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AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion.

UBA

DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS ANTE PROCEDIMIENTOS DE INSPECCION VIOLATORIOS DE GARANTIAS CONSTITUCIONALES EL PARALELISMO DE LA INSPECCION TRIBUTARIA AUTOR: DR. VICENTE OSCAR DAZ INTRODUCCION SE IDENTIFICA EN LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS DE LA INSPECION TRIBUTARIAS PREVIAS AL PASE DE LA ESFERA
PENAL, DE LAS CONSTANCIAS OBTENIDAS LO QUE SE LO DESIGNA UN PROCEDIMIENTO ESPECIFICO COMO FASE PREPROCESAL

LA EXISTENCIA DE ESTA FASE PREPROCESAL SE VE PROPICIADA POR LA INDETERMINACION DE UN GRADO DE CERTEZA QUE
DEBEN TENER LOS INDICIOS DE DELITO TRIBUTARIO PARA EL ENVIO DE LAS ACTUACIONES AL FUERO PENAL TRIBUTARIO

CABE ALERTAR QUE LO VERDADERAMENTE GRAVE ES QUE EL INSPECCIONADO SUPONE O CREE QUE LO QUE ESTA REALIZANDO
LA INSPECCION ES COMPROBAR UNA SITUACION TRIBUTARIA PARA LOS EFECTOS ADMINISTRATIVOS, CUANDO EN REALIDAD LA INSPECCION LO QUE ESTA EFECTUANDO ES LA BUSQUEDA DE INDICIOS RAZONABLES PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE UN SUPUESTO DELITO FISCAL, DONDE NO SE LE INFORMA AL CONTRIBUYENTE PARA SU DEFENSA PREVIA EN DICHA INSTANCIA EL RESULTADO DE DICHA INVESTIGACION.

LA AMBIGUO DE LA INSPECCION TRIBUTARIA EN ESTA FASE PREPROCESAL TRADUCE UNA OSCURIDAD SOBRE LA POSICION
DEL SUJETO TRIBUTARIO QUE NO SABE SI SE ENCUENTRA BAJO UNA INSPECCION TAN SOLO DE CARCTER ADMINISTRATIVA O CON EFECTOS PENALES TRIBUTARIOS

ESTO ULTIMO TIENE GRAN TRASCENDENCIA PORQUE LOS DERECHOS Y DEBERES, EN PRIMER LUGAR CONSTITUCIONALES DEL
SUJETO EN ESTOS DOS PROCEDIMIENTOS SON MUY DISTINTOS.

En efecto en la fase de la inspeccion con efecto meramente administrativa el inspeccionado tiene en general un deber de colaboracion con la Administracion. deber que cesa cuando prevalece el derecho a no autoinculparse derivado del art. 18 de la Constitucion Nacional

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En conclusin este trabajo alertara como debe proceder el inspeccionado apelando a defensas

validas ante el efecto de paralelismo de la inspeccion sobre el mismo sujeto ,paralelismo que lesiona en muchas ocasiones garantias e orden constitucional

A)

Ante

lo

expuesto

como

introduccin,

estamos

transitando un mundo, que, a la optica de la autoridad publica todo se soluciona por la via imperativa de la impositiva.
BAJO ESTA ESPURA CREENCIA, SE ESTABLECIERON REFORMAS A LAS LEYES
FISCALES PROCEDIMENTALES Y DE FONDO, BAJO LA IDEA EN EL SENO DE LA

ADMINISTRACIN QUE ELLO ERA IMPRESCINDIBLE PARA DOTAR A LA INSPECCIN


TRIBUTARIA DE MAS PODERES, CASI SIN LMITES, QUE LOS QUE EJERCE ACTUALMENTE SIN REPARAR QUE PARA LOGRAR TAL INDESABLE OBJETIVO SE HAN DEJADO EN EL CAMINO JIRONES DE SEGURIDAD JURDICA.

EN OTRAS PALABRAS SE HA ENTRONIZADO LA DISCRECIONALIDAD POR LA


DISCRECIONALIDAD MISMA CON LA GRAVEDAD QUE ELLO IRROGA

BAJO ESTE ENFOQUE DE LA POLTICA PUBLICA APARECEN VOCES DEL PODER


QUE ENTIENDEN POR ANTICIPADO EN FORMA TOTALMENTE EQUIVOCADA QUE, CUANDO EL INSPECCIONADO EJERCE DERECHOS A SU FAVOR IMPIDIENDO EXCESOS ADMINISTRATIVOS, ELLO CONFIGURA UN ALZAMIENTO ACTIVO A LOS PODERES DE VERIFICACIN DEL FISCO.

NO EXISTE NADA MAS ERRADO QUE DICHO CRITERIO ADMINISTRATIVO, HABIDA


CUENTA QUE A PARTIR DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL DEL AO INCORPORACION A LA MISMA, COMO NORMAS SUPRAS, LOS

1994 Y LA

TRATADOS Y CONVENIOS

INTERNACIONALES A QUE HACE EXPRESA MENCION EL ART. 75 INC.22 DE LA CONSTITUCION NACIONAL, NO ES TAN CIERTO, A TTULO DE SIMPLE EJEMPLO, QUE EL EJERCICIO DE LAS
FACULTADES DE LOS ARTCULOS PARTE DE LA

33 A 35 Y SUS CONCORDANTES DE LA LEY 11.683 POR

DIRECCION GENERAL IMPOSITIVA NO ADMITE OBJECCIONES Y QUE SU PUESTA

EN VIGENCIA NO ADMITE DISCUSION ALGUNA.

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CONSTITUCIONAL Y LA LEY

TODO ELLO SIN OLVIDAR LA EXEGESIS DEL ART. 43 DEL ORDENAMIENTO 25.326 Y SU DECRETO REGLAMENTARIO 1558/2001 DE

APLICACIN EN LA INSTRUMENTACION DE GARANTAS A FAVOR DE LOS ADMINISTRADOS.

DEBIDAMENTE ENTENDIDO EL CUADRO CONSTITUCIONAL, LA ADMINISTRACION


FISCAL FEDERAL ARGENTINA NO DISPONE MS DE PODERES EXHORBITANTES COMO AQUELLA ENTIENDE POSEER Y SOLO CON LA NORMALIZACION DEL PROCEDER

ADMINISTRATIVO SE PUEDE AFIRMAR QUE EXISTE UN ESTADO PLENO DE DERECHO.

ESTA JORNADA TRIBUTARIA TIENE COMO NICO OBJETO PRECISAR LIMITES


PRECISOS, TANTO DE LAS CONDUCTAS DE LOS CONTRIBUYENTES COMO DE LOS PODERES DE VERIFICACION Y FISCALIZACION, EN ESPECIAL, DENUNCIADO LOS DESBORDES CLSICOS DE LA INSPECCIN TRIBUTARIA, INTENTANDO PLASMAR PROCESOS PENALES FUERA DE TODO MARCO GARANTISTA.

Y SOBRE TODO ESTA JORNADA HAR UN ENSAMBLE DE LAS NORMAS DEL CDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION; DEL CDIGO PROCESAL PENAL DE
LA

NACION, DE LA LEY DE HABEAS DATA, DE SU REGLAMENTO, DE LA LEY 19.549 Y TRATADOS SUPRA INTERNACIONALES QUE SE DEBEN APLICAR A
LEY

REGLAMENTO, Y DE LOS CADA SUPUESTO DE

LA

11.683 PARA PRESERVAR LOS DERECHOS DE LOS

INSPECCIONADOS

NO HACE FALTA ADVERTIR QUE SE REQUIERE UN MANEJO PRECISO DE TODO EL


CONJUNTO DE DICHAS NORMAS JURIDICAS PARA DAR RESPUESTA ADECUADA A CADA SUPUESTO QUE SE PLATEE

EN ESTO ULTIMO CONSISTE EL GRAN DESAFIO DEL ASESOR TRIBUTARIO


MODERNO.

ASESOR QUE DESCONOZCA, A SIMPLE TTULO DE EJEMPLO QUE GARANTIAS 188, 230, 296,298, ETC DEL CDIGO PROCESAL PENAL DE LA

CONTIENE LOS ARTS.184,

NACION EN LOS PROCESOS DE INSPECCION TRIBUTARIA POCO LUCIR A SU FAVOR. ANOTICIAMOS QUE EMPIEZAN A VISLUMBRARSE CIERTOS SIGNOS DE TERROR
TRIBUTARIO EN PERSECUSIN DE LA DEUDA NO DOLOSA; UTILIZANDO EL MARTIRIO PENAL COMO INSTRUMENTO DE RECAUDACION.

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POR MOMENTO SE OBSERVA QUE UNA VERIFICACION IMPOSITIVA QUE

ENCUENTRA MATERIA GRAVABLE PERO NO ACOMPAADA DE UNA CONDUCTA DOLOSA, SE LA REVISTE DE LA ESPECIE PENAL DE LA LEY

24.769, CRITERIO QUE LO AVALA LA

SUPERIORIDAD EN POS DE CONGRACIARSE CON EL SOBERANO DE TURNO.

CRISIS QUE SE PROFUNDIZA CUANDO NOS ENCONTRAMOS ANTE SUPUESTOS


DE NEGOCIOS EXTRAFRONTERA, DONDE RIGE LA GARANTA CONSTITUCIONAL DE LA

INTIMIDAD ECONMICA EN IGUAL INTENSIDAD QUE LA INTIMIDAD PERSONAL, A FAVOR DEL


INSPECCIONADO (1 ).

B) Nos preocupa muchas veces la falta de formacin profesional cierta de los que ejercen poderes de verificacion.

Esa

falencia

lleva

en

mas

de

una

ocasin,

un

sinnmero de desbordes del Estado lo cual carece de toda seriedad social a que los verificadores efectuen referencia por ante la opinin palabras pblica usuales que de se la proyecta definir el fraude fiscal-en parecida

inspeccion

tributaria-,en

similitud a la legislacion de los Estados Unidos de Norte Amrica, es decir, al calor del caracter objetivo referido a evadir o dejar de pagar impuestos del algn modo, sin especificar cual es el idoneo penalmente, como si ello representara una avance

justificado de la punicin, mientras se olvida deliberadamente de precisar que en la aquella unidad poltica de est suficientemente puramente

establecido

separacion

actuaciones

administrativas de aquellas encaminadas a probar la culpabilidad

Es interesante que el estudioso se remita al fallo de la Corte del Estado de California

en la causa Toyota en el cual se hace un profundo anlisis del concepto de intimidad econmica como garanta infranqueable a favor del contribuyente)

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA criminal, y donde el sistema

norteamericano

exige

que

esta

circunstancia le sea comunicada al contribuyente


SI BIEN RESULTA INCUESTIONABLE QUE EL PAGO TEMPESTIVO Y EN JUSTA
MEDIDA DE LOS IMPUESTOS ES EL PRECIO OBLIGADO DE VIVIR EN SOCIEDAD, ELLO REQUIERE COMO CONTRAPARTIDA QUE EL

ADMINISTRADOR PBLICO HAGA DEL RECURSO UN USO

RACIONAL PARA TODA LA COMUNIDAD Y NO TAN SOLO PARA FINES DE UN COLOR POLTICO IMPRODUCTIVO.

ELLO NOS LLEVA A ENFATIZAR QUE DEBEN DESTERRARSE EN FORMA


DEFINITIVA LAS CONDUCTAS ADMINISTRATIVAS, QUE SO COLOR DE VERIFICAR UNA SITUACIN TRIBUTARIA, SE LAS UTILIZA PARA CERCENAR LEGTIMOS DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS.

EXISTE UNA FAMILIA DE RESOLUCIONES ADMINISTRATIVAS QUE SE HAN


PUESTO EN PRCTICA PARA PERTURBAR EL ACCIONAR DE LOS CONTRIBUYENTES.

DENTRO DE LAS MS NOTABLES PODEMOS SEALAR AQUELLAS QUE BAJO LA


PSEUDA VERIFICACIN DE PROCEDERES TRIBUTARIOS A FN DE RECONOCER LA DEVOLUCIN DE CREDITOS FISCALES DEL IMPUESTO AL VALOR AGREGADO, EN ESPECIAL EN LOS PROCESOS DE EXPORTACIN, EN REALIDAD SE UTILIZA LA VA DE VERIFICACIN COMO UN PRESUPUESTO DELIBERADO DE RETRASAR SINE DIA EL GOCE DE LOS DERECHOS POR LOS PETICIONANTES, LO CUAL ACREDITA LA FALTA DE BUENA F, ANTES DENUNCIADA, POR PARTE DE LA ADMINISTRACIN.

NO MENOS MCULA MERECE TODO EL SISTEMA DE VERIFICACIN PUESTO EN


VIGENCIA PARA RECONOCER LA VALIDEZ DE LA

CONVERSION DE QUEBRANTOS

IMPOSITIVOS EN BONOS DE LA DEUDA PBLICA.

EN ESTE LTIMO SUPUESTO EL SISTEMA DE VERIFICACIN NO CUMPLE NI HA


CUMPLIDO NORMA DE RACIONALIDAD ALGUNA.

HA SIDO ESTRUCTURADO DE MALA F, CON

EL FN DELIBERADO DE PERTURBAR EN MAYOR GRADO QUE LA LEY INCONSTITUCIONAL, LA SUBSODICHA CONVERSIN.

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LOS OBJETIVOS DE LA ADMINISTRACIN EN DICHOS SUPUESTOS NO ES EL

EJERCICIO REGLADO DE LAS FACULTADES DE VERIFICACIN REGULADAS POR EL EX ARTICULO 41 DE LA LEY 11.683 Y SUS SIMILARES LOCALES, SINO UTILIZAR ESTA LTIMA VA COMO UNA CUA OBSTRUCTORA DE LEGTIMOS DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS.

TAL PROCEDER ES UNA MUESTRA MAS DE COMO MERECEN SER PROTEGIDOS


LOS DERECHOS DE LOS PARTICULARES ANTES CONDUCTAS TAN DISVALIOSAS DEL SUJETO PBLICO EL CUAL ABJURA PERMANENTEMENTE DE LOS PRINCIPIOS DE BUEBA F ADMINISTRATIVA QUE DEBEN PRESIDIR SUS ACTOS.

MIENTRAS QUE LAS ADMINISTRACIONES NO DESTIERREN DE SU ACCIONAR


CONDUCTAS COMO LAS ANTES DESCRIPTAS, LA CRISIS DE LOS DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS SEGUIR EN AUMENTO, Y NO ES DIFCIL PREDECIR PROCEDERES DE ESTOS LTIMOS QUE SE ALEJEN DE SU BUENA F PARA ENTRAR EN FRANCA COMPETENCIA CON LO DISVALIOSO DEL ACCIONAR DE LOS ORGANISMOS PBLICOS.

CUANDO LA VERIFICACIN FISCAL SE LA UTILIZA EN FORMA INDEBIDA Y LA


MISMA SE TRANSFORMA EN UNA SANCIN DE HECHO, PODEMOS AFIRMAR QUE EL

ESTADO,

SE PODR CATALOGAR POR SI MISMO DEMOCRTICO, PERO EN REALIDAD, NADA DE ELLO ACONTENCE.

EXISTE UNA EVOLUCION JURISPRUDENCIAL QUE APARECE EN EL MUNDO


JURDICO COMO UNA MANIFESTACION PLENA DE DERECHOS, LA QUE DEBE EXPANDIRSE EN EL ACCIONAR DE NUESTRA INSPECCION TRIBUTARIA.

ESTA LTIMA DEBE CEIRSE A UN ORDEN ADMINISTRATIVO DESVINCULADO DE


PRETENSIONES JUDICIALES; PORQUE ELLO ES UN SIGNO DE UNA SOCIEDAD DEMOCRTICA, Y NO VALEN EXCUSAS DE

AUMENTO DE RECAUDACIN PARA TIRAR LA HONRA DE LOS

INDIVIDUOS AL TRASTO DEL DESHONOR INDEBIDO.

HA LLEGADO LA HORA DE PONER COTO A LA MUTACIN DE FUNCIONES QUE SE


HA ASIGNADO POR SI MISMA LA INSPECCIN TRIBUTARIA, LO QUE HA LLEVADO A UNA CONFRONTACIN A LOS SUJETOS DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA QUE NADA FAVORECE FINALMENTE A LA PRETENSIN RECAUDATORIA.

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ADMINISTRATIVO DEL DESEQUILIBRIO EL CUAL SOLO ES PROPIO DE UN ESTADO POLICIAL.

HA TERMINADO LA ERA DEL LLAMADO PROCEDIMIENTO INSPECTOR-

LAS CORRIENTES MS MODERNAS DE OPININ (2) ALECCIONAN QUE, AN LA


OPOSICIN DE INTERESES ENTRE EL SECTOR PBLICO Y EL PRIVADO, DE MANERA ALGUNA PUEDA SER VALORADA CON UNA INTENSIDAD POSIBLE DE JUSTIFICAR EL PREPOTENTE ACCIONAR DE LA INSPECCION ADMINISTRATIVA

ERGO, EL ACCIONAR DE LA INSPECCION TRIBUTARIA NUNCA PUEDE


TRANSFORMARSE EN EL VEHCULO DE AFECTACIN CONCRETA DE LOS DERECHOS DE LOS CIUDADANOS.

EL BLOQUE DE LOS DERECHOS INSERTOS COMO NORMAS SUPRA EN LA CONSTITUCIN NACIONAL, DEBIDAMERNTE APLICADOS, SON RESPUESTA SUFICIENTE Y
SATISFACTORIA PARA PROTEGER AL ADMINISTRADO DE LOS POSIBLES EXCESOS EN QUE PUEDA INCURRIR LA INSPECCION TRIBUTARIA.

PODEMOS AFIRMAR QUE DICHO BLOQUE VUELVE AL EQUILIBRIO DE PARTES,


DEL QUE EN LOS LTIMOS AOS HABA ABJURADO EL PODER PBLICO FEDERAL

EL INDIVIDUO HA DEJADO DE SER EL SUJETO MENOR DEL DERECHO; LA


EVOLUCION DE LA SOCIEDAD MODERNA SE PROYECTA CON INTENSIDAD SOBRE EL ADMINISTRADO, Y EL PROCEDIMIENTO DE INSPECCION TRIBUTARIA NO PUEDE NI DEBE IGNORAR LA CORRELACION DE ROLES Y LOS DERECHOS DE AMBAS PARTES, PORQUE EXISTE, SIN LA MENOR DUDA, UN DERECHO PROTECTOR DE LOS INSPECCIONADOS.

EL ESTADO ESTAR VALIDADO EN SUS EXIGENCIAS DE INSPECCION EN TANTO Y


CUANTO RESPETE AL CIUDADANO COMO TAL, SUJETO DE DERECHO EN UN PLANO IGUALATORIO.

UNA INSPECCION TRIBUTARIA QUE SOLO TIENE POR FN AMEDRANTAR AL


ADMINISTRADO SE INSCRIBE EN LA BAJEZA DEL PROCEDER DEL PODER PBLICO, PROPIO DE PROCEDERES DICTATORIALES DESTERRADOS DE LA VIDA COTIDIANA.

(Stephane Braconnier Jurisprudence de la cour europenne des droits de l!homme et

droit administratif francais Bruylant,Bruxelles, 1997)

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FORMAR CONCIENCIA DE ESTO LTIMO A LOS SEORES INSPECTORES ES EL LA LUZ QUE PROPONEMOS NO DEBE SER OPACADA POR CONSTITUCIN

IMPERATIVO DEL NUEVO SIGLO.

INSTRUCCIONES SUPERIORES DE FUNCIONARIOS PARA LOS CUALES LA

NACIONAL ES UN CATALOGO MERAMENTE PARA ORNAR BIBLIOTECAS. MUCHAS VECES SE TOLERAN SITUACIONES ANORMALES BAJO EL PRISMA DE LA
EXTREMADA JUVENTUD DE ALGUNOS MIEMBROS DE LA INSPECCION TRIBUTARIA Y SU FALTA DE FORMACIN EN LA CAPTACIN DE LOS HECHOS O LA ESCASA CAPACITACIN BRINDADA POR EL ORGANISMO, LO QUE LOS LLEVA A VIOLAR PRECEPTOS BSICOS DEL PROCESO PENAL EN EL EJERCICIO DE SU COMETIDO ADMINISTRATIVO.

EL CONTENIDO DE LOS EXCESOS INCURRIDOS POR LA INSPECCION EN LA


VERIFICACIN DE UN HECHO, LO ES POR NO CAPTAR EL FENMENO TRIBUTARIO QUE MS DE UNA VEZ NO TIENE TRASCENDENCIA TRIBUTARIA.

A TTULO DE SIMPLE EJEMPLO LOS SEORES INSPECTORES DEBEN SABER QUE


POR IMPERIO DE LO NORMADO POR LA LEY

25.326 LOS REQUERIMIENTOS QUE CONTENGAN

PEDIDOS DE INFORMACIN DEBEN INDICAR CLARA Y EXPRESAMENTE LA FINALIDAD Y DESTINO DADO A LO SOLICITADO, QUE EL REQUERIDO PUEDE INTERPONER LA EXIGENCIA DE DICHA RESPUESTA POR PARTE DE LA ALZAMIENTO A LA INSPECCION.

ADMINISTRACIN SIN QUE ELLO CONFIGURE UN

TAMBIN CABE RECORDAR QUE BAJO NINGUNA EXCUSA SE PUEDE INTRODUCIR


LA INSPECCION EN LOS DERECHOS PERSONALSIMOS DEL VERIFICADO, DADO QUE ELLO CONTRARA EXPRESAS GARANTIAS CONSTITUCIONALES.

ESTO ULTIMO TIENE ESPECIAL IMPORTANCIA,


CUANDO VIOLANDO DISPOSICIONES LEGALES. LA INSPECCION TRIBUTARIA REQUIERE DATOS PERSONALSIMOS

(EJEMPLO: ABRIR EL CONSUMO JUSTIFICADO DEL INSPECCIONADO, O

SOLICITAR DATOS DE SU VIDA PRIVADA O SU ENTORNO FAMILIAR QUE NO TIENEN TRASCENDENCIA TRIBUTARIA).

ESTO ES TAN SOLO UN EJEMPLO DE LAS MULTIPLES


SITUACIONES QUE SE PUEDEN PLANTEAR.

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA

SIN EMBARGO EXISTEN REMEDIOS A OFRECER. UNO DE ELLOS Y EL MS EFICAZ


ES QUE EL INSPECCIONADO CUENTE CON ASESORAMIENTO PROFESIONAL AL MOMENTO DEL ACTO DE INSPECCION, A EFECTOS QUE EL ASESOR LE HAGA SABER CUALES SON LOS LMITES DE RESPUESTA A QUE SE HALLA SOMETIDO.

LA REFORMA A LA LEY 11.683 EN EL PROYECTO DEL GABINETE FISCAL DE LA JEFATURA DE GOBIERNO DE LA NACION QUE NO TUVO SANCION INCORPORABA AL ACTUAL
TEXTO DEL ART. 35 DE LA LEY 11,683 EL SIGUIENTE AGREGADO AL INCISO A) CUANDO LOS

CONTRIBUYENTES, RESPONSABLES O TERCEROS EJERZAN SU DERECHO A SER ASISTIDOS PROFESIONALMENTE, LAS MANIFIESTACIONES DEL PROFESIONAL SERN CONSIDERADAS COMO EXPRESADAS POR EL PROPIO ASISTIDO, SALVO QUE STE SE OPONGA EN DICHO MOMENTO.

EMPERO ESTA AVANZADA SE VE ENTURBIADA OBSERVANDO LAS PROPUESTAS


DE MODIFICACIONES PROPICIADAS POR LA LA LEY

AFIP EN TIPIFICAR NUEVAS PRESUNCIONES EN

11.683, QUE EN REALIDAD SON TODAS REALMENTE SANCIONES ENCUBIERTAS SIN

PROCESO PREVIO DE LEY.

B) LA LEY 24.769 Y SUS CONSECUENCIAS CON LA INSPECCION TRIBUTARIA I) LA DEROGACIN DE LA LEY 23.771 Y SU REEMPLAZO POR LA LEY 24.769 (HOY
SEGN TEXTO

26735) INTRODUJO IMPORTANTES MODIFICACIONES SOBRE EL

ALCANCE DEL MOMENTO DE INICIAR LA DENUNCIA PENAL TRIBUTARIA POR PARTE DE LA

AUTORIDAD ADMINISTRATIVA. EL NUEVO ORDENAMIENTO PENAL VUELVE DE HECHO A LA PREJUIDICIALIDAD


ADMINISTRATIVA DEROGADA POR LA LEY

23.771, DECISIN DE POLTICA CRIMINAL QUE A

PRIMA FACIE NO HA SIDO RECEPTADA POR LAS AUTORIDADES TRIBUTARIAS FEDERALES Y


PROVINCIALES, POR ENTENDER QUE ELLO ES UN ESTORBO A LA PERSECUCIN INMEDIATA Y SIN DETERMINACIN DE MONTOS SOBRE LAS CONDUCTAS CALIFICADAS A PRIORI COMO DISVALIOSAS.

10 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
DECIMOS QUE NO HA SIDO RECEPTADA, POR LA SERIE DE BARBARISMOS
ESTIMATIVOS DE FRAUDE REALIZADOS POR EL

FISCO A LA LUZ DEL ART. 16 DE LA LEY

23.771, ALGUNOS DE LOS CUALES HAN TENIDO CONDIGNA RESPUESTA DE LA JUSTICIA AL


MOMENTO DE ANALIZAR LA PRETENSIN FISCAL CONFORME LO ANTICIPAMOS EN OTROS CAPTULOS (3 ).

EL ARTICULO 18 DE LA LEY 24.769, SEGN TEXTO DE LA LEY 26,735


DETERMINA QUE EL ORGANISMO RECAUDADOR FORMULAR DENUNCIA PENAL UNA VEZ DICTADA LA DETERMINACIN DE OFICIO DE LA DEUDA TRIBUTARIA O RESUELTA EN SEDE ADMINISTREATIVA LA IMPUGACIN DE LAS ACTAS (RELEVADAS POR LA INSPECCIN) DE LOS RECURSOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

SU SEGUNDO PRRAFO ESTABLECE QUE EN AQUELLOS CASOS QUE NO


CORRESPONDA LA DETERMINACIN DE OFICIO SE FORMULAR DE INMEDIATO LA DENUNCIA PENAL.

VA DE SUYO QUE PARA LA EXIGENCIA DEL PRIMER PRRAFO DEL ART. 18 ES


INDUDABLE QUE SE REQUIERE LA ACTUACIN PREVIA DE LA INSPECCIN IMPOSITIVA COLECTANDO LOS DATOS PARA QUE LA REPARTICIN RESPECTIVA EFECTUE EL ACTO DETERMINATIVO, O QUE LA MISMA INSPECCIN COLECTA EN UN ACTA EL CRITERIO DETERMINATIVO DE LOS SUPUESTOS DE SGURIDAD SOCIAL.

EMPERO DEBE SUBRAYARSE QUE NO TODAS LAS DETERMINACIONES DE OFICIODEUDA- CORRESPONDE ASIGNARLE CARACTER DOLOSO, AUN EN LA SUPRESION DEL ART. 19 DE LA LEY

24.769 QUE

AUTORIZABA AL ORGANISMO TRIBUTARIO A NO FORMULAR

DENUNCIA PENAL SI LAS CIRCUNSTANCIAS DEL HECHO SURGIERE MANIFIESTAMENTE QUE NO SE HA EJECUTADO LA CONDUCTA PUNIBLE.

( El Juez en lo Penal Econmico Dr. Julio Cruciani, al elevar a juicio oral la causa 18856

s/infraccion a la ley penal tributaria habla de la arbitrariedad del proceder de la DGI al confeccionar el informe del art. 16. Este no es nico caso que registra igual calificacin de la jurisdiccin penal)

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA

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PERO LA REALIDAD CON QUE OPERA EL FISCO ES DISTINTA A LA LEY. EN


MUCHOS CASOS EFECTUA LA DENUNCIA PENAL ANTES DE CONCRETAR LA EXIGENCIA REGULADA POR DICHO PRIMER PRRAFO, Y A POSTERIORI INTENTA EJERCER LAS ATRIBUCIONES DE INSPECCION ADMINISTRATIVA PARA CONSOLIDAR LA DETERMINACINDE OFICIO.

ESTA CONDUCTA DE LA DGI DE PRESUMIR FRAUDE EN SUPUESTOS DONDE


PARA CALIFICAR EL MISMO SE REQUIERE UN ACTO DETERMINATIVO DEL INJUSTO

TRIBUTARIO, EST REIDA LEGALMENTE CON LOS PROCEDERES DE EFECTUAR DENUNCIA PENAL ANTES DE DETERMINAR EL INJUSTO TRIBUTARIO, Y ELLO HACE ENTRAR EN CRISIS GARANTAS SACRAS DEL ADMINISTRADO.

DE ELLO APARACE OBJETIVO QUE FORMULAR DENUNCIA PENAL SIN HABER


EFECTUADO DETERMINACIN DE OFICIO PREVIA QUE TRADUZCA A LA OPTICA

ADMINISTRATIVA LA EJECUCIN DE CONDUCTA PUNIBLE, REPRESENTA UNA MANIFIESTA VIOLACIN A LAS PAUTAS DEL

DUE PROCESS OF LAW, LO QUE CONLLEVA A SU NULIDAD

ABSOLUTA EN LOS CNONES DEL DERECHO PENAL LIBERAL.

TAL CONDUCTA DE LA ADMINISTRACION MUESTRA


ESPUREO, VIOLATARIO DEL PROCESO PENAL Y DE

UN PROCEDIMIENTO GARANTAS

EXPRESAS

CONSTITUCIONALES,.DONDE POR LA VA DE CAPTACIN ADMINISTRATIVA DEL DATO, DESPUS DE INTERPONER DENUNCIA PENAL, SE INTENTA HACER ACTUAR CONTRA SI MISMO AL INSPECCIONADO.

NO TREPIDAMOS EN SUBRAYAR QUE ELLO ES UNA NULIDAD ABSOLUTA DE LA PRUEBA Y DEL PROCEDIMIENTO DE OBTENCIN POR PARTE DEL ACCIONAR ILEGAL DE LA ADMINISTRACIN, EN CONSIDERACIN QUE TALES PROCEDIMIENTOS ESTN REIDOS
EXPRESAMENTE CON NORMAS DEL

CDIGO PROCESAL PENAL DE LA NACIN ANTES

REFERIDAS ( 4) QUE SON SUPLETORIAS EN LA APLICACIN DEL ART. 116 DE LA LEY 11.683.

ESTE CMULO DE ARBITRARIEDADES EN FORMULAR DENUNCIA PENAL


TRIBUTARIA ANTICIPADA SIN DETERMINACIN PREVIA OBLIGATORIA DEL INJUSTO

( art. 296 y concordantes entre otros)

12 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
TRIBUTARIO ENROSTRADO, COMO PRETENDER CAPTAR LA PRUEBA DE LO DENUNCIADO, POR LA VA DE ATRS DEL PROCESO PENAL MEDIANTE COERCCIN ADMINISTRATIVA DE LA LEY

11.683, REPUGNA AL SISTEMA DEMOCRTICO Y SOBRE TODO A UNA UNIDAD POLTICA QUE
DECLAMA LA VIGENCIA DE UN ESTADO IRRESTRICTO DE DERECHO.

PERO CREEMOS NECESARIO ALERTAR QUE ELLO TIENE REMEDIO LEGAL, MS


DESPUS DE LA REFORMA INTRODUCIDA A LA NUEVO TEXTO DEL ART. INTERNO

CONSTITUCIN NACIONAL, EN ESPECIAL EL

75 INCISO 22,QUE INCORPORA COMO NORMAS SUPRAS AL ORDEN

TRATADOS INTERNACIONALES QUE PRECISAMENTE REGULAN TAL EXCESO

ADMINISTRATIVO.

EN DICHO ALCANCE, Y NO EN FORMA PROGRAMTICA, SINO OPERATIVA Y DE


APLICACIN EN LA ESPECIE, VALE TENER PRESENTE JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL, QUE DEVIENE DE LA APLICACIN DE DICHOS

TRATADOS, ANTES REFERENCIADA, Y QUE SON

APLICABLES IN TOTUM A NUESTRA SISTEMTICA.

A) LA PRIMERA LUZ APARECE EN EL FALLO FUNKE C/FRANCIA DEL 25 DE


FEBRERO DE 1993 DICTADO POR EL TRIBUNAL EUROPEO MEDIANTE EL CUAL SE ESTABLECE LA ABSOLUTA NULIDAD DE LOS PROCEDIMIENTOS DE INSPECCIN EFECTUADOS BAJO REQUISITORIA ADMINISTRATIVA CON EL FN DE SU REENVIO A LA SEDE PENAL, PORQUE ELLO EST IMPREGANDO DE VIOLACIN DE LOS DERECHOS PROCESALES DEL ACUSADO.

ESTE DECISORIO SEALA QUE LA PRETENSIN ADMINISTRATIVA NO JUSTIFICA


INFRINGIR EL CARGO DE IMPUTAR CUALQUIER OFENSA CRIMINAL, PORQUE EL

TRATADO

PRECRIBE QUE EL SILENCIO NO CONTRIBUYE EN CONTRA DEL INSPECCIONADO A LOS FINES DE LA INCRIMINACIN.

EL FALLO FUNKE DETERMINA QUE UN INSPECTOR


FISCAL NO PUEDE COMPELIR VALIDAMENTE EN LA VA ADMINISTRATIVA A QUE UN INSPECCIONADO SE AUTODENUNCIE INFORMANDO A LA INSPECCIN SUS RELACIONES

FINANCIERAS CON EL EXTRANJERO, COMO TAMPOCO PUEDE EXIGIR APORTACIN DE DOCUMENTOS DE TODA NATURALEZA RELATIVO A OPERACIONES QUE INTERESAN AL SERVICIO FISCAL ADUANERO PARA FORMULAR UNA DENUNCIA PENAL.

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA

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LA LECTURA PAUSADA DE LA DOCTRINA QUE EMANA DEL FALLO ANTES


REFERIDO NOS PERMITE SUBRAYAR, COSA MUY IMPORTANTE, QUE DEBE EXISTIR UN JUSTO EQUILIBRIO ENTRE LAS NECESIDADES DE REPRESIN FISCAL, QUE PUEDEN PROCURAR LAS AUTORIDADES PBLICAS, Y LA AFECTACIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DEL INSPECCIONADO, ATENDIENDO QUE LA

ADMINISTRACIN NO PUEDE QUEDAR COMO DUEA

DE LA APLICACIN DE LOS DERECHOS Y GARANTAS, Y NO PUEDE ACTUAR FRENTE A DERECHOS Y LIBERTADES DE MODO AUTNOMO, SINO SUBORDINADA A LA LEY Y A LA INTERVENCIN DE LA AUTORIDAD JUDICIAL, DONDE ESTA LTIMA OPERA COMO GARANTE DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES ( 5)

ESTA SENTENCIA ES UN FRENO ELOCUENTE PARA SUBRAYAR LOS LMITES A


LAS FACULTADES DE INJERENCIA DE LOS PODERES PBLICOS ADMINISTRATIVOS EN LOS DERECHOS FUNDAMENTALES, DADO QUE SI EL INSPECCIONADO ENTREGABA LOS

ELEMENTOS SOLICITADOS POR LA INSPECCIN SU CONDUCTA ERA DERIVADA A LA VA PENAL EN SU JUZGAMIENTO.

UNA LECTURA MS PROFUNDA NOS MUESTRA QUE EL TRIBUNAL EUROPEO


DETERMINA QUE LA ADMINISTRACIN NO PUEDE COACCIONAR, A TRAVS DE LA INSPECCIN TRIBUTARIAS, A LOS ADMINISTRADOS A EFECTOS DE QUE PROPORCIONEN PRUEBAS INCRIMINATORIAS BAJO LA COACCIN INCLUSO DE LA APERTURA DE UN PROCESO PENAL POR DESOBEDIENCIA A LOS REQUERIMIENTOS DE LAS AUTORIDADES PBLICAS.

LLEVADA ESTA JURISPRUDENCIA A LOS CASOS DE LOS PROCEDIMIENTOS


ESPREOS QUE REALIZA LA

DGI AL MOMENTO DE EFECTUAR DENUNCIAS PENALES SIN 18 DE LA LEY

ESTAR SATISFECHA LA EXIGENCIA LIMINAR DEL PRIMER PRRAFO DEL ART.

PENAL TRIBUTARIA, OBTENEMOS COMO PLENA CONVICCIN QUE LA MERA AFIRMACIN DE LA EXISTENCIA DE PODERES DISCRECIONALES DE LA ADMINISTRACIN EN LAS ACTIVIDADES QUE INCIDEN SOBRE DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS, TRADUCEN

CONCEPTOS INCOMPATIBLES Y ANTITTICOS; DADO QUE NO EXISTEN CONCESIONES DE

(Jos Manuel Bandres Snchez-Cruzat Derecho administrativo y Tribunal Europeo de los

derechos humanos Ministerio de Justicia, Espaa,Edicin de Civitas, Madrid, Espaa.

14 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
ESPACIOS A LA LIBERTAD DE LOS PODERES PBLICOS ADMINISTRATIVOS EN DICHO MBITO, EN RAZN QUE EL MISMO SE ENCUENTRA DOMINADO DE MODO EXPRESO POR LA

CONSTITUCIN NACIONAL Y LAS LEYES. B) SIGUE EN ESTA CORRIENTE JURISPRUDENCIAL EL FALLO KRASKA
C/SUIZA DEL

19 DE ABRIL DE 1993, DONDE EL TRIBUNAL EUROPEO FIJA UN CONCEPTO

ESENCIAL PARA NUESTRO ESTUDIO, ES DECIR EL

PRINCIPIO DE IGUALDAD DE ARMAS DEL

CIUDADANO Y LA ADMINISTRACIN EN CUYA INTERPRETACIN APARECE INDISCUTIBLE LA


OBLIGACIN DE OFRECER A CADA PARTE EL EJERCICIO DE CONDUCTAS QUE NO LE COLOQUEN EN UNA SITUACIN DE DESVENTAJA EN RELACIN CON SU ADVERSARIO PROCESAL.

C) A LA JURISPRUDENCIA ANTERIOR SE LE SUMA


EL FALLO

SAUNDERS C/REINO UNIDO DEL 17 DE DICIEMBRE DE 1996.ESTE

PRONUNCIAMIENTO JUDICIAL TIENE UNA RIQUEZA DE CONCEPTOS DIGNOS DE SER TENIDOS EN CUENTA. PARA EL TEMA BAJO EXAMEN Y PARA SU APLICACIN EN NUESTRO PAS.

EN PRIMER LUGAR SE EXTRAE DE LA DECISIN DEL TRIBUNAL EUROPEO UN


REGLA IMPOSIBLE DE IGNORAR LA CUAL ES QUE

EXISTE UN ABUSO DEL PROCEDIMIENTO

CUANDO EN EJERCICIO DE FACULTADES ADMINISTRATIVAS DE INSPECCIN, SE UTILIZAN DICHOS PODERES PARA CONSTRUIR UN CASO CRIMINAL.

ERGO, LA INSPECCIN TRIBUTARIA, POR VA ADMINISTRATIVA NO PUEDE


COLECTAR LA

NOTITIA CRIMINIS, Y NO LO PUEDE HACER, PORQUE LA FACULTAD DE LOS 47 DEL

INSPECTORES ES INQUISITIVA PERO NO ES UNA FUNCION JUDICIAL (CONSIDERANDO FALLO).

EN ESENCIA, LA FUNCIN DE INSPECCIN ES VERIFICAR UN HECHO


TRIBUTARIO, PERO NO ES PARTE DE COMETIDO TOMAR UNA DECISIN DE VALORACIN PENAL DE LOS HECHOS, ESPECIALMENTE A PRIORI.

CUANDO LA INSPECCIN VULNERA LA OBTENCIN DE LA NOTITIA CRIMINIS,


LOS ELEMENTOS COLECTADOS POR LA MISMA CAEN DENTRO DE LA REGLA DE EXCLUSIN (6)

( exclusionary rule)

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
CONTRA EL INSPECCIONADO.

15

CON NULIDAD FULMINANTE, DADO QUE DICHOS ELEMENTOS NO PUEDEN SER USADOS

EL

FALLO

SAUNDERS
DE

DETERMINA BRINDAR

QUE

EL

PRIVILEGIO A LA

DE

NO

AUTOINCRIMINARSE,

ABSTENINDOSE

INFORMACIN

INSPECCIN

TRIBUTARIA, FORMA UN ELEMENTO IMPORTANTE DE LA SALVAGUARDIA INDIVIDUAL FRENTE A LA OPRESIN Y COERCION ADMINISTRATIVA, QUE LINDA CON EL PRINCIPIO DE LA PRERSUNCION DE INOCENCIA.

LLEVADO AL PLANO DE NUESTRA LEGISLACIN POSITIVA, APARECE


INCUESTIONABLE QUE EL PROCEDER ADMINISTRATIVO DE LA IMPOSICIN, COLECTANDO DATOS LUEGO DE FORMALIZAR EL

FISCO UNA DENUNCIA PENAL TRIBUTARIA, IMPORTA UNA

OBJETIVA Y MANIFIESTA VIOLACIN A LOS PRECEPTOS CONSTITUCIONALES EXISTENTES EN LA MATERIA, DONDE SURGE QUE NO ES POSIBLE UTILIZAR EN PROCESOS PENALES TRIBUTARIOS MATERIAL RECICLADO DE ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS.

EL DERECHO A NO INCRIMINARSE IMPLICA LA NULIDAD ABSOLUTA DEL


TESTIMONIO BRINDADO POR EL INSPECCIONADO BAJO COMPULSIN ADMINISTRATIVA; Y TAL VERIFICACIN ES INOPERABLE PARA EL PROCEDIMIENTO CRIMINAL COMO SOPORTE DE LA PROSECUCIN DEL CASO.

CORRESPONDE TENER PRESENTE AL EFECTO, QUE EL INTERS PBLICO NO


PUEDE SER INVOCADO PARA JUSTIFICAR EL USO DE DATOS OBTENIDOS COMPULSIVAMENTE POR LA INSPECCIN TRIBUTARIA EN UN VERIFICACIN NO JUDICIAL.

Y ELLO NO VARA EN ABSOLUTO POR EL HECHO QUE LAS DECLARACIONES DEL


INSPECCIONADO HAYAN SIDO EFECTUADAS A LA INSPECCION ANTES DEL INICIO DE LA CAUSA PENAL (CONSIDERANDO 75 DEL FALLO)

EN OTRAS PALABRAS, LA INTERPRETACIN DEL ART. 6, PARGRAFO 1DEL TRATADO DE LOS DERECHO HUMANOS QUE REALIZA EL TRIBUNAL EUROPEO NOS LLEVA A
ENFATIZAR, PARA SU REENVIO A LOS PROCEDIMIENTOS ELUSIVOS DE LA LEY PENAL TRIBUTARIA ACTUAL, QUE LA GARANTA ESTABLECIDA POR DICHA NORMA LEGAL SE APLICA SOBRE LOS PROCESOS DE VERIFICACIN ADMINISTRATIVA, DONDE SE ELEVA A UN STATUS

16 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
SUPRA DE NORMA EL DERECHO DE LAS PERSONAS A NO INCRIMINARSE EN OFENSAS CRIMINALES, COMO TAMBIEN A NO RESPONDER A NINGUNA PREGUNTA QUE LO LLEVE A LA SUBSODICHA AUTOINCRIMINACIN.

EN OTRAS PALABRAS EL DERECHO AL SILENCIO PREVALECE POR ANTE LA


INSPECCION SOBRE EL PRESUPUESTO DE AUTOINCRIMINARSE.

VA DE SUYO, QUE LA QUIEBRA DEL PRINCIPIO DE NO AUTOINCULPARSE SE


PRODUCE JUSTAMENTE CUANDO UN SUJETO ES INSPECCIONADO BAJO LAS FACULTADES DE LA LEY ADMINISTRATIVA

11.683 CON POSTERIORIDAD A LA INTERPOSICIN DE UNA

DENUNCIA PENAL Y SE PRETENDE DEL MISMO UNA COLABORACIN ACTIVA PARA COLECTAR DATOS PARA LA CAUSA PENAL.

RAMN FALCON Y TELLA EN LA CONSIDERACIN DEL FALLO SAUNDERS (7 )


SEALAN QUE EN LA INSPECCIN TRIBUTARIA ES DONDE EXISTE NORMALMENTE LA

PRCTICA DEL RIESGO DE AUTOINCULPARSE, POR LO TANTO, AL VIOLARSE ESTA GARANTA CONSTITUCIONAL ELLO HACE INUTILIZABLE PARA LA VA ADMINISTRATIVA COMO PARA EL DELITO FISCAL, LOS ELEMENTOS COLECTADOS MEDIANTE COACCIN ADMINISTRATIVA.

SIGUIENDO ESTA CORRIENTE DOCTRINARIA RESULTA CIERTO E INDISCUTIBLE


QUE EL PROCESO PENAL TRIBUTARIO NO SE PUEDE APROVECHAR DE OBTENER MAS FCILMENTE DATOS POR LA VA DE LA COERCIN ADMINISTRATIVA DE INSPECCIN A LOS EFECTOS DE FUNDAR LA DENUNCIA PENAL EFECTUADA A PRIORI, DADO QUE ELLO CONCULCA ADEMS EL PRINCIPIO DE BUENA FE DE LA

ADMINISTRACIN, VISTO QUE NO ES

POSIBLE TOLERAR EL ARDID DE MANTENER OCULTO EL SENTIDO Y FINALIDAD DE LAS ACTUACIONES DE INSPECCION ADMINISTRATIVA.

EN LO QUE ANTECEDE BRILLA LA DECISIN SAUNDERS, PORQUE NO EXISTE


NUNCA UNA ACTUACIN PENAL

BAJO VESTIDURA TRIBUTARIA ADMINISTRATIVA,

LO QUE

SOLO SE PRODUCIRA SI LOS DATOS OBTENIDOS EN UNA INSPECCIN BAJO PRESIN DE LA

( Vase comunicacin tcnica a las XIX Jornadas Latino Americanas de Derecho

Tributario sobre Criminalizacin Tributaria, Toma 2 ,Lisboa, Portugal, 1998)

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
ACTUACIONES PENALES (8 )

17

OBLIGACIN DE COLABORAR, SE UTILIZARAN POSTERIORMENTE O DIERAN LUGAR A

VAMOS A ACLARAR, EN ESPECIAL PARA ALGUNOS FUNCIONARIOS DE LA DGI


QUE TIENEN A SU CARGO EN FORMA ARROGANTE E INDEBIDA LA REPRIMENDA PENAL TRIBUTARIA, Y QUE NO SON POCOS, QUE LA DOCTRINA AISLADO EN EL MUNDO DEL DERECHO CONTEMPORNEO.

SAUNDERS NO ES UN HECHO

EL ART. 136 DE LA ORDENANZA TRIBUTARIA ALEMANA PROHIBE QUE SE


UTILICEN PARA PERSEGUIR EL DELITO FISCAL, DATOS OBTENIDOS EN UNA INSPECCIN TRIBUTARIA QUE DE FORMA INTENCIONADA SE HAYA CONTINUADO PESE A LA EXISTENCIA DE INDICIOS DE DELITO.

PERO LA JURISPRUDENCIA EN LA DECISIN BUNDESGERICHTHOFT DEL 27


DE ENERO DE 1992 NO DUD EN AFIRMAR QUE TAL PROHIBICIN SE EXTIENDE A LOS CASOS EN QUE LA INSPECCIN SE HA CONTINUADO INCLUSO EN FORMA NO INTENCIONADA (9).

PODEMOS EXTRAER DE ESTA SABIA JURISPRUDENCIA QUE RESULTA LA


PROHIBICIN DE UTILIZAR PRUEBAS OBTENIDAS CON INFRACCION A LOS PRINCIPIOS PENALES QUE REGULAN LA LEGISLACIN NACIONAL, SUPUESTO DEL CASO DE LAS OBTENIDAS A TRAVS DE UNA INSPECCIN ADMINISTRATIVA.

ELLO NOS HACE ENFATIZAR EN CONCORDANCIA A LA DOCTRINA DE FRUTO


DEL ARBOL ENVENENADO QUE LA PROHIBICIN A QUE HACEMOS MENCION EN EL PRRAFO
ANTERIOR ALCANZA NO SOLO A LOS DATOS QUE PUEDE HABER SUMINISTRADO EL INSPECCIONADO EN LA VA ADMINISTRATIVA, SINO TAMBIEN EN TODO OTRO MATERIAL CONEXO QUE SE BASE, APOYE O DERIVE DE MODO DIRECTO O INDIRECTO DE LA PRUEBA ILCITA.

COMO IDEA RESUMEN DEBE QUEDAR EN CLARO QUE TODA ACTUACIN DE LA


INSPECCIN TRIBUTARIA ADMINISTRATIVA, EXISTIENDO CAUSA PENAL TRIBUTARIA EN TRMITE, CONTAMINA LA TOTALIDAD DE LO OBTENIDO POR LA INSPECCIN, DADO QUE

8 9

( Ramn Falcn y Tella, trabajo antes citado ( unbewusst)

18 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
DICHAS PRUEBAS NO SON PRUEBAS PROCESO PENAL.(10 )

INDEPENDIENTES PARA SU INSPECCIN EN EL

APARECE COMO PRINCIPIO RECTOR QUE NO SE PUEDEN EFECTUAR


INVESTIGACIONES PENALES BAJO EL MONTO DE PROCEDIMIENTO DE IMPOSICIN, DONDE ES IMPOSIBLE DE REALIZAR UN

CAMBIO DE PAPELES, ES DECIR, INTERCAMBIAR LAS

FUNCIONES DE INSPECCIN CON LA PREVENCIN DEL DELITO.

LA JURISPRUDENCIA SAUNDERS ENTRE OTRAS ES EL IMPULSO NECESARIO


PARA QUE EL

DERECHO DE PASOS DE GIGANTE EN UNA MATERIA NECESITADA DE UNA

PROFUNDA REVISIN Y DEFINA LOS LMITES PRECISOS DEL ACCIONAR DE LA INSPECCIN TRIBUTARIA EN ESTA SINGULAR MATERIA. D)

TAMBIEN TIENE RELEVANCIA PARA NUESTRA POSICIN, EL FALLO DEL

TRIBUNAL EUROPEO EN LA CAUSA BENDENOUN V.FRANCIA DEL 24 DE FEBRERO DE 1994 ( 11), DONDE SE REPRODUCEN LAS GARANTIAS PROCESALES QUE SE REFERENCIAN EN
LOS ANTERIORES PRONUNCIAMIENTOS, EN CUYO ORDEN EL SILENCIO Y ABSTENCIN DE COLABORACIN DEL INSPECCIONADO PREVALECE SOBRE LA REQUISA ADMINISTRATIVA DE DATOS, TODO ELLO EN RESGUARDO DE LA PRESUNCIN DE INOCENCIA. E)

EN ESPECIAL, CASO A TENER MUY EN CUENTA, EN EL DECISORIO MIAIHE

V.FRANCE SE SENTENCI QUE LA ADMINISTRACIN NO PUEDE UTILIZAR A SU FAVOR DOCUMENTACIN OBTENIDA DURANTE EL PROCESO DE INSPECCIN QUE HA CONTRAVENIDO EL PRINCIPIO DE IGUALDAD DE ARMAS DURANTE LA ETAPA DE LA INSPECCIN (12 ) F)

LA JURISPRUDENCIA QUE ANTECEDE, QUE NO ES LA NICA, SINO LA MS

RELEVANTE A NIVEL DOCTRINARIO, NOS MUESTRA UNA EFECTIVA PROTECCIN LEGAL DE LOS CONTRIBUYENTES EN EL ACCIONAR DE LA INSPECCIN TRIBUTARIA EXISTIENDO LITIGIO PENAL PENDIENTE; JURISPRUDENCIA QUE DEBE SER TENIDA EN CUENTA AL MOMENTO DE

10 11 12

( V.O. Daz Criminalizacin de las infracciones tributarias,Depalma,Buenos Aires, 1999) ( Taxpayer protection in the european unionN 5, Kluwer Law,Holanda, 1998) ( obra citada en la nota anterior)

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
EL MBITO ADMINISTRATIVO.

19

VALORAR LOS PROCEDIMIENTOS DESARROLLADOS POR LOS INSPECTORES DE LOS FISCOS EN

SE TRATA DE DECISIONES DE VALOR SUPRA A NIVEL LOCAL QUE OPERAN


DENTRO DEL ESTNDAR DEL MANDATO CONSTITUCIONAL, IMPOSIBLE DE FRANQUEAR POR EXIGENCIAS ELUSIVOS DE COLABORACIN QUE PUEDA IMPONER LA INSPECCIN.

LA OBSERVACIN DE DICHOS PRINCIPIOS ES LA RESPUESTA ADECUADA A


PROPORCIONAR A LOS INTENTOS DESVARIADOS DE LA ACTUACIN DE LA INSPECCIN ADMINISTRATIVA CUANDO EXCEDE EN SU ACCIONAR LMITES PRECISOS QUE CONFIGURAN LA VIGENCIA DE UN ESTADO DE DERECHO.

GUILLERMO TEJEIRO AFIRMA QUE LA CONDUCTA Y PRCTICA DE LA ADMINISTRACIN NO HA ESTADO MUCHAS VECES ENMARCADA DENTRO DE LOS ESTRICTOS
MRGENES DE LEGALIDAD, DONDE SE HA QUEBRADO LA COORDINACIN ENTRE EL INTERS PBLICO Y EL RESPETO A LOS DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE, EN ESPECIAL, EN EL PROCESO PENAL TRIBUTARIO AGREGAMOS NOSOTROS (13 )

LAS PALABRAS DE TEJEIRO SE HAN VISTO REFLEJADAS EN EL SEMINARIO


SOBRE

DERECHOS HUMANOS Y TRIBUTACIN REALIZADO DURANTE EL CONGRESO DE LA

ASOCIACIN FISCAL INTERNACIONAL EN MUNICH, SETIEMBRE DEL 2000. AL DECISORIO BENDENOUM QUE MARCA UN LMITE PRECISO DEL ACCIONAR
DE LA INSPECCION TRIBUTARIA CUANDO EXISTE MATERIA PENAL, CORRESPONDE

ADICIONARLE EN EL MISMO ALCANCE EL FALLO DEL

PERRN VS. FRANCE Y LOS DECISORIOS

TRIBUNAL EUROPEO RECAIDOS EN LAS CAUSAS SCHOUTEN AND MELDRAM VS. THE

NETHERLANDS ;KARL REZEK V AUSTRIA; IVAN POUPARDIN V. FRANCE ENTRE OTROS (


14)

COMO SE OBSERVA, EL ACCIONAR DE LA INSPECCION TRIBUTARIA ARGENTINA,


EST LEJOS DE OBSERVAR LOS POSTULADOS JURISPRUDENCIALES QUE ANTECEDEN, LO QUE
13

(Proteccin constitucional de los contribuyentes Autores Varios,Marcial pons, Madrid,

Espaa,2000
14

( Philip Baker Taxation and the european convention on human rigths European

Taxation,Volumen 40, Number 8,2000)

20 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
DENOTA UN ABSOLUTO VACIO GARANTISTA ADMINISTRATIVO EN NUESTRO PAS, QUE DEBE SER REMEDIADO POR LOS JUECES LLAMADOS A INTERVENIR EN DICHO SUPUESTO.

HACEMOS EXPRESO HINCAPI EN LA SUBSODICHA JURISPRUDENCIA A LA LUZ


DEL ART.75 INCISO

22 DE LA CONSTITUCIN NACIONAL, PORQUE ENTENDEMOS QUE AN

NO SE HA VALORADO ACERTADAMENTE EN EL ORDEN NACIONAL EL ALCANCE SUPRA DEL VALOR DE LAS GARANTAS INSERTAS EN

TRATADOS O CONVENCIONES INTERNACIONALES

INCORPORADOS A LA VIDA CONSTITUCIONAL; Y EN ESPECIAL, PORQUE EL ACCIONAR DE LA INSPECCIN TRIBUTARIA NO SE CREE

PER SE ENMARCADA EN LOS LMITES PRECISOS

REGULADOS POR LAS NORMAS INTERNACIONALES.

SOLO UNA TOMA DE CONCIENCIA CVICA DE LAS AUTORIDADES, PODR PONER


FN A LOS EXCESOS DE INSPECCION DETALLADOS EN ESTA OBRA, Y ELLO A CONTRARIO DE LO QUE SE PUDIERA ENTENDER EN EL ENTORNO ADMINISTRATIVO, REDUNDAR NO SOLO EN LA IMAGEN Y ACATAMIENTO POSITIVO DE LOS REQUERIMIENTOS DE INSPECCION, SINO, QUE FUNDAMENTALMENTE, MOSTRAR A LA

SOCIEDAD QUE EL DERECHO NO HA SIDO VACIADO

EN SU CONTENIDO A FAVOR DE LOS CIUDADANOS. G) POR LTIMO CABE RECORDAR LA JURISPRUDENCIA QUE LUCE DEL FALLO

RIVERO JEAB VS, FRANCE DONDE SE

ESTABLECION QUE LA INSPECCION FISCAL NO PUEDE VIOLAR EL PRINCIPIO DE EQUIDAD DEL PROCEDIMIENTO, Y POR ENDE, ELLO IMPLICA QUE LA EXIGENCIA DE LA INSPECCION NO SE PUEDE APARTAR DEL DERECHO.

EL FUNDAMENTO DE ESTE FALLO SE RESUMEN EN


QUE

EL INDIVIDUO SIEMPRE TIENE QUE TENER A SU DISPOSICION LEGAL MEDIOS PARA

CONTRADECIR LOS EXCESOS DE LA INSPECCION

EN LA CAUSA DOMBO BAHEER C/PAISES BAJOS


SE PROCALM QUE EN MATERIA DE PROCESOS EQUITATIVOS TIENEN IGUAL VALOR Y DIMENSION LOS PROCESOS CIVILES QUE LOS PROCESOS PENALES

EN LA CAUSA BASIC VS.AUSTRIA SE

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA

21

ESTABLECI QUE EL PROCESO NO PUEDE SER UN MEDIO VLIDO PARA OFENDER LOS DERECHOS DEL INSPECCIONADO, Y QUE CERCENAR EL EJERCICIO DE DICHOS DERECHOS MEDIANTE IMPOSICION DE SANCIONES VIOLA TODA NORMA CONTROLADA POR LOS

TRATADOS INTERNACIONALES EN LAMATERIA. Y SI FALTA AGREGAR ALGO, ELLO SE ENCUENTRA


EN LA CAUSA DERECHOS

JHON MURRAY V.UNITED KINGDOM DONDE EL TRIBUNAL PROTEGIO LOS


INSPECCIONADO, DECLARANDO NULO EL PROCEDIMIENTO DE LA

DEL

INCAUTACION DE UNA PRUEBA CONTABLE SIN ADVERTIRLE AL ADMINISTRADO EL USO QUE SE DARA A DICHA INCAUTACION.

II) NO DESCONOCEMOS NI

NEGAMOS

EL

INTERS

LGICO

DE

LAS

ADMINISTRACIONES TRIBUTARIAS EN EL DESCUBRIMIENTOS DE LOS DELITOS TIPIFICADOS


POR LA LEY PENAL TRIBUTARIA, PERO ELLO NO LLEVA A CONFUNDIR Y A ACEPTAR INDEBIDAMENTE QUE EL LMITE DE LA INSPECCION TRIBUTARIA NO ES UNICAMENTE ADMINISTRATIVO, LO QUE NOS PERMITE AFIRMAR QUE, LA INSPECCIN NO TIENE

FACULTADES ESPECIALES PARA PROCEDER NI PARA SALIRSE DE LO ESTABLECIDO POR LA LEY 11.683 Y SU SIMILAR PROVINCIALES.

CUANDO

SE

EFECTUAN

DENUNCIAS

PENALES

TRIBUTARIAS,

SIN

DETERMINACIN PREVIA DEL INJUSTO TRIBUTARIO CONFORME EXIGENCIA LEGAL, POR SIMPLES

SOSPECHAS DE LA INSPECCION ADMINISTRATIVA, LA ADMINISTRACIN COMETE

UN ABUSO DE DERECHO Y DE SUS PROPIAS ATRIBUCIONES.

DICHO EN OTRAS PALABRAS, PROCEDERES DE ESA NATURALEZA DE LA ADMINISTRACIN SON ARDIDES PARA LLAMAR LA ATENCIN JUDICIAL SIN FUNDAMENTO
CIERTO; Y PARA APELAR A LA FLEMA ACUSATORIA DEL LTIMO NO ADVIERTE TAL ARDID.

MINISTERIO PBLICO CUANDO ESTE

DE UNA VEZ POR TODAS CABE DELIMITAR EL CAMPO DE ACTUACIN DE LA


INSPECCIN TRIBUTARIA; SU COMETIDO ADMINISTRATIVO NO ES JURISDICCIONAL NI NADA QUE SE LE PAREZCA,SUS FUNCIONES TIENEN POR LMITE LA LEY SUBSUMEN FACULTADES DE PREVENCIN PENAL. ADMINISTRATIVA Y NO

22 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
CUANDO UN INSPECTOR TRIBUTARIO ASUME PER SE, O POR INDICACIONES
PRECISAS DE LOS

SUPERIORES ILUMINADOS FACULTADES DE PREVENCIN CRIMINAL SIN

AUTORIZACIN EXPRESA JUDICIAL, LO QUE HACE A LA POSTRE ES TEJER LA PROPIEDAD


NULIDAD DE SU PROCEDER Y QUEDAR A MERCED DE SER CALIFICADA SU CONDUCTA A LA LUZ DEL ART. 248 DEL CDIGO PENAL.

SI LOABLEMENTE LA INSPECCION TRIBUTARIA QUIERE VER CORONADA SUN


ACTUACIN SIN MANCHAS DE NINGUNA NDOLE, ES HORA QUE LOS FUNCIONARIOS ADMINISTRATIVOS EMPIECEN SU TUTEO CON LOS PRINCIPIOS LIMINARES DEL PROCESO PENAL.

MIENTRAS ESTO LTIMO SE SE CRISTALICE, HABREMOS DE SOPORTAR


DESBORDES DE ACTUACIN DEGRADANDO LOS DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS.

ESTAMOS ANUNCIANDO INQUIETUDES ALARMANTES QUE AFECTAN EL


PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURDICA Y SOBRE TODO, CRITICAMOS LA FORMA MECNICA DEL ACTUAR DE LA INSPECCION TRIBUTARIA, QUE EN LA MAYORA DE LOS CASOS SIN LOS CONOCIMIENTOS MNIMOS DE DERECHO PENAL, AVENTURAN CONCLUSIONES CARENTES DE TODA SERIDAD QUE NADA SE AMEMEJAN A UN INJUSTO TRIBUTARIO.

PERO NUESTRA ALARMA NO EST SOLO DIRIGIDA AL ACCIONAR DE LA


INSPECCIN TRIBUTARIA.

SUMANOS NUESTRA PREOCUPACIN AL ACCIONAR CONJUNTO

CON LA INSPECCION TRIBUTARIA DE LA UNIDAD DE FISCALES, QUE SI BIEN EST INTEGRADA POR HOMBRES SANOS Y HONORABLES, EN MS DE UNA OCASIN EN LAS DENUNCIAS PENALES QUE EFECTUAN ENTRAN EN GRAVES CONTRADICCIONES DEL LLAMADO INJUSTO TRIBUTARIO POR DESCONOCIMIENTO DE LOS PRINCIPIOS PRIMARIOS DEL DERECHO TRIBUTARIO

NO ES POSIBLE ASIMILAR DEUDA A DELITO FISCAL COMO TAMPOCO ES POSIBLE


CONFUNDIR LA HIPTESIS DE INCIDENCIA TRIBUTARIA CON EL PROPIO HECHO IMPONIBLE A LA LUZ DE REPRIMENDA PENAL, SALVO QUE DICHA CONFUSIN TENGA POR OBJETO DEFINIDO MONETIZAR EL CONDUCTA SOCIAL

CDIGO PENAL AL MEJOR ESTILO DE UN CDIGO REPRESIVO DE

AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
ESTO LTIMO NO ES PROBLEMA LOCAL, RECONOCE

23

ANTECEDENTES EN LA DOCTRINA CALIFICADA Y AS HA SIDO DENUNCIADO EN EVENTOS INTERNACIONALES (15 ).

DEJAMOS A SALVO EXPRESAMENTE, LA DELICADA CONDUCTA OBSERVADA


POR DETERMINADOS FISCALES DEL FUERO PENAL TRIBUTARIO Y SECRETARIOS PENALES DEL FUERO FEDERAL DEL INTERIOR DE LA

RPUBLICA, A LOS CUALES LOS HEMOS VISTO

CONCURRIENDO A CURSOS UNIVERSITARIOS DE POSGRADO EN LA ESPECIALIZACIN TRIBUTARIA Y PENAL TRIBUTARIA.

ESTOS LTIMOS NO SON NUMEROSOS EN SU CANTIDAD, PERO SI VALIOSOS EN


SU CALIDAD Y ESPECIALMENTE LA GARANTA QUE SU PROCEDER EN EL EJERCICIO DEL

MINISTERIO PBLICO SIGNIFICA PARA EL PROPIO PROCESO PENAL. SOMOS DE OPININ, QUE, HOY MAS QUE NUNCA, PARA EJERCER DEBIDAMENTE
TANTO LA DEFENSA DE LOS INTERESES DE LA

ADMINISTRACIN COMO DE LOS

ADMINISTRADOS, EL RESPETO AL DERECHO Y EL LIMITE DE SU EJERCICIO ES FUNDAMENTAL

EN DICHO ALCANCE NOS PARECE DE UTILIDAD, LOS TRABAJOS PRESENTADOS


A LAS

1 JORNADA DE DERECHOS DEL CONTRIBUYENTE ORGANIZADA POR EL CONSEJO

PROFESIONAL DE CIENCIAS ECONMICAS DE CRDOBA (16) Y EN ESPECIAL LA RECIENTE


OBRA DE PATRICK PHILIP (17 ) QUE ILUSTRA DE SOBRE MANERA SOBRE EL TEMA TRATADO EN ESTE FORO TRIBUTARIO.

A ESTO ULTIMO SE LE UNE EL EXCEPCIONAL TRABAJO DE BERNARD HATOUX


TITULADO
15

DROITS DU CONTRIBUABLE DONDE EL AUTOR ANALIZA EL TEMA BAJO LA

( V.O. Daz Criminalizacin de las infracciones tributarias Depalma,Buenos

Aires,Argentina. En este obra,inspirada en las XIX Jornadas del Instituto Latinoamericano de Derecho Tributario, celebradas en Lisboa,Portugal en el ao 1998 contiene un catlogo de opiniones coincidentes de los paises participantes acerca de determinada falencias de conocimientos tributarios de los organos acusadores del delito fiscal. Por su parte la publicacin Delito Fiscalm del Foro de abogados tributaristas ,Espaa,ao 2000,Gaceta Fiscal,parte de igual tesis)
16

(agosto del 2002) (Les droits de la defense face au controle fiscal Economica, Paris, 2002)

17

24 AUTOR: Dr.Vicente Oscar Daz Profesor Titular Consulto Departamento de Tributacion. UBA
OPTICA DE UN PAS CIERTAMENTE DEMOCRATICO, AFIRMANDO QUE SOLO SE LOGRA EN RESPETO AL MANDATO DE CONTRIBUIR SI EL ADMINISTRADO RECIBE EL RESPETO DE SUS DERECHOS INDIVIDUALES EN LA MISMA INTENSIDAD QUE L RESPETA A LOS DERECHOS DEL

ESTADO. COMO OBSERVAMOS EXISTE UN LARGO CAMINO A RECORRER EN NUESTRO


PAIS, PERO LO PEOR ES NO RECORRERLOS COMO NO EJERCITAR EL ARSENAL DE NORMAS HOY ACTUALMENTE VIGENTES QUE PROTEGEN AL ADMINISTRADO EN MAYOR ALCANCE DEL QUE SE PUEDE SUPONER A SIMPLE GOLPE DE VISTA

LA JURISPRUDENCIA DE LA COMUNIDAD EUROPEA ANTES CITADA NO SE


AGOTA CON LO TRANSCIPTO, SINO QUE LA MISMA GARANTIZA QUE NO EXISTA UN TERMINO IRRAZONABLE EN LA ACTUACION DE LA INSPECCION TRIBUTARIA PARA PROTEGER LOS DERECHOS DE LOS ADMINISTRADOS, SIENDO EJEMPLO DE ELLO ENTRE OTROS EL FALLO

SCHOUTEN AND MELDRUM VS. THE NETHERLANDS.

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