Entados - Historia Del Derecho

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COMENTARIOS DE TEXTO HISTORA DEL D ESPAOL TEMARIO COMPLETO
EL CONTROL DEL OFICIO PBLICO
Otros, como ocurre que a veces el Rey recibe querella de un oficial de su Oficio, c
uando ste no usa bien del Oficio, porque es notorio que hace muchos perjuicios en
ciertas cosas, puede el Rey mandar saber la verdad. Pero si alguno se querella
al Rey de su Oficial de que hizo un perjuicio determinado, entonces el Oficial d
ebe ser emplazado el Rey, y odo en forma de Juicio: y si lo niega, debe probado e
l querelloso (Leyes del Estilo, ley 55).
COMENTARIO EXTERNO
Las Leyes del Estilo no son propiamente leyes sino una coleccin privada de senten
cias procedentes del Tribunal de la Corte del siglo XIV, que ofrecan una aclaracin
sobre la aplicacin del Fuero Real en el tribunal regio (recordemos la polmica sob
re pleitos foreros y pleitos del rey, que se comentan ms abajo, y la disposicin qu
e posterg la aplicacin del Fuero Real al Tribunal de la Corte).
COMENTARIO INTERNO
El oficio pblico es objeto de este comentario, y ms en concreto la posibilidad del
rey de controle a sus oficiales.
Segn la definicin que se da en las Partidas, oficio es:
servicio sealado en que ame es puesto para servir al Rey, o al comn de alguna ciuda
d o villa. E de oficiales son de dos maneras. Los vnos que sirven en casa del re
y. E los otros de fuera asi como se muestra en las leyes deste ttulo. (Partidas, 2
, 9, 1).
El servicio a los dems es, pues, lo que caracteriz al oficio, en el que vemos como
aparecen ntidamente distinguidos los oficiales del rey de los del concejo y, aun
que no se mencionen, tambin existieron oficiales del seor).
El oficial era, pues, un servidor real que tena que poseer una serie de requisitos
determinados y que acceda la desempeo del oficio mediante un juramento de fidelid
ad al monarca, de respeto al orden y de justo cumplimiento de su misin. Por ello,
a veces, deba prestar algn tipo de fianza a modo de caucin, para garantizar el resa
rcimiento econmico en caso de lesin
De ah deriva el que fuese responsable de su actuacin ante el rey y ante terceros, e
stablecindose diversos mecanismos de control. Algunos se iniciaban durante el dese
mpeo del oficio (pesquisa, visita) y otros a su finalizacin (juicio de residencia)
.
La pesquisa era un procedimiento puntual de indagacin sobre la actuacin de un ofic
ial cuando existan indicios de una desviacin en la normalidad de la misma, bien po
r que el monarca decidiera directamente intervenir bien porque se actuara a inst
ancia de parte.
La visita era ms un procedimiento de control ocasional de la actuacin, por lo que
se realizaba slo cuando se detectaba la existencia de alguna anomala.
Por ltimo el juicio de residencia, era el procedimiento de revisin ordinario de la
actuacin de los oficiales reales al trmino del oficio.
En el supuesto contemplado por las Leyes del Estilo, es evidente que se est conte
mplando la figura jurdica de la pesquisa, en cuanto orden del monarca de averigua
cin de la actividad del oficial de oficio cuando existe notoriedad en la irregulari
dad de la actuacin o a instancia de parte cuando ciertos hechos o actitudes eran den
unciados por un particular mediante una querella. En este ltimo supuesto se produ
ca un procedimiento contradictorio en el que el oficial deba declarar sobre los ca
rgos que se le imputaban y el querellante deba probar los mismos, en el caso de q
ue fueren negados por el oficial.
EXPLICACIN ADICIONAL
Parece ser que son las Leyes del Estilo el texto donde por primera vez aparece r
eflejada la pesquisa, institucin que fue tan equiparable con la visita que pueden
confundirse fcilmente. De hecho existi durante mucho tiempo una equiparacin entre a
mbas, quizs porque la averiguacin de los acontecimientos (<<hacer pesquisa) fue con
sustancial a todos los mecanismos de control, incluido el juicio de residencia.
Ello ha motivado un deseo de establecer las diferencias entre estas figuras indi
cando M. Urquijo (Ensayo sobre los juicios de residencia indianos, Sevilla, 1952
) una mayor estructuracin de la visita hacia el control de colectividades (la pes
quisa se dirigira as a personas individuales), mientras que el profesor J. M. Carca
Marn (El oficio pblico en Castilla durante la baja Edad Media, Madrid, 1987) seala
como posible nocin diferenciadora entre los medios de control la amplitud de la c
ompetencia del pesquisidor (al que tambin se atribuyen funciones de vigilancia) f
rente a la especializacin de los otros agentes (veedores y visitadores se limitan
a fiscalizar).
Los pesquisidores no se limitaban a instruir la pesquisa o averiguacin sino que p
arece ser que estaban facultados para reparar los perjuicios que el oficial con
su actuacin hubiera podido causar.

COMENTARIOS DE TEXTO PROPUESTOS PARA 12 TUTORIA
LA AUDIENCIA
( ... ), pero es nuestra voluntad que si en alguna ciudad o villa o lugar de los
nuestros regnos fuere dada sentencia contra alguna parte, e della fuere apelado
para ante los alcalles del a nuestra corte, e sy por los alcalles dela nuestra c
orte fuere aquella sentencia confirmada, e fuere apelado para antel alcalle dela
s alcadas, e este alcalle confirmare la dicha sentencia e della fuere suplicado
alos nuestros oydores, los cuales confirmaren la dicha sentencia e della fuere s
uplicado alos nuestros oydores, los cuales confirmaren e aprouaren las sentencia
s quelos otros dieren, que non aya ms apelacion nin suplicacion. (Ordenamiento de
Peticiones.Juan I en Cortes de Briviesca de 1387. (Cortes de los Antiguos Reinos
de Len y Castilla. Publicadas por la Real Academia de la Historia. 6T. en 5 Vols
. Madrid 1861-1884. T.Il. pp. 384).
LA MONARQUA
Verdaderamente es llamado rey aquel que con derecho gana el seoro del reino, y pued
e ganarlo de cuatro maneras. La primera es cuando hereda los reinos el hijo mayo
r o alguno de los otros que son ms propincuos (prximos) parientes de los reyes en
el tiempo de su muerte. La segunda es cuando lo gana por avenencia de todos los
del reino que lo escogieron por seor, no habiendo pariente que deba heredar el seo
ro del rey muerto, por derecho. La tercera razn es por casamiento, y esto es cuand
o alguno casa con duea que es heredera de reino, que aunque l no venga de linaje d
e reyes, puede llamarse rey despus de haberse casado con ella. La cuarta es por o
torgamiento del Papa o del Emperador, cuando alguno de ellos hace reyes en aquel
las tierras en que tienen derecho a hacerla. Donde si los ganan los reyes de alg
una de las manera que antes dijimos, son llamados verdaderamente reyes (Partidas,
2, 1, 9).
COMENTARIO EXTERNO
Las Partidas es un texto jurdico bajomedieval realizado en el reinado de Alfonso X
el Sabio y que supone la plasmacin escrita de la recepcin del Derecho comn en Cast
illa. Hay muchas dudas en torno a todas las caractersticas formales de la obra (au
tora real, fecha de redaccin, proceso de elaboracin, etc.) al igual que sobre su ca
rcter y naturaleza. Lo que si sabemos es que no tenemos constancia de que se hubi
ese publicado en el siglo XIII, y que su publicacin formal se realiz en el Ordenami
ento de Alcal de 1348, cuando este le confiri vigencia supletoria de segundo grado
(vase comentario de texto sobre el orden de prelacin de fuentes del Derecho castel
lano).
COMENTARIO INTERNO
En este texto son contempladas las formas legtimas de la adquisicin de la condicin
de soberano o rey sealndose las siguientes: herencia, eleccin, matrimonio y concesin
del papa o emperador.
Durante la Alta Edad Media cada reino tuvo una forma distinta de conceb sucesin a
la Corona, siendo la tnica general el paso desde una forma electiva: designacin ha
sta la consagracin de los principios hereditarios y, dentro de los mismos, la pri
mogenitura. En el caso de Castilla, que es el que ahora nos ocupa, prevaleca la v
oluntad del rey sobre el Derecho hereditario, pudiendo desheredar: un hijo. En u
n principio rigi el sistema sucesorio leons consistente en atribuir el reino a tod
os los hijos que lo ejerca ntegramente. No obstante llegado un momento, el rgimen s
ucesorio navarro, por el que el reino pasa ntegramente al primognito, es el que ac
aba imponindose frente al leons. En la Baja Edad Me las Partidas consagraron la pr
imogenitura, estableciendo que en primer lugar redan los hijos; en su defecto lo
s hermanos del rey muerto o sus descendiente en la misma lnea se prefiere al varn
sobre la hembra y la mayor a la menor edad. Tambin consagran las Partidas el dere
cho de representacin o derecho del los descendientes del hijo mayor premuerto a h
eredar la corona en representacin del padre. En el texto que estamos analizando v
emos reflejado lo antes mencionado por cuanto se da preferencia al hijo mayor de
l rey anterior sobre el resto de los rientes.
La eleccin de un nuevo monarca, fue una prctica habitual del reino as leons antes d
el siglo x, pero en Castilla no tuvo arraigo y vemos cmo sl< contemplada en ausenc
ia total de parientes.
En tercer lugar se contempla la adquisicin de la condicin de rey por e miento. Ell
o est relacionado con la concepcin navarra de que las mujeres redan el reino, pero
son los maridos los que ejercen el poder real.
Propia de concepciones medievales es la atribucin al papa y al emperador la facul
tad de poder atribuir tierras a reyes. Se hace referencia con ello a la jurisdic
cin del papa sobre las tierras de los infieles. Recordemos que este fue une los tt
ulos alegados por los castellanos como justificacin a su presencia y e quista en
las Indias y que en virtud de este principio medieval los Reyes Catlicos se apres
uraron tras la vuelta de Coln a la solicitud de bulas que consolidara situacin, al
considerarse que el papa era el mximo poder existente en la tierra, debajo del c
ual se coloca el del emperador.
Por ltimo, destaca especialmente la preocupacin por la legitimidad e adquisicin de
la corona.
El sistema inicial astur-leons fue la eleccin del monarca por el Palatium, pero al
consagrarse la prctica de elegir entre los miembros de una misma familia (Pelayo)
, la tendencia al sistema hereditario fue constante. Pronto se pasa a la designac
in por el rey de uno de sus hijos, sistema que es sustituido por la prctica de asi
gnar el reino a todos los herederos que reinan ntegramente, uno tras otro (pasando
a la muerte de un hermano al siguiente) o bien, reinan todos ntegramente si bien
cada uno en una parte del reino (cuando uno muere acrece con su terreno al sigu
iente), pasando el reino a los hijos del ltimo en morir. Desde el siglo X la Coro
na fue hereditaria.
En Navarra y Aragn antiguamente el reino se transmita por herencia dentro de una f
amilia (Iiguez). La ascensin al trono de Sancho Garcs supuso que el reino pasase nte
gramente al primognito o al mayor de los hijos vivos.
En Catalua, el comitatus se transmita por herencia, pero se consideraba como un pa
trimonio familiar que ejerca el titular y a su muerte pasaba a sus sucesores que,
o bien lo dividan, o gobernaban conjuntamente (el territorio de los que moran pas
aba a los hermanos, y slo a la muerte de stos pasaba a los hijos). Aunque la titul
aridad poda recaer en una mujer, era el marido el que gobernaba.
LAS CORTES
Porque los dichos prelados y ricos hombres y procuradores de las ciudades y villa
s y lugares que estaban aqu en el dicho ayuntamiento (en el sentido de reunin) nos
otorgaron la alcabala por seis aos, entendiendo que esto era lo que nos podan serv
ir para la costa que tenemos que hacer y mantener en Algeciras, y a los otros ca
stillos fronteras y para las otras cosas que cumplen a nuestro servicio, y que l
a mandsemos coger segn se cogiera hasta aqu. Y Nos por les hacer merced tenemos por
bien de mandar que no se coja alcabala ninguna de los caballos ni de las armas
que se vendieren y compraren, y mandar lo hemos guardar en las condiciones del a
rrendamiento al tiempo que se hicieren (Cortes de Burgos de 1345, ley 15).
COMENTARIO EXTERNO
Nos encontramos ante una ley aprobada en las Cortes de Burgos de 1345 realizadas
en el reinado de Alfonso XI, rey que tom muchas y muy importantes medidas especia
lmente en orden a consolidar el Derecho castellano (recordemos el Ordenamiento d
e Cortes de Alcal de Henares de 1348), y reorganizar aspectos esenciales de la ad
ministracin.
COMENTARIO INTERNO
El tema central del comentario es la existencia de una concesin de alcabalas al r
ey en Cortes por un periodo de seis aos y la resolucin del monarca de no anticipar
la recepcin de nuevos recursos de este tipo. El objeto del comentario debe ser,
por tanto, hablar de los sistemas impositivos medievales empezando por definir l
a institucin que aparece en el texto.
La alcabala se configura, dentro de los ingresos de la hacienda medieval, como u
n impuesto de carcter ordinario y, por tanto, su finalidad era hacer frente a las
necesidades del reino. En su origen musulmn se configur como la gabela (alqabala)
que gravaba en una cantidad proporcional las transacciones que se realizaban en
los zocos. Desde el siglo XII fue utilizado en Castilla y Len como impuesto disti
nto al portazgo, extendindolo Alfonso XI a todo el territorio.
En el texto se hace referencia a la decisin de las Cortes de conceder la alcabala
por un periodo de seis aos lo que inevitablemente debe ponernos en relacin con l
os orgenes y la finalidad esencial de la constitucin de las Cortes. Recordemos que
segn las teoras de C. Snchez Albornoz, la presencia de la representantes de las ciud
ades y villas en las Curias plenas se debi a la prctica de los monarcas de quebrar
moneda (asignando un valor nominal superior al valor de la aleacin con la que di
cha moneda estaba hecho) con excesiva frecuencia con el objeto de obtener rpidas
fuentes de ingresos con las que satisfacer necesidades econmicas extraordinarias.
Mediante el compromiso de aportar cantidades fijas como la inicial moneda forer
a que se satisfaca cada siete aos para evitar quiebras de moneda), los burgueses
lograron en principio frenar los quebrantos monetarios que una poltica financiera
en funcin de necesidades puntuales produca el desarrollo de la economa cotidiana d
el territorio. Pero a cambio de dichas inyecciones de fondos, los burgueses exig
ieron encontrarse presentes en las Cu)ara negociar dichas cantidades, consiguiend
o de paso la posibilidad de intervenir en la decisin de los asuntos que les afecta
ban, adems de una va con la hacer llegar al monarca sus peticiones y propuestas. R
ecordemos que el desarrollo que desde el siglo XII aparece en la vida econmica de
las ciudades y la dad de dinero que por dicho motivo aparece en torno a las mism
as, fue el ,r que haca aparecer a las ciudades como una fuente potencial donde lo
s arcas podan encontrar los fondos que necesitaban. As en el propio texto podremos
detectar la composicin usual de las Cortes bajomedievales: prelados, hombres y p
rocuradores de las ciudades y villas.
Ya O'Callaghan puso de manifiesto la intensificacin de la intervencin de las es en
cuestiones financieras desde mediados del siglo XIII, que puede verse texto que
comentamos, donde comprobamos que otros impuestos tambin fueron objeto de negoci
acin con el rey con el objeto de evitar que se volviesen agobiantes. En el texto
concreto que comentamos se observa una renuncia del arca al cobro de ciertas alc
abalas antes de la conclusin del periodo estipulado
Tambin se menciona la forma de recaudacin que era acudir al arrendamiento. Dado qu
e eran las ciudades las que se comprometan con la aportacin de determinadas cantid
ades en los plazos temporales fijados, eran ellas las que encargaban de recaudar
dichos ingresos entre sus conciudadanos.
La participacin de la burguesa en la vida pblica fue, adems, posible por la recepcin
del Derecho comn y la divulgacin de una mxima referente a la tutela contenida en el
Cdigo de justiniano: quod omnes similiter tangit, ad homnibus comprobetur (lo que a
todos atae deber aprobado por todos, V; 59, 5). La recepcin en el pensamiento polti
co medieval de dicha frmula supuso la adquisicin de una significacin poltica que det
ectamos en textos como el Rimado de Palacio, del canciller Lpez de Ayala:
e sean con el consejo llegados Pedados, cavalleros, dotores e letrados
Buenos ames de villas, que hay muchos onrrados
e pues a todos atanne, todos sean llamados (siglo XIV).
Como pone de manifiesto el profesor J. A. Escudero, la difusin la mxima quod omnes
tangit no fue especfica de la pennsula sino que se produjo en toda Europa y estuvo
potenciada por la inclusin de la misma en las decretales pontificias.
Pero no debe entenderse la mxima como la constatacin de vestigios democrticos, tal y
como hoy los entendemos. El profesor J. M. Prez Prendes ha indicado cmo el carcter
de ese todos engloba un fuerte componente estamental, habida cuenta de que los repr
esentados en esas Cortes eran tan slo las clases dominantes de la sociedad mediev
al, bien sea la nobleza, los eclesisticos o las oligarquas ciudadanas (Cortes de C
astilla, Madrid, 1974).
El texto ms antiguo en el que aparece la intervencin del que luego fue llamado terce
r estado, fue el de los decretos que Alfonso IX aprob en 1188 en Len, pero la prese
ncia ciudadana en las Cortes no se consolid hasta el siglo XIII, coincidiendo con
el amplio desarrollo econmico alcanzado por las ciudades y la mayor necesidad ec
onmica de ingresos de la monarqua por los abatares de la reconquista.

EL CONTROL DEL OFICIO PBLICO
Otros, como ocurre que a veces el Rey recibe querella de un oficial de su Oficio, c
uando ste no usa bien del Oficio, porque es notorio que hace muchos perjuicios en
ciertas cosas, puede el Rey mandar saber la verdad. Pero si alguno se querella
al Rey de su Oficial de que hizo un perjuicio determinado, entonces el Oficial d
ebe ser emplazado el Rey, y odo en forma de Juicio: y si lo niega, debe probado e
l querelloso (Leyes del Estilo, ley 55).
LA AUDIENCIA
( ... ), pero es nuestra voluntad que si en alguna ciudad o villa o lugar de los
nuestros regnos fuere dada sentencia contra alguna parte, e della fuere apelado
para ante los alcalles del a nuestra corte, e sy por los alcalles dela nuestra c
orte fuere aquella sentencia confirmada, e fuere apelado para antel alcalle dela
s alcadas, e este alcalle confirmare la dicha sentencia e della fuere suplicado
alos nuestros oydores, los cuales confirmaren la dicha sentencia e della fuere s
uplicado alos nuestros oydores, los cuales confirmaren e aprouaren las sentencia
s quelos otros dieren, que non aya ms apelacion nin suplicacion. (Ordenamiento de
Peticiones.Juan I en Cortes de Briviesca de 1387. (Cortes de los Antiguos Reinos
de Len y Castilla. Publicadas por la Real Academia de la Historia. 6T. en 5 Vols
. Madrid 1861-1884. T.Il. pp. 384).
EL DERECHO NAVARRO
Nos Carlos( ... ) considerando que a la Real Alteza que continuadamente vela por e
l provecho de sus sbditos( ... ) pertenesce ordenar y facer fueros y ordenanzas ju
stas y claras para discisin de las causas et dudas que acaecen, y a veces es nece
sario facer de nuevo, a veces menguar, enmendar, mudar et corregir a lo que ante
s estaba ordenado, segunt la variedad de los tiempos et casos: Et Nos( ... ) ...
En el primero dia del mes de febrero de mil cuatrocientos y diez y ocho ainos, h
emos establecido algunos fueros, mejoramientos, declaraciones et ordenanzas, con
voluntad, otorgamiento et consentimiento de los tres estados( ... ). Los cuales
as ordenamos y establecemos et confirmamos por fueros en todo nuestro regno, como
por eillos es contenido mandamiento, que aquellos sean puestos por mano del dic
ho nuestro procurador fiscal en nuestra Cambra de comptos y en el Fuero de la cam
bra de la librera de la Santa Iglesia de Pamplona, et en nuestro palacio principa
l que tenemos, y que as bien cada una de las buenas villas aya de haber sus buena
s copias en forma devida, et sean puestos en los Fueros de nuestro regno, luego
empus al mejoramiento del dicho Rey D. Felipe nuestro agelo. AMEJORAMIENTO DE LOS F
UEROS DE NAVARRA POR EL REY CARLOS III (Ao 1418). (Ed. Zuaznavar. Ensayo histtico-
critico sobre la legislacin de Navarra. Vol. III, 1. San Sebastin 1827-29, pp. 344
-345).
ELEMENTOS DE INTERPRETACIN
1. El Texto. Se trata de una ley promulgada por el rey de Navarra con el asentimie
nto de las Cortes. Constituye una fuente directa de conocimiento del Derecho nav
arro en la etapa de la recepcin del Derecho comn.
2. Las cuestiones suscitadas. Con ocasin del segundo amejoramiento del Fuero Gener
al de Navarra promulgado, con el asentimiento de las Cortes, por el rey Carlos I
II (de Navarra), se define en qu consiste un amejoramiento y con qu objetivo se reali
za, confiriendo a todo el precepto un marcado carcter coercitivo general que afec
ta a todas las instancias e ins-tituciones y ordenando que sea aadido al cuerpo d
el Fuero General al igual que lo haba sido con anterioridad el amejoramiento real
izado por Felipe III.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
Los Amejoramientos son colecciones de disposiciones legales dictadas por los mon
arcas del reino de Navarra que tratan de modernizar y de homogeneizar, segn los cri
terios de la corte, un derecho particularmente diverso, local y consuetudinario
como era el derecho territorial navarro recogido en el Fuero General de Navarra.

Las operaciones de amejorarniento ms trascendentes, aunque no las nicas, fueron las
realizadas por Felipe III (en 1330) y Carlos III (en 1418) y estuvieron ambas di
rigidas a suplir las deficiencias de los preceptos recogidos en el Fuero General
de Navarra. Pero tuvieron, ante todo, estos amejoramientos, un carcter reformado
r y de revisin al implicar -el primero de ellos sobre todo- numerosas modificacio
nes de unos llamados fueros antiguos no recogidos, en su mayora, en el derecho terr
itorial navarro. El segundo amejorarniento contena an mayor intensidad reformadora
, aunque probablemente sus efectos resultasen de menor alcance.
Pese a que, con el paso del tiempo, la influencia posterior de estos amejoramien
tos elevara a ambos a la categora de fuentes legales para el Derecho navarro fue ms
importante el primero en la medida en que fue agregado al cuerpo Fuero General,
mientras que el segundo no lo fue.
ADDENDA
En relacin con el tema comentado conviene recordar algunas de las particularidades
que giran en torno al derecho navarro en la etapa anterior a su incorporacin adm
inistrativa a Castilla en 1512, y que le caracterizan como un espacio jurdico sin
gular dotado de una identidad propia que an en nuestros das no ha desaparecido. La
primera de esas particularidades es la confusa formulacin de derecho territorial
elaborado exclusivamente sobre la base del derecho local y recogido en un texto
cuajado de simbolismo: el Fuero General de Navarra. La segunda, seala una fuerte
resistencia frente a la recepcin del Derecho comn por parte del derecho navarro r
eflejada en la determinacin de un orden de prelacin de fuentes que dispone todava en
el ao 1417 que los usos y costumbres Navarra sean preferidos a todo derecho roma
no-cannico.

LA RECEPCIN DEL DERECHO COMN EN VALENCIA
Por tanto, Nos Jaime, por la gracia de Dios, rey de Aragn, de Mallorca y de Valenc
ia, conde de Barcelona, y de Urge! y seor de Montpellier ... , consideramos digno
compilar las costumbres, en esta ciudad real de Valencia, as como en todo el rei
no y en todas las villas, castillos, alqueras, torres y otros lugares edificados
y por edificar en este reino, por disposicin divina nuevamente encomendado a nues
tro gobierno ... y dicho estas cosas sobredichas, queremos que all donde estas co
stumbres no puedan bastar, aquellos que juzgan, puedan recurrir a la razn natural
y a la equidad (Furs de Valencia, 3-8).
COMENTARIO EXTERNO
Se conocen con el nombre de Furs de Valencia a la obra que en 1261 aunaba las di
sposiciones aadidas en 1250 y 1261 al Cdigo de Jaime I o Costum, Consuetudines y Fu
eros de D. Jaime de 1240, y que se convirti en Derecho general del reino. Fueron
reformados en 1271 interviniendo los estamentos reunidos en Cortes, dndoles su red
accin defInitiva. En el texto, en el que figura un elenco variado de disposicione
s de los ms diferentes temas, se aprecia perfectamente la influencia del Derecho
aragons y cataln, fundamentalmente a travs de las Consuetudines flerdenses y las Co
stums de Tortosa, as como del Derecho romano-cannico.
COMENTARIO INTERNO
El tema principal que se constata en el texto es la posibilidad de acudir en el
caso de existencia de una laguna, es decir, si no exista una disposicin aplicable
a un supuesto de hecho concreto, a la razn natural ya la equidad. Con ello los juec
es podan sentenciar, si no exista una disposicin concreta aplicable al caso, de acu
erdo con lo que podemos llamar sentido comn consustancial con la necesidad de logra
r la justicia y la igualdad, es decir lo que es lgico y justo.
Con esta disposicin, en realidad, lo que se estaba legitimando era la aplicacin del
Derecho comn o Derecho romano-cannico. Hay que tener en cuenta que la formacin de
esos juzgadores era fundamentalmente Derecho comn, con lo que ante un supuesto ca
rente de norma, esa razn natural para el juez indudablemente ser la solucin ms lgica, s
olucin que en muchas ocasiones se podr encontrar en el Derecho romano-cannico.
Con este tipo de disposiciones se estaba abriendo una va indirecta pero muy impor
tante para la recepcin del Derecho comn, en los territorios de influencia catalana
, territorios en los que frecuentemente se acudi a la prohibicin expresa del Derec
ho comn, pero en los que con la posibilidad de aplicar la razn natural se legitim una
puerta falsa de acceso e infiltracin para dicho Derecho.
En el caso concreto de Valencia encontramos todo un elenco de prohibiciones:
Jaime I en 1250 y 1270; Pedro II en 1283 y Pedro IV en 1338. Todas ellas eludida
s gracias a la posibilidad de aplicar la razn natural o equidad en la interpretacin
de los Furs.
Las primeras regulaciones jurdicas de las poblaciones valencianas se hicieron fun
damentalmente a base del Derecho aragons. Al mismo tiempo, los primeros instrumen
tos jurdicos con que se dot a la ciudad de Valencia revestan un fuerte carcter privi
legiado.
La necesidad de un texto completo que recogiera el Derecho de la ciudad, su-puso
la formacin de la Costum en 1240, en la que se cree que particip Vidal de Caellas.
Este texto fue utilizado por Jaime I para territorializar el Derecho, a fuerza
de concederlo como Derecho local a muchas villas valencianas.
El ao 1261 supuso que las Cortes valencianas lograran que el monarca y sus suceso
res se comprometieran a jurar los Furs, adquiriendo desde entonces el carcter de l
ey paccionada, por lo que slo podra ser modificada en el futuro mediante la interve
ncin de las Cortes. En este momento el Cdigo adopta la denominacin definitiva de Fur
s y fue vertido al cataln, convirtindose en Derecho general del reino de Valencia.

La definitiva redaccin de 1271, configur este Derecho como algo homogneo, amplio y a
daptado a la nueva realidad vigente.
Ya desde la redaccin de 1240 se observa la existencia de una remisin a la razn natur
al y a la equidad, clusula que fue interpretada como posibilidad de aplicar el De
recho comn como supletorio, al no haberse prohibido expresamente cualquier remisin
al mismo.
Desde 1251 puede constatarse un continuo tira y afloja en la utilizacin del Derec
ho comn y el inicio de disposiciones restringiendo las alegaciones en juicio de c
ualquier otro Derecho que no sea el contenido en los Furs.
Los abusos en la utilizacin del Derecho comn motivaron las ordenes de Pedro II y Pe
dro IV de prohibir en 1283 y 1358, respectivamente, cualquier alegacin en juicio
del Derecho romano-cannico, interpretndose la remisin a la razn natural en el sentid
o no de posibilidad de que los juristas interpreten, sino de que lo haga un cons
ejo de jurados de la ciudad, en el caso de la primera orden, o de prohombres del
consell de la ciudad, en el caso de la segunda.
En definitiva, se trataba de consolidar y garantizar la efectiva aplicacin de los
Furs, indicando el profesor A. Iglesia Ferreirs como las disposiciones no iban d
irigidas contra este Derecho, que de por s ya se encontraba en la esencial del cu
erpo de los Furs, sino contra la dilacin en los pleitos motivada por las intermina
bles alegaciones de los abogados, basados en el Derecho romano-cannico.
Entre medias de ambas disposiciones (las de 1283 y 1358), se produjo una orden de
Jaime II de aplicar el Derecho comn, pero slo en los casos verdaderamente supletor
io s, utilizando exclusivamente los Furs cuando fuesen suficiente e interpretndol
os de acuerdo con el propio texto. Los Furs deban pues ser utilizados de forma pre
ferente y casi exclusivamente, pero se poda acudir al Derecho comn cuando ello fues
e necesario, consolidndose as la recepcin del Derecho comn en Valencia.

LA MONARQUA
Verdaderamente es llamado rey aquel que con derecho gana el seoro del reino, y pued
e ganarlo de cuatro maneras. La primera es cuando hereda los reinos el hijo mayo
r o alguno de los otros que son ms propincuos (prximos) parientes de los reyes en
el tiempo de su muerte. La segunda es cuando lo gana por avenencia de todos los
del reino que lo escogieron por seor, no habiendo pariente que deba heredar el seo
ro del rey muerto, por derecho. La tercera razn es por casamiento, y esto es cuand
o alguno casa con duea que es heredera de reino, que aunque l no venga de linaje d
e reyes, puede llamarse rey despus de haberse casado con ella. La cuarta es por o
torgamiento del Papa o del Emperador, cuando alguno de ellos hace reyes en aquel
las tierras en que tienen derecho a hacerla. Donde si los ganan los reyes de alg
una de las manera que antes dijimos, son llamados verdaderamente reyes (Partidas,
2, 1, 9).
LAS CORTES
Porque los dichos prelados y ricoshombres y procuradores de las ciudades y villas
y lugares que estaban aqu en el dicho ayuntamiento (en el sentido de reunin) nos o
torgaron la alcabala por seis aos, entendiendo que esto era lo que nos podan servi
r para la costa que tenemos que hacer y mantener en Algeciras, y a los otros cas
tillos fronteras y para las otras cosas que cumplen a nuestro servicio, y que la
mandsemos coger segn se cogiera hasta aqu. Y Nos por les hacer merced tenemos por
bien de mandar que no se coja alcabala ninguna de los caballos ni de las armas q
ue se vendieren y compraren, y mandar lo hemos guardar en las condiciones del ar
rendamiento al tiempo que se hicieren (Cortes de Burgos de 1345, ley 15).
LAS FAZAAS
Otros, dezimos que non debe valer ningn juizio que fuesse dado por fazaas de otro, f
uera ende si tomassen aquella fazaa de juizio que el rey oviesse dado. Ca entonce
s bien pueden judgar por ella, porque la del rey ha fuera e debe valer como ley e
n aquel pleito sobre que es dado e en los otros que fueren semejantes (Partidas 3
, 22, 14).
COMENTARIO EXTERNO
Las Partidas es la obra magna de Alfonso X el Sabio y suponen la constatacin de l
a recepcin del Derecho comn en Castilla. De dudosa autora, tampoco tenemos constanci
a de la fecha de su redaccin y parece que no fueron publicadas hasta que el Orden
amiento de Alcal de 1348 les confiri vigencia supletoria de segundo grado. Ello co
ntrasta con su importancia y su difusin geogrfica, pues llegaron incluso ms all del
Ocano siendo aplicadas en los territorios norteamericanos espaoles, y temporal pues
su vigencia se mantuvo hasta la publicacin del ltimo de nuestros Cdigos, el Cdigo Ci
vil de 1889.
COMENTARIO INTERNO
El objeto de este comentario es la prohibicin de la utilizacin de fazaas como derec
ho aplicable.
Debemos recordar que la caracterstica esencial del Derecho altomedieval, en cuant
o a su forma de creacin, es la carencia de un poder centralizado que mantenga entr
e sus actuaciones la facultad de regular normativamente las nuevas situaciones so
ciales que requieran una positivacin. Por ello, a la hora de juzgar, los jueces a
plicaban el Derecho local o se inspiraban en el Derecho romano-visigodo. Pero cua
ndo no exista una norma que regulase la situacin que tenan entre manos acudan al juic
io de albedro o, lo que es lo mismo, a aplicar su propio criterio, basado en el r
aciocinio y la equidad, aplicado a las nuevas situaciones. Con el tiempo se fue
generando la prctica de observar lo que haban dictami-nado otros jueces en otros j
uicios en los que se reproduca los mismos o similares antecedentes generndose, de
hecho, una especie de jurisprudencia conocida con el nombre de fazaas. La utiliza
cin de fazaas como forma de regular situ nuevas fue caracterstica de la Alta Edad Me
dia y estuvo condenada a r con la recepcin del Derecho comn a raz del fortalecimien
to del pode] la cada vez mayor consolidacin de la facultad legislativa en manos d
el monarca.
Para un Prncipe que quiere consolidar su poder, que quiere fortalecer la facultad
es que va adquiriendo y quiere sobresalir sobre la nobleza, con base consolidacin
de sus facultades y la territorializacin del Derecho, es tipo de prcticas no poda
ser consentido. En esta lnea es en la que podemos comprender disposiciones de est
e tipo dirigidas a salvaguardar, como podemos constatar en ste y otros textos alf
onsinos, la facultad ltima del soberano de producir normas.
Si el monarca quiere que el derecho sea uno y nico para todo su territorio y a la
vez ir superando el localismo jurdico, debe prohibir la prctica de los de acudir
a fazaas basadas en costumbres de cada lugar (aunque en una medida se hubiesen si
stematizado muchas de estas fazaas en coleccin jurdicas). De ah la noticia de permit
ir en todo caso fazaas basadas en juicios atribuyndoles fuerza de ley.
Para finalizar, y en todo caso, este tipo de disposiciones slo puede comprenderse
en el entorno de toda la poltica legislativa de Alfonso X el Sabio.

ORDEN DE PRELACIN DE FUENTES PARA EL DERECHO CASTELLANO
Nuestra entencion, e nuestra voluntad es, que los nuestros natu-rales, moradores
de los nuestros Regnos sean mantenidos en paz e en justicia: et como para esto s
ea menester dar Leyes ciertas por do se libren los pleytos, e las contiendas, qu
e acaescieren entrellos, e mager que en la nuestra Corte usan del fuero de las l
eyes, e algunas Villas de nuestro Sennorio lo han por fuero, otras Cibdades, Villa
s han otros fueros departidos ( ... ); por ende queriendo poner remedio convenib
le a esto establescemos, e mandamos que los dichos fueros sean guardados en aque
llas cosas que se usaron, salvo en aquellas que Nos fallaremos que se deben mejo
rar, e emendar, e en las que son contra Dios, e contra ra;:on, e contra leyes que
en este nuestro libro se contienen, por las quales leyes en este nuestro libro
mandamos que se libren primeramente todos los pleytos ( ... ); e los pleytos, e
contiendas que no se pudieren li-brar por las Leyes deste nuestro libro, e por l
os dichos fueros, mandamos que se libren por las Leyes contenidas en los Libros d
e las siete Partidas, que el Rey Don Alfonso nuestro Visabuelo mando ordenar, co
mo quiera que hasta ahora no se han sido publicadas por mandado del Rey, ( ... )
damoslas por nuestras Leyes ( ... ); et tenemos por bien que sean guardadas, e v
alederas de aqui adelante en los pleytos, e en los Juicios, e en todas las cosas
, que en ellas se contienen, en aquello que non fueren contrarias a las Leyes de
ste nuestro libro, e a los fueros sobredichos: ( ... ) Et porque al Rey pertenesc
e, e ha poder de fazer fueros, e Leyes, e de las interpretar, e declarar, e emen
dar donde viere que cumple, tenemos por bien que si en los dichos fueros, en los
libros de las Partidas sobredi-chas, o en este nuestro libro ( ... ), fuere men
ester interpretacin, o declaracion, o emendar, o annadir, o tirar, o mudar, que N
os lo hagamos (Ordenamiento de Alcal de 1348,28, 1).
Comente el texto, respondiendo en especial a las siguientes preguntas:
1. Qu requisitos deben tener los fueros para poder ser alegados en juicio y q
u supone dicha medida para el rgimen foral?
2. Qu importancia tiene a inclusin de Las Partidas en esta disposicin?
3. Quin se reserva en ltima instancia la facultad legislativa y qu trascendenci
a tiene esta medida?
COMENTARIO EXTERNO
En Castilla reciban el nombre de Ordenamiento de Cortes las leyes dadas e Cortes
(eran promulgadas por el rey). Uno de los ordenamientos ms importantes de la Baja
Edad Media fue el Ordenamiento de las Cortes de Alcal de Henares , 1348. En el m
ismo se adoptaron importantes medidas tales como realizar mejor: en la administr
acin de justicia o implantar el principio espiritualista de las obligaciones (por
el que las partes se obligan por el mero consentimiento). Pero por lo que ms des
taca este Ordenamiento es por establecer un orden de prelacin de fuentes para el
Derecho castellano que lleg hasta el Cdigo civil de 1889.
COMENTARIO INTERNO
El texto establece el orden de prelacin de fuentes para el Derecho castellano.
De acuerdo con lo establecido en la ley primera del ttulo veintiocho exista una c
onfusin general debido a la variedad de derechos a aplicar en los litigios: de un
lado estaba la coexistencia entre derechos territoriales y locales, y , de otro
, la distincin realizada a raz de las Cortes de Zamora de 1274 entre pleitos forer
os y pleitos del rey que supuso la aplicacin en la Corte del Fuero Real, mientras
que en cada villa se aplicaba el fuero de la localidad.
De ah proviene la necesidad de indicar qu normas deben aplicarse y cual orden de p
referencia. Dicho orden fue el siguiente:
1. El Ordenamiento de Alcal (lo que en el futuro se entender como legislacin r
eal y de Cortes).
2. En defecto de norma aplicable al supuesto fctico se deba acudir a los Fuer
os Municipales.
3. Si segua sin encontrarse regulacin se deba acudir a Las Partidas, que alcan
zan con ello vigencia supletoria de segundo grado.
4. Si tampoco en Las Partidas exista disposicin, o exista duda sobre e norma a
plicar, o contradiccin entre varias normas que supuestamente deban aplicarse, se e
stablece que se acuda al rey en consulta para que regule la nueva situacin con un
a ley nueva que corrija, interprete o resuelva contradicciones.
Respuestas:
l. Los fueros que se alegasen deban usarse en la localidad no bastando la si
mple alegacin de la existencia de un fuero si el mismo estaba en desuso. Adems, lo
s fueros alegados no deban ir contra las leyes de Dios, la razn o las leyes reales
. Ello supuso indirectamente un triunfo del Derecho territorial pues slo los fuero
s ms relevantes fueron los que se aplicaron y pervivieron al ser los que seguiran u
tilizndose por esas fechas.
2. Tradicionalmente se haba dudado acerca de s Las Partidas tuvieron vi-genci
a real y si fueron promulgadas oficialmente. El reconocimiento oficial de Las Pa
rtidas se realiz por Alfonso XI en esta ley que se comenta concediendo a las misma
s valor supletorio de segundo grado .
2. El reyes quien se reservaba el derecho absoluto para promulgar leyes, rev
isadas y modificadas con lo que se reafirmaba su autoridad como fuente creadora
del derecho, suponiendo una prohibicin de los juicios de albedro. (Vase el comentari
o de texto anterior sobre fazaas).

EL DERECHO NAVARRO
Nos Carlos( ... ) considerando que a la Real Alteza que continuadamente vela por e
l provecho de sus sbditos( ... ) pertenesce ordenar y facer fueros y ordenanzas ju
stas y claras para discisin de las causas et dudas que acaecen, y a veces es nece
sario facer de nuevo, a veces menguar, enmendar, mudar et corregir a lo que ante
s estaba ordenado, segunt la variedad de los tiempos et casos: Et Nos( ... ) ...
En el primero dia del mes de febrero de mil cuatrocientos y diez y ocho ainos, h
emos establecido algunos fueros, mejoramientos, declaraciones et ordenanzas, con
voluntad, otorgamiento et consentimiento de los tres estados( ... ). Los cuales
as ordenamos y establecemos et confirmamos por fueros en todo nuestro regno, como
por eillos es contenido mandamiento, que aquellos sean puestos por mano del dic
ho nuestro procurador fiscal en nuestra Cambra de comptos y en el Fuero de la cam
bra de la librera de la Santa Iglesia de Pamplona, et en nuestro palacio principa
l que tenemos, y que as bien cada una de las buenas villas aya de haber sus buena
s copias en forma devida, et sean puestos en los Fueros de nuestro regno, luego
empus al mejoramiento del dicho Rey D. Felipe nuestro agelo. AMEJORAMIENTO DE LOS F
UEROS DE NAVARRA POR EL REY CARLOS III (Ao 1418). (Ed. Zuaznavar. Ensayo histtico-
critico sobre la legislacin de Navarra. Vol. III, 1. San Sebastin 1827-29, pp. 344
-345).
LA RECEPCIN DEL DERECHO COMN EN VALENCIA
Por tanto, Nos Jaime, por la gracia de Dios, rey de Aragn, de Mallorca y de Valenc
ia, conde de Barcelona, y de Urge! y seor de Montpellier ... , consideramos digno
compilar las costumbres, en esta ciudad real de Valencia, as como en todo el rei
no y en todas las villas, castillos, alqueras, torres y otros lugares edificados
y por edificar en este reino, por disposicin divina nuevamente encomendado a nues
tro gobierno ... y dicho estas cosas sobredichas, queremos que all donde estas co
stumbres no puedan bastar, aquellos que juzgan, puedan recurrir a la razn natural
y a la equidad (Furs de Valencia, 3-8).
EL FEUDALISMO

Lo que se entiende por "feudalismo", aun referido solamente tal concepto a la Eur
opa medieval, no es desde luego, nada fcil de precisar, y, as, para algunos el rgim
en feudal habra significado la carencia de toda idea de Estado, producto el feuda
lismo de un contrato -el feudo- inserto en el derecho privado, en tanto que para
otros, por el contrario, el feudalismo habra sido un sistema de gobierno que ori
ginara, segn Von Below, una forma especial de estado. (L. G. DE VALDEAVELLANO, prlog
o a EL. GANSHOF, Elftudalismo, Barcelona, 1985, ed. Ariel).
COMENTARIO EXTERNO
Carda de Valdeavel1ano es un historiador que se ocup de forma especial de la Hist
oria de las Instituciones haciendo especial hincapi en las instituciones poltico-ad
ministrativas de Espaa en la Alta Edad Media.
COMENTARIO INTERNO
El feudalismo es el tema del comentario, en el que se seala la dificultad para de
terminar qu es el feudalismo.
El mayor problema que plantea el feudalismo es el de su conceptualizacin dado que
con el trmino feudal se est haciendo referencia a realidades distintas. Es un gran
inconveniente el que se utilice sin especificar qu se quiere decir, dado que pued
e generar una gran confusin entre interlocutores que a dicho trmino le dan un sign
ificado distinto. Tradicionalmente se suele producir una confusin entre los trmino
s feudal y seorial, siendo bastante frecuente que a prestaciones de carcter seorial se
es denomine feudales. El problema se traduce pues a entender el feudalismo en un
sentido amplio que englobara tambin al seoro.
Por otro lado el feudalismo supone, segn algunos autores, una ruptura de los lazo
s de los sbditos con el Estado en beneficio de la creacin de lazos de naturaleza p
rivada con el seor feudal. El texto que comentamos se hace eco d esta problemtica
sealando cmo mientras para unos el feudalismo supone la carencia total de Estado p
or la desaparicin del Derecho pblico, para otros el feudalismo es un tipo de Estad
o.
Hay varias formas por las que el lazo general de sbdito tendera a debilitarse, (el
feudalismo militar, las inmunidades y las asociaciones), siendo algunas de ella
s como el feudalismo militar, muy discutidas por la doctrina.
En el caso Espaa se discute si existi o no feudalismo aunque en realidad todo se r
econduce, como ya indicamos, a un problema de conceptualizacin. El feudalismo en
sentido estricto parece ser que podemos encontrarlo en Catalua: debido a la situa
cin especial de aquel grupo de condados catalanes que ajeno a la invasin musulmana
pasaron a dominacin carolingia, y de igual manera son fcilmente 10calizab1es rela
ciones seoriales por cuanto el rgimen seora supone una determinada forma de explotac
in econmica de la tierra.
Se llama feudal aquella sociedad basada en fuertes lazos de dependencia per sona
1 y en una fragmentacin del derecho de propiedad, aspectos que de por s tienden a
debilitar el poder pblico. Para dar una definicin, el feudalismo implica la exist
encia de un conjunto de instituciones que suponen una relacin entre do personas b
asadas en obligaciones para las dos partes: un hombre libre que SI obliga a pres
tar obediencia adquiriendo la condicin de vasallo y un seor que se obliga a cambio
a protegerle. En este sentido el feudalismo es un tipo de organizacin poltica en
la que el poder poltico pierde a los sbditos porque entre sbditos y poder encontram
os la existencia de otros poderes intermedios. De ah que el feudalismo no supong
a la desaparicin del Derecho pblico, puesto que la relacin general de sbdito ni se r
ompe ni se disuelve ni se extingue.
El feudalismo, que surge en la Francia merovingia y se desarrolla en la caroling
ia, en su configuracin clsica (siglos x al XIII) se basa en la existencia de:
1.- un contrato de vasallaje, mediante el que el vasallo jura fidelidad al seo en
un acto solemne obligndose a prestarle auxilium et consilium, ayudo militar y cons
ejo; y el seor se compromete a proteger y mantener al vasallo. Este contrato no p
ude romperse unilatera1mente salvo situaciones de abuso de poder.
2.- el ftudo o territorio que el seor cede de forma gratuita al vasallo para Sl m
anutencin.

EL LIBRO DEL CONSULADO DEL MAR
Los cnsules, por Carta que tienen del seor Rey, tienen poder de or los pleitos y cue
stiones que ante ellos se llevan, y debidamente conclusos, determinados brevemen
te, de manera sumaria y de plano, sin ruido y figura de juicio "sola facti verit
ate atenta" esto es, atendida sola la verdad del hecho. (Llibre del Consolat de M
ar de Barcelona, 1, cap. 36).
COMENTARIO EXTERNO
El Libro del Consulado del Mar recoge, a mediados del siglo XIV, el Derecho merc
antil del mediterrneo, regulando el trfico mercantil de la zona. Es una recopilacin
de las Costums de la mar y de disposiciones reales sobre consulados, aunque cont
iene tambin aspectos concernientes a navegacin. Su difusin fue muy amplia por el Me
diterrneo, teniendo tambin proyeccin en la zona cantbrica.
COMENTARIO INTERNO
En el rea mediterrnea, fruto del trfico mercantil intenso en el Mediterrneo, surgier
on los Consulados del Mar, cuya actuacin judicial, en cuanto tribunales martimos, c
ontribuye a la formacin de un derecho martimo cuya formulacin escrita cristaliza en
textos como el que tratamos. Estaban formados por mercaderes que elegan a los cns
ules o jueces que se encargaban de sentenciar, en primera instancia, los litigio
s mercantiles originados entre sus miembros, siendo sus sentencias apelables ante
la jurisdiccin ordinaria.
El texto pone de manifiesto la autorizacin real para entender, sumarsimamente y sin
necesidad de la realizacin de juicio alguno, de las cuestiones que se 50metiesen
a los cnsules, estando stos capacitados para dictaminar atendiendo tan slo a los h
echos siendo sta es la caracterstica esencial del procedimiento mercantil en la poc
a: un procedimiento rpido, breve, oral y sin figura de juicio (es decir, sin form
alismos).
Los Consulados de comercio se configuraron tambin en Castilla como agrupaciones gr
emiales a las que se atribuy jurisdiccin y capacidad normativa.
El Derecho mercantil supone un conjunto de normas relativamente independientes qu
e le proporcionan una especificidad propia. El comercio, la industria y las acti
vidades financieras sufrieron un amplio despliegue en la Baja Edad Media. surgie
ndo este derecho para la regulacin de las nuevas situaciones, como una esfera ind
ependiente al control real, pudiendo encontrar el factor principal de su nacimie
nto en el desarrollo del comercio martimo.
El primer Consulado del Mar fue establecido por Pedro III en 1283 en Valencia. Lo
s jueces de los Consulados eran los cnsules, cuyo nmero sola ser de dos, o tres ele
gidos entre sus miembros. No eran especialistas en Derecho, aunque conocan perfect
amente los problemas a los que se enfrentaban y cual era el uso aplicable, actuand
o en muchas ocasiones segn su arbitrio.
La existencia de unos usus mercatorum o derecho consuetudinario entre los mercader
es, fue el germen de un conjunto de normas reunidas y aplicadas por los Consulad
os en cuanto corporaciones de mercaderes para la defensa de los intereses de sus
miembros, configurndose como tribunales para dirimir los litigios de los mismos.
Surgieron as las Costums de la mar, redactadas por marinos catalanes, como conju
nto de costumbres martimas comunes al entorno mediterrneo, admitidas de forma unnime
en el mismo.
A su vez ,el crecimiento de las normas mercantiles fue potenciado por la activida
d de los Consulados hasta llegar a una primera elaboracin que, segn A. Garca Sanz,
realiz en torno a 1345 un notario del Consulado de Mallorca llamado Huguet Borrs. E
ste texto fue reelaborado en Barcelona aproximadamente en 1370 ya con el nombre
de Llibre del Consolat del mar. Con ello se lograba un li-bro que pudiesen utili
zar todos los consulados.

LAS FAZAAS
Otros, dezimos que non debe valer ningn juizio que fuesse dado por fazaas de otro, f
uera ende si tomassen aquella fazaa de juizio que el rey oviesse dado. Ca entonce
s bien pueden judgar por ella, porque la del rey ha fuera e debe valer como ley e
n aquel pleito sobre que es dado e en los otros que fueren semejantes (Partidas 3
, 22, 14).
ORDEN DE PRELACIN DE FUENTES PARA EL DERECHO CASTELLANO
Nuestra entencion, e nuestra voluntad es, que los nuestros naturales, moradores de
los nuestros Regnos sean mantenidos en paz e en justicia: et como para esto sea
menester dar Leyes ciertas por do se libren los pleytos, e las contiendas, que
acaescieren entrellos, e mager que en la nuestra Corte usan del fuero de las ley
es, e algunas Villas de nuestro Sennorio lo han por fuero, otras Cibdades, Villas
han otros fueros departidos ( ... ); por ende queriendo poner remedio convenible
a esto establescemos, e mandamos que los dichos fueros sean guardados en aquell
as cosas que se usaron, salvo en aquellas que Nos fallaremos que se deben mejora
r, e emendar, e en las que son contra Dios, e contra ra;:on, e contra leyes que e
n este nuestro libro se contienen, por las quales leyes en este nuestro libro ma
ndamos que se libren primeramente todos los pleytos ( ... ); e los pleytos, e co
ntiendas que no se pudieren librar por las Leyes deste nuestro libro, e por los d
ichos fueros, mandamos que se libren por las Leyes contenidas en los Libros de la
s siete Partidas, que el Rey Don Alfonso nuestro Visabuelo mando ordenar, como q
uiera que hasta ahora no se han sido publicadas por mandado del Rey, ( ... ) dam
oslas por nuestras Leyes ( ... ); et tenemos por bien que sean guardadas, e valed
eras de aqui adelante en los pleytos, e en los Juicios, e en todas las cosas, qu
e en ellas se contienen, en aquello que non fueren contrarias a las Leyes deste
nuestro libro, e a los fueros sobredichos: ( ... ) Et porque al Rey pertenesce, e
ha poder de fazer fueros, e Leyes, e de las interpretar, e declarar, e emendar
donde viere que cumple, tenemos por bien que si en los dichos fueros, en los lib
ros de las Partidas sobredichas, o en este nuestro libro ( ... ), fuere menester
interpretacin, o declaracion, o emendar, o annadir, o tirar, o mudar, que Nos lo
hagamos (Ordenamiento de Alcal de 1348,28, 1).
LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA EN LA ESPAA MUSULMANA
La funcin del juez es en s, dentro del conjunto de funciones, una de las ms brillant
es, pues Dios -ensalzado sea- ha dignificado el rango de los jueces y les ha conc
edido la facultad de intervenir en los asuntos de las gentes juzgando sobre los d
elitos de sangre, los contratos matrimoniales y los derechos patrimoniales, sobr
e 10 permitido y 10 prohibido. Ello fue funcin de profetas, y despus de ellos de c
alifas, pues no hay en el mundo despus del
califato funcin ms noble que la judicatura. (Al-Nubahi, Historia de los jueces de A
l-Andalus desde la conquista hasta el siglo XlV, Edie. J. Lalinde Jrs, Una histori
a de los jueces en la Espaa musulmana.
El texto y las cuestiones que suscita. El texto constituye una fuente indirecta
para el conocimiento del Derecho hispano-musulmn, pues se trata del fragmento de
una obra de literatura jurdica. En l se resalta la importancia y la trascendencia
que alcanz en ese contexto la funcin que desempearon los jueces, vinculada con los
profetas y con los califas.
COMENTARIOS SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS
La funcin judicial, al igual que el Derecho, tuvo en el mundo musulmn amplias conno
taciones religiosas. Su organizacin descansaba sobre la atribucin al Califa de la
condicin de juez supremo de la comunidad de creyentes sometidos a su soberana, qui
en delegaba esta funcin jurisdiccional para su ejercicio en los jueces o cades.
Dada la importancia de la funcin que desempeaban, los jueces haban de reunir altas
cualidades morales (como firmeza, sabidura, inteligencia y comprensin) y amplios co
nocimientos de ciencia jurdica, pues se entenda que eran .os depositarios de la co
rrecta interpretacin de la ley, lo que les converta en contrapeso de la autoridad d
el Califa aunque dependan de l, por ser quien los nombraba, al ser funcionarios de
la Administracin. El cargo de los jueces musulmanes comportaba una vertiente teric
a, muy ligada a la religin, y una vertiente prctica que se manifestaba en las sent
encias que emitan.
Segn estos principios, existi en Al-Andalus una jurisdiccin ordinaria ejercida por
el Gran Cad de Crdoba que ostentaba la suprema magistratura judicial en virtud de
la autoridad conferida por el Califa y que l, a su vez, transmita a lo: jueces inf
eriores o cades provinciales, de los distintos distritos administrativos e coras.
Tanto el Gran Cad de Crdoba (magistrado de carcter fundamentalmente religioso y un
o de los ms prestigiosos del Estado), como los cades provincialesl administraban j
usticia con el asesoramiento de un consejo de juristas o alfaques; llamado shura,
y con arreglo a la ley revelada, y a la ciencia jurdica (fiqh) deriva'de la aplic
acin del Derecho a los casos particulares mediante la interpretacin analgica (quiya
s).
Aparte, existieron en el Derecho musulmn jurisdicciones especiales que suponan un d
esdoble funcional de la jurisdiccin ordinaria. Las ms importantes eran la justicia
represiva que ejerca la polica; la del juez de las injusticias; la del juez de ap
elacin; y la del zabazoque o funcionario encargado de la inspeccin del mercado.

LOS SEIS MALOS USOS
Pretenden algunos seores que cuando el pags toma esposa, el Seor ha de dormir la pri
mera noche con ella en seal de seoro. As, en la noche de bodas viene el Seor y se met
e en la cama encima de la mujer, estando arropada sta. Y como esto no reporta bene
ficio alguno al Seor y s agravio al pags, adems del mal ejemplo, suplican sea totalm
ente suprimido. Responden los dichos Seores que no saben ni creen que tal servidu
mbre sea ac-tualmente exigida por algn Seor. Pero si fuera as como se menciona, ren
uncian, cesan y anulan tal servidumbre como cosa muy injusta y deshonesta. (Proye
cto de concordia entre los payeses de remensa y sus seores en 1462, Cap. 8.)
COMENTARIO EXTERNO
El texto es un fragmento del proyecto de concordia entre los payeses de la remens
a y sus seores realizado en 1462, tras el alzamiento de los payeses y la primera g
uerra de la remensa. Este proyecto fue publicado por la Diputacin del General per
o no logr terminar con el conflicto, que se extendi hasta el reinado Fernando el C
atlico, quien en sentencia arbitral de Guadalupe (1486) aboli , seis malos usos.
COMENTARIO INTERNO
Tres figuras aparecen en el texto de las que habra que hablar: el pays, la remensa
y el comnmente llamado derecho de pernada o ius primae noctis.
En el texto se pone de manifiesto la posibilidad de que existiese un supuesto us
o por parte de los seores en el tratamiento que infligan a los payeses: el derecho
de pasar la pierna por encima de la recin casada con el pays en seal sometimiento
a su seoro. Dicha situacin fue denunciada por los payeses como afrenta grave, solic
itando su supresin.
Este no es ms que uno de los episodios a que los payeses tuvieron que llegar para
denunciar los abusos seoriales que en Aragn y Catalua se haban convertido en un autn
tico derecho a maltratar a las personas sometidas seorialmente.
Recordemos que el fenmeno de la reconquista trajo consigo una repoblacin del terri
torio que, segn la zona y el tiempo, presenta diferencias en cuanto a la forma de
realizacin. Fruto de determinados tipos de repoblacin, surgi en la Pennsula un vari
ado elenco de tipos de seoros, de diversa denominacin, con las repercusiones que el
lo supuso para el aprovechamiento y explotacin de la tierra. La ms importante hay
que cifrada en la existencia de una poblacin campesina que cultiva las tierras de
los grandes seores y que debe realizar una serie de prestaciones en el seoro, a la
vez que soporta una serie de cargas en sus personas, bienes y libertad de movimie
ntos.
En el caso del campesinado aragons y cataln, las especiales condiciones de adscrip
cin del mismo a la tierra supusieron una agravacin de las circunstancias del somet
imiento. La imposibilidad del pays, nombre que reciba el campesino adscrito, de ab
andonar la tierra que cultivaba, posicin que era trasladada hereditariamente de pa
dres a hijos, hada de su condicin una situacin similar a la del esclavo. En el cas
o del pays, que deba pagar una remensa o precio de redencin para abandonar el predio
, las cargas recibieron la denominacin de seis malos usos, de los que el ius primae
noctis, sera supuestamente el sptimo, pues no se ha logrado demostrar por la histo
riografa que realmente hubiese tenido lugar.
Estos seis malos usos (remensa, intestia, exorquia, cugucia, arsa o arsina y fima
d 'espoli), junto al maltrato de que fueron objeto en sus personas y bienes, mo
vilizaron a la poblacin hasta el extremo de producir una rebelin, que alcanz enormes
magnitudes debido al elevado volumen de poblacin campesina en situacin de sujecin,
y que en termin en una guerra civil entre la Corona y la Diputacin.
Un primer intento de concordia fue iniciado por la Diputacin del General en 1462,
que es el que el texto que aqu recoge, pero su fracaso produjo la continuacin del
conflicto hasta que la Sentencia Arbitral de Guada1upe declare abolidos los malos
usos y redimidos los payeses a cambio de una compensacin econmica a los seores.
Se ha calculado que aproximadamente una cuarta parte de la poblacin del Principad
o se encontraba en una situacin de remensa, y que de los ncleos de la Catalua Vieja
(Gerona, Vich y Barcelona) se haba extendido al resto del territorio.
La entrada en remensa poda realizarse de muy distintas maneras: por nacimiento, lo
s hijos de payeses de remensa pertenecan irremediablemente a tal condicin; por matr
imonio, la mujer libre entraba en la condicin del marido al contraer matrimonio co
n un pays; y por ltimo poda entrarse en remensa voluntariamente vendiendo la propia
libertad.
Esta situacin, que se origin como consecuencia de una cierta servidumbre de la gle
ba producida en el siglo IX con carcter general en todos los territorios mediante
la creacin de una especial situacin de encomendacin (los campesinos entregaban sus
bienes a cambio de proteccin y el usufructo en muchas ocasiones de sus propias tie
rras), se consolid a travs de a heredatibilidad de la misma.
Desde el siglo XI la situacin empeor hasta que en el siglo XIII nos encontremos con
una total adscripcin a la tierra, la consolidacin de la remensa y la admisin declar
ada de los malos usos, fomentada desde las propias instituciones pblicas a travs d
e normas que penaban el cambio de condicin jurdica de los payeses.
Aunque la monarqua intent en varias ocasiones solucionar el problema, se encontr si
empre con la oposicin de los seores. El conflicto entr en el siglo xv en una fase d
eterminante ante el nacimiento de un sentimiento de emancipacin por parte de los p
ayeses. Si bien Alfonso el Magnnimo fue el primer monarca que en 1455 suspendi los
malos usos y las servidumbres rurales, se encontr con la oposicin de los seores que
alegaban las constituciones catalanas para apoyar su pretensin.
Los primeros alzamientos de los payeses se produjeron en 1462, tomando la monarq
ua el liderazgo de los intereses de los mismos, mientras que las instituciones cat
alanas, y en concreto la Diputacin del General del Catalua, apoyaban al elemento s
eorial. Ello supuso una inevitable politizacin del enfrentamiento, que acab sobrepa
sando la cuestin social para terminar convirtindose en una cuestin de re afirmacin d
el poder real.
El Proyecto de Concordia de 1462, careci de la suficiente base legal al recoger t
an slo las respuestas dadas por un grupo de seores a las informaciones realizadas s
obre el particular
Al llegar Fernando el Catlico al trono se situ al Iado de la supresin de los malos
usos y la eliminacin de las servidumbres convocando unas Cortes en Barcelona en 14
80 para tratar expresamente sobre el tema. Aunque se prepar el camino para una pos
ible solucin, las decisiones no surtieron efecto ante la intensificacin de la rebel
in por parte de los payeses, lo que motiv la necesidad de tomar una serie de medid
as represivas.
Un nuevo proyecto de Concordia se inici en 1485 que no satisfaca a ninguna de las
dos partes y que fue rechazado directamente por los lderes de la remensa, que vol
vieron a la lucha.
Por fin Fernando el Catlico se erigi en rbitro de la situacin entre payeses y seores
y en sentencia de 1486 no solo aboli los seis malos usos como tal, adems del ius pr
imae noctis, sino que prohibi el ius maletractandi o derecho de los seores de malt
ratar en Catalua.
En Aragn, no lleg a prohibirse el derecho de maltratar, aunque es presumible que la
situacin sera menos grave que en el caso cataln.

EL PROBLEMA DE LA TERRITORIALIDAD DEL DERECHO VISIGODO
Si a causa de su extrema pobreza, algn hombre libre fuera vendido por su padre, a f
in de que no permanezca perpetuamente en servidumbre permtasele recuperar su libe
rtad devolviendo el precio mediante su trabajo (Interpretatio al Cdigo Teodosiano
3,3,1= Breviario de Alarico 3,3,1. Coincidente con Cdigo Teodosiano 5,10,1 y Nove
lla 33 de Valentiniano).
No sea lcito a los padres vender o donar a sus hijos, ni pignorarlos; y a nada tend
r derecho el que los recibi, perdiendo el precio que dio quien compr un hijo a sus
padres (Cdigo de Eurico 299= Liber Iudiciorum 5,4,12 antiqua).
CUESTIONES
Sin entrar a valorar las instituciones reflejadas en ambos textos, limtese a comp
arar y relacionar ambos textos partiendo de dos hiptesis:
a) la tesis de la territorialidad del derecho en la monarqua visigoda es ace
rtada.
b) la tesis de la nacionalidad del derecho es acertada. A que conclusiones s
e llega?
SOLUCIN
La tesis tradicional de la territorialidad del derecho considera que todos los t
extos legales vigentes fueron de aplicacin para godos y romanos indistintamente y
se fueron derogando unos a otros como sigue:
Derecho romano (Cdigo Teodosiano) Cdigo de Eurico (ao 480)
Breviario de Alarico 11 (ao 506) Cdigo de Leovigildo (ao 580)
Contrariamente, la tesis de lacionalidad del derecho opina que hubo un diferente
tratamiento jurdico:
Para romanos: Para visigodos:
Cdigo Teodosiano Cdigo de Eurico (ao 480)
Brevario de Alarico (ao 506)
Codex Revisus (ao 580)
Unificacin bajo el Liber Iudiciorum (ao 654)
Hiptesis a) Si considersemos acertada la tesis territorialista tradicional tendramos
la siguiente desconcertante evolucin del caso: se permite la venta de .os propio
s hijos (C.Th. 3,3,1; 5,10,1 Y Nov. Yal. 33) hasta la promulgacin de CE en el ao 4
80, en que se prohibe tal acto (299), para luego admitirse nuevamente en el ao 50
6 (BA 3,3,1; 5,8,1 Y Nov. Yal. 11) hasta su definitiva prohibicin en el ao 580 por
el Codex Revisus (= Liber Iudiciorum 5,4,12). Esta posibilidad no pa-
ece razonable, dado que el legislador poda fcilmente haber evitado tales contradicc
iones con solo adecuar el derecho visigodo al romano o viceversa. Si el Cdigo de
Eurico 299 entraba en colisin con el rgimen permisivo de C. Th. no se entiende que
el Breviario de Alarico recogiera el derecho romano tericamente derogado por CE p
ocos aos antes. Y si prefiri la regulacin romana de BA frente a la de CE, es sorpre
ndente que aos despus CR no recoja esta sino la primitiva de CR.
Hiptesis b) Si considersemos acertada la teora de la nacionalidad del derecho, tales
contradicciones no existiran dado que la legislacin romana se aplicaba slo a roman
os y la poblacin visigoda se regira por su legislacin propia, distinta de la romana
.
Conclusin: Todo parece indicar que estamos ante dos tradiciones u ordenamiento s j
urdicos distintos que convivieron al mismo tiempo. Ello apoya la tesis de la naci
onalidad del derecho, pero an caben ms posibilidades.
ADDENDA
Hay que contemplar la posibilidad de que CE y CR fueran un derecho especial resp
ecto al derecho general o subsidiario contenido en el Codex Theodosianus o en el
Breviario de Alarico. Pero en tal caso extraa que si en CE (ao 480) ya se prohiba
la venta de los propios hijos, los redactores de BA, pocos aos ms tarde (ao 506), i
ncluyeran un precepto de signo contrario en el texto. Que razn hay para que en el
ao 506 el BA recoja un precepto tan opuesto a CE que poda considerarse derogado?
Caben tres hiptesis: o BA fue redactado de manera precipitada y cerrado en falso d
e modo que la inclusin de las constituciones y la Novella fueron un error, o bien
BA no recoge el derecho de la prctica, o el derecho visigodo no era territorial.
La precipitacin en la redaccin de BA es evidente, pero no en este caso, dado que l
a regulacin de la venta de los propios hijos aparece no en una solitaria disposicin
, sino en varias (BA 3,3,1; 5,8,1 Y Nov. Val 11), lo que hace presuponer un deli
berado inters de la comisin recopiladora del Breviario por mantener tal supuesto.
Tambin puede afirmarse que la venta de los hijos propios era una actividad frecuen
te y contemplada por el derecho vigente tal y como lo avala el amplio marco cron
olgico de las citadas disposiciones imperiales (aos 329,391 Y 451) as como la exist
encia de sendas interpretationes, es decir, comentarios pensados para la prctica d
el derecho. Si tales interpretationes contienen el derecho realmente vivido o, a
l menos, el derecho pensado para ser aplicado, la nica posibilidad que nos queda e
s dubitar la territorialidad de la legislacin visigoda, lo cual no significa nega
r la territorialidad del derecho romano.
Efectivamente, las contradicciones normativas mencionadas desaparecen si admitim
os la tesis de la nacionalidad del derecho, pero an queda otra hiptesis:
La legislacin visigoda pudo ser personal, esto es, aplicable slo a esa poblacin, y
adems tener carcter de derecho especial respecto de otro ordenamiento general o sub
sidiario que sera el romano. El derecho romano, pues, pudo tener valor territoria
l al ser aplicable a los romanos, como su ordenamiento especfico, y tambin a los v
isigodos, como derecho general o subsidiario. Esto salvara las contradicciones an
tes indicadas. CE poda regular en sentido contrario una institucin contemplada en C
.Th. porque afectaba slo a los visigodos y no a los romanos. Parejamente, en un m
omento posterior BA poda mantener tal contradiccin respecto a CE porque obligaba ex
clusivamente a los romanos y no a los visigodos, dado que estos se regan por su l
ey especial.
Otro ejemplo de contradicciones internas entre CE y BA lo proporciona CE 285 (=L
I 5,5,8) al fijar el inters de los prstamos en 1 solidus anual por cada 8 (lo que
equivale al 12,50 %) pues mientras C.Th. 2,33,2 (=BA con interpr.) del ao 386 cas
tiga al prestamista usurero con el pago del cudruplo de los intereses excesivos, C
E (=LI) slo le sanciona con la prdida de todos los intereses. La tesis territorial
ista tradicional implicara el siguiente tratamiento del prstamo con inters usurario:
pago del cudruplo de los intereses excesivos desde el ao 386 (C.Th. 2,33,2), prdid
a de todos los intereses a partir del ao 480 (CE 285), vuelta al pago del cudruplo
a partir del 508 (BA 2,33,2), Y derogacin de lo anterior para volver en el ao 580
a la prdida de todos los intereses pactados (CR=LI 5,5,8). Parece evidente que l
as leyes del mercado y del comercio no podran tolerar semejantes vacilaciones en
apenas cien aos pero, sobre todo, cuando ello _ odria haberse evitado fcilmente. B
astaba con no haber legislado en CE un tra:amiento diferente del romano o, tambin,
llegado el momento de promulga:
CR, modificar la euriciana de acuerdo al derecho del C.Th. Teniendo en cuenta ~a
trascendencia de la materia regulada, la sancin al prstamo usurario, no cabe ?ens
ar en un error u olvido, sino en una actuacin deliberada de11egis1ador por ::1ant
ener ambas regulaciones de la usura.
Otra contradiccin ms trascendente se encuentra en la antiqua 11,2,1, netamente euri
ciana con interpo1acin de Leovigildo, que castiga al violador de sepulcros con una
indemnizacin a los herederos, pero agravando la pena con 200 azotes si 10 cometi
un siervo. Leovigildo alter el precepto castigando la profanacin con 100 azotes a11
ibre y vivicombustin al siervo, precedida de 200 azotes. En cualquier caso, la le
gislacin visigoda nunca aplicaba la pena capital al violador de sepulcros si tena
condicin ingenua.
Contrariamente, la legislacin romana siempre fue ms severa con el hombre libre, es
pecialmente con los humiliores, a quienes castiga con la muerte (C.Th. 9,17,2 de
l ao 349 y PS 5,19a que sanciona a los honestiores solo con la deportacin). Esta no
rmativa es confirmada en el ao 447 mediante una disposicin de Va1entiniano De sepu
lcris violatoribus (Nov. Val. 23=BA 5) en la que se castiga con la pena capital
al plebeyo, y con prdida de la mitad de sus bienes adems de infamia a los splendidi
ores. En definitiva, el derecho romano castigaba con la muerte al hombre libre d
e condicin humilde reo de violacin de sepulcros.

LA ELECCIN DEL MONARCA VISIGODO
Habiendo fallecido el rey, nadie asuma la corona tirnicamente, ni tampoco quien to
m hbito religioso o sufri decalvacin; nadie de origen servil o extranjero, sino que
ha de ser del linaje de los Godos, ilustre y de buenas costumbres. Y sea elevado
al trono con el acuerdo de los obispos, de la nobleza goda y consentimiento de
todo el pueblo (Concilio N de Toledo y Liber Iudiciorum, Tit. Preliminar 8).
ANLISIS DE LA FUENTE (comentario externo)
El texto es, en esencia, un cnon del IV Concilio de Toledo. El derecho cannico tuvo
valor de ley general para todo el reino a partir de la conversin de Recaredo al c
atolicismo en el ao 587 en el III Concilio de To1edo. Para ms informacin vase el come
ntario de texto que sigue a continuacin de este.
Muchos de los cnones conciliares inspiraron normas del Liber Iudiciorum a pesar d
e que aquellos ya tenan valor legal. El presente texto es una reelaboracin de dich
os cnones para formar parte del Ttulo Preliminar a la ley visigoda. Prescindimos aq
u de la discusin sobre el origen visigodo o altomedieval de dicho Ttulo Preliminar.

ANLISIS DEL CONTENIDO (comentario interno)
1) Requisitos para acceder al trono.
El texto explicita claramente los requisitos que se establecen para acceder al t
rono:
* no ocupado tirnicamente, es decir, violentamente, sin respetar el derecho del r
eino.
* no haber tomado hbito religioso.
* no haber sufrido decalvacin. Esta es la pena usualmente aplicada a los reos de
infamia o traicin. Se discute si equivala a la extraccin del cuero cabelludo o solo
al afeitado. En cualquier caso no hay que confundido con la tonsura, afeitado d
e la parte superior de la cabeza practicado a los religiosos
* no ser o descender de siervo o liberto.
* no ser extranjero. Aparentemente es un requisito redundante dado que se exige
ser godo. Por tanto cabe sospechar que por extranjero se refiere a los godos que
no pertenecen al reino.
* ser de estirpe goda. Ciertamente, ningn monarca de la Espaa visigoda fue de proc
edencia hispano-romana.
* noble y de buenas costumbres. Al parecer la corona estaba reservada a la noble
za visigoda y, dentro de esta, a la estirpe ms prestigiosa, la familia de los Bal
tos.
2) La concepcin de la monarqua en la Espaa visigoda.
Es producto de una triple influencia: de la cultura poltica germnica (por ejemplo e
n el sistema de eleccin del rey), la cultura poltica romana (por ejemplo en el for
talecimiento del poder monrquico apoyado por una nobleza palatina y burocrtica) y e
clesistica (por ejemplo, la consideracin del poder y de la soberana como cesin de Di
os) .
3) La sucesin electiva al trono:
De su pasado germnico, los visigodos conservaron la costumbre de la eleccin del rey
en Asamblea. En el presente texto la Asamblea se limita a confirmar la eleccin e
fectuada por obispos y nobles. Sabemos que la mayor parte de la veces estas elecc
iones estaban manipuladas y que la prctica impuso medios paralelos para forzar la
designacin del monarca (ocupacin violenta, asociacin al trono, conspiracin, etc.). D
e hecho la expresin de la poca morbus gothorum hace precisamente referencia a la f
recuencia con que un monarca era entronizado tras haberse eliminado al anterior.
En cualquier caso, el sistema electivo era pervivencia de los orgenes populistas
de la monarqua goda.
4) La coronacin del rey:
La ceremonia acoge elementos rituales del cristianismo y del Imperio romano de O
riente.
a)Uncin con los sagrados leos (influencia del Antiguo Testamento) .
b) Coronacin: imposicin de la diadema o corona (los rayos que despide la cabeza, a
l igual que el sol despide luz y energa).
c) Entrega de sus atributos como smbolos de las diversas facultades y jurisdi
cciones polticas, militares, legislativas, etc.: anillo, cetro, manto, espada sel
lo, estandarte.
d) Juramento triple del rey:
guardar la fe catlica,defender a la Iglesia y a sus Ministros gob
ernar de modo justo el reino
e) Juramento de fidelidad del pueblo hacia el rey: se le jura fidelidad mie
ntras gobierne sometido a la ley y a la justicia. Ello es simbolizado en la fras
e de s. Isidoro, rex eris si recte facies, si non facies recte, non eris rex. En c
ierto modo es una idea pactista originaria de las ideas polticas populistas germnic
as: el poder como pacto entre el rey y el pueblo. La iglesia aadi a esto la idea d
e que la soberana, la legitimidad, procede de Dios, quien la otorga al pueblo, y s
te al rey.
f) Elevacin al trono.
5) Poderes del rey:
En virtud de la eleccin, el rey estaba dotado de una serie de prerrogativas:
a) nica autoridad legislativa, asesorado por el Aula Regia (ocasionalmente
el pueblo) y los Concilios.
b) Facultades judiciales.
c) Facultades gubernativas o administrativas.
d) Mando supremo del ejrcito.

SISTEMA IMPOSITIVO ROMANO
Las cargas del Imperio obligaron a establecer varios impuestos beneficiosos para
la utilidad pblica, pero onerosos para los particulares. De esa clase era la vigsim
a, tributo tolerable y llevadero para los herederos extraos, ms gravoso para los f
amiliares. Se les ha exigido, pues, a aqullos y se les ha dispensado a stos, sin d
uda porque era manifiesto con cunta pena haban de soportar los hombres (o mejor di
cho, no podran soportar) que se les arrancara y se les despojara de una parte de
sus bienes que les correspondan por la sangre, nacimiento y, en suma, por una com
unidad de culto domstico y a la que no haban considerado nunca como una propiedad
ajena, Sino como bienes posedos de siempre y que un da habran de transmitir a su pa
riente ms prximo (Plinio elJoven, Panegrico de Trajano, 37).
SOLUCIN
Sobrino de Plinio el Viejo. Fue Decemvir litibus iudicandis (juez de lo civil),
tribuna militar en Siria, Sevir Equitum Romanorum (jefe de un escuadrn de caballera)
en 84, Quaestor Imperatoris y Questor Urbano entre 89 y 90. Fue nombrado Tribuna
de la plebe en 91, pretor en 93, Prefecto (primero de las finanzas del ejrcito y
luego del templo de Saturno), y Cnsul suffectus en 100 y Legatus (embajador) en
el Imperio de Bitinia. El nico discurso que se conserva de l es su Panegyricus Tra
iani, descripcin aduladora y enftica de la figura de Trajano e instrumento valioso
para conocer las diversas acciones que hizo Trajano en los campos administrativo
s, tales como impuestos, justicia, disciplina castrense y comercio.
El texto debe ser comentado en relacin con los impuestos del emperador Trajano, n
uevos impuestos establecidos por este ltimo en donde se observa que se utilizan p
ara beneficiar los intereses de la mayora frente a los particulares por una parte
y por otra se destacan las mejoras asistenciales y econmicas. Con Trajano el impe
rio alcanz su mximo crecimiento, poder y esplendor y para mantener unos beneficios
considerados ste recurri a los impuestos.
Los impuestos, que constituan la partida ms importante de los ingresos ordinarios
del Estado que recaa sobre las provincias del Imperio, eran directos e indirectos.
Los principales impuestos directos fueron el stipendium, tambin llamado tributum
soli que se pagaba por la posesin del suelo, y el tributum capiti (o impuesto pe
rsonal).
La tributacin sobre los bienes inmueble s era regulada y modificada peridicamente p
or los gobernadores de las provincias segn los resultados de los censos.

Entre los impuestos indirectos hay que mencionar el portorium, que gravaba el trf
ico de mercancas en puntos determinados y que vena a ser una especie ~ impuesto de
aduanas que se cobraba tanto en las fronteras provinciales como - las imperiale
s; la vicesima libertatis o gravamen del 5% sobre las manumisiones; la vicesima
hereditatis que gravaba con el mismo porcentaje el valor de las he:E1cias. Al pag
o de estos dos ltimos tributos, establecidos ambos en tiempo de Augusto, slo estab
an obligados los ciudadanos romanos que empezaron as a verse involucrados en las
cargas tributarias ordinarias. Adems, tambin entre los impuestos indirectos, se co
ntaba la centsima rerum venalium, que gravaban el 1% las ventas en pblica subasta;
la quinta et vicesima venalium mancipiorum, que gravaba todas las cosas que se
vendan; y el aurum coronarium que pagaban los curiales de los municipios cada vez
que era nombrado un nuevo emperador.
En tiempos de Diocleciano (finales del siglo m) el antiguo stipendium o tributo
territorial fue denominado capitatio terrena, humana et animalia (en referencia
a unidades de tierra, de esclavos y de animales que posea un sujeto), probablemen
te porque a los propietarios se les sumaban todo, esos elementos contributivos pa
ra calcular la cantidad que haban de pagar al Estado. Al mismo tiempo, muchos de
los impuestos indirectos de la etapa anterior fueron desapareciendo debido a una
acusada tendencia a la simplificacin por parte el Estado.
El Estado romano contaba tambin con algunos ingresos extraordinarios como los pr
ocedentes de las confiscaciones de bienes anejas determinadas sanciones penales,
o de los bienes sin dueo que se atribua: el Fisco.
Las ciudades indgenas conservaron su primitiva organizacin financiera hasta conver
tirse en municipios latinos y romanos. Las ciudades con organizacin romana gozaban
de autonoma, tenan su propio tesoro o arca, recaudaban impuestos y sometan a sus ha
bitantes a prestaciones personales y patrimoniales denominadas. munera, que comen
zaron a ser exigidos por el Estado al margen de los dems impuestos cuando la cris
is econmica requiri la aportacin de las ciudades.
Los llamados munera sordida (prestaciones vulgares o serviles) no afectaban a lo
s curiales ni a los miembros de los estratos sociales urbanos elevados. stos, sin
embargo, s se vean afectados por los munera non sordida. Existan adems los munera p
atrimonii, los munera personales y los munera mixta. Estaban excluidos de contri
buir a estas prestaciones los menores de edad y los ancianos, pero en las provin
cias el arco temporal en el que un sujeto se vea afectado por la obligacin de paga
r o de realizar munera tendi a ampliarse, en aplicacin del criterio de que los his
panii deban proporcionar los mximos beneficios durante el mayor tiempo posible al
Estado romano.

LABOR LEGISLATIVA DE LEOVIGILDO
35. Bajo el rey Eurico los godos empezaron a tener por escrito las instituciones
jurdicas, porque anteriormente se regan por mores y costumbres ... Corrigi (Leovigi
ldo) tambin aquellas leyes que aparecan confusamente establecidas por Eurico, aadie
ndo muchas otras preteridas y suprimiendo algunas superfluas (S. Isidoro, Histori
a de los Godos, ed. C. Rodrguez Alonso, Len, 1975).
DESCRIPCIN DE LA FUENTE (comentario externo)
Texto de poca visigoda. Su autor, Isidoro de Sevilla, obispo de origen hispano-rom
ano ms conocido por haber escrito las Etimologas, vivi entre los aos 570 al 636. Esc
ribi tambin las Historias de los Godos, Vndalos y Suevos, que nos han transmitido i
mportantes noticias para el conocimiento de la Espaa visigoda y, concretamente, r
elativas a la labor legisladora de algunos monarcas godos.
ANLISIS DEL CONTENIDO (comentario interno)
Idea principal: Gracias a este texto de S. Isidoro de Sevilla, los historiadores
han conocido que Eurico fue el primer en legislar por escrito (en el sentido de
redactar un cdigo). Pero sobre todo se menciona que Leovigildo efectu una importa
nte labor legislativa. Se ha supuesto que promulg un Cdigo, denominado por los espe
cialistas un tanto descriptivamente Codex Revisus, que debi consistir, a su vez,
en una reforma del Cdigo de Eurico.
Seguramente la expresin lex antiqua enmendata que precede a algunas leyes visigod
as del Liber Iudiciorum haga referencia a las leyes de Eurico, mientras que la e
xpresin lex enmendata se refiera a las revisadas por Leovigildo.
Sabemos que la reforma de Leovigildo discurri por tres cauces que el propio S. Is
idoro distingue:
1) Corrigi las leyes anteriores confusas: Es decir, que a la hora de aplicar
la normativa anterior, se haban detectado leyes mal redactadas, contradictorias,
incompletas, etc. que hacan difcil su correcta aplicacin.
2) Suprimi leyes superfluas: Aunque carecemos de datos concretos sobre el particu
lar, podemos suponer que la supresin de algunas leyes, por superfluas, obedeci bien
a que su contenido ya estaba directa o indirectamente tratado en otras leyes, b
ien porque haban cado en desuso por falta de aplicacin, bien porque no eran propiame
nte disposiciones normativas sino morales o filosficas o, incluso, porque ya esta
ban parcialmente derogadas por otras normas posteriores, etc.
3) Aadi lo preterido por monarcas posteriores: Esto significa que ciertas normas,
aunque haban sido abandonadas por anteriores monarcas, sin embargo debieron toda
va de permanecer en la mente de los juristas o de la poblacin de modo que Leovigil
do consider oportuno su inclusin como verdaderas leyes. El derecho preterido pudo
ser tanto el consuetudinario (fundamentalmente germnico, aunque tambin romano) como
el derecho romano.
ADDENDA
A pesar de la dificultad que entraa, tenemos una idea aproximada de la labor legi
slativa de Leovigildo a travs de aquellas antiquae recogidas en el Liber Iudicior
um caracterizadas por su estilo moralizante, vocabulario ampuloso y cargado adve
rbios, la defensa de los intereses del fisco, la discriminacin social en la aplic
acin de las penas el inters por los trmites procesales, etc.
De esta manera sabemos que parte de esta reforma de Leovigildo consisti en incor
porar antiguas costumbres o prcticas del derecho germnico:
As, Leovigildo sustituy la estimacin judicial de la indemnizacin del dao de origen ro
mano y prevista en el Cdigo de Eurico, por el sistema germnico de composiciones ta
sadas (por ejemplo en Liber Iudiciorum 8,3,1); generaliz el uso del juramento exp
urgatorio o de inocencia en los supuestos de insuficiencia de prueba en juicio;
en los delitos relativos al derecho familiar, sustituy la pena de muerte a manos
del verdugo, por el sistema de la traditio in potestate o entrega al ofendido o
a su familia para que se vengue en el delincuente, como es el caso de entrega de
los adlteros al marido ofendido, la sponsa infiel al novio, la hija que se une a
un siervo, el violador, el raptor o, en el campo del derecho procesal, de la en
trega del falso acusador a manos del acusado que sali inocente tras la el torment
o judicial.

RESULTADO COMENTARIOS DE TEXTOS PROPUESTO PARA 3 TUTORIA
LA CONCESIN DE CIUDADANA ROMANA
[A] Cneo Pompeio, hijo de Sexto, general, hizo ciudadanos romanos a causa de su va
lor a los siguientes soldados de caballera hispanos, en el campamento, cerca de A
scoli, el da catorce antes de las calendas de diciembre (ao 89 a.e.) de acuerdo co
n la ley
Julia (siguen 30 nombres)>> (Bronce de Ascoli, en CIL (Corpus Ins-
criptionum Latinarum), 1, 709).
[B] Que los magistrados obtengan la ciudadana romana: Quienes en virtud de esta ley
fueran hechos dunviro, edil o questor sean ciudadanos romanos cuando cesen en l
a magistratura al cabo de un ao, juntamente con sus padres, cnyuges e hijos que na
cidos de legtimas nupcias, estuvieran bajo la potestad de los padres, as como los n
ietos y nietas nacidas de su hijo, que estuvieran en potestad paterna (Ley de Sal
pensa, 21).
DESCRIPCIN DE LA FUENTE (comentario externo)
El texto A se refiere a la concesin particularizada de la ciudadana romana a 30 l
egionarios hispanos por mritos militares. Se trata de una forma de estimular '" a
listamiento de la poblacin celtbera y de premiar su servicio y lealtad a Roma. Tal
es ciudadanos, convertidos en lite privilegiada dirigente, fueron un poderoso ins
trumento de romanizacin al constituirse en ejemplos a emular por el resto de los
guerreros hispanos.
El texto B corresponde a un fragmento de la Ley de Salpensa promulgada por el E
mperador Domiciano entre los aos 81 a 84. Las leyes municipales contenan las ms imp
ortante normativa poltico-administrativa que regulaba el municipio. Tras su aprob
acin, eran expuestas en un lugar pblico para fcil conocimiento de todos (segurament
e en el foro). La ley de Salpensa (junto a la actual Utrera) es la adaptacin casi
literal del modelo de ley municipal utilizado por Domiciano ley Flavia municipa
l) para adaptar el anterior modelo de ley municipal del Emperador Augusto (la le
x Iulia municipalis, circa ao 17 a.e.) a la nueva situacin creada tras la concesin
de la latinidad a Hispania por Vespasiano.
ANLISIS DEL CONTENIDO
I. Las palabras clave de este texto son magistrados, ciudadana romana, dunviro, e
dil y questor.
El texto B es consecuencia de la concesin de la latinidad a las Hispanias y, por
tanto, del derecho de las ciudades o municipios latinos a organizarse al modo ro
mano. Una de las ventajas de tal derecho era la concesin de la ciudadana romana a a
quellos latinos que hubieran desempeado una magistratura municipal.
II. Requisitos y alcance de este privilegio:
Se concede a quienes hayan desempeado una magistratura (como dunviros, ediles o q
uestores) durante el receptivo ao. Pero tal privilegio se extenda:
1) a los padres del magistrado.
2) a su cnyuge.
3) a sus hijos, siempre que estn todava sometidos a su patria potestad y nacie
ran de legtimas nupcias.
4) tambin se extiende la ciudadana a sus nietos y nietas nacidos de hijo varn
(no de una hija) y se supone que habidos de legtimas nupcias.
III. Finalidad de la norma:
Roma pretenda premiar con el privilegio de ciudadana a aquellas personas dispuesta
s a colaborar con el Imperio asumiendo responsabilidades militares, polticas y adm
inistrativas. En definitiva, la legislacin municipal contribuy decisivamente al pro
ceso de romanizacin de la pennsula.
Frecuentemente las magistraturas eran ocupadas por la lites indgenas locales que,
mediante este procedimiento, seguan gobernando sobre amplias masas de poblacin, pe
ro apoyadas ahora por Roma y recompensadas mediante su integracin en la carrera po
ltica. En ese sentido las leyes municipales fueron un importante instrumento para
canalizar las alianzas de Roma con las aristocracias de los pueblos sometidos o
federados.
Se configuraba as un verdadero cursus honorum que comenzaba por el cargo de quest
or (frecuentemente desempeado por los hijos de los curiales y dems patriciado urba
no), continuaba con el de edil, luego dunviro y, finalmente, curial. La curia mu
nicipal era la asamblea que reuna a los representantes de los clanes e intereses
dominantes. Los curiales aspiraban a su vez a representar al municipio en la Asa
mblea provincial, institucin en la que bajo pretexto de organizar el culto al Emp
erador, se estableca contactos y alianzas entre los grupos ms importantes de la pr
ovincia. Frecuentemente, este rgano serva de plataforma para acceder al Senado de
Roma, ltima etapa del cursus honorum. As por ejemplo en una conocida lpida se descr
ibe el cursis honorum seguido por un difunto: edil en Tarragona, dunviro e Iluso
, dunviro quinquenal, perfecto y tribuno de la milicia.

LA CLIENTELA
El da decimoquinto antes de las kalendas de noviembre [18 de octubre], siendo cnsul
es Cneo Cina Magno y Lucio Mesela Volosa, Quinto Mario Balbo hizo un pacto de hos
pitalidad con el Senado y el pueblo de Lacibula para ellos y sus hijos y los reci
bi a ellos y a sus hijos y descendientes en su proteccin y clientela y en la de su
s hijos y descendientes (Inscripciones romanas de la provincia de Cdiz, J. Gonzlez,
p. 261).
COMENTARIO EXTERNO
Las inscripciones latinas de la antigua Roma son fuentes indirectas de cono-cimi
ento del Derecho. Presentan sobre otros documentos la ventaja de ser ma-teriales
perdurables y se conservan como las hicieron los propios romanos a diferencia de
los dems textos romanos que suelen ser copia de copias. N o suelen ser fciles de
interpretar, pues aunque la letra es clara se utilizan formularios y sistemas cr
onolgicos que es necesario conocer. La ciencia que trata de ello es la Epigrafia.

Existen varios tipos de inscripciones latinas (Honorficas, Funerarias, Votivas, M
onumentales, Pblicas, Varias y Actas) que pueden dar noticia de documentos pblicos
o privados, leyes, decretos, documentos o tratados, como en este caso que estud
iamos.
COMENTARIO INTERNO
Lan instituciones que aparecen en este texto son la hospitalidad y la clientela
y nos vamos a centrar en la ltima. En el texto se presenta una variedad de cliente
la colectiva, ya que el texto dice que los recibi en su proteccin y clientela, com
o consecuencia de un pacto de hospitalidad. Normalmente el fondo del pacto de cl
ientela son los pactos individuales establecidos entre un patrono y un solo clie
nte; pero en este caso, el carcter colectivo queda claramente expresado:
Quinto Mario Balbo los recibi en su proteccin y clientela, es decir, que Quinto Ma
rio recibe a ellos y a sus hijos y descendientes en su proteccin y clientela y en
la de sus hijos y descendientes.
Como sabemos, un pacto de clientela refleja de hecho, una situacin de desigualdad
entre dos sujetos de derecho que jurdicamente son iguales y eso hace que sea una
institucin diferente del pacto de hospitalidad en donde el acuerdo entre partes
desiguales genera igualdad. En el pacto de clientela, el cliente se "-coge y rec
ibe la proteccin y sustento de un patrono a cambio de la cual ha de . :estar cier
tos servicios especficos y, en trminos generales, guardarle fidelidad.
El pacto de clientela supone la existencia de un juramento vitalicio. Los propios
trminos del texto nos hacen ver que el pacto tiene duracin indefinida al efectuar
a los descendientes de los hijos y descendientes de ambos. Sin embargo, n0 debe
mos olvidar que ciertos pactos se podan romper por motivos justificados; por ejem
plo, cuando existan los malos tratos al cliente por parte del patrono. Como el pa
cto tiene carcter vitalicio solo se rompe en caso de muerte de alguna de las dos
partes o si el patrono infringe al cliente un mal trato sin motivo ni causa, au
nque es de destacar que si el incumplimiento era por parte del cliente, no se ro
mpa la relacin de clientela.
Los pactos de clientela sirvieron para aglutinar a los campesinos bajo la sumisin
de los grandes propietarios. Junto a este tipo de clientela hubo una clientela e
specfica de tipo militar que consista en la prestacin del servicio armado e:. clien
te a cambio de proteccin, sustento y armas. En Espaa se conoci una variable de la c
lientela militar que aada a la relacin entre patrono y cliente un componente sagrad
o de modo que el cliente ofreca a los dioses su vida a cambio E :a vida del patrn.

EXPLICACION ADICIONAL
Los conceptos que se deben recordar para realizar este comentario son:
Clientela: Relacin de dependencia entre una persona (cliente) que se encomienda a
otra (patrono), para la prestacin de una serie de servicios, a cambio , 2 protec
cin y el sustento. Cuando los servicios a realizar son de ndole guerrera la client
ela se convierte en clientela militar.
Pacto de clientela: Acuerdo por el que una parte (cliente) compromete lealtad y
servicio personal a cambio de que la otra (patrono) le proporcione proteccin y el
imentos
Devotio ibrica: Tipo especial de clientela militar propio de la Pennsula ibrica que
consista en consagrarse a las divinidades ofreciendo la vida propia a cambio de
proteccin del patrono.
Soldurios: Personas encomendadas a otra mediante un pacto de devotio ibrica. (tip
o de clientela militar). Recibieron tambin de los romanos la denominacin de devoto
s.
Hospitalidad, hospicio: Prctica de los pueblos antiguos de recibir al extranjero
o al husped como igual y extenderle su proteccin jurdica.
Pacto de hospitalidad: Pacto en pie de igualdad por el que dos partes se reciben
en comunidad de dioses, derechos y obligaciones.
Tesseras de hospitalidad: Objeto material sobre el que se formalizaban le pactos
de hospitalidad. A veces adoptan la forma de los animales sagrados de gens. Sola
n partirse en dos trozos conservando uno cada una de las partes para exhibirlos
en momentos concretos o invocar el contenido del pacto establecido en su da.
TEMA 3
SISTEMA JURIDICO PRERROMANO
RITO DE LA COVADA. EL PROBLEMA DEL MATRIARCADO
Entre los cntabros las mujeres cultivan la tierra; apenas han dado a
luz ceden el lecho a sus maridos y los cuidan Un muchacho cuyos padres y
hermanos haban sido hechos prisioneros y estaban atados, mat a todos por
orden de su padre con un hierro del que se haba apoderado
Se cuenta de los cntabros tambin este rasgo de loco herosmo: que
habiendo sido crucificados ciertos prisioneros, murieron entonando himnos de
victoria. Tales rasgos denotan cierto salvajismo en sus costumbres, mas otros, s
in
ser propiamente civilizados, no son, sin embargo, salvajes. As, entre los
cntabros es el hombre quien dota a la mujer, y son las mujeres quienes
heredan y se preocupan de casar a sus hermanos; esto constituye una especie
de ginecocracia, rgimen que no es ciertamente civilizado.
Estrabn. Geografa, 3, 4, 16-19.
Comentario externo:
- Sistema jurdico prerromano
- Fuente jurdica de conocimiento mediata.
- Origen: Geografa, del escritor griego Estrabn.
- Data de fines del s. I a.C.
Comentario interno:
Del texto se desprende la existencia de las siguientes instituciones:
- Covada: Simboliza el reconocimiento y afirmacin de la paternidad
del nacido y su integracin en la familia. El hecho de quedarse los
hombres en la cama cuando la mujer da a luz es una interpretacin
http://www.uned-derecho.com
2
mgico-jurdica que no significa otra cosa que el reconocimiento de
la paternidad del hijo, lo que, a su vez sirve para la adquisicin de la
capacidad jurdica del mismo. Esto, por otra parte, revela el carcter
patriarcal de la familia frente a los que pretenden dotarla de un
carcter matriarcal, como Diodoro de Sicilia.
- La dote.
- El matrimonio.
- Ginecocracia o matriarcado.
- Autoridad del padre.
En cualquier caso Estrabn alude a la primacia de la mujer como
protagonista, a travs de cmo se expone y se conforma el rgimen de
organizacin social de la familia o comunidad; en esta configuracin social se
ha querido ver el ncleo de un sistema matriarcal en el pueblo cntabro
(gobierno y predominio social de la mujer), pero que no es otra cosa que una
pervivencia de la organizacin agrcola matriarcal prehistrica.
As, Estrabn, tras describir una serie de costumbres supuestamente
incivilizadas, llega a la conclusin de que la mayor prueba del salvajismo de los
cntabros reside en su sistema poltico matriarcal, dado que:
a) Practican la covada, rito que simboliza el reconocimiento y
afirmacin de la paternidad del nacido y su integracin en
la familia; en este rito los hombres hacen de mujeres,
simulan los dolores del parto y guardan cama para
reponerse.
b) Son las mujeres y no los hombres quienes cultivan la tierra.
c) Las mujeres heredan; es decir, disponen del patrimonio
familiar.
d) Las mujeres casan a sus hermanos, osea, tienen la mxima
autoridad dentro de la familia.
Sin embargo esto no es exacto:
1) La covada consiste en la simulacin del parto por parte del padre; es,
como hemos dicho, un rito de legitimacin o aceptacin de la paternidad. En
teora, en un rgimen matriarcal, la legitimacin o aceptacin de los hijos
depende exclusivamente del cabeza de familia, y ste es la mujer, siendo
irrelevante la opinin del marido o padre. Sin embargo, la existencia de la
covada demuestra que la aceptacin del hijo por el padre es decisiva; hasta
3
el punto de que sin ella el recin nacido no puede ser recibido en la familia.
Esto pone de relieve que estamos en presencia de un rgimen familiar
patriarcal.
2) Ello lo confirma el hecho de que fuera el padre de familia y no la
madre, quien ordenara a su hijo dar muerte a todos. Igualmente, el que sea el
padre y no la madre el que tome este tipo de decisiones apunta a la
existencia de un rgimen patriarcal y no matriarcal.
3) Pero, por otra parte, son las mujeres quienes heredan y casan a sus
hermanos. Efectivamente, en un sistema matriarcal, la sucesin poltica o la
herencia de bienes se produce por lnea femenina. Pongamos por ejemplo, el
caso de la antigua Roma o el antiguo Egipto: la legitimidad al trono era
adquirida por el hombre que se casara con la hija del monarca, pero sta
nunca llegaba a gobernar (de ah la costumbre del matrimonio entre
hermanos para evitar el acceso al poder de extraos).
La existencia de un rgimen matrilineal entre los cntabros, implic
cierta preeminencia de la mujer en cuanto transmisora de derechos polticos o
patrimoniales, pero nunca como autoridad superior de la familia. Esta resida
en el marido y en el hermano varn (avunculus).
Precisamente, como el patrimonio familiar recae en la descendiente
femenina, es el hermano varn el obligado a abndonar el solar familiar para
casarse. En compensacin a esta formzada exogamia, la hermana viene
obligada a entregarle su herencia en forma de dote. Dote que ser entregada
por el varn a la novia a fin de integrarse en el grupo familiar de ella.
4) La narracin de Estrabn es una forma de manipulacin de la
informacin con fines polticos: al presentar a los hispani como salvajes
incivilizados, pretenda justificar ante la opinin pblica romana los beneficios y
excelencias de las guerras romanas, es decir, de la actuacin de las legiones
romanas en Hispania.
De este modo, califica de incivilizado y loco herosmo el que los
prisioneros crucificados murieran entonando cantos de victoria, pero no dice
que lo realmente salvaje era que los romanos crucificaran a sus prisioneros.
4
TEMA 4
PACTO DE HOSPITALIDAD
Siendo cnsules Cayo Lecanio Baso y Quinto Terencio Culeon, los
cluniacenses, de la Hispania Citerior, hicieron hospitalidad con Cayo Terencio
Baso, hijo de Cayo.
(Tessera de Hospitalidad del ao 40)
Comentario externo:
- Es un fragmento de Tessera. La Tessera es un porcin de metal o
arcilla (que poda tener variadas formas) en la que a modo de
documento de aplicacin del Derecho, se daba testimonio escrito
de la celebracin de un acuerdo entre dos partes. Se inscriban en la
Tessera los datos de los pactantes y se dividan en dos para que
cada parte conservar un trozo que se exhiba como contrasea,
salvoconducto o medio de prueba. En el caso que nos ocupa se
5
trata de la celebracin de un pacto de hospitalidad celebrado
entre los cluniacenses y Cayo Terencio Baso.
- Sistema jurdico prerromano.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata.
- Siglo I despus de Cristo.
Comentario interno:
La institucin a que hace referencia el texto es la hospitalidad
(hospitium, hospitalitatis) cuyo contenido y significacin en el sistema jurdico
hispanorromano consiste en ser pacto por el que dos grupos sociales o, como
en este caso, un grupo y una persona individual se reciben mutuamente en
condiciones de igualdad jurdica y social de forma que todos ellos participan
de los mismos derechos.
El carcter cerrado de las agrupaciones sociales prerromanas
(gentilitates y oppida) motivaba que el extrao a un grupo determinado
careciera de todo derecho dentro de l. La suscripcin de pactos de
hospitalidad resultaba ser una forma de atenuar tal desigualdad permitiendo
que la proteccin de un grupo social determinado se extendiera a sujetos
ajenos a l.
Aparte de que los pactos de hospitalidad podan suscribirse entre
oppida, entre gentilitates y oppida, y entre oppida e individuos, poco sabemos
de su alcance, salvo que implicaban una relacin de igualdad y obligacin
de ayuda mutua.
En lo que se refiere a su duracin, podan ser vitalicios o por tiempo
indefinido.
Es conveniente hablar (conceptos) de la gentilititas, la gens, oppida,
pacto de clientela, pacto de hospitalidad, clientela y clientela militar y la
devotio ibrica.
6
PACTO DE HOSPITALIDAD 2
El cuatro de las calendas de mayo, siendo cnsules Marco Licinio Craso
y Lucio Calpurnio Pisn, la gentilitas de los Desonios, de la gens de los Zoelas,
y
la gentilitas de los Tridiavos, de la misma gens de los Zoelas, renovaron su
antiguo y vetusto pacto de hospitalidad, y todos ellos, unos y otros, se
recibieron bajo su respectiva fidelidad.
(Tabla de Astorga, ao 27)
Instituciones jurdicas ms relevantes:
- Gentilitas.
- Gens.
7
- Pacto de hospitalidad.
Desconocemos con exactitud cmo era la organizacin social de los
pueblos de la Espaa prerromana. En todo caso, sabemos que por encima de
la unidad bsica (la familia), exista la gentilitas, es decir, el clan suprafamilia
r
formado por los parientes consanguneos ms prximos.
La gens o tribu estara formada por el conjunto de gentilidades
emparentadas por su descendencia de un antepasado comn.
Sin embargo, el concepto o institucin jurdica ms importante
mencionada en el texto es el pacto de hospitalidad.
El pacto de hospitalidad es el acuerdo celebrado entre dos partes en
pie de igualdad, en virtud del cual los celebrantes se reciben recprocamente
como gentiles o familiares con los mismos derechos y deberes de amparo,
proteccin, etc.
El pacto de hospitalidad sola hacerse entre grupos familiares, pero
tambin era usual entre individuos, y constituyeron el principal modo de
superar el hermetismo y tendencia a la endogamia de las comunidades
familiares primitivas. Mediante este sistema las gentilidades o las propias gens
se abran a otros grupos estableciendo relaciones sociales, polticas,
econmicas y religiosas.
El propio texto que comentamos menciona las principales
caractersticas de este tipo de pactos: se celebran en pie de igualdad (todos
ellos, unos y otros, se recibieron bajo su respectiva fidelidad).
Los pactos se renovaban peridicamente mediante ceremonias y
fiestas presididas por las divinidades principales. Tales pactos se formalizaban
en tablillas o planchas (tseras) en las que se inscriban los datos esenciales. En
ocasiones las tseras adoptaban forma de animales sagrados.
8
CLIENTELA MILITAR Y DEVOTIO
Siendo costumbre entre los espaoles que los que hacan formacin
aparte con el general perecieran con l si llegaba a morir (a lo que los
brbaros llamaban consagracin) al lado de los dems generales slo se
ponan algunos de los asistentes y amigos, pero a Sartorio le seguan muchos
millares de hombres, resueltos a hacer por l esta especie de consagracin. As
se dice que en ocasin de retirarse a una ciudad, teniendo ya a los enemigos
cerca, los espaoles, olvidados de si mismos, salvaron a Sartorio tomndole
sobre sus hombres y pasndole as de unos a otros, hasta ponerlo encima de
los muros; y luego que tuvieron a su general en seguridad, cada uno se dio a la
fuga.
(Plutarco. Vidas paralelas. Sartorio, 14)
9
Comentario externo:
- Biografa de Sertorio, de Plutarco, en Vidas Paralelas.
- Fuente de conocimiento mediata.
- Significacin jurdica poco relevante, si no es por el carcter
incidental de sus alusiones. Adems, como el propio Plutarco
menciona, no tiene la bibliografa que precisa.
Comentario interno:
Institucin.- Costumbre de los espaoles, consistente en que determinados
soldados consagraban su vida al general que los mandaba y estaban
dispuestos a morir por l. Ofrece una excelente mencin a la institucin de la
clientela militar caracterstica de ciertos pueblos primitivos, y, en especial, a
una de las formas de esa clientela, cual es la devotio.
Hay que decir que este tipo de clientela, en su modalidad de
consagracin de la vida al patrono, se daba tambin entre otros pueblos
celtas y germanos, a juzgar por el testimonio de otros historiadores clsicos,
quienes describen la clientela militar de esos pueblo de modo similar a la
devotio ibrica; sta consiste en el seguimiento incondicional de un grupo
permanente de jvenes guerreros a su jefe, en la paz y en la guerra, llegando
incluso a morir por l.
En la Espaa primitiva fue frecuente la prctica de la clientela militar,
pudindose citar los casos de Indbil y Viriato.
En su aspecto jurdico la clientela militar era una relacin permanente
entre un patrono poderoso y un necesitado de defensa (cliente), por lo que
aqul deba defender a ste, respetando a su mujer e hijos, y ste segua y
serva con absoluta fidelidad a su patrono; la vida del cliente pasaba a aqul,
que poda disponer de ella. Esta relacin se extingua al morir una parte, al
ausentarse o por falta de proteccin.
Una variante de esta clientela era la devotio. En ella el devoto no slo se
obliga por juramento ante su patrono, sino que consagra su vida a la divinidad
para que se digne a aceptarla en el combate a cambio de la salvacin de la
vida del patrono cuando sta se encontrase amenazada. El devoto no slo
debe al jefe reverencia y obediencia absoluta, sino que le ha de seguir
incondicionalmente. Ha de guardar la vida del jefe antes que la propia, hasta
el punto de que si el jefe muere en batalla sus devotos estn obligados a
suicidarse, pues al haber aceptado sus vidas la divinidad a cambio de la del
patrono, eran ya intiles para la comunidad.
10
En la Espaa prerromana las relaciones de clientela militar y devotio
modificaron la organizacin de la comunidad poltica, hasta el punto de
superar las primitivas relaciones tribales y polticas propias de la gens y la
gentilitas. Estas relaciones fueron aprovechadas por cartagineses y romanos
para firmar alianzas con pueblos indgenas, estableciendo pactos con el jefe
militar o patrono, con lo que se aseguraban la dominacin pacfica de tribus y
pueblos, sin tener que recurrir a luchas militares para su sometimiento
SISTEMAS JURIDICOS PRERROMANOS
? Diodoro de Sicilia, Biblioteca, 5, 34
El ms culto de los pueblos vecinos (de los celtiberos) es el de los vacceos. Cada
ao se reparten los campos para cultivarlos
y dan a cada uno una parte de los frutos obtenidos en comn. A los labradores que
contravinieren la regla se les aplica la pena de
muerte
COMENTARIO
Texto del escritor griego Diodoro de Sicilia. Fuente jurdica de conocimiento medi
ata o indirecta, de finales del siglo uno antes
Cristo. Dentro de la relatividad de testimonios escritos que se poseen de esta po
ca, es indudable la importancia de esta obra, pero en lo
referido especficamente a aspectos jurdicos ha de asignrsele un valor relativo, dad
o que este autor no utiliza fuentes directas, sino que
toma sus datos de terceros (Polibio y Posidonio principalmente), cuyo valor histr
ico jurdico no puede ser contrastado con entera
fiabilidad.
Despus de describir Diodoro cmo los iberos y celtas, antagonistas de antao, haban fo
rmado un solo pueblo (el de los
celtiberos) a travs de matrimonios mixtos, hace mencin a la costumbre agrcola pecul
iar de uno de sus pueblos vecinos, el de los
vacceos, alusin que ha dado lugar a mltiples interpretaciones por los historigrafos
.
El texto sugiere dos ideas principales. En primer lugar, que este pueblo posea un
a organizacin econmica de base
predominantemente agraria, consecuencia que se desprende del examen de las carac
tersticas del terreno que habitaban. Por esta razn,
tenan establecido un rgimen muy estricto de cultivo y aprovechamiento de los fruto
s del campo. Este dato es concordante con lo que
conocemos por otras fuentes literarias y arqueolgicas, las cuales slo dan muestras
de actividad industrial y comercial en otras reas
geogrficas de Iberia, concretamente Levante y Andaluca.
Pero el aspecto ms relevante del texto es el referido al llamado colectivismo vac
ceo. Para Torres Lpez podra ser el fruto de
una regresin a sistemas agrarios arcaicos o de un movimiento de tipo revolucionar
io. Para Caro Baroja el sorteo de tierras slo se hara
entre las grandes familias de cada ciudad (como suceda entre los galos), cuyo jef
es haran que las parcelas fuesen cultivadas por esclavos
o trabajadores libres. Otros autores, finalmente, sealan que se tratara de un sist
ema de igualitarismo econmico e incluso de comunismo
agrario, o que podra ser el rgimen de un pueblo no asentado definitivamente en un
territorio.
En cualquier caso, ha de insistirse acerca de la relatividad de esta noticia ais
lada. La mejor garanta de existencia de una
institucin jurdica, sobre todo cuando es de origen consuetudinario, es su permanen
cia en el tiempo, y nada sabemos acerca de su
supervivencia. Ms bien lo contrario: los sistemas posteriores de explotacin agrari
a conocidos, germnicos y romanos, difieren
sustancialmente de la concepcin que subyace en este texto, pues aquellos descansa
n en las nociones de seoro sobre la cosa (gewere),
posesin y propiedad.
Finalmente, existe en el texto una alusin a aspectos penales del Derecho primitiv
o, aplicacin de la pena de muerte a quienes
ocultasen parte de la cosecha que deba ponerse en comn.
? Diodoro de Sicilia, Biblioteca, 5,34,1
(Los celtiberos) en cuanto a sus costumbres son crueles para con los malhechores
y enemigos, y buenos y humanos con los
huspedes. Todos quieren dar albergue a los forasteros que van a su pas y se disput
an entre ellos para darles hospitalidad; aquellos a
quienes los forasteros siguen, son considerados dignos de alabanza y agradables
a los dioses
COMENTARIO
Texto del escritor griego Diodoro de Sicilia. Fuente jurdica de conocimiento medi
ata o indirecta, de finales del siglo I a. C.
Dentro de la relatividad de testimonios escritos que se poseen de esta poca, es i
ndudable la importancia de esta obra, pero en lo referido
COMENTARIOS DE TEXTO HISTORIA DEL DERECHO ESPAOL TEMARIO COMPLETO CURSO 2008/09 Fl
ix Paz
1
especficamente a aspectos jurdicos ha de asignrsele un valor relativo, dado que est
e autor no utiliza fuentes directas, sino que toma sus
datos de terceros (Polibio y Posidonio principalmente), cuyo valor histrico jurdic
o no puede ser contrastado con entera fiabilidad.
Como contraposicin a la crueldad que, segn Diodoro, tenan los celtberos con sus enem
igos, se destaca en el texto su
afabilidad y humanidad para con los huspedes. Constituye, pues, el prrafo transcri
to una muestra que nos aproxima a los distintos
niveles de relacin existentes entre los pueblos celtibricos (que pueden hacerse ex
tensivos en general a los primitivos pobladores de la
pennsula ibrica). Destacan, en primer lugar, los vnculos recprocos de proteccin, auxi
lio y apoyo mutuo entre los miembros de cada
grupo familiar, o de la comunidad de linaje (gentilitas). Con los enemigos y mal
hechores se mantiene la hostilidad, o se ejercita la
crueldad. Finalmente, al extrao no enemigo de la gentilitas se le protege, otorgnd
ole un status jurdico peculiar.
La proteccin al extranjero no enemigo, que recibe el nombre de hospititum u hospi
talitatis, se ejerca mediante el acogimiento
singular de un individuo por un grupo tribal ajeno. A este tipo de acogimiento p
arece referirse el texto objeto de comentario. Cuando el
pacto de hospitalidad se concertaba entre un individuo aislado y el grupo gentil
icio o local, el extrao no enemigo del grupo se acoga a la
proteccin de un grupo distinto como husped, confiando en la proteccin divina y en l
a concepcin social que tiene en mayor estimacin
a los hombres generosos con el extranjero, pero sin ninguna garanta de que fuese
a practicarse con l la hospitalidad. Si ese nivel de
proteccin se realizaba entre grupos familiares o tribales distintos, a travs de lo
s antes llamados pactos de hospitalidad, el husped no
solo se acoga a la proteccin de otra gentilitas sino que quedaba equiparado en der
echos a los miembros de sta.
Aunque se desconoce el alcance, obligaciones recprocas y duracin de las diversas f
ormas de hospitalidad, es indudable la
existencia de esta importante forma de relacin jurdica en los pueblos primitivos i
bricos, tal como lo testimonian los historiadores
antiguos y especialmente las inscripciones epigrficas conservadas, referidas sobr
e todo a pactos de hospitalidad. Las ms importantes a
destacar entre ellas son los bronces de Astorga, Luzaga, Ciudad Rodrigo, Sasamn y
Paredes de Nava. La diversidad de tribus a que
hacen referencia muestra que era una prctica bastante extendida entre los primiti
vos pueblos que habitaban la pennsula ibrica antes de
la colonizacin romana, especialmente a la hospitalidad pactada entre gentilitates
diversas.
? Estrabn, Geografa, 3,1.6
Dicha regin se llama Btica, del nombre del rio, y Turdetania, del nombre del pueblo
que la habita, a estos habitantes
llmaseles turdetanos y trdulos.. Tienen fama de ser los ms cultos de los iberos; pose
en una gramtica, y tienen escritos de
antiguo memoria, poemas y leyes en verso, que ellos dicen de seis mil aos. Los de
ms iberos tambin tienen su gramtica; mas sta
no es uniforme, porque tampoco hablan todos la misma lengua..
COMENTARIO
Este texto proviene de una fuente jurdica de conocimiento La Geografa del escritor
griego Estrabn - de carcter mediato o
indirecto, su fin primero es ofrecer datos geogrficos y, solos incidentalmente co
mo sucede en este caso, jurdicos. Del ao siete antes de
Cristo. Debe enmarcarse dentro de los sistemas jurdicos prerromanos, en cuanto fu
ente jurdica no puede concedrsele gran valoracin,
pues Estrabn recoge noticias de autores precedentes (Eratstenes, Polibio, Posidoni
o, etc.) o de otros testigos (militares destacados en la
campaa de Hispania), cuyos datos son inseguros, fragmentarios, no procedentes por
lo general de observacin directa.
El texto contiene, como punto central, una referencia a un pueblo de Iberia los
Turdetanos o Trdulos, habitantes de la regin
Btica que sobresale respecto a otros autctonos por su elevada cultura: poseen gramt
ica, posea y leyes en verso de gran antigedad.
Estas leyes no han llegado hasta nosotros. Pero la idea principal que refleja Es
trabn superioridad cultural de los Turdetanos est
corroborada por escritos de otros historiadores, y sobre todo por los restos arq
ueolgicos encontrados de la cultura ibrica, que
manifiestan un nivel de desarrollo industrial e intelectual superior al de otros
pueblos. Una sola mirada a la localizacin geogrfica de las
ms elevadas manifestaciones culturales, y por lo mismo necesariamente tambin jurdic
as, de la pennsula en este periodo confirma lo
manifestado en este texto sin duda alguna de forma bastante idealizada por Estra
bn. Al respecto no puede olvidarse tampoco que
existen numerosas inscripciones epigrficas de cultura Ibrica, que manifiestan la e
xistencia de un lenguaje escrito y de una gramtica. Si
a ello se una el avanzado desarrollo industrial que tena este pueblo, por efecto
de sucesivas colonizaciones que le llegaban por el Mar
Mediterrneo (griegos, fenicios, cartagineses, etc.), fcil es deducir la existencia
de leyes escritas que regan su convivencia, su industria
(tuvo gran importancia la textil y la minera) y su comercio. Es bastante presumi
ble, por lo mismo, que en las epigrafas ibricas que se
conservan se refleje alguna de esas leyes; pero el problema es la imposibilidad
de traducir aquellas, en el estado actual de investigacin
del lenguaje ibrico.
Como punto secundario se refiere el texto a la gramtica y lengua del resto de pue
blos que habitaban Iberia. Es una merca
alusin que puede servirnos de testimonio acerca de la falta de uniformidad jurdica
existente en la pennsula en estos momentos, hecho
del todo evidente dada la diversidad de pueblos y el entrecruzamiento de cultura
s durante este perodo.
ix Paz
2
? Estrabn, Geografa, 3, 3, 7
A los condenados a muerte los precipitan desde una roca; y a los parricidas los c
ubren de piedras, fuera de sus trminos o
de sus ros.
COMENTARIO:
Este texto proviene de una fuente jurdica de conocimiento la Geografa del escritor
griego Estrabn de carcter mediato o
indirecto; su fin primero es ofrecer datos geogrficos y, solo incidentalmente com
o sucede en este caso, jurdicos. Del ao siete antes de
Cristo. Debe enmarcarse dentro de los sistemas jurdicos prerromanos. En cuanto fu
Estrabn, en este texto, ofrece una de las escasas noticias que poseemos acerca de
l Derecho penal de los pueblos prerromanos
espaoles. Dentro de las conjeturas a que necesariamente obliga la parquedad de la
fuente, parece deducirse del texto la imposicin de la
pena a los culpables de determinados delitos (se cita nicamente el parricidio, trm
ino que comprender el asesinato y el homicidio de
padres, hijos o parientes prximos) no quedaba a iniciativa particular, a titulo d
e venganza privada, sino que era aplicada por la
comunidad poltica, presumiblemente por la gentilitias en cuanto grupo jurdico bsico
del que nacan derechos y obligaciones para el
individuo que formaba parte de ella.
El hecho de que la pena de lapidacin descrita en el texto se realice fuera del pr
opio territorio (civitates o vici) y de los propios
ros significara, en opinin de varios autores, la relacin que guardaba la pena con la
ordala (proceso basado en la creencia de que una
conducta delictiva es juzgada como tal divinidad, cuya sentencia absolutoria o c
ondenatoria se conocer en funcin del resultado de la
prueba), ya que las divinidades de los ros estn asociados con la prctica del jurame
nto. En cualquier caso, del texto parece inferirse el
deseo de la comunidad de expulsar fuera de su mbito geogrfico a los condenados par
a ni siquiera tomar contacto con su sangre.
? Estrabn, Geografa, 3,4,16-19
Entre los cntabros las mujeres cultivan la tierra; apenas han dado a luz ceden el
lecho a sus maridos y los cuidan Un
muchacho cuyos padres y hermanos haban sido hechos prisioneros y estaban atados,
mat a todos por orden de su padre con un
hierro del que se haba apoderado
Se cuenta de los cntabros tambin este rasgo de loco herosmo: que habiendo sido cruc
ificados ciertos prisioneros,
murieron entonando himnos de victoria. Tales rasgos denotan cierto salvajismo en
sus costumbres, ms otros, sin ser propiamente
civilizados, no son, sin embargo, salvajes. As, entre los cntabros es el hombre qu
ien dota a la mujer, y son las mujeres quienes
heredan y se preocupan de casar a sus hermanos; esto constituye una especie de g
inecocracia, rgimen que no es ciertamente
civilizado.
COMENTARIO
Comentario externo:
- Sistema jurdico prerromano
- Origen: Geografa, del escritor griego Estrabn.
- Data de fines del s. I a.C.
Comentario interno:
Del texto se desprende la existencia de las siguientes instituciones:
- Covada: Simboliza el reconocimiento y afirmacin de la paternidad del nacido y s
u integracin en la familia. El hecho de
quedarse los hombres en la cama cuando la mujer da a luz es una interpretacin mgic
o-jurdica que no significa otra cosa
que el reconocimiento de la paternidad del hijo, lo que, a su vez sirve para la
adquisicin de la capacidad jurdica del mismo.
Esto, por otra parte, revela el carcter patriarcal de la familia frente a los que
pretenden dotarla de un carcter matriarcal,
como Diodoro de Sicilia.
- La dote.
- El matrimonio.
ix Paz
3
- Ginecocracia o matriarcado.
- Autoridad del padre.
En cualquier caso Estrabn alude a la primaca de la mujer como protagonista, a travs
de cmo se expone y se conforma el
rgimen de organizacin social de la familia o comunidad; en esta configuracin social
se ha querido ver el ncleo de un sistema
matriarcal en el pueblo cntabro (gobierno y predominio social de la mujer), pero
que no es otra cosa que una pervivencia de la
organizacin agrcola matriarcal prehistrica.
As, Estrabn, tras describir una serie de costumbres supuestamente incivilizadas, l
lega a la conclusin de que la mayor prueba
del salvajismo de los cntabros reside en su sistema poltico matriarcal, dado que:
a) Practican la covada, rito que simboliza el reconocimiento y afirmacin de la pa
ternidad del nacido y su
integracin en la familia; en este rito los hombres hacen de mujeres, simulan los
dolores del parto y guardan
cama para reponerse.
b) Son las mujeres y no los hombres quienes cultivan la tierra.
c) Las mujeres heredan; es decir, disponen del patrimonio familiar.
d) Las mujeres casan a sus hermanos, sea, tienen la mxima autoridad dentro de la f
amilia.
Sin embargo esto no es exacto:
1) La covada consiste en la simulacin del parto por parte del padre; es, como hem
os dicho, un rito de legitimacin o aceptacin
de la paternidad. En teora, en un rgimen matriarcal, la legitimacin o aceptacin de l
os hijos depende exclusivamente del cabeza de
familia, y ste es la mujer, siendo irrelevante la opinin del marido o padre. Sin e
mbargo, la existencia de la covada demuestra que la
aceptacin del hijo por el padre es decisiva; hasta el punto de que sin ella el re
cin nacido no puede ser recibido en la familia. Esto pone
de relieve que estamos en presencia de un rgimen familiar patriarcal.
2) Ello lo confirma el hecho de que fuera el padre de familia y no la madre, qui
en ordenara a su hijo dar muerte a todos.
Igualmente, el que sea el padre y no la madre el que tome este tipo de decisione
s apunta a la existencia de un rgimen patriarcal y no
matriarcal.
3) Pero, por otra parte, son las mujeres quienes heredan y casan a sus hermanos.
Efectivamente, en un sistema matriarcal, la
sucesin poltica o la herencia de bienes se producen por lnea femenina. Pongamos por
ejemplo, el caso de la antigua Roma o el antiguo
Egipto: la legitimidad al trono era adquirida por el hombre que se casara con la
hija del monarca, pero sta nunca llegaba a gobernar (de
ah la costumbre del matrimonio entre hermanos para evitar el acceso al poder de e
xtraos).
La existencia de un rgimen matrilineal entre los cntabros, implic cierta preeminenc
ia de la mujer en cuanto transmisora de
derechos polticos o patrimoniales, pero nunca como autoridad superior de la famil
ia. Esta resida en el marido y en el hermano varn
(avunculus).
Precisamente, como el patrimonio familiar recae en la descendiente femenina, es
el hermano varn el obligado a abandonar el
solar familiar para casarse. En compensacin a esta formada exogamia, la hermana v
iene obligada a entregarle su herencia en forma de
dote. Dote que ser entregada por el varn a la novia a fin de integrarse en el grup
o familiar de ella.
4) La narracin de Estrabn es una forma de manipulacin de la informacin con fines polt
icos: al presentar a los hispani
como salvajes incivilizados, pretenda justificar ante la opinin pblica romana los b
eneficios y excelencias de las guerras romanas, es
decir, de la actuacin de las legiones romanas en Hispania.
De este modo, califica de incivilizado y loco herosmo el que los prisioneros cruc
ificados murieran entonando cantos de victoria,
pero no dice que lo realmente salvaje era que los romanos crucificaran a sus pri
sioneros.
? Estrabn, Geografa, 3,4,17
Junto a estas extraas costumbres, se han visto y se han dicho muchas cosas acerca
de todos los pueblos ibricos en
general, y en particular de los septentrionales.Se cuenta, por ejemplo, que en las
guerras de los cntabros (con los romanos) las
madres mataron a sus hijos antes de permitir que cayesen en manos de sus enemigo
s Es cosa comn entre ellos la valenta, no slo
de los hombres, sino tambin en las mujeres. Estas cultivan la tierra; apenas han
dado a luz, ceden el lecho a sus maridos y los
cuidan. Con frecuencia paren en plena labor, y lavan al recin nacido inclinndose s
obre la corriente de un arroyo, envolvindole
luego
COMENTARIO
Procede el texto de la Geografa del escritor griego Estrabn. Fuente mediata de con
ocimiento en materia jurdica. Situada
cronolgicamente a finales del siglo uno antes de Cristo. Pertenece al sistema jurd
ico prerromano. El grado de fiabilidad de la fuente est
limitado por su propia naturaleza: Estrabn quiso hablar de la geografa y costumbre
s de Iberia, pero slo incidentalmente de aspectos
jurdicos, los cuales, por otra parte, conoce indirectamente a travs de otras fuent
es (Eratstenes, Polibio, Posidoio) o de testigos de las
campaas militares de Roma en Hispania.
ix Paz
4
El texto se refiere a un hecho sucedido en la guerra cntabra (muerte de nios a man
os de sus propias madres) y a una costumbre
extendida entre los pueblos septentrionales de Iberia (el rito de la covada).
La interpretacin jurdica que puede darse al primero de ellos con independencia de
otras de ndole psicolgica, sociolgica o
incluso religiosa, acaso ms importantes ha de referirse a la situacin de esclavitu
d en que quedaban los prisioneros de guerra y a
prevalencia, tan considerada por estos pueblos, del valor de la libertad. En efe
cto, aqullos quedaban al arbitrio total del conquistador. No
parece que la conducta de las madres pueda englobarse en la figura del parricidi
o, pues las circunstancias que tipifican este estudio,
especialmente el dolo, no se desprenden del relato.
Es de mayor relevancia la alusin a que los hombres permanezcan en cama cuando su
mujer da a luz. A este rito se le llama
covada, y ha dado lugar a diversas interpretaciones jurdicas, sin perjuicio de ot
ras de carcter mgico religioso. Para la mayor parte de
los autores, esta costumbre manifiesta la aceptacin o reconocimiento de la patern
idad del hijo nacido por el marido, o bien una forma de
hacer pblico ese reconocimiento, hecho que, por otra parte, concuerda con el carct
er simblico propio de los pueblos primitivos, de
admisin paterna del recin nacido para la adquisicin de la capacidad jurdica. Esta co
stumbre relevara, asimismo, el carcter patriarcal
de la institucin familiar de aquellos pueblos, frente a la pretendida tesis, dedu
cida de los textos de Estrabn y de Diodoro de Sicilia, de la
existencia del matriarcado. En cualquier caso, son deducciones de fuentes no inm
ediatas, que pueden dar lugar a diversas, e incluso
contrarias, explicaciones jurdicas.
Entre los cntabros es el hombre quien dota a la mujer, y son las mujeres las que h
eredan y las que se preocupan de casar a
sus hermanos; esto constituye una especial de gineocracia, rgimen que no es ciert
amente civilizado.
COMENTARIO
Este texto proviene de una fuente jurdica de conocimiento la Geografa del escritor
griego Estrabn de carcter mediato o
indirecto; su fin primero en ofrecer datos geogrficos y, solo incidentalmente com
o sucede en este caso, jurdicos. Del ao siete antes de
Cristo. Debe enmarcarse dentro de los sistemas jurdicos prerromanos. En cuanto fu
En el texto se hace referencia a los siguientes institutos jurdicos: dote, sucesin
, hereditaria y matrimonio. No ofrece noticias
sobre su regulacin, pero s una somera alusin a la primaca de la mujer como protagoni
sta en estas instituciones.
En la medida que dichas instituciones constituyen un exponente significativo de
cmo est conformado el rgimen de
organizacin social de una determinada familia o comunidad (es indudable que, si l
a titularidad patrimonial de los bienes recibidos por
herencia o dote, y las facultades decisorias sobre el matrimonio de los miembros
de la familia estn en el hombre o en la mujer, la
organizacin ser patriarcal o matriarcal respectivamente) algunos autores han credo
ver en este texto la existencia en los pueblos
cntabros de un rgimen de matriarcado, es decir, de gobierno y predominio social y
familiar de la mujer. De algn modo sera una
supervivencia de la organizacin agrcola matriarcal de los tiempos prehistricos.
No obstante lo anterior, y aunque en este texto se describen rasgos de indudable
organizacin matriarcal entre los cntabros, ni
puede generalizarse la tesis del matriarcado como sistema de organizacin familiar
respecto de los pueblos primitivos hispanos en general
(son mltiples los datos sobre familias con organizacin patriarcal), ni tampoco pue
de predicarse con carcter absoluto respecto de los
cntabros.
? Tessera de Hospitalidad del ao 40
Siendo cnsules Cayo Lecanio Baso y Quinto Terencio Culeon, los cluniacenses, de la
Hispania Citerior, hicieron
hospitalidad con Cayo Terencio Baso, hijo de Cayo.
COMENTARIO:
Comentario externo:
ix Paz
5
- Es un fragmento de Tessera. La Tessera es una porcin de metal o arcilla (que po
da tener variadas formas) en la que a
modo de documento de aplicacin del Derecho, se daba testimonio escrito de la cele
bracin de un acuerdo entre dos partes.
Se inscriban en la Tessera los datos de los pactantes y se dividan en dos para que
cada parte conservar un trozo que se
exhiba como contrasea, salvoconducto o medio de prueba. En el caso que nos ocupa s
e trata de la celebracin de un pacto
de hospitalidad celebrado entre los cluniacenses y Cayo Terencio Baso.
- Sistema jurdico prerromano.
- Siglo I despus de Cristo.
Comentario interno:
La institucin a que hace referencia el texto es la hospitalidad (hospitium, hospi
talitatis) cuyo contenido y significacin en el
sistema jurdico hispanorromano consiste en ser pacto por el que dos grupos social
es o, como en este caso, un grupo y una persona
individual se reciben mutuamente en condiciones de igualdad jurdica y social de f
orma que todos ellos participan de los mismos
derechos.
El carcter cerrado de las agrupaciones sociales prerromanas (gentilitates y oppid
a) motivaba que el extrao a un grupo
determinado careciera de todo derecho dentro de l. La suscripcin de pactos de hosp
italidad resultaba ser una forma de atenuar tal
desigualdad permitiendo que la proteccin de un grupo social determinado se extend
iera a sujetos ajenos a l.
Aparte de que los pactos de hospitalidad podan suscribirse entre oppida, entre ge
ntilitates y oppida, y entre oppida e individuos,
poco sabemos de su alcance, salvo que implicaban una relacin de igualdad y obliga
cin de ayuda mutua.
En lo que se refiere a su duracin, podan ser vitalicios o por tiempo indefinido.
Es conveniente hablar (conceptos) de la gentilititas, la gens, oppida, pacto de
clientela, pacto de hospitalidad, clientela y clientela
militar y la devotio ibrica.
? Tabla de Astorga
El 4 de las calendas de mayo, siendo cnsules Marco Licinio Craso y Lucio Calpurnio
Pisn (27 d.C.), la gentilitas de los
Desonios, de la gens de los Zoelas, y la gentilitas de los Tridiavos, de la mism
a gens de los Zoelas, renovaron su antiguo y vetusto
pacto de hospitalidad, y todos ellos, unos y otros, se recibieron bajo su respec
tiva fidelidad y clientela y en la de sus hijos y
descendientes (Hecho) por mediacin de Abieno, hijo de Pentilo, magistrado de los Z
oelas. El 5 de los idus de julio del ao en que
fueron cnsules Glabrin y Hmulo (152 d.C.) la misma gentilitas de los Desoncos y la
gentilitas de los Tridiavos recibieron en la
misma clientela y en la misma alianza: a Sempronio Perpetuo Orniaco, de la gens
de los Avolgigoros; a Antonio Arquio, de la gens de
los Visligos; a Flavio Frontn Zoelas, de la gens de los Cabruagnigos. Actuaron Luci
o Domicio Silo y Lucio Flavio Severo, en
Asturica.
COMENTARIO:
Instituciones jurdicas ms relevantes:
- Gentilitas.
- Gens.
- Pacto de hospitalidad.
Desconocemos con exactitud cmo era la organizacin social de los pueblos de la Espaa
prerromana. En todo caso, sabemos
que por encima de la unidad bsica (la familia), exista la gentilitas, es decir, el
clan suprafamiliar formado por los parientes
consanguneos ms prximos.
La gens o tribu estara formada por el conjunto de gentilidades emparentadas por s
u descendencia de un antepasado comn.
Sin embargo, el concepto o institucin jurdica ms importante mencionada en el texto
es el pacto de hospitalidad.
El pacto de hospitalidad es el acuerdo celebrado entre dos partes en pie de igua
ldad, en virtud del cual los celebrantes se reciben
recprocamente como gentiles o familiares con los mismos derechos y deberes de amp
aro, proteccin, etc.
El pacto de hospitalidad sola hacerse entre grupos familiares, pero tambin era usu
al entre individuos, y constituyeron el
principal modo de superar el hermetismo y tendencia a la endogamia de las comuni
dades familiares primitivas. Mediante este sistema las
gentilidades o las propias gens se abran a otros grupos estableciendo relaciones
sociales, polticas, econmicas y religiosas.
El propio texto que comentamos menciona las principales caractersticas de este ti
po de pactos: se celebran en pie de igualdad
(todos ellos, unos y otros, se recibieron bajo su respectiva fidelidad).
Los pactos se renovaban peridicamente mediante ceremonias y fiestas presididas po
r las divinidades principales. Tales pactos
se formalizaban en tablillas o planchas (tseras) en las que se inscriban los datos
esenciales. En ocasiones las tseras adoptaban forma de
animales sagrados.
ix Paz
6
? Plutarco, Vidas paralelas, Sertorio 14
Siendo costumbre entre los espaoles que los que hacan formacin aparte con el general
perecieran con l si llegaba a
morir (a lo que los brbaros llamaban consagracin) al lado de los dems generales slo
se ponan algunos de los asistentes y amigos,
pero a Sartorio le seguan muchos millares de hombres, resueltos a hacer por l esta
especie de consagracin. As se dice que en
ocasin de retirarse a una ciudad, teniendo ya a los enemigos cerca, los espaoles,
olvidados de s mismos, salvaron a Sartorio
tomndole sobre sus hombres y pasndole as de unos a otros, hasta ponerlo encima de l
os muros; y luego que tuvieron a su general
en seguridad, cada uno se dio a la fuga.
COMENTARIO:
Comentario externo:
- Biografa de Sertorio, de Plutarco, en Vidas Paralelas.
- Fuente de conocimiento mediata.
- Significacin jurdica poco relevante, si no es por el carcter incidental de sus al
usiones. Adems, como el propio Plutarco
menciona, no tiene la bibliografa que precisa.
Comentario interno:
Institucin.- Costumbre de los espaoles, consistente en que determinados soldados c
onsagraban su vida al general que los
mandaba y estaban dispuestos a morir por l. Ofrece una excelente mencin a la insti
tucin de la clientela militar caracterstica de ciertos
pueblos primitivos, y, en especial, a una de las formas de esa clientela, cual e
s la devotio.
Hay que decir que este tipo de clientela, en su modalidad de consagracin de la vi
da al patrono, se daba tambin entre otros
pueblos celtas y germanos, a juzgar por el testimonio de otros historiadores clsi
cos, quienes describen la clientela militar de esos pueblo
de modo similar a la devotio ibrica; sta consiste en el seguimiento incondicional
de un grupo permanente de jvenes guerreros a su jefe,
en la paz y en la guerra, llegando incluso a morir por l.
En la Espaa primitiva fue frecuente la prctica de la clientela militar, pudindose c
itar los casos de Indbil y Viriato.
En su aspecto jurdico la clientela militar era una relacin permanente entre un pat
rono poderoso y un necesitado de defensa
(cliente), por lo que aqul deba defender a ste, respetando a su mujer e hijos, y ste
segua y serva con absoluta fidelidad a su patrono;
la vida del cliente pasaba a aqul, que poda disponer de ella. Esta relacin se extin
gua al morir una parte, al ausentarse o por falta de
proteccin.
Una variante de esta clientela era la devotio. En ella el devoto no slo se obliga
por juramento ante su patrono, sino que consagra
su vida a la divinidad para que se digne a aceptarla en el combate a cambio de l
a salvacin de la vida del patrono cuando sta se
encontrase amenazada. El devoto no slo debe al jefe reverencia y obediencia absol
uta, sino que le ha de seguir incondicionalmente. Ha
de guardar la vida del jefe antes que la propia, hasta el punto de que si el jef
e muere en batalla sus devotos estn obligados a suicidarse,
pues al haber aceptado sus vidas la divinidad a cambio de la del patrono, eran y
a intiles para la comunidad.
En la Espaa prerromana las relaciones de clientela militar y devotio modificaron
la organizacin de la comunidad poltica, hasta
el punto de superar las primitivas relaciones tribales y polticas propias de la g
ens y la gentilitas. Estas relaciones fueron aprovechadas
por cartagineses y romanos para firmar alianzas con pueblos indgenas, establecien
do pactos con el jefe militar o patrono, con lo que se
aseguraban la dominacin pacfica de tribus y pueblos, sin tener que recurrir a luch
as militares para su sometimiento.
? Inscripcin romana
Quinto Mario Balbo hizo un pacto de hospitalidad con el senado y el pueblo de Lac
ilbula, para ellos y los hijos de ellos, y
recibi de ellos, y recibi de stos, a sus hijos y a sus descendientes en la proteccin
y clientela de l, de sus hijos y de sus
descendientes.
COMENTARIO:
El texto procede de una inscripcin romana hallada en la provincia de Cdiz. Fuente
jurdica mediata de conocimiento. Del ao
cinco despus de Cristo. En ella se reflejan instituciones jurdicas del sistema his
panorromano (tratado de hospitalidad y clientela) y otras
pertenecientes a los pueblos hispanos primitivos (senado y pueblo). A causa de l
a relatividad e insuficiencia de fuentes en este perodo ha
de asignrsele un significativo valor, como medio de conocimiento, a este texto ep
igrfico.
ix Paz
7
El texto hace referencia directa a un tratado de hospitalidad que el romano Quin
to Mario Balbo suscribi con el senado y el
pueblo de Lacilbula, as como a las consiguientes relaciones jurdicas de proteccin y
de clientela inherentes a aqul.
Interesa destacar en este comentario (dejando aparte la hospitalidad y la client
ela, referidas en este texto al sistema jurdico
hispanorromano) las dos instituciones jurdico pblicas que se mencionan en el texto
senado y pueblo que con toda probabilidad
aluden a los dos tipos de asambleas existentes en los pueblos espaoles prerromano
s latinos (especialmente en la comunidades
territoriales del Sur y Levante), segn nos relatan los historiadores latinos. Los
autores clsicos llaman a estas asambleas senatus y
concilium. Se ignora quines las componan, pero probablemente el senado estara integ
rado por los jefes de las gentilitates all donde
exista organizacin gentilicia, o por personas de las clases privilegiadas, y el co
ncilio por todos los hombres libres de la comunidad.
Ambas entendan acerca de los asuntos de inters general: declaracin de guerra, elecc
in de jefes para el ejercito, tratados de paz y
hospitalidad (esta ltima competencia es la que aparece explcitamente reflejada en
el texto comentado). Pero se desconoce cul era su
funcin en la fijacin del Derecho y en qu medida los citados rganos suponan una limita
cin a las facultades de los jefes supremos pro
ellos elegidos.
? Tito Livio, Ab urbe condita
Cuando se presento el ejrcito ante sus murallas para sitiarles, el convencimiento
de sus crmenes les hizo comprender que
la capitulacin no desarmara la justa indignacin de los romanos. No esperando salvar
la vida detrs de las murallas o con el auxilio
de sus armas, imaginaron contra ellos mismos y contra los suyos espantosa maldad
Mujeres y nios, multitud dbil y desarmada,
eran degollados por sus conciudadanos y arrojados, la mayor parte vivos an, a la
pira encendida. Cansados al fin de aquella odiosa
matanza, los mismos matadores se precipitaron armados en medio del incendio De es
ta manera qued destruida Astapa por el
hierro y por el fuego, sin que la hubiesen saqueado los soldados.
COMENTARIO:
El texto proviene de la Historia de Roma (Ab urbe condita) del historiador latin
o Tito Livio. Tiene el carcter de fuente jurdica
mediata o indirecta. Escrita a finales del siglo uno antes de Cristo. Las notici
as jurdicas que en l se ofrecen deben situarse en el contexto
de los sistemas jurdicos prerromanos. Fuente de gran importancia desde el punto d
e vista histrica; en lo que se refiere al Derecho su
valoracin es ms relativa, por ofrecernos slo datos histrico jurdicos de carcter incide
ntal y, generalmente, procedentes de fuentes
ms antiguas no contrastadas suficientemente.
El texto relata cmo los habitantes de Astapa prefieren, antes que entregarse a lo
s romanos, destruir su propia ciudad y suicidarse
colectivamente de manera cruel. Los hechos referidos se sitan, cronolgicamente, en
la etapa previa a la romanizacin de Iberia. Refleja
algunas caractersticas de los pueblos indgenas entonces existentes.
En primer lugar, su forma de asentamiento: dichos pueblos se agrupaban en poblad
os, en su mayora aldeas rurales sin fortificar
(los romanos las llamaran vici). Pero tambin existieron y este fue el caso de Astap
a agrupaciones urbanas ms amplias y amuralladas
(civitates) y pequeos poblados fortificados (castella), lo cual da muestras de lu
chas frecuentes que debieron existir para la defensa del
propio territorio.
En segundo lugar, y como aspecto ms caracterstico de este texto, nos encontramos c
on el suicidio colectivo, fenmeno cuya
motivacin primera parece ser de ndole psicolgica (temor a caer prisioneros de los r
omanos y ser ajusticiados por ellos), pero que tiene
tambin connotaciones sociolgicas (sentido profundo de la libertad y de la independ
encia tribal) y tambin otras prximas al mbito
jurdico. En efecto, estaba establecido en las leyes romanas, segn testimonio de Ti
to Livio, que los vencidos resistentes al invasor eran
sometidos a esclavitud y privados de toda capacidad jurdica, cuando no pasados po
r las armas; uno de los estmulos principales en los
invasores era precisamente el apresamiento del botn de guerra, tanto de personas
como de cosas, como causa de enriquecimiento
patrimonial. Debe tenerse en cuenta tambin, dentro de la indiferenciacin entre lo
religioso y lo jurdico existente en los pueblos
primitivos, el sentido del grupo comunidad social, jurdica y religiosa a la vez -
propio de las culturas primitivas, razn que
posiblemente explique la crueldad descrita sobre el modo como los guerreros mata
n a sus mujeres e hijos, y que se recoge tambin en
otros historiadores de la poca.
SISTEMAS JURIDICOS HISPANOROMANO
OBTENCION DE LA CIUDADANIA POR EJERCICO DE MAGISTRATURA
11
Que los magistrados obtengan la ciudadana romana. El que fuese hecho por
esta ley dunviro, edil o cuestor, sea ciudadano romano cuando pase el ao de ser
magistrado, con sus padres y cnyuges e hijos que sindolo de legtimas nupcias estn
en la potestad de los padres, como tambin los nietos y nietas o nacidos del hijo
que
estuviere en la potestad de los padres; no siendo ciudadanos romanos mas que los
que deban ser magistrados por esta ley.
Ley de Salpensa, 21
_________________________________
- Texto: Ley de Salpensa.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata, por el carcter de lex data para
regular el rgimen municipal
- Fecha: Promulgada por Domiciano entre 81 y 84
- Sistema jurdico hispanorromano.
- mbito de aplicacin local.
- Fuente importante, junto a Ley de Urso, Mlaca e Irni, pues es exponente de la
posible existencia de una ley que sirvi de modelo para la organizacin
municipal de la hispania romana.
________________________________
Cuestin central: Concesin individual de la ciudadana a determinados habitantes
de Salpensa, que, al parecer, solo podan obtener los magistrados municipales
(dunviros, ediles y cuestores) al finalizar el ejercicio de su cargo (anual) y q
ue se
extenda a la familia.
Hace referencia a los tipos de magistraturas existentes.
Salpensa, Irni o Malaca ya gozaban de la latinidad, concedindose la ciudadana
automticamente por el ejercicio de una magistratura municipal, lo que se pone de
manifiesto, de forma unnime, en multitud de testimonios de inscripciones, y de lo
s
12
que se deduce la existencia de una ley-modelo de organizacin municipal, que serva
para redactar las respectivas leyes de colonias y municipios, que respondera a cr
iterios
unificadores de la tambin probable ley provincial para Espaa.
El texto refleja la progresiva romanizacin de la vida social, poltica y jurdica, y
como la concesin de la ciudadana sirvi de estmulo para facilitar la integracin en la
sociedad romana de grupos familiares en conjunto.
Puntos colaterales: Magistraturas municipales: anuales y honorficas, dobles
o colegiadas.
- Dunviros: Convocaban comicios y jurisdiccin civil y penal y funciones militares
en el municipio.
- Ediles: Polica de la ciudad.
- Cuestores: Encargados de la hacienda pblica.
SISTEMA JURIDICO HISPANORROMANO
CONCESION DE LA LATINIDAD
13
Vespasiano emperador augusto concedi a toda la Hispania la latinidad
difundida por las tormentas de la res pblica (guerras civiles).
Plinio el Viejo. Historia Natural.
_______________________________
- Texto: Historia Natural de Plinio el Viejo (Plinio Secundo -23 a 79-)
- Fuente mediata de conocimiento.
- Sistema jurdico hispanorromano
- Significacin jurdica relativa. Algunos datos puede que tuviera conocimiento de
ellos de forma directa.
_______________________________
Punto Central: Concesin de la latinidad por Vespasiano en el ao 73-74 a toda la
Hispania.
Pudo ser una concesin general o, tal vez, mltiples concesiones locales.
El texto refleja el comienzo de una nueva poca en el proceso de romanizacin
jurdica, unido a dos factores:
a) Atribucin progresiva de mayores derechos al extranjero, tomando
como referencia los que tena el ciudadano romano.
b) Desarrollo de la organizacin municipal.
Son factores interconexionados, pues el derecho del individuo est unido al de
su Ciudad.
14
Consecuencias que se derivan de la concesin de la latinidad:
a) Adquisicin de una mejor condicin jurdica por el hispano primitivo,
pasando de peregrino a latino.
b) Conversin de las ciudades indgenas en municipios latinos.
Desde ese momento se aplica a los espaoles los mismos derechos que a los
habitantes del antiguo Latio: Poseen ius comercium (capacidad para resolver
problemas derivados del trfico jurdico). Pero carecen del ius connubii (derecho a
contraer matrimonio romano y formar familia), ius sufragio (derecho de voto en l
a
asamblea) y del ius honorum (derecho a ejercer cargos pblicos). En todas esas
esferas se siguen rigiendo por su derecho prerromano.
En cuanto a las ciudades, significa una uniformidad en el rgimen jurdico
aplicable.
TEMA 6
ORGANIZACIN PROVINCIAL Y MUNICIPAL DE HISPANIA.
15
CLASES DE CIUDADES
Alberga la Btica en total a 175 ciudades, de las que 9 son colonias, 10
municipios de Derecho romano, 27 de Derecho latino antiguo, 6 libres, 3 federada
s y
120 estipendiarias.
Plinio el Viejo. Historia Natural. 3,1,17.
_______________________________
- Pertenece a la obra enciclopdica de Cayo Plinio Secundo (23 a 79 d. C.). Se
termin de escribir el ao 2.
- Significacin relativa, aunque algunos datos quizs los observ directamente.
_______________________________
El texto cita el nmero y tipo de ciudades existentes en la provincia Btica en la
poca de Augusto (37 a. C. a 14 d. C.)
Teniendo en cuenta la importancia de la ciudad como factor decisivo de la
romanizacin de Hispania, interesa destacar, desde el punto de vista jurdico, los
diferentes tipos de ciudades que se citan (que se pueden extender a otras provin
cias
romanas):
- Colonias.
- Municipios de Derecho romano.
- Municipios de Derecho latino.
- Ciudades libres.
- Ciudades federadas.
- Ciudades estipendiarias.
16
Durante la romanizacin coexistieron ciudades indgenas y romanas. Las
primeras fueron de diversa condicin, ya que su autonoma respecto a Roma no era
igual. Por un lado estn las dediticias, cuya organizacin era impuesta por el
conquistador sin respeto a sus tradiciones y en funcin al grado de resistencia of
recida.
La mayor parte de las ciudades indgenas eran estipendiarias: pierden su territori
o y
pasa a ser propiedad del pueblo romano; eran autnomas en su gobierno interno, per
o
estaban sometidas al gobernador provincial o prefecto nombrado por ste; tenan
obligacin de facilitar tropas a Roma y pagarles un tributo o stipendium.
Otras ciudades, por razn de su conducta mas amistosa con Roma tuvieron la
condicin de libres: No estaban sujetas a la autoridad del gobernador, pero s a la
obligacin de pagar el stipendium.
Cuando estas ciudades, por especial privilegio, estaban exentas del tributo,
reciban el nombre de libres inmunes.
Las ciudades federadas eran las que haban suscrito u foedus o tratado de
alianza con Roma: Conservaban su autonoma de gobierno; no estaban sujetas al
pretor provincial; no tenan obligacin de pagar impuestos ni obligacin de admitir en
ellas guarniciones romanas; podan acuar moneda. Su nica obligacin respecto a
Roma era la de prestarle ayuda militar y facilitarle vveres. En la prctica se
concertaban tratados desiguales, ms parecidos a una concesin que a un pacto, pues
slo valan en la medida en que lo quisieran el Senado y el pueblo romano. Su rgimen
no se diferenciaba mucho de las ciudades libres.
Las ciudades romanas eran fundadas por Roma y estaban habitadas por
ciudadanos latinos o romanos. Se constituan conforme al modelo de Estado-ciudad.
Existan tres tipos: Colonias, municipios romanos y municipios latinos.
Las colonias se establecan en una ciudad indgena, aunque ms tarde se
levantaban de nueva planta en lugares elegidos. Suponan una derivacin de Roma en
territorio provincial.
17
Municipios romanos, son ciudades indgenas a cuyos habitantes se les ha
concedido la ciudadana romana.
Municipios latinos son aquellas ciudades indgenas a las que se ha concedido
el derecho incompleto de ciudadana o latinidad. Su nombre tiene su origen en las
ciudades del Latio sujetas a la carga (Munus) de pagar tributo a Roma y prestarle
ayuda militar, pero que con el tiempo adquieren plena ciudadana y se convirtieron
en
municipios romanos.
Roma sigue en Espaa el mismo modelo de romanizacin que sigui en Italia:
Fue convirtiendo las ciudades indgenas en ciudades romanas, de forma que el
rgimen poltico administrativo de la Espaa primitiva fue sustituido por el modelo
romano. En un primer paso se convirtieron las ciudades indgenas en municipios lat
inos
o romanos, primero las ciudades federadas y luego las libres y las estipendiaria
s.
Despus los municipios latinos se transformaron en romanos.
ORGANIZACIN PROVINCIAL Y MUNICIPAL DE HISPANIA
18
(En el ao 171 a.C. lleg a Espaa una legacin de una nueva clase de
hombres). Ms de cuatro mil hombres, nacidos de soldados romanos y de mujeres
espaolas, con las que no tenan connubium, rogaban que se les diese una ciudad en
la que habitar. El Senado decret que manifestarn sus nombres a Lucio Canuleio
(Pretor) y que se establecieran en Carteia, junto al ocano, aquellos a los que l
hubiese manumitido. Los carteienses que quisieran permanecer en sus casa podran
hacerlo y, habindoseles asignado tierras, figuraran entre los colonos. Esta sera
llamada colonia latina de libertos.
Tito Livio. Ab urbe conditia, 43,3.
______________________________
- Texto hitrico de fines del s. I a. C., si bien los hechos se refieren a fines d
el s.
II a. C.
- Sistema jurdico hispanorromano. Relata caractersticas sociales y jurdicas que
tuvo la ocupacin de territorios hispanos por los romanos.
- El texto se refiere a la decisin del Senado por la que se establece la colonia
latina de Carteia, poblada por hijos de soldados romanos y mujeres espaolas.
Exponente del proceso de romanizacin jurdica de Hispania, desde la
primita consideracin del hispano como hospes a la de peregrinus, latinus y,
finalmente, cives romanus.
______________________________
En cuanto a las instituciones jurdicas, en el texto se hace referencia a las
siguientes:
- Uniones de hecho no matrimoniales entre legionarios y espaolas.
- Manumisin y situacin jurdica de libertos.
- Colonias latinas.
- Situacin jurdica de los colonos.
En cuanto a la primera de las cuestiones, de esas uniones (las mujeres
espaolas no podan someterse al Derecho romano matrimonial, pues carecan del ius
19
connubi o derecho a contraer matrimonio con romanos). El Senado lo resuelve con u
n
senadoconsulto para los hijos de romanos, fundando una colonia para ellos,
convalidando la unin y adquisicin de la ciudadana, y sus habitantes sern latinos.
Por otra parte, es confusa la alusin que se hace a la manumisin previa de los
hijos para residir en la colonia. Parece problemtico deducir que aqullos tenan la
condicin de esclavos, pues el status peregrinae de las madres no conlleva
necesariamente una situacin de esclavitud heredada por ellos. Quizs deba
entenderse que se recurre a un instrumento jurdico inexistente entonces para otor
gar
capacidad jurdica a esa nueva clase de hombres que no necesariamente eran
esclavos.
De gran inters histrico jurdico es la mencin hecha a la creacin de una
colonia latina de libertos, alusin que contiene dos afirmaciones:
- Creacin de una colonia.
- Concesin de la latinidad a sus habitantes.
La creacin de colonias fue uno de los agentes ms eficaces de romanizacin.
Al comienzo se establecen en una ciudad indgena, y sus moradores forman una nueva
comunidad.
Se llamarn latinas porque la organizacin y rgimen de estas ciudades toma
como modelo a las ciudades fundadas en el Latio. stas disfrutaban de un derecho
incompleto de ciudadana que recibi el nombre de derecho latino o latinidad, que
permita a sus habitantes el acceso a la ciudadana si haban ocupado una magistratura
en sus ciudades. La latinidad daba derecho al ejercicio del comercio y cierto ius
connubii, pero sin llegar a la plenitud de derechos con el ciudadano romano.
A los antiguos pobladores de Carteia se les asegura la permanencia en sus
casas, se les asigna tierras y adquieren la condicin de colonos (hombres libres
adscritos al cultivo de la tierra ajena).
20
ix Paz
8
? Tabla de Alcntara
Siendo cnsules Cayo Mario y Cayo Flavio A Lucio Cesio, hijo de Cayo, emperador, el
pueblo de los Seanoc () se
rindi. Lucio Cesio, hijo de Cayo, emperador, despus que hubo aceptado la rendicin,
consult a su Consejo qu consideraba que
debera exigirles. De acuerdo con la sentencia del Consejo les exigi los prisionero
s, caballos y yeguas que hubiesen cogido. Lo
entregaron todo. Despus Lucio Cesio, hijo de Cayo, emperador, determin que quedara
n libres y les devolvi los campos, edificios,
leyes y las dems cosas que hubiesen sido suyas hasta el da antes de la rendicin, co
mo estarn (o bien para que siguieran en su
uso), mientras el pueblo y el Senado romano quisieran.Creno, hijo de .. y Arco, hi
jo de Cantn, actuaron como legados.
COMENTARIO:
El texto procede de una inscripcin epigrfica romana descubierta recientemente (198
2) en Castillejo de la Orden, en las
cercanas del puente romano de Alcntara, entre los restos de un antiguo poblado indg
ena (un recinto amurallado del castro llamado de
Villa vieja). En cuanto fuente historia posee un valor excepcional para el estud
io de la romanizacin hispnica. Como fuente jurdica,
tiene la consideracin de fuente inmediata del conocimiento, por cuanto transcribe
el contenido de un decretum del pretor de la entonces
Provincia Ulterior. Por los nombres de la pareja consular que encabeza la inscri
pcin se desprende que los hechos tuvieron lugar en el
ao 104 antes de Cristo en perodo republicano. Debe situarse cronolgicamente en la p
rimera poca del sistema jurdico
hispanorromano. El valor e importancia de esta fuente, aunque todava no ha sido o
bjeto de estudios detenidos en cuanto a sus
significacin histrico jurdica, es ciertamente muy grande, pues proporciona testimon
io slido y veraz acerca del estatuto jurdico que
se otorgaba a las ciudades y poblados indgenas conquistados por los romanos, y so
bre la naturaleza de las relaciones jurdicas
subsiguientes entre Roma y dichas ciudades o poblados. Por otra parte, las notic
ias que ofrece esta inscripcin se corresponden con otras
de historiadores clsicos.
El texto hace referencia a la rendicin (deditio) de un pueblo indgena hispano al g
obernador provincial romano, as como al
decreto que ste dicta, previa audiencia de su Consejo, imponiendo condiciones de
rendicin y establecimiento el rgimen jurdico a que
queda sometido el pueblo vencido.
Los principales aspectos jurdicos que en l cabe destacar son los siguientes:
- La deditio.
- Instituciones jurdicas que intervienen para formalizar la deditio: gobernador p
rovincial (pretor o procnsul), Consejo del
gobernador, y legados de ambas partes concertantes de la rendicin.
- Estatuto jurdico que se otorga al pueblo vencido, en tres de sus aspectos princ
ipales, rgimen jurdico de las personas,
rgimen jurdico de las cosas y derecho aplicable a la ciudad.
? Bronce de Lascuta
(En el ao 189 antes de Cristo) Lucio Emilio Paulo, hijo de Lucio, emperador, decret
que los siervos de los Has tenses
que habitasen en la torre Lacetana, fuesen libres. El campo y el lugar fortifica
do que en aquellas turbulencias poseyesen, mando
poseerlo y tenerlo del mismo modo, mientras el pueblo y el Senado romano quisier
an.
COMENTARIO:
Texto epigrfico del llamado Bronce de Las cuta. Fuente jurdica de conocimiento de
carcter inmediato, pues contiene un
extracto de un decretan del gobernador de la Hispania Ulterior. Del ao 189 antes
de Cristo, se trata de la inscripcin jurdica
hispanorromana ms antigua que se conserva. Se enmarca en los comienzos de la prim
era poca del sistema jurdico hispanorromano.
Fuente de gran importancia por su significacin jurdica, no slo por su antigedad y po
r su carcter de inmediata, sino porque testimonia
aspectos relevantes sucedidos al comienzo de la romanizacin jurdica de Hispania.
El texto relata cmo los romanos conceden la libertad y la posesin de sus campos y
de su ciudad a los habitantes de un pequeo
recinto fortificado (la torre Lacetana), los cuales a su vez eran siervos de otr
o pueblo indgena (los Has tenses), presumiblemente prximo
a aqullos.
En lo que se refiere a aspectos jurdicos ha de destacarse, como punto central, la
concesin de libertad por los romanos a un
grupo de personas que era esclavo de otro pueblo indgena, as como el rgimen jurdico
que sera de aplicacin a sus posesiones urbanas
ix Paz
9
y rusticas. Secundariamente puede deducirse del texto la existencia de cierto mo
do de organizacin poltica en los pueblos primitivos
espaoles con anterioridad a la conquista romana
Si se tiene en cuenta que la rendicin (deditio) originaba normalmente situaciones
de esclavitud en los vencidos, o al menos en
parte de ellos (los prisioneros capturado como botn de guerra), del anlisis del te
xto no parece que existiera una deditio, sino ms bien
una simple sumisin de los lascutanos a los romanos, sin lucha previa. Ni siquiera
se hace referencia a las armas u otros elementos de
combate (caballos, yeguas) que los lascutanos deben entregar. Es, en suma, una c
oncesin de libertad sin condiciones previas, al contrario
de lo que aparece en la Tabla de Alcntara con relacin a otro pueblo hispano de la
misma provincia Ulterior. La primera percepcin
deducida del texto es que los lascutanos adquieren un status de libertad frente
a la situacin servil anterior, de privacin de derechos. Una
deduccin posterior induce a pensar que engrosaran el estamento que, a lo largo del
sistema jurdico hispanorromano seria llamado clase
social de los libres humiliores, integrada por la plebe urbana y la plebe rustic
a.
La libertad concedida comportaba no slo un status personal, sino adems la facultad
de ser posesores, en el sentido jurdico
romano del trmino, de la ciudad y en especial de los campos que cultivaban antes
en calidad de siervos. Hay pues, en el texto que se
comenta una referencia directa al concepto jurdico de la posesin. Esta, conforme a
l Derecho al derecho romano clsico, significaba el
asentamiento y utilizacin por un particular del ager publicus, propiedad del pueb
lo romano. Es difcil precisar si la posesin que se
concede a los lascutanos es del tipo anteriormente descrito, no se menciona tamp
oco la imposicin sin lugar a dudar el carcter precario
de la concesin que hace el pretor provincial Lucio Emilio Paulo a los lascutianos
. El paralelismo de esta frmula con la existente en la
Tabla de Alcntara , est mostrando, con bastante probabilidad, que la concesin de li
bertad, junto con el correspondiente derecho de
posesin en precario, debi constituir un modelo repetido con aquellas comunidades p
rimitivas de pequea importancia que ofrecieron
escasa o ninguna resistencia al invasor romano.
Como aspecto secundario del texto comentado procede de sancionar la referencia q
ue contiene a un cierto modo de organizacin
poltica de los pueblos primitivos de la Hispania conquistada. En efecto, parece d
educirse que, al menos en parte del Sur de la pennsula,
exista un rgimen poltico segn el cual ciudades ms poderosas extenderan su hegemona pol
ca sobre otras ciudades o comunidades
de menor importancia, de tal modo que, bajo una forma de esclavitud especial, lo
s habitantes de estas ltimas mantendran una situacin
de dependencia servil con respecto a aquellas. Las primeras estaran gobernadas po
r reyes, que ejerceran as su soberana territorial sobre
varias ciudades al mismo tiempo.
? Tito Livio. Ab urbe conditia, 43,3 .
(En el ao 171 a.C. lleg a Espaa una legacin de una nueva clase de hombres). Ms de cuat
ro mil hombres, nacidos de
soldados romanos y de mujeres espaolas, con las que no tenan connubium, rogaban qu
e se les diese una ciudad en la que habitar.
El Senado decret que manifestarn sus nombres a Lucio Canuleio (Pretor) y que se es
tablecieran en Carteia, junto al ocano,
aquellos a los que l hubiese manumitido. Los carteienses que quisieran permanecer
en su casa podran hacerlo y, habindoseles
asignado tierras, figuraran entre los colonos. Esta sera llamada colonia latina de
libertos.
COMENTARIO:
- Texto histrico de fines del siglo uno a. C., si bien los hechos se refieren a f
ines del s. II a. C.
- Sistema jurdico hispanorromano. Relata caractersticas sociales y jurdicas que tuv
o la ocupacin de territorios hispanos por los
romanos.
- El texto se refiere a la decisin del Senado por la que se establece la colonia
latina de Carteia, poblada por hijos de soldados
romanos y mujeres espaolas.
Exponente del proceso de romanizacin jurdica de Hispania, desde la primita conside
racin del hispano como hospes
a la de peregrinus, latinus y, finalmente, cives romanus.
En cuanto a las instituciones jurdicas, en el texto se hace referencia a las sigu
ientes:
- Uniones de hecho no matrimoniales entre legionarios y espaolas.
- Manumisin y situacin jurdica de libertos.
- Colonias latinas.
- Situacin jurdica de los colonos.
En cuanto a la primera de las cuestiones, de esas uniones (las mujeres espaolas n
o podan someterse al Derecho romano
matrimonial, pues carecan del ius connubi o derecho a contraer matrimonio con roman
os). El Senado lo resuelve con un
ix Paz
10
senadoconsulto para los hijos de romanos, fundando una colonia para ellos, conva
lidando la unin y adquisicin de la ciudadana, y sus
habitantes sern latinos.
Por otra parte, es confusa la alusin que se hace a la manumisin previa de los hijo
s para residir en la colonia. Parece
problemtico deducir que aqullos tenan la condicin de esclavos, pues el status peregri
nae de las madres no conlleva necesariamente
una situacin de esclavitud heredada por ellos. Quizs deba entenderse que se recurr
e a un instrumento jurdico inexistente entonces para
otorgar capacidad jurdica a esa nueva clase de hombres que no necesariamente eran
esclavos.
De gran inters histrico jurdico es la mencin hecha a la creacin de una colonia latina
de libertos, alusin que contiene dos
afirmaciones:
- Creacin de una colonia.
- Concesin de la latinidad a sus habitantes.
La creacin de colonias fue uno de los agentes ms eficaces de romanizacin. Al comien
zo se establecen en una ciudad indgena,
y sus moradores forman una nueva comunidad.
Se llamarn latinas porque la organizacin y rgimen de estas ciudades toma como model
o a las ciudades fundadas en el Latio.
stas disfrutaban de un derecho incompleto de ciudadana que recibi el nombre de dere
cho latino o latinidad, que permita a sus
habitantes el acceso a la ciudadana si haban ocupado una magistratura en sus ciuda
des. La latinidad daba derecho al ejercicio del
comercio y cierto ius connubii, pero sin llegar a la plenitud de derechos con el c
iudadano romano.
A los antiguos pobladores de Carteia se les asegura la permanencia en sus casas,
se les asigna tierras y adquieren la condicin de
colonos (hombres libres adscritos al cultivo de la tierra ajena).
Los turdetanos han adquirido enteramente la manera de vivir de los romanos, hasta
olvidar su idioma propio; adems, la
mayora de ellos se han hecho latinos, han tomado colonos romanos, y falta poco pa
ra que todos se hagan romanos. Las ciudades
ahora colonizadas, como Paz Augusta, entre los celtas; Augusta Emrita, entre los
trdulos; Caesar Augusta, entre los celtiberos, y
otras semejantes, muestran bien claro el cambio que se ha operado en su constitu
cin polticaLos celtiberos mismos se cuentan hoy
da entre ellos, aunque hayan tenido fama en otro tiempo de ser los ms feroces.
COMENTARIO
Procede el texto de la Geografa del escritor griego Estrabn. Fuente mediata de con
ocimiento en materia jurdica. Fue escrita
esta obra a finales del siglo uno antes de Cristo. El relato que nos ofrece el t
exto objeto de comentario se enmarca dentro del sistema
jurdico hispanorromano. El grado de fiabilidad de la fuente est limitado por su pr
opia naturaleza: Estrabn quiso hablar de la geografa
y costumbres de Iberia, y slo de forma incidental trata aspectos jurdicos, los cua
les, por otra parte, conoce indirectamente a travs de
otras fuentes (Eratstenes, Polibio, Posisonio) o de testigos de las campaas militar
es de Roma en Hispania.
El texto ofrece un relato sinttico sobre el nivel de romanizacin alcanzado en Hisp
ania: los turdetanos (y posiblemente tambin
el resto de los pueblos meridionales) han sido los ms receptivos, pues hablan latn
, viven como los romanos y estn a punto de ser
ciudadanos romanos. Existen colonias y ciudades que tienen la organizacin poltica.
Incluso hasta los pueblos septentrionales de tan
difcil conquista por los romanos, han experimentado un cambio considerable. Se re
fiere, en suma, al proceso de romanizacin jurdica de
Espaa, en tres aspectos principales: romanizacin diferente segn las regiones, desar
rollo urbano y adquisicin de un lenguaje comn.
La romanizacin comenz con la conquista militar de Hispania por Roma, que result un
empeo sumamente difcil y de la larga
duracin. Los romanos no imponan por la violencia su cultura y sus instituciones a
los pueblos conquistados, sino que, por lo general,
preferan respetar su constitucin poltica siempre que los pueblos indgenas aceptasen
la sumisin poltica de Roma. Los pueblos
meridionales fueron menos belicosos y ms receptivos a la cultura aportada por el
invasor; especialmente en los septentrionales. Ello
origin que la cultura de Roma llegase a determinados pueblos con considerable ret
raso (cerca de dos siglos en el norte con relacin a
Andaluca), motivado no solo por la demora en la conquista militar sino, especialm
ente, por la gran diferencia de cultura existente en los
pueblos indgenas. Si para los turdetanos, el pueblo ms avanzado de la pennsula, res
ulto fcil asimilar desde el primer momento la
cultura de Roma, para los cntabros supuso un gran esfuerzo de adaptacin.
La expansin de la vida urbana en Hispania, mediante la fundacin de colonias y la c
reacin de una organizacin municipal al
modelo romano, que uno de los procedimientos que ms influy en la romanizacin. Roma
extendi una economa y una organizacin
ix Paz
11
social y administrativa que tena su ncleo en la ciudad. Se incrementaron las activ
idades artesanales y las relaciones comerciales,
centradas en el mbito urbano. En esta poca nacen los municipios, y en torno a ello
s se instrumenta el nuevo cambio cultural.
Finalmente, y aunque este aspecto solo se mencione en el texto referido a los tu
rdetanos, es de destacar la importancia que tuvo
la adopcin del latn como lengua comn, con el correlativo abandono de las lenguas pr
imitivas, como medio de reducir el primitivo
aislamiento de los pueblos indgenas y como vehculo de comunicacin interna.
? Plinio e l Viejo, Historia Natural, 3, 1, 17
Alberga la Btica en total a 175 ciudades, de las que 9 son colonias, 10 municipio
s de Derecho romano, 27 de Derecho latino
antiguo, 6 libres, 3 federadas y 120 estipendiaras.
COMENTARIO
- Pertenece a la obra enciclopdica de Cayo Plinio Secundo (23 a 79 d. C.). Se ter
min de escribir el ao 2.
- Significacin relativa, aunque algunos datos quizs los observ directamente.
El texto cita el nmero y tipo de ciudades existentes en la provincia Btica en la po
ca de Augusto (37 a. C. a 14 d. C.)
Teniendo en cuenta la importancia de la ciudad como factor decisivo de la romani
zacin de Hispania, interesa destacar, desde el
punto de vista jurdico, los diferentes tipos de ciudades que se citan (que se pue
den extender a otras provincias romanas):
- Colonias.
- Municipios de Derecho romano.
- Municipios de Derecho latino.
- Ciudades libres.
- Ciudades federadas.
- Ciudades estipendiaras.
Durante la romanizacin coexistieron ciudades indgenas y romanas. Las primeras fuer
on de diversa condicin, ya que su
autonoma respecto a Roma no era igual. Por un lado estn las dediticias, cuya organ
izacin era impuesta por el conquistador sin respeto
a sus tradiciones y en funcin al grado de resistencia ofrecida. La mayor parte de
las ciudades indgenas eran estipendiaras: pierden su
territorio y pasa a ser propiedad del pueblo romano; eran autnomas en su gobierno
interno, pero estaban sometidas al gobernador
provincial o prefecto nombrado por ste; tenan obligacin de facilitar tropas a Roma
y pagarles un tributo o stipendium.
Otras ciudades, por razn de su conducta ms amistosa con Roma tuvieron la condicin d
e libres: No estaban sujetas a la
autoridad del gobernador, pero s a la obligacin de pagar el stipendium.
Cuando estas ciudades, por especial privilegio, estaban exentas del tributo, rec
iban el nombre de libres inmunes.
Las ciudades federadas eran las que haban suscrito u foedus o tratado de alianza
con Roma: Conservaban su autonoma de
gobierno; no estaban sujetas al pretor provincial; no tenan obligacin de pagar imp
uestos ni obligacin de admitir en ellas guarniciones
romanas; podan acuar moneda. Su nica obligacin respecto a Roma era la de prestarle a
yuda militar y facilitarle vveres. En la prctica
se concertaban tratados desiguales, ms parecidos a una concesin que a un pacto, pu
es slo valan en la medida en que lo quisieran el
Senado y el pueblo romano. Su rgimen no se diferenciaba mucho de las ciudades lib
res.
Las ciudades romanas eran fundadas por Roma y estaban habitadas por ciudadanos l
atinos o romanos. Se constituan conforme
al modelo de Estado-ciudad. Existan tres tipos: Colonias, municipios romanos y mu
nicipios latinos.
Las colonias se establecan en una ciudad indgena, aunque ms tarde se levantaban de
nueva planta en lugares elegidos.
Suponan una derivacin de Roma en territorio provincial.
Municipios romanos, son ciudades indgenas a cuyos habitantes se les ha concedido
la ciudadana romana.
ix Paz
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Municipios latinos son aquellas ciudades indgenas a las que se ha concedido el de
recho incompleto de ciudadana o latinidad.
Su nombre tiene su origen en las ciudades del Latio sujetas a la carga (Munus) de
pagar tributo a Roma y prestarle ayuda militar, pero
que con el tiempo adquieren plena ciudadana y se convirtieron en municipios roman
os.
Roma sigue en Espaa el mismo modelo de romanizacin que sigui en Italia: Fue convirt
iendo las ciudades indgenas en
ciudades romanas, de forma que el rgimen poltico administrativo de la Espaa primiti
va fue sustituido por el modelo romano. En un
primer paso se convirtieron las ciudades indgenas en municipios latinos o romanos
, primero las ciudades federadas y luego las libres y
las estipendiaras. Despus los municipios latinos se transformaron en romanos.
? Plinio e l Viejo, Historia natural 3, 3, 30
(En el ao 73-74)Vespasiano emperador augusto concedi a toda la Hispania la latinidad d
ifundida por las
tormentas de la res pblica (= por las guerras civiles)..
Comentario externo:
- Texto: Historia Natural de Plinio el Viejo (Plinio Secundo -23 a 79-)
- Fuente mediata de conocimiento.
- Sistema jurdico hispanorromano
- Significacin jurdica relativa. Algunos datos puede que tuviera conocimiento de e
llos de forma directa.
Comentario interno:
Punto Central: Concesin de la latinidad por Vespasiano en el ao 73-74 a toda la Hi
spania.
Pudo ser una concesin general o, tal vez, mltiples concesiones locales.
El texto refleja el comienzo de una nueva poca en el proceso de romanizacin jurdica
, unido a dos factores:
a) Atribucin progresiva de mayores derechos al extranjero, tomando como referenci
a los que tena el ciudadano
romano.
b) Desarrollo de la organizacin municipal.
Son factores interconexionados, pues el derecho del individuo est unido al de su
Ciudad.
Consecuencias que se derivan de la concesin de la latinidad:
a) Adquisicin de una mejor condicin jurdica por el hispano primitivo, pasando de pe
regrino a latino.
b) Conversin de las ciudades indgenas en municipios latinos.
Desde ese momento se aplica a los espaoles los mismos derechos que a los habitant
es del antiguo Latio: Poseen ius
comercium (capacidad para resolver problemas derivados del trfico jurdico). Pero c
arecen del ius connubii (derecho a contraer
matrimonio romano y formar familia), ius sufragio (derecho de voto en la asamble
a) y del ius honorum (derecho a ejercer cargos
pblicos). En todas esas esferas se siguen rigiendo por su derecho prerromano.
En cuanto a las ciudades, significa una uniformidad en el rgimen jurdico aplicable
.
? Cicern, Pro Lucio Cornelo Balbo Oratio, 41
Si los africanos, los sardos, los espaoles, castigados en las tierras y con el sti
pendio, por su valor pueden adquirir la
ciudadana, y los gaditanos, en cambio, unidos por los servicios, la antigedad, la
fe, los peligros y el tratado, no pueden,
considerarn que no hay entre ellos y nosotros un tratado, sino que se les han imp
uesto por nosotros leyes muy desiguales.
COMENTARIO
El texto forma parte del discurso forense que Cicern pronunci en defensa de Lucio
Cornelio Balbo cuando ste fue objeto de
una pretensin procesal que demandaba le fuera anulada la concesin de la ciudadana r
omania. Tiene el carcter de fuente jurdica de
conocimiento de carcter mediato. De la segunda mitad del Siglo uno antes de Crist
o. Debe circunscribirse en el sistema jurdico
ix Paz
13
hispanorromano. Aun siendo de carcter mediato, esta fuente es importante desde la
perspectiva jurdica, por cuanto refleja diversas
caractersticas por las que transcurri la romanizacin de Espaa. Al igual que el resto
de escritos de Cicern, su fiabilidad en cuanto
fuente es indiscutida.
En el texto objeto de comentario Cicern defiende, con su peculiar oratoria y dialc
tica, que debe concederse la ciudadana
romana a los gaditanos, argumentando que la fidelidad a Roma, los servicios pres
tados y la existencia de un tratado de alianza (foedus)
son motivos suficientes para la concesin, sobre todo teniendo en cuenta que exist
en precedentes de otras concesiones de ciudadana a
extranjeros (incluidos los espaoles) que han distinguido por su valor, aunque era
n residentes de ciudades con un rgimen de
sometimiento a Roma mayor que el de Cdiz.
Interesa destacar en este texto que el acceso a la plenitud de derechos civiles
que significaba concesin de la ciudadana romana
(elemento esencial en la romanizacin jurdica) se consegua a travs de distintas vas. U
nas veces era a causa del valor individual
demostrado por los indgenas ayudando a Roma en sus campaas militares, como es el c
aso documentado en el Bronce de Ascoli. En
otras ocasiones la ciudadana romana, como tambin la latinidad, se conceda a las ciu
dades indgenas (especialmente a las federadas) en
virtud de sus mritos para con el pueblo romano, como fue el caso de Cdiz en el ao 4
9 despus de Cristo. Existi, pues, un cambio
progresivo, tanto en la concesin de la latinidad a todos los habitantes de Hispan
ia, o de la ciudadana romana por Caracalla a todo el
imperio, significan hitos culminantes de un proceso iniciado asistemticamente en
tiempos anteriores.
Del texto se deduce, asimismo, cmo durante un largo perodo existi en la romanidad u
na diferenciacin de Derechos
aplicables, en funcin del status peculiar a cada persona (peregrino, latino ciuda
dano romano). A este hecho se le conoce con el nombre
de principio de personalidad del Derecho, cuyo origen est en el Derecho romano. A
unque el derecho del individuo estaba muy
conexionado con el derecho de su ciudad, es un hecho cierto que en las ciudades
indgenas sometidas existan ciudadanos, latinos o
peregrinos con los derechos y deberes inherentes a cada una de estas situaciones
, y que a cada persona se le aplicaba su propio derecho.
Ello conduca necesariamente a situaciones de mayor privilegio y tambin de desigual
dad. Este principio de personalidad del Derecho ir
siendo desplazado poco a poco por el de territorialidad, en la medida que los ha
bitantes de cada ciudad adquieren todos ellos la latinidad
o la ciudadana. No obstante, seguir vigente aun en sistemas jurdicos posteriores.
? Ley de Salpensa, 21
Que los magistrados obtengan la ciudadana romana. El que fuese hecho por esta ley
dunviro, edil o cuestor, sea ciudadano
romano cuando pase el ao de ser magistrado, con sus padres y cnyuges e hijos que s
indolo de legtimas nupcias estn en la
potestad de los padres, como tambin los nietos y nietas o nacidos del hijo que es
tuviere en la potestad de los padres; no siendo
ciudadanos romanos ms que los que deban ser magistrados por esta ley.
Comentario externo:
- Texto: Ley de Salpensa.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata, por el carcter de lex data para regula
r el rgimen municipal
- Fecha: Promulgada por Domiciano entre 81 y 84
- Fuente importante, junto a Ley de Urso, Mlaca e Irni, pues es exponente de la p
osible existencia de una ley que sirvi de
modelo para la organizacin municipal de la Hispania romana.
Comentario interno:
Cuestin central: Concesin individual de la ciudadana a determinados habitantes de S
alpensa, que, al parecer, solo podan
obtener los magistrados municipales (dunviros, ediles y cuestores) al finalizar
el ejercicio de su cargo (anual) y que se extenda a la
familia.
Hace referencia a los tipos de magistraturas existentes.
Salpensa, Irni o Malaca ya gozaban de la latinidad, concedindose la ciudadana auto
mticamente por el ejercicio de una
magistratura municipal, lo que se pone de manifiesto, de forma unnime, en multitu
d de testimonios de inscripciones, y de los que se
ix Paz
14
deduce la existencia de una ley-modelo de organizacin municipal, que serva para re
dactar las respectivas leyes de colonias y
municipios, que respondera a criterios unificadores de la tambin probable ley prov
incial para Espaa.
El texto refleja la progresiva romanizacin de la vida social, poltica y jurdica, y
como la concesin de la ciudadana sirvi de
estmulo para facilitar la integracin en la sociedad romana de grupos familiares en
conjunto.
Puntos colaterales: Magistraturas municipales: anuales y honorficas, dobles o col
egiadas.
- Dunviros: Convocaban comicios y jurisdiccin civil y penal y funciones militares
en el municipio.
- Ediles: Polica de la ciudad.
- Cuestores: Encargados de la hacienda pblica.
? Constitutio Antoniniana
Es menester, ante todo, referir a la divinidad las causas y motivos (de nuestros
hechos); tambin yo tendra que dar gracias
a los dioses inmortales porque con la presente victoria me honraron y guardaron
a salvo. As, pues, creo de este modo poder
satisfacer con magnificencia y piedad su grandeza al asociar al culto de los dio
ses a cuantos miles de hombres se agreguen a los
nuestros. Otorgo, pues, a todos cuantos se hallen en el orbe la ciudadana romana,
sin que nadie sin una ciudadana, excepto los
dediticios. En efecto, conviene que todos no slo contribuyan en todo lo dems, sino
que participen tambin en la victoria. Y esta
constitucin manifiesta la grandeza del pueblo romano
COMENTARIO
Se trata de un fragmento de la Constitutio Antoniniana, reproducido en un papiro e
gipcio. Fuente inmediata de conocimiento.
Tiene, como constitucin imperial que es, el carcter de ley. Su mbito de aplicacin es
universal. Promulgada en el ao 212. En lo que a
Espaa se refiere ha de enmarcarse en el sistema jurdico hispanorromano. Fuente de
gran significacin y transcendencia, pues permite
conocer el ao en que se generaliza el derecho romano para todos los habitantes de
l imperio, aunque en la prctica va a significar ms
bien la aceleracin del proceso de vulgarizacin del derecho romano.
El texto se refiere a la concesin de la ciudadana romana, con carcter general, a to
dos los habitantes del Imperio romano (el
orbe), hecha excepcin de los dediticios. La concesin se hace como consecuencia de
una victoria, y para dar gracias y satisfaccin a los
dioses inmortales.
La concesin general de la ciudadana romana va a significar que el derecho romano c
lsico, nacido en la ciudad de Roma para
el beneficio exclusivo de sus ciudadanos, va a expandirse a todos los sbditos del
Imperio, ya por este ao bastante extenso y con muy
distintas peculiaridades nacionales y culturales. Todo ello va a contribuir deci
sivamente a que quede desdibujado y vulgarizado el
derecho romano, el cual, por otra parte, ya en estas fechas haba sufrido un impor
tante proceso de transformacin por razn del contacto
con los derechos primitivos de los pueblos brbaros.
Conviene destacar que esta concesin con carcter general de la ciudadana romana, de
la que quedan excluidos los dediticios
(habitantes de las ciudades indgenas resistentes al invasor pero finalmente venci
das por Roma, y cuyo rgimen jurdico quedaba al
arbitrio del conquistador), vino precedido de las Hispanias no slo por la concesin
general de la latinidad (Vespasiano, ao 73 o 74),
sino por las concesiones individuales o colectivas (concesiones a soldados valer
osos, a ciudades federadas, a magistrados municipales de
colonias latinas, etc.). Significa, asimismo, una culminacin de la romanizacin jurd
ica, de forma que seala la transicin desde una
primera concepcin personalista en la aplicacin del derecho (segn la condicin que se
tuviere de ciudadano romano, latino, peregrino o
dediticio) hacia una mayor uniformidad basada en el concepto de territorialidad.
En el texto se hacen tambin consideraciones acerca de la motivacin de la concesin d
e dicha ciudadana, referidas a una
victoria militar y al culto religioso. Estas consideraciones, aunque se presente
n como motivacin principal, parecen sin embargo ms bien
subsidiarias, en el sentido de que se aprovecha la ocasin de una victoria para co
nceder lo que la necesidad de consolidacin del Imperio
estaba exigiendo, as como para intentar que esa concesin de la ciudadana lleve pare
ja tambin una universalizacin de la religin
romana entre los pueblos conquistados. Entre las motivaciones sealadas en el text
o existe tambin una velada referencia a la intencin
de perseguir una mayor recaudacin tributaria como consecuencia del aumento de los
ciudadanos.
Finalmente es preciso significar que, a partir de esta concesin general, Espaa com
enz a regirse legalmente por el Derecho
romano, y la Pennsula qued unificada jurdicamente como ya lo estaba antes polticamen
te. Pero ello no supuso en la prctica la
desaparicin de los Derechos indgenas, pues el grado de cultura de muchos de ellos
no estaba todava lo suficientemente desarrollado
para recibir el acervo jurdico romano y, por otra parte, existiran las lgicas retic
encias a abandonar su derecho consitudinario.
ix Paz
15
? Bronce de Vipasca, I, 7
El que en el territorio minero de Vipasca con autorizacin del Procurador quiera fu
ndir, limpiar, machacar, cernir y lavar
las escorias de plata y cobre, el polvo de las escorias y los minerales comprado
s por peso y medida y el que de igual modo tome a su
cargo la ejecucin de algn trabajo en las canteras, declaren en el trmino de tercero
da ante el arrendatario los esclavos y los
trabajadores a sueldo que vayan a ocupar, pagando por cada cabeza () denarios, to
dos los das ltimos de cada mes, pues si as no
lo hicieran debern abonar el duplo.
COMENTARIO
El texto proviene del fragmento de los Bronces de Vipasca. Fuente jurdica inmedia
ta. Tiene el carcter de ley, muy
probablemente ley de arrendamiento, pues en l se regula el rgimen de arrendamiento
de los distintos servicios del distrito minero de
Vipasca. Segn la interpretacin ms comn, el fragmento primeo contiene una reglamentac
in especfica para Vipasca, en concordancia
con una anterior ley general de minas para todo el Imperio. El fragmento segundo
, sin embargo, posterior al que contiene la reforma del
emperador Adriano a la ley general de minas. Es de fines del siglo uno. Pertenec
e al sistema jurdico hispanorromano. Fuente de singular
importancia. Junto con las tablas de Alburnus Maior (en la Dacia romana) constit
uyen las mejores fuentes para conocer el rgimen de
explotacin de minas en el Imperio Romano.
En el texto se contienen varios puntos dignos de ser destacados: existencia de u
n Procurador de minas (procurator petallorum o
procurator qui metallis praeerit, de arrendatario conductor), obligacin de pagar
impuestos con la consiguiente funcin administrativa si
aqulla se incumple, y referencia a las personas que trabajan en las minas.
El Procurador de las minas fue un cargo establecido por Agusto cuando los princi
pales yacimientos mineros, antes de ser de
titularidad privada, pasaron a ser propiedad imperial (del Fisco del Csar). Era l
a suprema autoridad administrativa del distrito minero,
con dependencia directa del gobernador principal, y sin vinculacin al rgimen provi
ncial, ya que los distritos mineros tenan su propia
autonoma. Para determinados autores, incluso, el Procurador tena jurisdiccin sobre
varias minas. Tal como figura en los Bronces de
Vipasca, entre sus funciones se encuentran las siguientes: autorizar la realizac
in de trabajos mineros, imponer sanciones administrativas
a los arrendatarios y, en su caso, penales a los trabajadores, exonerar de impue
stos (a los maestros de escuela), supervisar la gestin de los
baos pblicos, controlar el horario de trabajo, etc. Segn diversas fuentes entre ell
as los Bronces de Vipasca estaban auxiliados por
algn destacamento militar, quizs para la vigilancia de los condenados a trabajos f
orzados en minas.
El sistema de produccin y los distintos servicios existentes en las minas estaban
encomendados a arrendatarios. Ello significa
que, aun siendo las minas propiedad del Fisco imperial, su explotacin se realizab
a en rgimen de concesin administrativa, frente al
sistema privado existente en pocas anteriores, conforme al cual las minas eran ex
plotadas por sociedades de particulares.
Quienes realizaban algn trabajo relacionado con la explotacin minera y tuviesen ba
jo su cargo hombres venan obligados a
pagar un impuesto de capitacin al arrendatario. No aclara el texto si dicho impue
sto quedaba en poder del arrendatario, o si ste ejerca
meras funciones recaudatorias. Habr de pensarse ms bien en la segunda opcin, por si
militud con otros impuestos de capitacin
existentes en el Imperio Romano.
Finalmente ha de destacarse la mencin que hace el texto a quienes trabajaban en l
as minas: personas a sueldo (libres) y
esclavos. Entre los primeros el fragmento primero de Vipasca menciona la existen
cia de hombres y de mujeres. Estas, a juzgar por el
diferente horario establecido para hombres y mujeres en los baos pblicos, quizs tuv
iesen distinta jornada de trabajo y, probablemente
tambin, si las noticias de Vipasca se correlacionan con las ofrecidas por otras f
uentes literarias, un tipo de trabajo menos rudo que el de
los hombres, realizado en el exterior de la mina. A las personas anteriores debe
n aadirse los condenados a trabajos forzosos en minas
(sancin que se aplic frecuentemente a los cristianos).
? Inscripcin epigrfica romana
(En el ao 6 d.c.) siendo cnsules Marco Emilio Lpido y Lucio Arruncio, en las calendas
de mayo. El senado y el pueblo
Bocchoritano de la Isla Mayor de Baleares, eligieron por patrono a Marco Atilio
Verno, hijo de Marco, de la tribu Galera. Marco
Atilio Verno, hijo de Marco, de la tribu Galera, recibi al senado y pueblo Bocchor
itano en su fe y clientela y en la de los suyos.
Mediaron: Quinto Cecilio Quinto y Cayo Valerio Icesta, pretores.
COMENTARIO
ix Paz
16
El texto procede de una inscripcin epigrfica romana descubierta en Baha de Pollensa
(Mallorca). Fuente jurdica de
conocimiento de carcter mediato o indirecto. Del ao 6 despus de Cristo. Pertenece a
l sistema jurdico hispanorromano. Constituye un
testimonio grfico significativo e interesante acerca de una institucin que debi ser
bastante frecuente en la Hispania prerromana, a
juzgar por las numerosas inscripciones romanas que se conservan sobre la realiza
cin de pactos de patronato.
El texto se refiere al establecimiento de una relacin de patronato entre un puebl
o indgena espaol y un ciudadano romano,
mediante el cual aqul se pone al servicio de ste. Aparece, pues, una institucin jurd
ica central, el patronato y, con carcter secundario,
el texto se refiere tambin al senado, institucin jurdico pblica de los pueblos prerr
omanos todava subsistente en este perodo de los
albores de la romanizacin.
La institucin del patronato (o encomendacin para otros autores) no aparece por vez
primera en el sistema jurdico
hispanorromano, sino que trae su origen de los sistemas prerromanos, en los que
ya existen los pactos de clientela y la devotio. En este
perodo inicial de la romanizacin es lgico que los propios conquistadores utilicen fr
mulas jurdicas anteriores para asegurarse la
confianza de una poblacin. El patronato aparece en el texto con notas similares a
las que tuvo anteriormente la clientela. Pero ya no son
personas individuales, sino un pueblo (como en este caso), quien se pone bajo la
proteccin de otra, generalmente militar, a quien
promete fidelidad y presta servicios de diverso tipo. Como contrapartida, el pat
rono ofrecer proteccin.
Conviene resaltar, no obstante, que las relaciones de patronato sufrieron una ev
olucin degradativa a lo largo del perodo
hispanorromano, tal como lo evidencian testimonios literarios. Las inciales relac
iones mutuas de proteccin y fidelidad se transformaron
en abuso, despotismo y desconfianza. Los patrocinados sern muchas veces campesino
s, pequeos propietarios, que debern comprar la
proteccin del patrono mediante la entrega de sus tierras, que ste a su vez les dej
ar para que las cultiven. Surge as una nueva clase
social, la de los encomendados, tericamente libres, pero indefensos en la prctica
y sumamente dependientes. Una vez ms la bondad
inicial de una institucin es vctima de su evolucin temporal.
Puede verse en el texto cmo perdura todava el senado en cuanto institucin representat
iva del pueblo indgena. Asimismo, la
alusin a los dos pretores que actan como mediadores muestra el intervencionismo pbl
ico en la constitucin de los pactos de patronato
del siglo primero.
? Constitucin de Valentiniano y Valente, Cdigo Teodosiano, XII, 1, 98
Valentiniano y Valente, augustos, a Postumiano, Prefecto del Pretorio. Vuestra su
blimidad deber guardar las reglas de los
anteriores emperadores en su provisin sobre el pleno cumplimiento de los servicio
s pblicos obligatorios, en los casos en los que no
hayan sido realizados previamente, bien proporcionando sustitutos adecuados o bi
en manteniendo en ellos a los hijos, de tal manera
que ningn municipio pueda sufrir prdida alguna.
COMENTARIO
Texto que proviene de una constitucin de los emperadores colegiados, para Occiden
te y Oriente, Valentiniano (364 375) y
Valente (364 378), recogida aos ms tarde en el Cdigo Teodosiano. Fuente jurdica inme
diata. Tiene el carcter de ley. De la segunda
mitad del Siglo cuarto. Al ser una constitucin imperial dada para la Prefectura d
e las Galias (en la Hispania estaba incluida), debe
enmarcarse en el sistema jurdico hispanorromano. Teniendo en cuenta su carcter inm
ediato, y que no son muchas las constituciones
imperiales que conservan, en relacin a su nmero total, ha de calificarse a esta fu
ente como importante.
En el texto se ordena nuevamente la obligacin de cumplir las normas dictadas por
anteriores emperadores acerca de la provisin
de cargos municipales. En efecto, entre las reformas de Diocleciano (284 305) pa
ra renovar la organizacin administrativa financiera
del Imperio, debe destacarse la creacin de un impuesto sobre las ciudades del que
respondan con su propia fortuna los miembros de la
curia municipal, obligada por ello a formar un consorcium.
Para evitar la primera de las consecuencias citadas, en el ao 320 se ordena la ad
scripcin vitalicia forzosa y hereditaria a los
cargos, castigando la desercin con pena de muerte. La presente constitucin vuelve
a recordar la vigencia de las normas precedentes
sobre la obligatoriedad de desempeo de los servicios pblicos, de forma tal que, si
no se encontraran sustitutos adecuados, el cargo pasa
en sucesin forzosa a los hijos.
Fcil es deducir la gran evolucin que se ha producido desde la creacin de los primer
os municipios, en los que se acceda
libremente al supremo rgano de gobierno de la ciudad, en los que el desempeo de ca
rgos supona ingresar en un estamento social
honorfico (el ordo decuriorum), hasta la situacin decadente que refleja el texto.
Para paliarla se nombraron nuevos funcionarios: el
curator designado por el Emperador para las ciudades que tenan una administracin d
eficiente, y el defensor plebis o defensor civitatis,
nombrado por el Prefecto, para proteger al pueblo de los abusos e injusticias. P
ero, a la larga, tampoco estos cargos lograron restablecer el
buen gobierno municipal, y se convirtieron en nuevos opresores del pueblo.
ix Paz
17
? Constitucin de Constantino, C digo Teodosiano, III, 5, 6
Constantino emperador a Tiberiano vicario de las Hispanas. Si donadas cosas por p
rometido esposo a la prometida esposa
interviniendo un beso resultase que aqul o sta muriesen antes de las nupcias, mand
amos que la mitad de las cosas donadas
pertenezcan al suprtite, la otra mitad a los herederos del difunto o de la difunt
a, de cualquier grado que sean y por cualquier
derecho que hayan sucedido, a fin de que la donacin parezca mantenerse por su mit
ad y pagarse por su otra mitad: no interviniendo
realmente el beso, muriera o el prometido esposo o la prometida esposa, mandamos
que toda la donacin sea anulada y que sea
restituida al prometido esposo donador o a los herederos de ste. Y que, si la pro
metida esposa, interviniendo o no interviniendo un
beso, por ttulo de esponsalicio, lo que sucede raramente, hubiera donado algo al
prometido esposo y antes de las nupcias sucediera
que ste o aqulla muriesen, anulada toda la donacin se transfiera a la prometida esp
osa donante o a los sucesores de sta el
dominio de las cosas donadas.
COMENTARIO
El texto est tomado de una constitucin del emperador Constantino (306 337) dirigid
a a las Hispanias y recopilada
posteriormente en el Cdigo Teodosiano. Fuente jurdica inmediata. Tiene el carcter d
e ley. Del ao 336. Pertenece al sistema jurdico
hispanorromano. Debe concederse bastante valoracin a esta fuente, pues contiene u
na regulacin precisa de las donaciones esponsalicias
en la Hispania romana.
El texto contiene una regulacin especfica del destino que ha de tener la donacin es
ponsalicia a la muerte de uno de los
prometidos. Distingue dos situaciones, si la donacin procede del novio, o si proc
ede de la novia. En la primera de ellas se distingue, a su
vez, dos supuestos: si ha existido beso de los novios, o si no ha existido. Si l
os novios se han besado, la mitad de la donacin pertenece al
sobreviviente, y la otra mitad a los herederos del muerto; pero si no se hubiese
n besado, la donacin queda anulada y revierte toda ella al
novio. Si la donacin procede de la novia, y muere alguno de los novios, queda anu
lada, con independencia de que se hayan besado o no,
de forma que vuelve de nuevo a la novia o a sus herederos.
El texto es importante porque testimonia el carcter singular que tuvo la donacin e
sponsalicia (donatio ante nuptias) y la
llamada ley del sculo interviniente en el rgimen jurdico matrimonial hispanorromano.
El hecho de que dicha donacin adquiera por
primera vez configuracin legal en una constitucin dirigida a Hispania parecer suge
rir que, o bien se daba originariamente en tales
tierras, o bien alcanzaba all un desarrollo significativo.
Debe precisarse al respecto que la donatio ante nuptias es una masa patrimonial
diferente a la dote. Esta, en Derecho romano, es
la aportacin patrimonial que lleva la mujer al matrimonio, como norma general, se
entrega al marido para su administracin, pero la
mujer tiene derecho a su restitucin a la disolucin del matrimonio. La donatio ante
nuptias, sin embargo, constituye una donacin
compensatoria de la dote por parte de la novia. Para varios autores este tipo de
donacin pretenda asegurar a la novia un cierto capital,
medios ms abundantes que los que tendra con la sola restitucin de la dote, y nacera
de posibles supuestos de esponsales de larga
duracin (sponsalitia largitas)
? Salviano de Marsella, De gubernatione Dei, 5, 8, 42
Pues la mayora de los pobrecillos y de los miserables, despojados de sus cosillas
y sacados de sus campillos, aunque
perdieron la cosa, sin embargo padecen los tributos de las cosas perdidas: aunqu
e se apart de ellos la posesin, no se aparta la
capitulacin, carecen de propiedades y estn abrumados por los impuestos.
COMENTARIO
Fuente jurdica de carcter mediato. Del ao 400. Se enmarca en el sistema jurdico hisp
anorromano del Bajo Imperio. De escasa
relevancia en cuanto fuente jurdica, si bien aporta datos de inters sobre aspectos
jurdicos de la poca.
El prrafo transcrito hace referencia al estado de degradacin en que se encontraba
la plebe rustica, en especial los acogidos por
necesidad al patrocinio desptico del ltimo periodo del Imperio. Han perdido la pro
piedad de sus campos, pero sin embargo siguen
abrumados por los impuestos que gravaban aqullos y por los nuevos impuestos perso
nales (la capitacin) que se han establecido.
Parece, pues, que el texto hace alusin a los impuestos directos establecidos en l
a reforma de Diocleciano: el iugum, unidad de
valoracin en funcin de la naturaleza de los terrenos y clases de cultivo; y el cap
ut, valor de la base imponible atendiendo a los
instrumentos empleados para el cultivo (esclavos, colonos, animales). El impuest
o personal, o capitacin, del que estaban exentas algunas
ix Paz
18
clases sociales, recaa principalmente sobre la plebe y se llam en esta poca capitat
io plebeia o capitatio humana, siendo probable que la
circunstancia de sumarse a un propietario rural los distintos elementos contribu
tivos de sus tierras (campos, esclavos, animales, etc.), es
decir, el iugum y el caput que haba de pagar, fuese la razn de que al impuesto ter
ritorial se le llamase capitatio terrena, humana et
animalium.
? Inscripcin Romana, Corpus Inscriptionum Latinarum, II, 1423
(En el ao 78), El emperador Cesar Vespasiano Augusto enva un saludo a los quattuorvir
os y decuriones de Sabora
Mantengo los impuestos indirectos, cuyo derecho (a percibir) decs haberlo recibid
o del divino Augusto; si quisierais incrementarlos
con otros nuevos, debis dirigiros al procnsul para tratar de ello, pues yo, sin un
informe favorable, no puedo tomar una
determinacin.
COMENTARIO
El texto est tomado de una inscripcin romana que contiene un extracto de una epstol
a de Vespasianao (69 79) dirigida a las
autoridades de Sabora autorizando el cambio de emplazamiento de este municipio.
Fuente jurdica de carcter inmediato. Tiene fuerza de
ley. Del ao 78. Pertenece al sistema jurdico hispanorromano. Teniendo en cuenta su
carcter inmediato, y que no son muchas las
constituciones imperiales que se conservan referidas a Hispania, debe concederse
bastante relevancia a esta fuente.
El texto se refiere, como punto central, al sistema de imposicin indirecta que ex
ista (como una de las diversas fuentes de
ingresos) en el mundo hispanorromano del siglo primero. Vespasiano declara subsi
stente el establecido por su antecesor Augusto; si se
quisieran aadir nuevos impuestos, ser preciso el informe previo del gobernador pro
vincial (procnsul). Secundariamente aparece en el
texto una alusin a magistrados municipales y miembros de la curia municipal.
Aunque el texto pudiera desprenderse que los impuestos indirectos existentes en
Sabora eran de carcter particular (el derecho a
percibirlos ha sido recibido del divino Augusto), ha de entenderse que aquellos,
cuando se perciban, eran los establecidos con carcter
general en el Imperio. Son los siguientes: el portorium, debido por las mercancas
que atravesaban los lmites de la ciudad; la vicessima
libertatis, que se satisfaca por las manumisiones de siervos y que importaba el 5
por 100 del valor de estos; la vicessima hereditatum, que
gravaba la transmisin hereditaria de los bienes (este impuesto slo era pagado por
los ciudadanos romanos); la centessima rerum
venalium, que gravaba la venta en pblica subasta; y la quinta et vicessima venali
um manicipiorum, pagado por la venta de esclavos.
Finalmente, se mencionan los quattuorviros (los dos dunviros y los dos ediles),
as como los decuriones (miembros de la curia
municipal) como destinatarios de la epstola. Representaban el supremo gobierno ad
ministrativo y judicial del municipio.
SISTEMA JURDICO VISIGOTICO
Los visigodos se dirigieron a la Romania, al emperador Valente, hermano del
emperador Valentiniano el Viejo, para que les entregara una parte de la Tracia o
Mesia
para cultivarla, viviran con las leyes de stos y se someteran a su imperio; y para
que
tuviese mayor confianza en ellos, prometieron que si se les diesen doctores de s
u
lengua, se haran cristianos.
Jordanes. De rebus Geticis.
_____________________________
- El texto proviene de una obra del historiador godo Jordanes (s VI).
- Los hechos que relata se sitan cronolgicamente entre los aos 364 y 378,
fechas del reinado del emperador Valente.
- Lo relatado en esta fuente histrica debe enmarcarse, pues, dentro del perodo
de vulgarizacin del Derecho romano, y como remoto precedente del sistema
jurdico visigtico.
- Es de importancia esta fuente porque contiene un testimonio antiguo sobre el
proceso inicial de romanizacin del pueblo visigodo.
_____________________________
El texto relata como los visigodos se dirigieron a Valente solicitando el
asentamiento en Tracia o Mesia (territorio dominado por los romanos y situado a
la
orilla derecha del Danubio, en la actual Bulgaria), ofreciendo a cambio el somet
imiento
al poder poltico de Roma y la adopcin de sus leyes, lengua y religin.
En l se refleja una de las fases a travs de las cuales se desarroll el proceso
de romanizacin de los visigodos, que se llev a cabo, como todo cambio histrico
22
relevante, por etapas progresivas: Primero se infiltraron en el ejrcito romano. Ms
tarde solicitan colectivamente de Roma territorios donde asentarse de modo defin
itivo,
hecho que motivar sucesivos pactos entre ellos y los romanos. Finalmente,
aprovechando la decadencia y disolucin del Imperio, rompern los pactos firmados y
emprendern campaas militares contra Roma, con xito diverso, intercaladas con
perodos de alianzas.
Lo verdaderamente significativo del texto, y lo que ms interesa destacar desde
el punto de vista jurdico, es la aceptacin por los visigodos de la lengua, religin
y
leyes romanas. Entre todos los pueblos brbaros, los visigodos fueron probablement
e
los ms romanizados; ello se debi, sin duda a la temprana adopcin de la cultura
romana. Pero tal hecho no implica ausencia de tradicin jurdica propia entre los
visigodos, de carcter germnico a juzgar por el origen de este pueblo (Norte de
Europa).
Lo cierto es que, aunque militarmente tuvieron pocas de gran auge frente a
los romanos y tambin contra otros pueblos brbaros, no parece que se tratase de un
pueblo con sustantividad cultural definida y especfica, pues incluso renunciaron
a su
propia lengua y adoptaron el latn. El acervo jurdico que poseen al entrar en la
Pennsula Ibrica est ya bastante romanizado. Es preciso subrayar este hecho porque
va a condicionar sobremanera el carcter del sistema jurdico visigtico espaol. No
slo en sus leyes se reflejar una clara influencia romana vulgar y cannica, sino que
tambin adoptarn las instituciones vigentes en el Bajo Imperio Romano.
EL REPARTO DE TIERRAS ENTRE GODOS Y ROMANOS
23
Antigua. De la divisin de las tierras llevada a cabo entre godos y romanos. La
divisin hecha entre godos y romanos de parte de las tierras o de los bosques no s
e
modifique por ninguna razn, si se probare que la divisin se celebr, y ni de las dos
terceras partes del godo el romano pretenda o reclame nada para s, o de la tercia
del
romano el godo se atreva a usurpar o reclamar nada para s, salvo que le haya sido
donado por nuestra liberalidad. Pero aquello que fue dividido por los antepasado
s o
por los vecinos, la posteridad no lo intente cambiar.
Liber Iudiciorum
______________________________
El texto pertenece al Liber Iudiciorum, primer aredaccin de Recesvinto, si bien
la ley que contiene (antiqua) est tomada del Codex Revisus de Leovigildo.
Fuente inmediata de conocimiento inmediata con carcter de ley
Ao 654.
Sistema jurdico visigtico.
mbito de aplicacin territorial.
Importante para el conocimiento de la legislacin visigoda, ya que perdur en el
tiempo a travs del Fuero Juzgo.
________________________________
24
La idea central es la ratificacin del reparto de tierras entre godos y romanos
realizado en siglos anteriores, con ocasin de la conquista visigoda, siempre que
resulte probado.
El reparto de tierras result un fenmeno econmico y sociolgico, as como
jurdico, ya que afect directamente al derecho de posesin sobre la tierra que tenan
los hispanorromanos.
No hay unanimidad sobre el alcance del reparto, su eficacia y la forma de
llevarse a cabo:
a) Para algunos slo afect a los latifundios preexistentes, pero no a las
pequeas explotaciones.
b) Para otros, el reparto fue diferente segn la tierra estuviera en rgimen de
explotacin directa por su propietario (terra dominicata) o en rgimen de
arrendamiento (terra indominicata).
c) Otros sostienen que el reparto se hizo con todo tipo de propiedades.
d) La opinin ms comn sobre la proporcin fijada para el reparto de tierras
es la reflejada en el texto: Dos tercios pasan a manos de los godos
conquistadores (sortes gothicae) y un tercio a los hispanorromanos (tertia
romanorum).
Slo se repartieron los territorios en que se asentaron los visigodos (Norte y Sur
del Duero).
No fue un sistema impuesto coactivamente a los hispanorromanos, sino ms
bien consecuencia directa de una ocupacin militar con contenido concreto en los
diversos pactos (foedus).
TEMA 10
25
BREVIARIO DE ALARICO
En este libro se contienen leyes y especies de derecho sacadas del Teodosiano
y otros varios libros Hemos determinado corregir con mejor deliberacin las cosas
injustas que se hallan en el derecho; y tomando el parecer de los sacerdotes y
personas de la nobleza, queremos disipar la oscuridad del derecho antiguo y de l
as
leyes romanas, de modo que no quede en ellos ninguna disposicin antigua que sea
origen de disputas diarias y de una multitud de pleitos. Declarados estos puntos
e
interpretadas con toda claridad, han merecido el asentimiento de los venerables
obispos y de los nobles romanos de las provincias elegidos por Nos Mandmoste (al
conde Timoteo), pues, cuidar de que en los Tribunales de tu jurisdiccin no se
presente ni admita ninguna otra ley ni frmula de derecho, bajo pena, si no lo hic
ieses
as, de muerte o confiscacin de tus bienes.
Breviario de Alarico, Commonitorium.
_______________________________
- Procede del Commonitorium de la Lex Romana Visigothorum o Breviario de
Alarico.
- Procede del ao 506.
- Sistema jurdico visigtico. De gran importancia, pues permite conocer
determinados aspectos, aceptados unos y discutidos otros, que estn presentes
en la naturaleza, gnesis y evolucin del derecho visigtico.
_______________________________
El texto contiene tres puntos principales:
a) Que el Breviario de Alarico contienes leyes del Cdigo Teodosiano y otros
libros, los cuales se han corregido, aclarado e interpretado.
b) Que aqul se ha elaborado con el asentimiento de obispos y nobles
romanos.
26
c) Carcter excluyente e imperativo (Commonitorium) que se confiere al
Breviario en su aplicacin judicial, bajo seversimas penas en caso de
incumplimiento.
Por lo que se refiere al primero de ellos, este Cdigo es de inspiracin
netamente romana, como se desprende de la naturaleza de sus fuentes originarias.
Manifiesta a las claras que el primer elemento de formacin del derecho visigtico l
egal
fue el derecho romano. En el caso de este libro, el carcter romanizante
probablemente tenga su origen, entre otras cosas y segn el criterio ms comn de la
doctrina histrica tradicional, a que tuvo como mbito personal de aplicacin
nicamente a la poblacin hispanorromana del reino visigodo. Lo cierto es que, por l
as
leyes romanas que contiene, el Breviario de Alarico se ha convertido en una de l
as ms
importantes fuentes de conocimiento del derecho romano postclsico.
Las leyes romanas y otras normas de derecho antiguo contenidas en el
Breviario de Alarico no son objeto de mera transcripcin, sino que van acompaadas
de una interpretatio, obligada, segn el texto que se comenta, a causa de la oscur
idad
de dichas leyes y de las disputas diarias que su interpretacin originaba.
La interpretatio no slo consiste en una exposicin aclarativa del texto legal
romano, sino que muchas veces tambin es una acomodacin a las nuevas
circunstancias jurdicas de la poca en que se escribe; por ello la verdadera eficac
ia
jurdica de esta fuente radica en las interpretaciones.
Los otros libros, distintos al Cdigo Teodosiano, a que alude el texto, son las
Institutiones de Gayo, las Sententias de Paulo, parte de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano y un pasaje de Papiniano.
La aprobacin del Breviario, previa a su promulgacin, por obispos y nobles
romanos, est reflejando otra de las caractersticas singulares del derecho visigtico
: la
intervencin de un grupo de asesores reales (forman el Palacio o Aula Regia), y
especialmente de los obispos reunidos en Concilio, en la creacin del derecho escr
ito.
27
Probablemente pocas veces se haya dado en nuestra historia jurdica una interaccin
tan cualitativa entre poder civil y eclesistico en la creacin de las normas jurdica
s.
Finalmente, el Breviario es impuesto por el monarca con carcter exclusivo, de
modo que en los tribunales no se presente ni admita ninguna otra ley ni frmula de
derecho, con sancin de pena de muerte o confiscacin de bienes para el comes en
caso de incumplimiento.
Este fragmento, que sin duda est manifestando la dispersin normativa de la
poca (de lo contrario no se entendera el amenazador mandato), ha servido de base
para que algunos historiadores hayan sostenido que el Breviario de Alarico se
promulg con carcter territorial para godos e hispanorromanos, aunque en l no se
deroguen explcitamente leyes anteriores a Eurico y Leovigildo. La polmica sobre el
carcter territorial o personal de este texto jurdico est en pie, no siendo objeto d
e
argumentaciones unitarias.
28
LIBER IUDICIORUM
El glorioso rey Flavio Recesvinto. De las leyes derogadas de otros pueblos.
Permitimos y aceptamos que se investigue en las leyes de otros pueblos para
aprovechar su utilidad, pero las rechazamos y prohibimos en la discusin de los pl
eitos,
pues aunque brillen por su lenguaje, presentan, sin embargo, dificultades. Por l
o cual,
como para la plenitud de la justicia, el examen de las razones y el orden debido
de las
palabras bastan las leyes que, como se sabe, se contienen en este Cdigo, no
queremos soportar ya ms las leyes romanas o las instituciones extraas.
Liber Iudiciorum
_________________________________
- Primera redaccin del Liber Iudiciorum por Recesvinto.
- Fuente jurdica inmediata con carcter de ley.
- Ao 654.
- Sistema jurdico visigtico.
- mbito de aplicacin territorial
- Fuente de conocimiento de la legislacin visigoda importante, perdurando su
influencia a travs de sus versiones vulgata y Fuero Juzgo, en los sistemas
jurdicos posteriores.
_________________________________
La idea central es la derogacin de las leyes antiguas romanas y brbaras y su
sustitucin por las contenidas en el Liber, nicas que en adelante podrn ser alegadas
en juicio, en tanto que aqullas slo podrn ser utilizadas como fuente de investigacin
jurdica.
El texto describe la finalidad del Liber: Unificar en un solo Cdigo la legislacin
existente, pero no slo con finalidad recopiladora, sino mediante la puesta al da d
e la
legislacin, suprimiendo o derogando las leyes anteriores carentes de vigencia,
modificando otras y aadiendo algunas nuevas, todo con la mira de conseguir mayor
29
seguridad jurdica en la aplicacin del derecho ante los tribunales; de ah la
denominacin de Libro de los Jueces.
Es un texto unificador de la legislacin visigtica, por lo que tambin se le llam
Lex Visigothorum. Su importancia se pone de relieve en posteriores reformas, ya
que
Ervigio aadi nuevas leyes y corrigi algunas existentes, pero no modific la
sistemtica del Liber.
Se incorporaron disposiciones de reyes posteriores y de los Concilios de Toledo,
hacindose despus una edicin vulgata.
El Cdigo perdur ms all de la monarqua visigoda, teniendo gran influencia
en los sistemas jurdicos medievales, directamente o a travs de su versin
romanceada (Fuero Juzgo) o del Fuero Real.
30
TEMA 11
SISTEMA JURIDICO VISIGODO
PERSONALIDAD Y TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES
Mandamos establecer los presentes edictos, a fin de que, salvada la reverencia
de derecho pblico y guardada la devocin de todos a todas las leyes, lo que los
brbaros y los romanos deban seguir sobre los expresados artculos, lo conozcan
claramente por los presentes edictos.
Edictum Theodorici regis, Proemio.
_____________________________
- El texto pertenece al denominado Edicto de Teodorico rey.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata con carcter de ley.
- No est determinado con precisin ni su autor ni la fecha de la redaccin.
- Precedente del sistema jurdico visigodo.
- La fuente es de indudable importancia, y sobre su autora se mantienen
diversidad de tesis. Inicalmente fue atribuida al rey ostrogodo Teodorico el
Grande, pero en poca ms reciente se confiere su paternidad al rey visigodo
Teodorico II, o a un prefecto de las Galias durante el reinado de Teodorico II.
Presenta grandes analogas con las llamadas leyes romanas de los brbaros,
leyes promulgadas en estados germnicos para los ciudadanos romanos
residentes en ellas.
_____________________________
El fragmento se refiere al establecimiento de determinados preceptos jurdicos
que deben ser cumplidos por los brbaros y los romanos.
Del texto parece desprenderse que estamos ante una norma que debe aplicarse
igual a la poblacin germana y a la romana, en un intento de unificar el Derecho.
Ello
nos conduce a un problema caracterstico de esta poca, cual fue la determinacin del
Derecho aplicable en funcin de la nacionalidad de cada ciudadano. Si ya durante e
l
apogeo del derecho romano a cada persona le era de aplicacin una determinada ley
31
segn su condicin jurdica propia (cives, latinus, peregrinus, barbarus), cuando los
brbaros invaden el imperio ese problema sigue subsistiendo, aunque a diferente ni
vel.
Los conquistadores traan su propio Derecho germnico, en mayor o menor medida
segn la tradicin cultural de cada pueblo, pero en los territorios conquistados seg
ua
rigiendo el Derecho romano vulgar. Un modo de ser jurdico no se cambia con la
rapidez de una conquista blica, lo cual supone la coexistencia de Derechos distin
tos
para cada uno de los nacionales. A esto se ha llamado el principio de la
personalidad del Derecho, por contraposicin al principio de territorialidad.
Si se tiene en cuenta que el Edictum Theodorici regis es de inspiracin
claramente romana (sus fuentes son los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y
Theodosiano, las novelas postheodosianas y las sentencias de Paulo, principalmen
te),
se llega a la conclusin de que su legislador tuvo la intencin de establecer un sol
o
Derecho para ciudadanos brbaros y romanos sobre la base del Derecho romano
vulgar. Puede considerarse, por consiguiente, como un intento de armonizacin jurdi
ca
que probablemente no conseguira el fin pretendido. En cualquier caso, la anterior
afirmacin debe tomarse con la necesaria prevencin, pues el carcter y finalidad de
esta fuente jurdica ofrece todava muchas dudas de interpretacin. Incluso en el
propio fragmento transcrito se ofrece una cierta matizacin a esa pretendida
unificacin del Derecho para brbaros y romanos, con la expresin guardada la
devocin de todos a todas las leyes que, aun cuando pudiera tratarse de una de las
frecuentes perfrasis propias del Derecho de la poca, tambin podra significar que
siguen vigentes las leyes personales.
32
TEMAS 12 Y 13
SISTEMA JURIDICO VISIGOTICO: AULA REGIA Y CONCILIO
Reunidos todos vosotros, dignos representantes de los competentes ministros
del culto divino, y de los gobernadores de palacio, y ligados con la invocacin de
l
nombre divino, os prometo, verdadera e incondicionalmente, mi asentimiento, para
que cualquier cosa conforme a la justicia, a la piedad o a la conveniente discre
cin que
quisiereis decretar o cumplir de acuerdo con nosotros, todo lo llevar a cabo con
el
fervor de Dios y lo confirmar y defender contra toda queja y oposicin con la
autoridad real.
Tomo Regio de Recesvinto inaugurando el VIII Concilio de Toledo (ao 653).
________________________________
- El texto proviene del Tomo Regio por el que Recesvinto, con ocasin de la
celebracin del VIII Concilio de Toledo, solicit de ste se debatiese sobre
problemas de la conspiracin contra el Rey.
- Fuente jurdica inmediata con el carcter de propuesta de ley.
- Ao 653.
- La ley que sera aprobada tendra mbito de aplicacin territorial.
- Es importante esta fuente porque refleja uno de los modos de elaboracin de
las leyes en el sistema jurdico visigtico, cual era la propuesta formal del Rey
(tomus regii) al Concilio para que se tratasen determinados asuntos civiles que
luego seran sometidos a aprobacin real.
_____________________________
El fragmento reproducido contiene una apelacin real a los miembros de dos
importantes instituciones jurdicas visigticas, el Aula Regia y el Concilio,
prometindoles que todos aquellos asuntos que tratasen recibiran el asentamiento
incondicional del Rey, su aprobacin, defensa y apoyo.
33
El Aula Regia, constituida inicialmente por la Casa o Corte del rey (Palatium),
se
fue integrando posteriormente por los condes y duques de lasa provincias, los ob
ispos,
condes de palacio y, en general, los altos cargos de confianza real, incluso los
siervos
fiscales. Su funcin principal consista en colaborar con el Rey en la elaboracin de
las
leyes, y sus miembros asistan a la promulgacin de stas por el Monarca; le asesoraba
en los asuntos polticos y militares de mayor importancia; actuaba como Consejo Re
al;
ejerca tambin funciones judiciales, interviniendo junto al monarca en la
administracin de justicia. En el texto comentado se resalta la funcin de
asesoramiento legislativo al monarca.
Revistieron gran inters los Concilios generales celebrados en Toledo, capital
del reino visigodo, no slo por su activa tarea en la creacin de normas eclesisticas
,
sino sobre todo porque se trataba de una institucin que particip en la direccin y e
l
gobierno de la vida pblica. Ser habitual en ellos la intervencin de seglares, as com
o
la regulacin de asuntos civiles. Con ello los Concilios adquieren gran importanci
a
poltica y se convierten en pieza clave del Estado y en frmula de colaboracin entre
los poderes civiles y eclesistico. Frecuentemente fueron convocados por el Rey.
Reunido el Concilio, el Rey presentaba un discurso (tomo regio) sealando algunos
asuntos que deban ser tratados. En los temas civiles propuestos por el Rey
participaban tambin los miembros del Aula Regia, y posteriormente reciban la
confirmacin real a travs de una lex in confirmatione concilii.
? Jordanes, De rebus Geticis, 25, 131
Los visigodos se dirigieron a la Romania, al emperador Valente, hermano del empera
dor Valentiniano el Viejo, para que
les entregara una parte de la Tracia o Mesia para cultivarla, viviran con las ley
es de stos y se someteran a su imperio; y para que
tuviese mayor confianza en ellos, prometieron que si se les diesen doctores de s
u lengua, se haran cristianos.
Comentario externo:
- El texto proviene de una obra del historiador godo Jordanes (s VI).
- Los hechos que relata se sitan cronolgicamente entre los aos 364 y 378, fechas de
l reinado del emperador Valente.
- Lo relatado en esta fuente histrica debe enmarcarse, pues, dentro del perodo de
vulgarizacin del Derecho romano, y como
remoto precedente del sistema jurdico visigtico.
- Es de importancia esta fuente porque contiene un testimonio antiguo sobre el p
roceso inicial de romanizacin del pueblo
visigodo.
ix Paz
19
Comentario interno:
El texto relata cmo los visigodos se dirigieron a Valente solicitando el asentami
ento en Tracia o Mesia (territorio dominado por
los romanos y situado a la orilla derecha del Danubio, en la actual Bulgaria), o
freciendo a cambio el sometimiento al poder poltico de
Roma y la adopcin de sus leyes, lengua y religin.
En l se refleja una de las fases a travs de las cuales se desarroll el proceso de r
omanizacin de los visigodos, que se llev a
cabo, como todo cambio histrico relevante, por etapas progresivas: Primero se inf
iltraron en el ejrcito romano. Ms tarde solicitan
colectivamente de Roma territorios donde asentarse de modo definitivo, hecho que
motivar sucesivos pactos entre ellos y los romanos.
Finalmente, aprovechando la decadencia y disolucin del Imperio, rompern los pactos
firmados y emprendern campaas militares
contra Roma, con xito diverso, intercaladas con perodos de alianzas.
Lo verdaderamente significativo del texto, y lo que ms interesa destacar desde el
punto de vista jurdico, es la aceptacin por
los visigodos de la lengua, religin y leyes romanas. Entre todos los pueblos brbar
os, los visigodos fueron probablemente los ms
romanizados; ello se debi, sin duda a la temprana adopcin de la cultura romana. Pe
ro tal hecho no implica ausencia de tradicin jurdica
propia entre los visigodos, de carcter germnico a juzgar por el origen de este pue
blo (Norte de Europa).
Lo cierto es que, aunque militarmente tuvieron pocas de gran auge frente a los ro
manos y tambin contra otros pueblos
brbaros, no parece que se tratase de un pueblo con sustantividad cultural definid
a y especfica, pues incluso renunciaron a su propia
lengua y adoptaron el latn. El acervo jurdico que poseen al entrar en la Pennsula I
brica est ya bastante romanizado. Es preciso
subrayar este hecho porque va a condicionar sobremanera el carcter del sistema ju
rdico visigtico espaol. No slo en sus leyes se
reflejar una clara influencia romana vulgar y cannica, sino que tambin adoptarn las
instituciones vigentes en el Bajo Imperio
Romano.
? Edictum Theodorici regis, Proemio
Mandamos establecer los presentes edictos, a fin de que, salvada la reverencia de
derecho pblico y guardada la devocin
de todos a todas las leyes, lo que los brbaros y los romanos deban seguir sobre l
os expresados artculos, lo conozcan claramente por
los presentes edictos.
COMENTARIO
Comentario externo:
- El texto pertenece al denominado Edicto de Teodorico rey.
- No est determinado con precisin ni su autor ni la fecha de la redaccin.
- Precedente del sistema jurdico visigtico.
- La fuente es de indudable importancia, y sobre su autora se mantienen diversida
d de tesis. Inicialmente fue atribuida al rey
ostrogodo Teodorico el Grande, pero en poca ms reciente se confiere su paternidad
al rey visigodo Teodorico II, o a un
prefecto de las Galias durante el reinado de Teodorico II. Presenta grandes anal
ogas con las llamadas leyes romanas de los
brbaros, leyes promulgadas en estados germnicos para los ciudadanos romanos residen
tes en ellas.
Comentario interno:
El fragmento se refiere al establecimiento de determinados preceptos jurdicos que
deben ser cumplidos por los brbaros y los
romanos.
Del texto parece desprenderse que estamos ante una norma que debe aplicarse igua
l a la poblacin germana y a la romana, en un
intento de unificar el Derecho. Ello nos conduce a un problema caracterstico de e
sta poca, cual fue la determinacin del Derecho
aplicable en funcin de la nacionalidad de cada ciudadano. Si ya durante el apogeo
del derecho romano a cada persona le era de
aplicacin una determinada ley segn su condicin jurdica propia (cives, latinus, pereg
rinus, barbarus), cuando los brbaros invaden el
imperio ese problema sigue subsistiendo, aunque a diferente nivel. Los conquista
dores traan su propio Derecho germnico, en mayor o
menor medida segn la tradicin cultural de cada pueblo, pero en los territorios con
quistados segua rigiendo el Derecho romano vulgar.
Un modo de ser jurdico no se cambia con la rapidez de una conquista blica, lo cual
supone la coexistencia de Derechos distintos para
cada uno de los nacionales. A esto se ha llamado el principio de la personalidad
del Derecho, por contraposicin al principio de
territorialidad.
ix Paz
20
Si se tiene en cuenta que el Edictum Theodorici regis es de inspiracin claramente
romana (sus fuentes son los Cdigos
Gregoriano, Hermogeniano y Theodosiano, las novelas postheodosianas y las senten
cias de Paulo, principalmente), se llega a la
conclusin de que su legislador tuvo la intencin de establecer un solo Derecho para
ciudadanos brbaros y romanos sobre la base del
Derecho romano vulgar. Puede considerarse, por consiguiente, como un intento de
armonizacin jurdica que probablemente no
conseguira el fin pretendido. En cualquier caso, la anterior afirmacin debe tomars
e con la necesaria prevencin, pues el carcter y
finalidad de esta fuente jurdica ofrece todava muchas dudas de interpretacin. Inclu
so en el propio fragmento transcrito se ofrece una
cierta matizacin a esa pretendida unificacin del Derecho para brbaros y romanos, co
n la expresin guardada la devocin de todos a
todas las leyes que, aun cuando pudiera tratarse de una de las frecuentes perfrasi
s propias del Derecho de la poca, tambin podra
significar que siguen vigentes las leyes personales.
? San Isidoro de Sevilla, Historia Gothorum
Bajo este rey (Eurico) los godos comenzaron a tener las reglas de las leyes en es
critos, pues antes tan slo se regan por
tradiciones y costumbres.
COMENTARIO
Texto que procede de la obra Historia Gothorum de San Isidoro de Sevilla. Fuente
jurdica mediata, con el carcter de narracin
histrica. La obra, escrita a comienzos del siglo ocho, relata los hechos relativo
s a los godos, desde el ao 256 al 621. Pertenece al
sistema jurdico visigtico. Se concede gran importancia jurdica a este fragmento por
que testimonia cuando los visigodos comienzan a
legislar por escrito. Dentro de las dificultades que presentan las fuentes en es
te periodo, los historigrafos conceden fiabilidad a este
texto.
El texto manifiesta en forma concisa que la legislacin escrita visigtica comenz en
tiempos del rey Eurico. Antes se regan
slo por tradiciones y costumbres. Dos aspectos, pues, cabe destacar: existencia d
e un derecho tradicional consuetudinario entre los
visigodos, y comienzo (tambin preeminencia?) del derecho escrito a partir de Euric
o.
Respecto del primer punto debe decirse que los pueblos germnicos tenan unas normas
consuetudinarias no escritas, expresin
de la voluntad popular reunida en asambleas, por las que regan su comportamiento
jurdico, su fijacin por escrito se hizo muy tarde,
como consecuencia de la influencia cultural romana. Es evidente que tambin los vi
sigodos las tuvieron, hecho que nadie discute. La
cuestin estriba en determinar la pervivencia del derecho consuetudinario no escri
to, y su efectiva vigencia a lo largo del reinado
visigtico en Espaa frente al derecho escrito, cuestin en la que los autores mantien
en opiniones bastantes discrepantes. En lo que todos
parecen estar de acuerdo es en la existencia simultnea de ambos. Mientras unos so
stienen la supremaca del derecho consuetudinario,
argumentando que existi una pugna constante entre el derecho escrito, de origen r
omano, impuesto por los monarcas pero no aceptado
por el pueblo, y el consuetudinario, el origen germnico, vivo en la tradicin popul
ar, otros entienden que no existe base suficiente para
afirmar que el derecho escrito fuese rechazado por la poblacin presuntamente germ
anizada.
Por lo que se refiere al derecho escrito, la opinin ms comn es que, en efecto, nace
con la promulgacin del Cdigo de Eurico,
y que se erige en instrumento de dominacin de los monarcas. La transformacin de un
derecho consuetudinario a otro legal ser
consecuencia de la adopcin de la lengua latina y en l influyen decisivamente las f
ormas de creacin del Derecho del Bajo Imperio. En
ste la ley se haba convertido en instrumento utilizado por el emperador para regul
ar a su voluntad la vida jurdica, ya no era aprobada
por voluntad popular. Los reyes visigodos actuarn por forma similar, y la ley con
stituir en este sistema la principal fuente de creacin
del Derecho, quedando subordinada a ella la costumbre y las decisiones judiciale
s.
? San Isidoro de Sevilla, Historia Gothorum
(Leovigildo) aquellas leyes que vio establecidas confusamente por Eurico, las cor
rigi, aadiendo muchas leyes olvidadas y
suprimiendo otras superfluas.
COMENTARIO
Texto que procede de la obra Historia Gothorum de San Isidoro de Sevilla. Fuente
jurdica mediata, con el carcter de narracin
histrica. La obra, escrita a comienzos del S. VII, relata hechos relativos a los
godos, desde el ao 256 al 621. Pertenece al sistema
jurdico visigtico. Se concede gran importancia jurdica a este fragmento porque es l
a nica noticia escrita acerca de la elaboracin de un
Cdigo de Leyes por Leovigildo.
ix Paz
21
En l se relata la revisin del Cdigo de Eurico efectuada por el rey Leovigildo, que
consisti, segn se afirma, en correcciones,
adiciones y supresiones.
Esta breve alusin de San Isidoro es el nico testimonio escrito para defender la te
sis acerca de la existencia, en tiempos de
Leovigildo, de un nuevo Cdigo legislativo, denominado Codex Revisus. No se conser
va de l ningn ejemplar ni siquiera ningn
fragmento. Su contenido ha de inferirse de las leyes antiquae o antiquae enmenda
tae, as llamadas y recogidas en el Liber Iudiciorum,
mediante una laboriosa reconstruccin histrico crtica. Hay autores que niegan la exi
stencia de este Cdigo, al entender que la simple
mencin en una narracin histrica y los argumentos de crtica textual y literaria que p
roporciona el Liber no son lo suficientemente
concluyentes para afirmar la existencia de un nuevo Cdigo que derogase al primiti
vo Cdigo de Eurico.
La cuestin se complica an ms cuando se intenta establecer el posible mbito de vigenc
ia de este Cdigo citado por San
Isidoro. La teora histrica tradicional estim que tuvo mbito de aplicacin personal par
a la poblacin goda, sustituyendo al Cdigo de
Eurico, mientras que otras teoras ms recientes, pero no lo suficientemente contras
tadas an, afirman que tuvo vigencia territorial para
godos e hispanorromanos.
En cualquier caso, haya redactado o no Leovigildo un Cdigo, y con independencia d
e su mbito de aplicacin, lo que s parece
fuera de duda es la existencia de un largo e ininterrumpido proceso de revisin de
los textos legales visigticos que desemboco en la
redaccin de Liber Iudiciorum.
? Breviario d e Alarico, Commonitorium
En este libro se contienen leyes y especies de derecho sacadas del Teodosiano y o
tros varios libros Hemos determinado
corregir con mejor deliberacin las cosas injustas que se hallan en el derecho; y
tomando el parecer de los sacerdotes y personas de la
nobleza, queremos disipar la oscuridad del derecho antiguo y de las leyes romana
s, de modo que no quede en ellos ninguna
disposicin antigua que sea origen de disputas diarias y de una multitud de pleito
s. Declarados estos puntos e interpretadas con toda
claridad, han merecido el asentimiento de los venerables obispos y de los nobles
romanos de las provincias elegidos por Nos
Mandmoste (al conde Timoteo), pues, cuidar de que en los Tribunales de tu jurisdi
ccin no se presente ni admita ninguna otra ley ni
frmula de derecho, bajo pena, si no lo hicieses as, de muerte o confiscacin de tus
bienes.
Comentario externo:
- Procede del Commonitorium de la Lex Romana Visigothorum o Breviario de Alarico
.
- Procede del ao 506.
- Sistema jurdico visigtico. De gran importancia, pues permite conocer determinado
s aspectos, aceptados unos y discutidos
otros, que estn presentes en la naturaleza, gnesis y evolucin del derecho visigtico.
Comentario interno:
El texto contiene tres puntos principales:
a) Que el Breviario de Alarico contienes leyes del Cdigo Teodosiano y otros libro
s, los cuales se han corregido, aclarado e
interpretado.
b) Que aqul se ha elaborado con el asentimiento de obispos y nobles romanos.
c) Carcter excluyente e imperativo (Commonitorium) que se confiere al Breviario e
n su aplicacin judicial, bajo seversimas
penas en caso de incumplimiento.
Por lo que se refiere al primero de ellos, este Cdigo es de inspiracin netamente r
omana, como se desprende de la naturaleza de
sus fuentes originarias. Manifiesta a las claras que el primer elemento de forma
cin del derecho visigtico legal fue el derecho romano.
En el caso de este libro, el carcter romanizante probablemente tenga su origen, e
ntre otras cosas y segn el criterio ms comn de la
doctrina histrica tradicional, a que tuvo como mbito personal de aplicacin nicamente
a la poblacin hispanorromana del reino
visigodo. Lo cierto es que, por las leyes romanas que contiene, el Breviario de
Alarico se ha convertido en una de las ms importantes
fuentes de conocimiento del derecho romano postclsico.
Las leyes romanas y otras normas de derecho antiguo contenidas en el Breviario d
e Alarico no son objeto de mera transcripcin,
sino que van acompaadas de una interpretatio, obligada, segn el texto que se comen
ta, a causa de la oscuridad de dichas leyes y de las
disputas diarias que su interpretacin originaba.
ix Paz
22
La interpretatio no slo consiste en una exposicin aclarativa del texto legal roman
o, sino que muchas veces tambin es una
acomodacin a las nuevas circunstancias jurdicas de la poca en que se escribe; por e
llo la verdadera eficacia jurdica de esta fuente
radica en las interpretaciones.
Los otros libros, distintos al Cdigo Teodosiano, a que alude el texto, son las In
stitutiones de Gayo, las Sententias de Paulo,
parte de los Cdigos Gregoriano y Hermogeniano y un pasaje de Papiniano.
La aprobacin del Breviario, previa a su promulgacin, por obispos y nobles romanos,
est reflejando otra de las caractersticas
singulares del derecho visigtico: la intervencin de un grupo de asesores reales (f
orman el Palacio o Aula Regia), y especialmente de los
obispos reunidos en Concilio, en la creacin del derecho escrito. Probablemente po
cas veces se haya dado en nuestra historia jurdica una
interaccin tan cualitativa entre poder civil y eclesistico en la creacin de las nor
mas jurdicas.
Finalmente, el Breviario es impuesto por el monarca con carcter exclusivo, de mod
o que en los tribunales no se presente ni
admita ninguna otra ley ni frmula de derecho, con sancin de pena de muerte o confi
scacin de bienes para el comes en caso de
incumplimiento.
Este fragmento, que sin duda est manifestando la dispersin normativa de la poca (de
lo contrario no se entendera el
amenazador mandato), ha servido de base para que algunos historiadores hayan sos
tenido que el Breviario de Alarico se promulg con
carcter territorial para godos e hispanorromanos, aunque en l no se deroguen explci
tamente leyes anteriores a Eurico y Leovigildo. La
polmica sobre el carcter territorial o personal de este texto jurdico est en pie, no
siendo objeto de argumentaciones unitarias.
? Liber Iudiciorum, 2, 1, 8
El glorioso rey Flavio Recesvinto. De las leyes derogadas de otros pueblos. Permi
timos y aceptamos que se investigue en las
leyes de otros pueblos para aprovechar su utilidad, pero las rechazamos y prohib
imos en la discusin de los pleitos, pues aunque
brillen por su lenguaje, presentan, sin embargo, dificultades. Por lo cual, como
para la plenitud de la justicia, el examen de las
razones y el orden debido de las palabras bastan las leyes que, como se sabe, se
contienen en este Cdigo, no queremos soportar ya
ms las leyes romanas o las instituciones extraas.
Comentario externo:
- Primera redaccin del Liber Iudiciorum por Recesvinto.
- Fuente jurdica inmediata con carcter de ley.
- Ao 654.
- mbito de aplicacin territorial
- Fuente de conocimiento de la legislacin visigoda importante, perdurando su infl
uencia a travs de sus versiones vulgata y Fuero
Juzgo, en los sistemas jurdicos posteriores.
Comentario interno:
La idea central es la derogacin de las leyes antiguas romanas y brbaras y su susti
tucin por las contenidas en el Liber, nicas
que en adelante podrn ser alegadas en juicio, en tanto que aqullas slo podrn ser uti
lizadas como fuente de investigacin jurdica.
El texto describe la finalidad del Liber: Unificar en un solo Cdigo la legislacin
existente, pero no slo con finalidad
recopiladora, sino mediante la puesta al da de la legislacin, suprimiendo o deroga
ndo las leyes anteriores carentes de vigencia,
modificando otras y aadiendo algunas nuevas, todo con la mira de conseguir mayor
seguridad jurdica en la aplicacin del derecho ante
los tribunales; de ah la denominacin de Libro de los Jueces.
Es un texto unificador de la legislacin visigtica, por lo que tambin se le llam Lex
Visigothorum. Su importancia se pone de
relieve en posteriores reformas, ya que Ervigio aadi nuevas leyes y corrigi algunas
existentes, pero no modific la sistemtica del
Liber.
Se incorporaron disposiciones de reyes posteriores y de los Concilios de Toledo,
hacindose despus una edicin vulgata.
El Cdigo perdur ms all de la monarqua visigoda, teniendo gran influencia en los siste
mas jurdicos medievales,
directamente o a travs de su versin romanceada (Fuero Juzgo) o del Fuero Real.
ix Paz
23
Que no sea oda por los jueces ninguna causa que no est regulada en las leyes. Ningn
juez pretenda entender en una
causa no contenida en las leyes, sino que el conde la ciudad o juez, ya por s mis
mos o por un ejecutor suyo, hagan presentar a ambas
partes ante el rey, a fin de que el asunto sea concluido ms fcilmente y por la pot
estad real se vea de qu manera la cuestin deba
insertarse en las leyes.
COMENTARIO
El texto proviene del Liber Iudiciorum o Lex Visighotorum probablemente de su re
daccin recesvintiana. Fuente jurdica
inmediata, con el carcter de ley. Del ao 654. Pertenece al sistema jurdico visigtico
. Tuvo mbito de aplicacin territorial. Es la fuente
primordial para el conocimiento de la legislacin visigoda. Es muy importante, as m
ismo, porque perdur su influencia, especialmente a
travs de sus versiones Vulgata (Forum Iudicum) y romanceada (Fuero Juzgo), en sis
temas jurdicos posteriores.
En el texto se establece que los jueces deben atenerse estrictamente al principi
o de legalidad: slo pueden juzgar causas
contenidas en las leyes y, cuando se plantee ante ellos un litigio no previsto e
n la legislacin, debern presentar a ambas partes ante el
rey, para que ste resuelva el pleito y regule por ley para el futuro la cuestin pl
anteada. Como instituciones jurdicas se citan al conde y
al juez.
Dicho contenido manifiesta el valor que, en el Derecho escrito visigtico, se conc
eda a las decisiones judiciales. Parece claro
que existi, por parte de los reyes, un inters constante por restar protagonismo a
los jueces en la elaboracin de normas jurdicas, lo cual
est en consonancia con la escasa importancia que se concede en esta poca a las sen
tencias judiciales como fuente de creacin del
Derecho. Muy al contrario, ser la legislacin real el principio medio para determin
ar el Derecho aplicable, con diferencia notoria
respecto de la costumbre y las decisiones judiciales. Ello puede significar un l
oable afn por marcar la prevalencia de la ley escrita, a la
que todos los ciudadanos (jueces incluidos) deben someterse, frente a las senten
cias judiciales, heterogneas y, quizs en ocasiones,
tambin arbitrarias.
Por otra parte, es evidente que la instancia en dicha prohibicin est manifestando
que, en la prctica, los jueces estaban
aplicando otras normas, previsiblemente consuetudinarias, o quizs tambin su libre
albedro; lo cual no es nada de extraar si se
considera como es opinin generalizada en la historiografa que existi un derecho pop
ular no escrito, presumiblemente de origen
germnico, junto al Derecho visigtico legal. El texto que se comenta sera un testimo
nio ms de la pugna del Derecho escrito legal por
silenciar el Derecho consuetudinario.
Como instituciones jurdico pblicas se citan al conde de la ciudad y al juez. Figur
an como instituciones asimiladas, lo cual no
tiene nada de extrao porque la organizacin judicial del Estado hispano godo estuvo
confundida con la administrativa y todos los
oficiales y agentes del Estado, en cuanto participaban en la administracin de jus
ticia, reciban la denominacin comn de iudices o
jueces. Coincidiendo con la decadencia del municipio romano, se va creando en es
ta poca una nueva circunscripcin administrativa, que
recibe el nobmre de territorium, regido por un iudex o juez, casi siempre llamad
o comes por pertenecer la mayor parte de las veces a la
comitiva regia de origen romano. As, al frente de los nuevos distritos administra
tivos que sustituyeron a los municipales, los reyes
visigodos pusieron gobernadores con el ttulo de comits y que fueron designados esp
ecialmente con el nombre de comes civitatis (conde
de la ciudad), en ocasiones con el de comes territorii (conde del territorio) o,
cuando carecan de ttulo condal, sencillamente con el de
iudex civitatis (juez de la ciudad). Estas personas eran nombradas por el Rey y
gozaban de amplias competencias administrativas,
judiciales, financieras y militares dentro de su circunscripcin territorial; esta
ban sometidos al dux o duque de la provincia.
Antigua. Que tanto el godo con la romana como el romano con la goda, pueda unirse
al matrimonio. () Derogada la decisin
de la ley anterior, sancionamos esta ley que ha de valer a perpetuidad: que tant
o el godo con la romana como tambin el romano con
la goda, si la quisiere tener como cnyuge, previa la peticin dignsima, tenga la fac
ultad de casarse, y sea libre de tomar como
cnyuge a la libre que quisiere, en unin honesta, solicitando e consejo y consentim
iento solemne de la familia.
COMENTARIO
El texto procede del Liber Iudiciorum. Al tratarse de una ley Antiqua, formara pa
rte del probable Codex Revisus de Leovigildo.
Fuente jurdica inmediata, con el carcter de ley. Del ao 580. Pertenece al sistema j
urdico visigtico. Se trata de una ley de gran
ix Paz
24
importancia porque seala el fin de la prohibicin de matrimonios mixtos entre godos
y hispanorromanos, con las subsiguientes
consecuencias de integracin social que comport.
Se deroga un precepto legal de origen hispanorromano, vigente entre los godos po
r haber sido incorporado en el Breviario de
Alarico (aunque al parecer era bastante incumplido en la prctica), por lo que se
prohiba el matrimonio entre godos y romanos. A la vez
se establece una nueva ley por la que se permite dicho matrimonio, siempre que m
edien las formalidades jurdicas establecidas, es decir,
peticin del hombre y consentimiento solemne de la familia de la mujer.
Hasta Leovigildo constituy un impedimento puramente civil para la celebracin del m
atrimonio la diferencia de nacionalidad.
Tal impedimento se enmarcaba en otra serie de diferencias entre godos e hispanor
romanos de religiones, de leyes, de jurisdicciones, de
cultura y condicin social, etc. cuya existencia debe estimarse normal en unos mom
entos de transicin entre culturas distintas de
brbaros invasores y pueblos romanizados. La existencia de una ley prohibiendo sev
eramente los matrimonios mixtos est reflejando que
al comienzo falt la integracin de invasores y vencidos, y supone un apoyo de la te
sis tradicional sobre la vigencia inicial del principio
de personalidad de las leyes del Estado visigodo. Era evidente que tal situacin d
ebera terminar mediante una integracin de la
poblacin, fusin que histrica y sociolgicamente suele venir dada en primer lugar, y s
urte su mayor efecto, mediante los matrimonios
mixtos. Ello traera diversas consecuencias, la principal de ellas la total equipa
racin de godos e hispanorromanos, con la unidad jurdica
que se hace presente en la promulgacin del Liber Iudiciorum, en la denominacin del
hispani a los habitantes de la Pennsula, y en la
creacin de un Estado unitario.
Antigua. De la divisin de las tierras llevada a cabo entre godos y romanos. La div
isin hecha entre godos y romanos de
parte de las tierras o de los bosques no se modifique por ninguna razn, si se pro
bare que la divisin se celebr, y ni de las dos
terceras partes del godo el romano pretenda o reclame nada para s, o de la tercia
del romano el godo se atreva a usurpar o reclamar
nada para s, salvo que le haya sido donado por nuestra liberalidad. Pero aquello
que fue dividido por los antepasados o por los
vecinos, la posteridad no lo intente cambiar.
COMENTARIO
El texto pertenece al Liber Iudiciorum, primera redaccin de Recesvinto, si bien l
a ley que contiene (antiqua) est tomada del
Codex Revisus de Leovigildo.
Fuente inmediata de conocimiento inmediata con carcter de ley
Ao 654.
Sistema jurdico visigtico.
mbito de aplicacin territorial.
Importante para el conocimiento de la legislacin visigoda, ya que perdur en el tie
mpo a travs del Fuero Juzgo.
La idea central es la ratificacin del reparto de tierras entre godos y romanos re
alizado en siglos anteriores, con ocasin de la
conquista visigoda, siempre que resulte probado.
El reparto de tierras result un fenmeno econmico y sociolgico, as como jurdico, ya que
afect directamente al derecho de
posesin sobre la tierra que tenan los hispanorromanos.
No hay unanimidad sobre el alcance del reparto, su eficacia y la forma de llevar
se a cabo:
a) Para algunos slo afect a los latifundios preexistentes, pero no a las pequeas ex
plotaciones.
b) Para otros, el reparto fue diferente segn la tierra estuviera en rgimen de expl
otacin directa por su propietario (terra
dominicata) o en rgimen de arrendamiento (terra indominicata).
c) Otros sostienen que el reparto se hizo con todo tipo de propiedades.
d) La opinin ms comn sobre la proporcin fijada para el reparto de tierras es la refl
ejada en el texto: Dos tercios pasan a
manos de los godos conquistadores (sortes gothicae) y un tercio a los hispanorro
manos (tertia romanorum).
Slo se repartieron los territorios en que se asentaron los visigodos (Norte y Sur
del Duero).
No fue un sistema impuesto coactivamente a los hispanorromanos, sino ms bien cons
ecuencia directa de una ocupacin militar
con contenido concreto en los diversos pactos (foedus).
? Liber Iudiciorum, 12, 1, 2 .
ix Paz
25
Pero mientras el cuidado real inspecciona a los actores de nuestras provincias,
hemos averiguado que los numerarios o
defensores son cambiados una vez al ao, de lo que vienen daos a nuestro pueblo: po
r lo cual mandamos que el numerario o el
defensor que fuese elegido por el obispo o el pueblo, ejerza el oficio que se le
haya encomendado, y tambin que cuando fuese
ordenado el numerario o el defensor, no deba darse ningn beneficio al juez, ni el
juez se atreva a recibir o exigir algo de ellos.
COMENTARIO
El texto proviene del Liber Iudiciorum o Lex Visighotorum. Fuente jurdica inmedia
ta, con el carcter de ley. Del ao 654.
Pertenece al sistema jurdico visigtico. Tuvo mbito de aplicacin territorial. Es la f
uente primordial para el conocimiento de la
legislacin visigoda; ejerci una notoria influencia en sistemas posteriores.
Se refiere al nombramiento y obligacin de ejercer el oficio de determinados cargo
s de la vida municipal visigoda: como fueron
actores, el numerario, el defensor de la ciudad o el juez.
Segn el Liber Iudiciorum, actores eran los funcionarios que estaban al frente de
los dominios reales. Con el nombre de
numerarios se designaba unas veces a los agentes del fisco y otras a funcionario
s locales. Los numerarios tienen probablemente su origen
en los funcionarios fiscales que haban estado agregados a los rectores provinciae
del Bajo Imperio Romano. Los defensores de la ciudad,
funcionarios tambin de origen romano y que marcan la decadencia de la vida munici
pal del Bajo Imperio, aparecen en esta poca como
los funcionarios municipales ms importantes. Son elegidos, segn el texto comentado
, por el obispo o el pueblo, no por los curiales
como se haca anteriormente. Esta facultad del obispo es, para varios autores, pru
eba de la decadencia de la vida municipal, al reflejar el
desinters de la masa general respecto a ella y el aumento del poder episcopal en
la ciudad. La palabra juez tiene en el Liber Iudiciorum
una gran imprecisin; designaba a todo aquel que haba recibido potestad para juzgar
, y por ello eran designados jueces el duque, el
conde, el vicario de ste y otros cargos administrativos.
Por el tono en que el texto est redactado los numerarios y defensores son cambiad
os con bastante frecuencia y por eso se les
obliga a ejercer de oficio, se prohbe a los jueces recibir beneficios parece esta
r reflejando la decadencia de la vida municipal visigoda,
hecho que constituy una de las caractersticas de este perodo. La descomposicin del m
unicipio hispano rromano estuvo motivo por
tres causas principales: la autonoma de los territorios que rodeaban a las ciudad
es, la huda de la ciudad al campo y la adscripcin a
cargos y oficios.
? Tomo regio de Recesvinto inaugurando el VIII Concilio de Toledo (ao 653) .
Reunidos todos vosotros, dignos representantes de los competentes ministros del c
ulto divino, y de los gobernadores de palacio, y
ligados con la invocacin del nombre divino, os prometo, verdadera e incondicional
mente, mi asentimiento, para que cualquier cosa
conforme a la justicia, a la piedad o a la conveniente discrecin que quisiereis d
ecretar o cumplir de acuerdo con nosotros, todo lo
llevar a cabo con el fervor de Dios y lo confirmar y defender contra toda queja y o
posicin con la autoridad real...
Comentario externo:
- El texto proviene del Tomo Regio por el que Recesvinto, con ocasin de la celebr
acin del VIII Concilio de Toledo, solicit de
ste se debatiese sobre problemas de la conspiracin contra el Rey.
- Fuente jurdica inmediata con el carcter de propuesta de ley.
- Ao 653.
- La ley que sera aprobada tendra mbito de aplicacin territorial.
- Es importante esta fuente porque refleja uno de los modos de elaboracin de las
leyes en el sistema jurdico visigtico, cual era
la propuesta formal del Rey (tomus regii) al Concilio para que se tratasen deter
minados asuntos civiles que luego seran
sometidos a aprobacin real.
Comentario interno:
El fragmento reproducido contiene una apelacin real a los miembros de dos importa
ntes instituciones jurdicas visigticas, el
Aula Regia y el Concilio, prometindoles que todos aquellos asuntos que tratasen r
ecibiran el asentamiento incondicional del Rey, su
aprobacin, defensa y apoyo.
El Aula Regia, constituida inicialmente por la Casa o Corte del rey (Palatium),
se fue integrando posteriormente por los condes y
duques de las provincias, los obispos, condes de palacio y, en general, los alto
s cargos de confianza real, incluso los siervos fiscales. Su
funcin principal consista en colaborar con el Rey en la elaboracin de las leyes, y
sus miembros asistan a la promulgacin de stas por
ix Paz
26
el Monarca; le asesoraba en los asuntos polticos y militares de mayor importancia
; actuaba como Consejo Real; ejerca tambin
funciones judiciales, interviniendo junto al monarca en la administracin de justi
cia. En el texto comentado se resalta la funcin de
asesoramiento legislativo al monarca.
Revistieron gran inters los Concilios generales celebrados en Toledo, capital del
reino visigodo, no slo por su activa tarea en la
creacin de normas eclesisticas, sino sobre todo porque se trataba de una institucin
que particip en la direccin y el gobierno de la
vida pblica. Ser habitual en ellos la intervencin de seglares, as como la regulacin d
e asuntos civiles. Con ello los Concilios
adquieren gran importancia poltica y se convierten en pieza clave del Estado y en
frmula de colaboracin entre los poderes civiles y
eclesistico. Frecuentemente fueron convocados por el Rey. Reunido el Concilio, el
Rey presentaba un discurso (tomo regio) sealando
algunos asuntos que deban ser tratados. En los temas civiles propuestos por el Re
y participaban tambin los miembros del Aula Regia, y
posteriormente reciban la confirmacin real a travs de una lex in confirmatione conc
ilii.
? Tomo regio de Ervigio al XII Concilio de Toledo (ao 681)
Tambin os ruego que corrijis en general lo que encontrareis absurdo en las leyes de
nuestra gloria, y lo que os parezca
contrario a la justicia. Acerca de las dems causas y negocios que deben ser presc
ritos por nueva ley, queremos que los escribis en
ttulos de sustancias evidentes
COMENTARIO
Texto que proviene del Tomo regio de Ervigio al XII Concilio de Toledo. Fuente j
urdica inmediata, con el carcter de propuesta
de ley. Del ao 681. Pertenece al sistema jurdico visigtico. La ley que sera aprobada
tendra mbito de aplicacin territorial. Es
importante esta fuente porque refleja uno de los modos existentes en el sistema
visigtico de elaboracin de las leyes, cual era la
propuesta formal del Rey (tomus regii) al Concilio para que se tratasen determin
ados asuntos civiles que luego seran sometidos a
aprobacin real.
El texto recoge el contenido inicial de tomus regii: en este caso el rey Ervigio
ruega genricamente a los miembros del Concilio
que revisen la legislacin civil vigente (lo que encuentren absurdo e injusto en e
lla) y que establezcan las nuevas leyes que estimen
oportunas.
Es significativo en cuanto manifiesta el verdadero sentido del tomus regii: disc
urso inaugural del rey en la apertura del Concilio,
en el que propona las cuestiones espirituales, pero sobre todo temporales, sobre
las que habran de deliberar y resolver. Para ello los
reyes visigodos enviaban a los Concilios a los miembros del Aula Regia, quienes
asistan a las reuniones de los Concilios cuando se
trataban asuntos civiles. No est del todo claro el carcter que tuvieron los Concil
ios de Toledo. Para algunos autores (Sanchez Albornoz)
nunca perdieron su carcter eclesiastico, a pesar de la evidente influencia que te
na el tomus regii. Para otros (Abadal), a partir del
Concilio IV en el ao 633, los Concilios fueron una institucin a la vez poltica y ec
lesistica, que actuaba en sesiones distintas segn se
ocupase de cuestiones polticas o eclesisticas, teniendo respecto de las primeras u
na alta funcin rectora y normativa del Estado, hasta el
punto de ser considerados como la suprema asamblea legislativa que regul en la Es
paa visigoda la orientacin de la vida del Estado.
Sea de ello lo que fuere, parece cierto que los Concilios prescribieron las cond
iciones requeridas para ser elegido Rey; las que fijaron las
normas de eleccin real; las que legalizaron los destronamientos y las usurpacione
s de la corona y sancionaron la legalidad de la
ascensin de determinados prncipes al trono; instaron al riguroso cumplimiento de l
os juramentos del Rey y de los sbditos instauraron
las garantas judiciales de los magnates y sacerdotes.
En todo caso debe destacarse cmo los Concilios fueron una institucin que reflej la
profunda interaccin entre poder religioso
y poder civil. En ocasiones los Concilios sancionaban en sus cnones leyes civiles
. Y a la inversa: cuando el Rey solicitaba mediante el
tomus regii que el Concilio tratase asuntos civiles, los acuerdos del Concilio s
eran posteriormente sancionados por un edicto real (lex in
confirmatioens concilii) que otorgaba validez civil a los asuntos tratados en el
Concilio. Estas leyes fueron en ocasiones incorporadas a la
ms importante recopilacin visigtica, el Liber Iudiciorum.
? Cdigo de Eurico, CCCX
Si alguno dio armas a un bucelario, o le don alguna cosa, permanezca lo que fue do
nado en poder del mismo, si perseverase
en el servicio de su patrono. Ms si eligi otro patrono, tenga facultad para encome
ndarse a quien quisiere, pues no se puede impedir
a una persona libre el hacerlo, siendo dueo de s mismo, pero devuelva todo al patr
ono de quien desert. Obsrvese la misma norma
respecto a los hijos del patrono o del bucelario, que si quieren estos servir a
aquellos, posean lo donado, mas si decidieron dejar a los
hijos o nietos del patrono, devuelvan todo lo que el patrono don a sus padres. Y
si el bucelario adquiri alguna cosa estando en el
servicio del patrono, quede la mitad de todo ello en poder del patrono o de sus
hijos, y obtenga la otra mitad el bucelario que lo
ix Paz
27
adquiri; y si dej una hija, ordenamos que quede en poder del patrono, pero debiend
o el patrono procurarle un igual que pueda
casarse con ella. Y si ella eligiera otro marido contra la voluntad del patrono,
restituya al patrono o a sus herederos todo lo que el
patrono o sus padres donaron al padre de la misma.
COMENTARIO
El texto proviene del Cdigo de Eurico. Fuente jurdica inmediata, con el carcter de
ley personal para la poblacin goda, segn
la teora tradicional. Promulgado el ao 476. Pertenece al sistema jurdico visigtico.
Se trata del primer Cdigo legal escrito visigodo,
muy romanizado, aunque son bastante discutidas todava la naturaleza, carcter y fin
alidad que tuvo este texto jurdico. Es el Cdigo ms
antiguo de los que aparecen en Espaa y tiene una importancia considerable en el D
erecho europeo. Es el ms antiguo tambin de los
Cdigos germnicos, y sirvi de modelo para la redaccin de muchos de ellos: la ley de l
os alamanes, la de los borgoones, la de los
bvaros y, tal vez, la slica.
El texto ser refiere a la en comendacin, institucin del mundo visigodo heredada de
los romanos y personificada en este
fragmento en el bucelario. Describe las facultades y deberes del encomendado, ta
nto respecto de si mismo como des descendientes y con
los descendientes del patrono.
La ascendencia y condicin jurdica de los bucelarios han sido muy controvertidas. S
egn la opinin ms probable fueron en el
mundo romano gentes sometidas a patrocinio, utilizadas como soldados particulare
s por los altos funcionarios o por los grandes
terratenientes a quienes se hallaban encomendados. Aparecen en el lejano Egipto
y debieron tambin existir en Occidente.
Los visigodos, con gran espritu pragmtico, aprovechan las dos modalidades de encom
endacin que existan en tiempos del
Bajo Imperio Romano, la individual y la colectiva. La encomendacin individual era
de libre aceptacin y revocacin por el
encomendado. Mientras el cliente romano poda abandonar libremente a su seor, los c
ommendati que aparecen en las frmulas francas y
en los diplomas italianos contemporneos renunciaban a su libertad de movimiento.
Entre estos dos puntos extremos se encuentran
situados los patrocinados peninsulares de los siglos hispanogodos. Estaban facul
tados por la ley para romper los lazos que les unan con
los patronos, devolviendo a estos cuando de ellos hubieran recibido y la mitad d
e los bienes ganados por su trabajo mientras hubiesen
permanecido en patrocinio. Pero, a juzgar por determinados pasajes del Liber Iud
iciorum, el vnculo entre el seor y su cliente sola ya
prolongarse de por vida y aun mantenerse entre los hijos de los patrocinados y s
eores. Ms an: si al morir el cliente dejaba hijas, stas
entraban en la potestad del seor, quien poda casarlas con hombres de condicin socia
l anloga a la de ellas o tomarlas todos los bienes
entregados por l o por sus mayores al cliente, si aquellas elegan otro esposo. El
paso para hacer vitalicia la encomendacin se hizo a
travs de una formula sutil: el encomendado, en el acto de la encomendacin, adquira
un compromiso escrito y firme, al parecer
espontaneo, en realidad forzoso, de no abandonar al patrono en los das de su vida
.
? Cdigo de Eurico, CCCX
Si los padres murieron con testamento reciban las hermanas, en las tierras y dems co
sas, una porcin igual que la de sus
hermanos, y si qued alguna soltera y se caso a su capricho, deje a sus hermanos o
a los herederos de estos toda la porcin que haba
recibido. Y si los padres murieron sin dejar ningn testamento, aquella hija solter
a tenga en todo una porcin igual a la de sus
hermanos, que puede poseer hasta su muerte en derecho de usufructo, pero a su mu
erte deje las tierras a sus herederos
COMENTARIO
El texto proviene del Cdigo de Eurico, Fuente jurdica inmediata, con el carcter de
ley personal para la poblacin visigoda,
segn la teora histrica tradicional. Promulgado el ao 476. Pertenece al sistema jurdic
o. Es el Cdigo ms antiguo de los que aparecen
en Espaa y tiene una importancia considerable en el Derecho europeo. Es el ms anti
guo tambin de los Cdigos germnicos, y sirvi de
modelo para la redaccin de muchos de ellos: la ley de los alamanes, la de los bor
goones, la de los bvaros y, tal vez, la slica.
El fragmento objeto de comentario contiene una somera regulacin de la herencia de
las hijas en el Derecho visigtico legal,
tanto en el supuesto de sucesin testada como intestada.
Debe destacarse al respecto que el sistema sucesorio visigtico aparece como la co
nfluencia de dos sistemas sucesorios el
romano y el germnico que en esta poca estaban ya en proceso de desdibujamiento. Po
r una parte es bastante clara la influencia
romana al admitir explcitamente, aunque con limitaciones, la existencia de sucesin
testamentaria, frente al criterio germnico de
negacin del testamento como va voluntaria sucesoria. Se manifiesta, as mismo, la te
ndencia a equiparar varones y hembras en temas
hereditarios. Pero tampoco est del todo ausente el criterio germnico de atribuir a
la herencia de las mujeres slo los bienes muebles,
siendo slo usufructuarias y transmisoras de inmuebles, as como la limitacin a la li
bre disposicin testamentaria introduciendo el
ix Paz
28
criterio de troncalidad o ius recadentiae en la transmisin de los bienes cuando l
a hija soltera se ha casado sin el asentimiento familiar.
Mayor importancia tendr, aunque no aparezca explcitamente reflejado en este texto,
la limitacin visigoda a la disposicin testamentaria
impuesta por las legtimas, o sucesin obligada a favor de determinados herederos fo
rzosos.
? Concilio IV de Toledo (ao 633)
Por precepto del seor y excelentsimo rey Sisenando, esto estableci el santo Concilio
: que los judos o los que vienen de judos
no desempeen de ningn modo cargos pblicos, porque con este motivo hacen injuria a l
os cristianos. Y por lo tanto, los jueces de
las provincias, con los sacerdotes suspenden sus engaos subrepticios, y no les pe
rmitan que desempeen cargos pblicos.
COMENTARIO
Texto que proviene del IV Concilio de Toledo (se conserva en el Decreto de Graci
ano). Fuente inmediata, con el carcter de ley.
Del ao 633. Pertenece al sistema jurdico visigtico. Es importante esta fuente porqu
e a travs de ella se ampla la legislacin anterior
discriminatoria de los judos.
Se trata de una disposicin conciliar refrendada explcitamente por el Rey, mediante
la cual se prohbe explcitamente a los
judos o sus descendientes desempear cargos pblicos. Debe manifestarse el respecto q
ue el proceso de integracin de la poblacin
(godos y romanos) se culmin con xito, pero hecha la excepcin del grupo tnico judo his
pano, que qued siempre excluido por razones
de religin y raza. Desde un principio se trat de dificultar su unin con los catlicos
y se les prohibi tener esclavos cristianos, el
ejercicio de funciones pblicas, se toman medidas, as mismo, para evitar su proseli
tismo, la prctica de su religin y de su derecho, y se
castiga a quienes, una vez convertidos, recaen en las prcticas judaicas. El Conci
lio Sexto de Toledo exige de todo nuevo rey que no
permita vivir en el reino a ningn no catlico.
Durante el reinado de Ervigio la situacin lleg a ser de absoluta violencia e intol
erancia, y Egica les prohbe comerciar con los
cristianos. Los judos, por su parte, se muestran hostiles al reino visigodo y fav
orecen toda rebelin o buscan alianzas con los enemigos
de fuera del reino. Ello mueve a Egica y al Concilio Diecisiete de Toledo a la c
onfiscacin de todos los bienes de los judos que no se
hubieran convertido al cristianismo y a reducirlos a la condicin de esclavos. Las
fuentes son del todo explcitas al mencionar la
intolerancia religiosa de este perodo en relacin con la poblacin juda, pero probable
mente tambin, en opinin de algunos autores, la
reiteracin e las medidas antisemitas est mostrando que se aplicaron restringidamen
te, sin llegar a sus ltimas consecuencias.
SISTEMA JURDICO HISPANO MUSULMAN
? Miniaturas de varios Jueces de Crdoba.
Me cont persona que conoci al juez Mohammed ben Baxir, que le vio entrar por la pue
rta de la mezquita aljama (de Crdoba)
un da de viernes, y llevaba una mantilla (o bufanda) de color azafrn, y en sus pie
s unos zapatos que chirriaban y el pelo de su
cabeza peinado en cabellera partida. Vestido de este modo sola rezar los oficios,
predicar y juzgar. Esa manera de presentarse no
arga mucho en su favor, pero cuando se enteraba uno de su conducta moral y religio
sa, quedaba asombrado de la alteza de aquel
hombre.
Comentario externo:
- El texto proviene de la obra H de los Jueces de Crdoba de Al-Joxam.
- Fuente jurdica de conocimiento mediato.
Aunque contiene aspectos jurdicos, no se trata, sin embargo de una fuente relevan
te desde el punto de vista de la historiografa
jurdica...
- Sistema jurdico hispanomusulmn.
- Contiene diversos relatos, algunos de ellos de carcter anecdtico, sobre actuacio
nes de los jueces cordobeses.
Comentario interno:
ix Paz
29
Se refiere a un juez musulmn de aspecto desaliado, impropio de su categora social,
pero que, sin embargo, resaltaba por su
conducta religiosa y moral y por la alteza y equidad en la resolucin de los pleit
os.
El aspecto jurdico que merece destacarse es el relativo a las actividades que el
juez realiza: reza los oficios, predica y juzga.
Muestra, por consiguiente, la que sin duda es la principal caracterstica del Dere
cho musulmn y, tambin, del hispanomusulmn: la
vinculacin de lo religioso con lo jurdico. Esta interrelacin es tal que sera incluso
incorrecto afirmar que el Derecho y la Religin
musulmana son dos aspectos del comportamiento humano que van estrechamente unido
s. La realidad es que se trata de la misma cosa; en
el mbito de la concepcin musulmana, el Derecho es solamente una parte de las norma
s religiosas dictadas para regula, desde una ptica
transcendente, la vida humana, El Derecho no constituye un ordenamiento distinto
a la Religin.
As concebido, la transgresin de la Ley no es un delito, sino un pecado, y por eso
la palabra ltima acerca de la valoracin de
una conducta humana no se hace por juristas, sino por telogos o los depositarios
de la verdad revelada a Mahoma. Es, en suma, lo que
hace el juez cordobs que relata el texto: es a la vez predicador de la fe y admin
istrador de justicia, y ambas cosas las debe hacer en la
mezquita, como lugar de culto y foro. Ello significar que las fuentes de aplicacin
del Derecho que utiliza el juez sern las religiosas; el
Derecho consistir en aplicar la ley divina a los casos particulares mediante inte
rpretacin analgica.
Todo ello est revelando que nos encontramos ante una sociedad civil fuertemente e
structurada en torno a los valores religiosos,
en la que el derecho no tiene en la prctica sustantividad diferencial.
As pues, la unidad del ordenamiento musulmn es inconmovible, como consecuencia del
mantenimiento de sus fuentes
tradicionales, que descansan en el fundamento nico de la voluntad de Dios.
? Historia de los jueces de Crdoba
Al ser nombrado Juez Elhabid Ahmed ben Mohamed ben Ziad, suceso que tuvo lugar en
el ao 291 (913 de C.), no quiso
aceptar dictamen jurdico de ningn jurista a quin l consultara sin que el jurisconsul
to redactase por s mismo, por su propia
mano, la respuesta jurdica. El fue el primer juez que oblig a los alfaques, de quie
nes corresponda pedir consejo en las
resoluciones judiciales, a redactar las fatwas (respuestas) e introdujo la costu
mbre de registrar las opiniones que ellos emitan
escritas por sus propias manos sin encomendar las tareas de inscribirlas al Secr
etario ni siquiera al mismo juez. Adems se impuso el
trabajo de coleccionar providencias y sentencias para formar con ellas tomos o v
olmenes que pudieran servir de informacin a los
que quisieron estudiarlas, de evidente utilidad para quien desease instruirse.
Comentario externo:
- El texto proviene de la obra H de los jueces de Crdoba, de Al-Joxam.
- Fuente Jurdica mediata.
- Sistema Jurdico hispano musulmn.
Contiene diversos relatos sobre actuaciones de los jueces cordobeses, varios de
ellos con connotaciones jurdicas de inters.
Comentario interno:
Con ocasin del relato sobre un juez de Crdoba que ordena se redacten por escrito l
os dictmenes jurdicos solicitados y establece
que se coleccionen las sentencias con fines instructivos, en el texto se citan t
res instituciones jurdicas hispanomusulmanas: los jueces,
los alfaques y las fatwas.
Los jueces eran encargados de administrar justicia por delegacin del califa. La J
urisdiccin fue diferente segn se tratase de
aplicar la ley divina o los reglamentos de los prncipes. Aqulla la ejercieron los
cades; sta, funcionarios gubernamentales. El cad
juzgaba con arreglo a la Ley, revelada y a la ciencia del D. El texto sugiere que
se valan tambin de repertorios de sentencias, los
cuales progresivamente iran creando una prctica o estilo judicial.
Los alfaques eran las personas cuyos conocimientos jurdico-religiosos les capacita
ban para interpretar la ley divina contenida
en la tradicin escrita (Corn) y oral (Sunna). En cada comunidad exista una Curia de
alfaques (Shura), integrada por varios
jurisconsultos cuya misin consista en emitir libremente dictmenes a instancias de l
os jueces. Se llamaban alfaques porque a la ciencia
jurdica que creaban se denominaba fiqh.
ix Paz
30
Las fatwas estn estrechamente relacionadas con los alfaques: eran los dictmenes que
stos emitan, al principio orales, pero a
partir del siglo X (Como consta en el texto) se presentan por escrito y son obje
to de colecciones y recopilaciones. Normalmente la fatwa
se identifica con la sentencia, porque el juez sigue ese dictamen, pero en s mism
a no es propiamente una sentencia.
En las fatwas se reflejar la labor interpretativa de los alfaques, que puede ser u
na interpretacin inductiva, analgica o
simplemente gramatical. Las fatwas se irn diferenciando en funcin de los alfaques q
ue las emiten, y servirn no slo de asesoramiento
al juez, sino tambin a las partes litigantes; stas, para convencer al juez, alegarn
fatwas de diversos juristas favorables a sus
pretensiones.
Fueron importantes agentes de vulgarizacin del Derecho Islmico.
SISTEMA JURDICO ALTOMEDIEVAL
? Crnica Albeldense
(Alfonso II) edific en Oviedo el templo del Santo Salvador Al mismo tiempo, decor los
reales palacios con pinturas
diversas. Y en Oviedo estableci en todas partes, tanto en la iglesia como en el p
alacio, el orden de los godos, como haba sido en
Toledo.
COMENTARIO
El texto proviene de la Crnica Albeldense. Fuente jurdica mediata de conocimiento.
Escrita hacia el ao 833. Se enmarca en
los inicios del sistema jurdico altomedieval. Se trata de una fuente, como lo ind
ica su propio nombre, de carcter predominantemente
histrico: relata hechos acaecidos en los primeros aos de la monarqua astur, dedican
do especial atencin a datos biogrficos de sus
reyes. Algunos autores han puesto en duda fiabilidad de su contenido.
La idea central que se contiene en el texto es el restablecimiento, en la esfera
religiosa y en la civil, del orden de los godos,
expresin en la que han de entenderse incluidos tanto el ordenamiento jurdico como
el sistema de gobierno, administracin e
instituciones visigticas. Dicha restauracin se llev a cabo por el rey Alfonso Segun
do el Casto (791 842) despus de iniciada la
Reconquista y consolidado el reino astur.
Este hecho, testimoniado tambin en otras fuentes, parece manifestar el intento de
la monarqua astur, al menos desde Alfonso
Segundo, por entroncar el rgimen de Oviedo con el del extinguido reino visigodo.
No est claro que los monarcas anteriores de Alfonso
Segundo quisieran considerarse descendientes de los godos. Sin embargo, a partir
de Alfonso Tercero el neogoticismo se har mucho ms
palpable, estimulado en buena medida por quienes (monjes, hombres de letras.) tra
taban de despertar la nostalgia del pasado visigodo,
sublimando la precaria realidad de la poca visigoda. Tambin puede entenderse que l
os primeros reyes, una vez que Asturias dej de ser
un mero foco de resistencia a los musulmanes y se convirti en el reino independie
nte estabilizado, buscaran un modelo jurdico y
administrativo para su incipiente Estado, para lo cual toman como referencia el
precedente visigtico.
En cualquier caso, ya se trate de la bsqueda de legitimidad para el Reino astur,
sublimacin del fenecido Estado visigodo, o
simple referencia al modelo de Toledo, lo cierto es que se intenta instaurar el
ordenamiento legal visigtico. El principal vestigio de ello
es la pervivencia en esta poca del Liber Iudiciorum, en el mbito civil, y de la Hi
spania en el mbito eclesistico. Lo ms probable es
que dicha restauracin fuese parcial. Tuvo que luchar, por una parte, contra las p
recarias condiciones en que haba nacido la monarqua
asturiana y, por otra, contra el derecho consuetudinario popular (esta tensin ent
re costumbre ley ya fue caracterstica de la poca
visigoda), que finalmente acabara imponindose en la Alta Edad Media.
? Coleccin de fazaas castellanas (s. XIII), Prlogo
ix Paz
31
El tiempo que los godos seoreaban a Espaa, el rey Cisnando fizo en Toledo el fuero
que llaman del Libro Juzgo e
ordenolo en todo su seoro, fasta que la tierra se perdi en tiempo del rey don Rodri
go. Et los christianos que e alcaron en las
montaas libraruan por ese Fuero fasta que se gano Len, et despus llamronle el Fuero
de Len. Et los castellanos que vivan en
las montaas de Castiella fazieles muy grave el ir a Len, porque el Fuero era muy l
uengo, e el camino era luengo e avan de ir por
las montaas e quando alla llegavan, asobervavanlos los leoneses el fallaron pues qu
e non obedescian al rey de Len que non les
cumpla aquel fuero. E embriaron por todos los libros deste fuero que auyan en tod
o el condado e quemaronlos en la englera de
Burgos.
COMENTARIO
El texto est tomado de una Coleccin de fazaas castellanas. Aunque la fazaa, en s mism
a, fuente de creacin del Derecho, el
contenido de este Prlogo tiene, no obstante, la consideracin de fuente de conocimi
ento mediata, pues se trata de un relato referido
ocasionalmente a la vida del Derecho. Redactado en el siglo trece. Pertenece al
sistema jurdico altomedieval. No es unnime en la
historiografa jurdica medieval la atribucin de una absoluta veracidad a este relato
, si bien est fuera de toda duda la noticia que nos
ofrece sobre la vigencia en Len del Liber Iudicum.
El texto relata una leyenda, segn la cual el Libro Juzgo, ley territorial para lo
s visigodos y local para los cristianos que iniciaron
la Reconquista, tuvo amplia vigencia en Len. Los castellanos, sin embargo, por di
ficultades del largo desplazamiento, pero sobre todo a
causa de la falta de entendimiento con los leoneses, decidieron recuperar todos
los ejemplares del Libro Juzgo existentes en el territorio y
quemarlos en el arenal de Burgos, como smbolo asimismo de desobediencia al rey de
Len una vez obtenida la independencia de
Castilla.
El texto, pues, manifiesta que el Libro Juzgo era utilizado no slo en Len, sino ta
mbin inicialmente en Castilla. Es muestra de
cmo, al comienzo del sistema jurdico altomedieval, perdura el derecho visigtico esc
rito. En el Reino de Len fue donde arraig de
manera ms profunda y duradera. A partir de mediados del siglo decimo, era costumb
re someter la solucin de los litigios al llamado
Juicio del Libro, es decir, al Derecho contenido en el Liber Iudicum, aquellos eran
sentenciados por el tambin llamado Tribunal del
Libro. El origen de esta pervivencia habr de buscarse en los mozrabes que inmigraro
n, huyendo de los musulmanes, a las montaas de
Len. Para algunos autores incluso, al contrario de lo que ocurri en otros territor
ios, la vigencia del Liber en Len se prolong durante
los siglos Once y Doce teniendo carcter de Derecho General del Reino.
No sucede lo mismo, tal como se desprende del texto, en Castilla. Esta regin no s
e siente heredera del legado visigodo.
Inicialmente hubieron de estar obligados a aplicar el Liber por su vinculacin con l
a corona de Len. Pero, ms adelante, quienes
repoblaron aquel terreno desrtico prefirieron establecer sus propias costumbres j
urdicas, plasmadas en cartas pueblas, fueros
municipales o en usos escritos, frente a la imposicin legal de una poca con la que
, probablemente, tampoco en perodos anteriores se
haban identificado. A partir de este momento Castilla ir creando un nuevo sistema
jurdico; rompi antes que las dems regiones con el
viejo orden jurdico hispano visigodo, y cre por medio de las sentencias de sus anni
mos jueces populares un Derecho nuevo.
Aunque en el texto no se citen, sea permitido hacer referencia a la perduracin de
l derecho visigtico en otras regiones
espaolas: en Catalua el Liber fue el Derecho comn durante los siglos Ocho y Diez. En
Toledo, por efecto de la importante cultura
mozrabe, tuvo una gran influencia. Existen, asimismo, testimonios de su vigencia
en Navarra y en Aragn. En Len y en todos estos
territorios su aplicacin fue decayendo en la medida que el Derecho autctono local
daba solucin a los nuevos problemas jurdicos, ya
que el Liber no experiment en esta poca actualizaciones. Permanecera, modificando su
versin romance (Fuero Juzgo), como
elemento de formacin que fueron municipales concedidos en el siglo Trece.
? Usatges de Barcelona, 3
Don Ramn Berenguer el Viejo, conde y marqus de Barcelona y subyugador de Espaa, tuvo
la honor y vio y supo que las
leyes gticas no podan ser aplicadas en todas las causas y negocios de esta patria,
y tambin vio que estas leyes no contemplaban ni
juzgaban especficamente muchas demandas o pleitos y para ello constituy y puso usos
Esto lo hizo el conde con la autoridad
del Libro del Juez, que dice: La eleccin del prncipe tendr autoridad para dar leyes
prudentemente, si lo exigiere la justa novedad
de las causas.
COMENTARIO
Texto que proviene de los Usatges. Fuente jurdica de conocimiento inmediata, con
carcter de ley. De mbito de aplicacin
territorial. No existe unanimidad doctrinal sobre la fecha de su redaccin inicial
: unos autores la sitan en el reinado de Ramn Berenguer
Uno el Viejo (1035 1076), mientras que para otros la redaccin ms antigua no puede
ser anterior al primer cuarto del siglo Doce.
Pertenece al sistema jurdico altomedieval. Fuente de gran significacin e importanc
ia, con ella se inicia en Catalua la fijacin del
ix Paz
32
Derecho territorial. Tendr bastante repercusin en siglos posteriores, a travs de su
cesivas modificaciones y actualizaciones que
experimenta.
La idea central del texto es el establecimiento por Ramn Berenguer el Viejo, ante
la insuficiencia procesal e inadecuacin a la
sociedad contempornea del Derecho legal visigtico, de usos del obligado cumplimien
to en el condado de Barcelona. Justifica su
decisin en lo previsto en propio Liber Iudiciorum acerca de la potestad que tienen
los prncipes para legislar sobre materias nuevas.
Existe, pues, la sustitucin de una legislacin de mbito territorial el Liber Iudicior
um tuvo amplia vigencia en Catalua
durante los siglos Ocho a Diez por otra tambin de carcter territorial. Pero lo ms n
otorio es que dicha sustitucin se hace elevando a
rango de ley, mediante la imposicin del conde, determinados usos o costumbres jud
iciales que anteriormente haban conformado la
prctica jurdica. Tendrn por consiguiente carcter de ley, pero, como lo indica su pro
pio nombre, su origen est en la costumbre. Ello
evidencia dos de las caractersticas ms relevantes del sistema jurdico altomedieval:
la preponderancia de la costumbre, la local y
tambin la territorial, como fuente de creacin del Derecho, y su progresiva plasmac
in legal en textos escritos sancionados por la
potestad regia o seorial.
La primera de las caractersticas anteriores es fcilmente explicable: en los territ
orios en que no subsisti la vigencia del Derecho
visigtico legal, las propias Comunidades tuvieron que crearse espontneamente modos
normativos de regulacin de la convivencia,
especialmente en aquellos lugares de reciente conquista con peculiaridades de po
blacin muy especificas. En los territorios en que
perdur el Derecho visigtico, ste fue deviniendo inadecuado, sin que todava existiera
un poder real con la suficiente independencia
legislativa. Estamos, en definitiva, en los inicios de una etapa nueva, que dire
cta o indirectamente ha roto con el sistema jurdico anterior;
es normal que al comienzo prevalezca la costumbre frente a la ley.
El texto comentado ofrece un buen exponente de cmo en el sistema jurdico altomedie
val la costumbre requiere, para adquirir
fuerza normativa, que sea confirmada por el monarca o seor del territorio. La cos
tumbre no es norma fija por el mero hecho de existir, y
por eso en este perodo se desarrolla la prctica de solicitar que las costumbres po
r las que se rige una localidad o territorio sean
reconocidas o confirmadas por quien ejerce el seoro sobre dicha localidad o territ
orio.
? Usatges, 4
Establecieron los mencionados prncipes (Ramn Berenguer y esposa Almodis) que todos
los pleitos fuesen juzgados segn
los usatges, y donde no bastasen se acudiera a las leyes gticas y al arbitrio del
prncipe y al juicio del mismo y de su curia..
COMENTARIO
Texto que proviene de los Usatges. Fuente jurdica de conocimiento inmediata, con
carcter de ley. De mbito de aplicacin
territorial. No existe unanimidad doctrinal sobre la fecha de su redaccin inicial
: unos autores la sitan en el reinado de Ramn Berenguer
Uno el Viejo (1035 1076), mientras que para otros la redaccin ms antigua no puede
ser anterior al primer cuarto del siglo Doce.
Pertenece al sistema jurdico altomedieval. Fuente de gran significacin e importanc
ia, con ella se inicia en Catalua la fijacin del
Derecho territorial. Tendr bastante repercusin en siglos posteriores, a travs de su
cesivas modificaciones y actualizaciones que
experimenta.
El texto hace referencia al orden de prelacin de fuentes establecido en el condad
o de Barcelona. Con esta expresin se quiere
significar la jerarqua que se constituye, en un lugar y tiempo determinados, entr
e los distintos legales al ser aplicados para solucionar una
situacin litigiosa. Segn el texto comentado, en el condado barcelons del siglo Once
los jueces deban aplicar en primer lugar los
Usatges, en su defecto de leyes de los visigodos y, cuando ni aquellos ni stas of
reciesen solucin al caso planteado, la cuestin
sentenciaba por el juicio del prncipe o de su curia.
Lo que ms interesa destacar de un texto que haga referencia a la prelacin de fuent
es no es tanto el orden concreto que
establece, ya que ser distinto segn los territorios y las pocas, sino la razn de ser
de esa prelacin. Cuando se determina una jerarqua
entre distintas fuentes subyace siempre una realidad: la existencia de varios De
rechos aplicables que pueden colisionar. Este hecho
siempre ha existido histricamente y sigue subsistiendo, porque el Derecho es esen
cialmente mutable, al igual que lo son las situaciones
humanas, y toda innovacin conlleva, por lo general, algn grado de perduracin de sit
uaciones jurdicas anteriores con sus
correspondientes normas reguladoras. En unos sistemas prevalecer la costumbre sob
re la ley escrita, en otros ser a la inversa o bien,
dentro de un sistema que d preferencia a la ley, habr que determinar las normas je
rrquicamente superiores. En el texto puede
observarse que el orden de prelacin de fuentes establecido refleja determinados a
spectos dignos de mencin: en primer lugar, la
sustitucin, aunque no total, del ordenamiento visigtico por otro ms adecuado a los
tiempos; en segundo lugar, la importancia que tiene
la costumbre como fuente creadora del Derecho; y por ltimo, la relevancia que tie
nen las decisiones judiciales del prncipe.
ix Paz
33
? Escritura de decisin de un pleito
Sea a todos conocido que los hombres de San Quirico tuvieron pleito con los hombr
es de Solano sobre casa Lifredo, y los
hombres de Solano pedan paz en la heredad de San Quiricio y ante don Poncio, abad
de San Victorian, y don Balla, prior de Ovarra.
Y este abad y el prior ordenaron y constituyeron que hubiese una sola costumbre
en Mogarrofas, San Aventino, La Torre, Bescaras,
San Jacabo, Los Campos, Solano y San Quiricio, y ordenaron; que si algn hombre o
mujer saliere de estos lugares arriba citados
con ocasin de su mujer o su marido, salga con el haber mueble, pero que la hereda
d no se divida de ninguna manera, sino que
siempre tengan y posean sta, integra y sin ninguna divisin, los que quisieren habi
tar en las casas. Esta institucin se hace con
consentimiento y la voluntad de todos los hombres que en los ya dichos lugares e
staban en aquel tiempo
COMENTARIO
El texto contiene la sentencia sobre un pleito habido en el condado aragons de Ri
bagorza. Fuente jurdica de conocimiento de
carcter mediato. Del ao 1119. Pertenece al sistema jurdico altomedieval. Este docum
ento, aun no siendo un texto legal propiamente
dicho, es sin embargo bastante significativo porque manifiesta el valor jurdico q
ue tenan las sentencias judiciales en la poca.
En l se relata un pleito que existi entre habitantes de diferentes lugares (probab
lemente seoros eclesisticos).Sometida la
solucin al criterio de un abad y de un prior, estos deciden, con el consentimient
o de los presentes, establecer una sola costumbre para
diversas localidades: que quienes abandonen la heredad slo puedan llevarse bienes
muebles, y que en ningn caso los bienes inmuebles
puedan ser objeto de particin. En el texto, pues, existen tres ideas principales:
institucin del Juicio de Albedro, importancia de las
decisiones judiciales como fuente de creacin del Derecho en estrecha relacin con l
a costumbre, y consentimiento popular de la decisin
judicial adoptada.
En Aragn, al igual que en Castilla y Navarra, tuvo gran importancia la institucin
del Juicio de Albedrio, que designa la
facultad del juez tiene para resolver el pleito segn su libre voluntad; su decisin
queda como precedente para dirimir futuras cuestiones
similares. Todava no existan jueces tcnicos, ni haba suficientes leyes escritas de a
plicacin al caso planteado. Por ello, en ausencia de
fuero o de costumbre, los jueces necesitarn apelar a las convicciones jurdicas de
la comunidad que representan, traducindolas en forma
de usos judiciales, cuya importancia en esta poca es muy notoria porque constituy
en un importante medio para que la comunidad, a
travs del anlisis de casos concretos y de su solucin ajustada a Derecho, vaya estab
leciendo su propio acervo jurdico. Se trataba, en fin
no de una interpretacin arbitraria o caprichosa del juez, sino de la aplicacin de
lo que hoy llamamos principios generales del Derecho a
la situacin nueva para la que todava no tenan respuesta adecuada ni a la ley ni la
costumbre. El origen de esta institucin jurdica habr
de buscarse en la existencia de una asamblea judicial, al modo germnico, a la que
asisten los habitantes del lugar, quienes han de aprobar
las decisiones que se tomen; de este modo la sentencia judicial se convierte en
costumbre porque goza del asentimiento de la comunidad.
Es evidente que la atractiva bondad de este modo de juzgar, peculiar de pequeas c
omunidades, bien interrelacionadas, en las
que el Derecho se concibe como la voluntad colectiva de acatar las normas que la
propia comunidad se ha dado, no pudo subsistir mucho
tiempo. Si inicialmente los jueces eran hombres buenos, conocedores ciertamente de
l Derecho pero sobre todo con gran sentido de la
equidad como valor jurdico supremo, poco a poco el rey ir recabando para s la facul
tad exclusiva de juzgar de esta forma, con el fin de
tener bajo su implcitamente contenida en las decisiones judiciales. Por otra part
e, a medida que la legislacin real se multiplicaba o se
iban concediendo fueros, el sometimiento del juez a la norma escrita pugnaba con
su facultad de libre albedro.
? Fuero de Jaca, 1
En primer lugar, os condono a vosotros todos los malos fueros que tuvisteis hasta
este da en que yo (Sancho Ramrez 1063
1094) constitu que Jaca fuese ciudad; y por tanto, porque yo quiero que est bien p
oblada, concedo y confirmo a vosotros, y a todos
los que poblaren en Jaca, mi ciudad, todos los buenos fueros que me solicitastei
s para mi ciudad est bien poblada.
COMENTARIO
El texto procede del Fuero breve de Jaca, concedido pro Sancho Ramrez. Fuente jurd
ica inmediata, con el carcter de ley.
mbito de aplicacin territorial. Del ao 1063. Pertenece al sistema jurdico altomediev
al. Fuente de gran valoracin porque, debido a su
gran difusin, constituy un elemento muy importante para la formacin del Derecho ter
ritorial aragons.
El texto describe la concesin de buenos fueros a los habitantes de Jaca, con mira
s a la repoblacin de esta ciudad, as como la
derogacin de los malos fueros que antes tenan.
Ello obliga a centrar el comentario sobre el concepto de fueros y sobre la nocin
de fuero bueno y fuero malo.
ix Paz
34
La palabra fuero, en el sistema jurdico altomedieval, aunque genricamente, se refi
ere tambin al ordenamiento jurdico, en
especial designa el conjunto de normas jurdicas que regulan la vida local, los de
rechos y obligaciones de los habitantes de una ciudad,
villa o lugar. Goza de plena autoridad como fuente del Derecho local. Es concedi
do por el rey o seor, generalmente de acuerdo con los
pobladores, siendo excepcional que se interponga sin contar con la voluntad de l
os pueblos. Los buenos fueron son precisamente aquellos
que manifiestan la voluntad popular y tiene, por tanto, el consenso de la comuni
dad; son tambin los ms justos y equitativos. En
contraposicin estarn los malos fueros, o malos usos, o costumbres desaguisadas, qu
e eran prcticas abusivas de los seores, impuestas
vejatoriamente y que la voluntad popular acepta a la fuerza. Al concederse los p
rimeros fueros municipales muchos de ellos en villas
repobladas a las que era necesario atraer habitantes fue frecuente la sustitucin
de los malos usos por fueros buenos.
? Fuero de Miranda de Ebro
Declaramos en verdad que el fidelsimo conde don Garca, y la condesa doa Urraca, su
mujer, como personas que miran
por la utilidad de nuestro palacio, con aprobacin y concesin nuestra, poblaron Log
roo. Completada esta poblacin, me
aconsejaron que poblase Miranda y a los hombres que all quisiesen poblar les dies
e ley y fuero por el que pudiesen morar sin mal
dominio y mala servidumbre, para que no fuesen apremiados de tal manera que deja
sen el lugar despoblado y de esta forma nuestro
hecho fuese intil y la gloria de nuestro reino se redujese a mala fama.
COMENTARIO
Texto que proviene del Fuero breve de Miranda de Ebro, otorgado por Alfonso Sext
o. Fuente jurdica de conocimiento
inmediata, con carcter de ley. Su mbito de aplicacin es local. Del ao 1099. Pertenec
e al sistema jurdico altomedieval. Este Fuero,
junto al de Njera y al de Logroo, es uno de los ms significativos y de mayor import
ancia de La Rioja por la difusin que alcanz en
los territorios limtrofes.
El texto menciona la repoblacin de las ciudades de Logroo y Miranda de Ebro. El as
pecto central que cabe destacar por su
relevancia jurdica es la afirmacin explicita de que el ltimo de los Fueros ciados s
e concede para asegurar la eficacia de la repoblacin
de la ciudad.
La repoblacin constituy, en efecto, un fenmeno histrico y sociodemogrfico muy caracte
rstico de esta poca, a causa de las
especiales circunstancias derivadas de la Reconquista. Al norte de los ros Dueros
y Ebro se fue creando una zona desertizada por efecto
de las invasiones musulmanes primero y de inciales campaas cristianas despus. Las v
ictorias militares necesitaban ser completadas con
la repoblacin de lugares y roturacin de tierras. Es evidente que tal hecho tuvo qu
e incidir necesariamente de mltiples maneras en las
relaciones jurdicas que se establecen en los territorios repoblados.
El texto comentado, dentro de esa mltiple incidencia, se refiere a la caracterstic
a jurdica principal que presentan los fueros de
ciudades repobladas: la constitucin progresiva de un derecho privilegiado local p
ara sus habitantes. Al principio los beneficios jurdicos
se establecieron para incentivar la llegada de nuevos residentes, a quienes se c
oncedan importantes exenciones tributarias, prestaciones e
incluso penales, privilegios forales y, especialmente, el aseguramiento en la po
sesin de tierras y de bienes. Esta peculiaridad jurdica
responda a la intencionalidad poltica de evitar la despoblacin y asegurar la perman
encia de victoria militar.
Ms adelante (siglos Once y Doce), cuando las ciudades estn ms constituidas, se va f
ormando un especial tipo de Derecho
Ciudadano, llamado tambin Fuero de francos, caracterizado por la franquicia que t
enan los pobladores: los grupos de artesanos y
mercaderes instalados en la ciudad van adquiriendo progresivamente importantes p
rivilegios reales, as como una serie de libertades
tendentes a crear para ellos un ventajoso rgimen jurdico que perdurar en los siglos
de la Baja edad media.
? Carta de poblacin de Cardona
(Mi abuelo Wilfredo), estableci mediante un precepto suyo y con su palabra que tod
a la gente, todos los habitantes que
haban venido para estar aqu, los tuviesen con derecho inviolable y los poseyesen p
erpetuamente Y si un siervo o sierva viniese
entre ellos, o algn hombre con esposa o prometida ajena o algn ladrn ingenioso o fa
lsario o criminal permanezca seguro entre
todos los dems habitantes, sin ningn recelo Pero yo, Borrell, conde y marqus, todos
de comn acuerdo establecimos con el
fin y sin algn hurtador o ladrn ingenioso o falsario criminal o cualquier malvado a
dltero con esposa o prometida ajena viniere
a estar entre vosotros, estos malhechores sern juzgados por la ley Y permaneced en
el amor a Dios, en la ley derecha y en la recta
justicia en cuanto podis, conforme a los cnones y a las leyes de los godos.
COMENTARIO
ix Paz
35
Procede de la Carta puebla del Castillo de Cardona (Barcelona). Fuente jurdica in
mediata, con carcter de ley. Su mbito de
aplicacin es estrictamente local. Del ao 966. Pertenece al sistema jurdico alto med
ieval. Esta fuente es significativa porque refleja una
de las caractersticas acusadas de esta poca, presente en cartas de poblacin y en de
terminados fueros municipales: los privilegios que se
otorgaban a los nuevos habitantes de terrenos conquistados con el fin de favorec
er la repoblacin.
El texto se refiere a los privilegios de Wilfredo, seor de Cardona, otorg a sus pr
imeros pobladores. Borrell Segundo,
descendiente de Wilfredo, confirma aquellos privilegios, salvo los de proteccin a
los ladrones, falsarios y adlteros. El punto central es,
pues, la revocacin de un privilegio anterior para someterlo a la ley comn. Ello da
muestra de la progresiva evolucin de las Cartas
pueblas. Al principio tuvieron por finalidad favorecer casi a cualquier precio l
a repoblacin, y por eso permitan la permanencia
segura en el lugar de personas con anteriores conductas delictivas, con las que
incluso el seor estipulaba condiciones econmicas
ventajosas. No obstante, al correr el tiempo y estabilizarse la poblacin, decaen
los privilegios de tipo penal.
Deben destacarse, asimismo, otros aspectos de importancia. En primer lugar, el c
arcter contractual con que se establece la
disposicin anuladora del privilegio. Se trata de una de las connotaciones que dis
tinguen a las Cartas de poblacin de otros textos locales
de la poca, aunque tampoco se trata ciertamente de una diferencia excluyente. En
segundo lugar, se mencionan las leyes de los godos, en
clara alusin a la vigencia de Cardona del Frum Iudicum, hecho que concuerda plenam
ente con la perduracin del Derecho visigtico
Catalua, y que revela una vez ms cmo los nuevos Derechos locales van desplazando a
aqul. Existe, finalmente, una alusin al
Derecho cannico, lo cual manifiesta la pervivencia de este Derecho a travs de las
colecciones cannicas, que tuvieron amplia difusin
en Catalua segn testimonian distintas fuentes jurdicas.
? Carta de confirmacin del coto del monasterio de Silos
Yo Alfonso mando y confirmo que dentro de estos trminos arriba mencionados y escrit
os, ningn hombre, sea conde o
prncipe, caballero, merino o sayn o clrigo, ni rstico ni aun mercader, se atreva a h
acer cualquier prensa dentro de estos trminos,
ni a romperlos, ni a prendar recua, a prendar a prender a mercader ni clrigo ni r
ustico ni peregrino ni monje ni mujer, por algn
hecho punible o culpa u homicidio, dentro de este coto Mando tambin que si algn hom
bre entrare en el coto para hacer mal en l
y all le mataren, no paguen homicidio por ello; y si all le deshonraren, ningn mal
reciban los que lo hicieren, ni paguen nada pro
la deshonra.
COMENTARIO
El texto proviene de una Carta real confirmatoria, tiene el carcter de documento
pblico. Fuente jurdica de conocimiento
indirecta o mediata. Su mbito de aplicacin es local. Del ao 1155. Pertenece al sist
ema jurdico altomedieval. Forma parte de la gran
masa diseminada de documentos pblicos y privados (diplomas) que se conservan de l
a Edad Media, y cuya importancia es indudable
para el conocimiento de las instituciones jurdicas de la poca.
El texto se refiere a la inmunidad concedida al seoro abadengo del monasterio de S
ilos, conforme a la cual se prohbe, dentro
de los trminos del citado seoro, la realizacin de prenda de ningn hombre (sea noble,
caballero, funcionario, clrigo o rstico), la
alteracin de los lmites del seoro, la detencin de hombre o mujer por causa de hecho p
unible, y la exencin de penas pecuniarias pro
homicidio y por deshonra a quienes mataren o deshonraren a hombre que ente el seo
ro para causar mal o deshonor.
En la poca que se refiere el texto, los reyes concedieron privilegios de inmunida
d a determinados seoros, muchos de ellos
eclesisticos, generalmente formados por territorios ms o menos extensos que estaba
n bajo la influencia de un monasterio o iglesia, a los
que llam cautum o coto en los Reinos de Len y de Castilla, e inmunidades con carcte
r general. El texto comentado refleja en buena
medida los privilegios concedidos a las citadas inmunidades. Inicialmente eximie
ron de las cargas debidas al ius regale, es decir de los
tributos, derechos judiciales, multas, etc. Debidas al rey. Ms adelante, los priv
ilegios se amplan: prohibicin de que funcionarios y
agentes del rey entren en el seoro, exencin de prestaciones personales y de penas p
ecuniarias por delitos debidas a la hacienda real. A
partir del siglo Doce se concede al seor la facultad de administrar justicia, sal
vo para delitos graves reservados al rey o casos de
apelacin ante el rey; asimismo, cuando el seor no castigaba debidamente a los deli
ncuentes, podan los funcionarios reales penetrar en
las inmunidades para proceder a su captura.
En el texto comentado queda reflejado que la inmunidad es un privilegio de carcte
r real: aunque se otorgue en consideracin a
las personas, los beneficios que comporta se conceden siempre a las tierras. En
consecuencia, el territorio inmune puede ser donado o
enajenado, pero conserva siempre su mismo carcter. Asimismo, pueden existir seores
que gocen de inmunidad en tierras de su
propiedad, mientras que el mismo privilegio no les sea concedido para otras.
Las concesiones frecuentes de inmunidad a territorios, desde el siglo Once, prog
resivamente con mayores exenciones, fueron
debilitando los vnculos entre el dueo del territorio y el poder pblico. Implic el ot
orgamiento al seor no slo de la jurisdiccin sobre
ix Paz
36
el dominio, sino sobre buena parte de las facultades que conformaban a la potest
ad real. Sin embargo, los seores permanecieron siempre
sometidos al rey, tanto en Castilla como en Aragn y en Navarra, pues los monarcas
de estos Reinos tuvieron siempre la posibilidad de
proscribir a los seores que haban incurrido en ira regia, y conservaron siempre de
terminados derechos exclusivos.
Ha de sealarse, finalmente, que el grado de autogobierno de las inmunidades ir dec
reciendo en la misma media que, al correr
de los siglos, aumente el fortalecimiento de la autoridad regia. Algunos subsist
irn todava, bajo formas diversas, hasta el perodo
constitucional.
? Carta de un matrimonio e ncomendndose a su seora
Argimiro y su mujer Emilia, a vos doa Trastalo. Por este mi pacto me comprometo a
cumplir para con vos de tal modo, que
si fuere osado de reconocer a otro poder o de salir de vuestra villa sin vuestro
mandato o sin vuestro conocimiento o sin vuestra
orden, os pagar sin ninguna demora cinco sueldos, y lo que haga, doblado.
COMENTARIO
El texto proviene de una Carta por la que un matrimonio se compromete a no aband
onar a su seora. Fuente jurdica indirecta o
mediata; tiene el carcter de documento privado. Del ao 991. Pertenece al sistema j
urdico altomedieval. Estos documentos son
bastantes numerosos, y el presente no aporta una novedad significativa con respe
cto a otros similares; pero es indudable su importancia
como fuente de conocimiento.
El texto refleja un pacto entre un matrimonio y la duea de una villa; el matrimon
io se compromete a no reconocer a otro seor
ms que a ella, y a no salir de la ciudad sin su previo conocimiento o mandato. Se
estipula asimismo la multa a satisfacer en caso de
incumplimiento. Nos encontramos, pues ante un pacto de encomendacin.
Al respecto debe decirse que la encomendacin es, entre las instituciones jurdicas
que regulan la relacin entre hombres y clases
sociales en la Edad Media, una de las ms tpicas; guarda una estrecha relacin con el
rgimen feudal medieval. No surge en esta poca,
pues antecedentes remotos se encuentran ya en los sistemas jurdicos prerromanos (
relaciones de clientela), y est presente en los
sistemas hispanorromano (relaciones de patronato) y visigtico (relaciones de patr
ocinio). Pero en la Alta Edad Media los campesinos
necesitan imperiosamente ponerse bajo la proteccin de los poderosos. El empleo au
torizado de la violencia (guerras de conquista, luchas
entre nobles, venganza de la sangre, etc.), la impotencia de las autoridades, la
prohibicin de que stas acten en los seoros inmunes,
etc., son factores que obligan a los ms dbiles a necesitar la encomendacin. De hech
o, en gran parte de las inmunidades los habitantes
terminan convirtindose en encomendados del seor.
De los varios tipos de encomendacin que se dieron, en este texto se menciona la e
ncomendacin personal, es decir la de
aquellas personas que, por carecer de recursos personal, es decir, la de aquella
s personas que, por carecer de recursos suficientes, sin
medios de vida y de defensa, se ponen al servicio de otra asistencia permanente
en este caso porque no se permite a los encomendados
libertad de movimientos para recibir de aqulla sustento, vestido y proteccin. Vive
n en casa del dueo, o en sus tierras, generalmente
bajo condiciones de vida bastante duras. Otras veces los encomendados exclusivam
ente personales eran los libertos o antiguos siervos del
seor que son manumitidos por ste, quedando obligados al pago de determinadas prest
aciones. De la simple lectura del texto comentado
se deduce el servilismo con el que muchas veces se suscriban estos pactos, as como
la ausencia de verdadera bilateralidad contractual.
? Carta de confirmacin de una donacin
Yo, Armentario, y mi mujer Sindica, a una con nuestros hijos, a vos Vimara Kagiti
co os la damos (nuestra propia
heredad) y concedemos para que la tengis vos y toda vuestra descendencia o a quie
n vos quisiereis dejarla, porque nos sacaste de
manos de Doa Loba y de sus hijos, que nos dominaban sin lmites y nos haca mal todos
los das, que ya no podamos soportarlo
Pero si alguno, lo que no creemos, algn hombre contra esta pequea carta de confirm
acin viniere, para romperla, viniremos
nosotros o nuestros hijos o nietos o alguno de nuestros parientes o extraos, os p
ague la heredad doblada y cuanto fuere mejorada
por vos
Comentario externo:
- Texto: Carta privada de 1205.
- Sistema Jurdico altomedieval.
- Fuente jurdica de conocimiento mediata o indirecta. con carcter de documento pri
vado.
ix Paz
37
Comentario interno:
El texto trata de la institucin de la encomendacin, que es el vnculo que liga a una
persona de condicin inferior a otra de
condicin superior, mediante el cual el segundo se compromete a la proteccin y sost
enimiento del primero y ste se compromete a
realizar determinadas actividades econmicas y personales.
No tuvo el mismo modelo ni el mismo alcance en todos los lugares y perodos.
Este tipo es el caracterstico de la poca: Acogimiento de las clases campesinas y p
equeos propietarios de tierras a la proteccin
del seor, mediante la cesin de todo o parte de su heredad propia, a cambio de prot
eccin (encomendacin territorial), fijndose una
penalidad para el supuesto de ruptura del pacto, pero se quedaba con el cultivo
y derecho de disfrute de la tierra cedida. Su situacin era
similar a la del cultivador de tierras ajenas.
Esta institucin estuvo presente en sistemas jurdicos anteriores (hispanorromano y
visigodo), pero tendr su mayor desarrollo en
la Edad Media.
En este texto se menciona el tipo de encomendacin ms frecuente de la poca (encomend
acin territorial). Consisti en el
acogimiento de las clases campesinas y pequeos propietarios de tierras a la prote
ccin de un seor, mediante la cesin a ste de parte o
de la totalidad de la heredad propia, para recibir a cambio la proteccin del seor.
El encomendado entregaba sus tierras al seor (en el texto a perpetuidad) con pena p
ara el supuesto de ruptura del pacto.
Al igual que el que cultivaba tierras ajenas, puede abandonar al seor, pero de he
cho queda sujeto a l por el grave quebranto
que supone renunciar a la posesin de su antigua propiedad.
La encomendacin territorial crea una mayor concentracin de tierras en la propiedad
de grandes seores, originando las
conocidas condiciones de desigualdad social imperantes en la Edad Media. Precisa
mente por la situacin precaria en que quedaban los
encomendados, y a causa de su limitada capacidad de obrar, les llegan a consider
ar algunos autores como personas semilibres.
En Castilla y Len los pactos de encomendacin se concertaron en mejores condiciones
, por la escasez en el Valle del Duero de
extensos dominios propiedad de un magnate y por la existencia de pequeos propieta
rios territoriales de condicin libre, que podan
elegir libremente a su seor, con la facultad de poder romper en cualquier momento
su vinculacin a l.
? Carta de concesin de bienes para behetra
Yo, Urraca, hija de Alfonso y Mara, te hago a ti Rosendo, carta de donacin de un sol
ar en villa Elane, la que tengo de
parte de mis padres. Te la doy por el buen servicio que me haces. Te lo doy con
su heredad y su huerto y su herreal y su era y
cuanto all pudieres ganar, para que me sirvas durante toda mi vida y despus de mi
muerte vayas entre los hijos y nietos de mis
hermanos Y si t o alguno de los de tu descendencia quisiere ir a un seor extrao, sea
lcito a cualquiera de mi gente tomarle la
heredad.
COMENTARIO
El texto proviene de una Carta de concesin de bienes para behetra. Fuente jurdica m
ediata; tiene el carcter de documento
privado. Del ao 1062. Pertenece al sistema jurdico altomedieval. Este tipo de docu
mentos privados, cuyo nmero es abundante, reviste
indudable, importancia como fuente de conocimiento de determinadas instituciones
de la poca.
El texto se refiere a la donacin que una seora hace a su sirviente de un solar y s
us pertenencias, con la finalidad de que ste
siga prestando asistencia personal, a ella mientras viva, y a sus familiares des
pus de muerta. El sirviente o sus descendientes pueden
ponerse al servicio de otro seor, pero si lo hacen perdern lo donado. Nos encontra
mos, pues ante una forma de encomendacin
medieval que, por sus especiales caractersticas en relacin a la encomendacin indivi
dual o a la territorial, recibe el nombre de behetra.
Esta institucin jurdica constituy al comienzo una forma de encomendacin individual.
Por el deseo de favorecer a una
persona, se le concedan tierras que le permitieran buscar seor. A los hombres que
reciban esas propiedades, se les llamo en Castilla y
en Len homines de benefactoria, hombres que reciben beneficios. Al comienzo no exis
te restriccin alguna para buscar en cualquier
parte al seor que los amparase y defendiese. De este hecho nace la expresin behetra
s de mar a mar, la cual significaba que los
habitantes de los lugares de behetra podan elegir libremente su seor en todo el ter
ritorio castellano leons comprendido entre el mar
ix Paz
38
Cantbrico y el Atlntico. Pero a partir del siglo Doce los seores imponen al concede
r las tierras para behetra que eligiesen al seor
entre los miembros de la familia. Pueden ciertamente cambiar de seor, pero entonc
es pierden las heredades recibidas. Estas behetras
recibieron el nombre de behetras de linaje. En cualquier caso, la behetra supuso p
ara el seor donante el derecho a recibir prestaciones
econmicas (canon sobre la heredad donada) o personales de los donatarios y sus de
scendientes.
En los siglos Trece y Catorce se llamarn behetras a los lugares que habitaban y cu
ltivaban los descendientes de los homines de
benefactora, porque la condicin de stos se haba transformado en hereditaria, y vivan
agrupados en poblados rurales bajo la proteccin
de un seor.
? Decretos del Concilio de Coyanza, 8
Mandamos que en Len y en sus trminos, y en Galicia y en Asturias y en Portugal, lo
que est establecido en los derechos
del prncipe Alfonso sobre el homicidio, el rapto, el sayn y todas sus exacciones,
lo mismo que en sus das permanezca firme en los
nuestros. Y en Castilla, como en los das de nuestro abuelo el duque Sancho.
COMENTARIO
Texto tomado de los Decretos de Coyanza, nombre con el que se designa al conjunt
o de disposiciones aprobadas en un concilio
celebrado en dicha localidad, convocado y presidido por Fernando Primero. Fuente
jurdica inmediata, con carcter de ley. Tuvo mbito
de aplicacin territorial. Del ao 1055. Pertenece al sistema jurdico altomedieval. L
a mayor significacin de esta fuente radica en el
hecho de constituir uno de los primeros textos territoriales del Reino de Len.
El punto central a destacar es la extensin de determinadas normas establecidas po
r monarcas anteriores, relativos al homicidio,
al rapto y a exacciones pecuniarias de funcionarios pblicos, a otros territorios.
Ya la mencin en el texto de distintas regiones a las que
se imponen unas mismas leyes constituyen en s una manifestacin de la territorialid
ad que stas poseen. Se trata, adems, de una
legislacin dictada por el rey. Estamos, por consiguiente, en presencia de un hech
o, el inicio de la territorialidad del Derecho en el
sistema jurdico altomedieval, y el factor lo origina, la legislacin real comn para
distintas regiones. Todo lo cual guarda una estrecha
correlacin con el fenmeno histrico del momento, de expansin del Reino de Len como res
ultado de sucesivas victorias sobre los
musulmanes, y de integracin de aqul en Castilla. As pues, aunque el Derecho altomed
ieval tiene un carcter predominantemente local,
ha de afirmarse que tambin en l se encuentran los orgenes del Derecho territorial,
cuyo apogeo tendr lugar en siglos posteriores.
En segundo lugar, cabe mencionar la coexistencia en esta poca del Derecho cannico
y del Derecho secular, o ms exactamente
la falta de diferenciacin entre poder civil y poder eclesistico, hecho que recuerd
a la forma de legislar visigtica a travs de concilios. En
efecto, la norma que comenta emana de una asamblea eclesistica presidida por el r
ey, en la cual se dictan normas religiosas junto a
disposiciones civiles.
? Privilegio de Alfonso II de Aragn confirmando el Fuero de Jaca.
Yo Alfonso, por la gracia de Dios Rey de Aragn apruebo, concedo y confirmo las antig
uas costumbres y fueros de
Jaca y de toda la tierra que hay al otro lado de la sierra hacia las montaas de J
aca. Pues me consta que de Castilla, de Navarra y de
otras regiones suelen venir a Jaca para aprender de las buenas costumbres y fuer
os y llevarlos a sus pases
COMENTARIO
El texto proviene del Fuero de Jaca, adicionado por Alfonso Segundo. Fuente jurdi
ca inmediata, con carcter de ley. Su mbito
de aplicacin fue territorial. Del ao 1187. Pertenece al sistema jurdico altomedieva
l. Fuente de extraordinaria importancia, no solo en lo
que se refiere al Derecho aragons, sino al de otros Reinos, pues las sucesivas re
dacciones y compilaciones del Fuero de Jaca tuvieron
una notable difusin.
En l se relata la confirmacin por Alfonso Segundo de Aragn del primitivo Fuero de J
aca, la extensin territorial que ste tena
a mediados del siglo Doce, as como la influencia que ejerca, por su calidad jurdica
, en Castilla, Navarra y en otras regiones.
Significa una muestra ostensible del nacimiento del Derecho territorial altomedi
eval en el Reino de Aragn. As como en otros
textos se hace manifiesto que el Derecho territorial nace por decisin del monarca
al establecer una ley general para determinados
territorios, en este caso se hacen patentes otros dos factores que originaron, j
unto al anterior la territorializacion del Derecho en esta
poca: la extensin del fuero concedido a una ciudad a lugares colindantes, y la tar
ea de estudio y recopilacin realizada por juristas
privados.
ix Paz
39
En efecto, en el propio texto comentado se menciona que este Fuero se aplica en
otros territorios, que los historiadores del
Derecho sitan por aquel entonces en la zona de los Pirineos y Sierra de Guar, en N
avarra, Vascongadas, La Rioja, llanura del Ebro, etc.
Por otra parte, la alusin a que gentes de otros pases vienen a Jaca a aprender sus
buenas costumbres y fueros, adems de indicar que
los Fueros de Jaca haban sido concedidos con asentamiento popular, quizs est mostra
ndo la poca e importante lugar de encuentro y de
intercambio cultural a causa de su situacin geogrfica, en una de las rutas europea
s del Camino de Santiago.
En cualquier caso, desde finales del siglo Doce los juristas llevaron a cabo div
ersas recopilaciones y sistematizaciones de
diversos Fueros, a los que denominarn tambin Fueros de Jaca, los cuales constituye
n una de las fuentes ms importantes de creacin y
difusin del Derecho territorial de esta poca, hasta el punto de constituir el ncleo
principal de lo que ms adelante se llamar Fuero de
Aragn. Un Derecho propio, no legal, no impuesto por los reyes, y constituido de l
a idiosincrasia jurdica de este Reino.
? Fuero de Castrojeriz
Damos buenos fueros a los caballeros: que sean infanzones. Si alguno matare a un c
aballero de Castro, pague por l
quinientos sueldos y hagan doce homicidas. Y no tengan sobre s nuncio ni maera. El
caballero de Castro que no tuviere prstamos
no vaya al fonsado, si no le dieren costas y sarcano (= estipendio) por el merin
o. Y tengan seor que les haga bien Y los clrigos
tengan fueros como los caballeros.
COMENTARIO
El texto est tomado del Fuero de Castrojeriz, concedido por el conde Castilla Gar
ca Fernndez. Fuente jurdica inmediata, con
carcter de ley. Tuvo un mbito de aplicacin local. Del ao 974. Pertenece al sistema j
urdico altomedieval. Fuente de gran relevancia en
la historia jurdica espaola porque, adems de ser uno de los Fueros castellanos ms an
tiguos, contiene una regulacin especfica de la
clase social de los caballeros.
El texto hace referencia a un estamento social, los caballeros, a los cuales se
hace infanzones, as como a determinados
privilegios que se les otorgan. Alude tambin secundariamente a los clrigos, a quie
nes sita socialmente en plano de igualdad foral con
los caballeros.
La mencin a los caballeros y su asimilacin a los infanzones es, ciertamente, impor
tante. Significa la aparicin de una nueva
clase social, dentro de elenco de grupos estamentales caracterstico de la Edad Me
dia. En los inicios de sta existieron dos estamentos
totalmente diferenciados entre s: los maiores, seniores, nobiles, frente a los mi
nores, iuniores, ignobiles, nobles y clero alto, infanzones,
fijosdalgo, frente a los rsticos, villanos y clero bajo. A mediados del siglo dec
imo se iniciara en el condado de Castilla una
transformacin, originada por la necesidad de ampliar el ejrcito de caballera para l
as campaas contra los moros. Todos los villanos que
posean un caballo y equipo de guerra adecuado tendrn la misma condicin social que
los infanzones.
Nacen entonces los caballeros villanos, as llamados por contraste con los antiguo
s caballeros pertenecientes a la nobleza: no
eran nobles, sino labriegos que residan en las villas de las tierras repobladas d
el Valle del Duero. Este hecho inicial ser imitado
posteriormente por los reyes de Len, Castilla, Aragn y Navarra. Nace as una caballe
ra popular o villana, a la que se conceden los
beneficios de los nobles para no tener que pagarles soldadas, y que dio origen a
una nueva clase social de origen no hereditario,
intermedia entre la nobleza y la villana, que facilita el paso de sta a aqulla.
Aparecen en el texto comentado algunos de los privilegios que se conceden a esta
nueva clase social: atribucin de una
composicin econmica o caloa de 500 sueldos, al igual que los nobles, la cual deba se
r satisfecha por quien matara a un caballero,
exencin de prestaciones econmicas tales como nuncio y la maera; exencin de la prestac
in personal de la fonsada cuando el
caballero no tuviere fortuna, salvo que fuera a sueldo; autorizacin para tener a
una persona a su servicio, al igual que los nobles.
Generalmente, tampoco estaban obligados a la prctica de labores agrcolas a la prcti
ca de labores agrcolas o sernas en las tierras del
seor de la villa en que habitaban, a la fazendera, ni a la anubda.
Como aspecto que parece ms secundario en el texto lo cual no significa que menos
relevante ha de citarse la equiparacin
del Clero a los caballeros que se hace en el inciso final. La referencia debe en
tenderse realizada al bajo clero, pues el alto Clero
constituido por arzobispos, obispos y abades, seores de grandes territorios ecles
isticos, muchos de ellos inmunes formaba ya parte de
la nobleza. Debe decirse al respecto que el bajo Clero goz tambin, en mayor o meno
r medida, segn los casos y por concesiones
especiales (como es el supuesto que ahora se comenta del Fuero de Castrojeriz) d
e los privilegios de la condicin nobiliaria, como la
exencin de tributos, cargas y servicios y la composicin econmica de 500 sueldos. Pe
ro estos beneficios en modo alguno se
concedieron con carcter general, y menos en la Alta Edad Media.
ix Paz
40
? Fuero de Logroo
Ningn seor que bajo la autoridad del rey mandare en esta villa haga fuerza o violenc
ia a los habitantes de ella, ni por
su merino o por su sayn reciba de ellos cosa alguna sin voluntad de stos, quienes
no estarn sujetos a fuero malo de sayona ni de
fonsadera ni de anubda ni de maera, ni hagan camino alguno, sino que permanezcan s
iempre libres e ingenuos. Y si, contrariando
esta carta, un merino o sayn quisiera entrar en casa de algn poblador, sea matando
y por ello no se pague homicidio. Y si aquel
sayn fuese malo y se excediese sin causa en su derecho, sea golpeado bien y no pa
guen ms de cinco sueldos
COMENTARIO
El teto procede del Fuero concedido por Alfonso Sexto a Logroo. Fuente jurdica inm
ediata, con carcter de ley. Su mbito de
aplicacin fue local. Del ao 1095. Pertenece al sistema jurdico altomedieval. Se tra
ta del Fuero municipal ms importante de La Rioja,
regin perteneciente entonces alternativamente a Navarra y a Castilla; tuvo una gr
an difusin por Castilla, Navarra y las Vasongadas. Es
bastante relevante, asimismo, porque introduce en Castila el llamado Fuero de fr
ancos.
El texto se refiere a privilegios que se conceden a los habitantes de Logroo: exe
ncin de determinados prestaciones personales
y econmicas debidas al seor, as como a determinados derechos frente a actuaciones d
e sayones y merinos contrarias al Fuero. As
pues, se mencionan las siguientes instituciones jurdicas:
- La fonsadera y la anubda, prestaciones personales.
- La maera, prestacin econmica.
- El merino y el sayn, funcionarios de la ciudad.
- Indemnizacin econmica por homicidio (omezillo).
Dichas instituciones no son objeto de regulacin en el texto comentado, salvo la lt
ima de ellas. Queda manifiesto que los
habitantes de Logroo estaban exentos de realizar determinadas prestaciones person
ales y econmicas debidas al seor. Estos privilegios
darn lugar a un estatuto jurdico ventajoso para los residentes en ciudades recin re
pobladas que, por consistir en franquicias especiales
para sus habitantes, fue llamado Fuero de francos.
Los residentes en Logroo no estarn obligados a prestar el servicio militar en una
guerra ofensiva (fonsadera), ni a establecer
servicios de guarda o vigilancia en los castillos o zonas fronterizas (anubda),
ni los tenedores de tierras del seor que mueran sin hijos
estarn sujetos al derecho de reversin de la tierra al seor (maeria), ni a construir
o reparar caminos y puentes (fazendera o hacer
caminos).
El texto hace referencia tambin a los merinos y a los sayones. En la poca en que s
e sita, debe decirse que ambos son
funcionarios del seor. Inicialmente el merino fue el intendente que llevaba la ad
ministracin de un seoro; ms adelante ejercer
funciones de mantenimiento del orden, de recaudacin de prestaciones econmicas, con
trol sobre el cumplimiento de los servicios
personales y, en cierta medida, la administracin de justicia. En siglos posterior
es se incrementarn sus funciones gubernativas y
jurisdiccionales, especialmente en Castilla y Navarra. Los sayones eran oficiale
s inferiores de la administracin de justicia y agentes
ejecutivos. Las competencias que ms frecuentemente citan los textos hacen referen
cia a la ejecucin de prendas civiles o penales, a la
aprehensin de malhechores y delincuentes, y al cobro de las composiciones pecunia
rias.
Finalmente, el texto alude a la exencin de pago econmico por el homicidio de un me
rino o sayn. En la poca altomedieval las
penas consisten principalmente en indemnizaciones econmicas (composiciones pecuni
arias), cuya unidad bsica (omezillo) est
constituida por la que se paga por el homicidio; las dems composiciones reciben e
l nombre de calumnias o caloas. Todo hombre sujeto
de Derecho, en funcin de su categora social, tena asignado un veregildo, es decir,
una cuanta que debe pagarse cuando alguien le mata.
En los primitivos tiempos el pago se haca a la familia; ms adelante acab por repart
irse entre la familia; ms adelante acab por
repartirse entre la familia, el juez y el seor. En el texto comentado se privileg
ia la conducta del habitante que da muerte al sayn o al
merino cuando estos actan antijurdicamente, eximindole del pago del veregildo.
? Consuetudines episcopatus Gerundensis, 38
Si algn pags de mis predios muriese sin testamento y exorco, o solo intestado o exo
rco, yo (el seor) debo sucederle en la
tercera parte de todos sus bienes muebles y semovientes. Y de las dos partes res
tantes se debe alzar la sepultura, si los bienes bastan; y
si no bastaren, se alzar de dicha tercera parte. Y las deudas y las injurias se q
uitarn de las dos partes dichas. Y esto tiene lugar
cuando muere el campesino intestado, tanto si tiene padres o descendientes como
si no.
ix Paz
41
COMENTARIO
El texto procede de las Consuetudines Gerundenses (redaccin de Toms de Mieres). Fu
ente jurdica inmediata. Del ao 1439.
Se enmarca cronolgicamente en el sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn; si
n embargo, por tratarse de una recopilacin de
costumbres escritas anteriores, las instituciones que se citan nacen ya en el si
stema altomedieval. La fuente de procedencia tiene bastante
relevancia como Derecho privilegiado local de Gerona y del norte de Catalua. Algu
nos de sus preceptos de ndole civil se han
mantenido vigentes hasta casi nuestros das.
El texto se refiere a una clase social de la Catalua Vieja altomedieval, los paye
ses, y a dos instituciones sucesorias que les
haban sido impuestas por los seores feudales, la intestia y la exorquia.
Los campesinos al servicio de los seores recibieron en Catalua el nombre de payese
s. Reciben en esta poca el calificativo de
payeses de remensa porque, si queran abandonar el campo que cultivaban, slo podan h
acerlo mediante el pago a su seor de un precio
de rescate o de redencin (remensa). Su situacin social fue extremadamente dependie
nte, en consonancia con el rgimen feudal
imperante en Catalua; estaban obligados al pago de exigentes prestaciones econmica
s al seor, las cuales, por su carcter impositivo y
desorbitado, recibieron en la Baja Edad Media el nombre de seis malos usos de Cat
alua. Dos de esos malos usos eran precisamente la
intensia y la exorquia.
La intensia era la participacin del seor en el caudal que quedase a la muerte del
pays si ste no hizo testamento. En el texto
dicha participacin se fija en la tercera parte de todos sus bienes muebles y semo
vientes, mientras que el resto se dedica a gastos de
sepultura (que prevalecen en todo caso sobre la prestacin debida al seor si la her
encia era insuficiente) y a pagos de deudores e
indemnizaciones. En el texto esta participacin se establece con carcter general, t
enga el pays o no tenga ascendientes o descendientes.
Segn otras fuentes, la intestia consista en la mitad de los bienes, si no exista de
scendencia, y en un tercio de los bienes muebles y
semovientes si el pays dejaba hijos al morir.
La exorquia era la participacin del seor en una parte de los bienes del pays fallec
ido sin descendencia, en cantidad
equivalente a la que hubieran recibido los hijos de haberlos tenido. Guarda simi
litud con la maera. En el texto se regula del mismo
modo que la intestia. Una y otra no se podan ejercitar conjuntamente sobre los bi
enes del mismo payes.
Los seis malos usos de Catalua estuvieron vigentes durante toda la Edad Media, hast
a bien entrada la Moderna. Originaron
sublevaciones y revueltas de los payeses de remesa a lo largo de la segunda mita
d del siglo Quince. Fueron abolidos en 1486 por la
sentencia arbitral de Guadalupe del rey Fernando el Catlico.
? Fuero de Seplveda, 32
De las muertes. Tot omne que muerte de su pariente demandare, el pariente ms cerca
no salga al conceio el domingo, e
iure con dos parientes o con dos vecinos que aquello que dessafia, verdat lo des
afia... Et los alcaldes llamen aquellos desafiados tres
viernes, et quantos no parecieron el postremero viernes ante los alcaldes, sean
todos enemigos e pechen cien mrs. del omezilio; e d
esta calonna aya el querelloso el tercio, e los alcaldes el otro tercio, e el sen
nor e el juez el otro tercio, e deste tercio aya el iuez el
tercio; e quantos parecieren ante los alcaldes, el viernes postremero, de los de
safiados, den fiadores que cumplan fuero, e los
desafiados entre en lit o en salvo, qual ms quisiere el querelloso, si fuere el d
emandador e los anparadores del trmino.
COMENTARIO
Texto procedente del Fuero de Seplveda. Fuente jurdica inmediata, con el carcter de
ley. Contiene normas de derecho local.
Elaborado, romanceando el Fuero breve de 1076 y adicionado con otros preceptos,
hacia 1300. Pertenece al sistema jurdico
altomedieval. Fuente jurdica de gran importancia. Es uno de los Fueros de fronter
a ms significativos; contiene un tpico Derecho
privilegiado caracterstico de las zonas de frontera o extremadura, que ejerci especi
al influencia en ciudades fronterizas repobladas de
Castilla, de Aragn y de Levante.
En el texto se describen los actos procesales que han de seguirse en supuesto de
homicidio: desafo de los parientes del muerto
ante el Concejo, citacin de los demandados por los alcaldes, efectos de rebelda de
l acusado (inimicitia y caloa de cien maravedises), y
efectos de la presentacin del acusado (garanta de fiadores del juicio, entrada en
lid o en salvo).
El desafi (diffidamentum) era el acto procesal mediante el cual se iniciaba el ju
icio. Consista en la declaracin formal del
demandante ante el rgano jurisdiccional (en este caso el Concejo), segn procedimie
nto oral (juramento en presencia de dos parientes o
testigos, segn el texto encomendado), de una parte a la otra, de haberse roto la
paz entre ellas. A continuacin, durante tres viernes
ix Paz
42
consecutivos, sern los alcaldes, en cuanto rganos pblicos investidos de la funcin de
juzgar que les ha conferido el Concejo, los
encargados de citar a los demandados.
Si los demandados no se presentan a juicio recae sobre ellos la inimicitia, que
abre la puerta a la venganza privada de los
familiares del muerto quienes pueden llegar a matar al homicida sin que esta acc
in les sea imputada como delito y al pago de la
caloa o composicin econmica por homicidio, fijada en el texto en la cantidad de cie
n maravedises. Esta caloa se reparte por tercios
entre el demandante, los alcaldes, el seor y el juez (el juez era jurisdiccional
y poltico del Concejo, que presidia el corral de alcaldes)
Si, por el contrario, los demandados se presentan, estos se encuentran obligados
a dar fiadores que cumplan fuero, es decir a
presentar personas del lugar o de lugares vecinos, con capacidad patrimonial en
heredades, ganado o dinero, que aseguren al demandante
que el desafiado acatar el resultado del juicio. Acto seguido proceder, o bien la
lid o duelo personal entre los litigantes, considerndose
vencido al desplazado del campo que se le asigna (la lid es tambin una prueba ordl
ica), o bien la fianza de salvo o seguro, es decir un
acuerdo entre las partes que significara el restablecimiento de la paz.
? Fuero de Seplveda, 178
La electin fecha, e todos obtenidos, e confirmada e otorgada de todo el pueblo, iu
re el iuez sobre sancios Evangelios, que
nin por amor de aparientes, ni por bienquerentia de fiios, ni por cobdicia de av
er, ni por vergenza de persona, nin por ruego, nin por
precio de amigos, nin de vecinos, nin de estranos, que non quebrante fuero, nin
dexe la carrera de la derechura e de la verdad.
Otrossi, los alcaldes iuren esto mismo tras el iuz, edende el escribano notario,
e el almutacen e el sayn. Estos todos iuren en
conceio; e aun deven iurar que leales e fieles sean e que tengan fe e verdat al
conceio.
COMENTARIO
Texto procedente del Fuero de Seplveda. Fuente jurdica inmediata, con carcter de le
y. Contiene normas de derecho local.
Elaborado, romanceando el Fuero breve de 1076 y adicionado con otros preceptos,
hacia 1300. Pertenece al sistema jurdico
altomedieval, Fuente jurdica de gran importancia. Es uno de los Fueros de fronter
a ms significativos; contiene un tpico Derecho
privilegiado caracterstico de las zonas de frontera o extremadura, que ejerci especi
al influencia en ciudades fronterizas repobladas de
Castilla, de Aragn y de Levante.
En el texto se describe el juramento que deben hacer los cargos municipales una
vez que han elegidos y confirmados por el
pueblo. Se refiere, pues, a la organizacin administrativa de la ciudad altomediev
al castellano leonesa y, dentro de ella, a determinadas
instituciones jurdico publicas: concejo, juez, alcaldes, escribano notario, almot
acn y sayn.
El Concejo era la comunidad de vecinos, que regulaba la vida de la localidad a t
ravs de la asamblea vecinal (concilium en latn,
concejo en romance), en la que todos participaban obligatoriamente por s mismos m
ediante un rgimen de democracia directa (el
concejo abierto al que se refiere el texto), aunque a veces slo se reunan algunos
vecinos. A medida que la comunidad vecinal se fue
constituyendo en entidad jurdico pblica y adquiriendo autonoma de gobierno, el Conc
ejo se hizo sinnimo de Municipio, similitud
que sigue vigente todava en nuestros das (en Galicia y en Asturias los Municipios
se siguen llamando Concellos).
Al frente del Concejo estaba un juez, cuya primera funcin fue la de administrar j
usticia conforme al fuero del lugar; ms tarde
asumira tambin la representatividad poltica local. Los alcaldes fueron, en Castilla
y en Len, autoridades judiciales subordinadas al
juez; su nmero era variable, generalmente uno por cada parroquia vecinal, eran eleg
idos por sta y constituan, presididos por el juez,
un tribunal colegiado de administracin de justicia llamado Corral de alcaldes. El
escribano o notario era el encargado de redactar los
documentos emanados del Concejo y de consignar por escrito acuerdos en el Libro
de Actas correspondientes. El almotacn, tena como
funcin la inspeccin y contraste de los pesos y medidas, as como la vigilancia de me
rcados, comerciantes y artesanos de la ciudad. El
sayn era el funcionario ejecutivo de la administracin de justicia: citaba a juicio
por mandato del juez, tomaba prendas judiciales,
apresaba a los delincuentes, y actuaba de ejecutor de los fallos y decisiones de
juez y alcaldes.
? Fuero de Cuenca, 621
Si cosa aviniere quela carta non lo departa, sea en albedri de los alcaldes e del
juez: e si algunos de los contendores non
ploguiere el juicio de los alcaldes, apelle al concejo, as commo en comienco dich
o es.
COMENTARIO
ix Paz
43
Texto que procede del Fuero de Cuenca. Fuente jurdica inmediata, con carcter de le
y. Contiene normas cuyo mbito de
aplicacin fue local, sin perjuicio de su progresiva extensin territorial a otras c
iudades. Del ao 1190. Pertenece al sistema jurdico
altomedieval. El Fuero de Cuenca es uno de los ms renombrados Fueros municipales,
as como el ms extenso (982 captulos); tuvo una
extraordinaria difusin y muchas otras ciudades lo tomaron como modelo y punto de
partida, hasta el punto de que encabeza la familia de
Fueros que lleva su nombre asociado al de Teruel.
El texto se refiere al Derecho que deben aplicar el juez y los alcaldes de la ci
udad cuando el supuesto juzgado no est previsto en
el Fuero local. Se ordena que en tales casos juzguen por albedro, y si alguna de
las partes procesales no estuviere de acuerdo con la
sentencia, que apele al Concejo de la villa. Refleja, por consiguiente, dos impo
rtantes aspectos a tenerse en cuenta: que la institucin del
juicio de albedro slo era aplicable en defecto expreso del fuero escrito, y que el
Concejo es quien interpreta con carcter ltimo y
definitivo la eficacia jurdica de la costumbre o de un principio jurdico aplicado
a un supuesto concreto.
Si el juicio de albedro constituy, en su origen, una forma de creacin del Derecho a
nte la insuficiencia de normas escritas o de
costumbres consolidadas, y signific sin lugar a dudas una aplicacin judicial nacid
a de convicciones jurdicas, profundamente
arraigadas, existentes en la comunidad, desde ese sentido de la equidad tan sust
ancial e intrnseco al Derecho, en esta poca ms tarda,
sin embargo, ha de ceder paso necesariamente a la norma escrita. Por la propia d
inmica del actuar jurdico, las costumbres no escritas y
las sentencias de albedro dictadas por los jueces populares terminaran ponindose po
r escrito y adquiriendo fuerza de ley. No tendra ya
sentido dejar a criterio de los jueces lo que qued escrito precisamente para que
ellos lo aplicaran. Esto es lo que parece manifestar el
texto comentado, al mantener el juicio de albedro slo con carcter supletorio, lo cu
al muestra, por otra parte, la importancia que le
segua concediendo como modo de creacin del Derecho.
Por lo que se refiere al segundo de los aspectos citados, ha de citarse que la m
encin al Concejo como instancia definitiva en la
resolucin del juicio de albedro tiene ciertamente un componente procesal important
e (el Concejo es una instancia superior a la de los
jueces y alcaldes). Ofrece asimismo noticia fehaciente de que la potestad jurisd
iccional local reside en el Concejo: la justicia emana del
pueblo, jueces y alcaldes son personas elegidas y confirmadas por el Concejo par
a que, en su nombre, administren justicia, pero ha de
destacarse, quizs ms acentuadamente que lo anterior, la mencin al Concejo como inst
ancia definitiva que interpreta, a travs del juicio
de albedro, la costumbre no escrita, o el principio general del Derecho. Por cuan
to el Concejo es expresin genuina del sentir popular es
l quien determina finalmente si esa costumbre o principio jurdico que deben ser ap
licados al caso juzgado responden a lo que quiere y
puede establecer para s misma la comunidad vecinal. Por otra parte, constitua una
garanta para evitar la posible arbitrariedad de jueces
o alcaldes en los fallos fundamentados en el juicio de albedro
? Fuero Viejo de Castilla, 1.1.1
Estas cuatro cosas son naturales al seoro del Rey, que non las deve dar a ningn ome,
nin las partir de si, ca pertenescen
a el por razn del seoro natural: Justicia, Moneda, Fonsadera, suos yantares.
COMENTARIO
Comentario ext erno:
- El texto pertenece al Fuero Viejo de Castilla, que tuvo dos redacciones: Una d
e la primera mitad del siglo XIII y la otra de 1356.
- Sistema jurdico altomedieval
- mbito de aplicacin territorial.
- Integra costumbres, privilegios reales locales y fazaas.
- Constituye el inicio del derecho territorial altomedieval en Castilla.
Comentario interno:
La institucin central es el seoro natural del Rey y sus cuatro facultades, que son
inherentes a l y no las debe otorgar a ningn
hombre, sea seor o vasallo, ni enajenar, ceder o apartar de s, porque se considera
n cosas esenciales del poder real: justicia, moneda,
fonsadera y yantar real.
Como punto colateral, el seoro natural del rey que ejerce sobre sus sbditos, hay qu
e ponerlo en correspondencia con la nocin
del ius regale, es decir atribuciones econmicas y jurdico-polticas que le correspon
den al Rey.
ix Paz
44
Tambin debe relacionarse con el concepto de vasallaje. Existi un vasallaje natural
, por el hecho de nacer en un determinado
territorio, que convierte a los individuos en naturales de dicho territorio y va
sallos del seor que gobierna.
Junto al vasallaje natural existi un vasallaje voluntario, que vena constituido po
r la relacin jurdica de fidelidad al seor, que
se adquiere a travs de un acto especfico (homenaje), que se constitua entre nobles
o entre stos y el Rey.
En el monarca, pues, por razn de su seoro y del ius regale, residen determinadas fa
cultades esenciales que se convierten en
correlativas obligaciones para sus sbditos e virtud del vasallaje que le deben, q
ue, en Castilla, son:
- Justicia, que es la obligacin del Rey de administrar justicia.
- Moneda, que es el derecho privativo del Rey de acuar moneda.
- Fonsadera, que es el derecho exclusivo del Rey de convocar al ejrcito o, altern
ativamente, derecho a la redencin en metlico
del servicio militar.
Yantar real, que es el derecho del monarca a percibir las cantidades necesarias
para el mantenimiento de su persona, casa y familia.
? Fuero Real, 3.2.5
Si el esposo de alguna mujer diere algunas donas en paos o en otras cosas a su esp
osa, e muriere el esposo ante que aya de
veer con ella, a l la bes ante que muriese, la esposa aya la meitat de las donas q
ue del tenia, e la otra meytad tornela a sus herederos
del, o a qui l mandare. Et si la non bes, tornel todas sus donas. Et si arras le d
io ante que moriese, e non ovo que veer con ella,
tornelas a sus herederos o a qui l mandare; e si ovo que veer con ella, yalas, asi
como manda la ley. Et si ella diere alguna cosa al
esposo, quien la besase quien non, si mas non ovo que veer con ella tornel todo
cuanto le dio. Et si ella muriere, tornelo a sus
herederos; et si ovo que veer con ella, nol torne ninguna cosa de las donas que
della ovo.
COMENTARIO
El texto procede del Fuero Real, fuente jurdica inmediata con carcter de Ley. Reda
ctado hacia el ao1255. Cronolgicamente
pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn, pero muchas de sus in
stituciones son tpicamente medievales, pues
dicho Fuero se nutre preponderantemente de textos jurdicos medievales. Fuente jurd
ica de gran relevancia: marca la transicin entre un
sistema jurdico de naturaleza predominantemente local, a otro sistema en el que p
revalecer la territorializacin del Derecho. Una de sus
finalidades fue unificar el Derecho local castellano, bien mediante su promulgac
in con carcter territorial, bien mediante su reiterada
concesin a diversas ciudades.
En el texto se regula el destino de la dote y de las arras que otorga el marido
a la mujer, as como la donacin esponsalicia de la
mujer al marido. Cada una de las tres instituciones se regula teniendo en cuenta
si el matrimonio ha celebrado o no, y consumado o no,
utilizando para ello el simbolismo de besar a la mujer y ver a la mujer respectivame
nte. En el texto se citan dos instituciones
jurdicas: la dote o donacin del hombre a la mujer por razn de matrimonio, las arras
o parte de la dote que el marido otorga como
garanta a la mujer, y la donacin esponsalicia de la mujer al marido. En el texto s
e regula el destino que debe darse a dichos bienes a la
muerte de alguno de los cnyuges, del siguiente modo:
Dote del hombre a la mujer: Distingue el texto varios supuestos. Cuando el matri
monio se ha celebrado pero no consumado
pertenece a la esposa la mitad de la dote recibida; la otra mitad pasa a los her
ederos del marido o a quienes ste determine por testamento.
Cuando el matrimonio ni siquiera se ha celebrado porque no ha existido beso entr
e los desposados, la dote pertenece por completo a los
herederos del marido.
Arras: Distingue el texto el destino que tendrn a la muerte del marido segn que el
matrimonio se haya consumado o no. Si no
se ha consumado, las arras deben devolverse a los herederos del marido. Si el ma
trimonio se ha consumado, pertenecen a la mujer,
conforme se establece en la ley.
Donaciones esponsalicias de la mujer a esposo: Distingue el texto el destino que
han de tener en los supuestos de no
consumacin del matrimonio, y en el de muerte de la esposa. Si el matrimonio se ha
celebrado pero no se ha consumado, las donaciones
recibidas por el marido pertenecen a la mujer. Si la mujer muere, pertenecen a l
os herederos de sta, salvo que se haya consumado el
matrimonio, en cuyo caso pertenecen al marido.
Conviene resaltar la importancia que se da, en este perodo, al criterio de la tro
ncalidad en la sucesin de los bienes recibidos con
ocasin del matrimonio, y asimismo tambin, la importancia que sigue teniendo la ley
del sculo interviniente, de origen
hispanorromano, de gran importancia en el sistema jurdico visigtico, todava prepond
erante en el sistema jurdico altomedieval, y
subsistente en la transicin al sistema de la recepcin del Derecho comn.
ix Paz
45
? Fuero Real, 4.17.1
Todo home que matare a otro a sabiendas, muera por ello, salvo si matare a su ene
migo conocido, o defendindose, o si
fallare dormiendo con su muger, doquier que lo fallare, o si fallare en su casa
yaciendo con su fija, o con su hermana, o si le fallare
llevando mujer forzada para yazer con ella, o que ha llazido con ella
COMENTARIO
El texto procede del Fuero real, fuente jurdica inmediata con carcter de ley. Reda
ctado hacia el ao 1255. Cronolgicamente
pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn, pero muchas de sus in
stituciones son tpicamente medievales, pues
dicho Fuero se nutre preponderantemente de textos jurdicos medievales. Fuente jurd
ica de gran relevancia: marca la transicin entre un
sistema jurdico (el altomedieval) de naturaleza predominantemente local, a otro s
istema en el que prevalecer la territorializacin del
Derecho. Una de sus finalidades fue unificar el Derecho local castellano. Una de
sus finalidades fue unificar el Derecho local castellano,
bien mediante su promulgacin con carcter territorial, bien mediante su reiterada c
oncesin a diversas ciudades.
El texto establece la pena de muerte para el homicidio intencionado, y enumera c
ircunstancias eximentes de responsabilidad
penal para el citado delito de homicidio: venganza familiar o de la sangre, legtima
defensa, adulterio con la mujer, hija o hermana del
homicida, rapto de mujer forzada con la finalidad de atentar contra su libertad
sexual.
Aunque en el sistema jurdico altomedieval las penas ms frecuentemente impuestas er
an composiciones econmicas, ello no
significa que dejara de existir la pena de muerte, pena normal cuando se trataba
de homicidio intencionado. Puede verse en este texto, de
transicin entre el sistema altomedieval y el de la recepcin del Derecho comn, que l
a culpabilidad es componente principal en la
calificacin del delito, de forma que se ha producido ya en el trnsito desde una co
ncepcin objetiva del delito, caracterstica del sistema
altomedieval (se valora slo el resultado de una conducta), haca una concepcin subje
tiva en la que se miran asimismo la voluntariedad e
intencionalidad en la comisin del delito.
Son de destacar, asimismo, las circunstancias eximentes de responsabilidad crimi
nal enumeradas en el texto. Fueron, por lo
general, poco desarrolladas en los derechos locales de la Alta Edad Media, y una
s veces actuaban como eximentes completas, o bien
como atenuantes. Es muy caracterstica la descrita como si matare su enemigo conoci
do, expresin que manifiesta la vigencia an de la
venganza de la sangre tpica del Derecho germnico y que refleja la escasa implantac
in en la poca del Derecho penal pblico. La
legtima defensa tiene sus antecedentes ya en el Derecho romano, y las otras exime
ntes citadas, que pueden agruparse bajo el rtulo
defensa del honor, son de recia raigambre en el Derecho castellano medieval.
? Libro de los Fueros de Castilla. 241
Esto es por fasannya de dona Eluyra, sobrina del arcidiano don Mate de Burgos el
tartamudo, e fija de Ferrant Gomes de
Villa Armento. Era desposada con vn caballero. Et diol el caualero en desposorio
s pannos e abtesas evna mula con siela de duea.
Et partiose el casamiento que non casaron en uno. Et el cavallero demandaua ala
duenna quel diesse sus abtesas e todo lo quel auya
dado en el desposorio, pues non casaua con el; et dizo la duea quelo que dado le
auya en desposorio no gelo auya de dar. Et vinieron
ante Diago Lopez dAlfaro, que era adelantado de Castiella, et dixieron sus reson
es ante el, et el caballero e su tio el arcediano don
Mate, que era rasonador dela duenna. Et jusgo don Diago que sy la duenna otorgau
a que auya besado e abrazado el caballero en
desposorio, que fuesse suyo dela duenna todo lo quel auya dado en desposorio. Et
sy la duenna non otorgaua que la auya besado e
abracado el cauallero en desposorio, quel diese todo lo quel auya dado. Et la du
enna non quiso otorgar que la auya besado; et diol
todo lo quel auya dado.
COMENTARIO
El relato ofrecido en este texto procede del Libro de los Fueros de Castilla, ti
ene el carcter de fazaa, la costumbre territorial y
los privilegios reales locales, son las tres fuentes que componen el citado Libr
o. Tuvo un mbito de aplicacin territorial. Redactado hacia
la segunda mitad del siglo trece. Pertenece al sistema jurdico altomedieval. En l
a historiografa jurdica espaola se concede gran
relevancia a esta fuente, pues con ella se inicia en Castilla el nacimiento de u
n Derecho territorial propio, que coexistir con la multitud
de Derechos locales propios de la poca. En ella se encuentra inserta una importan
te coleccin de fazaas castellanas.
El texto se refiere a la dote esponsalicia otorgada por el hombre a la mujer, y
a la sentencia judicial sobre el destino que deben
tener los bienes integrantes de aqulla en el supuesto de que los esponsales no te
rminen en matrimonio. Se mencionan, pues, tres
ix Paz
46
institutos jurdicos privados: esponsales, dote, esponsalicia, y destino de la dot
e. Se alude asimismo a una institucin jurdica pblica: el
Adelanto de Castilla.
En cuanto promesa de futuro matrimonio, los esponsales tienen, no ya la historia
del Derecho sino en la historia humana,
sustantividad propia. En derecho legal visigtico se prohibi su ruptura, pero tal rg
imen no pervivi en la Espaa medieval. La
regulacin no es unvoca, pero determinadas fuentes permiten el desistimiento unilat
eral por cualquiera de los prometidos, a cambio de
una multa fija y una indemnizacin del dao ocasionado a la otra parte. La dote, en
esta poca, es la donacin que el hombre hace a la
mujer por razn de matrimonio; forma parte del conjunto de bienes que componen el
rgimen patrimonial familiar, junto al ajuar
aportado por la mujer y la donacin de la maana otorgada por el marido.
Existe, finalmente, una interpretacin referida al Adelantado de Castilla, que en
el texto aparece desempeando la principal
funcin que tena encomendada: hacer justicia y velar por el recto cumplimiento de l
a misma, correspondindole conocer el lugar del Rey
de cuantas causas civiles y criminales eran de la exclusiva jurisdiccin del monar
ca y, asimismo, juzgar en apelacin de los casos fallados
por los jueces de la circunscripcin que rega. Este hecho manifiesta tambin que, en
Castilla, no slo eran creadores del Derecho los
jueces annimos populares a travs de sus fazaas, sino que tambin stas eran dictadas po
r funcionarios judiciales reales.
? Privilegio de Alfonso II de Aragn confirmando el Fuero de Jaca.
(Yo, Alfonso) apruebo y confirmo que los hombres de Jaca puedan disponer librement
e de los bienes y heredades que
Dios le diere, tengan o no tengan hijos, sin que nadie pueda contradecirles: si
no hicieren disposicin testamentaria, heredan sus
bienes los parientes ms cercanos que deban sucederles, y si no tienen parientes p
rximos dense todas sus cosas a los pobres. Si
muriese en Jaca algn forastero o en la comarca de la sierra arriba, si test, cmplas
e su disposicin; pero si no test, gurdense sus
cosas por espacio de treinta das, y si vinieran sus parientes, una vez probado su
parentesco, dnseles dos partes de su haber, y la otra
tercera parte sea para su alma en la forma que dispongan los hombres buenos y el
obispo o cabildo de Jaca: si no acudiese ninguno
de sus parientes, sea todo para su alma segn lo aconsejen esos mismos seores
COMENTARIO
El texto proviene del Fuero de Jaca, adicionado pro Alfonso Segundo. Fuente jurdi
ca inmediata, con carcter de ley. Su mbito
de aplicacin fue territorial. Del ao 1187. Pertenece al sistema jurdico altomedieva
l. Fuente de extraordinaria importancia, no slo en lo
que se refiere al Derecho aragons, sino al de otros Reinos, pues las sucesivas re
dacciones y compilaciones del Fuer de Jaca tuvieron una
notable difusin.
Contiene una regulacin de instituciones sucesorias vigentes en Jaca. Distingue en
tre el modo de suceder de los hombres de la
ciudad de Jaca (por hombres debe entenderse las personas sin distincin de sexo, p
ues tambin las mujeres eran titulares de bienes que
podan transmitir mortis causa), y entre los forasteros y habitantes de la serrana
de Jaca. Para los primeros admite con gran extensin el
principio de libertad de disposicin testamentaria, con independencia de que tenga
n o no hijos; slo en ausencia de testamento heredan
sus bienes los parientes ms cercanos o, en ausencia de stos, los pobres. Para el s
egundo grupo admite, asimismo, con la misma
extensin, la libertad de disposicin por testamento, se establece que, pasados trei
nta das, se den dos partes de la herencia a los parientes
que prueben su parentesco, y que el tercio restante sea para su alma; en el supues
to de no acudir parientes probados, toda la herencia se
destinar a este ltimo fin.
Debe destacarse que la citada regulacin del testamento no sigue las pautas comune
s altomedievales de derecho sucesorio.
Existi ciertamente, en este sistema jurdico como en el visigtico, la libre disposic
in por testamento, pero estaba condicionada a los
derechos que los parientes tenan sobre el caudal hereditario. Ello explica la exi
stencia de herederos forzosos, quienes tenan derecho a lo
que ya entonces se llamaba legtima, es decir, a una parte de los bienes hereditar
ios que legalmente les perteneca. Manifestacin tambin
del derecho familiar sobre la herencia fueron los derechos de troncalidad y de r
epresentacin. Por todo ello la libre disposicin
testamentaria estaba limitada, por lo general, a una cuota, que sola ser un quint
o o un tercio de la herencia. El Fuero de Jaca no sigue este
criterio: el texto es muy explcito al afirmar que prevalece la voluntad del testa
dor, tengan o no tengan hijos, sin que nadie, pueda
contradecirle. Parece clara la influencia del Derecho romano en este texto. No se
olvide, al respecto, que Jaca fue una localidad en la que
confluyeron culturas diversas, y una de las pioneras en la recepcin del Derecho c
omn.
Tambin aparece en el texto la obligacin de destinar un tercio o la totalidad de la
herencia para el alma del difunto (misas, obras
de la Iglesia y para los pobres), en caso de sucesin sin testamento. Este modo de
sucesin intestada tiene que ver, por la similitud de sus
fines, con la donatio pro anima, en s misma sucesin testada. Al efecto debe teners
e en cuenta que dicha donacin, aunque directamente
estuvo relacionada con la cuota de libre disposicin, no obstante se convirti con e
l tiempo en sucesin habitual y necesaria, hasta el
punto de imponerse obligatoriamente a los herederos del difunto.
ix Paz
47
? Fuero de Alba de Tormes, 3
Todo omne de Alva ode su trmino que querela ovire de suo pariente quelo mataron, o
de sua parienta quela mataron, o
quelos firieron con armas vedadas quales armas vedadas: lanca, espada, cuchiello
, piedra, porra, pallo o muler rosada, o por
muler que fodan aforcia, o por menbiros perdidos . quales menbrios: oyo, diente,
mano, dedo, brao, narices, oreya, pierna por
estas cosas desafie, e por al non. Quando desafiar oviere desafie al domingo, al
conceyo; o al martes, al conceyo. E aquel que
desafiaren, si fuere en Alva o en su termino, venga al quarto dia a Sanctiago an
te los alcaldes, a la tercia, a estar a Derecho, e enel
quarto dia sea atreguado; e si hy viniere, fagan le los alcaldes dar fiadores qu
e faga quanto mandaren los alcaldes, o el fuero o la real
potestad o el libro de Len.
COMENTARIO
El texto procede del Fuero de Alba de Tormes, fuente jurdica inmediata, con carcte
r de ley. Tuvo un mbito de aplicacin
local. Se desconoce la fecha de su primera redaccin: la copia que de l se conserva
data de los siglos trece o catorce. Pertenece al
sistema jurdico altomedieval. Se le concede bastante importancia dentro de los Fu
eros extensos de la Extremadura leonesa, pero no tuvo
ni la difusin ni la significacin cualitativa de otros Fueros municipales de la poca
.
El texto contiene normas de derecho penal y procesal aplicadas en Alba de Tormes
:
- Tipificacin de delitos por los que poda iniciar una accin procesa penal: homicidi
o, lesiones con determinadas armas
prohibidas, rapto de mujer, amputaciones.
- Actos procesales: querella del ofendido, desafi, presentacin del acusado, tregua
y fianzas que se le exigen.
- Instituciones pblicas con facultad de juzgar: Concejo y alcaldes.
- Prelacin de fuentes de creacin del Derecho que deben aplicar los jueces.
El bastante significativa la tipificacin de delitos que se contiene en el texto.
En esta poca, ciertamente todava no se haba
construido la ciencia penal sobre el principio de nullum crimen sine lege (princ
ipio de la tipicidad), pero este texto ya manifiesta que slo
existan determinadas acciones delictivas, con exclusin de otras, por las que poda i
niciarse un proceso penal.
De este texto parece desprenderse que el proceso penal altomedieval se iniciaba
por la querella del ofendido o de algn familiar
de ste, respondiendo por lo mismo al principio acusatorio. Pero cualquier general
izacin en este sentido es excesiva, pues no es menos
cierto que tambin existi la pesquisa general o facultad que tuvieron los monarcas
para someter a juicio conductas concretas sin
necesidad de querella privada previa. El desafo o diffidamentum era la declaracin
formal de una parte procesal a la otra de que la paz se
haba roto entre ellas; no es un procedimiento especial, sino un presupuesto proce
sal. La presencia del acusado ante los alcaldes, con
sealamiento de plazos concretos al efecto, era tambin un requisito procesal. Si el
desafiado vena, debera presentar fiadores que
respondiesen de la indemnizacin econmica que conllevaba la comisin de un delito. Es
ta garanta se realizara unas veces a travs de
fiadores, otras se hara a travs de prenda, pero siempre con la misma finalidad de
garanta. Si no presentaba fiadores o daba bienes en
prenda, el acusado era encarcelado. La rebelda en acudir a juicio, y su mantenimi
ento o contumacia, daba lugar a la ira regia, si el
monarca era el convocante, o a la enemistad y prdida de la paz cuando los convoca
ntes eran el Concejo, los jueces o los alcaldes. Es
frecuente la expresin estar a Derecho contenida en el texto: significa el sometimie
nto de los litigantes a las normas jurdicas.
Las instituciones pblicas juzgadoras que aparecen en el texto son el Concejo, asa
mblea de todos los vecinos, expresin ms
genuina de la voluntad colectiva, en quien reside, en el mbito local, la potestad
de juzgar, y los alcaldes, elegidos por el Concejo para
ejercer las funciones de juzgar. Junto a estos ltimos estar tambin el juez en pobla
ciones ms numerosas, quien juzga colegiadamente
con los alcaldes.
Finalmente, debe destacarse en el texto la prelacin de fuentes que se establece y
a la que deben atenerse los jueces: sentencias
de los alcaldes, fuero local, legislacin real, y legislacin visigtica. Es exponente
de la relevancia que tiene en esta poca la sentencia
judicial como fuente de creacin del Derecho, de la preponderancia de las normas l
ocales contenidas en los Fueros sobre la legislacin
real que inici tmidamente la territorializacin del Derecho, y la perduracin, todava,
del Derecho visigtico, cuya influencia en el
Reino de Len fue bastante considerable.
? Fuero de Madrid
Quien matare a un vecino o hijo de vecino peche cien maravedises de oro y pague e
l homicidio; y distribyanse en tres
partes los cien maravedises, a pagar en tres viernes: el primer viernes pague a
los parientes del muerto; el segundo viernes a los
fiadores; y el pago del ltimo viernes destnese a la obra de construccin de la mural
la y a la (caloa del) homicidio. Y si no hallaren
los cien maravedises, lo que encontraren distribyase (tambin) en tres partes, crtes
ele la mano y salga desterrado en calidad de
ix Paz
48
enemigo particular; mas, cuando lo desterraren, tmense fiadores, que respondan de
que no producir menoscabo alguno en Madrid
y su trmino.
COMENTARIO
Texto que procede del Fuero de Madrid, fuente jurdica de conocimiento inmediata,
con carcter de ley. Tuvo un mbito de
aplicacin local. Redactado a finales del siglo doce o comienzos del trece. Perten
ece al sistema jurdico altomedieval. Este fuero es
considerado como ejemplo de localidades castellanas con derechos autnomos e indep
endientes, slo tardamente sometido al influjo del
Derecho del rey; fue elaborado por el Concejo de la villa.
El texto se refiere a la pena que tena asignada en Madrid el delito de homicidio
de un vecino o hijo de vecino: indemnizacin
econmica a pagar en tres semanas consecutivas y subsidiariamente, pena corporal y
destierro para el homicida.
Aunque la regulacin de las penas no fue unitaria en el Derecho medieval, puede af
irmarse, no obstante, que la principal
configuracin de la pena que existe en el perodo es la indemnizacin econmica (composi
cin econmica, caloa, veregildo, enmienda),
con preferencia a la muerte y a las penas privativas de libertad. La composicin e
conmica es la satisfaccin de una cantidad en dinero,
destinada, en todo o en parte, a compensar econmicamente a la vctima o a su famili
a. La cantidad de dinero se determina a partir de la
pena de homicidio y vara segn la condicin social de la persona, pues es mayor la ca
loa que se paga por un noble, judo, moro u otros.
En el texto comentado aparece lo que, quizs fue unidad bsica, es decir el homicidi
o del vecino, por la que deben satisfacerse
cien maravedises de oro, pagaderos en tres plazos de siete das y en tres partes:
a la familia del muerto, a los fiadores del homicida, y al
Concejo para diversas obras pblicas. Si el homicida no dispusiera de ese dinero,
lo que tenga se repartir de idntico modo, se le
impondr una pena corporal (amputacin de la mano) y se desterrar a la ciudad, manten
iendo la condicin de enemigo particular de la
familia del muerto. Esta ltima referencia a la inimicitia, que en el texto aparec
e como secundaria al pago de la caloa por el homicidio,
tuvo sin embargo en el Derecho Penal altomedieval una gran trascendencia. Si ent
onces la finalidad del orden jurdico penal consista en
el mantenimiento de la paz, puede comprenderse fcilmente que la inimicitia o enem
istad significaba precisamente la ruptura de aquel
orden jurdico, y daba paso, o bien a la venganza de todo el Concejo (inimicitia p
ublica), o bien a la venganza particular (inimicitia
privada).
? Fuero de Zorita de los Canes, 264
De la mujer que se faze prennada por otro omne. Otroquesi, si la mugiere dixiere
que conbibio de algn omne, et el omne
non gelo creyere, tome el fierro caliente, et si quemare , non sea creyda. Si sa
na fuere, el padre reciba su hijo, et fgalo criar, segund
fuero es.
COMENTARIO
Texto que proviene del Fuero extenso de Zorita de los Canes; fuente jurdica de co
nocimiento inmediata, con carcter de ley.
Tuvo un mbito de aplicacin local. Confirmado el ao 1218 por Fernando Segundo. Perte
nece al sistema jurdico altomedieval. Se trata
de una fuente jurdica significativa, pero no tuvo la notoriedad e influencia de o
tros Fueros municipales contemporneos.
El texto recoge la ordala del hierro candente que deba aplicarse en el proceso jud
icial cuando una mujer embarazada reclamara
para su hijo la paternidad de algn hombre y ste lo negara.
La ordala era una de las pruebas vulgares utilizadas en el proceso altomedieval (
as llamadas por su arraigo popular). Es de
origen germnico, y es posible que fueran utilizadas por los godos en el ltimo perod
o de su reinado. Las principales ordalas fueron el
hierro candente, agua caliente, agua fra, duelo y riepto. En la Edad Media prolif
era bastante este tipo de pruebas, que se entremezclan
incluso con ritos litrgicos (la bendicin del hierro candente, por ejemplo). La exi
stencia de este tipo de pruebas tan horrenda e injusta
como la que se refleja en el texto responde a la concepcin espiritista medieval d
e intervencin de lo divino en lo humano (a las
ordalas se les llamaba tambin juicio de Dios), as como a una rudimentarizacin, que s
e muestra en definitiva de primitivismo inculto,
del proceso judicial.
El texto refleja, finalmente, la condicin social que la mujer tena en la Edad Medi
a. El hecho de ser sometida a una prueba
ordlica, y no al juramento, esta significando un profundo trato desigual con resp
ecto a los hombres; al ser obligada a una ordala como
medio de prueba, es considerada socialmente infame. Con el agravante de que la pru
eba de ordala, salvo deficiente aplicacin,
difcilmente poda salir en su favor.
ix Paz
49
SISTEMA JURDICO DE LA RECEPCIN DEL DERECHO COMN
? Libro del Consulado del Mar.
Todo patrn est obligado a rendir cuentas a sus partcipes al trmino del viaje; y si no
lo hace as, en caso de que la nave
se pierda o sufra algn dao, les queda obligado a restituir o entregar todas las ga
nancias que hayan obtenido en los viajes
anteriores, sin que pueda ni deba excusarse de ello por razn de la prdida de la na
ve. Pero si no tiene con qu restituirlo y se le
puede detener debe quedar reducido a prisin y encadenado tal y como se dijo en el
captulo anterior
Comentario externo:
- Sistema jurdico de la recepcin del derecho comn.
- Fuente jurdica de conocimiento directa.
- Pertenece a las llamadas fuentes mercantiles, especialmente martimas, que const
ituyen parte del derecho comn. El texto es de
los que se pueden calificar dentro de ese apartado dado su mbito especfico de apli
cacin.
Comentario interno:
El Libro del Consulado del Mar es un texto formado mediante la yuxtaposicin de la
s Costums del Mar y los Capitols del rey en
Pere, el reglamento jurdico del Consulado del Mar de Valencia, as como algunos otr
os elementos.
Su primera forma constara de 300 artculos y se preparara alrededor de 1370, probabl
emente por especialistas en materia de
navegacin. El ncleo fundamental de esta obra son las indicadas Costums. Est dividid
o en captulos donde se incluyen una serie de
disposiciones en materia de navegacin, como la que se recoge en este texto, sin o
rden sistemtico.
Probablemente, se recoga esta obligacin de los patronos porque los mismos retrasab
an su vuelta al puerto para no rendir
cuentas, teniendo por supuesto que compartir los beneficios con los partcipes del
viaje.
El texto obtuvo gran difusin en todo el Mediterrneo, siendo traducido y glosado po
r diversos autores, como Calaos, que seala
que esta obra representa el Derecho martimo comn, superando al ius propium del mar,
es decir, a los estatutos martimos
mediterrneos, como Venecia, Bari, Pisa o Gnova.
? El especulo, Prlogo
Don Alfonso, por la graia de Dios rrey de Castiella, de Toledo, de Len, de Galizia,
de Ssevilla, de Cordova, de Muria, de
Jahen, entendiendo e leyendo los males que nasen e sse levantan en las tierras e
en los nuestros rreynos por los muchos ffueros que
eran en las villas e en las tierras departidas en muchas maneras leyendo e entend
iendo todos estos males e todos estos dannos que
sse leuantavan por todas estas razones que dicho auemos, ffeziemos estas leyes q
ue sson escriptas en este libro, que es espeio del
derecho porque sse iudguen todos los de nuestros rreynos e de nuestro ssennoro
Comentario externo:
- Texto: Espculo (Alfonso X). Entre 1255 y 1260.
- Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
Comentario interno:
ix Paz
50
El texto, despus de enumerar los territorios sobre los que se ejerce el seoro real
de Alfonso X, expone la finalidad del
Espculo, cual es la de promulgar normas con carcter territorial, para evitar los m
ales de la proliferacin de fueros locales.
Refleja una de las caractersticas del sistema jurdico de la recepcin del Derecho co
mn, que es la tendencia a la
territorializacin.
Esta ya se inici en el sistema jurdico altomedieval, aunque entonces la legislacin
territorial era subsidiaria respecto a las
normas privilegiadas locales (fueros municipales).
Como el texto comentado refleja fielmente, con la recepcin del Derecho comn en est
a poca se sigue una orientacin
contraria:
a) Se imponen normas generales para todo el reino o varios reinos.
b) Los ordenamientos jurdicos locales deben transformarse o quedar reducidas a re
gular aspectos concretos de la vida
municipal. Ello se deber a diversas causas: mejora en las comunicaciones, desarro
llo industrial y comercial,
revisin de los viejos textos locales, y especialmente, como manifiesta el texto,
la iniciativa real, encaminada a
unificar jurdicamente sus territorios mediante la promulgacin de legislacin real pr
opiamente dicha y el
nombramiento por el Rey de jueces en las ciudades.
Por su naturaleza el Derecho comn tiende hacia una integracin normativa, frente a
la dispersin normativa de la poca
anterior. Esto se produce a partir del siglo XIII y culmina tiempo despus, de for
ma que, mucho antes de dar comienzo al sistema jurdico
constitucional, las normas que regulan el Derecho pblico y privado de la poca qued
arn recogidas en ordenamientos generales, con
vigencia primero para los distintos reinos y ms tarde para Espaa entera. Los orden
amientos locales subsistirn, pero quedarn
transformados en ordenanzas municipales.
? El especulo, 1.1.3
Todo patrn est obligado a rendir cuentas a sus partcipes al trmino del viaje; y si no
lo hace as, en caso de que la nave
se pierda o sufra algn dao, les queda obligado a restituir o entregar todas las ga
nancias que hayan obtenido en los viajes
anteriores, sin que pueda ni deba excusarse de ello por razn de la prdida de la na
ve. Pero si no tiene con qu restituirlo y se le
puede detener debe quedar reducido a prisin y encadenado tal y como se dijo en el
captulo anterior
Comentario externo:
- Texto: Espculo (atribuido a Alfonso X). Redactado entre 1255-1260.
Comentario interno:
Fuente importante por el carcter y contenido de sus preceptos jurdicos, especialme
nte la finalidad que tuvieron, aunque ha
dado lugar a interpretaciones divergentes. En cualquier caso combate la diversid
ad de derechos que existe en Castilla.
El texto afirma que slo el Rey, o persona en quien delegue, puede promulgar leyes
. Si otros las hicieren, no deben llamarse
leyes, no son vlidas, ni deben ser acatadas.
Con independencia del criterio poltico finalista de algunos autores, la finalidad
del Espculo es la de imponer la potestad real
frente a la hegemona territorial de los seoros, o, al menos, establecer un equilibr
io poltico entre el Rey y los seores.
Lo que es indudable es que el texto refleja como en el sistema de la recepcin del
Derecho comn es la legislacin real la
principal fuente de creacin del Derecho.
El poder legislativo reside en el monarca, quien directamente o a travs de sus rga
nos de gobierno legisla, estableciendo
aquellas disposiciones que considere necesarias. Contrastando con la inhibicin de
los reyes en la formacin del Derecho en tiempos
anteriores, ahora, sin embargo, los prncipes legislan activamente. En algunas reg
iones promulgan cdigos y en todas dictan disposiciones
que encauzan el Derecho, incluso el local, en una direccin determinada, o bien se
reservan para s la facultad de interpretar el Derecho.
La legislacin real se contena en documentos solemnes, a los que se designa con el
nombre de privilegios rodados o cartas
plomadas.
A partir del siglo XIV reciben el nombre de Reales Pragmticas o Cartas de Provisin.
Pero, son tambin importantes las disposiciones gubernativas y de administracin que
contienen instrucciones y mandamientos a
los funcionarios reales (albal, cdulas reales, cartas reales, ordenanzas).
ix Paz
51
Esta forma de crear el Derecho, en contraposicin al sistema anterior, da lugar a
fricciones entre el Rey y los poderes locales
(seoros y concejos). Se pierde el carcter popular del Derecho y se da paso a una co
ncepcin ms tcnica.
? Espculo 1.1.3.
Ninguno non puede ffazer leys ssinon enperador o rrey u otro por ssu mandamiento
dellos; e ssi otros la ffezieren ssin ssu
mandado non deven ayer nombre leys nin deveuen sseer obedeidas nin guardadas por
leys nin deueen valer en ningun tiempo.
Comentario externo:
- Texto: Espculo (atribuido a Alfonso X). Redactado entre 1255-1260.
Comentario interno:
Fuente importante por el carcter y contenido de sus preceptos jurdicos, especialme
nte la finalidad que tuvieron, aunque ha
dado lugar a interpretaciones divergentes. En cualquier caso combate la diversid
ad de derechos que existe en Castilla.
El texto afirma que slo el Rey, o persona en quien delegue, puede promulgar leyes
. Si otros las hicieren, no deben llamarse
leyes, no son vlidas, ni deben ser acatadas.
Con independencia del criterio poltico finalista de algunos autores, la finalidad
del Espculo es la de imponer la potestad real
frente a la hegemona territorial de los seoros, o, al menos, establecer un equilibr
io poltico entre el Rey y los seores.
Lo que es indudable es que el texto refleja como en el sistema de la recepcin del
Derecho comn es la legislacin real la
principal fuente de creacin del Derecho.
El poder legislativo reside en el monarca, quien directamente o a travs de sus rga
nos de gobierno legisla, estableciendo
aquellas disposiciones que considere necesarias. Contrastando con la inhibicin de
los reyes en la formacin del Derecho en tiempos
anteriores, ahora, sin embargo, los prncipes legislan activamente. En algunas reg
iones promulgan cdigos y en todas dictan disposiciones
que encauzan el Derecho, incluso el local, en una direccin determinada, o bien se
reservan para s la facultad de interpretar el Derecho.
La legislacin real se contena en documentos solemnes, a los que se designa con el
nombre de privilegios rodados o cartas
plomadas.
A partir del siglo XIV reciben el nombre de Reales Pragmticas o Cartas de Provisin.
Pero, son tambin importantes las disposiciones gubernativas y de administracin que
contienen instrucciones y mandamientos a
los funcionarios reales (albal, cdulas reales, cartas reales, ordenanzas).
Esta forma de crear el Derecho, en contraposicin al sistema anterior, da lugar a
fricciones entre el Rey y los poderes locales
(seoros y concejos). Se pierde el carcter popular del Derecho y se da paso a una co
ncepcin ms tcnica.
? Fuero Real, Prlogo
Nos don Alfonso, por la gracia de Dios, rey de Castiella, de Toledo, de Len, de Ga
llizia, de Sevilla, de Cordova, de Murcia,
de Jahen, de Baeza, de Badajoz e del Algarbe. Entendiendo que la villa de Vallad
olid non oviera fuero fasta en el nuestro tiempo, e
judgabase por fazanas e por albedros departidos de los omes e por usos desaguisad
os e sin derecho, de que vienen muchos males e
muchos dannos a los omes e a los pueblos: e pidindonos merced que los emendsemos l
os sus usos, que fallsemos que eran sin
derecho, e que les disemos fuero porque visquiesen derechamientre de aqu adelante,
oviemos consejo con nuestra corte e con los
omes sabidores de derecho, e dimosle este fuero que es escripto en este libro, p
orque se judguen comunalmientre varones e
mugeres
Comentario externo:
- Texto: Fuero Real.
- Fuente jurdica de conocimiento directa con carcter de ley.
ix Paz
52
Comentario interno:
Redactado hacia 1225.
Fuente jurdica de gran relevancia, ya que marca la y transicin entre un sistema ju
rdico (el altomedieval) de naturaleza
predominantemente local, a otro sistema en el que prevalecer la territorializacin
del Derecho. Una de sus finalidades fue la de unificar
el Derecho local de Castilla mediante su reiterada concesin a diversas ciudades.
En el texto se afirma que Alfonso X concede el Fuero Real a Valladolid para evit
ar que esta Ciudad siga rigindose por
costumbres ni ajustadas a Derecho y por juicios de albedro arbitrarios. La conces
in se hace previa peticin de los habitantes, con el
asesoramiento de la Corte Real y la intervencin de juristas.
Mientras que la poltica de uniformar el derecho local de las nuevas zonas de la r
econquista se realiz a travs del Fuero Juzgo,
tarea que no present especial dificultad por la inexistencia de ordenamientos pre
vios que pudieran ofrecer resistencia, en las viejas zonas
castellanas sin embargo, donde se haba forjado un derecho consuetudinario y judic
ial muy arraigado y disperso, el medio para unificar el
Derecho el Derecho local tuvo que ser diferente. No se prescindi de hacerlo sobre
la base del Derecho visigtico contenido en el Liber
Iudiciorum, al igual que para las zonas del Sur y Levante, pero se combinaron su
s preceptos con la legislacin de la Extremadura
castellana (Fuero de Soria y de Cuenca especialmente) y elementos de Derecho comn
(Decretales de Gregorio IX).
Al texto resultante se le denomin Fuero de las Leyes, Fuero Castellano y, finalme
nte, Fuero Real.
Puede observarse en el texto como, en la concesin del Fuero Real, se siguen simil
ares formalidades a otras concesiones de
Fueros Municipales: Se resalta el carcter de fuero bueno de la norma que se otorga,
frente a los usos desaguisados e sin derecho que
estaban vigentes con anterioridad, se hace peticin a los habitantes de la Ciudad,
y con el consentimiento de la Curia Regia.
Interesa destacar sobre todo el ltimo inciso, donde se dice que el Fuero Real fue
concedido con la intervencin de juristas
(omes sabidores de derecho), hecho que situ la redaccin de este texto en la poca de l
a recepcin del Derecho comn, durante la cual
el Rey incorpora a su Curia expertos juristas que le asesoren y acuerden con l la
elaboracin de las leyes.
? Observancias aragonesas del Dez de Aux
Don Alfonso, por la gracia de Dios rey de Aragn queriendo proveer a las utilidades
de sus sbditos y cortar los
altercados de los litigios, y dar una obra, para que en un volumen cierto se rec
ogiese aquello, y lo que est disperso en varios se
coleccionase y recopilase, en la clebre Corte que celebr en la Ciudad de Teruel a
los aragoneses, con voluntad de la Corte, y por
acto de Corte, quiso y orden que el Justicia de Aragn, con seis varones letrados,
elegidos por dicho Justicia y los diputados de dicho
reino, hiciese una compilacin de los usos, observancias y actos de las curias de
dicho reino, suprimiendo lo que hubiese que
suprimir y relajar, y colocndolo en debido modo, no atribuyndoles mayor autoridad
que la que tenan antes de dictarse dicho acto.
COMENTARIO
Comentario externo:
- El texto proviene de las Observancias de Dez de Aux, escritas entre 1428 a 1437
.
- Fuente jurdica de conocimiento inmediata. Aunque la Observancia es, en s misma,
una obra literaria, no obstante esta fuente
tiene el carcter de ley, pues incluye usos y actos de Cortes generales del reino.
- Tiene naturaleza de derecho territorial.
- Sistema jurdico de la recepcin del Derecho Comn.
- El hecho de que, en el orden aragons de prelacin de fuentes se acuda a ellas en
caso de laguna de fuero, constata
fehacientemente la importancia que tuvieron como fuente de aplicacin del Derecho.
Comentario interno:
Relata el texto el encargo de Alfonso V al Justicia de Aragn (Dez de Aux) para que
, en colaboracin con seis letrados, hiciese
una Compilacin sistemtica de usos, observancias y actos de Cortes vigentes en el r
eino, con el fin de favorecer la prctica procesal.
ix Paz
53
Interesa destacar, como punto central del texto, la importancia de una compilacin
de observancias (junto a usos y actos de
Cortes), por cuanto stas eran costumbres, prcticas jurdicas y decisiones de los Jus
ticias y de sus lugartenientes letrados que, sin tener
valor formal de ley, no obstante estaban regulando la prctica judicial (se llamab
an observancias precisamente porque eran observadas).
A travs de ellas, en cuanto constituan decisiones elaboradas por juristas, quienes
procuraban integrar los principios tradicionales del
fuero y de la costumbre aragonesa con los criterios romano-cannicos, el Derecho c
omn tuvo una intensa penetracin en Aragn,
caracterstica que se dejar sentir en la regulacin de sus instituciones jurdicas, en
las que la influencia romano-cannica es notoria.
Esta coleccin, no obstante, no recibi sancin oficial, pero de hecho tuvo fuerza leg
al, y fue incorporada a las ediciones de los
Fueros de Aragn.
Los distintos autores son coincidentes en resaltar la importancia que tuvieron e
n Aragn los juristas como vehculo de
penetracin del Derecho comn y renovacin del Derecho tradicional.
? Cortes de Burgos de 1379. Cuaderno de Peticiones, 37.
Nos pidieron por merced, que porque algunos omes de nuestros sennorios ganan Cart
as para desatar los Ordenamientos
que Nos fesmos en las Cortes e Ayuntamientos por serviio de Dios e nuestro, e que
mandsenos que tales Cartas que sean
obedeidas e non cumplidas, e lo que es fecho por Cortes o por Ayuntamientos que n
on se pueda desfazer por las tales Cartas, salvo
por Cortes. A esto respondemos, que Nos avemos ordenado que las Cartas que fuere
n ganadas contra derecho que sean obedeidas e
non cumplidas fasta que Nos seamos requerido dello; pero en razn de desatar los O
rdenamientos o de los desear en su estado, Nos
fazemos en ello lo que entendiremos que cumple a nuestro servicio.
Comentario externo:
- Texto: Cortes de Burgos.
- Fuente jurdica mediata con mbito de aplicacin territorial.
- Pone de relieve la tensin existente en la poca entre los ordenamientos locales y
de Cortes y la legislacin real.
Comentario interno:
Hace referencia a las Peticiones de las Cortes Castellanas al Rey y la contestac
in.
El texto contiene un tpico Quaderno de Peticiones con descripcin sucinta de la petic
in hecha al Rey y la respuesta de ste.
Se solicita al rey que no pueda derogar, a travs de la legislacin directa contenid
a en las Cartas Reales, los Ordenamientos de Cortes y
otras normas municipales, y que cuando la legislacin real sea contraria a esos or
denamientos pueda ser vlido el formalismo jurdico de
obedecer la Carta Real pero no cumplirla.
Responde el Rey accediendo en parte a esa peticin: autoriza la suspensin de las Ca
rtas contrarias a Derecho (de Cortes o
Municipal) hasta que le sea notificado, pero se reserva la facultad de derogar o
dejas subsistentes los ordenamientos citados.
Refleja el texto la tirantez en ese perodo entre el rey y los estamentos sociales
a la hora de reservarse facultades legislativas.
Por influjo del Derecho comn, el Rey intentar asignarse la facultad legislativa, s
iguiendo el principio romano de que lo que
agrada al prncipe tiene valor de ley.
Por su parte, el pueblo persiste en seguir conservando las normas municipales en
cuya elaboracin haba participado, tratando de
limitar a travs de las Cortes la potestad discrecional del Rey.
No obstante, entre los siglos XIII a XV los reyes hicieron uso de la facultad de
dictar unilateralmente disposiciones de carcter
territorial con valor de ley. Se plante el problema de si esas disposiciones podan
derogar los fueros locales o leyes anteriores dadas en
Cortes. Ante ello, las protestas de las ciudades con representacin en Cortes no s
e hicieron esperar.
En el texto el Rey manifiesta que, con relacin a la derogacin de otros ordenamient
os, har lo que interese a su servicio. As, en
las Cortes de Briviesca de 1387 acceder a que las disposiciones reales contrarias
a Fueros y Ordenanzas de Cortes no sean cumplidas.
Juan II, en 1427, establece que podr legislar de modo absoluto y que sus disposic
iones tendrn fuerza de ley. En las Cortes de Valladolid
de 1442 se reacciona frente a esa imposicin y el Rey volver al criterio de las Cor
tes de Briviesca.
ix Paz
54
No obstante, en Castilla, dada la tenacidad de los reyes y la debilidad de las C
ortes, hizo que prevaleciera la legislacin real
sobre los ordenamientos de Cortes.
Resaltar la norma singular de obedecer pero no cumplir, lo que significa que dejan
do a salvo la autoridad real, la norma
quedar en suspenso hasta que el Rey resuelva.
? Partidas, 1.1.19
Acaesciendo cosa de que non haya ley en este libro porque sea menester de se face
r de nuevo, debe ayuntar el rey homees
sabidores et entendudos para escoger el derecho, porque se acuerde con ellos en
qu manera deben ende facer ley, et desque
acordado lo hobieren, hanlo de meter primeramente en su libro, et desi en todos
los otros de su tierra sobre que l ha poder et seoro.
Et las leyes que desta guisa son emendadas et fechas de nuevo valen tanto como l
as primeras mas; porque las primeras hanlas
usadas los homes de luengo tiempo, que son como envejecidas, et por uso de cada
reciben enojo dellas.
COMENTARIO
Texto que procede de las Partidas, fuente jurdica inmediata, con el carcter de ley
. Atribuida tradicionalmente su redaccin al
rey Alfonso X el Sabio, con la colaboracin de un grupo de especialistas. De mbito
de aplicacin territorial. Se desconoce la fecha
exacta de su redaccin (1256?). Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derec
ho comn. Es la obra ms famosa de la recepcin
del Derecho comn. Es la obra ms famosa probablemente de la Historia del Derecho es
paol. Ayud poderosamente a la penetracin en
Len y en Castilla del Derecho romano y del cannico, as como a la formacin del Derech
o territorial. Fue traducida al cataln, gallego,
portugus e ingls.
En el texto se muestra el modo de elaboracin de las leyes en este momento: en aus
encia de ley, debe el rey reunir a juristas
prestigiosos, para que acuerden el nuevo texto legal y lo incorporen en el libro
de leyes del Rey y en los libros de leyes de los seoros del
Rey (estos libros son precisamente copias de las Partidas, llamado Libro de las L
eyes). Estas nuevas leyes tienen el mismo o mayor
valor que las antiguas.
Se refleja, por consiguiente, que la legislacin real no es fruto de una decisin un
ilateral o arbitraria del rey, ni un modo de
imponer una legislacin general del reino frente a los numerosos localismos jurdico
s altomedievales. El procedimiento seguido para
elaborar la legislacin territorial real responde a una nueva concepcin del Derecho
: se ha de tener en cuenta el parecer de los juristas
(homes sabidores et entendudos para escoger el derecho, como reza el texto comenta
do), personas que, por su formacin universitaria
en leyes, eran las ms adecuadas para la renovacin jurdica que exiga la poca. En efect
o, desde fines del siglo doce formaban parte ya
de la Curia ordinaria del Rey jurisperitos o sabidores del derecho, como consecuen
cia de la recepcin del Derecho Romano y, sin duda
tambin, por la necesidad, derivada de la mayor complejidad de la administracin del
reino, de contar con el asesoramiento tcnico de
juristas. Este grupo inicial dara lugar, en siglos posteriores, a la existencia d
e un Concejo Real, que asesora permanentemente al monarca
en la elaboracin y promulgacin de las Reales Pragmticas o Reales Provisiones.
Debe destacarse, finalmente, la alusin del texto a la mayor importancia que tiene
n las nuevas leyes, creadas con intervencin de
los juristas, con relacin a las antiguas. Aunque para ello se utilice un argument
o de conveniencia (el uso de las leyes hace que stas
envejezcan), lo cierto es que subyace la necesidad de un nuevo Derecho, ms especi
alizado y tcnico, ms joven, y ms acorde con las
circunstancias del momento.
? Partidas, 1.2.1.4
Costumbre es derecho o fuero que non es escripto, el qual ha usado el pueblo anti
gamientre La costumbre puede
interpretar la ley quando acaesciese dubda sobrella Destase la costumbre en dos ma
nieras, maguer (= aunque) sea buena: la
primera por otra costumbre que sea usada contra aquella que era principalmente p
uesta; la segunda si fuesen fechas despus leyes
escriptas que sean contrarias della; ca enconte deben ser guardadas las leyes qu
e fueron despus fechas et non la costumbre
antigua.
COMENTARIO
Texto que procede de las Partidas, fuente jurdica inmediata, con el carcter de ley
. Atribuida tradicionalmente su redaccin al
rey Alfonso Decimo el Sabio, con la colaboracin de un grupo de especialistas. De m
bito de aplicacin territorial. Se desconoce la fecha
exacta de su redaccin (1256?). Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derec
ho comn. Es la obra ms famosa probablemente
ix Paz
55
de la Historia del Derecho espaol. Ayud poderosamente a la penetracin en Len y Casti
lla del Derecho Romano y del cannico, as
como a la formacin del Derecho territorial. Fue traducida al cataln, gallego, port
ugus e ingls.
Contiene el texto una definicin de la costumbre: Derecho no escrito, antiguo, que
sirve para interpretar la ley escrita. Menciona,
as mismo, dos modos de derogacin de la costumbre: puesta en prctica de un nuevo uso
, y promulgacin de ley escrita contraria a
aqulla.
Manifiesta, pues, el texto que la costumbre, en cuanto Derecho o fuero no escrit
o y antiguo, es todava en este perodo fue de
creacin de Derecho, dando especial significacin a la costumbre secundum legem, es
decir, aquella que interpreta y complementa la ley
escrita. Ha de decirse, no obstante, que en el sistema jurdico de la recepcin del
Derecho comn la costumbre va a quedar reducida a una
fuente de menor valor, por contraposicin al sistema altomedieval, en el que la co
stumbre haba sido la norma fundamental y la principal
fuente creadora del Derecho, bien por s misma o en correlacin con la interpretacin
que de ella hacen los jueces populares. En general
la doctrina, inspirada por los criterios romanos, neg valor propio a la costumbre
(algunos autores la calificaron incluso como contraria a
la justicia), y desde el luego el poder legislativo regio no la admiti como tal.
En suma, este texto de las Partidas, significa la transicin
entre un sistema consuetudinario a otro legal, con predominio de ste.
En el texto se niega el valor a la costumbre contra legem, cuando la ley es post
erior, y tambin cuando existe una nueva
costumbre que deroga la antigua. Refleja una caracterstica propia tambin de esta po
ca: el sealar requisitos a la costumbre para
concederle validez, prueba inequvoca de su carcter decadente. Los requisitos que s
e exigirn presentan bastante heterogeneidad entre
los distintos textos; no hay una posicin unnime.
? Real cdula de Fernando III el Santo (ao 1243)
Otorgo e mando que aya escuelas en Salamanca e mando que todo aquellos que hy qui
sieren venir a leer qu vengan segura
mientre e jo recibo en mi encomienda e en myo defendiendo a los maestros e a los
escolares que hy vinieren e a sos omes e a sus cosas
quantas que hy troxieren e quiero e mando que aquellas costumbres e aquellos fue
ros que ouieron los escolares en Salamanca en
tiempo de mayo padre (Alfonso IX de Len) quando estableci hy las escuelas tan bien
en casas como en las otras cosas que essas
costumbres e essos fueros ayan e ninguno que les fiziesse tuerto nin fuerca nin
dems a ellos nin a dos omes nin a sus cosas..
COMENTARIO:
Texto que proviene de una Real Cdula de Fernando III el Santo; fuente jurdica de c
onociendo inmediata, con el carcter de
norma real de tipo administrativo. Del ao 1243. Pertenece al sistema jurdico de la
recepcin del Derecho Comn. La fuente de la que
procede tiene bastante relevancia histrica y jurdica por ser el documento ms antigu
o que se conserva sobre la creacin y consolidacin
de la Universidad de Salamanca, importante centro de estudio del Derecho y de cr
eacin jurdica de entonces.
El texto menciona el establecimiento de escuelas en Salamanca por Alfonso IX y l
a confirmacin por su hijo Fernando III el
Santo del fuero, costumbres y privilegios que ya posean maestros y escolares, a c
uyas personas, familia y bienes recibe el rey bajo su
encomienda y proteccin.
Por lo que se refiere a la Historia del Derecho, este texto est reflejando la cre
acin de una institucin docente llamada
inicialmente Estudio General y ms tarde Universidad- que sera elemento decisivo de cre
acin y difusin del nuevo Derecho que
nace en Espaa, por influencia directa de Italia y al ritmo de lo que sucede en ot
ros pases europeos, a partir del siglo XIII. Se llamar
Derecho comn porque uno de sus principales distintivos ser su carcter integrador, f
rente al localismo jurdico de la Alta Edad Media.
Es un Derecho que surge entre el recientemente descubierto Derecho romano clsico,
el Derecho cannico, y el Derecho feudal. Es, por
lo mismo, un Derecho de expertos, y las Universidades sern la mejor institucin par
a conocerlo, crearlo y difundirlo a lo largo de la Baja
Edad Media y la Edad Moderna.
Es la Universidad de Salamanca ya existe constancia de que en 1254 la primera cte
dra en importancia ser la de leyes. Sigue el
modelo de la ms importante de las Universidades de entonces: la de Bolonia en Ita
lia. En ella se estudiaba el Derecho romano y el
cannico, mediante el mtodo de lectiones (lecturas comentadas en textos jurdicos), r
epetitiones (disertaciones ante profesores y
alumnos sobre un tema libremente elegido por el ponente) y disputationes (debate
s pblicos sobre un texto o caso prctico). La ms
importante innovacin que aportan ser que profesores y alumnos, a la vez que en su
vida habitual estn sometidos al Derecho
altomedieval en trance de desaparicin, profundizan en las materias reguladas en a
quellos Derechos, consiguiendo no tanto una
actualizacin del Derecho romano clsico a las circunstancias actuales, sino una ver
dadera integracin de distintos Derechos, la creacin
de un Derecho nuevo, en consonancia con la poca renacentista y con los profundos
cambios que van a operarse en la sociedad.
ix Paz
56
? Cortes de Barcelona de 1283
Tambin establecemos, queremos e igualmente ordenados que si Nos o nuestros sucesor
es quisiramos hacer en Catalua
alguna constitucin general o estatuto, la o lo hagamos con aprobacin y consentimie
nto de los prelados, barones, caballeros y
ciudadanos de Catalua, o de la mayor y ms sana parte de los convocados.
COMENTARIO:
Texto que procede de las Cortes de Barcelona celebradas en el ao 1283, siendo rey
Pedro III. Fuente jurdica inmediata, con
carcter de ley de mbito de aplicacin territorial. Pertenece al sistema jurdico de la
recepcin del Derecho comn. Dichas Cortes tienen
relevancia histrica porque, entre otras materias, se promulgaron en ellas normas
relativas al rgimen propio de nobles y eclesisticos,
algunos aspectos de Derecho privado, penal y procesal, y al sistema de elaboracin
de las leyes.
Refleja el texto que las Constituciones generales de Catalua, es decir, normas co
n vigencia territorial en todo el Reino,
necesitarn en lo sucesivo la aprobacin de los tres estamentos que integraban las C
ortes catalanas (clero, nobleza y ciudadanos) o, al
menos, de una parte mayoritaria y representativa de los convocados.
Ello pone de relieve que comienza a surgir en la Baja Edad Media un rgano represe
ntativo de los ciudadanos que va a limitar la
libre facultad regia de legislar, si bien debe advertirse que las Cortes no naci
eron especficamente para promulgar leyes, pues esta
competencia estaba en principio reservada al monarca. De las reuniones extraordi
narias de la Curia regia la llamada Curia plena
surgirn las Cortes en los distintos Reinos espaoles, con diferente estructura y co
mposicin, y tambin con diferentes funciones, pero
con una finalidad primera unitaria; servir de instrumento representativo para qu
e los sbditos pudieran exponer sus peticiones al Rey y
para que ste recibiera el consentimiento para la imposicin de nuevos tributos. Ter
minara establecindose un pactismo poltico entre el
rey y las cortes, que se traducira en una limitacin efectiva del poder legislativo
del monarca.
Sin embargo, la evolucin que experimentaron las Cortes no fue la misma en los dis
tintos Reinos. En Castilla y en Len la
intervencin de las Cortes en la produccin legislativa fue muy escasa. Debe decirse
, ms bien, que el rey legisla por s mismo con
ocasin de una reunin de Cortes, dando origen a los llamados Cuadernos de Leyes u O
rdenamientos de Cortes (los Cuadernos de
Peticiones tienen otro alcance menor). En Aragn y Catalua, por el contrario, el Re
y estaba obligado a que las leyes de carcter general
no pudiesen hacerse sin el consejo y consentimiento de los estamentos sociales r
eunidos en Cortes, siendo obligacin del monarca en
Catalua desde la promulgacin del texto que ahora se comenta convocar y celebrar Co
rtes en fechas determinadas y debiendo el Rey
reparar en esas asambleas los agravios inferidos por el propio monarca o los ofi
ciales pblicos al derecho del pas y a los estatutos
jurdicos de los estamentos, y ello antes de que las Cortes deliberasen y decidies
en sobre las propuestas que el monarca presentaba para
su aprobacin.
? Cortes de Barcelona de 1251
Asimismo establecemos con consejo de los sobredichos que las leyes romanas o gtica
s, los Decretos o las Decrtales no
sean recibidas, admitida, alegadas o se juzgue por ellos en las causas seculares
, y que ningn legista se atreva a abogar en el foro
secular, a no ser en causa propia, y que en tal causa no se aleguen las leyes y
derechos susodichos, sino que en todas las causas
seculares se hagan las alegaciones segn los Usatges de Barcelona y segn las Consti
tuciones aprobadas de aquel lugar donde la
causa se tramite y en defecto de stas, se proceda segn el sentido natural.
COMENTARIO:
Texto promulgado con ocasin de las Cortes de Barcelona de 1251, en tiempos de Jai
me I. Fuente jurdica inmediata, con
carcter de ley. Tuvo un mbito de aplicacin territorial. Pertenece al sistema jurdico
de la recepcin del Derecho comn. Uno de los
aspectos ms relevantes de esta importante fuente es el espaldarazo oficial que re
ciben los Usatges como derecho territorial de Catalua.
El texto contiene dos puntos principales que deben ser objeto de comentario. En
primer lugar, la oposicin real, respaldada por
las Cortes, a que se utilicen en los juicios seculares determinadas normas (roma
nas, gticas y cannicas), salvo que se trate de causa
propia. En segundo lugar, el establecimiento de prelacin de fuentes respecto de l
as normas que deben ser aplicadas en lo sucesivo.
Por lo que se refiere al primero de ellos, debe recordarse que el derecho visigti
co perdur en Catalua ya desde los inicios de la
Alta Edad Media, y sigui subsistiendo, junto a los derechos locales, como derecho
supletorio. A partir de este momento quedar
definitivamente desplazado por los derechos locales y territoriales que se promu
lgan. Es bastante ms significativa la oposicin que se
ix Paz
57
menciona en el texto a los Derechos romanos y cannico, pues refleja las dificulta
des de penetracin que tuvo el Derecho comn en las
distintas zonas espaolas, incluida una regin, como Catalua, que fue la primera en r
ecibir y asimilar el nuevo Derecho comn, de neto
carcter romanizante, nacido en Italia. Ello se debi, sin duda, a razones polticas (
nacionalismo de los reyes frente al expansionismo del
Emperador) y a razones jurdicas, entre las que deben destacarse: existencia de un
derecho autctono de raz consuetudinaria con fuerte
arraigo popular, presencia generalizada de ordenamientos locales contrarios a lo
s nuevos criterios jurdicos, existencia de derechos
territoriales impuestos por los propios reyes, apelacin a la costumbre como derec
ho supletorio. Existe tambin en Catalua, por
consiguiente, resistencia inicial al nuevo Derecho, si bien en el ao 1410, bajo M
artn I el Humano, se establecer explcitamente que
puede usarse en los pleitos el Derecho comn, la equidad y la buena razn.
Por lo que se refiere al orden de prelacin de fuentes, muy frecuentes por cierto
en los ordenamientos catalanes, este texto
establece la siguiente jerarqua: Usatges, Constituciones y el sentido natural. Lo
s Usatges, que experimentaron sucesivas redacciones,
tuvieron ya carcter territorial en el sistema jurdico altomedieval, carcter que obv
iamente mantienen durante este perodo. Contienen
usos judiciales, constituciones de los reyes, constituciones de paz y tregua y o
tras normas. Son fuente esencial del Derecho cataln. El
trmino Constituciones parece que debe tomarse en sentido amplio, y no slo en el re
stringido de leyes dadas por el Rey y aprobadas por
las Cortes. La mencin al sentido natural permite afirmar, al igual que en Aragn, q
ue se establece como ltimo derecho supletorio
introducido por aqullos mediante la objetivacin del sentido natural o comn en mater
ia de Derecho.
? Fuero de Crdoba, 60.
Establezco e mando que el libro Judgo, el qual yo dar a los de Crdoba, sea traslada
do al romance e sea llamado Fuero de
Crdoba, con todas las cosas sobredichas. E aqueste sea por todos siglos Fuero de
Crdoba.
COMENTARIO:
Texto que procede del Fuero de Crdoba. Fuente jurdica inmediata, con el carcter de
ley. Tuvo un mbito de aplicacin local.
Concedido por Fernando III en ao 1241. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin
del Derecho comn. Fuente de gran importancia
histrica, pues representa el inicio de la unificacin del disperso Derecho local ca
stellano medieval, tomando como base el Derecho
visigtico.
En el texto se dice que el Forum Iudicum sea traducido al romance y, con ocasin d
e su otorgamiento a la ciudad de Crdoba,
sea llamado Fuero de Crdoba. En realidad no consisti nicamente en una mera traduccin
literal, sin adaptacin de las leyes e
instituciones visigodas a las castellanas del siglo XIII.
El aspecto principal que cabe destacar es el referido al intento real de unifica
r los ordenamientos locales de las nuevas ciudades
conquistadas en el Sur de la pennsula. Para ello se recurre al Derecho visigodo,
hecho nada extrao si se tienen en cuenta varios factores,
en especial la perduracin de aqul como Derecho territorial en el reino de Len duran
te mucho tiempo, as como la versin al castellano
del Forum Iudicum con el nombre de Fuero Juzgo, una vez desaparecidas las inicia
les reticencias de los castellanos al Liber. De mayor
importancia es la concesin del Forum Iudicum como ordenamiento local para los mozr
abes de Toledo, frente al ordenamiento de
francos, castellanos, judos y musulmanes; cuando Alfonso VI conquista Toledo, en
consecuencia, frente al localismo altomedieval
imperante en Castilla se impone por el Rey un Derecho local uniforme sobre la ba
se del Fuero Juzgo, lo cual evidenciar el anacronismo
que supone regular el rgimen local de una ciudad del siglo XIII mediante normas a
ntiguas nacidas para situaciones y supuestos muy
diferentes. Pero este afn unificador perder importancia con el tiempo, pues la uni
formidad en el Derecho privado, penal y procesal
vendr dada por el Derecho territorial real, mientras que el Derecho local se tran
sformar en Ordenanzas Municipales.
? Leyes de Toro.
Entre ellas fesmos una ley e ordenanza que fabla cerca de las opiniones de Bartola
, e Baldo, e de Juan Andrs, e el Abad,
qual dellas se debe seguir en dubda, a falta de ley e porque agora somos informa
dos, que lo que fesmos por estorvar la prolixidad e
muchedumbre de las opiniones de los doctores, ha traydo mayor dao e inconveniente
mandamos que de aqu adelante no se use
Della, ni se guarde, ni cumpla, porque nuestra intencin e voluntad es, que cerca
de la dicha ordenacin e determinacin de los
pleytos e causas, solamente se faga e guarde lo contenido en dicha ley del seore
rey don Alfonso, e en esta nuestra.
COMENTARIO:
El texto procede del Ordenamiento de las Cortes de Toro, generalmene llamado Ley
es de Toro. Fuente jurdica inmediata, con el
carcter de ley. Tuvo un mbito de aplicacin territorial. Del ao 1505. Pertenece al si
stema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
ix Paz
58
Fuente de extraordinaria importancia para el Derecho privado castellano, como lo
prueba el hecho de que gran parte de sus 83 leyes haya
continuado vigente hasta la Ley del Matrimonio Civil de 1870 y el Cdigo Civil de
1889.
El texto se refiere a una Ordenanza real por la cual se permiti la alegacin en jui
cio de opiniones de romanistas (Brtolo y
Baldo) y de canonistas (Juan Andrs y el Abad Panormitano). Se trata de la Ordenan
za de Madrid de 1499. Las Leyes de Toro derogan
sta y en su lugar retornan al orden de prelacin de fuentes contenido en la ley de
rey Alfonso XI (Ordenando de Alcal, de 1348).
Refleja, pues, este texto la reticencia existente en Castilla a la recepcin del D
erecho comn, que dar lugar a aceptaciones y rechazos
alternativos.
La recepcin del Derecho comn en los distintos reinos espaoles fue desigual. Los pri
ncipales factores jurdicos de resistencia
al nuevo Derecho fueron los siguientes: existencia de un derecho autctono en part
e de raz consuetudinaria y formacin popular,
presencia generalizada de ordenamientos locales cuya gnesis y principios difieren
notoriamente del Derecho comn, existencia de
incipientes derechos territoriales que colmaban las lagunas de los ordenamientos
locales, pervivencia de la costumbre como derecho
supletorio. El derecho comn cont desde el primer momento con el apoyo de la burgue
sa, pero no con el de las clases nobiliarias, que
teman perder los privilegios ancestrales que les eran ciertamente populares, ni t
ampoco con el de las clases populares, que perciban en el
nuevo Derecho la manifestacin de un cambio brusco y contrapuesto al tradicional m
odo como ellas mismas, especialmente en las
pequeas localidades, se haban creado normas jurdicas de convivencia.
Por lo que se refiere a Castilla, el Derecho comn penetr al principio intensamente
a travs de las Partidas. La legislacin real
intent, por lo general, sustituir la dispersin normativa existente en los fueros m
unicipales por una legislacin territorial inspirada en los
principios del Derecho comn. Pero fue grande la resistencia que encontr en los est
amentos sociales. En el Ordenamiento d Alcal
(1348), se seala como nica fuente jurdica supletoria a la autoridad regia. Juan II
(1427) aceptar la alegacin en juicio de las opiniones
de Juan Andrs y Brtolo, criterio que se reafirmar en la Ordenanza de Madrid de 1499
. Con este texto de las Leyes de Toro en modo
alguno se zanja la cuestin; es ms bien, reflejo de un problema todava no resuelto.
A travs de las decisiones judiciales y de la doctrina
jurdica se ir imponiendo el Derecho comn, como consecuencia de la formacin jurdica ro
manista que impartan las Universidades
(Salamanca, especialmente).
? Fuero viejo de Vizcaya, 10.15-16
E despus de esto, so el rbol de Guernica, do se acostumbra a hazer la Junta general
de Vizcaiaestando en el dicho
lugar e as ledas e examinadas e conzertadas las dichas leyes e fuero e derechos e u
sos e costumbres de suso en el dicho fuero
escriptos, e odos todos los fijosdalgos, escuderos e homes buenos e otros los dich
os alcaldes como personas privadas, todos a una voz
y de acuerdo y consejo, dijeron: Que aban por buenos, justos e derechos los fuero
s e usos, costumbres, leies e franquezas e libertados
por los dichos asledos suso escriptos, e cada uno de ellos, e as aban e queran aber
de aqu adelante por fuero de leies e queran
usar por l e por cada una de ellas. Y que pedan al dicho seor Rey por su merzed, as
como Seor de Vizcaia, que le plega de
confirmar el dicho fuero y las leyes en l contenidas y darles por su fuero de ley
es por que se mantengan y vivan y sepan donde
juzgar.
COMENTARIO:
Texto que procede del Fuero Viejo de Vizcaya. Fuente jurdica inmediata, con el ca
rcter de ley. Tuvo mbito de aplicacin
territorial. Del ao 1452. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho c
omn. Fuente de gran relevancia en lo que se refiere
al Derecho territorial de Vizcaya de la Baja Edad Media. En el ao 1528 fue objeto
de una nueva redaccin.
El texto se refiere a la aprobacin del Fuero viejo de Vizcaya por la Junta Genera
l de Vizcaya. En l se resalta el conenido de
dicho Fuero (fueros, usos, costumbres, leyes, franquezas y libertades), as como l
a composicin de la Junta que elabora y aprueba el
Fuero (nobles, escuderos, hombres buenos y alcaldes) para su posterior confirmac
in por el Rey con carcter territorial.
Refleja, por consiguiente, dos de las principales caractersticas del Derecho de V
izcaya, cuya sistematizacin comienza en este
perodo. La primera de ellas se refiere a la naturaleza de las fuentes jurdicas sob
re las que se elabora dicho Derecho; eran la costumbre y
el juicio de albedro, en cuanto expresin del Derecho consuetudinario. Rasgo comn a
todas las comarcas vizcanas era la dispersin de
la poblacin por los distintos valles, entre los cuales se encontraban diseminados
los caseros. No hubo, hasta el siglo XIV, recintos
urbanos, razn por la cual Vizcaya era llamada toda ella tierra llana, es decir, tie
rra abierta. En estas zonas rurales se desarrollan
inicialmente un derecho local, de origen consuetudinario, que ser el elemento bsic
o para la formacin del Derecho territorial fijado en
el Fuero Viejo de Vizcaya; a l se aadirn privilegios de orden econmico, militar y ju
dicial que se conceden a los vizcanos. Estos
privilegios guardan relacin con los derechos que se concedern a los habitantes de
las ciudades y que en conjunto recibirn a los
habitantes de las ciudades y que en conjunto recibirn el nombre de Derecho de vill
as, en contraposicin al Derecho de la tierra llana.
ix Paz
59
Debe destacarse, en segundo lugar, la aprobacin del Fuero por la Junta General de
Hermandad, rgano colegiado existente en
las provincias vascongadas y que equivala, en cierto modo a las Cortes de otros t
erritorios de la Espaa medieval. Era una asamblea que
se reuna peridicamente para tratar de cuantos asuntos afectaban al inters de la com
unidad, decidir sobre los mismos, decretar las
normas que estimase necesarias al buen gobierno, cuidar del mantenimiento de la
paz pblica y atender a la defensa y estricto
cumplimiento de los derechos tradicionales del pas.
? Amejoramiento de los fueros de Navarra por el rey Felipe III
Como Nos don Philip, por la gracia de Dios rey de Navarra, oviessemus jurado en nu
estro coronamiento en Sancta
Mara de Pamplona, entre otras cosas de mantenerlos a dreito et meyoralis los fuero
s et no apeyorarrequisiemos a los prelados,
richos ombres, cavailleros et ombres de las buenas villas et al pueblo de nuestr
o regno, que eillos nos diesen ciertas personas por
tractar et conseillar en cmo salvaramos nuestra jura et faramos nuestras ordenanzas
et meilloramientos de iuso ditos, con nuestros
alcaldes et personas otras que Nos lis asiniemos por ordenar et fazer lo que dit
o es de suso
COMENTARIO:
El texto procede del primer amejoramiento del Fuero General de Navarra. Fuente j
urdica inmediata, con el carcter de ley. Su
mbito de aplicacin fue territorial. Del ao 1330. Pertenece al sistema jurdico de la
recepcin del Derecho comn. De gran importancia
y significacin en cuanto fuente del Derecho territorial tradicional navarro, de o
rigen real, correspondiente a este perodo. Fue seguido de
un segundo amejoramiento, promulgado por Carlos III en 1418.
El texto se refiere al juramento que hizo el rey en su coronacin de mantener y me
jorar los fueros tradicionales de Navarra, y al
sistema de pacto que establece entre l y los distintos estamentos de su reino (pr
elados, burgueses, caballeros, villanos, y pueblo) con el
fin de renovar el derecho aplicable, sin que ello suponga renunciar a las normas
tradicionales y al juramento que hizo de mantenerlas.
Refleja, por lo mismo, este texto con bastante precisin cules fueron las caracterst
icas del Derecho navarro durante esta poca.
El hecho de que los reyes estuvieran obligados, antes de subir al trono, a jurar
respecto a los fueros, usos y costumbres del reino,
manifiesta claramente el inters de Navarra para mantener los orgenes populares de
su ordenamiento jurdico. Pero tampoco poda
sustraerse a las corrientes renovadoras del momento: territorialidad del derecho
, legislacin de origen real, influencias modernizantes del
Derecho comn. La renovacin vendr, pues, por la va intermedia del mejoramiento de las
normas tradicionales, y no por su sustitucin.
Este hecho reforzar considerablemente la tradicin jurdica navarra, que descansar dur
ante mucho tiempo en la vigencia del Fuero
General, con sucesivos mejoramientos.
Conviene destacar as mismo la idea subyacente en el texto acerca del modo de elab
oracin de las leyes en este perodo. Se
precisa un pacto entre el rey y los distintos estamentos sociales. En los distin
tos reinos espaoles este pacto se instrumentaba, con mayor
o menor participacin segn los reinos, a travs de las Cortes. En navarra no puede de
cirse que las Cortes tuvieran en este momento una
verdadera capacidad legislativa, sino que constituyen ms bien un importante eleme
nto de consulta del monarca. Por otra parte, el
pactismo poltico en Navarra no tendr por finalidad, como sucedi en otros reinos, at
enuar diferencias entre el poder real y el nobiliario,
sino ms bien imponer a los monarcas forneos un respeto a las peculiaridades del De
recho autctono.
? Novsima Recopilacin, 3.3.1
Considerando haber perdido los Reynos de Aragn y Valencia, y todos los habitadore
s por el rebelin que cometieron,
faltando enteramente al juramento de fidelidad que me hicieron como a su legtimo
Rey y Seor, todos los fueros, privilegios,
exenciones y libertades que gozaban.he juzgado por conveniente (as por esto como p
or mi deseo de reducir todos mis Reynos de
Espaa a la uniformidad de unas mismas leyes, usos costumbres, gobernndose igualmen
te todos por las leyes de Castilla, tan loables
y plausibles en todo el Universo) abolir y derogar enteramente, como desde luego
doy por abolidos y derogados todos los referidos
fueros, privilegios, prctica y costumbre hasta aqu observados en los referidos Rey
nos de Aragn y Valencia, siendo mi voluntad que
stos se reduzcan las leyes de Castilla, y al uso, prctica y forma de gobierno que
se tiene y ha tenido en ella y en sus Tribunales sin
diferencia alguna en nada.
Comentario externo:
- Texto : Novsima Recopilacin. Toma un Decreto de Nueva Planta promulgado por Feli
pe V el 29-6-1707 para Aragn y Valencia.
- Fuente Jurdica inmediata con carcter de ley.
ix Paz
60
- Sistema Jurdico de la recepcin del D Comn.
Comentario interno:
El texto contempla la derogacin de fueros, privilegios y costumbres de Aragn y Val
encia, que se sustituyen por la leyes, usos y
prcticas judiciales de Castilla.
Para ello se apela a la rebelin y falta de fidelidad al Rey por parte de los habi
tantes de dichos reinos y la necesidad de
unificacin jurdica y legislativa en todos los reinos.
En el se destaca la evolucin histrica del Derecho espaol, apuntando a dos ideas:
a) Abolicin de la concepcin pactista de la Edad Media.
b) Unificacin del Derecho a travs de la castellanizacin.
Los fueros, privilegios, exenciones y libertades de los ciudadanos de Aragn y Val
encia haban sido resultado de acuerdos entre
el Rey, nobles y habitantes de las ciudades.
Las normas nacan en la Edad Media de la propia comunidad y eran confirmadas por e
l Rey, o eran fruto del consenso entre el
Rey los estamentos sociales.
A partir de este momento surge el concepto de la soberana absoluta del Rey. (A la
frmula establecemos con el Consejo de los
Sobredichos, le sucede la que se comenta en el texto: He juzgado por conveniente a
bolir y derogar).
Aunque los Decretos de Nueva Planta responden a la idea inicial de castigo, lo c
ierto es que, en el fondo lo que se pretende es
unificar el Derecho espaol.
La unificacin no se produce por la va de la integracin de Derechos existentes, sino
por la va de la imposicin del Derecho
castellano.
? Novsima Recopilacin. Planta de la Real Audiencia de Zaragoza.
Entre otras cosas que he tenido por conveniente resolver, para establecer en Ara
gn un nuevo gobierno por ahora y por
providencia interina, es una la de que haya en l una Audiencia compuesta por un R
egente y dos Salas, la una de quatro ministros
para lo civil, y la otra de cinco para lo criminal, y un fiscal que asista en un
a y otra Sala. Y considerando la precisin de establecer
algn gobierno en este Reino de Aragn, y que para arreglarle perpetuo e inalterable
se necesita de muy particular reflexin y largo
tiempo, lo que no me permite hoy el principalsimo cuidado de atender a la continu
acin de la guerra; he resuelto por ahora por
providencia interina que haya en este Reino un Comandante General, a cuyo cargo
est el gobierno militar, poltico, econmico y
gubernativo de l.
Comentario externo:
- Sistema jurdico de la Recepcin del Derecho Comn.
- Se trata de un Decreto desde el punto de vista formal. Es una norma promulgada
por el Rey, no directamente, sino a travs de
sus funcionarios.
- En este Decreto Felipe V establece un gobierno interino para Aragn, que consist
e en la designacin de un Comandante General
como jefe superior del Gobierno. Adems otorga a la Audiencia una nueva estructura
que la hace depender de la supervisin de
un Fiscal nombrado, asimismo, por el Rey.
Comentario interno:
Uno de los fenmenos histricos de ms largo alcance y repercusin de la Historia del De
recho Espaol fueron los Decretos de
Nueva Planta, nombre con el que se conocen las disposiciones que establecieron u
na nueva organizacin para los territorios de los reinos
de Aragn y Valencia, al advenimiento de los Borbones al trono de Espaa. A raz de es
tos Decretos la estructura poltico administrativa
de estos territorios, as como el Derecho que en ellos se aplica, quedaran profunda
mente transformados.
ix Paz
61
Se trat de una serie de Decretos aparecidos en cascada entre 1707 y 1718 que, en
virtud de derecho, de un derecho de
conquista, materializaban las medidas tomadas contra los sbditos rebeldes que no ap
oyaron a Felipe V en la guerra contra el
Archiduque Carlos de Austria por el trono espaol.
Los resultados de la aplicacin de la Nueva Planta no fueron iguales para todos lo
s territorios afectados: Valencia perdi su
derecho pblico y privado. Aragn tambin perdi el derecho pblico, siendo la reforma ms d
rstica la que se introdujo en la Audiencia
de Zaragoza.
En 1707 Felipe V derog las instituciones polticas aragonesas ms tradicionales (Just
icia Mayor, Cortes, Consejo de Aragn) y
en 1711 impuso un Comandante General como autoridad suprema militar encargado, a
dems, de presidir la Audiencia y la Junta de
Hacienda, encargada de recaudar las rentas reales en Aragn.
La reforma de la Audiencia supuso la llegada de funcionarios designados por el M
onarca, que juzgaban de acuerdo con las leyes
y costumbres de Castilla, con concesiones al Derecho Civil aragons.
A Catalua tambin se le impuso una Audiencia presidida por un Capitn General, que ej
erca funciones centralizadoras, pero se
respet el Derecho privado.
En Mallorca se introdujo la Nueva Planta con el mismo criterio de abolicin de la
organizacin poltico-administrativa y judicial,
manteniendo el Derecho privado mallorqun.
Con la Nueva Planta se acometi el proceso de unificacin jurdica de los Reinos Penin
sulares, iniciado ya por el Derecho
visigodo; pero las transformaciones de los Decretos de Nueva Planta de Felipe V
no se produjeron al mismo tiempo ni se aplicaron de
modo uniforme, por considerar que ni todos los habitantes haban sido rebeldes, ni
convena aplicar medidas tan radicales.
Aos despus Felipe V se plante el restablecimiento de los Fueros aragoneses y valenc
ianos, y as se cumpli para Aragn,
pero no para Valencia.
? Recopilacin de Indias, 2.1.2
Ordenamos y mandamos que en todos los casos, negocios y pleitos en que no estuvie
re decidido ni declarado lo que se debe
proveer por las leyes de esta Recopilacin, o por Cdulas, Provisiones, u Ordenanzas
dadas y no revocadas, para las Indias, y las que
por nuestra orden se despacharen, se guarden las leyes de nuestro reino de Casti
lla, conforme a la de Toro, as en cuanto a la
sustancia, resolucin y decisin de los casos, negocios y pleitos, como a la forma y
orden de sustanciar.
Comentario externo:
- Recopilacin de las Leyes de los reinos de Indias,
- Fuente jurdica Inmediata. Aunque una recopilacin en si misma, no tiene carcter de
Ley, a esta fuente se le concede este valor por
haber sido promulgada como ley para todo el territorio de Indias, modificando en
ocasiones las disposiciones recopiladas y
derogando las no incluidas en ella.
- Ao 1680.
- Fuente de gran importancia para conocer el derecho indiano de la poca. Fue la ni
ca recopilacin que alcanz valor oficial.
Comentario interno:
En el texto se refleja el orden de prelacin de fuentes que se establece para las
indias de este periodo:
- Leyes de la Recopilacin.
- Cdulas y Ordenanzas de Indias no revocadas.
- Legislacin especfica real posterior.
- Leyes de Castilla.
La prelacin es tanto para el derecho sustantivo como para el procesal.
ix Paz
62
Tiene sobrada justificacin la prioridad jurdica que se da a la Recopilacin, ya que
tuvo por finalidad, mediante la refundicin,
conceder carcter general a disposiciones dictadas inicialmente para un territorio
o rea institucional, con vigencia limitada.
Caracterstica del derecho indiano fue su diversidad y consiguiente dificultad de
aplicacin. Delimitando las fuentes de creacin
del Derecho se pretende uniformar la actuacin jurdica y controlar desde la Corona
el gobierno allende los mares.
Mayor importancia debe darse a la idea presente en el Texto de la aplicacin suple
toria del Derecho de Castilla, con referencia
expresa a las Leyes de Toro de 1505. En efecto, el Derecho de Castilla se traspl
ant ntegra y automticamente a las Indias en un
principio, como consecuencia de su incorporacin a la Corona de Castilla; por esa
razn gran parte de las Instituciones de d pblico y
privado existente en las Indias, son reflejo del Derecho castellano. Progresivam
ente (a partir de 1614) se comenz a dictar legislacin
especfica, en cuya elaboracin tuvo gran influencia el Consejo de Indias. De ese mo
do la legislacin castellana fue reduciendo su
vigencia, aunque conserv el carcter de supletoria. Algunos autores llegan a hablar
de la influencia del Derecho indiano en el castellano.
? Instruccin que dio en 1625 el Conde-Duque de Olivares a Felipe IV sobre el Gobi
erno de Espaa.
Seor: En obedecimiento de lo que V.M (vuestra majestad) se dign mandarme, pongo co
n todo respeto y voluntad A L.R.P.
(a los reales pies) de V.M. esos borrones; asegurando a Vuestra Majestad que son
producidos de mi lealtad y dispuesto segn lo poco
que alcanza la experiencia de mis aos. Repito, Seor, que son borrones; pero que pu
eden instruir mucho el gran entendimiento de
V.M. Reconzcalos bien V.M., lalos muchas veces, sin permitir que otro alguno los e
xamine y tome conocimiento dellos, para que no
se publiquen, que entonces maas servirn de dao que de provecho; pero ser al contrar
io, si V.M. los guarda para s y usa dellos en
los tiempos, casos y con prudencia con que adorn el cielo a V.M. lograr los aplaus
os y gloria que le desea, Seor, su ms leal
vasallo y rendido criado.
Comentario externo:
- Es un fragmento de la Instruccin citada, el cual constituye una pieza de la lit
eratura jurdica, y por tanto fuente indirecta de
conocimiento.
- El Conde-Duque como valido del Rey protagoniz un gigantesco intento de reformas
del gobierno y administracin que fueron
llevadas a cabo mediante determinadas medidas legislativas provinientes del Rey,
aunque influenciadas por l.
- El texto nos introduce en el tema de la gestin del poder y, dentro de lla, en l
a problemtica que gira en torno a los altos
funcionarios de la Administracin Central en la Edad Moderna.
Comentario interno:
La gestin de la Administracin central en el sistema jurdico de la recepcin estuvo a
cargo de funcionarios designados por el
Rey, amovibles pero retribuidos con cargo al erario pblico, por lo que a pesar de
que carecieran de estatuto jurdico que les dotara de una
consistencia orgnica (no lo tendrn hasta mediados del siglo XIX), no se puede duda
r de que desempeaban una funcin pblica.
Dentro de estas connotaciones genricas caba alinear a figuras con mayor o menor ra
ngo como los Virreyes, los Secretarios del
Despacho (institucin precedente de los ministros), etc., pero debe ser separada d
el grupo la figura del valido por ajustarse mal a las
connotaciones mencionadas, y fundamentalmente por carcer de configuracin poltica y
administrativa propia, a pesar de lo cual cuando
existe produce un efecto de subordinacin a l de todos los dems funcionarios, ya que
fue en realidad un primer ministro.
La presencia de validos o privados en la administracin espaola en el siglo XVII fu
e un fenmeno que obedeci al abandono
por parte de los reyes de la Casa de Austria del ejercicio del poder real de mod
o directo y constante, que oblig a los monarcas a dejar en
manos de un personaje de su entera y total confianza personal la tarea de gobier
no. El valido aparece, por tanto, en la escena poltica
(tambin en Europa) para paliar las deficiencias orgnicas y personales de la monarq
ua.
El hecho de que el monarca concediera a determinadas personas cierta confianza (
que poda ser muy amplia) y delegase en ellas,
constitua ya una prctica habitual en la Edad Media. Pero la figura del valido no a
dquiri perfiles institucionales hasta el siglo XVII
cuando los Austrias menores comenzaron a gobernar a travs de un personaje, lo que
, por otra parte y en trminos generales, result ser
justificado por parte del pensamiento poltico jurdico coetneo que consider el valimi
ento como una institucin necesaria o al menos
tolerable respecto a la cual ms que oponerse intent limitar y reducir a sus justas
dimensiones.
Dos notas caracterizaron la existencia de los validos: Su amistad con el monarca
y su intervencin directa en el gobierno de la
monarqua. En cierto modo el valimiento anticip histricamente una realidad ulterior
de las monarquas constitucionales: el principio de
que el rey reina pero no gobierna.
ix Paz
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Finalmente, al quedar fuera del rgimen funcional, los validos no estuvieron somet
idos a los mecanismos de control
convencionales que afectaron al resto de los funcionarios; esto es: pesquisas, v
isitas y juicios de residencia.
? (Ordenanza sobre la jurisdiccin del Consejo de Indias) - (Cedulario Indiano rec
opilado por Diego de Encinas).
El Presidente y los del Consejo de Indias, y los fiscales, secretarios, escriban
os de Cmara, relatores y los dems oficiales, en
las horas de venir al Consejo, y en la forma y manera de proceder en los negocio
s, guarden y cumplan en todo y por todo las leyes,
pragmticas, cdulas, provisiones, y ordenanzas de estos Reinos, que tratan y dispon
en lo que han de guardar y cumplir los de
nuestros Consejos.Item las que disponen que haya tabla de visitas, y residencias,
y que vean por su antigedad, y que los que las
comenzaren a ver, las acaben, y que el fiscal la lleve primero vistas, y que se
halle a la vista dellas: y que haya libro en que se pongan
las consultas, y residencias, y la poblacin de visitados y residenciados.
Comentario externo:
- Texto de las Ordenanzas del Consejo de Indias, cuyo valor es equiparable al de
las normas dictadas por el rey, aunque encuadradas
en el grupo de disposiciones gubernativas y de admn.
- Fuente directa de la recepcin del D comn.
- Texto regido en el Cedulario de Encinas, que es una coleccin de cdulas que se im
primi en 1596 por encargo del Consejo de Indias
para recopilar las grandes disposiciones despachadas por l.
Comentario interno:
Cuestiones: Visitas y residencias cuando, una vez realizadas, llegaban al Consej
o de Indias para vista y sentencia.
Los juicios de residencia y las visitas son mecanismos de control que ejercit la
Corona sobre la gestin de sus funcionarios.
El juicio de residencia era llevado a cabo entre todos los funcionarios una vez
que haban cesado en su destino. Consista en
abrir una informacin pblica acerca de su gestin, estando obligado a permanecer dura
nte un tiempo en la ciudad en que se haba
desempeado el cargo. Con las reclamaciones de los administrados se instrua un suma
rio que se remita al Consejo de Castilla para ser
sentenciado.
La visita es un medio de fiscalizacin de un organismo en su conjunto, para cuya r
ealizacin era nombrado un juez visitador. A
diferencia de los juicios de residencia, las visitas fueron actuaciones extraord
inarias de inspeccin que se realizaban mientras los
funcionarios seguan desempeando sus tareas. Solan ordenarse casi siempre con ocasin
de denuncias concretas de abusos.
Pese a que el juicio de visitas no se practic a menudo en todos los territorios d
e la monarqua espaola (en la Pennsula fue
prctica habitual) y, a diferencia de lo que ocurre con el juicio de residencia, n
o aparece aqul regulado en ninguno de los cuerpos legales
castellanos de la Recepcin, nicamente algunas disposiciones sueltas sobre visitas
fueron recogidas en la Recopilacin de Leyes de
Indias de 1680.
Todo juez visitador reciba un poder para el desarrollo de su encargo denominado co
misin; fuera del cual careca de
competencias. Haban de contar con una slida preparacin jurdica, ya que deban actuar c
omo jueces superiores, siendo importante
tambin que estuvieran dotados de energa y carcter para enfrentarse a autoridades qu
e gozaban lejos de la Corte, de un gran poder. Una
vez terminada la visita el juez visitador proceda a redactar un memorial ajustado
que facilitase a los consejeros de Indias el manejo de la
documentacin obtenida hasta que se procediera a su visita, previa citacin de los p
rocuradores de los visitados.
Exista adems un tercer procedimiento de control de funcionarios: el de la pesquisa
de jueces comisarios. Su carcter
espordico y el hecho criminal que motivaba la pesquisa diferencian el sistema de
control de los anteriores.
? Cedulario indiano recopilado p or Diego de Encinas (1596)
Ytem ordenamos y mandamos, que en las Provincias o Reynos del Per resida un Visor
rey y una Audiencia real con quatro
oydores letrados, y el dicho Visorrey presida en la dicha Audiencia, la cual res
idira en la ciudad de los Reyes, por ser en la parte ms
convenible, porque de aqu adelante no ha de haber Audiencia en Panam.
Comentario externo:
ix Paz
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- El precepto pertenece a las Leyes Nuevas promulgadas por Carlos I en Barcelona
en 1542, cuya significacin, dentro del conjunto
de las fuentes de conocimiento del Derecho indiano, es la de un cuerpo legislati
vo destinado a reordenar la actividad colonizadora
de los espaoles en Indias tras la aceptacin por parte de la Corona, de que su titu
laridad en Indias era incuestionable; de que la
administracin en ellas funcionaba mal; y de que el rgimen de encomiendas debera ser
derribado por los abusos con que se haba
practicado.
- Fuente directa de conocimiento, recogida en el Cedulario indiano de Diego de E
ncinas.
Comentario interno:
Del texto se desprende la idea dirigida a la recreacin de una traza institucional
, en el recin incorporado territorio peruano, que
permita la articulacin de la actividad colonizadora con arreglo a los principios
de justicia y buen gobierno, mediante el establecimiento
de una nueva Audiencia Virreinal en la Ciudad de los Reyes (actual Lima).
Desde el descubrimiento del Nuevo Continente hasta mediados del Siglo XVI la adm
inistracin de los nuevos territorios paso
por numerosas vicisitudes y problemas, pues trat de hacerse, en un principio, apl
icando el modelo institucional castellano.
Posteriormente, con la promulgacin de las Leyes Nuevas se tomaron importantes med
idas en orden a la organizacin administrativa,
tales como la creacin de las Audiencias y la instauracin de Virreinatos.
Las Audiencias de Indias constituyeron el organismo ms importante de la vida polti
co administrativa y judicial de las Indias.
En la jerarqua administrativa colonial las Audiencias de Indias fueron organismos
subordinados al Supremo Consejo de Indias, que
representaba la autoridad real, y estuvieron organizados siguiendo el modelo de
las Audiencias y Chancilleras de Valladolid y Granada
fundadas por los Reyes Catlicos.
Desde el punto de vista orgnico componan las Audiencias un presidente, varios oido
res (jueces para causas civiles) y alcaldes
del crimen (jueces penales), uno o dos fiscales, un alguacil mayor, y los dems of
iciales necesarios. La presidencia de la Audiencia
siempre corresponda al Virrey si haba en la Ciudad donde radicaba la Audiencia (Au
diencias Virreinales), o al Capitn General
(Audiencias Pretoriales), en su caso. Las Audiencias establecidas en poblaciones
que no eran residencia de Virrey ni Capitn General
(Audiencias subordinadas) tenan presidente propio. El nmero de oidores y alcaldes
dependa de la importancia de las Audiencias.
La funcin caracterstica de las Audiencias fue la de administrar justicia en nombre
del Rey actuando como tribunales de
apelacin de los autos y acuerdos proveidos por los virreyes; de las sentencias de
los oidores visitadores, corregidores y alcaldes, aunque
sus sentencias podan ser recurridas ante el Rey, representado por el Consejo de I
ndias. Las Audiencias de Indias tenan, como las
espaolas, algunas atribuciones de carcter administrativo haciendo de rgano consulti
vo para los virreyes, interviniendo en determinados
asuntos fiscales, manteniendo el orden, etc. Aparte, velaban por el buen tratami
ento y por la conservacin de los indios.
En los perodos de ausencia del Virrey, la Audiencia gobernada actuando como presi
dente el oidor ms antiguo, quien deba
enviar al Consejo de Indias una memoria mensual de lo que fuera proveyendo.
Los Virreinatos fueron demarcaciones territoriales amplias a cuyo frente ara nom
brado un Virrey, cargo cuyo contenido supuso
el ms alto grado de delegacin en una persona de confianza del monarca para que lo
representara en ese territorio. Otros distritos
administrativos de menor extensin y dependientes de los virreinatos fueron las Ca
pitanas Generales y las Gobernaciones o Provincias.
? Pragmtica de los Reyes Catlicos, de 21 de julio de 1494, Libro de las bulas y pr
agmticas de los Reyes Catlicos, ed. Instituto
de Espaa, Madrid, 1973, tomo 1, pg. 319.
Otros queremos que los dichos Prior y Cnsules, y quatro Mercaderes diputados para l
as dichas cuentas, cuando vieren que cumple
hacer algunas ordenanzas perpetuas, o por tiempo cierto cumplideras al servicio
de Dios nuestro Seor, y nuestro, y al bien y conservacin
de la Mercadera, que no sea en perjuicio de otro, ni de tercero, ellos lo hagan;
y las ordenanzas que as hicieren, las enven ante Nos y usen de ellas hasta que sea
n confirmadas ().
El texto corresponde a la legislacin real de la Recepcin del Derecho comn, en forma
de pragmtica. Las Reales pragmticas son normas dictadas por el rey, sobre la base
de su decisin personal, con obligatoriedad general, siendo la forma ms usual que
adoptan las leyes partir del siglo xiv y a lo largo de todo el perodo que ahora s
e estudia. Los Reyes Catlicos mandaron recopilar todas las disposiciones de este
tipo (incluyendo algunas Bulas concedidas por los Papas relativas a la jurisdicc
in real) que se haban hecho durante su reinado, a partir de 1492,
resultando de ello el Libro de las Bulas y Pragmticas, al que pertenece el fragme
nto de la que aqu se comenta.
Mediante esta pragmtica la universidad de mercaderes (de Burgos) se eriga en el pr
imer Consulado de Castilla, dotado con autoridad
para conocer entender en las cosas y diferencias que tocaban a la mercadera.
ix Paz
65
Los consulados eran instituciones gremiales de comerciantes (universidades) cuya
actividad constitua en el siglo XV la base ms firme
de la economa castellana de corte mercantilista. La corona encontraba en los impu
estos detrados de esa actividad una slida fuente de recursos
y protegi e impuls por ello a este tipo de instituciones gremiales jerarquizadas c
on autoridades propias. Pero la medida ms efectiva, en este
sentido, fue dotar a los Consulados de una capacidad normativa y jurisdiccional
que, aunque era limitada, confera al trato mercantil operatividad
y eficacia.
Desde el punto de vista normativo, a partir de ese momento los nuevos Consulados
tendrn la facultad de elaborar sus propias
disposiciones, llamadas Ordenanzas que, superando lo estrictamente gremial, regu
larn las instituciones mercantiles de mayor importancia, tales
como documentos cambiarios, seguros, etc., aunque siempre correspondiera al rey
su aprobacin.
Tambin sern los consulados, a partir de ese momento, desde el punto de vista juris
diccional, tribunales especiales para resolver
litigios mercantiles surgidos entre sus miembros pudiendo establecer un orden pr
ocesal a seguir ante sus propios jueces: el prior que se hallaba
al frente de ellos y varios cnsules, elegidos todos por los comerciantes de la ci
udad. El prior y los cnsules juzgaban en primera instancia todos los litigios de ndo
le mercantil que se originaban entre comerciantes, y sus sentencias se podan apel
ar ante el Corregidor, quedando cargo de las autoridades ordinarias la ejecucin d
e las sentencias.
La pragmtica que se comenta constituye, por tanto, el punto de arranque de la dif
erenciacin entre la jurisdiccin mercantil y jurisdiccin ordinaria, convirtiendo a l
a primera en una jurisdiccin especial. Destinada al Consulado de Burgos, que se h
aba creado en mismo ao de 1494, fue extendida en 1511 al Consulado de Bilbao, que
pronto se converta en el ms importante de la Pennsula especializarse el puerto de e
sa ciudad en el transporte de mercancas castellanas -principalmente la lana- desd
e el Cantbrico a otros puertos
europeos.
El Consulado de Bilbao a partir del ncleo de concesiones que recibiera en 1511 fu
e ampliando paulatinamente el mbito de Ordenanzas hasta 1531 en que son elaborada
s las primeras Ordenanzas Generales de este Consulado, llamadas a convertirse en
el modelo jurisdiccin mercantil que alcanzara una mayor influencia en otros orden
amientos consulares de la Pennsula.
? Cuaderno de peticiones de las Cortes de Madrid de 1433.
Ay algunas leyes que non tyenen en si misterio del derecho...Ay otras leyes algun
as que fueron temporales o fechas para
lugares ciertos, e otras algunas que parecen rrepunar e ser contrarias unas a ot
ras, en que sera necesaria alguna declaracin e
ynterpretacin... me suplicauades que quiera disputar algunas personas de mi Conse
jo que vean las dichas leyes e ordenamientos as
de los dichos rreyes mis anteesores como mas, e desechando lo que pareciese ser su
perfluos copilen las dichas leyes por buenas a
breves palabras e fagan las declaraciones e ynterpretaiones que entendieren ser n
ecesarias, porque as fechas las muestren a m
para que ordene e mande que aya fuera de ley e las mande asentar en un libro que
est en mi cmara, por el qual se judgue en mi
corte e en todas las cibdades e villas de mis rreynos.
Comentario externo:
- Cuaderno de Peticiones de las Cortes de Madrid de 1433
- Fuente jurdica mediata. Ni la solicitud de los sbditos ni la respuesta del rey t
ienen carcter de ley
- Sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn
- No es fuente relevante en el Derecho histrico espaol.
Comentario interno:
En el texto se da respuesta afirmativa a la solicitud de los procuradores en Cor
tes para que se recopilasen determinadas leyes
(algunas que no tyenen en s misterio ni derecho, otras temporales, locales, contrad
ictorias entre s o necesitadas de interpretacin); es
buen exponente que muestra la nocin y alcance de una tcnica jurdica (la recopilacin)
, que en el momento de la recepcin del Derecho
comn adquiere gran preponderancia.
Las recopilaciones de carcter privado en esta poca reproducen literalmente los tex
tos. Las de carcter oficial reproducen slo
la parte dispositiva y presentan al comienzo un breve sumario del contenido de l
a ley, as como el nombre del rey o Cortes que dictan la
disposicin, y su fecha. As concebidas, las recopilaciones de leyes no aaden nada a s
tas en cuanto a su valor coactivo y su vigencia;
simplemente facilitan su manejo, alegacin y conocimiento. Son ms bien repertorios.
En Castilla, sin embargo, dado lo copioso de la
legislacin real, se refunden (por buenas e breves palabras) e interpretan en un sol
o captulo todas las disposiciones coincidentes en el
fondo, aunque en parte difieran, lo que hace que el texto haya de ser redactado
de nuevo y que casi nunca coincida a la letra con el de las
leyes que se dicen recopiladas.
ix Paz
66
Esta falta de fidelidad se subsana con la promulgacin global de la recopilacin. Ad
quieren as generalidad y fuerza de ley y
constituyen una mayor garanta en la prctica procesal.
? Nueva Recopilacin, 2.5.3.
Por Cuanto las Audiencias i Chancilleras fueron ordenadas antiguamente por los Rey
es de gloriosa memoria nuestros
progenitores, para que los pleitos, i contiendas, que en ellos uviesse entre nue
stros sbditos, e naturales, fuessen prestamente
librados, i determinadas por justicia, i por derecho, i para ello hicieron leyes
, i ordenanzas, i pusieron en ellos cierto nmero de
oidores, i segn los muchos negocios que han ocurrido en las dichas nuestras Audie
ncias, i Chancilleras...
Comentario externo:
- Texto tomado de la Novsima Recopilacin (1805)
- Fuente jurdica inmediata.
- Postrimeras del sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn.
- Fuente controvertida por su tcnica refundidora defectuosa.
- Naci extempornea y anacrnica, pues su tiempo exiga ya una codificacin del Derecho v
igente.
- Estuvo en vigor hasta la promulgacin del Cdigo Civil.
Comentario interno:
Institucin.- Audiencias y Chancilleras, instituciones judiciales de recia raigambr
e en nuestro Derecho histrico.
Tiene su origen en el sistema jurdico altomedieval: el Rey, en cumplimiento de su
deber de administrar justicia, recorra el reino
una o dos veces por semana, escuchando los pleitos civiles y criminales que le p
resentaban (audientia regis).
A partir de las Cortes de Toro (1371) se crea la Audiencia como cuerpo colegiado
de jueces permanentes (oidores), que se
reunan para administrar justicia en el palacio del rey, o en casa del Canciller.
La Audiencia del Rey se constituy en estrecha relacin
con la Cancillera real, razn por la que, en el siglo XV, se dio a la Audiencia el
nombre de Chancillera.
En Castilla, los Reyes Catlicos establecen una Chancillera en Valladolid, luego ot
ra en Ciudad Real, que se traslad a Granada.
El Tajo fue la divisoria entre las dos circunscripciones.
Por las dificultades de acudir a las Chancilleras, se solicita y se crean nuevas
Audiencias en Madrid, Santiago, Sevilla, Canarias
y Mallorca y en Indias.
Tanto las Chancilleras como las Audiencias estaban integradas por dos clases de j
ueces: de lo civil (oidores) y de lo criminal
(alcaldes del crimen).
Junto a ellos existe personal complementario: fiscales, escribanos, registradore
s-archiveros, etc.
En algunas existen salas especiales (de los hijosdalgo, en las Chancilleras; de V
izcaya, en Valladolid).
La Presidencia corresponde a un Regidor nombrado libremente por el Rey.
Entre las Chancilleras y Audiencias exista una diferencia jerrquica a favor de las
primeras, que tenan ms competencias, que
no cedern en prestigio ni importancia a las Audiencias ni an en la poca de los Borb
ones, en que se tiende a organizar una Audiencia en
cada Provincia.
? (Pragmtica. Nueva Recopilacin).
Mandamos que de aqu en adelante, cuando nos proveyremos o hiciremos merced de Alcal
das Mayores, o Menores,
Alguacilazgos, o Merindades a qualesquiera personas de qualquier estado, i preem
inencia, o dignidad que sean, se entiende que la
hacemos la dicha merced entretanto que no hubiere Corregidor en la Ciudad, Villa
o Lugar, o Provincia do son los oficios; i que
avindolos, sean suspendidos del exercicio de los dichos oficios, i voto, i quitac
in; la qual quede para ayuda del salario de tal
ix Paz
67
Corregidor; i que no puedan demandar equivalencia de cosa alguna dellos; i que s
e guarde, y cumpla ass, no embargante
qualesquiera usos, i costumbres, i qualesquier clusulas, i condiciones, con que s
ean hechas las dichas mercedes.
Comentario externo:
- La pragmtica es una forma de elaboracin del Derecho tpica del Derecho real en la
recepcin del Derecho comn.
- Esta pragmtica fue recogida en la Nueva Recopilacin (reinado de Felipe II), en 1
567.
Comentario interno:
El texto hace referencia directa de algo que a lo largo del sistema jurdico de la
recepcin del Derecho comn constituy uno de
los objetivos al que se orientaron los ordenamientos jurdicos: la renovacin instit
ucional acometida por el Estado moderno.
El mandato real as expresado indica que en adelante todos los funcionarios munici
pales a cuyo cargo corre la funcin
jurisdiccional, en cualquiera de sus vertientes: judicial propiamente dicha (Alc
aldes Mayores y Menores) y de hacer justicia (Merinos y
Alguaciles), quedan en posicin subsidiaria respecto a la figura del Corregidor, a
tal punto que en aquellos lugares para los que este
funcionario han sido designado, todos ellos sern suspendidos en sus oficios habie
ndo de destinar los concejos a la retribucin del recin
llegado los fondos que utilizaban para pagarlos.
A partir del siglo XIV comenzaron los reyes de Castilla a interesarse por el con
trol de municipios y ciudades, dada la
importancia que haban adquirido. Para ejercer ese control pusieron en juego la fi
gura del Corregidor, persona designada por ellos para
supervisar el gobierno de las ciudades y municipios.
En un principio slo tenan cometidos ocasionales siendo enviados de manera exclusiv
a a algunos municipios. Desde el reinado
de los Reyes Catlicos la prctica se generaliz a todos los ncleos urbanos importantes
, al tiempo que se ampliaban significativamente
las competencias originarias de este funcionario de designacin real que se impona
a los Concejos para supervisar su gestin y gobierno
en representacin de los intereses del monarca.
De hecho el municipio castellano, en cuanto sistema de organizacin local autnomo i
ndependientemente del nmero de
habitantes que reuniera, vena experimentando, desde las etapas iniciales de la re
cepcin del Derecho comn, transformaciones
importantes: el antiguo rgimen democrtico de concejo abierto qued definitivamente d
iluido y sustituido, salvo en pequeos concejos
rurales, por el sistema de Regimiento, de composicin cerrada y oligrquica, que que
d adems mediatizado por la injerencia de la
autoridad real en los concejos fundamentalmente expresada en la figura del Corre
gidor.
En este texto se aprecia la confluencia de algunos elementos que presidieron el
proceso de absorcin de competencias a favor de
la autoridad monrquica, reflejado en este caso en el desplazamiento de la funcin j
udicial que, extrada de los rganos concejiles pasa a
ser depositada en la competencia excluyente del funcionario real que testimonia
el monopolio legislativo de la Corona.
? Cortes de Briviesca de 1387.
Otrosy, las cosas que es nuestra merced de librar sin consumo son stas: ddivas que
non podemos escusar de cada da,
mensajeras e oficios de nuestra casa, e alimosnas; pero tenencias e tierras e mer
cedes de juro de heredat, o de oficios de cibdades e
de villas que non sean por eslepcin, perdones, legitimacioens, cartas de sacas e
franquezas, non entendemos dar sin consejo; ante
ordenamos que si alguna mercet destas sobredichas. Nos feziremos sin consejo, que
non vala si non fuer firmada a lo menos de dos
o de tres de los de nuestro consejo en las espaldas, e seellada con una de nuest
ros seellos.
COMENTARIO:
El texto est tomado del Ordenamiento de Cortes de Briviesca. Fuente jurdica inmedi
ata, con carcter de ley. Su mbito de
aplicacin fue territorial, en cuanto legislacin real que era. Del ao 1387. Pertenec
e al sistema jurdico de la recepcin del derecho
comn. Esta fuente es importante por contener una regulacin de la Audiencia Real, d
el Consejo Real y de los gastos del monarca.
En l se contiene una somera enumeracin de los actos que el Rey puede decidir sin c
onsentimiento de su Consejo (ddivas,
oficios de la casa real, limosnas) y de aquellos otros para los que se necesita
la aprobacin de aqul (tenencias de tierras, mercedes de
heredad, oficios de ciudades, perdones, legitimaciones, franquezas), hasta el pu
nto que estos ltimos no tienen valor si no van ratificados
por al menos dos o tres consejeros reales.
ix Paz
68
El Consejo Real tiene sus orgenes en la Curia regia ordinaria medieval. Ya desde
fines del siglo XII formaban parte de sta
jurisperitos (sabidores de derecho), como consecuencia de la mayor complejidad de
la administracin. Pero ser en el siglo XIV cuando
aparezca en Castilla la nueva institucin del Consejo Real, independiente de la Cu
ria regia y con el carcter de cuerpo consultivo que
aconsejaba al rey en la gestin de los asuntos pblicos, y colabora con el monarca e
n el gobierno y administracin del Estado. Deba
entender de los asuntos de importancia en la gobernacin del reino (en el texto se
citan algunos de ellos), con excepcin de la
administracin de justicia reservada a la Audiencia, y la provisin de cargos pblicos
. En principio estuvo compuesto por cuatro prelados,
cuatro caballeros y cuatro ciudadanos, pero con el paso del tiempo fue creciendo
al nmero de consejeros, as como la preponderancia de
los letrados.
Con posterioridad a la fecha de este texto, el Consejo real se diversific en nmero
de competencias (se crearon los Consejos de
Indias, de Hermandad, de la Inquisicin, de Hacienda, de Guerra, de Cruzada, de Es
tado, etc.). Puede decirse de esta institucin jurdicopblico
que constituy el germen de la administracin del Estado, a travs de un variado y len
to proceso de atribucin, diferenciacin y
descentralizacin de funciones legislativas, judiciales y administrativas.
? Carta real convocando a una ciudad para las Cortes, ao 1335.
Pedro, por la gracia de Dios rey de Aragn, de Valencia, Cerdea y Crcega y conde de B
arcelona Como Nos para la utilidad
general de nuestro. Reino de Aragn nos personaremos en la ciudad de Zaragoza el da
octavo despus de la fiesta de Pascua prxima
venidera, para celebrar Corte general aragonesa, pro lo dicho os decimos y manda
mos que en dicho trmino hagis vuestros
procuradores con procuracin suficiente segn el Fuero, para que estn en dicha ciudad
para la celebracin de dicha Corte.
COMENTARIO:
El texto reproduce una Carta real por la que se convocan las Cortes de Aragn. Fue
nte jurdica de mediata. Del ao 1335. Se
inscribe en el sistema jurdico de la recepcin del Derecho comn. No se trata de una
fuente histrica relevante.
En l, referida en este caso al reino de Aragn, se menciona la institucin jurdica de
las Cortes, y se caracteriza segn tres
rasgos principales: son convocadas por el rey, asisten representantes no designa
dos por ste cuya eleccin debe hacerse conforme a
derecho, y tienen por finalidad la utilidad general del reino.
Est fuera de toda duda la importancia que han tenido las Cortes en nuestro Derech
o, histrico y actual. Todava sigue siendo
discutido entre los investigadores cul fue su carcter, naturaleza y competencias d
urante este perodo. Tienen su origen en la Curia regia
extraordinaria, de donde toman la inicial funcin de asesoramiento al rey. Existirn
en Castilla, Aragn, Catalua, Valencia y Navarra,
con distinta composicin y competencias. Pero en todas ellas subsiste un denominad
or comn, que responde al pactismo poltico entre
rey y sbditos propio de esta poca: son reuniones en la que se encuentran represent
ados los estamentos sociales ms cualificados; el
poder legislativo del rey no est subordinado a ellas, aunque s condicinado (en est
e punto existen diferencias significativas entre los
reinos); son un rgano poltico fiscalizador del poder real (se renen para aprobar lo
s servicios o tributos pedidos por el rey). En suma,
sin llegar a constituir un poder legislativo enfrentado al del monarca, eran no
obstante un rgano representativo de defensa de los
intereses colectivos contra la prepotencia del poder real. Su existencia garanti
zaba un equilibrio, aunque fuera desigual, entre rey y
sociedad. Por ello, cuando el absolutismo se impone en el siglo XVIII, la funcin
de las Cortes quedar capitisminuida.
? Cervantes, El Quijote, II.53
A lo que el mayordomo dijo: Seor gobernador, de muy buena gana dejremos ir a vuesa
merced pero ya se sabe que
todo gobernador est obligado, antes que se ausente de la parte donde ha gobernado
, dar primero residencia: dla vuesa merced de
los diez das que ha que tiene el gobierno, y vyase a la paz de Dios.
COMENTARIO:
El texto est tomando de El Quijote, del episodio que narra el gobierno de Sancho
Panza en la Insula Barataria. Fuente jurdica
de conocimiento mediata. En el se contiene una mencin precisa, aunque novelada, a
l juicio de residencia, institucin jurdica que tiene
su origen en el Derecho castellano de los siglos XII y XIII, y que alcanza mayor
desarrollo en los siglos XV y XVI.
El texto sintetiza acertadamente el contenido de la residencia o juicio de resid
encia: Sancho desea abandonar el gobierno de la
Insula Barataria, pero el mayordomo le recuerda que todo cargo pblico est obligado
, antes de dejarlo, a responder de su gestin. No era
un procedimiento aplicable a funcionarios sospechosos (no lo fue Sancho), sino t
rmite comn y ordinario, impulsado de oficio. Consista
ix Paz
69
en abrir un plazo de informacin pblica (variable segn pocas y lugares) sobre la gest
in del funcionario, durante el que ste tena la
obligacin de residir en la misma ciudad donde hubiera ejercido el cargo. Instrua e
l sumario el sucesor del residenciado, era sentenciado
por la Sala de Provincias del Consejo de Castilla. Junto a las visitas, constitu
yeron un rgano de control de los funcionarios.
? M. DE CERVANTES, Don Quijote de La Mancha, parte II, Cap. 2.
Los hidalgos dicen (contaba Sancho a su seor) que, no contenindose vuesa merced en
los lmites de la hidalgua, se ha puesto
Don y se ha arremetido a caballero con cuatro cepas y dos yugadas de tierra, y c
on un trapo atrs y otro adelante. Dicen los
caballeros que no querran que los hidalgos se opusiesen a ellos, especialmente aq
uellos hidalgos escuderiles, que dan humo a los
zapatos y toman los puntos de las medias negras como seda verde.
El texto y las cuestiones que suscita. La agudeza satrica de Cervantes, expresada
en las palabras de Sancho Panza, describe en el
texto que comentamos una de las caractersticas de la estructura social de la Edad
Moderna, el acceso a la nobleza desde estratos
sociales que se perfilan como dudosamente nobiliarios, al menos desde el punto d
e vista de la cuanta de patrimonio.
La estructura social de la Espaa Moderna respondi a una ordenacin en estamentos sep
arados entre si, no slo por la mayor o
menor riqueza de sus miembros sino por su diferente condicin jurdica. La nobleza s
igui constituyendo el primer estamento de la
sociedad y, aunque desposeda del poder poltico que haba ostentado en la Edad Media,
conservaba su poder econmico fundamentado
en la posesin de los seoros jurisdiccionales y en los mayorazgos.
Desde comienzos de la Edad Moderna, finalizada la Reconquista, la nobleza estuvo
ordenada en tres diferentes grados:
- Grandes de Espaa
- Ttulos
- Caballeros e Hidalgos.
Todos gozaban, como el resto de la nobleza, de un estatuto jurdico privilegiado p
ero constituan el escaln ms bajo del estamento
nobiliario y tambin el que ofreca un ms fcil acceso. Esta nobleza de segunda categora
lleg a ser muy numerosa en los siglos
XVI y XVII cuando, al calor de una mentalidad social que despreciaba el trabajo,
letrados y mercaderes lograron entrar en ella por
privilegio real normalmente adquirido por compra.
Los hidalgos eran nobles que normalmente carecan de fortuna y que no ostentaban c
argos pblicos, por lo que raramente accedan a
los grados superiores de la nobleza, pero solan hacer gala y exhibicin de su condi
cin social privilegiada aunque escasa de
recursos. Entre los hidalgos podan distinguirse los de sangre (o nacimiento), los
de ejecutoria (haban sobrevenido por
determinadas causas a la condicin de hidalgos), los notorios, o de solar conocido
, etc.
Desde el punto de vista cuantitativo, la gran masa de nobles estuvo compuesta en
la Edad Moderna por los simples hidalgos, de
entre los cuales los que destacaban respondan a la denominacin de caballeros (trmin
o que ya no significaba como en la Edad
Media combatiente que lucha a caballo). Esta diversidad de situaciones permita ma
ntener dentro del estrato ms bajo de la nobleza
una rigurosa jerarqua interna, tal y como se refleja en el texto.
En cualquier caso, un hidalgo se distingua del no noble en que disfrutaba de cier
tos privilegios, el ms notorio de los cuales era la
exencin fiscal. Aunque ninguna ley enumera todos los impuestos a los que escapaba
n los hidalgos, en la Edad Moderna, como el
resto de la nobleza, estaban exentos de pechos, alcabalas, monedas foreras,
monedas y pedidos, y toda suerte de repartimientos, habiendo nicamente de contrib
uir con los tributos de lanzas y media
annata. As, la concesin de hidalgua vena a ser mucho ms que una simple concesin de pri
vilegios, era una verdadera mutacin
de estado que daba paso a una categora jurdica superior que estaba investida de un
a honra especial, cuyo testimonio tena ms
valor probatorio que el de un no privilegiado, y a la que se aplicaba un sistema
procesal y penal exclusivo.
? Libro I, Ttulo III, Ley VII, El Rey Don Juan II en Burgos, ao de 1429.
Porque ass como nos queremos guardar su jurisdiccin la Iglesia, y los Ecciesiastic
os Juezes: assaz razn, y derecho es, que
la Iglesia, y Juezes Ecciesiasticos, no se entremetan en perturbar la nuestra ju
risdicin real. Y que no sean osados de hacer execucin en
los bienes de los legos; ni prender ni encarcelar sus personas: pues que el dere
cho pone remedio contra los legos que son rebeldes en
cumplir lo que por la Iglesia justamente les es mandado, y sentenciado: combiene
saber, que la Iglesia invoque la ayuda del brazo seglar.
ix Paz
70
E otros que ningn juez Ecciesiastico, por fatigar los dichos legos los cite, ni pu
eda citar en la cabeza del Obispado, ni Arzobispado,
pues que tienen otros Juezes inferiores, en que les puedan demandar en los casos
la Iglesia permisos.
Las Ordenanzas Reales de Castilla tambin conocidas como Ordenamiento de Montalvo
son la primera de las tres recopilaciones de
que fue objeto la legislacin castellana en la Recepcin del Derecho comn. La compila
cin de Montalvo, que para algunos es oficial y para
otros es obra privada y ya que los monarcas no llegaron a sancionarla, reuni las
pragmticas, las leyes de Cortes y las ordenanzas de los
reyes castellanos desde Alfonso XI hasta 1484 en que se imprimi. La legislacin ter
ritorial castellana qued recopilada en el Ordenamiento
de Montalvo, aunque defectuosamente al no recoger todas las leyes vigentes e inc
luir, en cambio, algunos preceptos que no estaban en uso. A
pesar de ello constituye una fuente directa para el conocimiento del derecho cas
tellano en la Recepcin.
Cuestiones suscitadas.
La cuestin nica a que hace referencia el precepto que ahora comentamos es la fijac
in de unos lmites precisos que la jurisdiccin
eclesistica no puede transgredir como subsidiaria que es de la jurisdiccin real.
COMENTARIO SOBRE LAS CUESTIONES SUSCITADAS.
Las relaciones entre el Estado y la Iglesia presentaron en la Recepcin del Derech
o comn una doble vertiente: por una parte los
reyes hispanos se proclamaban defensores de la Iglesia catlica contra la hereja y
el cisma, y por otra, trataron de intervenir cada vez ms en
los asuntos eclesisticos ejerciendo una poltica de intromisin en todos los niveles,
para reafirmar su preponderancia. Esta actitud por parte
de la corona, conocida con el trmino genrico de regalismo, adquiri gran desarrollo a
medida que se iba haciendo ms fuerte el poder
real, llegando a su mxima expresin en el perodo de los Borbones.
Por lo que aqu interesa, la corona manifiesta claramente, a la altura del siglo X
V, su voluntad de intromisin en la jurisdiccin que
la Iglesia vena ostentando desde siglos atrs y que se manifestaba principalmente e
n el ejercicio de dos tipos diferentes de jurisdiccin:
Una jurisdiccin comn, que alcanzaba a los clrigos, que consista en la competencia de
la Iglesia para juzgar todos los asuntos que
afectaban a los clrigos a travs de sus tribunales ordinarios (los Obispados en sus
dicesis). Y otra jurisdiccin especial desempeada por
tribunales especiales como los de la Nunciatura pontificia (que qued establecido
de manera permanente desde 1537); de la Rota; y de la
Inquisicin, que entendan tambin en apelacin de los asuntos fallados por los jueces e
clesisticos ordinarios.
Desde el comienzo del perodo de la Recepcin la corona tendi a acotar y a restringir
la jurisdiccin comn eclesistica reduciendo
-a travs de medidas como la que contiene el texto que comentamos- cada vez ms al mb
ito de determinados asuntos el amplsimo Fuero
eclesistico. Respecto a los mencionados tribunales eclesisticos especiales que ent
endan de causas puntuales que afectaban a la totalidad de
los sbditos y no slo a los clrigos, siguieron funcionando en la Pennsula por delegac
in papal aunque dentro ya de su materia acotada,
siendo muy combatidos porque con frecuencia extendan su jurisdiccin a asuntos que
el rey consideraba propios de los tribunales ordinarios.
La reduccin del contenido jurisdiccional que la corona llev a cabo con la Iglesia
estuvo acompaada de la apropiacin de buena
parte de sus rentas, de manera que por concesin pontificia la Hacienda real comen
z a ingresar cantidades que originariamente eran pagadas
por los fieles a la Iglesia. As las Tercias Reales (dos novenos del cmputo global
del diezmo); las bulas de Cruzada; o las primeras
desamortizaciones.
? Ordenanzas reales de Castilla, 3.2.14
Defendemos que ninguno de los vecinos de nuestras Ciudades, Villas y Lugares pued
a ser emplazado para ante los nuestros
Alcaldes de la nuestra Corte: a lo menos que primeramente sean demandados ante l
os Alcaldes de su fuero, y odos, y vencidos por
derecho y que no valan las nuestras cartas que en contrario desto sean dadas: sa
lvo en aquellos casos que se deban librar en la
nuestra Corte, que son estos segn estilo antiguo, muerte segura, muger forzada, t
regua quebrantada, casa quemada, camino
quebrantado, traicin, aleve, repto, pleito de biudas y hurfanos, y de personas mis
erables.
COMENTARIO:
Texto procedente de las Ordenanzas Reales de Castilla. Fuente jurdica inmediata,
con carcter de ley. Su mbito de aplicacin
es territorial. Del ao 1484. Pertenece al sistema jurdico de la recepcin del Derech
o comn. La fuente de la que procede una
recopilacin castellano no confiere, por s misma, un valor de ley al texto comentad
o, pues dicho valor ya lo tena desde el mismo
momento de la promulgacin de la ley que se recopila. Aunque no pueda dudarse de l
a fiabilidad de la fuente, hay que sealar, no
ix Paz
71
obstante, que ya en su tiempo fue bastante criticada porque la seleccin de textos
que realiz de una forma un tanto caprichosa, al parecer
no recibi la aprobacin real definitiva, razones que motivaron el encargo de nuevas
recopilaciones. Ello confiere a la fuente no as al
texto que comenta- cierto grado de relatividad.
El texto establece que, para los llamados casos de Corte (delitos expresamente tip
ificados), los vecinos de ciudades, villas y
lugares deben ser demandados ante los juzgados de la localidad. En l se citan las
siguientes instituciones jurdicas:
- Alcaldes de fuero.
- Alcaldes de Corte.
- Delitos que constituyen los casos de Corte.
- Emplazamiento procesal al demandado.
La regulacin especfica que contiene el texto sobre las instituciones antes citadas
habr de referirla nicamente a los delitos que
constituyen los casos de Corte. Su tipificacin refleja la continuacin de la lista ex
istente en el sistema jurdico altomedieval (segn
estilo antiguo): muerte segura, mujer forzada, tregua quebrantada, casa quemada,
camino quebrantado, traicin, etc. Este hecho no es de
extraar, por cuanto la fuente de donde procede incluy determinada legislacin real y
de Cortes que ya estaba en desuso en la poca de
la recepcin. Si se tratara de un texto con plena vigencia en el sistema jurdico de
la recepcin tesis que debe considerarse como ms
probable - no puede olvidarse que sta se realiza de modo progresivo, lo cual conl
leva la adaptacin e integracin de los diversos
derechos existentes en la poca inspirndose en los principios, instituciones y sist
ematizacin del derecho comn.
Los alcaldes de fuero y alcalde de Corte tienen encomendada la funcin de juzgar,
los primeros en el mbito local, y los
segundos como jueces de apelacin o de primera instancia para los delitos de corte
. Se trata de instituciones que nacen en el sistema
jurdico altomedieval, pero que perviven en el comienzo de la recepcin del Derecho
comn, junto a una organizacin judicial ms
evolucionada (Chancilleras, Audiencias).
? Instruccin de los Reyes Catlicos a Nicols de Ovando, 1501
Procuraris cmo los indios sean bien tratados e puedan andar seguramente por toda la
tierra e nenguno los faga fuerza
ni los roben, nin fagan otro mal nin dampno, poniendo para ello las penas que vir
edes ser menester, e executandolas en las personas
quen ella fueren culpantes Item, e porque para coger oro e facer las otras labores
que Nos mandamos facer ser necesario
parovecharnos del servicio de los indios, compelirlos eis que trabajen en las co
sas de nuestro servicio, pagando a cada uno el salario
que justamente vos pareciere que debieren de aber, sigund la calidad de la tierr
a.
COMENTARIO
Texto que procede de una Instruccin real enviada al gobernador de indias. Fuente
jurdica inmediata, con el carcter de ley. Del
ao 1501. Pertenece a la segunda etapa de la formacin del Derecho indiano, en la qu
e los Reyes de Castilla revisan la primera
legislacin del monopolio colombiano y acometen la tarea de organizar la administr
acin de los territorios de ultramar. Probablemente se
trate de la fuente ms significativa de este segundo perodo.
El texto hace referencia al buen trato que han de tener los indios: deben gozar
de libertad de movimientos, no se les puede forzar
o robar, ni hace ningn otro dao; se deben establecer penas para quienes acten de mo
do contrario; deben trabajar para el servicio del
rey, percibiendo un salario justo.
El trato que debe darse a los indios es un tema muy recurrente en todas las fase
s del desarrollo del Derecho indiano. Ello
significa que constituy uno de los puntos ms problemticos de la colonizacin de Amrica
. Junto a la bondad del texto que ahora se
comenta, basado en el principio de igualdad de todos ante la ley y ante Dios, ex
isten otros sumamente crticos respecto que existieron dos
instituciones jurdico sociales durante la conquista: el repartimiento que era la
entrega de un grupo de indios a cada espaol para que
trabajasen a su servicio; y la encomienda (el nombre le viene, sin duda, por ana
loga con la encomendacin existente en el Derecho
espaol), que era la transformacin de los repartimientos, en virtud de la cual los
indios entregados a cada colono se entenda que estaban
bajo su proteccin o encomienda, debiendo el encomendero darles instruccin religios
a y teniendo el derecho a exigir de los judos el
trabajo y tributo. Las encomiendas, al menos en determinadas ocasiones y territo
rios, derivaron en esclavitud encubierta, y oblig en aos
sucesivos a establecer leyes protectoras de la poblacin indgena, las cuales no sie
mpre lograron alcanzar el fin que pretendan,
especialmente en los territorios ms alejados del poder administrativo y judicial.
ix Paz
72
? Cuaderno de peticiones de las ciudades en las Cortes de Valladolid de 1325.
Otross, a lo que me pidieron por merced que non mande matar nin prender nin listar
nin despechar nin tomar a ninguno
ninguna cosa de lo suyo sin ser ante llamado e odo e vencido por fuero e por dere
cho, por querella ni por querellas que dl dn, a
esto respondo que tengo por bien de non mandar matar nin listar ni despechar nin
tomar a ninguno ninguna cosa de lo suyo, sin ser
ante odo e vencido por fuero e por derecho. Otross, de non mandar a ningunos prend
er sin guardar su fuero e su derecho a cada
uno. E jura lo de guardar.
COMENTARIO:
Texto que proviene de un Quaderno de Peticiones, en este caso de las ciudades ca
stellanas en las Cortes de Valladolid de 1325.
Fuente jurdica mediata, a la que no se le atribuye estrictamente valor de ley. Pe
rtenece al sistema jurdico de la recepcin del Derecho
comn. No se trata de una fuente jurdica de mayor relevancia en nuestro Derecho his
trico.
Se refiere a unas concretas peticiones que se hacen al rey, referidas a derechos
individuales de los ciudadanos, y a las que aqul
accede, en el sentido de que antes de ejecutar, herir, multar, prendar o detener
a algn ciudadano, se oiga a ste y se le juzga y condene
conforme a Derecho.
El aspecto que merece destacarse en la interpretacin de este texto, situado todava
en los albores de la recepcin del Derecho
comn en Castilla, es la progresiva incorporacin de derechos procesales individuale
s frente al poder omnmoda del rey o seor. Hoy
puede parece elemental la concesin de estos derechos, pero no puede olvidarse que
en el Derecho altomedieval existan determinados
procedimientos, como el de la pesquisa general, que daban amplias posibilidades
a los monarcas para someter a juicio conductas
concretas sin posibilidad de defensa.
? El ciudadano presunto culpable debe ser odo y vencido por fuero e por derecho, an
tes de ejecutar sentencia contra l. La anterior
expresin refleja de inmediato la prevalencia, en este perodo, del derecho sobre la
fuerza, de la ley sobre la potestad administrativa, la sentencia obtenida en un
juicio con presencia y posibilidad de defensa del acusado, con un juez que apli
que el derecho propio de cada
uno, sobre la venganza personal o familiar que en anteriores pocas dirima los asun
tos litigiosos. Pone de manifiesto, as mismo, respecto que el rey, o quien ejerce
la suprema jurisdiccin administrativa, tiene como lmites unos derechos de los sbdi
tos previamente
establecidos y pactados.
? Carlos I en respuesta a los procuradores en las Cortes de Madrid de 1534, ed.
R. CARANDE, Carlos V y sus banqueros Barcelona, 1987, tomo 2, pg. 234.
Como se ha visto por experiencia, las nuestras rentas reales suben y crecen cada
ao muchas sumas de maraveds, como crecen suben las otras rentas de personas partic
ulares, y por hacer bien y merced a estos reinos habemos por bien de les dar por
encabezamiento
todas las rentas de las alcabalas y tercias de l por diez aos venideros, que comie
ncen desde primero de enero de 1535, en el precio que,
verdaderamente, nos llevamos y gozamos de ellas en el ao de 1534 (...), contando
que de aqu a en fin de mayo de 1535, el reino y sus
procuradores y diputados (...) den orden cmo todas las rentas se encabecen, cada
una en el precio en que se debe encabezar, en el cual
encabezamiento no han de entrar: el almoxarifazgo, ni servicio y montazgo (...),
ni otras semejantes cosas que no se suelen encabezar pueblos. Y en el caso de q
ue el reino todo no se concertara en tomar por encabezamiento (...) todas las di
chas rentas, habemos por bien que
los pueblos que particularmente se vinieren a encabezar, se les d, por encabezami
ento sus rentas moderadas de manera que reciban
gratificacin como hasta ahora ven que se hace... y desde ahora mando a los nuestr
os contadores mayores que as lo hagan
A pesar de tratarse de un texto que carece de forma legal, en s mismo, nos introd
uce de pleno ante la problemtica de la Hacienda Real
como institucin de Derecho pblico, brazo articulado del Estado que recaba -coactiv
amente- administra los recursos del Estado, y que
experiment una notable ampliacin y modernizacin de su actividad a lo largo de la Re
cepcin del Derecho comn.
ix Paz
73
En este caso, como cuestin previa pueden definirse, an muy brevemente, las figuras
impositivas que se mencionan en el texto, cuyo
nexo comn a todas es el de ser rentas reales o cantidades que el monarca puede ex
igir a sus sbditos sobre el fundamento jurdico de una de las obligaciones intrnseca
s de la relacin general que les une:
- Alcabalas: Era el impuesto indirecto de ms tradicin en Castilla y para la Corona
la renta ordinaria de ms rendimiento, que gravaba
en un porcentaje variable las trasmisiones de bienes, tanto inter vivos (compraven
tas por ejemplo), como mortis causa.
- Almojarifazgos: De origen rabe, reuna ingresos de caracter mltiple sobre los que
predomina el concepto de derechos de aduana
para los productos de importacin, resultando ser una especie de arancel.
- Tercias: Los dos novenos de todos los frutos y rentas que se diezman, es decir
, se trata de una regala que revierte a la Corona desde Iglesia en virtud de habe
r proporcionado a sta bienes y templos.
- Servicio y montazgo.
Los constantes gastos ocasionados por el mantenimiento de la poltica imperial de
los Austria produjeron una situacin de dficit
permanente en Hacienda Real en el sistema jurdico de la Recepcin del Derecho comn,
que al no poder ser compensado con la afluencia
extraordinaria de ingresos aportados por los metales preciosos del Nuevo contine
nte, marc una dinmica de bsqueda incesante de frmulas
nuevas que proporcionaran ms recursos a las arcas reales, que fue dirigida tanto
a introducir impuestos nuevos, como a perfeccionar sistemas de recaudacin.
Entre las medidas que se tomaron en el primer sentido, habra que mencionar los nu
evos gravmenes que recayeron sobre determinados
negocios jurdicos concretos, pero fundamentalmente las escrituras de servicios de
millones concedidas al rey por las Cortes con carcter
extraordinario para hacer frente a sus emprstitos.
Los servicios de millones constituyeron una reforma tributaria sin precedentes q
ue exigi tales esfuerzos a la base impositiva, que hubo
de ser replanteado su control financiero. Hasta entonces (reinado de Felipe II,
en guerra con Inglaterra) los servicios extraordinarios se haban
pagado en miles de maravedes, pasando a partir de ese momento a pagarse en millon
es, y no de maraveds sino de ducados (1 ducado equivala
a 375 mrs.). Con la recaudacin de los servicios de millones se vieron por primera
vez afectados los estamentos privilegiados, tradicionalmente
exentos del pago de impuestos.
Por todo ello se intent racionalizar el control de gastos ponindolos en relacin con
los ingresos, lo que equivale a introducir la idea
del Presupuesto, al decir las Cortes al rey que ha de ajustar sus gastos con arr
eglo a unas cantidades prefijadas, sin transferir los lmites marcados
por el concedente..., con lo que se est introduciendo un componente jurdico.
Por lo que se refiere a la utilizacin de otras formas de recaudacin de los impuest
os, hay que referirse a la generalizacin de encabezamientos (ya introducidos por
los Reyes Catlicos con carcter circunscrito): el sistema consiste en que algunos l
ugares, y para el pago
de algunas rentas, se encabezan, es decir se obligan a pagar una cantidad conven
cional de cuya cobranza responden. En las pocas de Carlos las Cortes pidieron rei
teradamente, despus de alegar las vejaciones y agravios de los arrendatarios de i
mpuestos, el encabezamiento. No todas
las rentas se encabezaban, pero si tradicionalmente las rentas ordinarias (alcab
alas y tercias), que pasaron a cobrarse por este medio en generalidad de los lug
ares... se tenda a un sistema de encabezamiento general por que presentaba las ve
ntajas de enviar la sobrecarga aadida
por los publicanos (en el cobro de impuestos por arrendamiento), y de no estar l
a recaudacin sometida a las fluctuaciones de los precios.
SISTEMA JURDICO CONSTITUCIONAL
? Jos Marchena, Aviso al pueblo espaol.
Igualdad, Humanidad, Fraternidad, Tolerancia. Espaoles, esto es, en cuatro palabra
s, el sistema de los filsofos que
algunos perversos os hacen mirar como unos monstruos... Un solo medio os queda,
espaoles, para destruir el despotismo religioso:
ste es, la convocacin de vuestras Cortes. No perdis un momento: sea Cortes, Cortes!
El clamor universal.
(Antologa de Fuentes del Derecho espaol de Garca Gallo).
Comentario externo:
- El texto procede de las obras del escritor poltico Jos Marchena, escrito a final
es de 1792.
- Fuente jurdica mediata.
- Escrito poltico de carcter prerrevolucionario que precedi a la implantacin del con
stitucionalismo espaol.
Comentario interno:
Se apela a cuatro axionas de la poca:
- Igualdad.
- Humanidad.
ix Paz
74
- Fraternidad.
- Tolerancia.
Es el detonante para la cada del sistema jurdico poltico anterior (Antiguo Rgimen) y
agotada estructura socioeconmica de
fines del siglo XVIII.
Se apela a la revitalizacin de una institucin tradicional espaola (las Cortes), par
a destruir el despotismo y absolutismo e
instaurar la participacin de los ciudadanos en la poltica.
Se recogen los principios ideolgicos que darn lugar al cambio que se experimentar e
n el Derecho espaol a comienzos del
siglo XIX.
A finales del Siglo XVIII se produce el enfrentamiento entre los intereses de la
nobleza inmovilista, tradicional y agraria, con la
nueva clase burguesa, liberal y defensora de la transformacin poltica e industrial
. Como los beneficiarios del cambio fueron los
habitantes de las ciudades, impulsores del cambio, se habla de revolucin burguesa
.
En el aspecto jurdico destaca el principio de igualdad que se contiene en el text
o (del que se derivan los de fraternidad,
humanidad y tolerancia).
La igualdad de los hombres ante la ley es un principio bsico en el Derecho consti
tucional, contenindose la igualdad efectiva de
todos los sbditos de un Estado, con la consiguiente desaparicin de grupos sociales
privilegiados. Lo cierto es que la igualdad fue ms
aparente que real, siendo utilizada por la burguesa en beneficio propio.
El apelar a la convocatoria de Cortes significa la importancia que se quiere dar
en este nuevo sistema a la participacin
ciudadana, frente al absolutismo monrquico, reflejando, adems, la significacin histr
ica de esta institucin en nuestro Derecho
tradicional como instrumento de representacin.
? Decreto de las Cortes de Cdiz de 6 de agosto de 1811.
Deseando las Cortes generales y extraordinarias remover los obstculos que hayan po
dido oponerse al buen rgimen,
aumento de la poblacin y prosperidad de la Monarqua espaola, decretan4. Quedan abolid
os los dictados de vasallo y vasallaje,
y las prestaciones as reales como personales, que deban su origen a ttulo jurisdic
cional, a excepcin de las que procedan de contrato
libre en uso del sagrado derecho de propiedad7. Quedan abolidos los privilegios ll
amados exclusivos, privativos y prohibitivos que
tengan el mismo origen de seoro, como son los de caza, pesca, hornos, molinos apro
vechamientos de aguas, montes y dems,
quedando al libre uso de los pueblos, con arreglo al Derecho comn y a las reglas
municipales establecidas en cada pueblo
COMENTARIO:
Procede el texto de uno de los Decretos de las Cortes de Cdiz previos a la promul
gacin de la primera Constitucin. Fuente
jurdica inmediata, con el carcter de ley. Del ao 1811. Pertenece a los albores del
sistema constitucional. Se trata de una fuente de gran
importancia, por ser la primera que trata directamente sobre la abolicin de rgimen
seorial.
Despus de un prembulo que trata de justificar la bondad de la norma, el texto dete
rmina que quedan abolidas las relaciones de
vasallaje y las prestaciones personales y reales, con excepcin de las que procede
n del contrato libre. Quedan asimismo abolidos
determinados privilegios (caza, pesca, hornos, etc.) que estaban en poder de los
seoros, disponindose que queden al libre uso de los
pueblos.
Los seoros naces en la Edad Media y, con ellos, las relaciones de vasallaje, las o
bligaciones personales y econmicas debidas
al seor y, en general, las situaciones de privilegio econmico respecto de bienes d
e utilizacin comn que tenan los seores en su
territorio. Es evidente que, a pesar de la aparente ruptura del monolitismo esta
mental de siglos inmediatamente anteriores por la ascensin
de las clases medias, todava subsistirn importantes diferencias estamentales, en m
odo alguno legtimas a la luz del principio de igualdad
de los hombres ante la ley. No puede admitirse en el nuevo sistema jurdico-social
que existan miembros del Estado sometidos a
prestaciones econmicas distintas a las que gravan a la generalidad de los ciudada
nos, ni tampoco que determinados bienes econmicos
queden en mano de unos pocos cuando su titularidad no ha de ser pblica (preferent
emente comunal o municipal).
ix Paz
75
En el texto se afirma que quedan abolidos los privilegios que deban su origen a tt
ulo jurisdiccional. Se trata de aquellos
privilegios nacidos de la jurisdiccin (en sentido amplio, no slo la competencia ju
dicial) que posea el seor sobre sus territorios.
Quedan exceptuados los que tengan su origen en una libre relacin contractual. Res
pecto de determinados bienes la titularidad pasa del
seor a los municipios y a los propios pueblos. Ni que decir tiene que esta medida t
uvo una especial incidencia en las clases rurales,
pues se eliminaros los restos de encomendaciones, mayorazgo, vinculaciones y mano
s muertas o similares. Ahora bien, ello no
signific, en este momento, la privacin a los seores de la nuda propiedad sobre sus
territorios.
? Constitucin de Cdiz de 1812.
Artculo 3. La soberana reside esencialmente en la Nacin, y por lo mismo pertenece a s
ta exclusivamente el derecho de
establecer sus leyes fundamentales.
COMENTARIO:
El texto proviene de la primera Constitucin espaola de 1812. Fuente jurdica inmedia
ta, con el carcter de norma jurdica
fundamental del Estado. Con ella se inicia el sistema jurdico constitucional razn
por la cual es de una relevancia singular y
conocimiento imprescindible dentro de la Historia del Derecho Espaol.
En el texto se hace referencia al principio constitucional de la soberana naciona
l y a su consecuencia inmediata: el derecho
que la Nacin tiene por s misma de establecer sus leyes.
El concepto de soberana nacional fue una de las primeras construcciones tericas de
l constitucionalismo, y se plante en
abierta oposicin al concepto tradicional de soberana. En los sistemas jurdicos ante
riores, el rey fue recabando progresivamente para s,
especialmente en el periodo absolutista del siglo XVIII, la titularidad del pode
r estatal y, en consecuencia, la facultad absoluta y exclusiva
de dictar leyes. Esta situacin se quiere cambiar radicalmente con el movimiento r
evolucionario que se inicia en Francia. El titular de la
soberana ser la nacin, el pueblo. Los ciudadanos de cada nacin, sea de modo directo
o a travs de representantes elegidos, deben
reunirse y decidir en comn las normas por las que debe regirse su comunidad poltic
a. A las personas elegidas por sus conciudadanos
para constituirse en Estado se les llamar poder constituyente y a la ley fundamenta
l que establezca la organizacin del Estado y los
derechos fundamentales de los individuos se la denominar Constitucin.
El principio de soberana nacional lleg a ser uno de los ejes polmicos sobre los que
gir nuestra historia constitucional del
siglo XIX. Fue motivo de violentas disputas, y orientaciones polticas divergentes
, entre los partidarios de una soberana nacional
constituyente vertebrada a travs de unas Cortes elegidas democrticamente por sufra
gio universal (tesis progresista), y los partidarios de
una divisin radical del poder soberano entre el Rey y las Cortes.
? Constitucin de 1876
Artculo 80. Los magistrados y jueces sern inamovibles, y no podrn ser depuestos, sus
pendidos ni trasladados sino en los
casos y en la forma que prescriba la ley orgnica de Tribunales.
COMENTARIO:
Procede el texto de la Constitucin de 1876. Fuente jurdica inmediata, con el carcte
r de norma jurdica fundamental del
Estado. Pertenece al sistema jurdico constitucional. Esta Constitucin responde a u
na concepcin doctrinaria de la soberana y su
importancia en la Historia del Derecho espaol es innegable por cuanto marca la nu
eva orientacin poltica derivada de la Restauracin
borbnica.
Se refiere a la inmovilidad de los jueces y magistrados, los cuales, a fin de pr
eservar su independencia frente al poder
ejecutivo, no podrn ser depuestos, suspendidos ni trasladados sino en la forma pr
escrita por la ley especial en Cortes.
ix Paz
Lo que verdaderamente interesa destacar de este texto es la importancia transcen
dental que se concede en el sistema jurdico
constitucional a la funcin de los jueces. Siguiendo la teora de divisin de poderes
establecida por Montesquieu, se concibe a los jueces,
en su conjunto, como garantes del orden democrtico establecido: su deber jurdico e
s aplicar las leyes aprobadas en Cortes, y gozan de
total independencia del poder ejecutivo, de forma que sirven de garanta frente a
los posibles excesos de ste y, sobre todo, de proteccin
ultima a los derechos fundamentales del individuo, que la Constitucin consagra en
su parte dogmtica. La inamovilidad geogrfica y
funcional constitucionalmente reconocida es, justamente, una medida para preserv
ar su independencia respecto al Ejecutivo, pues a la ley
estarn sujetos siempre.
La configuracin institucional de los jueces ha experimentado, un significativo pr
oceso de transformacin. Si en la Alta Edad
Media los Jueces eran fuente importante de creacin del Derecho, y progresivamente
, a lo largo de la Baja Edad Media y Edad Moderna
se va perfilando la funcin de juzgar como especifica y necesitada de un personal
cualificado aunque vinculado de una manera ms o
menos directa al poder real, slo con el advenimiento del constitucionalismo la fu
ncin de los jueces se convierte en verdadero poder
diferenciado, pero no con competencias para crear, sino para interpretarlo y gar
antizar en ltima instancia su aplicacin.
? Real Decreto de 2 febrero de 1880.
Pero la obra que ofrece sin duda alguna mayor inters; que puede ser ms fecunda en re
sultados prcticos, y constituir
uno de los timbres ms preciados del glorioso reinado de V.M., es la formacin y pla
nteamiento del Cdigo civil. No es necesario
detenerse a demostrarlo. Lo dicen a una voz los hombres de ciencia, que todos el
los, ya pertenezcan a la Magistradura, ya al Foro o al
Profesorado, se lamentan unnimes de que, para discutir o fallar cuestiones de der
echo civil, sea necesario, por lo que hace a la
legislacin castellana, consultar los Cdigos promulgados en el espacio de doce sigl
os; y en lo relativo a las legislaciones regionales,
estudiar los diversos fueros por que cada una de ellas se rige
COMENTARIO:
Texto tomado de un Real Decreto promulgado en 1880, en la etapa final del perodo
codificador. Fuente jurdica de
conocimiento inmediata, aunque no tiene expresamente el carcter de ley por no for
mar parte del articulado del Real Decreto. Pertenece
al sistema jurdico constitucional.
En l menciona el inters poltico que reporta para la Monarqua restaurada la elaboracin
del Cdigo Civil, as como la
necesidad jurdica de ste. Se recurre al argumento de autoridad para evidenciar la
utilidad de su publicacin, y a la dificultad existente
para aplicar el Derecho en los distintos territorios de Espaa, a causa de la dive
rsidad de fuentes.
Uno de los aspectos ms destacables del periodo constitucional en lo que a evolucin
se refiere que no tiene su origen
nicamente en los principios revolucionarios de la poca, sino tambin en la necesidad
imperiosa de unificar la legislacin existente y en
la exigencia de racionalidad jurdica fue la codificacin de las normas existentes.
Existi una etapa previa en la que se debati entre la
conveniencia de recopilar o bien codificar. Triunf, sin duda por influjo del Codigo F
rances de 1808, la segunda tendencia, que
implicaba la redaccin de una obra de absoluta unidad de contenido, articulada en
un solo texto legal homogneo y ordenado. Aunque ya
constituy un mandato especfico de las Cortes de Cdiz de 1812.
Los diversos retrasos impidieron la promulgacin de todas las normas de Derecho Ci
vil en el Cdigo. Leyes especiales
importantes como fueron las Hipotecarias (1861 y 1869), Notariado (1862), Regist
ro Civil (1870) y Matrimonio (1970) quedaron fuera de
este Cdigo. Este se promulgar finalmente en 1889, tomando como punto de partida el
Proyecto de Cdigo Civil de 1851. Constituy,
ciertamente, un gran xito de los juristas de la Restauracin. La cuestin foral recib
e en l un trato de compromiso: se respetan los
derechos particulares de aquellas provincias en que subsista derecho foral, soluc
in que en buena parte se adopt a cambio de la
terminacin de las contiendas de carcter poltico.
Debe subrayarse, finalmente que la codificacin no afect nicamente al mbito civil. Ta
mbien en materia penal, mercantil y
procesal se acometi la misma tarea, si bien con resultados dispares: se elabor un
Cdigo de Comercio, un Cdigo Penal, pero Leyes de
Enjuiciamiento Civil y Criminal.
ix Paz
77
? Constitucin de la Repblica Espaola de 1931.
Artculo 2. Todos los espaoles son iguales ante la ley.
COMENTARIO:
Procede el texto de la Constitucin de 1931. Fuente jurdica inmediata, con el carcte
r de norma jurdica fundamental del
Estado. Pertenece al sistema jurdico constitucional. Fuente de gran relevancia en
la Historia del Derecho espaol por cuanto establece el
nuevo marco jurdico poltico instaurado por la proclamacin de la Segunda Republica.
En l se establece con la mayor simplicidad, que en esta ocasin equivale a rotundid
ad, uno de los principios bsicos del
sistema jurdico constitucional: todos los hombres son iguales ante el Derecho. El
lo significa que ya no existen privilegios para unas
clases determinadas de ciudadanos, que se ha roto la estructura social por estam
entos o clases, que en modo alguno las leyes pueden
hacerse para favorecer a determinados grupos, que no existen grupos sociales con
normas jurdicas propias, que todos los ciudadanos, en
fin, son titulares de unos mismos derechos y obligaciones sin distincin de raza,
sexo, condicin social o econmica. Se trata de un
postulado bsico, eje vertebral de la nueva sociedad constitucional. Hoy se encuen
tra explcitamente formulado en todas las
Constituciones democrticas, y sin lugar a dudas es el mejor soporte de la nocin ju
rdica de lo justo. Ahora bien, su aplicacin a
situaciones concretas es en ocasiones problemtica, y lo seguir siendo sin duda, pu
es en el fondo est reflejando la tensin existencial
entre lo justo ideal y las situaciones injustas de hecho para cuya solucin se cre
a precisamente el Derecho.
? (Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano, 1789).
1. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos, las distinciones
sociales no pueden fundarse ms que
sobre la utilidad comn.
2. El objeto de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos naturales
e imprescriptibles del hombre, estos
derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opres
in.
3. El principio de toda soberana reside esencialmente en la nacin, ningn cuerpo ni
individuo puede ejercer autoridad que
no emane expresamente de ella...
6. La ley es la expresin de la voluntad general, todos los ciudadanos tienen dere
cho a contribuir personalmente o por sus
representantes a su formacin. La ley debe ser idntica para todos, tanto para prote
ger como para castigar. Siendo todos los
ciudadanos iguales ante sus ojos son igualmente admisbles a todas las dignidades,
puestos y empleos pblicos, segn su capacidad y
sin otra distincin que la de sus virtudes y talentos ...
COMENTARIO
1.- Contexto
El texto es quiz el ms significativo para empezar un sistema jurdico que culminara,
con el paso del tiempo, con la
existencia de un Estado de derecho donde se respetaran las libertades individuale
s. Es fruto de la Revolucin Francesa de 1789.
2.- Cuestiones suscitadas
En el texto se recogen los principios de igualdad de derechos para todos los ciu
dadanos, derechos tan importantes como
la libertad, la propiedad, la seguridad, etc. Quiz es un texto que, por manejado
y reiterado, pareca que no deba ser objeto de
comentario al iniciar el sistema constitucional espaol, pero es importante resalt
ar que no ha perdido su vigencia, sino que, por
el contrario, con el transcurso del tiempo, los principios en l contenidos, en es
pecial el de la soberana nacional que se expresa
mediante la voluntad popular cada cierto tiempo en las urnas, ha sido atacado y
ha tardado ms de un siglo en que en el sistema
constitucional espaol as se establezca. Igualmente, el principio de igualdad ante
la ley sufri un largo camino con grandes
retrocesos en muchas ocasiones. Esta declaracin de derechos no viene sino a refle
jar las ideas de los grandes idelogos que
llevan al traste al Antiguo Rgimen, Rousseau y Montesquieu ven aqu recogidas sus a
spiraciones de su Contrato social y El
Espritu de las Leyes. Ideolgicamente, el texto es enormemente revolucionario, hay q
ue insertarlo en un contexto de una
sociedad estamental dominada por el clero y la nobleza y en una etapa de despoti
smo ilustrado donde la burguesa va a jugar un
papel de importancia ms que relevante, pero con la idea de previa reforma del sis
tema conservar un conjunto de privilegios que
hasta ese momento estaban reservados al clero y la nobleza, probablemente es en
Francia, en plena etapa de industrializacin -y
no de revolucin industrial- el terreno abonado despus de la declaracin de derechos
de Virginia para poner en prctica los
principios de igualdad ante la ley, separacin de poderes y soberana nacional.
ix Paz
78
Los principios aqu recogidos, trasladados al sistema jurdico constitucional espaol,
tardaran bastante en estar vigentes
de una forma continuada y reiterada, verdaderamente, podramos decir que no hay un
a verdadera constitucin donde se recogen
y se garanticen estos principios hasta la actual de 1978, con el intervalo brevsi
mo de aquella otra constitucin que por primera
vez trat de poner en prctica los principios de la declaracin de derechos del hombre
y del ciudadano (la constitucin de 1931,
de la II Repblica Espaola).
? Femando GARRIDO, Historia del reinado del ltimo Borbn en Espaa, tomo 1, pg. 239, B
arcelona, 1868.
El error de Mendizbal y sus amigos consisti no en desamortizar los bienes de manos
muertas sino en hacerlo de
manera que slo a las clases medias y acomodadas alcanzasen los beneficios directo
s de la desamortizacin, por cierto
inmerecidos. Si esta gran reforma econmica y social se hubiera llevado a cabo de
manera que las clases proletarias de
campo recibieran en propiedad parte considerable de las tierras que se desamorti
zaban, no slo la Nacin en general
hubiera ganado mucho ms con la desamortizacin, sino que hubiera convertido en sostn
eficaz y ardiente de las nuevas
instituciones a las clases proletarias de campo
COMENTARIO
1. Contexto.
Este texto es escrito por su autor en plena etapa del Sexenio Revolucionario, el
autor est influenciado enonnemente por
las ideas socialistas del momento, recurdese que fue procesado por propugnar la p
roclamacin de Espartero como Jefe de
Estado, fue diputado en Cortes en la I Repblica y mantuvo una postura de crtica co
ntinua contra el despotismo ilustrado y el
liberalismo doctrinario de la poca; a l se deben, entre otros textos, la Historia
de las asociaciones obreras en Espaa. Ante la
grave crisis econmica que atraviesa Espaa durante el Sexenio Revolucionario, no es
de extraar que su crtica se destine a la
desamortizacin de Mendizbal.
2.- Cuestiones suscitadas
Se centra el autor en una crtica contundente al proceso de desamortizacin puesto e
n marcha por Mendizbal entre
1835 y 1837. Con el real decreto de 1835 inici Mendizbal la labor desamortizadora,
junto con la poltica de exclaustracin
sistemtica que es un fenmeno paralelo al desamortizador pero diferenciado. En decr
etos posteriores se suprimen todos los
monasterios de rdenes monacales, y se declaran en venta todos los bienes de las rd
enes suprimidas y los dems que ya
estuvieran calificados como nacionales o lo fueran en adelante. Respecto a los b
ienes del clero secular, las ventas no
comenzaron hasta 1841, pero las leyes sobre bienes nacionales procedentes del cl
ero estuvieron vigentes hasta el real decreto de
1844, por el que se suspende la venta de los bienes de las rdenes religiosas feme
ninas y del clero secular, al tiempo que
confirmaban la legtima propiedad a quienes ya haban adquirido bienes. Los efectos
de la desamortizacin estaban basados en
el esquema de propiedad de la tierra, y habra que dividir a Espaa en dos conjuntos
regionales. La distribucin clave es el
latifundismo, tanto en cuanto la estructura de la propiedad como la de la explot
acin y parcelacin de la tierra. El latifundismo
era secular y exista ya antes del siglo xix, fundamentalmente afectaba a Extremad
ura, Andaluca y parte de Castilla la Nueva,
frente a una distribucin distinta, ms dispersa, en el resto de las regiones. Este
tipo de estructura de propiedad de la tierra
tendr una serie de consecuencias sociales tambin seculares que irn forjando un tipo
de sociedad diferente segn las zonas.
En la zona meridional la desamortizacin mantendr e incluso acentuar la concentracin
de la propiedad, dando lugar
en ocasiones a un nuevo latifundismo. En la zona septentrional, tierras de predo
minio de explotaciones medias y pequeas. Y
an en el supuesto que se diera un desarrollo industrial simultneo, los campesinos
proletarizados permanecen en el campo
como mano de obra barata.
En cuanto a los beneficiarios, como resalta Garrido, seran sobre todo personas vi
nculadas al campo, desde el gran
propietario al labrador arrendatario, pasando por el pequeo propietario. No hay d
uda que los grandes beneficiarios fueron los
primeros, junto a ellos los compradores urbanos formados por profesionales, come
rciantes, funcionarios, abogados, hacendados,
etc.
ix Paz
79
El proceso de desamortizacin y su marco poltico ha sido enormemente estudiado por
un conjunto de trabajos
monogrficos que sera imposible de resumir en este apartado, pero de entre ellos de
stacara en el mbito de la Historia del Derecho
el estudio de Toms Y VALIENTE: El marco poltico de la desamortizacin en Espaa, Barce
lona, Ariel, 1971, en el que, al
comentar la actitud de Garrido frente a la desamortizacin de Mendizbal, deja senta
do que las mismas crticas deberan verterse
sobre Madoz, pero probablemente no las hace por una afinidad poltica con el mismo
.
? (Estatuto Real de 10 de abril de 1834).
Art. 2.- Las Cortes Generales se compondrn de dos estamentos: el de
Prceres del Reino y el de Procuradores del Reino.
Art. 19.- Los procuradores del Reino se reunirn en el pueblo designado por la rea
l convocatoria para celebrarse las
Cortes.
Art. 20.- El Reglamento de las Cortes determinar la forma y reglas que hayan de o
bservarse para la presentacin y
examen de los poderes.
Art. 24.- Al Rey toca exclusivamente convocar, suspender y disolver las Cortes
COMENTARIO
1.- Contexto.
El contexto en el que nace el presente texto es de una enorme crisis y diramos de
extremada delicadeza, dado el
problema sucesorio suscitado a la muerte de Fernando VII. Cuando se hizo pblico e
l testamento del mismo, nombrando a su
viuda Gobernadora del Reino durante la minora de edad de su hija Isabel y se inst
itua un Consejo de Gobierno que debera
asesorarla, la respuesta del pretendiente a la Corona no se hizo esperar y, medi
ante el manifiesto de Santarem, don Carlos se
proclama legtimo rey de Espaa. Simultneamente, se hizo pblico tambin el manifiesto de
Cea Bermdez, manifiesto
enormemente conservador, calificado de neo-absolutista, que suscit verdadera opos
icin en todos los sectores, y sera la actitud
de los militares -capitanes generales de Catalua y de Castilla la Vieja- quienes
propondran la remocin de Cea Berrndez y
el nombramiento de presidente del Consejo de Ministros de Martnez de la Rosa, hom
bre que para su poca era considerado
bastante liberal y monrquico, era, como ha dicho Toms Villarroya, la ponderacin y e
l justo medio.
2.- Cuestiones suscitadas.
Los artculos que se proponen para su comentario confirmaran lo que muchos autores
han dicho sobre el Estatuto, es
decir, que, en realidad, ms parece, un reglamento que regula la organizacin y func
ionamiento de las Cortes que un texto
constitucional. Introduce por primera vez en el constitucionalismo espaol el bica
meralismo y podramos afirmar que, a partir de
ah, ello quedara fijado en el panorama constitucional de nuestro siglo XIX.
El Estamento de Prceres del Reino est contemplado por el ttulo 2 del Estatuto, es l
o que llamaramos la Cmara Alta,
una parte tendra carcter hereditario y otra sera nombrada por el Rey. Entre ellos,
tendramos los Grandes de Espaa o los
obispos designados por el monarca, o las rentas que se establecan que iban desde
los 80.000 reales a los 200.000.
El Rey se reserva enormes facultades con respecto a las Cortes, al Rey correspon
da exclusivamente la convocatoria, la
suspensin y disolucin, aunque con el nico lmite de que la misma deba ser refrendada p
or el presidente del Consejo de
Ministros, introduciendo en nuestro constitucionalismo el principio de disolucin
de las Cortes, disfrazndose, como dice Toms
Villarroya recogiendo el prembulo, lejos de menoscabarse por aquel medio los derec
hos de la nacin no se hace en realidad
sino apelar a ella encomendndole que manifieste por medio de sus votos cul es su v
oluntad, lo que se ignoraba era que se
podran disolver y no volver a convocar.
ADDENDA.
El Estatuto Real siempre ha puesto en duda su propia naturaleza jurdica y e ms cer
ca de ser una carta otorgada como
la que dio Luis XVIII a los franceses en 1814 que de un verdadero texto constitu
cional. Todos estos argumentos fueron
utilizados por sus detractores y Martnez de la Rosa se opuso continuamente a este
apelativo, Diez del Corral lo ha definido
como una muestra del liberalismo doctrinario aunque s manifiesta que era ms abiert
o que la carta de Luis XVIII. Este Estatuto
ix Paz
80
dara pie a la primera disolucin de las Cortes en nuestra Historia constitucional (
1836), con ocasin de una ley electoral, pero
sera en ese mismo ao cuando se pondra en marcha otra segunda disolucin, en concreto
el 21 de mayo de 1836, por un
enfrentamiento entre Istriz y Mendizbal.
Manuel DURN Y BAS, La codificacin y sus problemas, Madrid, 1882.
Prescindiendo de la influencia que el principio de igualdad haya tenido en el des
envolvimiento de las instituciones civiles en
el Cdigo Napolen, considerado este principio como causa generadora de la codificac
in, por ser sta el complemento de desarrollo
de aquel principio cuya primera frmula se limitaba a la igualdad ante la ley, es
indudable que vena a combatir, mejor dicho a
destruir el anterior estado jurdico en dos de sus caracteres histricos: primero, e
l de la diversidad de derechos segn las clases
sociales y los territorios; y segundo el de la autoridad de derecho consuetudinar
io. Nada pugna tanto contra la unidad, entendiendo
por ella la uniformidad de derecho, como la espontaneidad de la costumbre para se
r fuente de derecho tambin: de donde resulta
que, imperando en Francia el principio de igualdad, deducindose de l por sus ms ent
usiastas partidarios la necesidad de la unidad
legislativa, era lgica consecuencia la idea de la codificacin
CONTEXTO
Nos sita el texto en plena etapa del proceso codificador en el siglo XIX de nuest
ra historia, el autor no es ajeno a todo
el resto de Europa donde junto con el desarrollo de la codificacin, se produce la
gran aventura del avance del liberalismo
democrtico y a su vez el nacimiento de la gran Alemania y la unificacin de Italia,
fruto como es sabido del impulso
nacionalista de la poca.
CUESTIONES SUSCITADAS
El texto nos sirve para adentramos en la idea de codificacin. El vocablo Cdigo ha teni
do muy diversos
significados, deriva de codex trmino latino con el que se aluda inicialmente a un vo
lumen formado por un nmero variable
de pliegos de pergamino cosidos entre s.
Pero en la Europa ilustrada de la segunda mitad del siglo XVIII se ha generaliza
do un significado mucho ms preciso de
Cdigo y podamos definirlo como una ley de contenido homogneo por razn de la materia qu
e, de forma sistemtica y
articulado, expresada en un lenguaje preciso, regula todos los problemas de la m
ateria acotada.
El cdigo es una ley y no una recopilacin de leyes.
Del texto, podemos percibir cmo el autor nos suscita dos claros principios opuest
os a las ideas del Antiguo Rgimen se
refiere a los diferentes derechos, o mejor dicho a la desigualdad ante la ley en
virtud del estamento al que uno pertenece en la
sociedad y la pugna constante entre el derecho consuetudinario y el derecho posi
tivo, esos dos principios surgen en nuestro
modelo constitucional y el proceso codificador no puede ser ajeno a ello.
De todo esto y frente al fracaso del proceso recopilador castellano iniciado por
los Reyes Catlicos, los cdigos fueron
el instrumento ms adecuado para lograr la unificacin del Derecho, y contribuyeron
a dar una seguridad jurdica a la nueva
sociedad surgida del proceso constitucional y permiti esa igualdad ante la ley de
todos los individuos y en cierta medida
pretendieron que las leyes fueran legibles, inteligibles para cualquier ciudadan
o, anteponiendo el derecho positivo, escrito a la
costumbre.
ADDENDA
El Proceso codificador en Europa y por tanto en Espaa se vio precedido de la polmi
ca entre el artfice de la Escuela
Histrica del Derecho, Federico Carlos de Savigny, y Thibaut, autor del libro, en
plena efervescencia nacionalista alemana,
Sobre la necesidad de un Derecho civil general en Alemania, defendiendo Un Cdigo p
romulgado para toda Alemania,
sustrado al arbitrio de los gobiernos singulares. Frente a ello Savigny proclama l
a idea del espritu del pueblo y dentro de l
el derecho que surge del propio pueblo como surgen las tradiciones, las costumbr
es, la religin, el idioma, etc., es decir, para
proceder a la codificacin, que implica sistematizacin cientfica del derecho, es nec
esario conocer la historia del Derecho
nacional, hay que respetar la costumbre, el derecho consuetudinario, hay que res
petar el espritu del pueblo. No hay que
olvidar que Alemania como nacin no existe; despus del Congreso de Viena qued dividi
da en 38 estados. En palabras de
Savigny, Alemania no est preparada para producir un Cdigo laudable. Falta a su juici
o una ciencia jurdica alemana capaz
de sintetizar el elemento popular o histrico del Derecho con el elemento tcnico y
sistemtico.
ix Paz
La Codificacin en Espaa puede calificarse de tarda, aunque cada pas imprimi un ritmo
ms o menos rpido a ese
proceso en funcin de sus distintos problemas sociales, polticos, etc., pudiendo es
tablecerse varias fases:
1.- 1808-1823.
2.- 1823-1843.
3.- 1843-1868
4.- 1868-1874
5.- 1876-final.
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ix Paz
82

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