Resumen

Aspectos de la constitucionalizacin del Derecho Civil Chileno

Ramn Domnguez

Carlos Bravo Sandoval cbravo.tk

1. Introduccin Existe en Chile, en diversos grados, una divisin entre el derecho pblico y derecho privado. Hasta hace unos 25 aos, entre los cultores de diversas disciplinas, exista una urgencia por situarla en el mbito del derecho pblico; por senda recta se avanzaba hacia el socialismo, con tanta seguridad, que incluso obras destinadas a explicar la decadencia de la autonoma privada hicieron famosos a sus autores. Sin embargo, se cambi el rumbo, y las transformaciones econmicas eran ya universales, dejando atrs al socialismo. Los aires de privatizacin se presentaran como signo del modernismo; incluso luego de la cada de los llamados socialismos reales, los sectores ms acrrimos de esta ideologa han asimilado como adecuados y correctos los principios en que se bas la transformacin econmica llevada adelante por el gobierno surgido del golpe militar de 1973. Si renacen las instituciones centrales del derecho privado, bajo una economa de mercado, lo hacen ahora marcadas por el internacionalismo de la economa, por la necesidad de utilizar medidas legislativas destinadas a lograr la igualdad de las partes en las convenciones o para proteger la libre circulacin de mercaderas. La mayor preocupacin, ser la persona y sus derechos; la dolorosa experiencia del gobierno militar, ha llevado a considerarlos esenciales para la paz y subsistencia de un pas organizado democrticamente. Sin embargo, este renacimiento se ha dado de una manera notable para nuestro pas, que consiste en el uso tcnico de la Constitucin como ley fundamental, para amparar aquellas instituciones esenciales a la persona y en la creacin de herramientas jurdicas efectivas para hacerla respetar. Este es un fenmeno que no habamos conocido en Chile, al que con justicia se denomina constitucionalizacin del Derecho Civil. Aunque en la Constitucin de 1925 ya existan estas garantas, careca de medios tcnicos para imponerse efectivamente como ley suprema en la prctica; tan solo la libertad individual, a travs del recurso de amparo (artculo 16), tena real eficacia en los hechos.

2. Rol jurdico de la Constitucin La Constitucin es el conjunto de normas de derecho que regulan y limitan los poderes de un determinado tipo de estado; funda la autoridad estatal, organiza sus instituciones e impone limitaciones, garantizando las libertades de los ciudadanos. Si analizamos la constitucin desde un modo formal o tcnico, diremos que da el orden a las normas jurdicas, dentro de un todo coherente y sistematizado jerrquicamente; subordina unas normas a otras, etctera. Segn la teora de Kelsen, en la cspide del orden se encuentra la Constitucin, y a ella han de subordinarse las dems reglas, que son inferiores. Este es el denominado principio de juricidad o de legalidad constitucional. 3. El principio de legalidad y algunas consecuencias para la constitucionalizacin del Derecho Civil La superioridad de la Constitucin como norma determina la sumisin del resto del ordenamiento a esta. Esto lo consagra en los artculos 6 y 7. Este principio se desprenda tambin del artculo 4 de la Constitucin de 1925, pero su legalismo haca necesaria la consagracin de los principios constitucionales en leyes, no le reconoca valor prctico por s solo. La Constitucin permite extraer consecuencias efectivas para el derecho privado (las que se vern a continuacin); cuando se trata de las garantas constitucionales, el principio en cuestin est reforzado en el artculo 19 N 26, al darse a toda persona: La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece, o que las limiten, en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio. 3.1 La interpretacin conforme a la Constitucin. De la subordinacin, podemos menciona como consecuencia la llamada adecuacin a la norma constitucional. Si todos los rganos del Estado han de mantener sujecin a la norma fundamental, ese deber se aplica tambin al Poder Legislativo; de aqu que cuando se trata de interpretar una regla, antes de examinarla a la luz de los elementos gramaticales, histricos, lgicos o sistemticos, habr que confrontarla con el texto constitucional. Esto tiene su fundamento en el principio de conservacin; que dice que, a base de que toda norma se dicta para recibir efectiva aplicacin, habr siempre que preferir el sentido en que ella haya de producir algn efecto a aquel que no la haga producir efecto alguno. Este elemento, es una alteracin al modo tradicional chileno, ya que implica entregar al juez intrprete la custodia de los derechos fundamentales. Es incluso posible afirmar que la inconstitucionalidad slo podr darse justamente en aquellos casos en que se concluya que existe una contradiccin o incompatibilidad entre la norma legal y la constitucin, insalvable por medio de la interpretacin. 3.2 La derogacin de normas contrarias o incompatibles con la Constitucin. Siguindonos por el principio de jerarqua de la Constitucin, la de 1980 deroga todas las reglas de grado inferior que resulten contrarias a ella misma. Los principios de derogacin tcita se encuentran en los artculos 52 y 53 del CC. Para los tribunales, hay al menos 3 soluciones para casos relacionados a lo anterior: 1. La existencia de una regla anterior a la Constitucin que entre en conflicto con las normas de sta, ha de ser resuelta por la va de los principios de la derogacin tcita, segn los cuales, la norma posterior deroga por incompatibilidad o contradiccin la norma precedente, si es de la mismas o de inferior jerarqua.

2. 3.

Si bien existe derogacin tcita, nada impide que la diferencia puede tambin zanjarse por la va del recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. Sentencias ms recientes, sostienen que en la divergencia slo puede atacarse por la va del recurso de inaplicabilidad, y ello por dos razones; porque la Constitucin no distingue al establecer el dicho recurso entre normas anteriores y posteriores; y porque, adems, los artculos 52 y 53 del CC, suponen una colisin entre normas de idntica jerarqua.

Sin embargo, podemos decir que la derogacin tcita no se produce porque haya colisin entre dos normas del mismo nivel obligatorio, sino porque existe una voluntad legislativa que es inconciliable con otra precedente. Por otra parte, ha de tenerse presente tambin la necesidad de seguridad jurdica; esta certeza se pierde si cualquier juez puede declarar la derogacin de una norma. Autorizados doctrinados mantienen la tesis tradicional de la derogacin tcita; argumentando que cualquier juez de la Repblica al conocer de un proceso ha de determinar las leyes aplicables al caso y leyes vigentes, por lo cual toca a l saber si se adecua a la Constitucin, dado que si es contraria simplemente es nula. 3.3 La integracin de los Tratados Internacionales como fuente directa de derecho . El artculo 5 de la Constitucin, le da lmites a la soberana; los derechos esenciales y los tratados internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes. Complementada esta regla por la del artculo 19 N 26, determina una exigencia imperativa para los jueces de subordinar toda decisin al respeto de estas garantas constitucionales. Se deben entender incorporados al derecho interno las prescripciones de los tratados internacionales relativos a los derechos de la persona. Sin embargo, esta incorporacin plantea un problema de jerarqua, Qu rango toman dentro del orden?, Tienen rango constitucional, entre la ley y la Constitucin, o superior a sta? La jurisprudencia y la doctrina han dado diversas respuestas al respecto. Sin duda, los principios de incorporacin directa como norma interna, responde a los mejores propsitos de la garanta de la persona; pero provocan considerables dificultades y trastornos del orden jurdico chileno. Pero hay otro punto que tratar, el de la interpretacin de las normas de los tratados ; ya que stas tienen reglas propias de interpretacin que no son asimilables a las del CC. Esta interpretacin slo puede hacerse de acuerdo a las normas del Derecho Internacional. Entonces, ms all de una constitucionalizacin del derecho civil, se observa tambin un proceso de internacionalizacin del mismo. 4. Los medios tcnicos de la constitucionalizacin Para hacer efectiva la proteccin de los derecho fundamentales, la Constitucin de 1980 entreg prcticas judiciales necesarias, que la de 1925 no contena. Dos han sido fundamentales, el recurso de proteccin del artculo 20 y el artculo 19 N 26, llamado con razn, la garanta de las garantas. La curiosidad significa que la ms poderosa herramienta de defensa de los derechos individuales haya sido creada por un gobierno no constitucional. Estas prcticas han significado la aplicacin d el razonamiento constitucional, principio de legalidad, examen de constitucionalidad de las normas, sumisin de los actos a la Constitucin y otros por parte de los tribunales. Sin embargo, no ha estado exento de problemas; expuestos a continuacin. 4.1 La dificultad de creacin de una norma jurdica por medio de la jurisprudencia . El juez es encargado de aplicar la ley, jams es fuente general del derecho; siempre requiere de una ley que lo gue. Pero cuando el juez se enfrenta a la solucin de un problema de respeto a una garanta constitucional, slo cuenta con los

hechos de una parte y el correspondiente nmero del artculo 19 de la Constitucin que slo contiene la garanta, precisado en sus ms generales caracteres; Cundo ha de entenderse que se vulneran?, qu limites tienen, qu ocurre con la colisin de stos? Nada de esto viene reglamentado. Nuestros jueces no estn acostumbrados a la creacin por va jurisprudencial de normas precisas; la creacin de una regla jurdica as es lenta. Insignes juristas, destacan que el juez, al fallar, no puede limitarse a resolver la situacin concreta, y que para hacerse una idea exacta de lo que ha de resolver, es necesario sobrepasarla y referirse a principios generales del sistema jurdico. Si la contradiccin es creadora; como se sabe entre la jurisprudencia y la doctrina; Por qu no lo sera tambin entre varias doctrinas jurisdiccionales? Es distinto, la Constitucin no es un texto legal como los dems; es el que le confiere carcter fundamental a las instituciones ; ha de quedar al margen de las soluciones slo motivadas por las exigencias del caso, sin visin de la generalidad. Vindolo as, la jurisprudencia adquiere ahora un efectivo rol creador de norma general, al precisar el alcance de las garantas constitucionales. Se produce as un desplazamiento de las fuentes; de un derecho legislativo a otro pretoriano. 4.2 Hacia la desaparicin de acciones clsicas. El aformalismo de la accin constitucional de proteccin ha derivado en la paulatina desaparicin de las acciones clsicas. Los litigantes prefieren en muchos casos, indudablemente, este recurso; no requiere de gran imaginacin de los abogados, pues les basta sealar el hecho de modo muy general, y adecuarlo a alguna de las garantas constitucionales. Del mismo modo, el abuso de la simpleza del recurso de proteccin, determina que en numerosas ocasiones, el incumplimiento contractual que debera ser objeto de un proceso comn, se resuelva por la va de la proteccin, desnaturalizndose su fin; nos parece un exceso que la evolucin jurisprudencial habr de corregir. 4.3 Vulneracin de principios procesales fundamentales. La desmedida extensin alcanzada por el recurso de proteccin, implica en numerosos casos, la vulneracin de principios procesales fundamentales que incluso tienen rango constitucional (que slo cede en importancia al derecho a la vida e igualdad ante la ley, si consideramos el orden de prelacin). Los jueces, tampoco contribuyen a respetar los procesos establecido; la garanta de un debido proceso requiere la obligacin de observarse el deber de lealtad (que pase por la bsqueda sincera de la verdad, presentar pruebas, etctera). Sin embargo, el carcter aformal no slo del recurso de proteccin, sino an ms el de su tramitacin, ha llevado a infringir estos deberes. Debemos agregar, que es verdad que todo ello podra justificarse en un procedimiento que, por su naturaleza, debera ser rpido y destinado; tal es el carcter propio del recurso de proteccin. De esto, que hoy en da, numerosos de estos recursos se han transformado en verdaderos juicios ordinarios sin tramitacin ordenada. No siempre se repara en que el formalismo procesal, si bien engorroso y molesto para quienes propugnan una justicia rpida, es tambin garanta real de justicia y seguridad. Recalcamos que si la Constitucin es, segn se ha visto, elemento esencial para la interpretacin del resto de las normas, no es menos cierto que stas deben ser tambin integradas en la interpretacin y aplicacin de la regla constitucional, de forma que haya coherencia en todo el sistema. Abandonar entonces el respeto a principios procesales que tienen rango constitucional, es un exceso que habr que corregir. 5. La propietarizacin del Derecho Otro de los aspectos ms novedosos ocurridos, justamente como parte de la constitucionalizacin del Derecho Civil; decamos que la tendencia de convertir los derechos privados en garantas constitucionales era para ponerlos a salvo, pues ahora es distinto; se trata de convertir los ms variados derechos,

situaciones y an hechos, en propiedad o dominio para as lograr la proteccin que el artculo 19 N 24 consagra a este derecho el ms eminente del mbito civil patrimonial. Para algunos, es un exceso inaceptable, para otros, un gran logro de la actual Constitucin. En fin, es l el causante de la desmedida extensin del recurso de proteccin. Artculo 19 N 24: El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales; seguido del Artculo 565 del CC: Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales; ms el Artculo 583: Sobe las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. La conclusin final jurdica de esto, es que sobre toda cosa incorporal hay una propiedad, y por tanto merece proteccin constitucional, porque toda forma de propiedad est garantizada constitucionalmente. Los excesos han llegado hasta el p0unto de entenderse, en una curiossima sentencia, que un mdico tiene un derecho de dominio sobre su propio prestigio, de forma que el hecho vulneratorio de tal prestigio es un atentado a esa propiedad. Sin embargo, esta tendencia adolece de defectos tcnicos; el derecho de propiedad implica, por definicin (582 CC) la disponibilidad, sin ella no hay real propiedad; pues bien, los tribunales califican de propiedad a situaciones o pretensiones subjetivas y aun a derechos de la persona, que no son disponibles; entonces, he aqu una propiedad que no es realmente tal. Por otra parte, si el CC seala que sobre las cosas incorporales hay una especie de propiedad, no habr de olvidarse que el artculo 576 clasifica las cosas incorporales de derechos reales o personales y que los derechos personales o de crdito (578) son distintos a los derechos reales. Derecho de crdito, con esto, y derecho real se hacen iguales, de forma que la distincin del 576 se torna intil. Al referirse la Constitucin a toda forma de propiedad, sobre cosa corporal o incorporal, hace atribuir carcter constitucional a los artculos del Cdigo que contienen y desenvuelven aquella clasificacin. Pero no se repara que, siendo estas clasificaciones de otro tiempo, se adapten mal a nuevas consideraciones. Hay aqu un aspecto que requerir sin duda, un mayor examen. 6. Algunas consecuencias de la constitucionalizacin en el alcance de las garantas Las garantas constitucionales no pueden tener un mero alcance literal; son muy generales, y deben derivarse para el beneficio del individuo. Estos principios y normas (que para algunos proviene del derecho natural, y para otros de la coordinacin de normas legales), expresan valores fundamentales que tienen variadas dimensiones; como criterios de valoracin para justipreciar hechos y conductas; o como criterios para medir la legitimidad de ciertas manifestaciones del sistema legal. En general, al constitucionalizarse estos derechos fundamentales (y dotrseles de los medios efectivos de proteccin), no solo pasan a ser obligatorios para los poderes pblicos; tambin lo son para los individuos, con lo cual tienen eficacia inmediata en la relacin entre particulares. 1. Fundamentos constitucionales de la reparacin del dao moral. Art. 19 N1 asegura el derecho a la vida y la integridad fsica y psquica de la persona; Art. 19 N4 el respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra de la persona y de su familia; Art. 19 N9 derecho a proteccin de la salud, etctera. El dao moral es todo atentado a un inters no econmico que afecta a la persona ; requiere y exige reparacin a modo de restituir el inters afectado (aunque no pueda reponerse). Las normas constitucionales no distinguen entre la fuente de la lesin, sino que dan resguardo al inters mismo de la persona. Por consiguiente, cualquier sea el alcance que en otro tiempo haya tenido el artculo 1556 del CC,

en cuanto a limitar la indemnizacin contractual al slo dao econmico, hoy en da, en presencia de las reglas constitucionales, es invlido. 2. Fundamentos constitucionales del derecho a la intimidad y a la propia imagen. El artculo 19 menciona la esfera de intimidad, cuando asegura el respeto y proteccin de la vida privada y pblica; el concepto de vida privada comprende todo cuando dice relacin a la reserva de comunicacin que de la persona ha de mantenerse y que es esencial para su dignidad; honor u honra comprende tambin imagen fsica; etctera. De estas reglas se deriva tambin como valor constitucional el respeto de todos los dems derechos de la persona. Un tema an no resuelto en tribunales, es la colisin entre el derecho a la honra y la intimidad con otras garantas, tales como el de emitir opinin e informas sin censura previa (mayoritariamente ha prevalecido el primero, por ser de mayor rango que el segundo). Aqu existe una oposicin severa entre dos visiones de lo que ha de ser primordial para una sociedad organizada. 3. Fundamentos constitucionales de la autonoma privada en el orden contractual. Los contratos innominados . Del artculo 19 N 21 y 23, desprendemos que la libertad contractual adquiere rango constitucional (esencial si el modelo econmico imperante es el de libre mercado). De esta libertad, extraeremos adems, la libertad de redactar estos contratos tanto en su contenido como en su forma (con limitacin de leyes prohibitivas justificadas en la proteccin de las garantas constitucionales). Podemos crear figuras contractuales nuevas si son lcitas, estas es la nocin de contrato innominado, que son constitucionales tambin; no se observa por qu razn no habran de aceptarse figuras contractuales que, aunque no reguladas, son lcitas por no atentar contra otras libertades fundamentales; atendidos al tenor aparentemente restrictivo del artculo 1554 del CC; ms bien es la promesa la que debe cumplir estos requisitos. 7. La nocin concreta de persona frente a la abstraccin del Cdigo La constitucionalizacin del derecho civil, tiene como consecuencia, el haber centrado la nocin de persona en el individuo concreto, en la persona humana, en sus interese, valores, atributos, en su libertad de escoger, proyectarse, de realizar. Para el Cdigo, existe ms bien la nacin de personalidad que de persona; la ley reconoce personalidad, siempre encuadrada en instituciones polticas de inters general. Precisamente, la constitucionalizacin permite abandonar ese concepto abstracto y etreo de la persona para obligar a percibir al hombre, al ser humano, son sus atributos y limitaciones.