MANUAL DE PSICOLOGIA JURDICA PARA OPERADORES DO DIREITO

1.Psicologia Jurdica E Psicologia do Direito

A palavra Psicologia deriva de duas palavras Gregas, "psyche" e "logos", que traduzidas letra significam o estudo da alma e, posteriormente, o estudo da mente. Hoje, muitos autores definem Psicologia como a cincia que estuda os processos comportamentais e mentais. Comportamento aquilo que define aes do ser humano. Quando dizemos comportamento, surgem duas ideias - comportamentos fechados e comportamentos abertos. Os comportamentos abertos so aqueles que so visveis a todos. Em suma, so comportamentos observveis. So exemplos de comportamentos abertos a forma de vestir, a maneira de falar, de comer, a cor do cabelo, a cor das calas. De forma geral, estes so aces de indivduos ou grupos que vemos todos os dias. So aces que so observveis e podem ser mensuradas de quando a quando. Em contraste, os comportamentos fechados so aqueles que no so visveis a olho nu. So os comportamentos invisveis, como por exemplo a raiva, cime, pena, bondade, felicidade, tristeza. Quando se fala em processos mentais, de igual forma, aparecem duas ideias - processo mental consciente e processo mental inconsciente. Os processos mentais conscientes so processos dos quais nos damos conta. Por exemplo, estamos conscientes de que estamos a ler este texto neste momento, que mexemos a ponteira do rato, ou que puxamos o texto para baixo. Consciente significa de que estamos a pensar sobre isso. Por outro lado, os processos inconscientes so aqueles dos quais no nos damos conta, ou que no pensamos neles constantemente. Considere-se a respirao, no estamos a pensar, momento a momento que temos de respirar. um acto natural. Essas so as duas partes da nossa definio de psicologia, o comportamento e os processos mentais. A psicologia surge da mudana de paradigma que essa pergunta causa: como o homem pensa?A psicologia preocupa-se com os comportamentos para alm do substrato biolgico, objeto da psiquiatria.Logo essa nova abordagem psicolgica encontrou funo na aplicao jurdica. Atos como avaliar o comportamento de testemunhas, passaram a ser auxiliados pela psicologia Para o autor a psicologia jurdica o estudo do comportamento das pessoas e dos grupos enquanto tm a necessidade de desenvolver-se dentro de ambientes regulados juridicamente, assim como da evoluo dessas regulamentaes jurdicas ou leis enquanto os grupos sociais se desenvolvem neles A psicologia para o direito - essa relao a menos profunda - aquela relao em que a psicologia se limita a servir o direito. o caso dos simples pareceres psicolgicos (periciais) em determinado fato criminal. Essa relao meramente operacional e no adentra a valorao do direito em si. A psicologia no direito - voltada a conceituar os institutos jurdicos. Quando se define, por exemplo, "livre

manifestao de vontade", possvel buscar na psicologia formas de definir o que esse termo significa. Isso no meramente um instrumento, mas uma maneira de definir, de dar contedo norma, por meio da sua conceituao. A psicologia do direito - a psicologia colocada a pensar os fundamentos do direito. Nesse nvel a psicologia passa a criticar o direito, a dar-lhe sentido e valor. Nesse nvel a psicologia atinge os fundamentos da norma, valorando-a. Ainda h muito que se fazer, muita estrada a percorrer. A psicologia jurdica enquanto conhecimento independente, autnomo e imprescindvel, possui ainda uma grande muralha a derrubar. So preconceitos, noes e condutas que precisam ser superadas na tentativa de compreender a real importncia dessa disciplina. De um lado, temos o direito no seu castelo encantado de verdades irrefutveis, superiores e infalveis; e de outro, a psicologia, em sua recente conquista de um lugar no mundo da cincia, causando ainda desconfiana e insegurana em suas conceituaes devido fragmentao de suas diversas correntes. A superioridade da justia no permite que conhecimentos alheios se tornem sua aliada, sua parceira na conduo das tomadas de decises no julgamento das condutas humanas. Sendo assim, resta psicologia jurdica enquanto uma disciplina construda na sombra de um saber cientfico dissidente, fragmentado em suas verdades tericas ser o compilador de duas teorias que possuem o destino comum: compreender e regular o comportamento humano; e que, se diferenciam originalmente em suas razes epistemolgicas. O direito possui razes mais profundas e antigas, seu surgimento se consubstancia no alicerce da civilizao ocidental com a cultura romana, e a psicologia, somente possui o reconhecimento e a nomeao de um status cientfico na segunda metade do sculo XIX, tratando a princpio, de uma investigao fisiolgica dos fenmenos da conscincia. No entanto, fcil constatar que o direito e a psicologia possuem um destino comum, pois ambos tratam do comportamento humano. A cincia do direito se embrenhou em seu pntano de superioridade nos discursos, saberes e aes que no permite a nenhuma outra cincia humana uma interferncia nas suas conceituaes. Ainda assim, Direito e Psicologia apesar do distanciamento epistemolgico, no fundo se convergem, pois que:

a psicologia e o direito parecem dois mundos condenados a entender-se. A psicologia vive obcecada pela compreenso das chaves do comportamento humano, enquanto o direito o conjunto de regras que buscam regular esse comportamento, prescrevendo condutas, modos de comportamento, de acordo com os quais se deve plasmar o contrato social em que se sustenta a vida em sociedade.

Na atualidade, com mudanas ocorrendo em todos os nveis da sociedade tanto no meio cultural, econmico, poltico e cientfico, como no alicerce das civilizaes que conduzem a essas mudanas; estamos presenciando uma crise de conflitos e valores tomando cada dia uma maior complexidade. Est ocorrendo uma

desestruturao nos valores bsicos que so imprescindveis para a formao de um indivduo saudvel. Afeto, disciplina, comportamento tico, relacionamentos amigveis e com respeito, enfim, as noes bsicas entre bem e mal no participam mais da dinmica familiar. Est acontecendo sim, uma desestruturao nas famlias: excluso social, falta de oportunidades no mercado de trabalho, relaes agressivas entre os pais, violncia e abusos contra as crianas, e, mais uma gama de fenmenos que contribuem para esses conflitos: desrespeito s pessoas, desrespeito s normas, m formao na personalidade e deficincias afetivas. Todas essas questes se correlacionam ao aumento da violncia e criminalidade e, a real necessidade de uma mudana nos paradigmas cientficos, se faz urgente na tentativa de combater ou ao menos apaziguar os conflitos do homem no meio social. Segundo Trindade: O mundo moderno necessita superar o mbito das disciplinas e do fazer separado responsvel pelas abordagens reducionistas, tanto do ser humano, como da vida e do mundo. A crise da cincia uma crise psdisciplinar. Um saber individualizado e disciplinrio j no possui vez num mundo marcado pela complexidade e pela globalizao. O tempo da solido epistemolgica das disciplinas isoladas, cada qual no seu mundo e dedicada ao seu objeto prprio, pertence, seno a um passado consciente, pelo menos a um tempo que deve urgentemente ser reformado em nome da prpria sobrevivncia da cincia [...] A psicologia jurdica, em particular, pode auxiliar a compreender o hommo jurdicos, e a melhor-lo, mas tambm pode ajudar a compreender as leis e as suas conflitualidades, principalmente as instituies jurdicas, e melhor-las. Afinal de contas, a histria do homem e de suas instituies constitui um caminhar para o infinito, locus noumnico onde a metfora autoriza o encontro com a verdade e com a justia.

A relao entre a Psicologia e o Direito, e a atual necessidade do poder judicirio de um suporte psicolgico no encaminhamento das suas decises, foi o que podemos constatar no estudo da violncia e suas diversas feies na atualidade; somente assim, vai ser possvel entender, prevenir, e melhor sancionar decises punitivas para a criminalidade recente. I Setores mais tradicionais da Psicologia Jurdica. A cada setor, seguem os temas dos trabalhos apresentados. Psicologia Criminal Psicologia Penitenciria ou Carcerria Psicologia Jurdica e as questes da infncia e juventude Psicologia Jurdica: investigao, formao e tica Psicologia Jurdica e Direito de Famlia Psicologia do Testemunho Psicologia Jurdica e Direito Civil Psicologia Policial/Militar

II Setores mais recentes da Psicologia Jurdica e seus temas: Mediao Psicologia Jurdica e Ministrio Pblico Psicologia Jurdica e Direitos Humanos Psicologia Jurdica e Magistrados Proteo a testemunhas Vitimologia

2.A questo da normatividade

O problema da normatividade tem sido tradicionalmente visto pelo prisma da objetividade. A concepo clssica da teoria do conhecimento sustenta que, na relao cognoscente, a norma captura e determina o sujeito, que a ela deve se submeter. Norma regula ou formula, texto, pauta de conduta que vincula o sujeito. Num paradoxo muito prprio do mundo da cultura, ao subjugar, protege-o e protegendo, subjuga-o.No itinerrio civilizatrio e por civilizao entende-se tudo aquilo em que a vida humana se eleva acima de sua condio animal e difere da vida dos animais (freud,1969) o homem moderno um sujeito vinculado a norma, prpria da cultura e do simblico. Historicamente, afirma-se que a normatividade constitui parte da essncia do humano.Na mitologia, lembra verdross (1983), Themis esposa de Zeus, filha de Urano, o deus do firmamento, e de Gaia, a me a terra. Themistes so as normas que convocam os deuses para defender a ordem do universo em assemblia. Assim, enfrenta-se a hybris, e o dano restaurado, restabelecendo o equilbrio perdido, a equidade e a justa medida. Pela concepo naturalista de Rousseau, o bem selvagem vivia vagando pelos bosques em igualdade absoluta e ,ao cultivar a terra, instaurou a noo de propriedade, dando inicio s desigualdades sociais. Cada homem, ento, teria alienado seus direitos e liberdades e celebrado o contrato social, de modo que a vontade geral criou um corpo poltico e mstico que representa a unidade dos cidados, soberana e indivisvel.

3.O papel das emoes na criao do direito

As teorias sociais normativas esto entre as mais recentes reas a serem invadidas pelas cincias cognitivas e a neurocincia, como consequncia inevitvel dos correntes descobrimentos sobre os segredos do crebro (Zeki e Goodenough, 2006). Os estudos da natureza da mente e do funcionamento do crebro comeam a chegar filosofia moral e ao direito de uma maneira cada vez mais contundente; de forma direta ou indireta, no param de lanar novas luzes sobre questes antigas acerca da racionalidade humana[, do bem e do mal, da justia, da

livre-arbtrio, da "rule of law" e das relaes entre os indivduos. J no podemos manejar-nos na filosofia e no direito do sculo XXI com uma idia da mente procedente do sculo XVII. Durante os ltimos anos, os resultados das investigaes nas cincias cognitivas e neurocientficas tem apontado que todo pensamento que pensamos seja permanente ou transitrio, racional ou irracional tem seu correlato fsico no crebro e que no possvel separar, como pretendia Descartes e como afirmaram, em seu momento, os funcionalistas cognitivos , emoo e racionalidade, esprito e crebro. Quero dizer, que o pensamento depende das emoes e que a racionalidade humana est restringida por limitaes da ateno e a memria; que no se pode tomar uma deciso sem emoo e que todas as decises supostamente lgicas e razoveis esto contaminadas por uma emoo: ou existe emoo ou no existe deciso.

3.1-O realismo jurdico Contemporneos de Kelsen foram os primeiros autores vinculados ao realismo jurdico, que radicalizou a opo sociolgica mediante um rompimento da perspectiva teleolgica que as concepes sociolgicas anteriores. Os realistas jurdicos mais destacados foram Karl Llewellyn e Jerome Frank, tendo ambos escrito suas principais obras por volta do ano 1930, poca de grande crise do estado liberal e de ceticismo acerca de suas instituies. Esse ceticismo mostrou-se especialmente no antinormativismo da corrente realista que, apesar de fixar-se no estudo da atividade judiciria, opunha-se frontalmente ao positivismo normativista da escola analtica. Para os realistas, a idia de que as normas jurdicas tm um sentido objetivo que pode ser percebido pelos juristas a partir de um estudo cuidadoso do sistema jurdico no passa de um dogma do idealismo normativista. Porm, apesar de falso, esse mito est fortemente enraizado no modo jurdico de ver o mundo e constitui uma espcie de mito bsico do direito. Como essa crena na objetividade do direito especialmente reforada pelo discurso judicirio, que trata o direito como se fosse um sistema de normas e as decises judiciais como dedues silogsticas, Llewellyn sustentava que la teora de que las normas deciden los asuntos parece haber engaado durante un siglo, no solo a los ratones de biblioteca, sino a los jueces. Inspirado pela psicanlise, Frank chegou a afirmar que o mito da certeza jurdica tinha como principal motivao satisfazer uma necessidade emocional de segurana que era profundamente enraizada no inconsciente das pessoas. Partindo da idia de que a criana retira sua segurana da crena ilimitada na autoridade do pai, Frank afirmava que a descoberta da limitao paterna levava o adulto a, inconscientemente, tentar encontrar en el Derecho un substituto de aquellos atributos de firmeza, certeza e infalibilidad que se confieren, en la infancia, al padre. Portanto, a segurana jurdica seria uma fico a que recorremos em virtude da permanncia de um comportamento infantil e que somente poderia ser superada pelo desenvolvimento de uma verdadeira maturidade emocional.

Contrapondo-se a essa fico, Frank sustentava que no era possvel conhecer o direito relativo a uma situao seno a posteriori, pois at que um tribunal decidisse a questo, no se pode dizer que havia uma norma jurdica que regulasse esse problema. Era preciso, pois, encarar a ausncia de previsibilidade das decises jurdicas e construir uma teoria jurdica no fundada em quaisquer idealismos. Portanto, era preciso admitir que as normas tinham um papel bastante menor do que lhe era atribudo pela teoria tradicional, sendo que, em muitos casos, o conhecimento das regras jurdicas serve muito pouco para prever as decises de um juiz, pois as decises judiciais so fortemente influenciadas pelas preferncias e aborrecimentos pessoais dos juzes, bem como por seus preconceitos e estados de nimo. Rejeitada, assim, a funo idealista da cincia jurdica, restava-lhe apenas concentrar-se no estudo do modo como as decises eram efetivamente tomadas. Na medida em que o discurso tradicional partia do pressuposto de que o direito deveria ser algo que ele no era, ele conduzia os juristas a desenvolver viso idealista do direito. Contra essa perspectiva, o realismo jurdico inspirou-se em Holmes e Max Weber para propor uma viso descritiva do direito, que explicasse como o direito efetivamente era, em vez de desenvolver um ideal de como ele deveria ser. Com isso, sua questo principal j no era mais o que deveria fazer um juiz? (pergunta que remete a uma viso idealista do direito), mas o que efetivamente fazem os juzes?. Opera-se, ento, uma mudana de foco dos estudos jurdicos, que passa da anlise das regras para uma anlise do real comportamento dos juristas, especialmente dos juzes. Tratava-se, portanto, de uma perspectiva sociolgica que visava exclusivamente a descrever o funcionamento efetivo da atividade judicial. Percebe-se, ento, que a teoria realista constitui um discurso externo e no um discurso interno, pois pretende analisar o direito da perspectiva de um observador que se limita a descrever o os fatos tal como ele os v, identificando por via indutiva os padres de comportamento tpicos dos juzes. Nesse sentido, Llewellyn afirmou que, ao lado das teorias jurdicas (legal doctrines), seguem as tcnicas jurdicas (crafts of law), sendo que no se pode estudar o direito sem ter em conta os ideais e tradies que subjazem a essas tcnicas, pois isso significaria deixar de lado metade do efetivo modo de funcionamento do direito. essencial aos juristas, portanto, conhecer o modo como pensam e atuam os juzes de primeiro grau, os tribunais do jri e os tribunais de segunda e terceira instncias, bem como levar em conta as diferenas entre as tcnicas de julgamento utilizadas em cada um desses rgos. Percebe-se, assim, o discurso realista no visa a explicar o que os juzes deveriam fazer, mas simplesmente a descrever o que eles efetivamente tendem a fazer, tratando-se, pois, de um discurso despido da carga prescritiva. Neste ponto, o realismo diferencia-se das teorias sociolgicas anteriores, especialmente da sociological jurisprudence, pois, enquanto elas tinham como finalidade bsica oferecer aos juzes um modelo dogmtico que orientasse a aplicao do direito, o realismo limitava-se a oferecer uma descrio do modo como o poder judicirio efetivamente operava. O resultado dessa opo que, em vez de fundar um discurso dogmtico, o realismo origina um discurso

estratgico, substituindo a clssica busca da soluo juridicamente correta pela tentativa de estabelecer estratgias adequadas para influenciar um determinado juiz no sentido de que ele venha a tomar a deciso desejada pelo jurista. Como bem notou o jurista Edgar Bodenheimer, a adoo dessa perspectiva significa que os realistas norte-americanos passaram a estudar os fenmenos jurdicos desde a perspectiva do advogado. Esta uma peculiaridade muito importante, dado que marca uma diferena em relao maioria das outras teorias jurdicas que tm no juiz a sua figura principal. Enquanto as teorias jurdicas so normalmente centradas na figura do juiz e na pergunta o que o juiz deve fazer para resolver adequadamente os casos a ele submetidos?, o realismo concentra-se na figura do advogado e na tentativa de identificar as formas efetivas de atuao dos juzes, inclusive para capacitar os advogados a prever os resultados de um processo e a influenciar as decises judiciais conforme seus interesses. Ao partir da figura do advogado e no do juiz e ao adotar uma perspectiva meramente externa da atividade judicial (buscando unicamente descrev-la, sem participar de seus pressupostos metafsicos), no faz sentido dentro do realismo jurdico a busca de uma resposta correta, dado ser impossvel estabelecer critrios de correo. Nessa medida, por mais que possa oferecer uma descrio bastante minuciosa dos modos como se processa a atividade judicial, o realismo no pode (nem tem pretenses) a elaborar uma teoria hermenutica dogmtica, dado que o discurso dogmtico sempre um discurso interno (parte do dogma de que as normas tm algum sentido e que vinculam o juiz) e prescritivo (na medida em que oferece critrios para o agir e no apenas descries de fatos).

3.2- O realismo norte-americano Realismo jurdico norte-americano levou ao limite a premissa de que juzes primeiramente decidem e depois engendram modelos de deduo lgica. Porque o pensamento seria instrumento para ajuste das condies de vida, a reflexo jurdica seria mecanismo para resoluo de problemas concretos. Abandona-se a metafsica e os construdos romnticos de direito natural, em favor do pragmatismo, da utilidade prtica, da atuao ftica. So esses alguns dos temas que freqentam o presente trabalho, que d incio a investigao do realismo jurdico norte-americano, e seus reflexos na prxis contempornea, a exemplo do que se passa com a experincia constitucional internacional, com estao necessria no problema da interpretao econmica da constituio, a exemplo da historiografia constitucional desenvolvida por Charles Beard, de quem se falar mais adiante. O realismo foi o movimento jusfilosfico dominante nos Estados Unidos da Amrica, ao longo das dcadas de 1920, 1930, 1940 e 1950. H alguns reflexos no movimento law and economics, que invoca no realismo seu mais nobre ascendente. O realismo jurdico procurava definir e descredibilizar as teorias jurdicas ento dominantes, formalistas e objetivas, oferecendo em troca jurisprudncia com maior embasamento filosfico, mais iluminada, e potencialmente orientada para realidade inesperada que se descortinava. O realismo jurdico problematizou trs dogmas do direito tradicional norte-americano. Duvidou-se que as regras

jurdicas seriam escolhidas por representao popular. Zombou-se da concepo de que o controle de constitucionalidade de leis pelo judicirio refora o jogo democrtico. Derrubou-se o mito de que os Estados Unidos seriam governados por leis, e no por homens. Os efeitos do realismo jurdico so duradouros. Muito mais do que em qualquer outro pas os juzes norte-americanos tm auto-imagem de criadores da lei. Para os realistas a filosofia do direito embarcaria no mesmo mdulo conceitual: a jurisprudncia tambm seria objeto da psicologia. Ao decidir, juzes decidem primariamente ao estmulo dos fatos. A indeterminao dos fatos, e dos magistrados que deliberam impressionados por essas circunstncias, promovem a indeterminao do direito, a legal indeterminacy, percepo que ser retomada e fortalecida pelos crticos da dcada de 1970, a exemplo de Duncan Kennedy, que leciona em Harvard. Em princpio, admite-se que juzes sejam racionais, e que nunca se enganam. Porm, o magistrado pode chegar a mais de um resultado, dependendo de como ele reaja aos fatos. o caso de Hrcules, o juiz imaginrio de Ronald Dworkin. A aproximao conceitual entre epistemologia naturalista, que denuncia que o pensamento tradicional centrase na condio de que as provas determinam as teorias, em relao ao realismo jurdico que defende que os fatos determinam as decises, com aceitao desse ltimo, promove questo essencial: como os juzes respondem aos fatos? Duas concepes se desenham. A teoria idiossincrtica, baseada em Jerome Frank, centra-se no juiz como indivduo. A teoria sociolgica, fundamentada em Karl Llewellyn, que destacou-se como professor, centra-se prioritariamente na apreenso e na determinao dos fatos sociais. Verificou-se o triunfo da tese de Jerome Frank, mediante a adeso dos realistas concepo idiossincrtica, que se preocupa hegemonicamente com a individualidade do juiz. essa tese idiossincrtica que substancializou a premonio de que o direito o que o juiz diz que ele seja. E nada mais. Para a ala idiossincrtica a deciso judicial seria resultado direto da personalidade do juiz. A personalidade do juiz seria o epicentro da administrao da justia. Exagera-se, e combate-se o realismo, na premissa jocosa de que a deciso judicial fora determinada pelo que o juiz tomara no caf da manh. Gastronomia seria razo determinante da atuao burocrtica judiciria. O pensamento idiossincrtico deriva de Jerome Frank, como j observado. Discpulo de Sigmund Freud, e ele mesmo sujeito a sesses de psicanlise, Jerome Frank identificava que a busca judicial do correto, da verdade e do jurdico seria representao contingencial da busca do pai perdido. O que no deixa de ser a continuidade de desejo infantil pelo pai ideal. O esquema conceitual freudiano. Para a ala sociolgica no se deve negar que juzes sejam seres humanos, dotados de personalidades individuais. Acrescentava-se, no entanto, que os magistrados so produtos de determinantes sociais. O juiz julga de acordo com os valores culturais e sociais de seu tempo. As duas teorias tm em comum a aceitao de que o relativismo marca estrutural da ao judicial. De qualquer modo se fixa na subjetividade do julgador, marcada por sua estrutura psicolgica ou por seu entorno social, de onde partem e ricocheteiam valores e

referenciais. No haveria justia neutra, objetiva e assptica, como defendido pelo formalismo jurdico, que pregava jurisprudncia mecnica. A luta contra o formalismo unia os realistas. O formalismo consiste na "crena na possibilidade de um mtodo dedutivo ou quase-dedutivo que seja capaz de oferecer solues determinadas para problemas particulares de escolha jurdica" [1]. Nesse sentido, o formalismo identifica-se com o compromisso e com a f na possibilidade de um mtodo de justificao legal que se possa contrastar com as disputas abertas e interminveis da vida social. Assumem-se propsitos, polticas e princpios supostamente impessoais. O formalismo, convencionalmente, a busca de mtodo dedutivo decorrente de sistema normativo que no tenha e que no admita lacunas. O realismo jurdico norte-americano criticou a distino entre direito pblico e privado. Se for o direito pblico o detentor do poder para determinar o que direito privado, no h por que se aceitar que o direito privado seja esfera livre do direito pblico. Conceito tpico do direito norte-americano do sculo XIX, embora desprovido da nfase e da canonizao que lhe d a tradio europia, a dicotomia entre direito pblico e privado foi motivo de preconceito por parte do realismo jurdico, que em todas as instncias percebia a interferncia estatal. O referencial de autonomia da vontade, que supostamente informaria o direito privado, determinado pelo direito pblico, e nesse sentido esse ltimo assumiria e assimilaria aquele primeiro. O realismo jurdico, resumindo, criticava o formalismo jurdico, a tendncia do direito de se reputar como cincia, o objetivismo, a utilizao da lgica e a busca da certeza jurdica. Defendeu-se o relativismo da verdade e ponderou-se que juzes carregam para as decises suas idiossincrasias, que so determinadas pelo entorno cultural no qual vivem. O direito definido como a possibilidade de se fazer previso segura de como o judicirio lidar com os casos que julga. Entre seus principais defensores destaco Charles Beard, historiador do direito, que por meio de obra muito bem pesquisada denunciou o romantismo que envolvia a concepo inicial da constituio norte-americana. o passo seguinte. 3.3 O realismo escandinavo

O movimento realista escandinavo, no dizer de Dennys Lloyd, foi contemporneo do norte-americano, com o qual, alis, como no poderia deixar de ser, tem importantes pontos de contato. Assim como os autores americanos, os escandinavos chamaram a ateno para a necessidade de explorar os fundamentos sociolgicos do direito, numa postura que deveria ser traduzida como um rechao ao dogmatismo da norma jurdica; para eles, o direito vlido no seria outra coisa seno a predio daquilo que os tribunais decidiriam, na exata medida do pensamento americano; sustentaram ser imperioso, ainda, investigar as formas efetivas por que o processo judicial e administrativo funcionam, no aceitando como explicao a existncia de regras escritas que vinculariam os juzes e funcionrios, porque essa explicao seria parcial e deixaria sem justificao incontveis problemas relevantes. De par com possuir muito em comum com o pensamento norte-americano, o realismo jurdico escandinavo

mais filosfico do que aquele, porque adentrou mais o problema da realidade jurdica para perscrutar os fundamentos mesmo do direito, aquilo que ele em si. Kalr Olivecrona, um dos mais destacados autores do realismo escandinavo, sustentava que a idia de que existiam normas de direito vinculatrias mero produto da fantasia, derivava mesmo de supersties e crenas do passado. Nesse sentido, o direito no seria mais do que uma forma de psicologia. O direito teria uma base psicolgica importantssima, que no prescindiria, todavia, de um sistema de fora para ser eficaz. Mas quando um ordenamento jurdico bem estabelecido, a fora deixada em segundo plano, porque o condicionamento psicolgico seria suficiente para moldar o padro de conduta que se quer ver acatado. Toda e qualquer norma jurdica - sustenta Olivecrona - tem por objetivo influir no comportamento das pessoas, sendo esse precisamente o propsito do legislador ao traar o modelo da conduta desejada. A aplicao da lei seria, j ento, a utilizao dessas aes imaginrias como modelos de conduta toda vez que na vida real surgirem os fatos que corresponderem a elas. Seguindo esse norte - explica Miguel Reale - "o

exemplo, por juzes) em situaes im referncia a valores, no obstante atravs delas se procure influir no proceder individual das pessoas. As normas operariam sobre a vontade como imaginrios imperativos independentes.

3.4 A ampliao das relao entre psicologia e justia

A relao entre os saberes constitudos pela Psicologia e o Direito na construo do ideal de Justia. Esta relao hoje visvel nos trabalhos desenvolvidos pelos psiclogos que atuam nas instituies judicirias. Faz-se uma pequena abordagem das questes relativas ao trabalho com as crianas, os adolescentes, as famlias e os loucos nestas instituies, destacando em cada um seus pontos especficos. Por fim, aborda-se a possvel contribuio da psicologia para a reflexo sobre o exerccio da magistratura. A relao entre os saberes construdos pela Psicologia, o Direito e as prticas judicirias muito antiga, mas ainda pouco conhecida no Brasil. A Justia moderna erigiu-se em cima dos ideais revolucionrios da liberdade, da igualdade e da fraternidade. A democracia a sociedade dos cidados e estes so assim considerados quando lhes so reconhecidos alguns direitos fundamentais. O discurso sobre a cidadania caminhou at o ponto de se pensar o "cidado do mundo", cujo primeiro anncio foi a Declarao dos Direitos do Homem. Entretanto, de acordo com Bobbio (1992:9), "a nica coisa que at agora se pode dizer que so expresso de aspiraes ideais, s quais o nome "direitos" serve unicamente para atribuir um ttulo de nobreza. Apesar disto, no se pode negar que as regras de convivncia humana, bases da lei e do Direito, foram se complexificando e absorvendo, cada vez mais, contribuies dos mais diversos campos do saber. Os rgos legislativos e judicirios, tendo como meta o

ideal da Justia, incorporaram nos seus procedimentos noes e conceitos de outras reas do conhecimento, o que transformou as prticas destes rgos. O objetivo era melhor instruir a instituio para tomada de decises mais fundamentadas e, portanto, mais justas. Nem preciso dizer que os profissionais que executavam este tipo de trabalho geralmente se centravam na anlise da subjetividade individual descontextualizada e objetificada; em outros termos, reificada. Menores e loucos: estes os principais clientes que o Direito encaminhou Psicologia. Um livro reeditado em 1923 do eminente jurista Tobias Barreto tinha justamente este ttulo: "Menores e Loucos". A leitura foucaultiana de que a Psicologia a superfcie do mundo moral em que o homem se aliena ao buscar a sua verdade aqui muito pertinente. A Psicologia serviu somente como mais uma das tcnicas de exame, procedimento que substituiu cientificamente o inqurito na produo da verdade jurdica (Foucault, 1996). Um exemplo desta viso centrada na psicopatologia objetivando a manuteno da inquestionvel ordem pblica pode ser encontrada no livro Manual de Psicologia Jurdica, de Mira Y Lpes (1945). Mais recentemente, a lei , absorvendo o discurso cientfico-psicolgico, estabeleceu como necessrio em muitos casos o trabalho do psiclogo. Nas prises se instituram as comisses tcnicas para realizar a avaliao para progresso, em que todos concordam que necessria a presena de psiclogos. Na rea da famlia, incluindo a as crianas abandonadas e/ou infratoras, o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) veio afirmar de forma mais incisiva a necessidade da presena do psiclogo na lida com as questes prprias da rea. Marca-se a um reconhecimento social importante, mas poderamos perguntar: mudou a demanda da instituio judiciria em relao ao trabalho do psiclogo ? Pede-se agora ao psiclogo algo alm de um diagnstico, de uma percia ? A resposta a estas questes no simples. Por um lado, a instituio, atravs da prpria lei, continua a demandar oficialmente um trabalho pericial. Entretanto, a prtica dos psiclogos foi inserindo variveis que demonstraram a insuficincia da percia. Afinal, quem o cliente do psiclogo ? A instituio que lhe demanda o trabalho ou o sujeito que por algum motivo foi inserido no discurso institucional ? Sem desconsiderar a importncia que ocupa a instituio em nosso trabalho, nosso cliente o sujeito que atendemos. Nos antigos Juizados de Menores e nas Febems j trabalhavam psiclogos que foram introduzindo questionamentos acerca da funo destas instituies. Alguns Estados brasileiros, como So Paulo por exemplo, j realizavam concursos para psiclogos na instituio judiciria antes mesmo da aprovao da Constituio Federal (1988) e tambm do ECA (1990). Estes trabalhos pioneiros foram muito importantes para a transformao da prtica do psiclogo nestas instituies. A lei procurou substituir a punio pela educao, mas isto no suficiente. Se considerarmos como educao o processo pelo qual o indivduo socializa-se, um processo muito alm da escolarizao, incluindo todas as formas transmitidas pela cultura que nossa sociedade complexa pe a nossa disposio, perceberemos que a

educao formal, escolar, apenas uma parte do processo educacional. Como trabalhei em outro texto (Miranda JR., 1997), fazendo parte deste processo temos as condies concretas de existncia das pessoas (alimentao adequada por exemplo, fundamental no processo educativo), temos a famlia que passa por fortes transformaes na atualidade e temos a mdia, com seus valores consumistas. Este ltimo aspecto merece um comentrio parte. Freud (1974 (1929)) postulou haver um mal-estar intrnseco civilizao em funo da impossibilidade da satisfao pulsional. Podemos dizer que o consumo serve hoje como sintoma social para escamotear este malestar. Aprendemos desde crianas que consumir necessrio, somos coagidos a faz-lo. A busca frentica por pequenos objetos ou supostos prazeres visam evitar a angstia do encontro com os limites humanos. A droga legal ou ilegal , neste sentido, o objeto privilegiado do consumo pois realiza o maior afastamento possvel entre o sujeito e seu desejo. O que estaro querendo dizer os meninos que matam por um tnis ? Que roubam para comer e para se drogar ? Que assistem na TV da vitrine a Xuxa lanando no mercado um novo produto a eles inacessvel e pouco depois cantando "de hoje em diante, s quero boas notcias"? Este o paradoxo do capitalismo: propagar que preciso viver bem (o que traduzido por possuir bens de consumo) mas no oferecer condies para isto. Portanto, h muito mais a fazer quanto ao processo educacional que produzir escolas. Os valores culturais de convivncia e respeito ordem que a escola quer transmitir esto em choque com os valores que fundamentam nossa sociedade de consumo. Retornando questo legal. Podemos dizer que os adolescentes esto se tornando sujeitos de direito. Diminuiu a idade mnima para votar, questiona-se a idade da responsabilizao civil. Estes movimentos indicam a necessidade de dar palavra ao jovem para que ele possa se posicionar, mas uma palavra que venha acompanhada de deveres. Rompe-se o antigo falso protecionismo do Estado e das famlias. No basta proteglos, eles precisam reivindicar e serem reivindicados. Os adolescentes ainda no possuem, juridicamente, a palavra plena mas preciso dar a eles a chance de irem alcanando-a. Com relao s crianas, o problema da famlia evidencia-se muito mais. A famlia passa hoje por uma transformao muito intensa. A configurao familiar muito diversa, desde o nmero crescente de adolescentes grvidas, de mulheres que optam por criarem os filhos sozinhas, de filhos de pais separados e recasados, situao cada vez mais comum, at a oficializao da unio homossexual e qui sua demanda por adoo de crianas. O trabalho do psiclogo com a famlia se coloca desde a questo da adoo. A adoo, como no poderia deixar de ser, tem carter definitivo e principalmente por isto no mais aceitvel que ela se d simplesmente pelo pedido de um casal interessado e a escolha de uma criana (como ainda ocorre em alguns Estados do Nordeste). A adoo no um processo to simples quanto quer o suposto humanismo caritativo de algumas instituies de abrigo de crianas abandonadas. A demanda por adoo pode no ser mais que um sintoma do casal em funo de sua histria pessoal e conjugal. Nem sempre o desejo o exerccio da paternidade apesar

do pedido centralizar-se a. Escutar os cnjuges, a famlia, localizar o lugar do filho adotado naquela constelao simblica, isto ajuda inclusive a preparar os futuros pais para receberem um novo ser em seu meio. a idia a ser defendida a de que o procedimento pericial pode no ser suficiente para a instruo de um processo e a deferio da interdio. Faz-se necessrio o trabalho de avaliao da situao familiar do interditando, de avaliao da relao entre interditando e curador (avaliao que deveria ser constante) e, principalmente, a escuta do prprio interditando. Faz-se necessrio tambm uma diferenciao entre incapacidade civil e incapacidade para o trabalho, aspectos distintos que se mesclam no imaginrio cultural em que o indivduo s cidado quando trabalhador. Como est posto hoje, a justificativa para a inimputabilidade e para a interdio " a deficincia ou doena tomada como causa biolgica, cujo reconhecimento tarefa do perito psiquitrico" (Delgado, 1992:86). No mais aceitvel a aplicao no crtica da positividade implcita na causalidade biolgica. Aplicao que no passado justificou inclusive o discurso da "purificao racial". Algum que tem todas as possibilidades de estabelecer um lao social aceitvel e que luta por isto, no deve ser vtima de um processo em que lhe retiram parte da cidadania. A base para esta mudana est, novamente, na questo da definio do processo sadedoena. A psicanlise demonstrou, por exemplo, que um delrio no simplesmente a ausncia de crtica, um juzo imperfeito, mas a forma do sujeito tentar elaborar aquilo que o toma de assalto. No se pode mais querer excluir da convivncia social o diferente. Cabe reconhecer esta diferena e pensar meios de lidar com ela. direito de todos buscar a felicidade. Cada um com seus recursos e limites. Um ltimo ponto a ser abordado. Um ponto importante e delicado: o que os psiclogos tm a dizer sobre a formao daqueles que exercero o lugar da representao da lei, os juizes? Mesmo que no seja um problema muito debatido na cena jurdica, sabemos que a Justia, na prtica, sofre abalos com atos e decises que a ferem eticamente enquanto ideal. No a questo de se propor uma tipologia de personalidade para o exerccio da magistratura, mas de tentar recuperar sua funo tica. Funo que se liga a prpria relao do sujeito com a Lei. O juiz, como representante da lei, ocupa um lugar angustiante, de deciso. Um lugar que deve ser ocupado por quem queira pagar o preo desta angstia. Este preo ser relanado todo o tempo s suas questes pessoais com a Lei. O trabalho solitrio com estas questes fundamental. Seno podem ocorrer casos como a juza de Braslia que inocentou os jovens assassinos do ndio patax e que a imprensa registrou dizendo ter se colocado no lugar da me daqueles jovens. Ora, possvel ser me e juza ao mesmo tempo e no mesmo lugar ? Em que ponto esta juza foi atingida para que provocasse este abalo no ideal cultural que supostamente representa ? Enfim, ainda h muito por fazer e os psiclogos tm o que contribuir. Trabalhar pelos direitos do homem tarefa que a humanidade mal comeou a empreender. E neste comeo deveramos evitar o erro de reduzir

estes direitos ao reconhecimento do estado de vtima. Este reconhecimento est implcito no que Bobbio (1992) chamou de "ttulo de nobreza", citado no incio deste texto. Os direitos do homem tem de transcender este lugar, tem que se referir capacidade de resistncia. Como afirmou Garcia: "Se existem os direitos do homem, estes no seriam os direitos da vida contra a morte, no seriam os direitos da simples sobrevivncia contra a misria, teriam que ser os direitos da resistncia humana. Direitos do imortal, direi, afirmam-se por si mesmos: direitos da resistncia contra a contingncia do sofrimento e da morte, so estes os autnticos direitos da resistncia humana". esta resistncia, esta fidelidade quilo que nos obriga a uma nova maneira de ser que devemos ter como meta neste trabalho que se coloca no terreno problemtico entre o no-agir do Estado (direitos de liberdade) e a ao positiva do Estado (direitos sociais), terreno em que ala vo a Justia contempornea.

REFERENCIAS

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