similar no sistema africano: Mecanismo Africano de Reviso pelos ParesMARP, de adeso voluntria, aberto a qualquer membro da Unio Africana, que prev a anlise da atuao do Estado em 4 (quatro) reas: democracia e governana poltica, governana econmica e gesto, gesto empresarial e desenvolvimento socioeconmico. Tal como seu congnere onusiano (RPU) h uma confiana na adoo voluntria das medidas de proteo dos dir. humanos, embora no haja previso de sanes ou outra medida impositiva.
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ITEM B: 4.b. Sistema de monitoramento multilateral de direitos: relatrios peridicos, comunicaes interestatais, peties individuais e investigaes motu proprio O sistema de monitoramento multilateral de direitos humanos (special enforcement machinery) consiste em diversos procedimentos de verificao, investigao e combate s ofensas a esses direitos. Estes mecanismos convencionais esto previstos para vrios Comits especficos de defesa dos direitos humanos. Um exemplo o Comit do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos(PIDCP). Compe o chamado sistema vertical de proteo, tendo em vista que a responsabilidade de efetuar o monitoramento atribuda a rgos internacionais. Relatrios peridicos o principal mecanismo no contencioso, pelo qual os Estados, ao ratificar os tratados, comprometem-se a enviar informes sobre as aes que realizaram para respeitar e garantir os direitos mencionados nesses tratados. Segundo PIOVESAN (2011, 222), por meio de relatrios peridicos (reports), o Estado-parte esclarece o modo pelo qual est conferindo cumprimento s obrigaes internacionais assumidas. O princpio informador do sistema de relatrios o da cooperao internacional e a busca de evoluo na proteo dos dir. humanos, baseado no consenso entre o Estado e o rgo internacional. uma obrigao internacional assumida em 9 (nove) importantes tratados Int. DH (os big nine)41, como forma de superviso da obrigao primria de respeito aos dir. humanos, no objetivo de prevenir violaes e forar os Estados a dedicarem ateno s polticas internas de defesa dos direitos humanos. Cada Conveno estabelece seu prprio Comit de controle dos relatrios (os treaty bodies), na qual indicam o rgo responsvel para anlise dos informes. Os Comits analisam os relatrios 42 e tecem comentrios e observaes gerais a respeito, para, conforme o caso, submeter outra instncia. O perodo de apresentao varivel, que em mdia, seria, a cada 3, 4 a 5 anos. Alm das fontes estatais, buscam-se fontes adicionais de outros rgos internacionais (OIT, OMS, Banco Mundial, etc.) e organizaes no governamentais da sociedade civil, no objetivo de evitar o oficialismo e a parcialidade natural dos relatrios estatais. Crtica aos relatrios: i) pouca flexibilidade para combater situaes de emergncia de violaes de DH; ii) concentrao das informaes nas mos do Estado, em que pese a participao da sociedade civil (aumento das fontes alternativas);iii) diversidade dos Comits, que produz prticas desiguais e sobrecarga de trabalhos nos Estados, com possveis redundncias nos relatrios.(coordenao de esforos; evita-se repetio de trabalhos); iv) recomendaes contraditrias ou suicidas entre os Comits (no so vinculados, necessidade de um sistema unificado). Sem fora vinculante: como sistema convencional no contencioso baseia-se no dilogo e na implementao voluntria dos direitos protegidos. Segundo ACR, a ausncia de fora vinculante das recomendaes dos Comits explica pouca repercusso que suas observaes possuem no Brasil da atualidade (2012; 81) Pelo mecanismo das comunicaes interestatais (inter-state communicantions) um Estado-parte pode acusar outro Estado-parte de cometimento de violao de direitos humanos. Em geral, nos Pactos, os Estados (denunciador e denunciado) devem aceitar esse mecanismo, por meio de declarao especfica, ou por um protocolo facultativo, que expresse aceitar essa competncia ao respectivo Comit. H 3 (trs) principais convenes as preveem: i) Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (art. 11, de carter obrigatrio 43); ii) Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art.41.1, de adeso facultativa); e iii) Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes
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1) Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (ratificada pelo Brasil em 27.3.1968- Dec.65.810/1969); 2) Pacto Intern. dos Direitos Civis e Polticos (ratificado pelo Brasil em 24.1.1992 Dec. n 592, de 06.07.1992); 3) Pacto Intern. dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, (ratificado pelo Brasil em 24.1.1992- Dec. n 591, de 06.07.1992) 4) Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Contra a Mulher,(ratificada pelo Brasil em 01.02.1984- Dec. 4.377, de 13.09.2002; 5) Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes( ratificada pelo Brasil em 28.9.1989- Dec. n 40, de 15.02.1991); 6) Conv. sobre os Direitos da Criana (ratificada pelo Brasil em 24.9.1990- Decreto n 99.710, de 22.11.1990); 7) Conv. Intern. sobre os Direitos das pessoas com deficincia (ratificada pelo Brasil em 01.08.2008- Dec. 6.949 de 25/08/2009); 8) Conv. Intern. p/ a Proteo dos Direitos de todos os Trabalhadores Migrantes e suas Famlias ( ainda no ratificada) e 9) Conveno para a proteo de todas as pessoas contra desaparecimento forados(ratificado em 30.11. 2010).
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Os informes so examinados por especialistas independentes, sendo possvel um dilogo entre eles e o Estado.
Nessa Conveno h um procedimento prprio: os Estados dispem de 6(seis) meses para buscar uma soluo amigvel do litgio internacional, originada da petio de um Estado. Aps esse prazo, qualquer um dos Estados (requerente/ requerido) pode comunicar a pretensa violao de direitos humanos ao Comit. Nesse momento, o Comit deve certificar que os recursos internos tenham sido utilizados e esgotados, conforme geralmente admitido no D. Internacional. Registra-se que no caso da Conv. Europeia de DH, tal clusula de admissibilidade no exigida para peties de Estados.
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(art.21, de adeso facultativa). Cada Conveno atribui ao Comit respectivo o dever de processar e julgar as peties estatais contra outros Estados. Ademais, o procedimento das comunicaes interestatais pressupe o fracasso das negociaes bilaterais e o esgotamento dos recursos internos. Os mecanismos das peties individuais (ou comunicaes individuais) permitem aos indivduos (vtimas) apresentarem peties de violaes de direitos humanos contra os Estados.44 Esse sistema de peties, segundo Canado Trindade, cristalizou a capacidade processual internacional dos indivduos. Trmite procedimental: 1o: Estado- parte deve aceitar expressamente a competncia do Comit em receber as peties particulares, por meio de declaraes ou Pactos Facultativos (exceto na Comisso Interamericana de Direitos Humanos, onde obrigatria a aceitao deste mecanismo) 45. 2o: confidencial e obrigatrio, informado pelos princpios do contraditrio e da ampla defesa. 3 o: no mrito, a Comisso delibera e fixa a existncia ou no de violao de direito protegido e, em caso positivo, estabelece medidas ao Estado infrator. Esta via de acesso tambm destinada a pessoas coletivas, como representantes da sociedade civil e ONGs. pressuposto para sua aceitao o esgotamento prvio dos recursos internos. Alm desse, tambm requisito de admissibilidade que no haja litispendncia internacional, ou seja, que no haja outro rgo de monitoramento analisando a questo em mbito internacional. Em tese, h um prazo para o Estado submeter ao Comit explicaes sobre a denncia. O Comit analisa as informaes, faz as diligncias necessrias e profere deciso. As decises dos Comits neste procedimento no so obrigatrias, mas possuem um peso poltico expressivo de presso sobre os estados (Power of embarassment). No procedimento europeu, o reconhecimento da jurisdio Corte Europeia de DH obrigatria (protocolo 11); e legitimam os indivduos, grupos de indivduos a propor aes.46 O mecanismo das investigaes motu prprio ou in loco previsto apenas no Comit contra a Tortura, no Comit sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher e, recentemente, no Comit sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, no que tange ao sistema global. Consiste em procedimento instaurado no mbito do respectivo Comit, para apurar violaes sistemticas dos direitos previstos nos correspondentes Pactos, no territrio de um Estado-parte. um procedimento sigiloso. Para SHAW (2010, 251), neste processo, deve solicitar a cooperao do Estado envolvido; com a concordncia deste, poder inclusive promover uma visita a seu territrio. As concluses da investigao, acrescidas de comentrios ou sugestes adequadas, sero comunicadas pelo Comit ao Estado. A investiga~o pode ocorrer sem o envio de experts para o territrio do Estado-parte, mas se houver esse envio, a ela ser in loco. Tambm requer a aceitao dos Estados-parte desta competncia aos Comits que realizaro a investigao, o que feito por meio de declarao expressa ou protocolo facultativo. No caso do Comit contra a Tortura, para instaurar uma investigao prpria, necessrio que exista indicao fundamentada de que ocorre prtica sistemtica de tortura no territrio de um Estado-parte. Cabe destacar que o procedimento de investigao, instaurado por meio de inqurito do Procurador do TPI, consoante previsto no Estatuto de Roma, tambm recebe por alguns doutrinadores o nome de investigao motu prprio.
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Previstos em vrios tratados, dentre eles: Conv. sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial (art.14, adeso facultativa); Pacto Intern. dos Direitos Civis e Polticos (1 Protocolo Facultativo); Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes (art.22, de adeso facultativa); o Protocolo Opcional Conv. sobre a Eliminao de Todas as formas de Discriminao Contra a Mulher; Conv. Intern. sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu Protocolo facultativo (art. 1); e Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, etc.
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Procedimento individual (adeso obrigatria) e o interestadual (facultativo). Ao contrrio da Conv. Europeia de DH, a Conv. Americana dispe que qualquer pessoa- no s a vtima- pode acionar Comisso.
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Pela primeira vez no mundo, a CEDH criou a possibilidade de que indivduos que se sintam lesados em seus direitos da Conveno por autoridades possam trazer um recurso a uma agremiao internacional a Corte Europeia de Direitos Humanos , e as decises da Corte para os pases so juridicamente vinculativas ( Manual da ESMPU:78)
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ITEM C: Direitos humanos e obrigaes erga partes e erga omnes. Direito de Estados interferirem em situaes de graves violaes de direitos Obrigaes erga omnes so normas que obrigam todos os Estados, isto , toda a comunidade de Estados. Vigoram como direito costumeiro internacional. Trata-se de bens jurdicos cuja proteo de interesse e de responsabilidade de todos. Quando as obrigaes vinculam apenas em relao aos Estados-Partes de um tratado internacional de direitos humanos, fala-se em obrigaes erga omnes inter partes (Arag~o, 2010:361-Manual ESMPU). A doutrina, didaticamente, na mesma linha do conceito acima, divide em obrigaes primrias ou verticais as decorrentes de deveres do Direito Internacional dos Direitos Humanos advindos da relao entre os Estado(s)-Parte(s) e os indivduos. As secundrias ou horizontais so as: a) obrigaes relacionadas aos deveres entre Estado(s)-Parte(s) e outro Estado(s)-Parte(s), obrigaes erga omnes inter partes; b) obrigaes entre os Estado(s)-Parte(s) e a Comunidade de Estados, que so as obrigaes erga omnes. Referemse a obrigaes internacionais cujo cumprimento interessa a comunidade internacional (RAMOS, 2012: 46). H uma ntida relao entre o jus cogens e as obrigaes erga omnes, de modo que toda norma daquela categoria gera uma obrigao erga omnes47. Segundo RAMOS, obrigao erga omnes nasce da valorao da obrigao primria gerando a consequncia do dever de respeito por todos os Estados (RAMOS, 2004: 340). Sua inobservncia gera uma obrigao secundria, que a legitimidade de todos os Estados da sociedade internacional de buscar a reparao pela violao perpetrada. O conceito de jus cogens implica o reconhecimento de uma qualidade de direito material (superioridade) e as obrigaes erga omnes significam uma qualidade de implementao do direito material (todo Estado tem interesse no cumprimento dessa norma)(RAMOS, 2012:47) A regra na prtica internacional, conforme parecer consultivo da Corte Internacional de Justia (CIJ), que somente a parte para a qual devido uma obrigao internacional pode reclamar o seu cumprimento devido (RAMOS,2004:338). Essa no ideia que prevalece, no caso da violao de direitos humanos. Essas obrigaes foram conceituadas, em obter dictum na sentena do caso Barcelona Traction (CIJ, 1972), como aquelas em que tendo em vista a importncia dos direitos em causa, todos os Estados podem ser considerados como tendo um interesse jurdico em que esses direitos sejam protegidos .48 A Corte, nesse caso, traou importante distino entre obrigaes de um Estado para com a comunidade como um todo (erga omnes) e entre um Estado e outro na esteira da proteo diplomtica. Essa diferenciao delineou as obrigaes erga omnes49 como normas que albergam interesse jurdico de toda a comunidade internacional, por isso sua violao enseja responsabilidades que extrapolam as obrigaes entre Estado-infrator e seus indivduos, ou entre aquele e o Estado-vtima. Tal percepo, pautada no conceito de obrigaes erga omnes, est assente no projeto de 2001 da Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas sobre Responsabilidade Internacional, mais especificamente no seu artigo 48.1, onde um Estado pode invocar a responsabilizao de outro Estado, mesmo sem qualquer interesse material lesado 50: a) quando houver descumprimento de obrigao que protege um interesse coletivo de um grupo de Estados, no qual se inclui o Estado lesado; ou b) quando houver descumprimento de obrigao pertencente comunidade internacional como um todo. Outros tribunais internacionais tambm adotam o conceito de obrigaes erga omnes, como, por exemplo, o TIP da ex-Iugoslvia (TPII). No caso Prosecutor v. Kupreskic ET al o TPII decidiu que todos os Estados tm interesse Jurdico de ver cumpridas as obrigaes erga omnes. Na deciso da CIJ, no caso Barcelona Tration, fez diferenas entre direitos humanos bsicos/fundamentais (carter erga omnes) e dir. humanos gerais. Essa diferenciao perde importncia quando h tratados, porm ganha fora na ausncia desses, uma vez que, cada vez mais o DI dos direitos humanos possui normas oriundas de costume
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Mas as normas erga omnes nem sempre sero jus cogens, de forma que o jus cogens uma das espcies de obrigaes erga omnes. A CIJ j entendeu, em parecer consultivo, o dever de respeitar o direito autodeterminao dos povos como obrigao erga omnes.
Exemplos fornecidos pela Corte de obrigaes erga omnes: proibio de atos de agresso, de genocdio; deveres de proteo a direitos bsicos da pessoa humana contra a escravido e discriminao racial.
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A Comisso de Direito Internacional diferenciou os termos Estado materialmente lesado e o Estado juridicamente lesado (erga omnes), assim como a Corte Internacional de Justia diferenciou, no caso Barcelona Traction, os termos interesse jurdico genrico e interesse de agir (erga omnes) construindo a doutrina de legitimao do Estado-terceiro para responsabilizao dos Estados violadores de direitos humanos, afinal, se toda a comunidade internacional juridicamente lesada por tais violaes, o interesse de agir de toda essa comunidade.
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internacional. Para CIJ, as obrigaes erga omnes consuetudinrias so aquelas que advm de princpios e regras referentes aos direitos bsicos da pessoa humana. 51 Esse interesse de agir em nome da comunidade internacional ou em nome prprio, reconhecido aos Estados no caso de obrigaes erga omnes, polmico, e pode ser entendido de trs modos distintos:
1) Limitado: quando o Estado-terceiro dispe de procedimentos coletivos para responsabilizao internacional do Estado violador de direitos humanos. Consta na Conveno Americana, Europeia, do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, entre outros. Se o Estado violador no se submete a procedimentos coletivos, a violao ser combatida como se a violao fosse de uma norma internacional qualquer, pelos mecanismos unilaterais tradicionais. 2) Moderado: a utilizao de contramedidas pelo Estado-terceiro como se fosse para defender interesse prprio, mas apenas quando determinados direitos humanos fundamentais 52 so violados. Essa terminologia restrita a poucos direitos, abarcando o conceito de violaes graves e sistemticas, bem como de direitos insuscetveis de qualquer derrogao 53. 3) Amplo o modo que permite ao Estado-terceiro se socorrer das contramedidas54 em face de toda e qualquer violao, quer seja sistemtica ou no, de direito protegido.
Palavras-chave: obrigaes erga omnes - Estado juridicamente interessado- interesse de agirBarcelona Traction- comunidade internacional.
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Ressalta-se que essa diferenciao entre direitos humanos bsicos e gerais perdeu importncia, devido o carter indivisvel dos direitos humanos, consagrado na Conv. de Viena
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Seo 702 do Restatement (Third) of Foreign Relations Law of the United States. Resoluo de Santiago de Compostela do Instituto de Direito Internacional, 1989, art. 2, pargrafo 3.
Na definio do projeto sobre resp. internacional do Estado, o termo contramedidas utilizado para as reaes descentralizadas de Estado e o termos sano deve ser reservado paras as reaes centralizadas no seio de organizaes internacionais ( RAMOS, 2012:125)
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ITEM A: Sistema interamericano de direitos humanos. A Declarao Americana dos Direitos e Deveres Humanos. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos: origem, composio e competncias. A Corte Interamericana de Direitos Humanos: composio e competncias. Medidas provisrias. Procedimento de fixao de reparaes. Exequibilidade domstica das decises da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Obras consultadas: Manual Prtico de Direitos Humanos internacionais, ESMPU, 2010; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos. 2 ed. SP: Saraiva, 2012 Anotaes de Aula ACR com base no edital.
Sistema interamericano de direitos humanos: A proteo dos dir. humanos nas Amricas formada essencialmente por 4(quatro) diplomas (estrutura bsica do sistema interamericano): 1.Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (1948); 2. Carta da Organizao dos Estados Americanos (OEA, 1948); 3. Conveno Americana de DH (1969); e 4. Protocolo de San Salvador (1988). Instrumentos regionais reforam a proteo global, mediante novos mecanismos que consideram a tradio poltica, histrica, cultural e jurdica da regio . A OEA criou seu prprio sistema de DH (interamericano). Duas bases legais principais: Carta da OEA e a Conveno Americana de DH. A Carta da OEA, de 1948, prev como princpio da organizao os direitos fundamentais dos indivduos, mas no define o que entende por direitos fundamentais individuais. Esses direitos foram previstos na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, aceita pela OEA em 1948, apenas como uma forma no obrigatria, no integrante da Carta (Manual de DH da ESMPU:73). Em 1960, a OEA estabeleceu a Comisso Interamericana de DH, primeiramente como unidade autnoma, para fins de promoo dos DH proclamados na Declarao. Dez anos depois a Comisso tornou-se organismo da OEA, reforando sua importncia. No desempenho de suas funes, a Comisso recebeu peties individuais, completou estudos sobre a situao nos Estados e conduziu investigaes independentes no local. A Conveno Americana de D. Humanos (CADH) foi aprovada em 1969 e entrou em vigor em 1978. a Conveno para proteo de DH mais abrangente. Prev dois rgos para a proteo dos DH: a Comisso e a Corte IDH. O sistema interamericano se divide em dois subsistemas. O primeiro subsistema normalmente denominado Sistema da OEA tem por base a Carta da OEA e a Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem; o segundo subsistema comumente denominado Sistema da Conveno Americana tem por base a Conveno Americana de Direitos Humanos. A existncia desses dois subsistemas devese, por um lado, ao fato de que rgos e procedimentos foram criados no mbito da OEA, tendo por jurisdio todos os Estados Membros da Organizao; e, de outro lado, quando elaborada a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, esta previu tambm a existncia de rgos e procedimentos especficos. Na realidade, temos dois crculos concntricos: u m crculo amplo composto pelo sistema da Carta da OEA, com 35 Estados; um circulo menor, com 24 Estados, que ratificaram a Conveno. Portanto, os dois tm a mesma origem: OEA. Alm do compromisso mais denso do segundo, uma das diferenas mais marcantes entre os dois subsistemas a Corte IDH, que, de maneira geral, somente atua com base na Conveno Americana, e no com base na Carta da OEA e na Declarao Americana embora essa limitao de atuao esteja pouco a pouco se esfacelando na prtica. Assim, mesmo que um pas pertena Conveno, pode ser avaliado pela Carta da OEA (Honduras-golpe 2009), uma vez que as regras do primeiro subsistema (OEA) aplica-se subsidiariamente ao segundo ( Conveno). Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem de 1948 : tem funo normativa, no mero ato poltico, a partir da reviso da Carta da OEA (Buenos Aires 1967) e do Pacto de San Jos. Antecedeu a Declarao Universal de DH (aprovada em dezembro de 1948). At a Conveno ADH entrar em vigor, em 1978, a Carta da OEA, juntamente Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, representaram a base legal para a defesa dos direitos humanos no continente americano. A Declarao
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considerada interpretao autntica dos dispositivos genricos de proteo dos direitos humanos da Carta da OEA.55 A Comisso Interamericana de D. Humanos: origem, composio e competncias: Antecedentes histricos: criada na V Reunio de Consulta dos Ministros das Relaes Exteriores (Santiago1959) como um rgo exclusivamente dedicado aos direitos humanos, com sede com sede em Washington. Todavia, apenas em 1960, com a aprovao de seu primeiro Estatuto, pelo Conselho da OEA, ela iniciou seus trabalhos. Nesses primeiros anos, a Comisso lutou para expandir suas competncias. Essa ampliao de poderes ficou, definitivamente, consagrada com o Protocolo de Buenos Aires (1967), que emendou a Carta da OEA, na qual a Comisso se tornou rgo principal da OEA de defesa dos DH ( rgo da OEA e da Conveno Americana de DH). Em 1969, com a CADH, a Comisso passou a ser tambm rgo fiscalizador. O Pacto no foi assinado pelos EUA e o Canad. Os dois pases aceitam a Comisso, mas no aceitam a jurisdio da Corte. Relao de subsidiariedade: a Comisso s se desenvolver sob a gide da Carta da OEA, se o Estado alvo ainda no tiver ratificado a CADH.56 Composio: composta por 7 (sete) membros (comissrios), eleitos pela Assembleia Geral da OEA, por 4 anos, permitida uma reeleio, que so escolhidos pelas suas qualidades individuais, no como representantes de seus governos, pois atuam com independncia e imparcialidade (rgo autnomo). Durante o perodo do mandato, os membros gozaro, nos EstadosPartes da OEA, de privilgios diplomticos reconhecidos pelo direito internacional para o exerccio de suas funes57. Misso: zelar pela promoo e defesa de direitos humanos no continente americano, pois a incumbe a averiguao do respeito e garantia desses direitos. Instrumentos de ao: pode apresentar recomendaes aos Estados-partes; elaborar estudos; criar relatorias especiais; conduzir investigaes in loco; preparar relatrios; analisar peties individuais de qualquer pessoa ou grupo, vtimas ou no; e, por fim, pode analisar os procedimentos intergovernamentais, se os Estados envolvidos assinaram protocolo facultativo admitindo esse procedimento. Atribuies e funes: variam conforme o sistema. Atribuies/funes comuns aos dois sistemas (art.18-Estatuto): (a) estimular a conscincia dos direitos humanos na Amrica; (b) formular recomendaes aos Governos para que promovam medidas progressivas a favor dos direitos humanos; (c) preparar estudos e informaes que julgue pertinente s suas funes; (d) solicitar informaes dos Governos sobre as medidas tomadas em matria de direitos humanos; (e) atender s consultas formuladas por um Estado sobre questes de direitos humanos nesse mesmo Estado, requeridas por meio da Assembleia-Geral da OEA; (f) preparar um relatrio anual sobre a situao dos direitos humanos nas Amricas; (g) efetuar verificaes in loco em um Estado com sua anuncia ou a seu convite58; (h) examinar comunicaes que lhes sejam dirigidas, solicitar dos Estados informaes sobre o ocorrido e formular-lhes recomendaes. Outras funes e atribuies, por sua vez, sem excluir aquelas gerais do art. 18, so prprias do Sistema da Conveno Americana: (a) receber peties que contenham denncias por violao da Conveno Americana; (b) comparecer Corte IDH casos previstos na Conveno Americana; (c) solicitar medidas provisrias Corte a fim de evitar danos irreparveis aos indivduos; (d) consultar a Corte Interamericana sobre a interpretao da Conveno Americana ou de outros tratados sobre direitos humanos no continente americano; (e) submeter Assembleia-Geral da OEA projetos de protocolos adicionais ou emendas Conveno Americana. Por fim, a Comisso reserva a si funes e atribuies relativas aos Estados-Membros da OEA que no participam da Conveno Americana (Sistema da OEA) no art. 18 de seu Estatuto: (a) fiscalizar alguns dispositivos da Declarao Americana; (b) receber peties individuais, solicitar informaes aos Estados e formular-lhes recomendaes; (c) verificar previamente, no caso das peties individuais, se foram devidamente esgotados os recursos internos disponveis. O sistema de peties individuais tambm previsto no Sistema da OEA . Pode-se dizer que o processamento das peties o mesmo daquele existente no Sistema da Conveno Americana, com uma nica diferena: a Comisso no pode enviar suas concluses Corte Interamericana. Portanto, em
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Nesse sentido, afirmou a Corte Interamericana de DH que a Declarao Americana contm e define os direitos humanos as quais a Carta da OEA faz referencia genrica ( RAMOS, 2012:199)
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At o momento, somente 24 dos 35 Estados da OEA ratificaram a Conveno ADH. Portanto, a Comisso atuar sob amparo desse diploma. No entanto, se pertencer ao grupo de 11 Estados que no o ratificou, ela agir de acordo com a Carta da OEA e Declarao Americana.
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H ainda uma proibio geral para que haja mais de um membro nacional de um mesmo Estado
A visita deve sempre ser autorizada pelo Estado que a recebe. O Brasil, ao ratificar Conveno, fez declarao interpretativa (nica dos arts 43 e 48, d, pois no reconhece um direito automtico de visita in loco da Comisso; essa visita depende sempre do consentimento expresso do Estado. Vale dizer que o mesmo o procedimento adotado pela Comisso para visitas in loco tanto no Sistema da OEA como no Sistema da Conveno Americana, de modo que a posio brasileira clara em relao a ambos os sistemas (Manual ESMPU:196)
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relao aos Estados que no aceitaram a Conveno, o papel da Comisso Interamericana termina com a elaborao de um relatrio final contendo consideraes acerca dos fatos, concluses e recomendaes. Esse relatrio final compe o parecer anual da Comisso apresentado AssembleiaGeral da OEA. O Pacto da So Jos estabelece trs funes e atribuies relevantes que no esto previstas no Sistema da OEA: (a) a possibilidade de analisar peties interestatais (em clusula facultativa): se o Estado demandante e o demandado tenham expressamente aceito essa possibilidade (art.45); (b) a possibilidade de levar peties individuais Corte IDH; (c) a possibilidade de solicitar pareceres Corte IDH. Procedimento perante a Comisso na Conveno: Procedimento bifsico: h uma etapa na Comisso (indispensvel) e uma eventual na Corte IDH. A Comisso pode receber peties individuais (adeso obrigatria) e interestatais (adeso facultativa) 59. A Corte s pode ser acionada pelos Estados-partes e pela Comisso, que exerce funo similar do Ministrio Pblico brasileiro. (RAMOS; 2012:208). A vtima possui s direito de petio Comisso, que analisa tanto os requisitos de admissibilidade quanto ao mrito. Caso a Comisso arquive a demanda, no h recurso. Assim, ela tem importante papel de dar inicio -ou no- ao de responsabilidade internacional e, caso decida no iniciar a ao, a Comisso, em termos prticos, o interprete definitivo da Conveno 60. Fases do processo: so quatro fases: (a) admissibilidade; (b) conciliao; (c) informe preliminar; (d) acionamento da Corte ou informe definitivo. Trmite procedimental: a) fase postulatria: i) petio escrita. legitimidade: prpria vtima, terceiros, organizaes no governamentais ou Estados. ii)Condies de admissibilidade61: esgotamento dos recursos locais (carter subsidirio da jurisdio internacional) 62 63 64, ausncia do decurso do prazo de 6 (seis) meses para representao65, ausncia de litispendncia66 e coisa julgada internacional.67 Esses requisitos podero ser reapreciados pela Corte. b) fase conciliatria: admitida a petio e esgotada a investigao, a Comisso esfora-se para a soluo amigvel (atua como rgo poltico) (art. 48, f,da Conveno). Se alcanado esse acordo, a Comisso elabora relatrio sobre o caso, que ser remetido ao peticionrio, aos Estados e ao Secretrio-Geral da OEA, para publicao.68c) a fase do 1 Informe (confidencial-restrito as partes): frustrada a conciliao, a Comisso delibera; e elabora um relatrio 69 com suas concluses e encaminha ao Estado, que tem o prazo de 3 (trs) meses70para cumprir s recomendaes. Segundo o Regulamento, se a deciso for favorvel ao Estado, ser publicada. No entanto, se a deciso for desfavorvel ao Estado, este ser comunicado, mas ainda no se dar publicidade deciso. Aps o prazo, se no solucionado, o caso pode ser submetido Corte, se o Estado infrator houver reconhecido sua jurisdio obrigatria e se a Comisso entender
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Ao contrrio da Cov. Europeia de DH, a Conveno Americana dispe que qualquer pessoa no s a vtima pode peticionar Comisso.
Situao que no ocorre no sistema europeu, no qual foi conferida ao indivduo a capacidade postulatria perante a Corte Europeia Permanente. Da mesma forma possvel no sistema africano, em que h uma legitimidade condicionada, pois cabe a Corte, ao seu arbtrio, conhecer ou no a petio. O papel de interprete final da Comisso criticada pela Corte IDH, que se autointitula nica intrprete definitiva da Conveno. No entanto, a conduta da Comisso compatvel com seus status de rgo autnomo, compostos por membros independentes e imparciais. A sada razovel para o impasse, seria a alterao da Conveno para permitir o acesso dos indivduos Corte IDH, como recurso ao entendimento favorvel da Comisso ao Estado.
61 62
No caso de inadequao destes recursos, o Estado responde duplamente: pela violao inicial e tambm por no prover o indivduo de recursos internos aptos a reparar o dano causado.
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Casos de dispensa do prvio esgotamento dos recursos internos pela Conveno: 1) no existir o devido processo legal para a proteo do direito violado; 2) no se houver permitido a vitima o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido ele impedido de esgot-los; e 3) houver demora injustificada na deciso sobre os mencionados recursos (art. 46.2). A jurisprudncia da Corte ainda agrega trs hipteses de dispensa: 4) o recurso for inidneo; 5) recurso for intil(ex. j h deciso da Suprema Corte local em sentido diverso ou 6) faltam defensores ou h barreiras de acesso justia.
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Segundo a Corte IDH essa exceo tem que ser utilizada pelo Estado no procedimento perante a Comisso, sob pena de precluso, pois se subtende que houve desistncia tcita da objeo.( Caso Castillo Pez)
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Contados a partir da data da deciso interna definitiva sobre os fatos, para apresentao caso Comisso.
Vedao expressa do art. 46,c, da Conveno, que se justifica na segurana jurdica e da coerncia entre as decises dos diversos rgos internacionais. No Regulamento da Comisso (art. 33), possvel conhecer um caso, quando o procedimento instaurado perante outro rgo internacional for apenas de exame de situao geral de direitos humanos no Estado infrator (ex. Procedimento 1235 e 1503), bem como no caso de desistncia da petio protocolada anteriormente.
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Funda-se tambm na segurana jurdica, porm, ao contrrio da litispendncia, a coisa julgada peremptria: no admite reviso perante a Comisso.
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O primeiro caso brasileiro de acordo foi o Caso dos Meninos Emasculados do Maranho em 2005, em que no perodo de 1991 a 2003, meninos de 8 a 15 foram vtimas de uma srie de crimes.
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Tambm denominado de primeiro Informe, informe preliminar ou relatrio 50, devido o art.50 da conveno que o prev. A prtica interamericana contempla a prorrogao do prazo de 3 meses, bastando anuncia da Comisso e do Estado.
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conveniente para a proteo dos direitos humanos no caso concreto. Reforma do Regulamento: antes a Comisso deveria decidir, por maioria, se ingressava com a ao. Agora, aps a reforma, no caso de ter sido constatada violao de direitos humanos sem que o Estado tenha reparado o dano, a Comisso deve automaticamente propor ao contra o Estado, se tiver reconhecido a jurisdio da Corte, salvo se houver deciso em sentido contrrio da maioria absoluta dos comissrios. d) a fase do acionamento da Corte ou 2 Informe (definitivo pblico): no caso de descumprimento do 1 Informe e da no interposio da ao perante a Corte, na hiptese de Estado infrator no reconhecer a jurisdio da Corte, deve a Comisso elaborar um segundo relatrio, de carter pblico, com recomendaes ao Estado violador, com prazo para que as medidas sejam efetuadas. Aps o decurso desse prazo, a Comisso agrega a informao sobre o cumprimento ou descumprimento das medidas requeridas, publicando o 2 Informe. Natureza dos Informes: i) informe preliminar: no vinculante, pois no definitivo; b) segundo Informe: tem fora vinculante. Segundo a Corte, pelo princpio da boa-f, os Estados devem cumprir as condutas determinadas no 2 Informe, j que eles, ao aderir a Conveno, aceitaram a competncia da prpria Comisso em processar peties individuais (caso Loayza Tamayo).71 No caso de descumprimento, a alternativa o apelo Assembleia Geral, uma vez que a Comisso tambm rgo da OEA, devendo os Estados respeitar suas deliberaes. Crtica: falta um rgo com funo similar ao Comit de Ministros da Conveno Europeia de DH.72 A Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH): composio e competncia: segundo rgo da Conveno ADH, uma instituio judicial autnoma. No rgo da OEA, mas rgo de fiscalizao da Conveno, que a criou e estabelece sua estrutura e funes. Entrada em vigor: aps 11 ratificao, em 1978. A Assembleia-Geral da OEA aceitou a oferta da Costa Rica para que a sede da Corte fosse estabelecida na capital do pas (San Jos da Costa Rica). Composio: Composta por 7 (sete) juzes nacionais de EstadosMembros da OEA, eleitos por 6 (seis) anos, permitida uma reeleio, por escrutnio secreto, na assembleia geral da OEA, apenas pelos Estados partes da Conveno. A Conveno probe que haja dois juzes da mesma nacionalidade Indicao de Juiz ad hoc: como acontece na Corte Internacional de Justia, possvel a designao de juiz ad hoc, se o Estado-ru no possua um juiz da sua nacionalidade em exerccio na Corte. 73 So garantidas, aos juzes, as imunidades conferidas pelo direito internacional aos agentes diplomticos para o melhor (e independente) desempenho de suas funes. Funcionamento da Corte: ocorre em sesses ordinrias e extraordinrias, uma vez que, ao Contrrio da Corte Europeia, a Corte IDH no um tribunal permanente. Quorum para deliberaes: 5 juzes, sendo as decises tomadas pela maioria dos presentes. 74 Idiomas oficiais: so os da OEA, o espanhol, o ingls, o portugus e o francs. 75 Plano de atuao: plano consultivo e contencioso. Plano consultivo: i) objeto: interpretao das normas jurdicas internacionais, fixando o seu alcance e contedo, mesmo na ausncia de casos contenciosos; ii) natureza: no vinculante; iii) abrangncia: interpreta no s da Conveno, mas de todos os tratados de proteo de direitos humanos nos Estados americanos (pertinncia universal) (art.64). Pode tambm emitir parecer, a pedido de um Estado, sobre a compatibilidade de suas leis internas e Conveno. iv) legitimados: Comisso, Estados-partes e os Estados da OEA. v) espcies de pareceres consultivos: a) interpretativos: compem o controle de interpretao normativa, pois demonstra a orientao em abstrato da Corte; b) de compatibilidade de leis internas com a Conveno: formam o controle de convencionalidade em abstrato estipulado pelo Pacto de San Jos. Finalidade dessas interpretaes: firmar o que o Direito na esfera interamericana de proteo de direitos humanos sem o vis unilaterais dos Estados. Plano contencioso: i) condio: o Estado-parte deve aceitar expressamente a jurisdio obrigatria da Corte, por meio declarao especial ou por conveno especial (art. 62). ii) Legitimidade: a) ativa
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No Brasil, houve informes cumpridos sem que a Comisso acionasse a Corte, Ex. Caso Maria da Penha ( Relatrio54/01), Caso Jos Pereira, pela reduo condio anloga de escravo e no Caso da Morte do Jovem Indgena Macuxi no Municpio de Normandia, no Estado de Roraima.
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No sistema europeu, o Comit delibera e sua deciso tem ser respeitada, sob pena mxima (nunca aplicada) de expulso do Conselho da Europa, organizao internacional patrocinadora da Conveno da EDH. Hoje, a nica sano clara disposio da OEA a suspenso do Estado pela ruptura do regime democrtico. Para as demais violaes, a Assembleia usualmente apenas registra o envio do relatrio da Comisso, insta os Estados a bem cumprir as deliberaes e o arquiva.
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Na opinio consultiva n. 20, a Corte IDH restringiu a interpretao do art. 55 da Conveno, que trata do juiz ad hoc, pois eliminou tal figura nas demandas iniciadas pela Comisso, a pedido da vtima (ou seja, todas, at o momento) e manteve-o apenas nas demandas originadas de comunicaes interestatais. A Corte tambm restringiu a possibilidade do juiz da mesma nacionalidade do Estado-ru atuar no processo, devendo ele abster-se de julgar, tal como ocorre com o Comissrio da nacionalidade do Estado em exame, que no pode participar das deliberaes da Comisso. Somente atuar nas demandas interestaduais (inexistentes, at o momento)
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Em caso de empate o presidente ter o voto de qualidade. No trmite de casos contenciosos, pode ser adotado o idioma do Estado-ru.
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ad processum: somente os Estados-partes e a Comisso podem processar Estado perante a Corte76. Assim, os indivduos dependem da Comisso ou de outro Estado (actio popularis) para que suas queixas cheguem Corte IDH77. Em 2001, foi permitida a eles (vtimas, familiares e representantes) a participao no processo, com peties, argumentos e provas. b) passiva: sempre do Estado, pois a Corte no julga pessoas. Fases do Processo: (1) propositura da ao; (2) medidas provisrias; (3) excees preliminares; (4) sentena; (5) reparao; (6) execuo. Trmite processual: a) fase postulatria: i) antes da reforma de 2009, a Comisso elaborava a petio inicial e juntava, em anexo, o 1 Informe. Agora, deve enviar este, que limita de forma objetiva e subjetiva o objeto do processo (no pode ser agregado novos fatos/vtimas). Cabe a Comisso fixar o objeto do processo; ii) o Secretrio da Corte notificar a apresentao do caso Presidncia e Juzes, ao Estado demandado, a vtima, seus representante ou o Defensor Interamericano, se no possuir assistncia jurdica. 78 iii) apresentao de petio inicial pela vtima, com argumentos fticos e jurdicos e provas.iv) notifica-se o Estado a oferecer contestao ao 1 Informe e petio da vtima, devendo, caso deseje, apresentar excees preliminares (matria que impea que a Corte se pronuncie sobre o mrito da causa)79 b) Fase probatria:informada pelo princpio do contraditrio. Audincia: a Comisso expe o caso; e depois iniciam-se as declaraes (vtimas, testemunhas e peritos) indicados e aceitos pela Corte. Todos meios de prova so admitidos. O Regulamento permite que a prpria Corte produza prova ex officio (art. 45). Os testemunhos podem ser diretos perante a Corte ou por meio de declarao juramentada (testemunhas indicadas pela vtima, pela Comisso e pelo Estado). Obs.: nus da prova invertida em favor da vtima.80Essa fase, encerra-se com as alegaes finais escritas das partes. Admite-se, tal como a europeia, a interveno de amicus curiae. O processo pode ser abreviado em 3(trs) situaes: a) soluo conciliatria: acordo submetido a homologao da Corte (no papel de fiscal do DH) 81; b) desistncia: a Corte decidir, ouvida a opinio de todos intervenientes, sobre a procedncia e seus efeitos jurdicos (no ser automtica); c) reconhecimento: pela natureza da obrigao, a Corte dever zelar pela indisponibilidade dos direitos humanos.c) fase decisria: no h juiz-relator a sentena internacional dialgica82, havendo somente voto concorrente ou voto dissidente (um funcionrio do Presidente da Corte faz a tomada de votos, encaminha para este que, por sua vez, elabora uma proposta de sentena). Sentena de procedncia (ampla): assegurada vitima o gozo do direito ou liberdade violados e ainda so reparadas as consequncias da medida ou situao que haja configurado a violao desses direitos (art. 63 da Conveno). Assim, a Corte pode determinar toda conduta de reparao e garantia do direito violado, inclusive mensurao pecuniria da indenizao (art. 52). Caractersticas da deciso: i) o Estado deve cumpri-la integralmente (art.68.2)83; ii) efeito de coisa julgada inter partes; iii) limitada na responsabilidade estatal, sem determinar autoridade ou rgo interno a qual foi imputado o fato ilcito; iv) os Estados definiro os meios internos de execuo da sentena. No caso da indenizao compensatria, esta ser executada de acordo com processo interno de execuo de sentena contra o Estado. v) h mecanismo de superviso do seu cumprimento (follow-up);vi) definitiva e inapelvel. Em caso de divergncia sobre o sentido e alcance, poder haver recurso de interpretao no prazo de 90 dias. vii) em caso de descumprimento, resta a Corte apresentar o caso na Assembleia Geral da OEA para adoo de medidas polticas contra o Estado-parte. Vii) Casos contenciosos julgados, envolvendo o Brasil, com sentena de mrito (at o final de 2010): Caso Damio Ximenes Lopes ( procedncia- 4.07.206), Caso Gilson Nogueira de Carvalho (improcedncia: 28.11.2006; os
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Todos os casos contenciosos at o momento (2011) foram propostos pela Comisso. Os Estados temem o efeito bumerangue e abalos em suas relaes diplomticas (e interesses econmicos) caso processem um Estado (RAMOS;2012;225)
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Caado Trindade, como defensor do direito de ao a vitima, entende que a Comisso parte apenas processual no feito, pois a verdadeira parte material aquela que titular do direito violado. (RAMOS apud Trindade, ob.cit, 225)
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Previsto no Regulamento, Defensor Interamericano, representar legalmente s vtimas sem recursos, o que antes era feito pela Comisso. Caso Cayara, sentena 3.02.1193, a Corte deu razo ao Peru e extinguiu o caso por perda do prazo para a propositura da ao internacional.
Em um processo perante a Corte IDH, pacfico na jurisprudncia que o Estado no pode ficar inerte, a esperar que o autor prove todo o alegado. Deve contribuir para ilidir a imputao apresentada. No caso Velsquez Rodriguez, a Corte esclareceu que: .. a defesa do Estado no pode descansar sobre a impossibilidade do demandante de alegar provas que, em muitos casos, no podem ser obtidas sem a cooperao do Estado. o Estado quem tem o controle dos meios para clarificar fatos ocorridos dentro do seu territrio.
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Condies p/ validade do acordo: (a) a Corte no pode tomar iniciativa sobre a soluo amistosa; (b) o Estado demandado necessita ter previamente reconhecida sua responsabilidade internacional; (c) a soluo se restringir a estabelecer entre as partes o alcance das reparaes e o quantum de indenizao e custas existentes em razo da violao do direito.
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Diferena com o sistema europeu: na Conveno EDH, cabe a reparao da violao constatada ao Estado, sendo possvel a fixao de uma satisfao equitativa pecuniria pela Corte Europeia, quando o direito interno no possibilita o retorno ao stauts quo ante de maneira integral. Assim, admite-se que uma deciso internacional, no caso da Corte EDH, no possa ser cumprida em sua integridade pelo Estado e isso no acarretar nova responsabilizao internacional, mas apenas a outorga de uma indenizao pecuniria vitima. J no sistema judicial interamericano h o dever estatal de cumprimento total da sentena, sob pena de ser responsabilizado novamente.
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casos Garibaldi e Escher e outros ( procedncia 06.07.2009 e 23.09.2009 e Gomes Lund e outros ( procedncia: 24.11.2010). Medidas provisrias: No Regulamento da Comisso, estipula que, em situaes de gravidade e urgncia a Comisso poder, por iniciativa prpria ou a pedido da parte, solicitar que o Estado adote medidas cautelares para prevenir danos irreparveis s pessoas ou ao objeto do processo relativo a uma petio ou caso pendente. Medidas de urgncia tambm podem ser adotadas pela Corte. Em casos de extrema gravidade e urgncia, e quando se fizer necessrio evitar danos irreparveis s pessoas, a Corte, nos assuntos de que estiver conhecendo, poder tomar as medidas provisrias que considerar pertinentes. Se se tratar de assuntos que ainda no estiverem submetidos ao seu conhecimento, poder atuar a pedido da Comisso (art. 63, 2, da Conven~o). Essas medidas da Corte tem fun~o similar { da Comiss~o, s que as primeiras tem base convencional, ausente nas medidas proferidas pela Comisso. O melhor seria denomina-las de medidas cautelares, pois em nada serviria ao proc. internacional se a Corte IDH no pudesse proteger, in limine, as pessoas de danos irreparveis. (RAMOS; 2012:233). Segundo a Conveno, s a Corte possui poder cautelar, devido natureza no vinculante das recomendaes da Comisso. Restrio da atuao: nos casos ainda no submetidos considerao da Corte, ela s poder atuar por solicitao da Comisso. O Estado deve cumprir essas medidas e informar periodicamente a Corte IDH, que incluir no seu relatrio anual Assembleia Geral uma relao de medidas provisrias ordenadas e cumpridas; e formular recomendaes.84 Ateno: tema cobrado 1 fase do 26o: Questo 18: As medidas provisrias no mbito da Corte IDH, d) podem ser concedidas pela Corte antes mesmo de o caso nela ter trmite, se a Comisso IDH assim lhe solicitar. Procedimento de fixao de reparaes: A fase de reparao acontece a critrio da Corte. Algumas vezes, em uma mesma sentena, se determina o mrito e a reparao . No entanto, se a sentena sobre o mrito no houver decidido especificamente sobre as reparaes, a Corte determinar a oportunidade para sua posterior deciso e indicar o procedimento (Artigo 56, do Regulamento da Corte de IDH). Assim, abre-se uma nova etapa no procedimento: a de reparaes, colhendo-se os elementos de informao para a fixao da medida adequada. As vtimas e familiares podem apresentar argumentos de forma autnoma, assim como os Estados e Comisso. Caso seja o Estado realmente responsvel pela violao da Conveno, a Corte dever estipular uma reparao em razo do ato ilcito. As 3 (trs) formas mais comuns de reparaes ocorrem quando a Corte determina: (a) a restituio, na ntegra, quando se estabelece que as coisas devem voltar ao estado anterior ao da violao; a determinao da soltura de um preso ou a devoluo de uma propriedade a algum so exemplos disso; (b) a compensao, que muitas vezes se d na forma de indenizao por danos materiais ou morais a algum que sofreu um prejuzo; (c) a satisfao, que normalmente acontece quando a reparao no se pode expressar em termos financeiros; ela ocorre, por exemplo, na forma de obrigao de punir os responsveis diretos pela violao, a anulao de um processo judicial inteiro ou a obrigao de editar uma lei em conformidade com a Conveno Americana. Aps sentena de reparao, a Corte arvora-se no direito de supervisionar o cumprimento do julgado (JAYME, 2005, pg. 98). Etapa de superviso. Do mesmo modo que acontece com a Comisso Interamericana, a Corte pode, em seu relatrio anual Assembleia-Geral da OEA, informar sobre o descumprimento de alguma das suas decises para que esta tome as medidas que julgue cabveis na situao. A Assembleia Geral pode, ento, discutir o assunto e adotar medidas polticas contra Estado-parte. Por fim, se for comunicada sobre o acordo entre as partes, a Corte analisar a justia desse acordo e dispor o que couber sobre a matria (art. 56, do Regulamento da Corte IDH). Exequibilidade domstica das decises da CIDH: A efetividade da proteo internacional dos DH est absolutamente condicionada ao aperfeioamento das medidas nacionais de implementao das decises da Corte. As decises devem produzir efeitos jurdicos imediatos e obrigatrios na ordem domstica, cabendo ao Estado sua fiel execuo e cumprimento, em conformidade com o princpio da boa-f, que orienta a ordem
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Em relao o Brasil, houve a edio de 3 (trs) medidas provisrias, a pedido da Comisso em casos ainda no submetidos Corte. Caso das crianas e adolescentes privados de liberdade no Complexo do Tatuap da FEBEM; Caso das pessoas privadas de liberdade na P enitenciria Dr Sebastio Martins Silveira, em Araraquara, SP e Caso da Penitenciria Urso Branco, Porto Velho, RO. Nesse ultimo, a medida teve carter tutelar, no sentido cessar as violaes perpetradas, e controlar a situao existente. No voto concordante, o Juiz Caado Trindade assinalou a alterao de objeto das medidas provisrias: para alm de salvaguarda da eficcia da funo jurisdicional e o resultado til do processo internacional, salvaguardam os prprios direitos essenciais do indivduo, ou seja tem carter tutelar, alm de cautelar. (RAMOS;2012:233).
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internacional (PIOVESAN, 2011, pg. 341). Desrespeitada tal obrigao, atualmente resta a responsabilizao poltica perante a OEA. Caractersticas na execuo das decises: i) por ser obrigao de resultado, o Estado livre para escolher os meios internos para fazer cumprir o contedo da deciso. No caso de inexecuo, descumpre-se obrigao internacional secundria de cumprimento, ensejando uma nova responsabilidade internacional; ii) inexiste substituio do Estado infrator na execuo interna das deliberaes internacionais; ii) no h: reviso/resciso da sentena judicial interna, derrogao de lei ou revogao de ato administrativo. o prprio Estado, utilizando a prpria legislao, far a completa reparao e cumprir, por seus mecanismos, a deciso. iii) no possvel execuo forada. Vale a mxima dita por Andrea Giardina: a sentena internacional juridicamente obrigatria, mas no autoexecutvel (Apud RAMOS; 2012:345. iv) no h previso de indenizao compensatria pelo inadimplemento (sistema europeu), assim, deve-ser cumprir. v) h superviso internacional da execuo, na qual se abre a porta p/ uma dupla condenao: por violao dos DH e pelo no cumprimento em boa-f. Essa dupla condenao pode acarretar sanes coletivas, por meio de deliberao da Assembleia da OEA, que exercero presso para o cumprimento. 85 vi) norma interna considerada mero fato(sem valor jurdico); vii) desnecessidade de homologao (a sentena tem natureza jurdica de deciso de uma organizao internacional- natureza constitucional). Duas regras p/ execuo (art.68.1): a) depende da normatividade interna: cabe a cada Estado escolher a melhor forma, de acordo com seu Direito, de executar os comandos da Corte IDH. b)utilizao de regras internas de execues de sentenas nacionais contra o Estado para a execuo da parte indenizatria da sentena (inovao do sistema interamericano). Implementao da deciso pelos rgos internos: a) Poder Executivo: deve implement-las. Execuo da indenizao pecuniria no Brasil: ser realizada pelo Poder Executivo, conforme previso da lei oramentria. b) Poder Legislativo: deve adaptar a legislao interna aos dispositivos internacionais; e c) Poder Judicirio: no caso omisso, possvel acion-lo, por meio da ao da prpria vtima ou pelo Ministrio Pblico. d) O papel do Ministrio Pblico: essencial na execuo interna das decises internacionais. Na inrcia dos outros Poderes, caber a ele a misso de utilizar seus poderes judiciais e extrajudiciais para obter a implementao negada. Por outro lado, quando a deciso relacionar-se com atribuio exclusiva do MP na Constituio,por ex. no caso de no propositura da ao penal, caber reviso interna do arquivamento com base na deciso internacional, de modo de possibilitar o incio da ao. Impossibilidade de escusas de no execuo: a) Impossibilidade de denncia parcial: no possvel o ato unilateral de rejeio restrita sobre o reconhecimento da jurisdi~o da Corte. considerado clausula ptrea do sistema interamericano. Inexiste na Conveno disposio que autorize os Estados a repudiar sua anterior declarao de aceitao da competncia contenciosa da Corte. Alm disso, nenhuma disposio dela pode ser interpretada para permitir supresso ou restrio da proteo de direitos j obtida pelo indivduo (proibio do retrocesso). b) permanncia da responsabilidade: o Estado poderia denunciar integralmente a Conveno, mas responderia por todas as sentenas de casos propostos por violaes at 1 (um) ano aps da data da denncia (perodo-pr-aviso). No Direito brasileiro, esse ato seria inconstitucional, uma vez que no se admite sequer emenda constitucional que tenda abolir os direitos e garantias individuais (efeito cliquet)(RAMOS;2012:373).b) Decises do STF X Corte IDH: eventuais conflitos so aparentes, fruto do pluralismo normativo, solucionados pela hermenutica, pois cada Tribunal age em esferas distintas e com fundamentos diversos. H dois instrumentos p/ resolver esses conflitos: i) preventivo: Dilogo das Cortes- uso pelo STF das posies dos rgos internacionais; ii) teoria do duplo controle ou crivo de DH: reconhece a atuao em separado do controle de constitucionalidade ( STF e juzos nacionais) e do controle de convencionalidade (Corte San Jos e outros rgos internacionais). No Brasil, os direitos humanos possuem dupla garantia: o controle de constitucionalidade nacional e controle de convencionalidade internacional.86 Qualquer ato ou norma deve ser aprovado pelos dois controles, para que sejam respeitados. (RAMOS; 2012,374). Essa teoria permite a convivncia entre as ordens normativas justapostas na defesa de direitos humanos.
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No plano universal, feito por meio do Conselho de Segurana e europeu pelo Comit de Ministro do Conselho da Europa.
No caso da ADPF 153, houve controle de constitucionalidade. No Caso Gomes Lund, houve controle o controle de convencionalidade. Segundo RAMOS (2012:375) a anistia aos agentes da ditadura para subsistir, deveria ter sobrevivido intacta aos dois controles, mas s passou(com votos contrrios, diga-se) por um, o controle de constitucionalidade. Foi destroada no controle de convencionalidade.
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ITEM B: Carta Democrtica Interamericana de 2001. Natureza jurdica. Direito democracia e obrigao de sua promoo. Democracia e direitos humanos A Carta Democrtica Interamericana (CDI). Antecedentes Histricos: Em 1991, os Estados da OEA, em sess~o da Assembleia Geral (AG), em Santiago (Chile), adotaram o Compromisso de Santiago com a Democracia e Renovao do Sistema Interamericano e editaram a Resolu~o sobre Democracia Representativa (a Res. 1080)87.Em abril de 2010, na Cidade de Qubec, os Presidentes e Primeiros-Ministros da regio, reunidos na III Cpula das Amricas, reafirmaram seu compromisso comum com a democracia. Os instrumentos que existiam nesse momento eram: a Carta da OEA (1948); o Protocolo de Cartagena (1985); a Resoluo AG n. 1080/1991 e o Protocolo de Washington (1997) 88. A Carta foi aprovada pelos Estados Membros da OEA durante uma Sesso Extraordinria da Assembleia Geral realizada em 11 de setembro de 2001 (Lima/ Peru). Representa a ideia que a democracia deve ser a forma de governo comum a todos os Estados das Amricas e que ela constitui um compromisso coletivo para fortalecer e preservar o sistema democrtico na regio. O Artigo 1 estabelece: "Os povos da Amrica tm direito democracia e seus governos tm a obrigao de promov-la e defend-la". Natureza jurdica: Resoluo da OEA sem efeito vinculante. Expressa um consenso regional sobre a democracia representativa como forma de governo compartilhada pelos povos das Amricas e, nessa qualidade, corresponde a diretriz de soft law regional (natureza jurdica).89 Por soft law, deve-se entender a parte do direito internacional pblico que n~o configura o verdadeiro direito positivo ( hard law). Norma que no tem fundamento no direito pblico e cuja violao no implica responsabilidade dos Estados. Direito sem vinculao jurdica, porm importante para a constru~o do direito internacional costumeiro. Direito democracia e obrigao de sua promoo: A CDI dispe, em 28 artigos, os deveres do Estado na promoo do regime democrtico. Na realidade, a misso da OEA no se limita defesa da democracia nos casos de ruptura, mas tambm abrange a consolidao, preveno e antecipao de problemas que afetam o sistema democrtico. Divide-se em 6 (seis captulos): A democracia e o sistema interamericano(I) 90; A democracia e os direitos humanos (II)91; Democracia, desenvolvimento integral e combate pobreza (III) 92; Fortalecimento e preservao da institucionalidade democrtica (IV)93; A democracia e as misses de observao eleitoral(V); e Promoo da cultura democrtica (VI); Instrumentos: Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948, art. 21 (Toda pessoa tem o direito de tomar parte no governo de seu pas); Declarao americana dos direitos e deveres do homem de 1948, art. 20 ( Toda pessoa, legalmente capacitada, tem o direito de tomar parte no governo do seu pas, quer diretamente, quer atravs de seus representantes, e de participar das eleies, que se processaro por voto secreto, de uma maneira genuna, peridica e livre .; Pacto de direitos civis e polticos das Naes Unidas de 1966, arts. 2 (Estados-Partes devem respeitar e garantir direito democracia e adotar leis e outras medidas para torn-lo efetivo) e 25 (participar da conduo dos assuntos pblicos, votar e ser eleito e ter acesso s funes pblicas ); Conveno americana sobre direitos humanos de 1969, art. 2394; Carta africana dos direitos humanos e dos povos, art. 13 95; Parte operativa I da
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A Res.1080 estabelece um mecanismo de ao coletiva no caso de interrupo abrupta e irregular do processo poltico institucional democrtico e do legtimo exerccio do poder por um governo democraticamente eleito em qualquer um dos estados membros.
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incorporada clusula democrtica na Carta da OEA (art.9), pela qual o membro dela pode ser suspenso como sano ruptura do regime democrtico, por votao de 2/3 dos membros da OEA (caso Honduras)
89 90
A CDI faz o vnculo entre a democracia e os direitos humanos, pois so elementos essenciais da democracia representativa, entre outros: acesso ao poder e seu exerccio com base no Estado de Direito, eleies peridicas, livres, justas, universal, pluralismo poltico, separao dos poderes.
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So tambm componentes fundamentais do exerccio democrtico: a transparncia governamental, a probidade, a responsabilidade na gesto pblica, o respeitos dos direitos sociais e a liberdade de expresso e de imprensa.
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A Carta reconhece que a pobreza, o analfabetismo e os baixos ndices de desenvolvimento humano so fatores que incidem negativamente na consolidao da democracia.
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Art. 23( dos direitos polticos). 1.Todos os cidados devem gozar dos seguintes direitos e oportunidades: a) de participar da direo dos assuntos pblicos, diretamente ou por meio de representantes livremente eleitos; b) de votar e ser eleitos em eleies peridicas autnticas, realizadas por sufrgio universal e igual e por voto secreto que garanta a livre expresso da vontade dos eleitores; c) ter acesso, em condies gerais de igualdade, as funes pblicas de seu pas.
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GRUPO I PROTEO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS PONTO N. 05. Raquel Barua da Cunha
Declara~o de Viena de 1993, par. 8 (A democracia, o desenvolvimento e o respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais so conceitos interdependentes que se reforam mutuamente . [...] A comunidade internacional deve apoiar o fortalecimento e a promoo de democracia e o desenvolvimento e respeito aos direitos humanos e liberdades fundamentais no mundo inteiro ). Indissociabilidade entre democracia e direitos humanos: prescreve o art. 3 da Carta Democr|tica Interamericana: So elementos essenciais da democracia representativa, entre outros, o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais , o acesso ao poder e seu exerccio com sujeio ao Estado de Direito, a celebrao de eleies peridicas, livres, justas e baseadas no sufrgio universal e secreto como expresso da soberania do povo, o regime pluralista de partidos e organizaes polticas, e a separao e independncia dos poderes pblicos . Democracia n~o apenas ser eleito democraticamente, mas tambm governar democraticamente, com respeito aos direitos humanos de todos. Assim, as eleies so um componente da democracia, que nelas naturalmente no se esgota, porque esta requer ademais o Estado de Direito, o governar para o bem comum, com a participao de toda a sociedade civil e com leis justas (CANADO TRINDADE, 1999, p. 235). Ademais, a democracia pressupe mais do que sufrgio universal e alternncia no poder: fruio de direitos bsicos por todos os cidados, para que sejam parceiros livres e iguais na conduo dos assuntos pblicos (SARMENTO, 2010, pp. 560 e 561). Por outro lado, a democracia constitucional, como forma de governo, a melhor garantia institucional de respeito aos direitos humanos (CANADO TRINDADE, 1999, p. 209): A democracia indispensvel para o exerccio efetivo das liberdades fundamentais e dos direitos humanos, em seu carter universal, indivisvel e interdependente [...] (art. 7 da Carta).
PALAVRAS-CHAVE: Soft law. Compromisso coletivo. Indissociabilidade entre democracia e direitos humanos. Democracia constitucional. Dever de promoo e defesa. Garantia institucional.
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Art. 13: Todos os cidados tm direito de participar livremente na direo dos assentos pblicos do seu pais, quer directamente, quer por intermdio de representantes livremente escolhidos, isso, em conformidade com as regras prescritas na lei. Todos os cidados tm igualmente direito de acesso s funes pblicas do seu pais. Toda a pessoa tem direito de usar os bens e servios pblicos em estrita igualdade de todos perante a Lei.
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ITEM C: Protocolo de San Salvador. Monitoramento pelo Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura, pelo Conselho Interamericano Econmico e Social e pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos PROTOCOLO DE SAN SALVADOR: assinado em San Salvador, El Salvador, em 17.11.1988. Aderido pelo Brasil, em 1999, promulgado pelo Decreto n 3.321, de 30.12.1999. Protocolo adicional Conveno, que supri uma lacuna existente no Pacto de 1969 em relao aos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que contm apenas um dispositivo de desenvolvimento progressivo (art. 26). No arti go 1 do protocolo indica a obrigao internacional geral dos Estados em face a esses direitos, com compromisso de efetiv-los, no limite dos recursos disponveis e progressividade (igual ao Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais). o principal tratado do Sistema Interamericano para o tratamento dos chamados direitos econmicos, sociais e culturais. Parte do reconhecimento de que as diferentes dimenses dos direitos humanos constituem um todo indivisvel, e de que o ideal do ser humano livre e isento do temor e da misria ser| realizado n~o s com a concretiza~o dos direitos civis e polticos, mas tambm se forem criadas condies que permitam a cada pessoa gozar de seus direitos econmicos, sociais e culturais. Princpios: direito dos povos americanos ao desenvolvimento, autodeterminao e a dispor livremente de suas riquezas e recursos naturais, tudo dentro do quadro do regime democrtico representativo e do respeito aos direitos humanos. Reafirma-se tambm o princpio geral de que cabe aos Estados tomar as medidas cabveis para a consecuo desses direitos. Direitos previstos: direito ao trabalho em condies justas e favorveis (art. 9); direito sade (art. 10): gozo do mais alto nvel de bem-estar fsico, mental e social. Tutela tambm a segurana alimentar (art. 12) ; direito ao meio ambiente sadio (art.11): inclui o direito de contar com os servios pblicos bsicos, bem como a obrigao de os Estados promoverem a proteo, a preservao e o melhoramento das condies ambientais; direito educao e a cultura (arts. 13 e 14); proteo da famlia, da criana e do idoso (arts. 1517); proteo dos portadores de necessidades especiais (art. 18), entendidos como todas as pessoas afetadas pela diminui~o de suas capacidades fsicas e mentais Monitoramento: o Protocolo monitorado pela Comisso e por um comit especfico: o Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral, oriundo da fuso do Conselho Interamericano Econmico e Social e Conselho Interamericano de Educao, Cincia e Cultura. Conselho criado com a entrada em vigor do Protocolo de Mangua, em 29 de janeiro de 1996 (Captulo XIII). Este rgo, diretamente subordinado Assembleia Geral, com capacidade decisria em matria de cooperao solidria para o desenvolvimento integral. Tem como finalidade promover a cooperao entre os Estados americanos, com o propsito de obter seu desenvolvimento integral e, em particular, de contribuir para a eliminao da pobreza crtica, segundo as normas da Carta, principalmente as consignadas no Captulo VII no que se refere aos campos econmico, social, educacional, cultural, e cientfico e tecnolgico. O Comit recebe relatrios 96. O Brasil encaminha-os periodicamente. Alm disso, o Protocolo prev, de forma explcita, a possibilidade de apresentao de petio individual Comisso Interamericana e o uso da soluo judicial (Corte IDH), no caso de violao de direitos sociais. Tal possibilidade, contudo, restringe-se violao do direito dos trabalhadores de organizarem-se em sindicatos (art. 8, alnea a) e ao direito { educa~o (previsto no art. 13). Conforme ressaltado por Fl|via Piovesan: h| que se potencializar a litig}ncia dos demais direitos econmicos, sociais e culturais, por meio, inclusive, da violao de direitos civis como porta de entrada para demandas afetas aos direitos econmicos, sociais e culturais. A ttulo ilustrativo, merecem destaque os casos: (a) fornecimento de medicamentos para portadores do vrus HIV (com fundamento na violao ao artigo 4 o d da CADH direito vida); e (b) demisso sumria de trabalhadores (com fundamento na violao do devido processo legal Caso Baena Ricardo vs Panam|).
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Art.19: Meios de proteo. 1. Os Estados- Partes neste Protocolo comprometem-se a apresentar, de acordo com o disposto por este artigo e pelas normas pertinentes que a propsito devero ser elaboradas pela Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos, relatrios peridicos sobre as medidas progressivas que tiverem adotado para assegurar o devido respeito aos direitos consagrados no mesmo Protocolo. (...)6.Caso os direitos estabelecidos na alnea a do artigo 8, e no art. 13, forem violados por ao imputvel diretamente a um Estado Parte deste Protocolo, essa situao poderia dar lugar, mediante participao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e, quando cabvel, da Corte Interamericana de Direitos Humanos, aplicao do sistema de peties individuais regulado pelos artigos 44 a 51 e 61 a 69 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
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Ateno: a banca usou termos no edital que no existem mais. Reitere-se: o Conselho Econmico e Social e o Conselho para a Educao, Cincia e Cultura foram fundidos para formar o Conselho Interamericano para o Desenvolvimento Integral (adotado pelo Protocolo de Mangua).
Palavras-chave:. Protocolo adicional. Supre lacuna. Monitoramento: Conselho Interamericano de Desenvolvimento Integral.
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Art 4 I Em tempo de uma emergncia pblica que ameaa a existncia da nao e cuja existncia seja proclamada por um acto oficial, os Estados Partes no presente Pacto podem tomar, na estrita medida em que a situao o exigir, medidas que derroguem as obrigaes previstas no presente Pacto, sob reserva de que essas medidas no sejam incompatveis com outras obrigaes que lhes impe o direito internacional e que elas no envolvam uma discriminao fundada unicamente sobre a raa, a cor, o sexo, a lngua, a religio ou a origem social.
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Art 27, I Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a
independncia ou segurana do Estado Parte, este poder adotar disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limitados s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe impem o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social.
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ITEM B: Acesso Justia. Princpios de Braslia adotados pela Cpula Judicial Ibero-americana. Obras consultadas: Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito Internacional Pblico e Privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm. Sven Peterke (Coord.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. ESMPU, 2009. http://www.dhnet.org.br/dados/manuais/dh/mundo/rover/c7.htm#5 ALVIM, J.E Carreira. Justia: Acesso e Descesso. Jus Navegandi, Teresina, a.7, n.65, mai. 2003. Disponvel em: http://www.jus.com.br, p. 1 Legislao bsica. Art. VIII, Declarao Universal dos Direitos Humanos; Art. 18, Declarao Americana dos Direitos do Homem de 1948; Art. 2, 3, letras a, b e c, Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966; Art.8, 1, Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jos de 1969); Art. 5, XXXV, da CRFB 1. Noes Gerais. Direito fundamental reconhecido em diplomas nacionais e internacionais, sobretudo nos pases democrticos. No mbito internacional, previsto no art. 18 da Declarao Americana dos Direitos do Homem de 1948 (Toda pessoa pode recorrer aos tribunais para fazer respeitar os seus direitos. Deve poder contar, outrossim, com processo simples e breve, mediante o qual a justia a proteja contra atos de autoridade que violem, em seu prejuzo, quaisquer dos direitos fundamentais consagrados constitucionalmente ) e no art. VIII da DUDH de 1948 (Todo ser humano tem direito a receber dos tribunais nacionais competentes remdio efetivo para os atos que violem os direitos fundamentais que lhe sejam reconhecidos pela constituio ou pela lei.). No mesmo sentido, o PIDCP de 1966 (art. 2. 3, letras a, b e c) e a CADH (Pacto de San Jos de 1969, art.8, 1). 2. Conceito. No entendimento de Carreira Alvim, acesso { Justia compreende o acesso aos rgos encarregados de ministr-la, instrumentalizados de acordo com a nossa geografia social, e tambm um sistema processual adequado veiculao das demandas, com procedimentos compatveis com a cultura nacional, bem assim com a representao (em juzo) a cargo das prprias partes, nas aes individuais, e de entes exponenciais, nas aes coletivas, com assistncia judiciria aos necessitados, e um sistema recursal que no transforme o processo numa busca interminvel de justia, tornando o direito da parte mais um fato virtual do que uma realidade social. 3. Ondas do acesso justia. Mauro Cappelletti e Bryant Garth dividem o estudo do acesso { Justia em trs momentos bem definidos, a que denominam ondas de acesso justia. 1: garantia do acesso de pessoas economicamente desfavorecidas ao Judicirio, atravs de mecanismos de assistncia judiciria gratuita e eliminao/reduo dos custos de acesso ao sistema judicial (no Brasil, a edio da Lei n 1.060/50) e criao de rgos estatais incumbidos de assistir a populao (v.g. Defensoria Pblica). 2: preocupao de ofertar mecanismos de proteo aos direitos supraindividuais, vocacionados tutela da defesa do meio-ambiente, dos consumidores, do patrimnio cultural, histrico e artstico, moralidade administrativa. 3: fomento s medidas de efetivao de direitos por meio de mecanismos alheios estrutura judicial do Estado, resgatando os meios extrajudiciais de composio dos conflitos (arbitragem, juzos de conciliao, mediao). 4. Princpios de Braslia: A Conferncia Judicial Ibero-americana, dentro do marco dos trabalhos da sua XIV edio, considerou necessria a elaborao de Regras Bsicas relativas ao acesso justia das pessoas que se encontram em condio de vulnerabilidade. Desta forma, desenvolveramse os princpios reunidos na Carta de Direitos das Pessoas perante a Just ia no Espao Judicial Iberoamericano (Cancn 2002), especificamente os que se incluem na parte intitulada Uma justia que protege os mais dbeis (sec~o 23 a 34). Nos trabalhos preparatrios destas Regras tambm participaram as principais redes Ibero-americanas de operadores e servidores do sistema judicial: a Associao Ibero-
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ITEM C: "Tortura e penas ou tratos cruis, desumanas ou degradantes" como conceito integral. Diferenciao entre os elementos do conceito na jurisprudncia da Corte Europeia de Direitos Humanos (caso irlands) e seus reflexos no art. 16 da Conveno da ONU contra a Tortura de 1984. Obras consultadas: Sven Peterke (Coord.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. ESMPU, 2009. Conveno contra a Tortura e outros tratamentos ou penas cruis, Desumanos ou Degradantes (http://www.dhnet.org.br/dados/cursos/dh/br/pb/dhparaiba/2/tortura.html#_ftn2) Fernanda Rodrigues Guimares Andrade. Flexibilizao da Norma de Proibio dos Maus-Tratos nas Polticas Norte-Americanas de Combate ao Terrorismo. (http://www.cedin.com.br/revistaeletronica/artigos/Fernanda%20DH.pdf) Legislao bsica. - Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948; - Conveno Europia de Direitos Humanos de 1950; - art. VII, do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos de 1966; - Conveno Americana de Direitos Humanos de 1978; - Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos de 1981 1. Introduo. A proibio da prtica de maus-tratos se encontra positivada em inmeros instrumentos internacionais relacionados proteo da pessoa humana. Os maus-tratos representam um gnero do qual so espcies o tratamento degradante, o tratamento desumano, o cruel e, finalmente, a tortura. No h um conceito nico do que sejam tortura, tratos cruis, desumanos ou degradantes, haja vista que so tratados em diversos diplomas internacionais. Tempo e lugar so variveis que influenciam diretamente na conceituao estabelecida em tais diplomas. Os diplomas internacionais no restringem o meio como a tortura pode ser praticada. A DUDH de 1948 estabelece que ningum ser submetido a tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante. De igual modo e com pequenas variaes, prev a Conv. Europia de DH (1950); o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966); a Conveno Americana de DH (1978); e a Carta Africana de DH e dos Povos (1981). 2. Conceitos. Segundo o Manual da ESMPU, tortura uma agresso direta dignidade humana e uma grave violao dos direitos humanos. J a Conv. contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos e Degradantes conceitua tortura no seu artigo primeiro: Art. 1. - O termo tortura designa qualquer ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a uma pessoa a fim de obter, dela ou de terceira pessoa, informaes ou confisses; de castig-la por ato que ela ou terceira pessoa tenha cometido ou seja suspeita de ter cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. Em linhas gerais, entende-se por tratamento cruel aquele que intensifica o sofrimento da vtima desnecessariamente, revelando no agente uma brutalidade alm do normal; degradante aquele que provoca diminuio de algum aos olhos dele mesmo e dos outros, e desumano aquele que impe uma obrigao, ou esforo, que excede os limites razoveis exigveis de cada um. 3. Diferenciao entre os elementos do conceito na jurisprudncia da CEDH. A CEDH passou a adotar o grau de gravidade do ato como critrio para classific-lo como tortura ou tratamento desumano ou degradante a partir do caso Ireland v. United Kingdom. Este contencioso foi institudo a partir da reclamao, introduzida pela Irlanda, de que a forma com que as tropas britnicas tratavam os suspeitos de envolvimento com o grupo rebelde IRA (Exrcito Republicano Irlands) durante os interrogatrios atentava contra o artigo 3 da Conv. Europia de Direitos Humanos. No caso, a CEDH afirmou que a distino entre a noo de tortura e de tratamento
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ITEM B: Povos indgenas e comunidades tradicionais em face do Direito Internacional. Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho. Conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais de 2005. Declarao da ONU sobre os Direitos dos Povos Indgenas de 2007. Obras consultadas: http://www.pgr.mpf.gov.br/conheca-o-mpf/publicacoes/folheteria-tematica JOAQUIM SHIRAISHI NETO, org. Direitos dos povos e das comunidades tradicionais no Brasil: Declaraes, Convenes Internacionais e Dispositivos Jurdicos definidores de uma Poltica Nacional. Manaus: UEA, 2007. ELA WIECKO V. DE CASTILHO. Direitos Humanos das Populaes Indgenas. Revista Direitos Humanos, pg. 19. MALCOLM N. SHAW. Direito Internacional. Legislao: Principais Textos Legais e Documentos Internacionais Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural (2001) Conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais (2005). Conveno 169 da OIT, promulgada pelo Decreto n. 5.051, de 19 de abril de 2004. Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos Indgenas. Decreto n. 80.978, de 12 de dezembro de 1977. Promulga a Conveno Relativa Proteo do Patrimnio Mundial, Cultural e Natural, de 1972. Decreto n. 2.519, de 16 de maro de 1998. Promulga a Conveno sobre Diversidade Biolgica, assinada no Rio de Janeiro, em 5 de junho de 1992. Decreto de 27 de dezembro de 2004. Cria a Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel das Comunidades Tradicionais e d outras providncias. Decreto de 13 de julho de 2006. Altera a denominao, competncia e composio da Comisso Nacional de Desenvolvimento Sustentvel das Comunidades Tradicionais e d outras providncias. Decreto n. 6.040, de 7 de fevereiro de 2007. Institui a Poltica Nacional de Desenvolvimento Sustentvel dos Povos e Comunidades Tradicionais. Declaracin de las Naciones Unidas sobre ls Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas. 1. Povos indgenas e comunidades tradicionais em face do Direito Internacional. De incio importante entender o significado do termo "povo". Para o Direito Internacional a expresso "povo" est ligada ao princpio da autodeterminao dos povos (art. 1, 2, da Carta das Naes Unidas e art. 1, item 1, do Pacto Internacional sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), o que confere o direito de determinar livremente o seu "estatuto poltico". A resoluo n. 1514 (XV), conhecida como Declarao sobre a Concesso de Independncia aos Pases e Povos Coloniais, adotada em 1960 por oitenta e nove votos a zero, com nove abstenes, afirmava categoricamente que "todos os povos tm direito
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ITEM C: Valor do tratado de direitos humanos na Constituio Federal. Hierarquia supralegal. Tratados "equivalentes a emendas constitucionais". De acordo com o art. 5, 3, da Constituio Federal, com a alterao promovida pela EC-45/2004, "os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais". Anteriormente EC-45/2004 a CF apenas previa que os "direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais de que a Repblica Federativa do Brasil seja parte". Na doutrina tem prevalecido que os tratados internacionais de direitos humanos tem natureza de norma constitucional formando com a CF-88 um bloco de constitucionalidade. Neste sentido FLVIA PIOVESAN e CANADO TRINDADE so os principais nomes. Todavia, o STF entendeu que somente tero "status" de norma constitucional o tratado que for aprovado pelo rito do art. 5, 3, da CF. Em matria alusiva a povos indgenas ou comunidades tradicionais no h nenhum tratado de direito internacional aprovado como emenda constitucional. Assim, para o STF, todos os tratados internacionais de direitos humanos no aprovados pelo rito do art. 5, 3, da CF, tem "status" de norma infraconstitucional e, como tal, esto sujeitos ao controle de constitucionalidade difuso ou concentrado. Todavia, esses tratados no incorporados como emenda constitucional possuem hierarquia supralegal, estando abaixo apenas da Constituio, de modo que uma vez incorporados prevalecem sobre a legislao ordinria que lhe contrria. Em concluso, para o STF somente tm fora de norma constitucional o tratado que for aprovado por trs quintos dos membros de cada casa do Congresso Nacional e em dois turnos (art. 5, 3, CF).
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2. Fases de regulao. Andr de Carvalho Ramos aponta trs fases de regulao jurdica da pena de morte de importante anlise, uma vez que representam, tambm, a evoluo das normas internacionais sobre o tema: A primeira fase ele denomina de convivncia tutelada, onde se verifica a imposio da pena de morte em situaes ordinrias. Pases de tradio liberal adotavam a medida, como Inglaterra e Estados Unidos, o que influenciou os primeiros documentos de direitos humanos internacional a sua tolerncia, como se v no artigo 6o do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, com cinco pargrafos que tratam exclusivamente da restrio imposio da pena de morte. No mesmo sentido, devem ser mencionadas as Convenes Europia e Americana de Direitos Humanos151, que tambm possuem regulao impondo limites ao uso da pena capital pelos Estados, essas restries podem ser assim divididas: (RAMOS,2010:249): 1) Natureza do crime. S crimes graves e comuns podem prever pena de morte, impedindo-se sua banalizao e aplicao a crimes polticos ou comuns conexos a delitos polticos.
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ATENO: tais conhecimentos foram exigidos na questo 14 prova objetiva do 26, que considerou correta a seguinte assertiva: embora no proibida universalmente (a pena de morte), h sua abolio num mbito regional (Europeu) e proibio de sua reintroduo quando o Estado a tenha abolido em outro mbito regional (Americano).
Na Carta Africana dos DH (Carta de Banjul), os artigos 4. e 5. protegem a integridade e dignidade humanas, embora sem tomar posio explcita sobre a pena de morte, nem definir a noo de vida. Refere-se apenas que ningum pode ser arbitrariamente privado do di reito vida, sem delimitar com rigor o sentido do termo, o qual tanto pode significar ilegalidade, como oportunidade por oposio a necessidade. Note-se,
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ITEM B: Histria e evoluo organizacional do regime internacional de proteo dos direitos humanos. Obras consultadas: Manual Prtico de Direitos Humanos da ESMPU. PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 12. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 3. ed. Salvador: Jus Podivm, 2011.
1. Relevncia Jurdica. Segundo PIOVESAN, o estudo histrico dos Direitos Humanos mostra-se relevante em virtude da sua historicidade, na medida em que esses no so um dado esttico, mas um construdo, uma inveno humana, em constante processo de construo e reconstruo.
2. Noes Gerais. Na antiguidade, embora houvesse traos iniciais precursores dos direitos humanos, vigorava a idia de que tais direitos s pertenceriam aos membros das respectivas comunidades, no beneficiando os estrangeiros. Por isso, no havia a universalidade, caracterstica fundamental dos direitos humanos. (PORTELA, p. 702-705) Com o incio da era crist, passou-se a difundir a idia de universalidade. Na Idade Mdia, a Igreja Catlica passou a preconizar o direito a interven~o humanit|ria, que consistia na possib ilidade de ao em territrio alheio, se houvesse violao a direitos humanos. Trata-se de instituto essencial para o histrico do DIDH. Na Idade Moderna, surgem o Iluminismo e a Revoluo Francesa como cones da defesa desses direitos, cuja primeira grande difuso foi no seio das vrias constituies nacionais criadas nessa poca (sculo XVIII). Na segunda metade do sculo XIX, advm os primeiros tratados internacionais de Direitos Humanos, chamando-se a ateno para o Direito Humanitrio, cujos marcos ini ciais s~o: (a) o livro Lembranas de Solferino, de Henry Dunant (1862); (b) o chamado cdigo Lieber, de Lieber (1863) e o surgimento da Cruz Vermelha.
3. Precedentes histricos e evoluo organizacional dos DH De acordo com PIOVESAN existem trs precedentes histricos no processo de internacionalizao e universalizao dos direitos humanos, so eles: a) b) c) o Direito Humanitrio; a Liga das Naes; a Organizao Internacional do Trabalho
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ITEM C: Proteo dos direitos das pessoas portadoras de deficincia no direito internacional. A Conveno da ONU sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu protocolo facultativo.
Manual Prtico de Direitos Humanos da ESMPU. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 3. ed. Salvador: Jus Podivm, 2011.
1. Noes Gerais. A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (Conveno de Nova Iorque) foi aprovada em 2006. O Brasil ratificou-a em 2009. Segundo PORTELA, a Conveno de Nova Iorque e seu protocolo adicional foram os primeiros tratados de que o Estado brasileiro signatrio que foram aprovados nos termos do 3 do artigo 5 da CR, se revestem, portanto, de dignidade constitucional.
2. Fundamentos. A dignidade da pessoa humana e os valores inerentes; os direitos iguais e inalienveis de todos os membros da famlia humana como o fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo, considerando, ainda, a universalidade, a indivisibilidade, a interdependncia e a inter-relao de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais, bem como a necessidade de que todas as pessoas com deficincia tenham a garantia de poder desfrut-los plenamente, sem discriminao.
3. Objetivos. O propsito da Conveno o de promover, proteger e assegurar o desfrute pleno e eqitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por parte de todas as pessoas com deficincia e promover o respeito pela sua inerente dignidade.
4. Conceito de deficincia ( luz da Conveno). Segundo a Conveno, pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de natureza fsica, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade com as demais pessoas. Destarte, pessoas com deficincia e n~o portadoras de deficincia, so pessoas com deficincias fsicas, psquicas, mentais ou sensoriais, que, em conjunto com diversas barreiras, podem impedir a participao plena e igualitria com outros na sociedade. Observe-se que tal conceito mais amplo e inclusivo do que a definio de pessoa deficiente constante na LOAS para fins de benefcio assistencial, superando o aspecto clnico da deficincia, razo pela qual DEBORAH DUPRAT no exerccio de PGR ingressou com ADPF questionando o dispositivo da LOAS que ora se acha em contrariedade Conveno. Princpios: 1) respeito pela dignidade, independncia, liberdade de escolhas e autonomia individual; 2) no-discriminao; 3) plena e efetiva participao e incluso na sociedade; 4) respeito pela diferena e
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Tratado
Convenes sobre feridos e enfermos nos exrcitos em campanha e sobre os prisioneiros de guerra, fimadas em Genebra, a 27 de julho de 1929. Convenes sobre direitos e deveres dos Estados e sobre asilo poltico, assinadas em Montevido a 26.12.1933, por ocasio da Stima Conferncia Internacional Americana Carta das Naes Unidas Conveno Interamericana sobre a Concesso dos Direitos Polticos Mulher Conveno para a Preveno e Represso do Crime de genocdio. Conveno Interamericana sobre a Concesso dos Direitos Polticos Mulher Conveno Instituto Interamericano sobre o Indigenista
27.07.1929
22.435
93.
26.12.1993
1.570
37
13.04.19
26.06.1945 02.05.1948
19.841 28.011
45 50
22.10.19 19.04.19
11.12.1948
30.822 52
06.05.19
02.05.1948
31.643 52
23.10.19
24.02.1940
36.098 54
19.08.19
15.10.1946
38.018 55
07.10.19
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12.08.1949
42.121 57
21.08.19
12.08.1949
42.121 57
21.08.19
12.08.1949
42.121 57
21.08.19
25.09.1926
58.563 66
01.06.19
07.03.1966
65.810 69
08.12.19
07.04.1972
70.946
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07.08.19
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Aps 1988:
Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura. Assinatura/Adeso em 09.12.1985. Promulgao: Decreto 98.386 em 09.12.1989. Conveno Sobre os Direitos da Criana. Assinatura/Adeso em 26.01.1990. Promulgao: Decreto 99.710 em 21.11.1990. Conveno contra a Tortura e outros tratamentos ou penas cruis desumanos ou degradantes. Assinatura/Adeso em 23.09.1985. Promulgao Decreto 40 em 15.02.1991. Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos. Promulgao: Decreto 592 em 06.07.1992. Assinatura/Adeso em 24.01.1992.
Pacto Internacional de Direitos Econmicos, sociais e culturais. 24.01.1992. Promulgao: Decreto 591 em 06.07.1992
Assinatura/Adeso em
Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Ria). Assinatura/Adeso em 09.07.1992. Promulgao: Decreto 678 em 06.11.1992 Protocolo (I e II) Adicional s Convenes de Genebra de 12 de agosto de 1949, adotado pela conferncia diplomtica sobre a reafirmao e o desenvolvimento do direito internacional humanitrio aplicvel aos conflitos armados. Assinatura/Adeso em 10.06.1977. Promulgao Decreto 849 em 25.06.1993. Conveno Interamericana sobre a Restituio Internacional de Menores, adotada em Montevidu. Assinatura/Adeso em 15.07.1989. Promulgao: Decreto 1.212 em 03.08.1994. Conveno Interamericana sobre a Corrupo. Assinatura/Adeso em 29.03.1996. Promulgao: Decreto 4.410 em 07.10.2002. Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a violncia contra a mulher (Conveno de Belm do Par). Assinatura/Adeso em 09.06.1994. Promulgao: Decreto 1.973 em 01.08.1996. Conveno Interamericana sobre Trfico Internacional de Menores. Assinatura/Adeso em 18.03.1994. Promulgao: Decreto 2.740 em 20.08.1998. Protocolo Conveno Americana sobre Direitos Humanos relativo Abolio da Pena de morte. Assinatura/Adeso em 07.06.1994. Promulgao: Decreto 2.754 em 27.08.1998. Acordo Constitutivo do Fundo para o desenvolvimentos dos povos indgenas da Amrica Latina e do Caribe. Assinatura/Adeso em 24.07.1992. Promulgao Decreto 3.108 em 30.06.1999. Protocolo Conveno Americana sobre Direitos humanos em matria de direitos econmicos, sociais e culturais (Protocolo de So Salvador). Assinatura/Adeso em 17.11.1998. Promulgao: Decreto 3.321 em 30.12.1999. Conveno sobre os Aspectos civis do Sequestro Internacional de Crianas. Assinatura/Adeso em 25.10.1980. Promulgao: Decreto 3.413 em 14.04.2000.
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Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana relativo ao envolvimento de crianas em conflitos armados. Assinatura/Adeso em 06.09.2000. Promulgao Decreto 5.006 em 08.03.2004. Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana referente venda de crianas, prostituio infantil e pornografia infantil. Assinatura/Adeso em 25.05.2000. Promulgao: Decreto 5.007 em 08.03.2004. Protocolo Adicional conveno das Naes Unidas contra o crime organizado transnacional, relativo ao combate ao trfico de migrantes por via terrestre, marinha e area. Assinatura/Adeso em 15.11.2000. Promulgao: Decreto 5.016 em 12.03.2004. Protocolo Adicional conveno das Naes Unidas contra o crime organizado transnacional, relativo Preveno, Represso e Punio do Trfico de pessoas, em especial mulheres e crianas. Assinatura/Adeso em 15.11.2000. Promulgao: Decreto 5.017 em 12.03.2004. Conveno das Naes Unidas contra a corrupo. Assinatura/Adeso em 09.12.2003. Promulgao: Decreto 5.687 em 31.01.2006. Protocolo Facultativo Conveno contra a tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes. Aderiu em 13.10.2003. Promulgao: Decreto 6.085 em 19.04.2007. Conveno sobre a proteo e promoo da diversidade das Expresses Culturais. Assinatura/Adeso em 20.10.2005. Promulgao: Decreto 6.177 em 01.08.2007. Conveno Internacional sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu protocolo facultativo. Assinatura/Adeso em 30.03.2007. Promulgao: Decreto 6.949 em 25.08.2009. Promulga o protocolo de Assuno sobre Compromisso com a promoo e a proteo dos direitos humanos no mercosul. Assinatura/Adeso em 20.06.2005. Promulgao: Decreto 7.225 em 01.07.2010.
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Reconhecimento de competncia de rgos de defesa de Direitos Humanos. Declarao de Reconhecimento da Competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos humanos, sob reserva de reciprocidade. (Aderiu em 10.12.1998 Promulgou em 08.11.2002 pelo Decreto 4.463). Protocolo Facultativo Conveno para a eliminao de todas as formas de discriminao contra as mulheres que confere ao seu Comit a possibilidade de receber peties de vtimas . (Aderiu em 13.03.2001 Promulgou em 30.07.2002 pelo Decreto 4.316). Declarao Facultativa Conveno Internacional sobre eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, reconhecendo a competncia do Comit Internacional para a Eliminao da Discriminao Racial para receber e analisar denncias de violao dos direitos humanos cobertos na mencionada Conveno. (Aderiu em 17.06.2002 Promulgou em 12.06.2003 pelo Decreto 4.378). Estatuto de Roma, que reconhece jurisdio sem reservas, do TPI . (Aderiu em 07.02.2000 Promulgou em 25.09.2002 pelo Decreto 4.388). Protocolo facultativo Conveno contra a Tortura e outros tratamentos ou penas cruis desumanos ou degradantes, que estabelece a competncia, para fins preventivos, do Subcomit de Preveno da Tortura e outros tratamentos ou penas cruis desumanos ou degradantes . (Aderiu em 13.10.2003. Promulgou em 19.04.2007 pelo Decreto 6.085). Conveno Internacional sobre os Direitos das pessoas com deficincia e seu protocolo facultativo, que reconhece a competncia do comit dos direitos das pessoas com deficincia para receber peties de vtimas de violaes desses direitos. (Aderiu em 30.03.2007. Promulgou em 25.08.2009 pelo Decreto 6.949).
No Sistema Global de proteo dos direitos humanos, o Brasil integra a ONU e se submete ao Tribunal Penal Internacional - TPI (Decreto 4388, de 25/09/2002). Em relao ao sistema regional, o Brasil faz parte do Sistema Interamericano. Nesse sistema, o Brasil integra a OEA e se submete Corte Interamericana de Direitos Humanos. Destaque-se que o Brasil reconheceu a competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humano por meio do Decreto 4463, de 08/11/2002. Tal reconhecimento por prazo indeterminado, mas s abrange os fatos ocorridos aps 10/12/1998, data em que a Declarao de Reconhecimento da Competncia Obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos foi depositada junto a Secretaria-Geral da OEA. O reconhecimento foi feito sob reserva de reciprocidade.
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Anistias autoconcedidas: A jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos humanos, ao interpretar a Conveno Americana de Direitos Humanos, afirma que as leis que concedem tais anistias perpetuam impunidade, propiciam uma injustia continuada, impedem s vtimas e aos seus familiares o acesso justia e o direito de conhecer a verdade e de receber a reparao correspondente, o que constituiria uma manifesta afronta Conveno Americana. Nenhum dispositivo do direito interno, como lei de Anistia, prescrio, irretroatividade da lei penal, coisa julgada, ne bis in idem ou qualquer excludente de responsabilidade, pode eximir o Estado de seu dever de conduzir eficazmente a investigao penal para esclarecer os fatos, definir as correspondentes responsabilidades penais e impor as sanes penais cabveis. Esse dever de perseguir est expresso na sentena que condenou o Brasil, proferida pela CIDH, no caso Gomes Lund ou caso Guerrilha do Araguaia (par|grafo 256 da sentena). Desde o caso Velasquez Rodriguez vs Honduras, julgado em 1987 (leading case da CIDH) a Corte vem afirmando a incompatibilidade das Leis de Anistias (anistias autoconcedidas pelos Estados no final de seus regimes autoritrios) com a Conveno Americana de DH. Segundo a Corte, a obrigao de investigar violaes de direitos humanos encontra-se dentro das medidas positivas que o Estado deve adotar para garantir os direitos reconhecidos na Conveno.
Dever de investigar e punir os responsveis h| muito alcanou o car|ter de jus cogens (par|grafo 137 da sentena da CIDH no caso Araguaia). Igual obrigao reconhecida no sistema universal de proteo dos DH e demais sistemas regionais (casos citados na mesma sentena da CIDH no caso Araguaia). A deciso do STF na ADPF 513 no pode impedir o cumprimento da deciso da Corte Internacional. Lei de anistia passou no controle de constitucionalidade, mas no no de convencionalidade. A CIDH no revisa ou reforma as decises do STF. So sistemas distintos, que no se colidem. A CF/88 reconhece a jurisdio da CIDH (artigo 7 da ADCT) e acolhe os tratados de direitos humanos (artigo 5, 2 e 3). O estudo promovido pela 2 CCR do MPF concluiu que o corol|rio natural do reconhecimento de um tribunal internacional cumprir suas sentenas. Os Estados se obrigam a cumprir a Conveno Americana de DH de acordo com a interpretao dada pela CIDH. No sistema interamericano, em caso de graves violaes de direitos humanos, o dever do Estado parte de investigar e, se o caso, julgar o punir os respons|veis garantia prevista no artigo 1.1 (obriga~o de respeitar os direitos) , 2 (dever de adaptar o direito interno) , 8.1 (garantias judiciais) e 25.1 (prote~o judicial), todos da Conven~o Americana.
Diferenciao no tocante a perdo, graa e indulto: Uma das mais antigas formas de extin~o da pretens~o punitiva a indulgncia do prncipe, conferida por circunstncias polticas, econmicas e sociais. Se expressa por trs modos: anistia, graa e indulto.
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O incidente de deslocamento de competncia IDC fruto da EC 45/2004, a qual inseriu no art. 109 da CRFB/88 o 5, para possibilitar, nas causas de grave violao de direitos humanos, o deslocamento da competncia para a Justia Federal. Trata-se de incidente processual, que deve ser provocado pelo Procurador-Geral da Repblica perante o STJ, em qualquer fase do inqurito ou processo. A finalidade precpua assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte. Isso ocorre porque somente o Estado o responsvel internacionalmente, independentemente, de que a ofensa a direitos humanos tenha ocorrido no mbito de competncia interna de um Ente Federado, como o Estado ou Municpio. Desse modo, quando se verificar que a Justia Estadual no tem condies de adequadamente investigar, processar e julgar a grave violao a direitos humanos, caber ao PGR iniciar o incidente para deslocamento da competncia para a Justia Federal, haja vista ser a Unio, o rgo central que representa a Repblica Federativa do Brasil internacionalmente (art. 21, I, CRFB/88). O julgamento do IDC-1 pelo STJ acabou por fixar os requisitos para o processamento do incidente. Consignou-se neste julgamento que a medida deve ser concedida apenas no caso de inrcia, de negligncia, de falta de vontade poltica ou de condies reais do Estado-membro, por suas instituies, de proceder devida persecuo penal. O IDC-1, referente ao caso do assassinato da missionria Dorothy Stang, foi negado pelo STJ, uma vez que o Estado do Par estaria sendo diligente com o processamento dos acusados, bem como a concesso da medida poderia representar atraso ao processo, que j estava bastante encaminhado. Consignou-se, todavia, que todo homicdio doloso tem repercusso nacional e internacional como grave violao de direitos humanos, notadamente o direito vida. Em outubro de 2010, foi julgado o IDC-2, foi concedido pelo STJ o deslocamento da competncia para processo e julgamento do homicdio perpetrado contra o ex-vereador Manoel Mattos, na Paraba. Neste IDC-2, foi fixado que para a concesso do deslocamento devem estar presentes: - existncia de crime que acarrete grave violao de direitos humanos; - risco de responsabilizao internacional por descumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos (com observncia ao princpio da proporcionalidade); e - incapacidade das instncias e autoridades locais de oferecer respostas efetivas. Ficou consignado, tambm, que a competncia, aps deslocamento, ser da unidade da Justia Federal, de primeira instncia, com jurisdio no local do fato. Quanto interveno federal para garantia dos direitos humanos, encontramos tal medida prevista no RISTF e no art. 34, VII, b, da CRFB/88, que trata da interven~o da Uni~o, nos Estados ou no Distrito Federal, parra assegurar a observncia de princpios constitucionais sensveis, dentre eles, os direitos da pessoa humana. Nos termos do art. 36, III, a decretao da interveno federal depender de provimento, pelo STF, de representao do Procurador-Geral da Repblica, seu nico legitimado ativo. Ou seja, cabe a iniciativa ao Procurador-Geral da Repblica, ficando a cargo do Plenrio do Supremo Tribunal Federal apurar a inconstitucionalidade do ato impugnado por ofensa aos princpios sensveis (controle jurdico). Esta medida conhecida como representao interventiva ou ao direta de inconstitucionalidade interventiva, por meio da qual se busca a integridade da ordem jurdica. Provida a representao pelo STF, a matria remetida ao Presidente da Repblica, que estar obrigado a decretar a interveno por meio de decreto (competncia privativa art. 84, X, CRFB/88), que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo, nomeando interventor se necessrio. O decreto
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"O Plenrio julgou procedente ao declaratria, ajuizada pelo presidente da Repblica, para assentar a constitucionalidade dos arts. 1, 33 e 41 da Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). (...) No mrito, rememorou-se posicionamento da Corte que, ao julgar o HC 106.212/MS (DJE de 13-6-2011), declarara a constitucionalidade do art. 41 da Lei Maria da Penha (...). Reiterou-se a ideia de que a aludida lei viera balha para conferir efetividade ao art. 226, 8, da CF. Consignou-se que o dispositivo legal em comento coadunar-se-ia com o princpio da igualdade e atenderia ordem jurdico-constitucional, no que concerne ao necessrio combate ao desprezo s famlias, considerada a mulher como sua clula bsica. Aplicou-se o mesmo raciocnio ao afirmar-se a constitucionalidade do art. 1 da aludida lei (...). Asseverou-se que, ao criar mecanismos especficos para coibir e prevenir a violncia domstica contra a mulher e estabelecer medidas especiais de proteo, assistncia e punio, tomando como base o gnero da vtima, o legislador teria utilizado meio adequado e necessrio para fomentar o fim traado pelo referido preceito constitucional. Aduziu-se no ser desproporcional ou ilegtimo o uso do sexo como critrio de diferenciao, visto que a mulher seria eminentemente vulnervel no tocante a constrangimentos fsicos, morais e psicolgicos sofridos em mbito privado. Frisou-se que, na seara internacional, a Lei Maria da Penha seria harmnica com o que disposto no art. 7, item c, da Conveno de Belm do Par (...) e com outros tratados ratificados pelo pas. Sob o enfoque constitucional, consignou-se que a norma seria corolrio da incidncia do princpio da proibio de proteo insuficiente dos direitos fundamentais. Sublinhou-se que a lei em comento representaria movimento legislativo claro no sentido de assegurar s mulheres agredidas o acesso efetivo reparao, proteo e justia. Discorreu-se que, com o objetivo de proteger direitos fundamentais, luz do princpio da igualdade, o legislador editara microssistemas prprios, a fim de conferir tratamento distinto e proteo especial a outros sujeitos de direito em situao de hipossuficincia, como o Estatuto do Idoso e o da Criana e do Adolescente (ECA)." (ADC 19, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 9-2-2012, Plenrio, Informativo 654.
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Legislao bsica. Lei n 4.319, de 16 de maro de 1964. Decreto n. 7.037, de 21 de dezembro de 2009. Decreto n. 7.177, de 12 de maio de 2010
1. Poltica Nacional de Direitos Humanos. Em 1993, a comunidade internacional atualizou a compreenso sobre os elementos bsicos dos instrumentos sobre direitos humanos, no mbito da Conferncia de Viena, da ONU. Esta conferncia reconheceu a necessidade de que os Direitos Humanos passassem a ser contedo programtico da ao dos Estados nacionais. Por isso, recomendou que os pases formulassem e implementassem Programas e Planos Nacionais de Direitos Humanos. Os planos e programas de direitos humanos so instrumentos de avaliao de polticas pblicas e de pactuao das demandas da sociedade; recursos para definir metas, orientar e consolidar as estratgias de ao do Estado nesse campo, alm de indicar sociedade civil caminhos de monitoramento das polticas pblicas. O PNDH contribui ainda para ampliar a participao do Brasil nos sistemas global (da Organizao das Naes Unidas ONU) e regional (da Organizao dos Estados Americanos OEA) de promoo e proteo dos direitos humanos, por meio da continuidade da poltica de adeso a pactos e convenes internacionais de direitos humanos e de plena insero do Pas no sistema interamericano. As diretrizes nacionais que orientam a atuao do poder pblico no mbito dos Direitos Humanos foram desenvolvidas a partir de 1996, ano de lanamento do primeiro Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH I, primeiro programa de proteo e promoo dos direitos humanos na Amrica Latina. Passados mais de dez anos do fim da ditadura, as demandas sociais da poca se cristalizaram com maior nfase na garantia dos direitos civis e polticos. O Programa foi revisado e atualizado em 2002, sendo ampliado com a incorporao dos direitos econmicos, sociais e culturais, o que resultou na publicao do segundo Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH II.
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2. O 3 Plano Nacional de Direitos Humanos. A terceira verso do Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH-3 representa mais um passo para concretizar a promoo dos Direitos Humanos. Entre seus avanos mais robustos, destaca-se a transversalidade e inter-ministerialidade de suas diretrizes, de seus objetivos estratgicos e de suas aes programticas, na perspectiva da universalidade, indivisibilidade e interdependncia dos direitos. O PNDH-3 foi aprovado por meio do Decreto n. 7.037, de 21 de dezembro de 2009, tendo sido atualizado por meio do Decreto n. 7.177, de 12 de maio de 2010. Est estruturado em seis eixos orientadores, subdivididos em diretrizes, objetivos estratgicos e aes programticas, que incorporam as resolues aprovadas na 11 Conferncia Nacional de Direitos Humanos, realizada em Braslia entre 15 e 18 de dezembro de 2008, como coroamento do processo de discusso, desenvolvido nos mbitos local, regional e estadual. A seguir, os eixos orientadores do PNDH-3: 1. Interao Democrtica entre Estado e Sociedade Civil; 2. Desenvolvimento e Direitos Humanos; 3. Universalizar Direitos em um Contexto de Desigualdades; 4. Segurana Pblica, Acesso Justia e Combate Violncia; 5. Educao e Cultura em Direitos Humanos; 6. Direito Memria e Verdade. Prope a integrao e o aprimoramento dos fruns de participao existentes, bem como a criao de novos espaos e mecanismos institucionais de interao e acompanhamento. No mbito da poltica econmica e nos exerccios oramentrios, foi feito grande esforo para assegurar aos brasileiros o mais elementar entre todos os Direitos Humanos, que a alimentao garantida a todas as famlias pobres. Tambm ganha destaque o direito memria e verdade, com o objetivo explcito de promover a apurao e o esclarecimento pblico das violaes de direitos humanos praticadas durante a ditadura militar brasileira. O aborto outra questo tratada no 3 Plano Nacional de Direitos Humanos, sendo considerado, nesse documento, como tema de sade pblica e apoiando-se alteraes no Cdigo Penal, a fim de se alargarem os permissivos para a sua prtica, com recomendao explcita para sua descriminalizao. Apoiase ainda a criao de projeto de lei, para a regulamentao da unio civil entre pessoas do mesmo sexo.
3. O Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana - CDDPH. O Conselho de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana - CDDPH um rgo colegiado, criado pela Lei n 4.319, de 16 de maro de 1964, com representantes de setores representativos, ligados aos direitos humanos, e com importncia fundamental na promoo e defesa destes direitos no Pas. O Conselho tem como principal atribuio receber denncias e investigar, em conjunto com as autoridades competentes locais, violaes de direitos humanos de especial gravidade e com abrangncia nacional, como chacinas, extermnio, assassinatos de pessoas ligadas defesa dos direitos humanos, massacres, abusos praticados por polcias militares, etc. Para tanto, o Conselho constitui comisses especiais de inqurito e atua por meio de resolues. Tambm promove estudos para aperfeioar a defesa e a promoo dos direitos humanos, bem como presta informaes a organismos internacionais de defesa destes direitos. A histria do CDDPH reflexo da prpria histria poltica brasileira e do processo de organizao das organizaes de sociedade civil. Fundado em 1964, numa conjuntura de crise, o Conselho ter de enfrentar e muitas vezes se opor ao quadro institucional de um regime de exceo, como foram os governos militares entre 1964 e 1985.
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Legislao bsica. Carta das Naes Unidas, Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (ambos de 1966), Conveno 169 da OIT, Resoluo 1415 (XV) de 1960 da Assembleia Geral da ONU, Resoluo 2625 (XXV) de 1970 do mesmo rgo e Resoluo 1244 de 1999 do Conselho de Segurana da ONU.
1. Noes Gerais. A autodeterminao dos povos consta de vrios tratados e declaraes internacionais, bem como assume um contedo normativo distinto conforme as peculiaridades do contexto em que invocado (OBS.: conforme a anlise do tpico v-se que o examinador distinguiu entre direito autodeterminao e princpio da autodeterminao, o que, segundo o diplomata PATRICK LUNA, est equivocado, pois na verdade se trata de um princpio geral de direito internacional que se desdobra em dois direitos distintos conforme o contexto em que invocado, ora enquanto direito autonomia, ora enquanto direito independncia como ser visto a seguir). 2. Conceituao Doutrinria. CANADO TRINDADE (apud DEBRES) afirma que o direito autodeterminao democrtica revela claramente duas dimenses: uma externa e outra interna. A dimenso externa consiste no repdio dominao estrangeira gerando o direito de independncia e secesso, enquanto que sob o ponto de vista da dimenso interna consiste no direito autonomia, ou seja, na faculdade de decidir sobre si mesmo e sobre seu prprio destino, que corresponde essencialmente proteo dos direitos fundamentais das minorias oprimidas dentro de um Estado, ocorrendo quando este ltimo garante a determinado grupo minoritrio o direito de expressar-se em sua lngua, praticar sua cultura e participar efetivamente da comunidade poltica, afastadas quaisquer pretenses de secesso (o que, segundo o ANDR DE CARVALHO RAMOS [doravante referido apenas como ACR], condiz com os preceitos de vrios dispositivos da Conveno 169 da OIT sobre os Povos Indgenas e Tribais dos Pases Independentes 99).
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Artigo 2 (1) Os governos tero a responsabilidade de desenvolver, com a participao dos povos interessados, uma ao coordenada e sistemtica para proteger seus direitos e garantir respeito sua integridade. (2) Essa ao incluir medidas para: a) garantir que os membros desses povos se beneficiem, em condies de igualdade, dos direitos e oportunidades previstos na legislao nacional para os demais cidados; b) promover a plena realizao dos direitos sociais, econmicos e culturais desses povos, respeitando sua identidade social e cultural, seus costumes e tradies e suas instituies; c) ajudar os membros desses povos a eliminar quaisquer disparidades socioeconmicas entre membros indgenas e demais membros da comunidade nacional de uma maneira compatvel com suas aspiraes e estilos de vida. Artigo 7 (1) Os povos interessados tero o direito de definir suas prprias prioridades no processo de desenvolvimento na medida em que afete sua vida, crenas, instituies, bem-estar espiritual e as terras que ocupam ou usam para outros fins, e de controlar, na maior medida possvel, seu prprio desenvolvimento econmico, social e cultural.
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Artigo 1 (1) Todos os povos tm o DIREITO AUTODETERMINAO. Em virtude deste direito estabelecem livremente a sua condio poltica e, desse modo, providenciam o seu desenvolvimento econmico, social e cultural. (2) Para atingirem os seus fins, todos os povos podem dispor livremente das suas riquezas e recursos naturais, sem prejuzo das obrigaes que derivam da cooperao econmica internacional baseada no princpio de benefcio recproco, assim como do direito internacional. Em caso algum poder privar-se um povo dos seus prprios meios de subsistncia. (3) Os Estados-Signatrios no presente Pacto, incluindo os que tm a responsabilidade de administrar territrios no autnomos e territrios em fideicomisso, promovero o exerccio do direito autodeterminao e respeitaro este direito em conformidade com as disposies da Carta das Naes Unidas.
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Artigo 1 - OS PROPSITOS das Naes unidas so: (2) DESENVOLVER RELAES AMISTOSAS ENTRE AS NAES, BASEADAS NO respeito ao PRINCPIO de igualdade de direitos e DE AUTODETERMINAO DOS POVOS, e tomar outras medidas apropriadas ao fortalecimento da paz universal; (...).
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Artigo 55 - Com o fim de criar condies de estabilidade e bem estar, necessrias s relaes pacficas e amistosas entre as Naes, baseadas no respeito do princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, as Naes Unidas favorecero: (...).
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5. JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL: (1) No Parecer Consultivo da CIJ de 1971 requerido pelo Conselho de Segurana da ONU denominado Consequncias Jurdicas, para os Estados, da Presena Continuada da frica do Sul na NAMBIA (Sudoeste Africano), a Corte frisou que a presena da frica do Sul na Nambia era ilcita, e que aquele Estado deveria retirar a sua administrao e pr termo ocupao do territrio, ao argumento de que o desenvolvimento subsequente do direito internacional relativo aos territrios sem governo prprio, essencialmente contido na Carta das Naes Unidas, tornou o princpio aplicvel a todos eles (a Nambia era uma antiga colnia alem~, posteriormente passando a ser administrada pela frica do Sul com mandato da Liga das Naes de 1920, mas, quando da formao da ONU, em 1949 recusou-se a renovar o mandato, passando a administr-la como uma provncia); (2) No Parecer Consultivo de 1975 no caso do SAARA OCIDENTAL, antiga colnia espanhola reivindicada pelo Marrocos e pela Mauritnia em virtude de alegados vnculos jurdicos existentes entre ambos e o referido territrio durante a dcada de 1880, a Corte se embasou em vrios dispositivos da Carta da ONU, bem como nas Resolues 1514 (XV) (principalmente esta, em virtude do seu vis descoloniziador) e 2625 (XXV) da Assembleia Geral das Naes Unidas, para afirmar a juridicidade o direito autodeterminao do povo do Saara Ocidental aps a descolonizao, acrescentando ainda que a aplicao do direito autodeterminao requer a expresso livre e genuna da vontade dos povos em causa (o que se constatou no caso); (3) No julgamento do caso TIMOR LESTE de 1995 (antiga colnia portuguesa durante o perodo de 1596 a 1975, ano este em que Portugal iniciou um processo de independncia dos povos no referido territrio, o que rendeu uma invaso e ocupao armada por parte da Indonsia, tornando-a sua 27 provncia e adotando em face desta uma poltica de genocdio de timorenses), Portugal props demanda contra a Austrlia perante a CIJ referente a certas atividades da Austr|lia com rela~o ao Timor Leste, de acordo com a qual o pas demandado teria, por seu comportamento, desconhecido a obriga~o de respeitar os deveres e as competncias do poder administrativo de Portugal no Timor Leste e o direito do povo localizado neste territrio { autodetermina~o e aos direitos decorrentes e, por consequncia, teria incorrido em responsabilidade internacional tanto em relao ao povo do Timor Leste, quanto em relao ao povo de
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PONTO N. 11. 103 Obras consultadas: MALCOLM N. SHAW. Direito Internacional. Ed. Martins Fontes. 2010. ANDR DE CARVALHO RAMOS. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Humanos. Ed Renovar. 2004. FABIANA DE OLIVEIRA GODINHO. A Proteo Internacional dos Direitos Humanos. Ed. Del Rey. 2006. FLVIA PIOVESAN. Temas de Direitos Humanos. Ed. Saraiva. 2010. UBIRATAN CAZETTA. Direitos Humanos e Federalismo. Ed. Atlas. 2009. SVEN PETERKE (Org.). Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio. 2010.
ITEM A: Adequao do arcabouo legal brasileiro aos compromissos assumidos com o regime de proteo internacional dos direitos humanos. A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados ( qual o Brasil aderiu recentemente, em dezembro de 2009, por meio do Decreto 7.030 - Gize-se, porm, que a conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969, reflete parcialmente o direito consuetudinrio 104, sendo, portanto, nesses pontos de observncia obrigatria, constituindo o arcabouo bsico para qualquer discusso sobre a natureza e as caractersticas dos tratados SHAW, pg. 671) prev que os Tratados devem ser cumpridos de boa-f (pacta sunt servanda) artigo 26 ( o princpio mais antigo do Direito Internacional princpio fundamental do direito internacional cumprimento obrigatrio para as partes envolvidas e celebrao de boa-f SHAW, pg. 671) e as disposies de direito interno no podem obstar o cumprimento de um tratado assumido artigo 27. Caso haja dissonncia entre essas ordens e o Estado se mantenha inerte em atuar para materializar a necessria adequao, isso poder desaguar em responsabilidade internacional do Estado. Assim, os Tratados em geral trazem a previso de que os Estados devero adequar o seu ordenamento aos ditames do instrumento internacional avenado. A relao entre o Direito Internacional e o Direito Interno , costumeiramente, abordada pelos juristas pelo prisma nico de como o Direito interno v o Direito Internacional, sendo pouco abordado o outro lado da moeda, ou seja, como o Direito Internacional v o Direito Interno. De fato, se o tema em quest~o trata da rela~o entre o Direito Internaciona l e o Direito Interno foroso reconhecer que, como uma verdadeira relao, h dois prismas de abordagem, ambos igualmente importantes. O primeiro prisma (como o Direito interno v o Direito Internacional) esclarece a hierarquia normativa e o eventual processo de incorporao da norma internacional no Direito Interno (Assunto estudado nos pontos 2c e 12b de Direito Internacional Pblico).
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As questes n. 12, 16, 17 e 20 da Prova Objetiva do 26CPR tinham relao com esse ponto. Ver, por ex., o caso Nambia, ICJ Reports, 1971 e o caso Jurisdio de zonas de pesca, ICJ Reports, 1973.
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Ver a histrica deciso da Corte Permanente de Justia Internacional no caso Certain German interests in Polish Upper Silesia (Caso da Fbrica de Chorzw).
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Em relao ao eventual conflito do DIDH com a legislao infraconstitucional, ver a tese da supralegalidade e do controle de convencionalidade (RE 466.343 STF).
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Para se aprofundar no exame da questo da imprescritibilidade, ver Nota Tcnica da 2 CCR - Caso Gomes Lund (guerrilha do araguaia), disponvel no site da PGR, elaborada por SERGIO GARDENGHI SUIAMA, Procurador da Repblica.
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- H um conflito em tese entre a deciso do STF na ADPF 153 e a sentena da CIDH que considera anticonvencional a lei da anistia brasileira. Em que domnio terico se estuda essa espcie de conflito? TRANSCONSTITUCIONALISMO: - Marcelo Neves Em poucas palavras, o transconstitucionalismo o entrelaamento de ordens jurdicas diversas, tanto estatais como transnacionais, internacionais e supranacionais, em torno dos mesmos problemas de natureza constitucional. Ou seja, problemas de direitos fundamentais e limitao de poder que so discutidos ao mesmo tempo por tribunais de ordens diversas. Por exemplo, o comrcio de pneus usados, que envolve questes ambientais e de liberdade econmica. Essas questes so discutidas ao mesmo tempo pela Organizao Mundial do Comrcio, pelo Mercosul e pelo Supremo Tribunal Federal no Brasil. O fato de a mesma questo de natureza constitucional ser enfrentada concomitantemente por diversas ordens leva ao que se chamou de transconstitucionalismo. - Essa questo no nova: Ex. Corte Europia de Direitos Humanos caso Caroline de Mnaco 1970. - No h soluo. H apenas mecanismos de aproximao e dilogo entre jurisdies de instncias diversas. SENTENA DA CIDH: - Afirma que o desaparecimento forado de pessoas violao permanente, donde no h bice temporal ao exerccio de sua jurisdio. (Brasil s aceitou a jurisdio da Corte em 1998). - Afasta a exceo de no-esgotamento dos recursos internos: demanda com objeto distinto do da ADPF n. 153 controle de convencionalidade da Lei da Anistia verificao da adequao do direito interno ao Pacto de So Jos. - O Estado brasileiro foi considerado responsvel: 1 - pelo desparecimento forado de 70 pessoas; 2 - pela falta de investigao, julgamento e sano dos responsveis; 3 - pela ofensa aos direitos informao, verdade e acesso justia Obs: Direito Penal como instrumento de realizao de direitos humanos corrente de relegitimao do direito penal acesso justia criminal. - O Estado brasileiro foi formalmente condenado a conduzir eficazmente, perante a jurisdio ordinria, a investigao penal dos fatos do presente caso a fim de esclarec-los, determinar as correspondentes responsabilidades penais e aplicar efetivamente as sanes e consequncias que a lei preveja. - Esse dispositivo extramente complexo e problemtico no mbito do transconstitucionalismo.
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ITEM B: Experimentao humana. Limites bioticos. Casos de convergncia com o conceito de tortura. Biotica uma tica aplicada, chamada tambm de tica pr|tica, que visa a dar conta dos conflitos e controvrsias morais implicados pelas prticas no mbito das Cincias da Vida e da Sade do ponto de vista de algum sistema de valores (chamado tambm de tica). No caso da pesquisa com seres humanos, a nfase da biotica estar nos efeitos que o projeto desenhado pelo pesquisador ter sobre os participantes. A funo prioritria da biotica em pesquisa proteger o participante, um indivduo que se submete voluntariamente a um risco, vivenciando com freqncia condies de vulnerabilidade por razes sociais pobreza, subnutrio, falta de poder ou por ser portador de doenas que podem ou no ser a razo de seu recrutamento para o estudo. A probidade cientfica exigida pela tica profissional (que distingue atuaes corretas de incorretas, geralmente com base em um cdigo explcito, tais como a probidade de no adulterar as diversas etapas da pesquisa, no manipular os resultados nem sua publicao, respeitar as participaes e prioridades dos pares, no plagiar, lidar com dinheiro com honestidade e transparncia, e no se apropriar de bens materiais ou intelectuais) se subordina transparncia e sustentabilidade da relao pesquisador-participante propiciada pela biotica. A histria da pesquisa envolvendo seres humanos percorreu caminhos perversos e duvidosos, apresentando episdios cercados de misticismo e crueldade. Apesar disto, houve momentos de lucidez e justia humanitria, em que se tentou estabelecer padres adequados para o estudo em humanos. Inicialmente, em 1901, na Prssia, foi editada a Instruo sobre intervenes mdicas com objetivos outros que no diagnstico, teraputica ou imunizao, que proibia a realizao de intervenes caso o paciente fosse menor ou no fosse totalmente competente em sua capacidade de fornecer o consentimento e/ou se este consentimento fosse fornecido sem informaes adequadas sobre a pesquisa. Por mais inusitado que possa parecer, no ano de 1931, o Governo Alemo possua um detalhado regulamento sobre procedimentos teraputicos diferenciados de experimentao humana. Visava coibir o abuso e o desrespeito dignidade humana nas pesquisas. Isso, entretanto, no foi respeitado durante a Segunda Guerra Mundial, perodo durante o qual surgiram pesquisas envolvendo seres humanos na Alemanha Nazista, que ultrapassaram todos os limites de responsabilidade. Com a divulgao das atrocidades envolvendo mdicos e pesquisadores alemes, a comunidade mundial organizou-se para julg-los, como criminosos de guerra, no Tribunal de Nuremberg, em 1947, pela PRTICA DE TORTURA, dentre outros crimes de guerra. Em conseqncia do julgamento de Nuremberg, a pesquisa mdica envolvendo seres humanos teve um marco deontolgico no ano de 1947, que foi o surgimento do Cdigo de Nuremberg. Este, em linhas gerais, abrangia temas como o consentimento voluntrio, informaes essenciais para os sujeitos da pesquisa e a no induo participao. Porm, apesar do conhecimento dos horrores acontecidos nos campos de concentrao e da elaborao do Cdigo de Nuremberg, a realizao de pesquisas com seres humanos que feriam os princpios ticos fundamentais continuou. No ano de 1966, foi criado um novo documento pela Associao Mdica Mundial, conhecido como Declarao de Helsinque. Ela estabeleceu as bases mnimas necessrias realizao de pesquisas envolvendo seres humanos. Nada obstante, apesar da existncia do Cdigo de Nuremberg e da Declarao de Helsinque, muitas pesquisas ainda continuaram a ser realizadas cometendo atrocidades em seres humanos. A Declarao de Helsinque sofreu algumas revises durante as Assembleias Mdicas Mundiais, sendo a primeira realizada no Japo no ano de 1975, seguida pela reviso na Itlia em 1983, Hong Kong em 1989, frica do Sul em 1996 e, por ltimo, na Esccia no ano de 2000.
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Ver, por ex., o art. 5 da Declarao Universal; o art. 7 do PIDCP, o art. 3 da Conveno Europeia de DH; o art. 5 da Conveno Interamericana de DH; o art. 5 da Carta Africana de DH e dos Povos; a Conveno contra a Tortura da ONU (1984); e a Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (1985).
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Ver, por ex., as quatro Convenes de Genebra de 1949 (Convenes da Cruz Vermelha) e os dois Protocolos Adicionais de 1977. Ver caso Pinochet (2000) e o caso Furundzija. Resoluo 3452 (XXX) da Assembleia Geral.
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ITEM C: Os Pactos Internacionais da ONU de 1966. Direitos protegidos e sistemas de monitoramento. A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi o ponto de partida para a construo do sistema de direitos humanos das Naes Unidas e o ponto de referncia para todos os outros tratados internacionais. O requisito inicial foi a elaborao de um tratado internacional, que legalizaria o contedo da Declarao Universal. Quando a Comisso de Direitos Humanos comeou com essa inteno em 1949, isso se mostrou impossvel. No somente os conflitos ocidente-oriente e a Guerra Fria foram culpados. Era muito complicado falar sobre esse tema ideolgico aquecido nesse clima. Todavia, tambm questes tcnico-jurdicas determinaram as negociaes e fizeram compromissos necessrios. O problema essencial foi a diversidade jurdica dos direitos humanos polticos, civis, econmicos, sociais e culturais. Juntos, eles formam uma unidade, mas, no que diz respeito aplicao, seguem diferentes princpios. Assim, a proibio da tortura, consolidada no art. 5 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, pode ser executada diretamente por um ato legislativo. Essa metodologia a mesma em todos os pases. Mas o direito educao, consagrado no art. 26, no alcanado por um nico ato. Em vez disso, requisito para que acontea e a aplicao concreta em pases desenvolvidos difere dos pases pobres em desenvolvimento. Essa diferenciao explica por que se levantou o propsito da codificao da unidade dos direitos humanos. A Comisso de Direitos Humanos decidiu elaborar duas convenes distintas, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (Pacto Civil) e o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Pacto Social). A adoo simultnea de ambos os pactos em 19/12/1966 deixa claro que eles apresentam uma unidade. Os pases veem isso como bvio, pois a adeso aos dois pactos hoje quase idntica. Ambos os pactos entraram em vigor em 1976, aps a ratificao de 35 pases. No incio de 2009, pertenciam ao Pacto Civil 164 e ao Pacto Social 160 pases. O Brasil adotou ambos os pactos em 24/1/1992.114 A diferena crucial dos pactos est nas respectivas clusulas gerais: Art. 2 do Pacto Civil (1) Os Estados-Partes do presente Pacto comprometem-se a respeitar e a garantir a todos os indivduos que se encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos a sua jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, religio, opinio poltica ou outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra condio. (2) Na ausncia de medidas legislativas ou de outra natureza destinadas tornar efetivos os direitos reconhecidos no presente Pacto, os Estados do presente Pacto comprometem-se a tomar as providncias necessrias com vistas em adot-las, levando em considerao seus respectivos procedimentos constitucionais e as disposies do presente Pacto. [...] Art. 2 do Pacto Social (1) Cada um dos Estados Signatrios do presente Pacto se compromete a adotar medidas, tanto isoladamente quanto mediante a assistncia e a cooperao internacional, especialmente econmicas e tcnicas, at o mximo dos recursos de que disponha, para progressivamente obter, por todos os meios apropriados, inclusive a adoo de medidas legislativas em particular, a plena efetividade dos direitos aqui reconhecidos.
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Decretos n. 591 e 592, de 6 de junho de 1992. Disponvel com as tradues em portugus dos Pactos em: <http://www2.mre.gov.br/dai/dhumanos.htm>
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Ateno: O Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais, p. 39, destaca que o Brasil no faz parte do Protocolo facultativo. Entretanto importante acrescentar a existncia do Decreto 311/09. Segundo Mazzuoli, embora exista a referida aprovao legislativa, o Brasil ainda no ratificou o protocolo.
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