Unidad temtica XV

Los rganos de gobierno, de administracin y de fiscalizacin

por Cristian E. Fabris, Ral !. Rosetti y Carlos ". #egri
1. LA ASAMBLEA DE ACCIONISTAS. CONCEPTO Y CARACTERIZACION. SU
IMPORTANCIA. CLASES. QUORUM Y MAYORIAS
1,1. CONCEPTO
La asamblea es la re$nin de accionistas organizada para s$ f$ncionamiento en
forma de colegio, de ac$erdo con lo establecido en la ley y los estat$tos, a fin de
tratar y resol%er, en inter&s social, sobre los as$ntos de s$ competencia, con
efecto de obligatoriedad para la sociedad y los accionistas '
(
).
Es, en la sociedad annima, el rgano de gobierno, no permanente, *$e e+presa
la %ol$ntad social, y c$yas resol$ciones, conforme a la ley y el estat$to, son
obligatorias para todos los accionistas, sal%o lo disp$esto en el art. ,-. de la Ley
de /ociedades, y deben ser c$mplidas por el directorio 'tercer prrafo del art.
,00, L./.).
La asamblea est integrada por accionistas, pero, adems, p$eden participar los
tit$lares de bonos de goce '
,
) 'art. ,,1, L./.)2 3los directores, los s4ndicos y los
gerentes generales tienen derec5o y obligacin de asistir con %oz a todas las
asambleas. /lo tendrn %oto en la medida *$e les corresponda como
accionistas6 'art. ,-7, L./.).
La asamblea es $n rgano colegiado *$e debe re$nirse y sesionar conforme al
*$r$m pre%isto por la ley o el estat$to, y c$yas resol$ciones deben ser
aprobadas por las mayor4as all4 disp$estas.
8ambi&n, al ser la asamblea $n rgano no permanente, se con%oca y rene en las
circ$nstancias y oport$nidades pre%istas en el estat$to social y en la ley. Estos
ltimos a s$ %ez, delimitan perfectamente s$ competencia2 es as4 *$e, adems de
gobernar la sociedad, efecta actos de administracin 9aprobacin del balance
de e:ercicio9 y fiscaliza la acti%idad de los dems rganos, siendo s$ nat$ral
censor2 s$s f$nciones son indelegables.
La act$acin asamblearia debe enmarcarse dentro de lo *$e con%iene al inter&s
social, no al de los accionistas indi%id$almente considerados 'art. ,-1, L./.) y es
soberana dentro del marco legal establecido por la ley y el estat$to social.
1,2. CLASES
Las asambleas p$eden ser ordinarias, extraordinarias, especiales y unnimes. /e
diferencian por las distintas materias *$e tratan y por el *$r$m y las mayor4as
*$e la ley re*$iere para *$e p$edan sesionar y adoptar decisiones %lidamente.
#o obstante esto, la diferenciacin entre las asambleas ordinarias y
extraordinarias, adems de s$s distintas competencias, es la e+igencia de $n
*$r$m mayor para estas ltimas y, en los s$p$estos especiales, de $na mayor4a
a$n s$perior. Esta diferencia no impide *$e ambas clases de asambleas
f$ncionen sim$ltneamente, con tal *$e la con%ocatoria, los p$ntos del orden del
d4a, el *$r$m y las mayor4as sean los re*$eridos por la ley o el estat$to social.
El qurum es el nmero m4nimo de acciones con derec5o a %oto o de personas
necesarias para *$e la asamblea p$eda sesionar %lidamente. La ley de
/ociedades establece, como se %er, $n *$r$m determinado para cada clase de
asamblea.
3El *$r$m debe s$bsistir d$rante toda la re$nin y mantenerse al momento de la
%otacin2 si el *$r$m se *$iebra, la asamblea debe :$zgarse fracasada respecto
de los temas del orden del d4a no %otados, y a s$ respecto se proceder a la
seg$nda con%ocatoria. El estat$to slo p$ede %ariarlos dentro de los l4mites de la
ley.6 '
0
)
La mayora es el nmero m4nimo de %otos presentes e+igido por la ley o el
estat$to para *$e $na mocin determinada se con%ierta en resol$cin social2
%ar4a segn la clase de asamblea. La Ley de /ociedades a$toriza e+cl$si%amente
a a$mentar el m4nimo de %otos, y 5ace referencia a los %otos presentes, es decir
*$e se comp$tan los %otos realmente emitidos 9la abstencin de %oto se
considera %oto negati%o9, lo *$e permite incl$ir dentro del rec$ento de %otos a
los tenedores de bonos, si el estat$to les da ese derec5o.
;or ltimo, como dice V<LLE=!/>
3E+iste tambi&n la asamblea constit$ti%a 'art. (?@), c$ando la annima se
constit$ye por el procedimiento de s$scripcin pblica, pero como se 5a seAalado
en la doctrina italiana, esa asamblea integra $na etapa del procedimiento de
formacin de la sociedad, *$e tiene carcter contract$al. En cambio, las otras
pres$ponen $na sociedad ya constit$ida.6
a) Asambleas o!"#a"as
/$ competencia se enc$entra ta+ati%amente en$merada en el art. ,0-, L./., *$e
es $na norma de orden pblico, inderogable por los socios, *$e trata sobre todo
lo relati%o a la gestin y fiscalizacin social.
/$ calificacin de ordinaria pro%iene de *$e trata los temas com$nes y reg$lares
in5erentes a la marc5a de la sociedad> estados contables, informes relati%os a la
gestin societaria, designacin, rem$neracin y re%ocacin de miembros del
rgano de administracin y control.
/$ *$r$m y mayor4as se rigen por el art. ,-0, L./.
! s$ %ez, la parte final de a*$ella norma legal establece *$e, para considerar los
temas sobre la gestin de la sociedad 'incs. ( y , del art4c$lo citado), la asamblea
debe ser con%ocada 3dentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio62 la
efecti%a re$nin p$ede celebrarse 5asta treinta '07) d4as desp$&s.
b) Asamblea e$%ao!"#a"a
Comn> tiene gen&ricamente las atrib$ciones de gobierno propiamente dic5o,
esto es, lo referido a la estr$ct$ra social y s$s alteraciones. /$ competencia, de
carcter resid$al, se enc$entra establecida en el art. ,0., L./., y la en$meracin
temtica all4 contenida es meramente e:emplificati%a.
El *$r$m y la mayor4a se rigen por los prrafos primero, seg$ndo y tercero del
art. ,--, L./.
Supuestos especiales> son los temas as4 calificados por la Ley de /ociedades en
el c$arto prrafo del art. ,-->
3C$ando se tratare de la transformacin, prrroga o recond$ccin, e+cepto en las
sociedades *$e 5acen oferta pblica o cotizacin de s$s acciones2 de la
disol$cin anticipada de la sociedad2 de la transferencia del domicilio al
e+tran:ero2 del cambio f$ndamental del ob:eto y de la reintegracin total o parcial
del capital... Esta disposicin se aplicar para decidir la f$sin y la escisin, sal%o
respecto de la sociedad incorporante *$e se regir por las normas sobre a$mento
de capital.6
Estos temas deben ser aprobados por 3la mayor4a de acciones con derec5o a
%oto, sin aplicarse la pl$ralidad de %oto6, y sin tener en c$enta si se trata de
primera o seg$nda con%ocatoria. Entonces, el *$r$m, en estos s$p$estos, se
enc$entra agra%ado y ms calificado *$e el pre%isto para la asamblea
e+traordinaria comn, ya *$e deben comp$tarse todas las acciones 9a$n las *$e
tengan preferencia patrimonial9, menos las *$e se enc$entren en poder de la
sociedad o en mora en c$anto a s$ integracin.
La resol$cin social debe ser aprobada por a*$ella mayor4a, modificando
tambi&n, s$stancialmente, lo pre%isto en el tercer prrafo del art. ,-- antes citado.
En ambos casos, todas las acciones tienen derec5o a $n %oto 'arts. ,(@ y ,(?,
L./.), menos las *$e est&n en mora 'art. (B,, L./.) y las *$e est&n en poder de la
sociedad 'prrafo seg$ndo del art. ,,(, L./.).
Asambleas especiales> la ley de /ociedades en los arts. ,7?, primer prrafo y
,@,, 5ace referencia a *$e el estat$to p$ede pre%er di%ersas clases de acciones
con derec5os diferentes2 dentro de cada clase se conferir los mismos derec5os.
C!L;ER<# completa la disposicin legal afirmando *$e la circ$nstancia de *$e se
5aga referencia a los derec5os solamente no e+cl$ye *$e &stos se acompaAen
con obligaciones, como oc$rre c$ando e+isten prestaciones accesorias 'art. .7)
'
-
).
El art. ,.7, L./., reg$la esta clase de asambleas de la sig$iente forma>
3C$ando la asamblea deba adoptar resol$ciones *$e afecten los derec5os de $na
clase de acciones, se re*$iere el consentimiento o ratificacin de esta clase, *$e
se prestar en asamblea especial regida por las normas de la asamblea
ordinaria.6
En este s$p$esto, se modifica el criterio legal general, p$es, pese a *$e el tema a
tratar son modificaciones de carcter estr$ct$ral, la ley pri%ilegia el inter&s social,
y reg$la *$e se aplican las normas 9qurum y mayora9 de la asamblea
ordinaria, para prestar el consentimiento *$e deben dar los tit$lares de cada $na
de las clases de acciones.
!dems, todos los principios y disposiciones de las asambleas generales, en
partic$lar sobre con%ocatoria, orden del d4a, deliberacin, legitimacin, %oto,
imp$gnacin, etc., se aplican para esta clase de :$nta. <ncl$so s$s actas deben
transcribirse en el libro de actas de asamblea de la sociedad '
.
).
&) Asamblea '#(#"me
/e enc$entra reg$lada en el ltimo prrafo del art. ,0?, L./., *$e establece>
3La asamblea podr celebrarse sin p$blicacin de la con%ocatoria c$ando se
renan accionistas *$e representen la totalidad del capital social y las decisiones
se adopten por $nanimidad de las acciones con derec5o a %oto.6
En esta clase de asamblea la ley re*$iere la presencia de la totalidad del capital
social, incl$yendo los tit$lares de acciones *$e no tengan derec5o a %oto, por*$e
p$eden asistir con %oz a estas asambleas 'art. ,(?, L./.). D, adems, la
resol$cin social debe ser aprobada por todos 9unanimidad9 los accionistas
con derec5o a %oto *$e p$edan emitirse en la respecti%a decisin, descontando
las abstenciones obligatorias.
2. CON)OCATORIA Y *UNCIONAMIENTO. LAS RESOLUCIONES DE LA
ASAMBLEA. IMPU+NACION DE LAS RESOLUCIONES ASAMBLEARIAS
2,1. CON)OCATORIA Y *UNCIONAMIENTO
La asamblea es $n rgano no permanente de la sociedad. ;ara re$nirse y
f$ncionar como tal debe ser pre%iamente con%ocada por las a$toridades
societarias *$e tengan fac$ltades legales o estat$tarias para 5acerlo.
En tal sentido, p$eden con%ocarla>
a) El directorio, rgano nat$ral, por motu proprio o c$ando tiene la obligacin
de 5acerlo, por e:emplo> para tratar los temas del art. ,0-, L./.2 o c$ando lo
e+igen los accionistas *$e representen por lo menos el . E del capital social,
siempre *$e los estat$tos no fi:en $na representacin menor 'art. ,0@, L./.)2 en
este ltimo caso, esos accionistas debern indicar los temas a tratar.
b) El s4ndico, indi%id$almente a$n*$e integre $na comisin fiscalizadora
'sindicat$ra colegiada).
c) El conse:o de %igilancia 'arts. ,1(, inc. gF, e impl4citamente del art. ,1,,
L./.).
d) La a$toridad de contralor '<nspeccin =eneral de G$sticia 9<.=.G.9). Esta
fac$ltad se 5abilita c$ando los accionistas rec$rren a ese organismo, al no
celebrarse la asamblea dentro del plazo de c$arenta '-7) d4as de presentada s$
peticin al directorio o al s4ndico 'art. ,0@, L./.).
e) La propia asamblea.
f) El G$ez competente en la :$risdiccin *$e se trate, a pedido de los
accionistas *$e representen el . E del capital social, c$ando el directorio o el
s4ndico no dieren c$rso al pedido 'art. ,0@, L./.).
g) 3C$ando la sociedad est s$:eta a $na inter%encin :$dicial, las fac$ltades
del inter%entor p$eden incl$ir, e+pl4cita o impl4citamente, la de con%ocar a la
asamblea6 '
@
).
a) O,o%'#"!a! !e la &o#-o&a%o"a
El art. ,0?, L./., establece los plazos dentro de los c$ales debe llamarse a
asamblea en primera y seg$nda con%ocatoria. Estos plazos deben contarse a
partir de la ltima p$blicacin, sin considerarse el d4a de la celebracin de la
asamblea.
Hebe tenerse en c$enta *$e, para tratar los temas pre%istos en los incs. ( y , del
art. ,0-, L./., la asamblea ordinaria debe con%ocarse dentro de los c$atro meses
de la fec5a de cierre del e:ercicio.
b) Com'#"&a&".# a la a'%o"!a! !e &o#%alo /I.+.0.)
Heben ser fe5acientemente notificados la fec5a de la asamblea y los p$ntos del
orden del d4a, por las sociedades sometidas a s$ control permanente 'art. ,BB,
L./.), para *$e el organismo oficial p$eda e:ercer s$s f$nciones de contralor.
&) L'1a !e e'#".#
La asamblea debe re$nirse en la sede o l$gar *$e corresponda a :$risdiccin del
domicilio social 'seg$ndo prrafo del art. ,00, L./.).
Es decir *$e si la sede social no es apta para la celebracin de la asamblea, se
p$ede elegir otro l$gar dentro del mbito territorial de s$ :$risdiccin, :$stificando
la decisin en el acta a labrarse.
!) O!e# !el !2a
Es el temario *$e debatir la asamblea y debe p$blicarse :$ntamente con las
dems menciones *$e dispone la primera parte del art. ,0?, L./.
Hic5o temario es fi:ado por la a$toridad *$e cita la asamblea2 de esta forma,
adems, se establece s$ competencia material, e%itndose con ello, el debate y
legitimacin de temas no p$blicitados. He a54 *$e sea 3nula toda decisin sobre
materias extraas a las incluidas en el orden del da6 'art. ,-@, L./.).
Las nicas e+cepciones a la n$lidad de resol$ciones tomadas f$era del orden del
d4a son las pre%istas en el art. ,-@ citado>
(. Si estuviere presente la totalidad del capital y la decisin se adopta por
unanimidad de las acciones con derecho a voto.
,. Las excepciones que se autorian expresamente en este ttulo2 *$e son las
pre%istas en los arts. ,-? 'c$arto intermedio) y ,?@ 'accin social de
responsabilidad si es consec$encia directa de $n p$nto del orden del d4a) de la
Ley de /ociedades.
Con respecto al c$arto intermedio, *$e es la prrroga de la sesin
asamblearia, por nica %ez, a fin de contin$ar dentro de los treinta '07) d4as
sig$ientes, la Ley de /ociedades establece *$e p$eden participar de esa
seg$nda re$nin *$ienes c$mplieron con lo disp$esto en el art. ,01, L./. '%er art.
,-?, L./.) '
?
). He cada re$nin se confeccionar $n acta.
0. La eleccin de los encar!ados de suscribir el acta.
"epsito de las acciones# libro de asistencia# presidencia de la asamblea#
deliberacin y votacin 'arts. ,01, ,-(, ,-,, ,-? y ,-1, L./.)> para poder participar
de la asamblea se debe acreditar la calidad de accionista por alg$na de las
formas y medios *$e establece el art. ,01, L./. Cada socio es registrado en el
libro de asistencia a las asambleas, de:ndose constancia de s$ domicilio,
doc$mento de identidad y nmero de %otos *$e le corresponde.
Los accionistas deben c$rsar com$nicacin fe5aciente a la sociedad, e+presando
s$ %ol$ntad de conc$rrir a la asamblea, con $na anticipacin de tres '0) d4as
5biles a la fec5a de la re$nin 'art. ,01, L./.), para e%itar sit$aciones
sorpresi%as, por e:emplo> en c$anto al e:ercicio del %oto ac$m$lati%o 'art. ,@,,
L./.) '
1
).
He esta forma, c$al*$ier acto de disposicin patrimonial 'p. e:.> %enta) celebrado
desp$&s del depsito o de la emisin del certificado de asistencia, ser
plenamente %lido entre las partes, pero s$rtir efectos slo desp$&s de la
asamblea y no alterar la legitimacin del tit$lar anterior para s$ plena
participacin '
B
).
En tal sentido, el c$arto prrafo del art. ,01, L./., establece *$e>
3#o se podr disponer de las acciones 5asta desp$&s de realizada la asamblea,
e+cepto en el caso de cancelacin del depsito.6
El falso tit$lar de acciones responde en forma ilimitada y solidaria por los daAos y
per:$icios 9en ningn caso ser inferior al %alor de las acciones *$e 5aya
in%ocado9 *$e irrog$e a la sociedad emisora, socios y terceros.
El accionista p$ede asistir personalmente o 5acerse representar por mandatario.
#o p$eden serlo> los directi%os, gerentes o empleados de la sociedad 'art. ,0B).
El mandato p$ede ser otorgado en instr$mento pri%ado> certificada la firma por
notario o a$toridad :$dicial o bancaria, o instr$mento pblico.
El libro de asistencia de accionistas es obligatorio 'tercer prrafo del art. ,01,
L./.) y debe ser firmado, al cierre del registro de accionistas, por el ;residente del
Hirectorio o *$ien lo reemplace. He esta forma, *$edan perfectamente
identificados los accionistas legitimados para participar en la asamblea.
Como enseAa I!LH<V!R, es tambi&n de prctica proceder a labrar $n acta de
cierre de asistencia, en la c$al se de:a constancia del nmero de asistentes, las
acciones de *$e son tit$lares y el nmero de %otos *$e les corresponde.
;reside la asamblea el ;residente del Hirectorio o s$ reemplazante, sal%o
disposicin contraria en el Estat$to, o en s$ defecto, la persona *$e designe la
asamblea 'art. ,-,, L./.).
En caso de *$e la asamblea la con%o*$e el :$ez o la <.=.G., ser presidida por el
f$ncionario *$e &stos designen 'art4c$lo antes citado).
Las f$nciones del presidente de la asamblea son meramente ordenadoras del
debate. Hebe declararla legalmente constit$ida2 informa sobre el nmero de
asistentes, %otos y capital presente2 pone a consideracin los p$ntos del orden
del d4a, concediendo la palabra a los asistentes, de ac$erdo con $n orden
preestablecido2 lee las diferentes mociones y las pone a %otacin2 proclama los
res$ltados *$e cada $na obtiene y lee la resol$cin aprobada. <nter%iene en la
redaccin del acta y tiene %oto si es accionista y si no tiene in5abilitacin para
%otar 'art. ,-(, L./.).
La deliberacin de los p$ntos del orden del d4a es el derec5o *$e tienen todos los
accionistas, a$n los *$e tienen $n inter&s contrario al social, de tener la
posibilidad de participar o inter%enir, con %oz, en la disc$sin de los temas *$e
5acen a la materia de la asamblea.
;ara deliberar es necesario estar informado sobre el o los temas *$e trate cada
p$nto del orden del d4a, por las a$toridades sociales o por la sindicat$ra o
directamente por determinados accionistas '
(7
) o por*$e se 5a p$esto a
consideracin de estos ltimos, con no menos de *$ince '(.) d4as de anticipacin
'art. @?, L./.), la doc$mentacin social *$e se %a a analizar en la asamblea, como
s$cede con las copias del balance, del estado de res$ltados del e:ercicio y del
estado de e%ol$cin del patrimonio neto, y de notas, informaciones
complementarias y c$adros ane+os.
En este ltimo s$p$esto>
3...con la antelacin pre%ista legalmente a la asamblea ordinaria de accionistas
*$e deba tratarlos, c$al*$ier accionista p$ede solicitar aclaraciones y precisiones
respecto de la precitada doc$mentacin, al rgano de administracin, *$e f$e
*$ien la confeccion. En este s$p$esto el s4ndico no es s$:eto pasi%o del deber
de informar.6 '
((
)
Esas aclaraciones y precisiones, como resalta el Hr. "!88! D 8REGJ '
(,
), p$eden
referirse a>
(. Una mala administracin por parte del directorio, y *$e e+istan sospec5as
o indicios de ello.
,. La sit$acin financiera de la compaA4a, para conocerla cabalmente.
0. La $tilidad o p&rdida declarada por los administradores en los estados
contables, para s$ %erificacin.
-. Una solicit$d para obtener la lista de accionistas de la sociedad, con el
ob:eto de intercambiar ideas acerca de la marc5a de los negocios sociales, pre%io
a la asamblea.
.. El %alor de s$s tenencias accionarias, para s$ %erificacin.
@. Heterminados actos societarios, c$yos res$ltados se refle:an en la
doc$mentacin contable a tratar en la asamblea.
En tal sentido, se 5a sentado la sig$iente :$rispr$dencia>
3En el caso de 5aberse negado la informacin necesaria para *$e los socios
p$dieran conc$rrir a la !samblea con conocimiento del contenido de la
doc$mentacin a considerar en la misma, cabe concl$ir *$e dic5a reticencia es
:$sta ca$sa de imp$gnacin de la decisin asamblearia adoptada. En efecto, la
informacin es re*$isito de %alidez de toda deliberacin, c$ya omisin lle%a
fatalmente a la in%alidez del acto... Hado *$e en el caso de sociedades por
acciones no e+iste el control indi%id$al del accionista, de no c$mplirse con las
formalidades del art. @?, L./., se obstr$ye el derec5o de informacin, deliberacin
y %oto de los accionistas, lo c$al, constit$ye :$sta ca$sa de imp$gnacin del acto
asambleario...6 'fallo K
(0
F de la Cmara #acional en lo Comercial, /ala L, del (B
de mayo de (BB., $oel# Carlos %artn %& c& $oel y Ca& S&A& s' sumario).
En general, se rec$erda *$e, c$ando e+ista s4ndico societario, los accionistas no
podrn acceder directamente a la informacin social, sino *$e debern solicitarla
a &l, si representan no menos del , E del capital social. Hic5o rgano debe poner
a disposicin de tales accionistas toda la doc$mentacin social 'arts. .. y ,B-,
inc. ,, L./.).
Hesp$&s de la deliberacin y de las prop$estas, se realiza la %otacin.
El %oto es in5erente a la calidad de accionista. Es pblico, inderogable e
incondicional.
La p$blicidad del %oto es necesaria para identificar al accionista y de esta forma
%erificar *$e s$ %oto no est& in5abilitado o sea contrario al inter&s social, como lo
disponen los arts. ,-( y ,-1, L./.
El %oto no p$ede ser derogado por cl$s$la estat$taria o pactos pri%ados, ni
reglamentado de manera *$e se dific$lte s$ e:ercicio. /on n$las de n$lidad
absol$ta y manifiesta esas estip$laciones contract$ales.
8ambi&n es incondicional. El sentido definiti%o y preciso de cada %oto debe
*$edar determinado c$ando se emite. #o p$ede estar s$bordinado a ning$na
condicin. Ello no impide *$e el emisor del %oto reser%e derec5os antes de %otar
en determinado sentido.
Es indi%isible, $n accionista *$e posea acciones *$e le otorg$en derec5o a ms
de $n %oto no p$ede pretender %otar con $nas acciones en $n sentido y con otras
en otro.
3El %oto no es $n derec5o personal4simo sino $n poder para la consec$cin de
intereses y res$ltados patrimoniales de libre disposicin, lo *$e se ref$erza con la
e+istencia de acciones sin %oto o con %oto restringido.6 '
(-
)
Es, entonces, $n derec5o de nat$raleza patrimonial y disponible.
;or ltimo es tesis mayoritaria a*$ella *$e considera *$e 3las acciones del
asistente a la asamblea *$e se abstiene de %otar en algn o alg$no de los p$ntos
del orden del d4a, deben comp$tarse en la base de clc$lo de la mayor4a
necesaria para la formacin de la %ol$ntad del rgano de gobierno de la
sociedad6 '
(.
). Ello significa *$e la abstencin es $n no %oto, no apoya ni a la
mayor4a ni a la minor4a, pero al incl$irse esas acciones en la base comp$table
para el clc$lo de la mayor4a, dific$lta la obtencin de esta ltima.
El derec5o al %oto *$e tienen los accionistas no p$ede ser e:ercido c$ando e+ista
$n conflicto de intereses con la sociedad. Este s$p$esto est pre%isto en el art.
,-(, L./., *$e pro54be el %oto de los directores, s4ndicos, miembros del conse:o
de %igilancia y gerentes generales c$ando se trate de la aprobacin de los actos
de gestin o de las resol$ciones relacionadas con la responsabilidad o remocin
con ca$sa de las a$toridades sociales. Cabe agregar *$e la aprobacin de los
estados contables no conlle%a a la de la gestin y menos a e+oneraciones de
responsabilidad, como lo dispone el art. ?,, L./. '
(@
)2 en este caso las
a$toridades mencionadas por el art4c$lo analizado p$eden %otar si son
accionistas.
La pro5ibicin de %oto pre%ista en el art. ,-(, L./., alcanza, segn C!L;ER<# '
(?
),
por e:emplo, a> la formacin de reser%as 'art. ?7, L./.), al *$ant$m de s$s
rem$neraciones 'art. ,@(, L./.), y las a$torizaciones pre%istas en los arts. ,?( y
,?0 de la ley de sociedades.
! s$ %ez, el art. ,-1, L./., impone la obligacin de abstenerse de %otar al
accionista o s$ representante c$ando el tema considerado por la asamblea
presente $n conflicto de intereses entre el accionista o representante y la
sociedad, ba:o pena de responder por los daAos y per:$icios *$e ocasionare
c$ando con s$ %oto se 5$biera logrado la mayor4a necesaria para adoptar $na
decisin %lida.
3(nter)s contrario6, concepto $tilizado por la norma citada, debe entenderse en s$
sentido semntico ms amplio, es decir, referido a todo inter&s distinto '
(1
), en
conflicto con el inter&s social, toda %enta:a o $tilidad *$e p$eda obtener el
accionista en per:$icio de la sociedad.
El inter&s contrario se refiere tanto al accionista como a s$ representante, es decir
*$e, adems, en este ltimo s$p$esto debe tenerse en consideracin, para
e%al$ar la incompatibilidad de intereses, el inter&s propio del representante y s$
conflicto con el inter&s social.
;or ltimo, 3la obli!acin de abstencin# comporta la de in*ormar sobre el inter)s
contrario6 '
(B
).
2,2. LAS RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA
/on las decisiones sociales *$e e+presan la %ol$ntad de la asamblea tomada con
el *$r$m, la mayor4a y dems reca$dos e+igidos por la ley y el estat$to social.
Las resol$ciones de la asamblea p$eden ser de tres clases> las p$ramente
internas, por e:emplo> aprobacin de las rem$neraciones del directorio o
designacin del s4ndico, etc.2 las *$e prod$cen efectos en relacin con terceros,
%. gr.> la aprobacin de los contratos *$e se mencionan en los arts. ,?( y ,?0,
L./.2 y, por ltimo, las internas *$e integran actos :$r4dicos con terceros, p. e:.>
f$sin, ad*$isicin de acciones, etc&tera.
Las resol$ciones de la asamblea, imp$gnadas 'seg$nda parte del art. ,.-, L./.) o
no, p$eden ser de:adas sin efecto por otra asamblea posterior.
La decisin aprobada en $na asamblea no %iciada p$ede re%ocarse en la medida
en *$e no se afecten derec5os ad*$iridos2 por e:emplo, es irre%ocable la decisin
asamblearia de distrib$ir di%idendos, ya *$e a partir de ella nace $n derec5o de
cr&dito del accionista contra la sociedad, *$e no p$ede serle conc$lcado sin s$
consentimiento '
,7
).
Una %ez finalizada la asamblea con la aprobacin de la resol$cin, debe labrarse
el acta pertinente dentro de los cinco '.) d4as de s$ cla$s$ra 'art. ?0, L./.),
de:ndose constancia en el acta de $n res$men de 3las manifestaciones 5ec5as
en la deliberacin, las formas de las %otaciones y s$s res$ltados con e+presin
completa de las decisiones. C$al*$ier accionista p$ede solicitar a s$ costa copia
firmada del acta6 'art. ,-B, L./.).
He la disposicin legal citada res$lta imprescindible contar con $n libro especial,
debidamente r$bricado, denominado Libro de !sambleas.
Las actas confeccionadas conforme a los reca$dos *$e la ley e+ige, firmadas por
el presidente de la asamblea y los accionistas designados, pr$eban en forma
fe5aciente las decisiones asamblearias.
;ara el s$p$esto *$e las resol$ciones adoptadas sean las pre%istas en los arts.
(,, @7 y ,?-, L./., deben ser p$blicadas por $n d4a en el Lolet4n Jficial.
2,3. IMPU+NACION DE LAS RESOLUCIONES ASAMBLEARIAS
El art. ,.(, L./., establece *$e>
38oda resol$cin de la asamblea adoptada en %iolacin de la ley, el estat$to o el
reglamento, p$ede ser imp$gnada de n$lidad por los accionistas...6
La decisin social, entonces, *$e %iola la ley, el estat$to o el reglamento
societario, p$ede ser imp$gnada :$dicialmente por el accionista *$e %ot en
contra de a*$&lla o el a$sente, para *$e se la declare n$la.
Los *$e %otaron fa%orablemente p$eden imp$gnarla si s$ %oto es an$lable por
%icio de la %ol$ntad, como por e:emplo, si aprobaron $n balance *$e res$lt ser
falso, sin *$e t$%iesen participacin en la falsedad.
Los *$e se abst$%ieron de %otar en la asamblea p$eden imp$gnar las decisiones
sociales.
8ambi&n p$eden 5acerlo los directores, s4ndicos, miembros del conse:o de
%igilancia o la a$toridad de contralor.
La accin debe ser dirigida contra la sociedad y se debe promo%er ante el :$ez
con competencia comercial *$e corresponda a la :$risdiccin del domicilio social.
El plazo para interponer la imp$gnacin :$dicial es de tres '0) meses contados
desde el d4a *$e se cla$s$r la asamblea. Vencido ese t&rmino legal, cad$ca el
derec5o a imp$gnar la decisin social %iciada.
El art. ,.0, L./., establece, adems, *$e se deben ac$m$lar todas las
imp$gnaciones *$e se ded$zcan, y todas tramitarn en $n solo :$icio. 3/lo se
proseg$ir el :$icio desp$&s de %encido el t&rmino del art. ,.(.6
8ambi&n, a*$ella norma, dispone *$e>
3C$ando la accin sea intentada por la mayor4a de los directores o miembros del
conse:o de %igilancia, los accionistas *$e %otaron fa%orablemente designarn por
mayor4a $n representante ad 5oc, en asamblea especial con%ocada al efecto
conforme al art. ,.7. /i no se alcanzare esa mayor4a, el representante ser
designado de entre ellos por el :$ez.6
Compartiendo la clasificacin de I!LH<V!R '
,(
), las imp$gnaciones p$eden ser
agr$padas del sig$iente modo>
a) E+istencia de %icios formales o de procedimientos>
(. +n la convocatoria> *$e no se respeten los reca$dos y t&rminos del art.
,0?, L./.
,. +n los actos a realiarse entre la convocatoria y la reunin> depsitos de
acciones f$era de t&rmino 'art. ,01, L./.).
0. +n la constitucin del acto y en la reunin en s> participacin de
accionistas no legitimados 'art. ,01, L./.).
-. +n la deliberacin> se omite considerar la opinin de algn accionista o
no se da informacin sobre los p$ntos a tratar en la asamblea.
.. +n la votacin y en la proclamacin del resultado> se refiere tanto al
procedimiento $tilizado como al cmp$to de los %otos.
@. +n la con*eccin del acta> *$e no se asiente lo realmente acontecido en
la asamblea.
b) E+istencia de %icios de fondo>
(. ,or *alta de capacidad de la sociedad> incapacidades establecidas por
disposiciones estat$tarias o legales, por e:emplo, *$e la asamblea resol%iera
participar en la constit$cin de $na sociedad *$e no f$era por acciones, %iolando
el art. 07, L./.
,. ,or *alta de competencia de la asamblea> sea en los temas *$e trate, por
e:emplo *$e la asamblea ordinaria trate temas *$e correspondan a la
e+traordinaria, o por*$e la decisin le corresponde a otro rgano social.
0. ,or vicios en los votos decisivos> al %iolarse las limitaciones y
pro5ibiciones establecidas en los arts. ,-( y ,-1, L./.
-. ,or ilicitud del contenido de la resolucin> %iola la ley o estat$to social.
Con respecto a las imp$gnaciones, se transcribe la sig$iente :$rispr$dencia>
3! los fines de decidir sobre la %iabilidad de la accin de imp$gnacin de $na
decisin asamblearia de a$mentar el capital social interp$esta l$ego de fenecido
el plazo del art. ,.(, L./., res$lta determinante establecer si, tal como lo ad$:eron
los pretensores, dic5a resol$cin est$%o %iciada por $na intencin lesi%a de s$s
participaciones societarias... ! los fines de :$zgar la legitimidad de la %ol$ntad
asamblearia de ele%ar el capital social, deber indagarse acerca del %icio *$e
5$biere afectado a cada $no de los tres elementos constit$yentes de la %ol$ntad
:$r4dica2 *$e son el discernimiento de a*$ello por decidir2 la libertad de decidirlo y
la a$sencia de dolo en la intencin de decidir... Entre los s$p$estos
e+cepcionales 9resol$cin %iciada de n$lidad o an$labilidad absol$ta o lesi%a al
orden pblico9 en los c$ales p$ede 5abilitarse $na imp$gnacin de asamblea
f$era del plazo del art. ,.(, L./., cabe incl$ir los casos de resol$ciones *$e 5an
inc$rrido en e+tralimitacin del gobierno societario2 sea *$e la misma res$lte
ostensible en la materia res$elta o *$e sea perceptible solamente en los 5ec5os
enc$biertos por la frm$la de la decisin... Res$lta aceptable el criterio de *$e
$na resol$cin asamblearia p$eda ser imp$gnada f$era del t&rmino del art. ,.(,
L./., c$ando> a) el %icio del c$al adolece p$eda ser calificado como n$lidad o
an$labilidad y b) c$ando lo res$elto lesiona el orden pblico...6 'fallo K
,,
F de la
Cmara #acional en lo Comercial, /ala H, (M0MB@, Albrecht# ,ablo A& y otra c&
Cacique Campin! S&A& s' sumario).
3El plazo de cad$cidad *$e pre%& el art. ,.(, L./., no res$lta aplicable en caso de
n$lidad absol$ta de la decisin asamblearia, s$:eta a los arts. (1 y (7-? del C.
Ci%... El transc$rso del plazo pre%isto en el art. ,.(, L./. no obsta a la
imp$gnacin de $na decisin asamblearia c$ando la misma est %iciada de
n$lidad absol$ta6 'fallo K
,0
F de la Cmara #acional en lo Comercial, /ala C,
(7M?MB7, ,aneth# +rvin c& -oris .ar*un/el K5F /.!.).
;or ltimo, la imp$gnada resol$cin asamblearia p$ede ser s$spendida por el
:$ez inter%iniente, a pedido de parte, *$e son los tit$lares de la accin
mencionados en prrafos anteriores, 3si existieren motivos !raves y no mediare
perjuicio para terceros# la ejecucin de la resolucin impu!nada# previa !aranta
su*iciente para responder por los daos que dicha medida pudiese causar a la
sociedad6 'art. ,.,, L./.).
El :$ez p$ede s$spender los efectos de la resol$cin asamblearia siempre y
c$ando se acrediten en forma razonable y a simple %ista los sig$ientes re*$isitos>
a) *$e no medie per:$icio a terceros2
b) *$e el imp$gnante efecti%amente c$mpla con garantizar en forma s$ficiente
los posibles daAos *$e p$diese ca$sar la s$spensin de la resol$cin social a la
sociedad2
c) *$e 5aya promo%ido la accin de n$lidad o imp$gnatoria contra la decisin
asamblearia.
En oport$nidad de e+pedirse al respecto, la G$sticia sost$%o>
3...*$e el instit$to pre%isto por el art. ,., de la ley (B...7, consiste en $na medida
ca$telar espec4fica pre%ista por el legislador para impedir la e:ec$cin de las
decisiones asamblearias contrarias a la ley, estat$to o reglamento, con lo *$e se
prod$cir4a la fr$stracin de los derec5os de *$ienes imp$gnan ese ac$erdo,
malogrndose la eficacia del fallo a ser dictado en oport$nidad de decidir sobre la
accin de n$lidad 'conf. R<C!RHJ !. #<//E#, La suspensin provisoria de
ejecucin de decisiones asamblearias, HG (B1BN<N,).
Hesde tal perspecti%a, es menester *$e el derec5o in%ocado como f$ndamento de
la pretensin principal sea %eros4mil y *$e tal decisin est& s$:eta a la e+istencia
de $n peligro inmediato y real para el patrimonio social o el indi%id$al de los
accionistas, de $n modo *$e s$ act$acin e%ite *$e los 5ec5os cons$mados se
trad$zcan en per:$icios irreparables... He esa manera, la ley recoge $na
elaboracin doctrinaria y :$rispr$dencial relati%a a los l4mites esenciales al
principio de obligatoriedad de la %ol$ntad de las mayor4as e+presadas en
asamblea o re$nin de socios, l4mites establecidos por el orden pblico en el
marco de la debida t$tela al inter&s social y al indi%id$al de los socios6 'fallo K
,-
F
de la Cmara Federal en lo Ci%il y Comercial, /ala <, ((M,MB?, a$tos> -anco
Central c& 0ransnoa S&A&).
/i la resol$cin asamblearia es declarada n$la por el :$ez inter%iniente, los
accionistas *$e %otaron fa%orablemente son responsables en forma personal,
ilimitada y solidaria, por los per:$icios ocasionados a la sociedad, a los dems
accionistas y a terceros 'art. ,.-, L./.). !dems, $na asamblea posterior p$ede
re%ocar el ac$erdo imp$gnado, s$bsistiendo la responsabilidad por los efectos
prod$cidos o *$e sean s$ consec$encia directa.
3. CONTRATOS PARASOCIETARIOS. SINDICACION DE ACCIONES
3,1. CONTRATOS PARASOCIETARIOS. CONCEPTO
/on pactos o contratos innominados, realizados entre dos o ms partes
'accionistas entre s4, o con terceros), *$e tienen infl$encia o gra%itan en el
f$ncionamiento de los rganos de la sociedad a *$e pertenecen, a:enos por
completo al contrato o estat$to social.
/on contratos pl$rilaterales distintos al de sociedad, al *$e se enc$entran ligados
por $n %4nc$lo de accesoriedad, *$e determina s$ e+istencia. !s4, la n$lidad del
primero ocasiona la n$lidad del seg$ndo '
,.
).
!dmiten ms de dos partes2 son de organizacin, p$es s$ finalidad es satisfacer
el inter&s concordante de los sindicados, sea para controlar, resistir, o mantener
el c$adro de accionistas.
#o conforman $na persona :$r4dica, no tienen patrimonio y no persig$en el bien
comn, por ello no son s$:etos de derec5os.
!dems, no tienen finalidad l$crati%a, p$es no proc$ran $tilidad apreciable en
dinero o ganancias ni se destinan a acti%idades empresarias o in%ersoras '
,@
).
El ob:eto de estos contratos son obligaciones de 5acer 'arts. ((@? y ((@1, C.
Ci%.), referidas a la determinacin del %oto o al mantenimiento 9no transferencia
de las acciones9 de los accionistas.
Los efectos de estos contratos alcanzan e+cl$si%amente a los sindicados o partes
de los contratos. #o p$eden oponerse ni a la sociedad ni a los accionistas.
/$ n$lidad o ineficacia dependern de los fines perseg$idos2 las normas
generales del derec5o y las pre%istas en la Ley de /ociedades son s$ficientes
para %alorar s$ licit$d o ilicit$d.
Entonces, son a$t&nticos actos parasocietarios, *$e no obligan a la sociedad y
*$e &sta podr imp$gnar c$ando des%irten o afecten s$ f$ncionamiento legal. En
el caso concreto, y con tales criterios, el :$ez 5abr de resol%er el grado de
%alidez *$e tengan en el s$p$esto :$zgado '
,?
).
3Un ac$erdo parasocial no integra el es*$ema de la g&nesis ni del f$ncionamiento
del s$:eto societario y, como tal, es inoponible a la sociedad de la *$e participan
los celebrantes6 'fallo K
,1
F de la Cmara #acional en lo Comercial, /ala L, del
,,M((MB@, en los a$tos> 3(nversiones 1osario S&A& c& (ndosue (nternational
2inance s' med& ,rec& S' incidente de apelacin cpr 3456.
Las caracter4sticas de estos contratos son>
(. <nfl$yen sobre los rganos societarios.
,. ;$eden ser secretos o pblicos, conocidos o no por la sociedad.
0. Los sindicados p$eden c$mplir con lo pactado en forma colecti%a o por
medio de $n representante.
-. Es condicin esencial del contrato, *$e los accionistas sindicados no
transfieran s$s acciones, sal%o *$e el con%enio lo a$torice.
3,2. SINDICACION DE ACCIONES
Como contratos parasocietarios p$eden ser> sindicatos de accionistas de mando2
sindicatos de accionistas de defensa y sindicatos de accionistas de blo*$eo 'de
transferencia de acciones). 8al como la doctrina lo 5a ad%ertido, es m$y dif4cil
encontrarlos en forma p$ra, lo lgico es *$e las caracter4sticas de $no se
enc$entre en el otro, por*$e necesariamente se necesitan entre s4 para me:orar
s$ eficacia e implementacin.
a) S"#!"&a%o !e ma#!o
!fecta o infl$ye sobre la pol4tica de direccin 'el Hirectorio) de la sociedad.
Jbtiene la cond$ccin de la sociedad, o restringe o s$prime la re%ocabilidad de
los cargos directi%os. Lo constit$yen, en general, los accionistas mayoritarios.
Var4a segn si los sindicados depositan 'p$eden designar $n representante o
s4ndico para *$e %ote por los accionistas sindicados) o no s$s acciones '*$edan
en poder de s$s tit$lares *$ienes estn obligados a asistir a las asambleas), o si
se refiere a acciones ordinarias, de %oto pl$ral, etc.2 o si el compromiso es por
$na sola asamblea o por $n tiempo determinado.
Este con%enio 9se rec$erda9 no p$ede coacti%amente imponerse a los
accionistas no sindicados y no tiene efectos frente a la sociedad.
b) S"#!"&a%o !e !e4e#sa
Con este pacto, los accionistas minoritarios me:oran s$ posicin en la sociedad y
frente a los accionistas mayoritarios, p$es al act$ar sindicados p$eden acceder a
derec5os *$e en forma indi%id$al no alcanzar4an. ;or e:emplo, al porcenta:e
establecido por el art. ,0@, L./., o acceder a cargos en el directorio por medio del
%oto ac$m$lati%o 'art. ,@0, L./.).
&) S"#!"&a%o !e blo5'eo
8iende al mantenimiento del c$adro de accionistas, c$yo ob:eto es la restriccin a
la transferencia de acciones y es $n pres$p$esto necesario al sindicato de
mando.
J8!E=U< sostiene *$e la transferencia de acciones p$ede blo*$earse por cinco
aAos, de ac$erdo con $na interpretacin analgica *$e realiza del art. ,?(., C.
Ci%. 'condominio> indi%isin forzosa).
Esta modalidad de sindicacin p$ede formar parte del contrato social, en %irt$d de
lo disp$esto en el art. ,(-, L./.>
3El estat$to p$ede limitar la transmisibilidad de las acciones nominati%as o
escrit$rales, sin *$e p$eda importar la pro5ibicin de s$ transferencia. La
limitacin deber constar en el t4t$lo o en las inscripciones en c$enta, s$s
comprobantes y estados respecti%os...6
Es decir *$e la restriccin a la circ$lacin de acciones p$ede originarse en $n
contrato de sindicacin de blo*$eo, del *$e formen parte alg$nos accionistas, y
desp$&s aplicarse a todos los tit$lares de acciones, si la restriccin se incorpora
al contrato o estat$to social, y se de:a constancia de ella en los t4t$los o en los
registros de las c$entas escrit$rales.
6. EL DIRECTORIO
6,1. CONCEPTO
Es el rgano de la sociedad annima encargado de la gestin inmediata de los
negocios sociales.
Es $n rgano normalmente colegiado, necesario y permanente, y s$s miembros
p$eden o no ser socios de la sociedad.
/$ composicin, 5abit$almente pl$ral, determina *$e deba f$ncionar en forma
&ole1"a!a, es decir, pre%ia con%ocatoria, re$nin, *$r$m, deliberacin, %otacin
y adopcin de resol$ciones por mayor4a de %otos presentes.
En las sociedades annimas contempladas en el art. ,BB, L./., la pl$ralidad de
integrantes es obligatoria, con $n m4nimo de tres directores.
En las sociedades no comprendidas en el art. ,BB el directorio p$ede ser
$nipersonal. /eAala C!L;ER<# *$e a$n en este s$p$esto, se dan alg$nas
consec$encias del f$ncionamiento colegiado ya *$e debe labrar acta para las
decisiones permanentes o d$raderas 'art. ?0), debe o4r al s4ndico 'art. ,B-, inc. 0)
y e%ent$almente al conse:o de %igilancia 'art. ,1(, inc. gF) y debe de:ar constancia
de lo decidido en el acta 'art. ,B?), ya *$e ese registro s$ministra seg$ridad
:$r4dica a la sociedad ante la reno%acin peridica del directorio y s$ posible
organizacin pl$ral.
Es $n rgano #e&esa"o ya *$e sin &l la sociedad no p$ede f$ncionar. En
atencin a este carcter la ley 5a pre%isto el m&todo para c$brir los casos de
%acancia, incl$so c$ando la asamblea rem$e%e a $no o ms directores 'art. ,?@,
primer prrafo, in *ine). #i a$n en los s$p$estos de acefal4a total p$eden los
socios as$mir f$nciones de administracin.
Es $n rgano ,ema#e#%e ya *$e s$ act$acin es contin$a y no s$:eta a &pocas
o temas. La contin$idad del f$ncionamiento tambi&n se %e garantizada mediante
los procedimientos legalmente establecidos para c$brir los diferentes s$p$estos
de %acancia.
6,2. SU IMPORTANCIA Y ACTUALIDAD
Cemos analizado en Unidad temtica V<<< la e%ol$cin *$e 5a s$frido el rgano de
administracin en las modernas compaA4as.
/$ clsico rol de administrador, s$:eto a las directi%as y control del rgano de
gobierno, 5a de:ado paso a $na n$e%a forma de gestin societaria, a cargo de
profesionales especializados, *$e 5a tra4do como consec$encia $na
independencia cada %ez ms notoria entre el capital y s$ administracin, y la
consig$iente aparicin de $na n$e%a 3clase empresaria6.
Esta n$e%a clase, integrada por %erdaderas organizaciones de profesionales, 5a
as$mido $na f$ncin preponderante en la acti%idad econmica de los pa4ses.
7. CONSTITUCION Y *UNCIONAMIENTO
7,1. SISTEMAS DE ELECCION
La primera eleccin del directorio la realizan los socios al constit$ir la sociedad.
Las normas reglamentarias de la <nspeccin =eneral de G$sticia e+igen para la
obtencin de la conformidad *$e prescribe el art. (@? la aceptacin del cargo por
parte de los directores designados en el estat$to.
;osteriormente, el directorio es elegido por la asamblea ordinaria 'art. ,0-, inc. ,)
con el *$r$m y las mayor4as establecidos en el art. ,-0.
El estat$to p$ede pre%er la posibilidad de *$e el directorio sea designado por el
conse:o de %igilancia, sin per:$icio de s$ re%ocabilidad por la asamblea. En este
caso la rem$neracin ser fi:a y la d$racin en el cargo de los directores podr
e+tenderse 5asta cinco '.) aAos 'art. ,1(, inc. dF).
La ley 5a incorporado otros dos sistemas para la eleccin de los miembros del
directorio> la eleccin por clase o categor4a de acciones pre%ista en el art. ,@, y la
eleccin por %oto ac$m$lati%o, reglamentado por el art. ,@0.
7,1,1. ELECCION POR CLASE O CATE+ORIA DE ACCIONES
Este s$p$esto re*$iere la pre%ia e+istencia de clases o categor4as de acciones
*$e otorg$en derec5os diferentes y $na e+presa disposicin estat$taria *$e
establezca *$e 3cada $na de ellas eli:a $no o ms directores, a c$yo efecto
reglamentar la eleccin6 'art. ,@,, primer prrafo).
La ley se refiere a la 3clase6 de acciones, f$ndamentalmente, en el art. ,7?,
seg$nda parte, 5aci&ndolo posteriormente en otras normas 'arts. (B-, ,7?, ,((,
,(0, ,(@, ,.7, ,17 y ,11). !5ora bien, no solamente deben interpretarse como
3clase6 las acciones *$e a otros efectos tengan derec5os diferentes 'por e:.>
preferidas econmicamente o pri%ilegiadas en el %oto), sino *$e el estat$to p$ede
organizar clases diferentes sobre la base, precisamente, de los derec5os
partic$lares de cada clase a elegir $no o ms directores '
,B
).
Es importante destacar *$e la ley no e+ige *$e e+ista proporcionalidad entre la
cantidad de directores *$e $na clase de acciones p$ede elegir y s$ participacin
porcent$al en el capital social, de manera tal *$e $na tenencia minoritaria p$ede
reser%arse estat$tariamente el derec5o a elegir la mayor4a del directorio.
I!LH<V!R sostiene, sin embargo, *$e deben tenerse en c$enta otras normas para
establecer $n l4mite a la desproporcin. En ese sentido, as4 como la ley fi:a $n
l4mite de cinco %otos para las acciones con ese pri%ilegio, no deber4a admitirse
$na relacin entre capital y directores a elegir *$e s$pere cinco %eces la *$e le
corresponder4a normalmente.
/4 es $na e+igencia legal *$e, en el s$p$esto de establecerse en el contrato
constit$ti%o este procedimiento de eleccin, cada clase debe tener derec5o a
elegir por lo menos $n director. Esta obligacin incl$ye a las acciones preferidas,
es decir, a*$ellas *$e tienen preferencia patrimonial, a$n*$e carezcan de %oto.
/egn I!LH<V!R, nada impide *$e no todos los directores sean elegidos por las
distintas clases de acciones. El estat$to p$ede establecer *$e $n nmero de ellos
sea elegido por este sistema y el resto por la asamblea general.
7,1,2. ELECCION POR )OTO ACUMULATI)O
Este procedimiento se incorpor por primera %ez a n$estra legislacin a tra%&s del
art. ,@0 de la ley (B...7, *$e t$%o como antecedente, entre otros, la e+periencia
de s$ prctica en di%ersos estados de los Estados Unidos de #orteam&rica.
La interpretacin del te+to legal, en s$ %ersin original, moti% inn$merables
contro%ersias, m$c5as de las c$ales debieron ser res$eltas por los trib$nales
'
07
).
La reforma introd$cida por la ley ,,.B70, *$e se s$stent bsicamente en criterios
sentados por la :$rispr$dencia y la interpretacin dada al art. ,@0 por la C#V, la
<.=.G. y otros organismos de contralor, despe: gran parte de los incon%enientes
interpretati%os *$e 5ab4a ocasionado la aplicacin de este no%edoso sistema. /i
bien s$bsisten alg$nas %acilaciones en aspectos %inc$lados al e:ercicio del %oto
ac$m$lati%o, el contenido reglamentarista de la norma 5a tratado de a5$yentar
c$al*$ier d$da interpretati%a '
0(
).
Este mecanismo de eleccin tiene por finalidad posibilitar a $na 3minor4a
s$ficiente6, es decir, no c$al*$ier minor4a, s$ participacin en la integracin del
directorio, la sindicat$ra 'art. ,1B) y el conse:o de %igilancia 'art. ,17).
La regla bsica y directriz est contenida en el primer prrafo del art. ,@0 en
c$anto establece *$e 3los accionistas tienen derec5o a elegir 5asta $n tercio de
las %acantes a llenar en el directorio por el sistema de %oto ac$m$lati%o6,
ratificando el inc. - de este art4c$lo *$e cada accionista podr distrib$ir o
ac$m$lar s$s %otos 3en $n nmero de candidatos *$e no e+ceda del tercio de las
%acantes a llenar6.
Los prrafos seg$ndo y tercero del art. ,@0 contienen, a s$ %ez, sendas
disposiciones *$e re%elan la partic$lar t$tela *$e 5a otorgado el legislador a este
sing$lar sistema de eleccin de directores.
En primer l$gar>
3El estat$to no p$ede derogar este derec5o ni reglamentarlo de tal manera *$e
dific$lte s$ e:ercicio2 pero se e+cl$ye en el s$p$esto pre%isto en el art. ,@,6
'prrafo seg$ndo).
En seg$ndo t&rmino>
3El directorio no podr reno%arse en forma parcial o escalonada, si de tal manera
se impide el e:ercicio del %oto ac$m$lati%o6 'prrafo tercero).
He los te+tos transcriptos p$ede apreciarse el criterio legal consagrado> el
estat$to no p$ede impedir $ obstac$lizar el e:ercicio de este derec5o. !s4, por
e:emplo, si pre%& la reno%acin escalonada no p$ede 5acerse en $n nmero
inferior a tres, ya *$e se pri%ar4a a los socios minoritarios de participar en la
eleccin del tercio de %acantes a c$brir.
#o obstante ello, esta prerrogati%a>
3...no cabe ser calificada de orden pblico, ya *$e las partes p$eden o no 5acer
$so de la opcin, ren$nciarla, etc., p$es se trata ms adec$adamente como $n
con:$nto de disposiciones pre%istas por el legislador en beneficio de los
accionistas y no de la com$nidad, esto es de derec5os disponibles *$e c$ando no
se e:ercitan no se afecta el inter&s pblico y las b$enas cost$mbres.6 '
0,
)
a) Po&e!"m"e#%o
Reiteramos *$e el encabezamiento del art. ,@0 establece la norma matri# como
la llama C!L;ER<#, en referencia al l4mite de $n tercio de las %acantes a llenar,
para todos los *$e ac$den a este sistema2 las disposiciones sig$ientes son
reglamentarias de dic5a norma, por lo *$e s$ alcance debe establecerse o
interpretarse teniendo en c$enta esa regla bsica.
b) E8e&"&"o. No%"4"&a&".#
;ara poder %otar ac$m$lati%amente los accionistas *$e deseen 5acerlo>
3...debern notificarlo a la sociedad con anticipacin no menor a tres d4as 5biles
a la celebracin de la asamblea, indi%id$alizando las acciones con las *$e se
e:ercer el derec5o K...F c$mplidos tales re*$isitos a$n*$e sea por $n solo
accionista todos *$edan 5abilitados para %otar por este sistema6 'inc. ()&
Lasta *$e $n solo socio notifi*$e s$ %ol$ntad de %otar ac$m$lati%amente para
*$e todos *$eden 5abilitados para 5acerlo, a$n*$e *$ien notific la decisin no
e:erza este derec5o en la asamblea.
Esta libertad de eleccin se %e reforzada por el inc. ? en c$anto establece *$e>
3...todos los accionistas p$eden %ariar el procedimiento o sistema de %otacin,
antes de la emisin del %oto, incl$si%e los *$e notificaron s$ %ol$ntad de %otar
ac$m$lati%amente y c$mplieron los reca$dos al efecto.6
La notificacin debe realizarse por c$al*$ier medio fe5aciente. El plazo fi:ado por
la ley e+cl$ye los d4as feriados y el de celebracin de la asamblea2 es $n plazo de
cad$cidad, por lo *$e %encido el mismo se e+ting$e el derec5o.
&) I#4oma&".#
He ac$erdo con el inc. ,>
3La sociedad deber informar a los accionistas *$e lo soliciten acerca de las
notificaciones recibidas. /in per:$icio de ello el presidente de la asamblea debe
informar a los accionistas presentes *$e todos se enc$entran fac$ltados para
%otar ac$m$lati%amente, 5ayan o no form$lado la notificacin.6
!dems, el inc. 0 e+ige *$e>
3...antes de la %otacin se informar pblica y circ$nstanciadamente el nmero de
%otos *$e corresponde a cada accionista.6
La ley 5a organizado el sistema de modo tal *$e los accionistas no slo %ean
facilitado s$ e:ercicio sino *$e c$enten, tambi&n, con $na informacin 4ntegra y
%eraz sobre la composicin de los gr$pos *$e p$gnan por incorporar miembros al
directorio2 de ese modo podrn decidir libremente la estrategia a seg$ir en el acto
electoral.
/egn VERJ# la informacin a brindar por la sociedad a los accionistas *$e lo
soliciten, acerca de las notificaciones recibidas, debe, por razones de seg$ridad
:$r4dica, darse por escrito. En cambio, la informacin *$e el presidente de la
sociedad debe s$ministrar en el acto asambleario a los accionistas presentes, con
relacin a *$e todos se enc$entran fac$ltados a %otar ac$m$lati%amente '5ayan
form$lado o no la notificacin), se realiza %erbalmente, debiendo constar esa
circ$nstancia en el acta '
00
).
!) )o%a&".#
El mecanismo de eleccin consiste en m$ltiplicar el nmero de %otos *$e el
accionista posee por la cantidad de %acantes a c$brir, distrib$yendo el res$ltado
obtenido entre $no o %arios de s$s candidatos segn con%enga a s$s intereses
'inc. -). El res$ltado de la %otacin se comp$ta por persona, esto es, se e+cl$ye el
sistema de listas y se e+cl$ye tambi&n el sistema de eleccin para cargos en la
organizacin del directorio '
0-
).
O$ienes no %oten ac$m$lati%amente lo 5acen por la totalidad de las %acantes a
c$brir, otorgando a cada $no de s$s candidatos la totalidad de los %otos *$e les
corresponden conforme a s$s acciones con derec5o a %oto 'inc. ., seg$ndo
prrafo). /e trata del sistema ordinario, plural o por listas&
Establece el art. ,@0, inc. 1, *$e>
3...slo se considerarn electos los candidatos %otados por el sistema ordinario o
pl$ral si renen la mayor4a absol$ta de los %otos presentes2 y los candidatos
%otados ac$m$lati%amente *$e obtengan mayor nmero de %otos, s$perando a
los %otos obtenidos por el sistema ordinario, 5asta completar la tercera parte de
las %acantes.6
Hebe tenerse en c$enta *$e la ley no garantiza *$e la minor4a tenga el derec5o a
c$brir el tercio de las %acantes a llenar. Este s$p$esto slo se dar c$ando la
minor4a tenga %otos ac$m$lados s$ficientes como para s$perar los %otos por lista
logrados por los candidatos de la mayor4a. El sistema de %oto ac$m$lati%o no es
$na mecnica de mayor4as o minor4as, sino $na frm$la de representacin
proporcional, por la *$e se da participacin a los accionistas o gr$pos de
accionistas c$ya tenencia de acciones sea s$ficiente para ello, en %irt$d de las
%acantes totales a c$brir y de otra serie de %ariables concretas '
0.
).
;or otra parte, es tambi&n l4cito *$e los socios minoritarios ac$m$len s$s %otos en
$n solo candidato sin interesar *$& socio lo 5a post$lado. Estas alianzas res$ltan
a %eces necesarias para poder s$perar el %oto de la mayor4a e+presado por lista.
O$ienes %oten en forma pl$ral o por lista podrn elegir a s$s candidatos en la
medida en *$e, de conformidad con lo disp$esto por el art. ,-0, ltimo prrafo,
alcancen, como m4nimo, la mayor4a absol$ta de %otos presentes, sal%o *$e el
estat$to a$torice $na mayor4a inferior.
Res$lta $n error comn de *$ienes por primera %ez acceden a este tema pensar
*$e el socio mayoritario, si opta por %otar ac$m$lati%amente, desplaza a la
minor4a en el tercio de %acantes a c$brir por este sistema. /i ello oc$rriera la
eleccin se fr$strar4a, ya *$e nin!n socio 5abr4a alcanzado la mayor4a absol$ta
de %otos presentes, necesaria para elegir a los miembros del directorio de
ac$erdo con lo disp$esto por el art. ,-0.
La norma dispone, a s$ %ez, *$e 3ningn accionista podr %otar 9di%idiendo al
efecto s$s acciones9 en parte ac$m$lati%amente y en parte en forma ordinaria o
pl$ral6 'inc. @).
Este dispositi%o tiene por finalidad e%itar *$e d$rante la asamblea, y $na %ez
conocido el nmero de %otos *$e corresponde a cada accionista, el socio
mayoritario maniobre con s$s acciones en la forma *$e indica el inciso con la
finalidad de impedir *$e los socios minoritarios, a tra%&s del sistema de %oto
ac$m$lati%o, p$edan acceder a $n tercio de los cargos a c$brir.
;ara el$dir la pro5ibicin legal es factible *$e el socio mayoritario fraccione s$s
tenencias en forma pre%ia al acto asambleario 5aciendo comparecer, con parte de
s$s acciones y como s$p$esto socio minoritario, a $n testaferro, para de esta
manera disp$tar con los %erdaderos socios minoritarios, si alg$no de ellos opta
por este sistema, el tercio de las %acantes a c$brir.
Este artificio res$ltaba de ms sencilla implementacin c$ando la ley a$torizaba la
emisin de acciones al portador, c$ya transferencia se operaba por simple
entrega o tradicin.
La nominati%idad de los t4t$los %alores pri%ados imp$esta obligatoriamente por la
ley ,-..1? e+ige para *$e la transferencia de las acciones prod$zca efectos
frente a la sociedad y los terceros, *$e el n$e%o tit$lar conste en el t4t$lo, *$e se
notifi*$e a la sociedad emisora y *$e se inscriba en el libro de registro de
acciones 'art. ,(.).
Este n$e%o es*$ema, si bien no impide, al menos dific$lta la maniobra, ya *$e la
reiteracin de transferencias, en forma pre%ia a cada asamblea, p$ede ser indicio
de la e+istencia de actos sim$lados realizados con la e+cl$si%a finalidad de
per:$dicar a los socios minoritarios.
8eniendo en c$enta la finalidad perseg$ida por esta partic$lar forma de eleccin
de directores, debe descartarse por completo la posibilidad, sostenida
minoritariamente, de s$mar en $n mismo candidato los %otos obtenidos por &ste
en forma ordinaria y en forma ac$m$lati%a.
;or ltimo, el inc. B del art. ,@0 establece *$e>
3...en caso de empate entre dos o ms candidatos %otados por el mismo sistema,
se proceder a $na n$e%a %otacin en la *$e participarn solamente los
accionistas *$e optaron por dic5o sistema. En caso de empate entre candidatos
%otados ac$m$lati%amente, en la n$e%a eleccin no %otarn los accionistas *$e
9dentro del sistema9 ya obt$%ieron la eleccin de s$s post$lados.6
/egn I!"E#FELH, al referirse a la n$e%a eleccin el art. ,@0, inc. B, debi decir
*$e no %otarn las acciones y no los accionistas>
3...por*$e bien podr4a darse el caso de socios *$e %otaron ac$m$lati%amente ms
de $n candidato y *$e con parte de s$s acciones 5an logrado consagrar a s$
director y *$e con otra parte de s$s acciones nada consig$ieron. Es ob%io *$e
estas ltimas acciones p$eden participar de la eleccin de desempate y ser4a
inconstit$cional pri%arlas del derec5o de %oto 'art. (?, C.#.). "s, sin embargo a
la fr4a l$z del te+to legal, tales acciones no podr4an %otar, p$es a *$ien se pri%a
del derec5o de %oto no es a la accin sino al accionista. Reiteramos *$e este
criterio restricti%o res$lta inadmisible.6 '
0@
)
! fines il$strati%os, incl$imos seg$idamente $n e:emplo de eleccin de directores
por %oto ac$m$lati%o, *$e clarificar la c$estin y posibilitar apreciar las
%ariantes a las *$e p$eden rec$rrir las minor4as para lograr la representacin.
En Patmand /.!. se 5a con%ocado a !samblea =eneral Jrdinaria para c$brir
tres cargos en el Hirectorio.
Los sig$ientes accionistas 5an notificado con la antelacin necesaria 'tres d4as
antes de la fec5a fi:ada2 conf. art. ,01) *$e conc$rrirn a la asamblea y, en s$
caso, efect$ado el pertinente depsito de acciones>
!> tit$lar de (77 acciones de . %otos cada $na.
L> tit$lar de 077 acciones de ( %oto cada $na.
C> tit$lar de ,,7 acciones preferidas sin %oto.
Hesde 5ace dos e:ercicios la sociedad no distrib$ye di%idendos.
El socio ! 5a notificado, asimismo, *$e e:ercer el derec5o a %otar
ac$m$lati%amente.
Pasos
1. El ,"me ,aso es !e%em"#a la ma9o2a absol'%a !e -o%os ,ese#%es
/7: ; m(s 1), &a#%"!a! "#!"s,e#sable ,aa %oma &'al5'"e !e&"s".# -(l"!a e#
la so&"e!a! /&o#4. a%s. 263 9 266, L.S.).
En el caso sub examine, tal como lo %eremos, para elegir directores se necesitan
al menos .(( %otos. En efecto>
/ocio !> (77 acciones de . %otos cada $na Q .77 %otos
/ocio L> 077 acciones de ( %oto cada $na Q 077 %otos
/ocio C> ,,7 acciones preferidas sin %oto 'R) Q ,,7 %otos
8otal.............................................. Q(.7,7 %otos
.7 E de (.7,7 %otos Q .(7 %otos, ms $no Q .(( %otos 'mayor4a
absol$ta).
'R) !l no 5aberse distrib$ido di%idendos en los ltimos dos e:ercicios, el
socio rec$pera s$ derec5o a %oto.
Entonces, ning$na decisin podr tomarse al respecto con menos de .(( %otos.
2. El se1'#!o ,aso es el a#(l"s"s !e los -o%os 5'e ,osee &a!a so&"o 9
las ,os"b"l"!a!es !e ele1" los ,os%'la!os ,o &a!a '#o.
El socio !, *$e tiene .77 %otos, carece de la cantidad necesaria para elegir por s4
a candidato alg$no, sal%o *$e %ote en forma ac$m$lati%a.
E+isten para el socio ! dos alternati%as. J llega a $n ac$erdo con alg$no de los
otros dos socios para coincidir en el candidato, y %otan ambos por lista completa,
o %ota en forma ac$m$lati%a.
/$pongamos *$e no logra llegar a $n ac$erdo con ning$no de los otros dos
socios, *$ienes, por s$ parte, 5an sindicado s$s acciones, $ni&ndose en la
%otacin 'recordemos *$e tres d4as antes de la celebracin de la asamblea se
cierra el libro de depsito de acciones, por lo *$e res$lta sencillo conocer los
%otos necesarios para tomar c$al*$ier decisin %lida y las alianzas
imprescindibles a realizar).
En este planteo se dar4an los sig$ientes s$p$estos>
Los socios L y C %otan :$ntos por lista completa.
El socio !, como no llega por s4 a la mayor4a necesaria para %otar por lista
completa 'tiene .77 %otos, y la mayor4a absol$ta re*$iere .((), %ota en forma
ac$m$lati%a.
Los g$arismos ser4an los sig$ientes>
/ocios L y C> 077 %otos S ,,7 %otos Q .,7 %otos
/ocio !> %ota en forma ac$m$lati%a. .77 %otos m$ltiplicado por tres cargos a
c$brir Q (..77 %otos
3. La -o%a&".# !a2a el s"1'"e#%e es'l%a!o<
Ca#!"!a%os BC.1 BC.2 BC.3 A
)o%os .,7 .,7 .,7 (..77
En este s$p$esto, el Hirectorio *$edar4a conformado por dos candidatos de L y C
y $no de !.
7,2. CONDICIONES DE ELE+IBILIDAD
Estn pre%istas en los arts. ,.@ y ,@-, en los principios generales del derec5o y
en normas constit$cionales y tratados internacionales con :erar*$4a
constit$cional, *$e %edan el establecimiento de re*$isitos discriminatorios para
poder ser elegido director de $na sociedad annima.
He ac$erdo con el art. ,.@ 3no es obli!atoria la calidad de accionista6 para ser
director. Ello no impide, segn C!L;ER<#, *$e el estat$to imponga esa condicin
para acceder al cargo, p$es, a criterio del a$tor citado, los f$ndamentos *$e
inspiran la norma no son de orden pblico ni satisfacen $n inter&s general
predominante '
0?
).
;ara VERJ# la interpretacin mencionada slo es %lida para las sociedades
annimas cerradas o de familia. 8ratndose de la gran sociedad annima o
sociedad annima abierta, la administracin debe estar en manos de
especialistas, t&cnicos o e+pertos en administracin, como modo de aseg$rar el
mane:o en forma idnea de esa gran $nidad econmica. He a54 *$e $na cl$s$la
restricti%a como la *$e nos oc$pa 3p$ede atentar no slo contra el inter&s de la
empresa, sino tambi&n contra el inter&s de la com$nidad, dada la s$byacencia de
principios instit$cionales inmersos en la gran empresa6 '
01
).
;ara ser director se re*$iere tener capacidad para e:ercer el comercio 'art. ,@-,
inc. (). Estn por eso in5abilitadas para ser directores las personas comprendidas
en los arts. ,, y ,-, C. Com. 'cl&rigos, magistrados :$diciales y ci%iles, interdictos
y fallidos).
#o p$eden ser directores los empleados de la sociedad. La condicin de
dependiente genera $n %4nc$lo caracterizado por las notas de s$bordinacin
:$r4dica y econmica, *$e res$lta totalmente incompatible con la f$ncin de
administrador.
;or otra parte, el cargo de director est s$:eto a $n r&gimen de libre re%ocabilidad,
conforme al c$al el f$ncionario p$ede ser remo%ido de s$ cargo en c$al*$ier
momento, sin in%ocacin de ca$sa y sin indemnizacin. El dependiente se rige
por normas laborales de orden pblico *$e e+igen :$sta ca$sa para el despido,
p$es si se lo despide sin ca$sa se aplica $n r&gimen tarifado de indemnizacin.
Es mayoritaria la doctrina *$e admite la posibilidad de *$e $na persona :$r4dica
sea designada para oc$par el cargo de director de $na sociedad annima. /i bien
el cargo es personal e indelegable 'art. ,@@) la persona :$r4dica designada no
delega sino *$e acta por intermedio de $n f$ncionario s$yo especialmente
designado. La responsabilidad por el e:ercicio de la f$ncin recaer sobre la
persona :$r4dica director y no sobre la persona f4sica elegida para desempeAar el
cargo.
;or otra parte, no e+iste pro5ibicin alg$na en la ley *$e impida este s$p$esto y
la capacidad de la *$e goza la persona :$r4dica, consec$encia del reconocimiento
de s$ personalidad, a$toriza el desempeAo de la f$ncin.
#$estra legislacin, a diferencia de otras '%. gr.> Francia), no pone l4mites a la
cantidad de cargos de director *$e $na persona p$ede ac$m$lar. 8ampoco se
establecen l4mites de edad. En Francia, el estat$to social debe pre%er $n l4mite
para el e:ercicio del cargo de director 'para todos o parte de ellos)2 en s$ defecto,
$n tercio no podr pasar de setenta aAos. En <nglaterra, la ley fi:a tambi&n la edad
m+ima de setenta aAos '
0B
).
7,3. +ARANTIA
He ac$erdo con lo disp$esto por el art. ,.@, los directores estn obligados a
prestar la garant4a *$e establezca el estat$to.
C$mple la f$ncin de garantizar a la sociedad por e%ent$ales daAos originados en
el mal desempeAo del cargo. He all4 *$e la garant4a debe ser cierta y seria, es
decir *$e debe ingresarse efecti%amente a la sociedad y s$ monto debe ser
razonable, teniendo en c$enta la finalidad para la *$e 5a sido instit$ida.
;$ede ser en efecti%o o en t4t$los, pblicos o pri%ados, *$e el director debe
entregar a la sociedad, :$stificando en este ltimo caso debidamente s$ %alor, si
s$ cotizacin no f$ere pblica.
7,6. DOMICILIO
La ley 'art. ,.?) e+ige *$e la mayor4a absol$ta de los directores tenga domicilio
real en la Repblica !rgentina. Esta e+igencia tiene por finalidad e%itar el
nombramiento de directores e+tran:eros en forma generalizada, sobre todo en las
sociedades de capital e+tran:ero. Jbedece, adems, a la necesidad de garantizar
el efecti%o e:ercicio del cargo por parte de los directores, comprometiendo s$
presencia en el l$gar en el *$e el ente desarrolla s$ acti%idad.
8odos los directores deben constit$ir $n domicilio especial en la Repblica, donde
sern %lidas todas las notificaciones *$e se les efectan con moti%o del e:ercicio
de s$s f$nciones, incl$y&ndose las relati%as a la accin de responsabilidad 'art.
,.@, *$into prrafo).
7,7. INCAPACIDADES E INCOMPATIBILIDADES
Los directores no deben estar comprendidos en ning$na de las pro5ibiciones e
incompatibilidades pre%istas en el art. ,@- de la ley.
La:o la frm$la gen&rica 3no p$eden...6 el art4c$lo en$mera $na serie de
s$p$estos de incapacidad e incompatibilidad *$e actan como impedimentos para
la designacin y como ca$sales de remocin en el cargo.
Ellos son>
(. 6uienes no pueden ejercer el comercio. 'Da analizado. Ver, adems,
Unidad temtica <, pto. .,@.)
,. Los *allidos por quiebra culpable o *raudulenta hasta die 7859 aos
despu)s de su rehabilitacin# los *allidos por quiebra causal o los concursados
hasta cinco 749 aos despu)s de su rehabilitacin: los directores o
administradores de sociedad cuya conducta se cali*icare de culpable o *raudulenta
hasta die 7859 aos despu)s de su rehabilitacin.
El te+to se encontraba relacionado con lo disp$esto en los arts. ,0. a ,0?
y ,.7 de la ley de Conc$rsos, (B...(, 5oy derogada. La n$e%a ley de Conc$rsos
y O$iebras, ,-..,,, 5a eliminado el incidente de calificacin de cond$cta y el
r&gimen de complicidad, el *$e se s$bs$me en las n$e%as normas sobre
responsabilidad de terceros. Ello permite afirmar *$e la derogacin de la ley
(B...( 5a prod$cido $na derogacin tcita del art. ,@-, inc. ,, el *$e debe
considerarse reemplazado conforme a los t&rminos de los arts. ,0- a ,01 y ,B7,
in *ine, del n$e%o r&gimen conc$rsal 'ley ,-..,,), en c$anto establece *$e el
fallido *$eda in5abilitado desde la fec5a de la *$iebra 'art. ,0-). ;ero c$ando se
trata de personas :$r4dicas la in5abilitacin se e+tiende a las personas f4sicas *$e
5an integrado s$s rganos de administracin desde la fec5a de cesacin de
pagos, no rigiendo el l4mite temporal fi:ado en el art. ((@ de la ley ,-..,, 'art.
,0.).
En c$anto a la fec5a de inicio de la in5abilitacin, el art. ,0., seg$ndo
prrafo de la ley ,-..,, lo fi:a, para *$ienes son integrantes del rgano de
administracin o administradores, a partir de la fec5a de la *$iebra. En cambio,
para *$ienes se 5$biesen desempeAado como tales desde la fec5a de cesacin
de pagos, pero no lo 5icieran a la fec5a de la *$iebra, la in5abilitacin comienza a
tener efecto a partir del d4a en *$e *$ede firme la fec5a de cesacin de pagos
establecida por el :$ez de la *$iebra en los t&rminos del art. ((? de la normati%a
conc$rsal.
! s$ %ez, segn el art. ,0@>
3...la in5abilitacin del fallido y de los integrantes del rgano de administracin o
administradores de la persona de e+istencia ideal cesa de pleno derec5o, al aAo
de la fec5a de la sentencia de *$iebra, o de *$e f$ere fi:ada la fec5a de cesacin
de pagos conforme lo pre%isto en el art. ,0., seg$ndo prrafo, sal%o *$e se d&
alg$no de los s$p$estos de red$ccin o prrroga a *$e al$den los prrafos
sig$ientes.6
Los prrafos al$didos establecen *$e>
3Este plazo p$ede ser red$cido o de:ado sin efecto por el :$ez, a pedido de parte,
y pre%ia %ista al s4ndico si, %eros4milmente, el in5abilitado, a criterio del
magistrado, no est$%iera prima facie inc$rso en delito penal. La in5abilitacin se
prorroga o retoma s$ %igencia si el in5abilitado es sometido a proceso penal,
s$p$esto en el c$al d$ra 5asta el dictado del sobreseimiento o absol$cin. /i
mediare condena, d$ra 5asta el c$mplimiento de la accesoria de in5abilitacin
*$e imponga el :$ez penal.6
;or s$ parte, el art. ,0? de la ley ,-..,, dispone>
3La in5abilitacin de las personas :$r4dicas es definiti%a, sal%o *$e medie
con%ersin en los t&rminos del art. B7 admitida por el :$ez, o concl$sin de la
*$iebra.6
En c$anto a los efectos de la in5abilitacin, el art. ,01 de la ley ,-..,, determina
*$e, adems de los efectos pre%istos en la ley de *$iebras o en leyes especiales>
3...el in5abilitado no p$ede e:ercer el comercio por s4 o por interpsita persona,
ser administrador, gerente, s4ndico, li*$idador o f$ndador de sociedades,
asociaciones, m$t$ales y f$ndaciones. 8ampoco podr integrar sociedades o ser
factor o apoderado con fac$ltades generales de ellas.6
0. Los condenados con accesoria de inhabilitacin para ejercer car!os
pblicos: los condenados por hurto# robo# de*raudacin# cohecho# emisin de
cheques sin *ondo y delitos contra la *e pblica: los condenados por delitos en la
constitucin# *uncionamiento y liquidacin de sociedades& +n todo los casos hasta
die 7859 aos despu)s de cumplida la condena&
Las in5abilitaciones del inciso responden a la consideracin institucional de
la sociedad, s$ importancia para la econom4a nacional y la idoneidad, en sentido
amplio, *$e la ley pretende para s$s administradores.
-. Los *uncionarios de la administracin pblica cuyo desempeo se relacione
con el objeto de la sociedad hasta dos 739 aos despu)s del cese de sus
*unciones&
Este ltimo inciso f$e derogado por la ley ,,.-.1 y restablecido por la ley
,,.B70, ponderando s$s a$tores s$ ind$dable contenido &tico.
7,=. DURACION
Los directores son elegidos por el t&rmino *$e determine el estat$to, *$e n$nca
p$ede ser s$perior a tres e:ercicios. /i son designados por el conse:o de
%igilancia, el plazo p$ede ser e+tendido a cinco e:ercicios 'art. ,1(, inc. dF).
En caso de silencio del estat$to, la ley pres$me *$e el director 5a sido elegido
por el m+imo a$torizado.
Los directores p$eden ser reelegidos sin l4mite en los plazos 'art. ,.@), por lo *$e
se admite s$ reelegibilidad indefinida.
#o obstante el %encimiento del plazo por el c$al 5a sido designado el director,
debe permanecer en s$ cargo 5asta *$e as$ma s$ reemplazante 'art. ,.?,
seg$ndo prrafo).
7,>. REEMPLAZO
La reforma introd$cida por la ley ,,.B70 a$toriza a las sociedades no
comprendidas en el art. ,BB a prescindir de la sindicat$ra. En este caso, es
obligatorio *$e el estat$to pre%ea la eleccin de directores s$plentes.
/al%o *$e el estat$to disponga otra cosa, los s$plentes c$bren las %acantes *$e
se prod$zcan en el orden en *$e 5an sido nominados.
/i la sociedad c$enta con sindicat$ra, este rgano es el encargado de designar al
reemplazante 5asta la re$nin de la pr+ima asamblea, sal%o *$e el estat$to
pre%ea otro procedimiento.
El director s$plente reemplaza al tit$lar c$ando la cesacin en el cargo por parte
de &ste es definiti%a. #o corresponde el reemplazo c$ando la a$sencia es
temporaria, sal%o imposibilidad absol$ta de sesionar %lidamente, en c$yo caso
debe labrarse acta de:ndose constancia de dic5a circ$nstancia.
7,?. CESACION DE LOS DIRECTORES EN EL CAR+O
El director cesa en el cargo por alg$na de las sig$ientes ca$sales>
a) )e#&"m"e#%o !el ,la@o ,o el 5'e 4'e ele1"!o
La e+piracin del t&rmino por el *$e f$e designado prod$ce la concl$sin del
mandato. #o obstante ello, el director debe permanecer en s$ cargo 5asta ser
reemplazado 'art. ,.?, seg$ndo prrafo). Esta norma tiene por finalidad mantener
al directorio en permanente f$ncionamiento.
La permanencia de los directores 5asta s$ reemplazo p$ede ind$cir a &stos a
postergar indefinidamente la con%ocatoria de la asamblea2 los remedios a esta
sit$acin se enc$entran en la responsabilidad de los directores 'art. ,?-), la
con%ocatoria a asamblea por el s4ndico 'art. ,B-, inc. ?) so pena de
responsabilidad 'arts. ,B@ y ,B?) y la solicit$d de con%ocatoria por los accionistas
'art. ,0@), sin contar con la procedencia de la inter%encin :$dicial 'art. ((0) y de
la a$toridad administrati%a 'art. 070) '
-7
).
b) Re#'#&"a
El director p$ede ren$nciar en c$al*$ier momento, pero debe permanecer en s$
cargo 5asta *$e la ren$ncia sea aceptada.
El directorio debe tratar la ren$ncia en la primera re$nin *$e efecte desp$&s de
recibida. Hebe aceptarla, sal%o *$e afecte el f$ncionamiento reg$lar del rgano
de administracin o sea intempesti%a o dolosa, circ$nstancias &stas *$e deben
constar en el acta pertinente 'art. ,.B).
8ratndose de $n acto $nilateral p$ede retractarse, c$ales*$iera f$eran s$s
t&rminos 'por e:.> indeclinable), 5asta *$e no sea aceptada y antes de la
aceptacin el director conser%a todos los derec5os y obligaciones emergentes del
cargo.
La ren$ncia debe dirigirse al presidente del directorio o a *$ien lo s$stit$ya en el
cargo conforme al estat$to. ;$ede dirigirse al directorio e incl$so p$ede ser
impersonal. #o es menester *$e se diri:a por escrito2 p$ede prod$cirse en el
c$rso de $na re$nin si consta en el acta de directorio firmada por el ren$nciante
'art. ?0) '
-(
).
&) Remo&".#
Los directores son libremente re%ocables en s$s cargos por el rgano de gobierno
de la sociedad.
Es la llamada re%ocacin ad nutum *$e a$toriza a la asamblea en c$al*$ier
momento, sin in%ocacin de ca$sa y sin indemnizacin, a remo%er al director de
s$ cargo.
El estat$to no p$ede s$primir ni restringir la re%ocabilidad del cargo 'art. ,.@,
tercer prrafo). /e trata de $na norma de orden pblico *$e rige tanto para el
primer directorio como para los s$cesi%os, y opera, lo reiteramos, sin :$sta ca$sa.
La fcil remocin del director responde a la idea de facilitar $na organizacin
simple de la administracin y $n remedio rpido para c$al*$ier e+ceso en el *$e
el director p$eda inc$rrir por la p&rdida de confianza de los accionistas, tan
importante teniendo en c$enta los intereses *$e se conf4an a los directores, y tan
dif4cil de f$ndamentar en 5ec5os concretos si 5$biere *$e probarlos '
-,
).
El rgano competente para remo%er a los directores es la asamblea ordinaria, a$n
c$ando el director 5$biere sido nombrado por el conse:o de %igilancia. ;$ede
celebrarse en c$al*$ier tiempo sin necesidad de *$e sea con%ocada en el plazo
fi:ado por el art. ,0-, ltimo prrafo, p$es pre%alece la regla de orden pblico
consagrada en el art. ,.@, tercer prrafo.
La remocin debe fig$rar como $n p$nto e+preso en el orden del d4a 'art. ,0@, inc.
,), sal%o *$e se decida por la asamblea como consec$encia de la resol$cin de
otras c$estiones incl$idas en el orden del d4a 'imp$gnacin de estados contables,
cond$cta notoriamente per:$dicial para la sociedad en la celebracin de contratos,
etc.) 'art. ,?@).
La resol$cin de remocin debe adoptarse con el *$r$m y las mayor4as pre%istas
en el art. ,-0, tanto en primera como en seg$nda con%ocatoria, para este tipo de
asamblea. Estas mayor4as no p$eden ser dismin$idas, ya *$e la ley no lo
a$toriza. Respecto de s$ a$mento, no obstante *$e el art. ,-0 establece la
fac$ltad estat$taria de incrementarlas, la doctrina se 5a e+pedido en contra de
esa posibilidad, p$es ello significar4a permitir $na limitacin al e:ercicio de la
remocin, *$e res$lta inadmisible '
-0
).
C$ando la eleccin de los directores 5a sido 5ec5a por clase o categor4a de
acciones la remocin, sal%o el caso de los arts. ,@- y ,?@, debe 5acerse por la
asamblea de la clase electora.
En el caso de eleccin por el sistema de %oto ac$m$lati%o la remocin slo
proceder c$ando incl$ya a la totalidad de los directores, sal%o tambi&n los casos
de los arts. ,@- y ,?@. Esta e+cepcin al principio general referido a la nat$raleza
indi%id$al y no colecti%a del e:ercicio de la f$ncin obedece a las partic$lares
caracter4sticas de este sistema de designacin y a la t$tela del derec5o de las
minor4as a e:ercerlo plenamente.
!) I#&a,a&"!a! o "#Aab"l"!a! sobe-"#"e#%es
El director *$e inc$rre en alg$na ca$sal de incapacidad o in5abilidad debe ser
remo%ido.
/e impone al directorio, o en s$ defecto al s4ndico, por iniciati%a propia o a pedido
f$ndado de c$al*$ier accionista, la obligacin de con%ocar a asamblea ordinaria
para resol%er la remocin del director incl$ido en alg$no de los s$p$estos del art.
,@-. La asamblea debe celebrarse dentro de los c$arenta d4as de solicitada 'art.
,@.).
/i la asamblea deniega la remocin, c$al*$ier director, s4ndico o accionista p$ede
solicitarla :$dicialmente.
e) M'e%e
El fallecimiento del director prod$ce ob%iamente la concl$sin del mandato. El
cargo es personal e indelegable, por lo *$e no se transmite por ca$sa de m$erte.
4) O%os &asos
E+isten otros s$p$estos de cesacin de los directores en el cargo, *$e no operan
en forma indi%id$al, sino *$e son consec$encia de la s$stit$cin de todo el
rgano.
Uno de ellos es la disol$cin de la sociedad, en c$yo caso el directorio es
s$stit$ido por el li*$idador o li*$idadores.
Un seg$ndo caso deri%a de la act$acin del fid$ciario de los debent$ristas
c$ando la sociedad 5$biera emitido esta clase de t4t$los. /i se dan los s$p$estos
del art. 0-., inc. 0, el :$ez p$ede disponer la s$spensin del directorio y la
entrega de la administracin al fid$ciario *$ien, a s$ %ez, p$ede contin$ar con el
giro de los negocios, con las ms amplias fac$ltades, o disponer la li*$idacin de
la sociedad de ac$erdo con lo *$e res$el%a la asamblea de debent$ristas.
La tercera sit$acin es la aplicacin a la sociedad annima del r&gimen de
inter%encin :$dicial reg$lado en los arts. ((0 y sigtes. de la ley, analizado en la
Unidad temtica X<.
7,B. PUBLICACION E INSCRIPCION
El nombramiento y la remocin de los directores, para ser oponibles a terceros,
deben p$blicarse en el diario de p$blicaciones legales y l$ego inscribirse en el
Registro ;blico de Comercio *$e lle%a la <.=.G.
Rige al respecto el art. @7 de la ley. El tema 5a sido tratado en la Unidad temtica
V<<<, pto. ,,0. #os remitimos a lo all4 e+presado en c$anto al f$ncionamiento y
alcances de esta inscripcin registral.
7,1:. REMUNERACION
El cargo es rem$nerado 'art. ,@(, primer prrafo), sal%o ren$ncia del director a
percibir $na retrib$cin por s$ desempeAo en el directorio 'art. 1?,, C. Ci%.). La
onerosidad 5ace a la nat$raleza pero no a la esencia de la f$ncin 'conf. arts.
,0-, inc. ,, ,@( y ccs. de la ley).
La rem$neracin p$ede ser establecida en el estat$to, caso contrario ser
determinada por la asamblea de accionistas 'art. ,0-, inc. ,) o el conse:o de
%igilancia, en s$ caso 'art. ,1(, inc. dF 9a$n*$e esta disposicin no lo pre%ea en
forma e+presa9). /i la asamblea no la fi:a, el director podr re*$erirla
:$dicialmente.
La rem$neracin p$ede ser fi:a 'art. ,@(, seg$ndo prrafo por las tareas t&cnicas
permanentes o en el s$p$esto del art. ,1( inc. d) o constit$irse en $n porcenta:e
de las $tilidades.
La ley consagra $n tope a las rem$neraciones, estableciendo como principio
general *$e el monto m+imo de las retrib$ciones a percibir por los miembros del
directorio y del conse:o de %igilancia, por todo concepto, incl$idos s$eldos y otras
rem$neraciones por el desempeAo de f$nciones t&cnicoNadministrati%as de
carcter permanente, no podr e+ceder el ,. E de las ganancias. Hic5o monto
m+imo se limitar al . E c$ando no se distrib$yan di%idendos a los accionistas y
se incrementar proporcionalmente a la distrib$cin 5asta alcanzar a*$el l4mite
c$ando se reparta el total de las ganancias 'art. ,@(, seg$ndo y tercer prrafos).
El l4mite imp$esto por la ley se aplica tanto en el caso de retrib$cin fi:a como en
el s$p$esto de rem$neracin sobre la base de $n porcenta:e de las $tilidades, y
tiene como finalidad t$telar el inter&s social, 5aci&ndolo por encima del inter&s de
los directores.
La e+cepcin al l4mite est pre%ista en la ley 'art. ,@(, c$arto prrafo)>
3C$ando el e:ercicio de comisiones especiales o de f$nciones t&cnicoN
administrati%as por parte de $no o ms directores, frente a lo red$cido de las
ganancias imponga la necesidad de e+ceder los l4mites prefi:ados.6
La a$torizacin a e+ceder el porcenta:e m+imo establecido por la ley re*$iere
$na decisin fa%orable de la asamblea de accionistas y *$e el tema se incl$ya
como $n p$nto especial en el orden del d4a.
Las f$nciones t&cnicoNadministrati%as s$bs$mibles dentro del s$p$esto de
e+cepcin son nicamente las *$e no ostentan el carcter de permanencia
's$p$esto &ste contemplado en el primer prrafo del art. ,@() y en $n reciente
pron$nciamiento la /ala E de la Cmara Comercial fi: como re*$isito *$e, en el
acta *$e doc$menta la asamblea *$e 5izo l$gar a la e+cepcin, debe asentarse
por lo menos $n res$men de las tareas e+cepcionales efecti%amente realizadas
por los directores, de modo tal *$e permita s$ %erificacin '
--
).
La forma 5abit$al de la rem$neracin de los directores es la participacin en las
$tilidades, y si ellas no e+isten, los directores no tienen derec5o a reclamar
retrib$cin alg$na, p$es para ellos s$s 5onorarios no son la contrapartida de la
f$ncin c$mplida, sino el res$ltado de dic5a gestin '
-.
).
Es criterio dominante en la materia a*$el *$e establece *$e *$ienes aceptan
desempeAarse profesionalmente en el cargo de director de $na /.!. *$edan
%inc$lados a la s$erte de la empresa en la *$e desarrollarn s$s tareas, de modo
*$e si los emprendimientos comerciales no res$ltan fr$ct4feros, la retrib$cin ser,
en principio, acorde con los res$ltados '
-@
).
La doctrina nacional es coincidente en afirmar *$e si el estat$to nada dice sobre
$na distrib$cin desig$al entre los integrantes del directorio de la sociedad, se
entiende *$e todos los directores participan por ig$al en la rem$neracin, sin
distinciones por cargo o asistencia.
/i bien es cierto *$e es admitida la posibilidad de di%ersidad de rem$neracin
entre los directores de la /.!. por circ$nstancias de mayor traba:o o
responsabilidad, es razonable *$e esa distincin deba 5acerla el estat$to o la
asamblea al %otarla, mas n$nca el mismo directorio, c$ya incompetencia en el
tema res$lta absol$ta.
!5ora bien, ante la falta de toda determinacin estat$taria o asamblearia, los
5onorarios %otados globalmente deben ser distrib$idos entre los directores de la
sociedad en forma ig$alitaria.
La rem$neracin de los directores corresponde al tiempo en *$e 5ayan
desempeAado s$ cargo d$rante el per4odo de administracin *$e corre entre>
a) la asamblea *$e 5aya aprobado el e:ercicio anterior a dic5o primer e:ercicio
posterior a s$ designacin2
b) la asamblea *$e apr$eba este ltimo.
La rem$neracin del director es $n derec5o del *$e &ste se 5alla in%estido2 de
ig$al modo corresponde aceptar *$e tal rem$neracin se genera desde *$e se
inicia s$ f$ncin y concl$ye c$ando cesa en el desempeAo de s$ cargo.
8anto la doctrina como la :$rispr$dencia $nnimemente sostienen *$e la de$da
de 5onorarios al directorio es $na obligacin p$ra y simple para la sociedad2 lo
*$e e*$i%ale a decir *$e s$ e+igibilidad es inmediata, es decir, no s$peditada a
modalidad o accidente alg$no, con lo *$e se concl$ye *$e la constit$cin en mora
slo se prod$ce con el re*$erimiento de pago por parte del acreedor.
7,11. *UNCIONAMIENTO
El directorio es $n rgano generalmente pl$ral *$e acta como $n colegio, es
decir, pre%ia re$nin, deliberacin y %otacin de s$s miembros para la adopcin
de resol$ciones. Ello significa *$e cada director 9sal%o el s$p$esto de directorio
$nipersonal9 no acta indi%id$almente, sino *$e lo 5ace como integrante de $n
rgano colegiado, c$yo f$ncionamiento est pre%isto en la ley, a$n*$e la
sociedad p$ede dictar e inscribir en la <.=.G. $n reglamento interno *$e precise
con ms detalle ese f$ncionamiento.
El directorio debe re$nirse c$ando lo establezca el estat$to 'art. ,@7), por lo
menos $na %ez cada tres meses 'art. ,@?) o c$ando lo re*$iera c$al*$ier director.
En este ltimo caso, la re$nin debe ser citada por el presidente dentro de los
cinco d4as de recibido el pedido. /i el presidente es remiso o dilata la
con%ocatoria, p$ede con%ocarla c$al*$ier director 'art. ,@?, in *ine).
/i el directorio tiene pre%istos d4as fi:os de re$nin en el estat$to o en el
reglamento, no es necesaria la con%ocatoria.
La citacin debe 5acerse por escrito con la debida anticipacin, indicando d4a y
5ora de re$nin. El directorio sesiona en la sede de la sociedad, sal%o
circ$nstancias e+cepcionales, debidamente :$stificadas2 en este caso la citacin
debe indicar el l$gar de celebracin.
/i el directorio se rene para tratar los negocios ordinarios de la sociedad es
innecesario consignar el orden del d4a en la citacin. En cambio, corresponde
incl$irlo si debe decidir sobre as$ntos *$e no son los ordinarios de administracin
'
-?
).
! las re$niones se debe citar al s4ndico 'art. ,B-, inc. 0) si e+iste este rgano y en
s$ caso al fid$ciario de los debent$ristas 'art. 0-., inc. ,).
;ara sesionar %lidamente la ley e+ige $n *$r$m *$e n$nca p$ede ser inferior a
la mayor4a absol$ta de s$s miembros 'art. ,@7).
El *$r$m se calc$la sobre el nmero total de integrantes, a$n*$e e+istan cargos
%acantes, y debe mantenerse d$rante toda la re$nin 'conf. art. ,@@, seg$ndo
prrafo).
El directorio as4 re$nido adopta decisiones por mayor4a absol$ta de %otos
presentes, sin pri%ilegios en el %oto, *$e la ley no a$toriza. En caso de empate, el
presidente slo p$ede desempatar si as4 lo pre%& el estat$to. ;ara alg$nos temas
el estat$to p$ede disponer mayor4as agra%adas 'art. ,@7).
El %oto es personal 'art. ,@@, primer prrafo) por lo *$e los directores no p$eden
%otar por intermedio de mandatarios, sal%o la a$torizacin otorgada a otro
director, si e+iste *$r$m 'art. ,@@, seg$ndo prrafo).
8ampoco se p$ede %otar por correspondencia ni se admiten ad5esiones
posteriores2 la asistencia de los directores a las re$niones es obligatoria y s$
a$sencia no los e+ime de responsabilidad por las decisiones tomadas.
Las re$niones de directorios y las resol$ciones en ellas adoptadas deben
asentarse en $n libro de actas, lle%ado con las mismas formalidades *$e los libros
de comercio 'art. ?0).
El acta debe contener la indicacin de los directores y s4ndicos presentes, el
temario a tratar, $n res$men de las deliberaciones con las obser%aciones
planteadas 'art. ,?-, in *ine), los res$ltados de las distintas %otaciones y la firma
de todos los asistentes.
7,12. LA *UNCION DE REPRESENTACION
En el caso de las sociedades annimas la ley 5a pre%isto e+presamente como $na
f$ncin diferenciada de la de administracin, la de representacin# *$e es a*$ella
*$e le permite a la sociedad %inc$larse :$r4dicamente con terceros y se enc$entra
a cargo del presidente de la sociedad '%er Unidad temtica V<<<, pto. (,0,().
El directorio, como rgano de administracin, es *$ien res$el%e los actos de
gestin social, pero *$ien e+presa esa %ol$ntad social frente a terceros es el
presidente del directorio, *$ien, por ley 'art. ,@1), es s$ rgano de
representacin.
El presidente debe ser $n director2 en consec$encia, integra el directorio y es
elegido por &ste, sal%o *$e el estat$to disponga s$ eleccin por la asamblea.
Es $na f$ncin $nipersonal no compartida y *$e, por lo mismo, no es posible *$e
por %4a estat$taria se le pri%e al presidente de esa representati%idad de carcter
orgnico ni *$e se limiten s$s f$nciones2 sin embargo, ello no es bice para *$e
tales fac$ltades de representacin p$edan conferirse o e+tenderse, por
disposicin del estat$to, a otros integrantes del directorio 'art. ,@1).
/e trata de $na doble representacin permitida por la ley, *$e en nada restringe
las fac$ltades *$e el r&gimen %igente otorga al presidente, encontrndose
protegido el derec5o de los terceros mediante la referencia *$e 5ace el art. ,@1 al
art. .1.
El cargo de presidente es re%ocable por determinacin de *$ien 5a tenido
atrib$cin o fac$ltades para conferirlo.
7,13. EL COMITE E0ECUTI)O
La ley, en s$ art. ,@B, 5a pre%isto la posibilidad de crear $n comit& e:ec$ti%o,
integrado e+cl$si%amente por directores, *$e tendr a s$ cargo la gestin de los
negocios ordinarios.
El directorio debe %igilar la act$acin de este comit&, y s$ organizacin y
f$ncionamiento no modifica las obligaciones y responsabilidad de todos los
directores 'art. ,@B, seg$ndo prrafo).
El comit& e:ec$ti%o es $n rgano *$e se crea estat$tariamente por razones de $na
me:or administracin y al *$e slo p$ede asignarse la gestin de ne!ocios
ordinarios. Con esta e+presin la ley al$de no slo a las operaciones com$nes o
r$tinarias de la sociedad respecto de terceros, sino *$e tambi&n incl$ye a las *$e
tengan relacin con la gestin interna del ente.
/e trata de $n desprendimiento administrati%o del directorio c$ya finalidad es
darle mayor celeridad, fl$idez y eficacia a la gestin ordinaria, e+terna e interna.
;or tratarse de $n rgano pl$ral debe f$ncionar como $n colegio, lo *$e impone la
determinacin del *$r$m y mayor4as necesarias para sesionar en forma %lida y
adoptar resol$ciones 's$pletoriamente rige el art. ,@7).
Hebe lle%ar $n libro de actas de ac$erdo con lo prescripto por el art. ?0, en el *$e
se asentarn las decisiones tomadas2 ello facilita la f$ncin de control del
directorio.
La designacin y remocin de los integrantes del comit&, as4 como la distrib$cin
de cargos dentro de este rgano, corresponden a la asamblea o al directorio,
segn lo disponga el estat$to.
Los actos del comit& e:ec$ti%o se imp$tan directamente a la sociedad y no e+imen
de responsabilidad al directorio.
Como otra forma de descentralizacin administrati%a la ley, en el art. ,?7, fac$lta
al directorio a>
3...designar gerentes generales o especiales, sean directores o no, re%ocables
libremente, en *$ienes p$ede delegar las f$nciones e:ec$ti%as de la
administracin. Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeAo de
s$ cargo en la misma e+tensin y forma *$e los directores. /$ designacin no
e+cl$ye la responsabilidad de los directores.6
7,16. PROCIBICIONES
La ley establece $na serie de pro5ibiciones partic$lares para los directores en el
e:ercicio de s$ cargo, o bien somete determinados actos o contratos a re*$isitos
especiales.
7,16,1. PROCIBICION DE CONTRATAR
El art. ,?( establece *$e>
3El director p$ede celebrar con la sociedad los contratos *$e sean de la acti%idad
en *$e &sta opere y siempre *$e se concierten en las condiciones del mercado.
Los contratos *$e no renan los re*$isitos del prrafo anterior slo podrn
celebrarse pre%ia aprobacin del directorio o conformidad de la sindicat$ra si no
e+istiese *$r$m. He estas operaciones deber darse c$enta a la asamblea. /i la
asamblea desaprobare los contratos celebrados, los directores, o la sindicat$ra,
en s$ caso, sern responsables solidariamente por los daAos y per:$icios
irrogados a la sociedad. Los contratos celebrados en %iolacin de lo disp$esto en
el prrafo seg$ndo y *$e no f$eren ratificados por la asamblea son n$los, sin
per:$icio de la responsabilidad pre%ista en el prrafo tercero.6
La pro5ibicin para a*$ellos contratos *$e se aparten de las condiciones
establecidas por la ley 'acti%idad normal de la sociedad y condiciones de
mercado) proc$ra e%itar *$e los administradores sociales ab$sen de s$ sit$acin,
lo *$e responde a $na lgica moti%acin de sana moral administrati%a2 sin
embargo, esta pro5ibicin no :$ega c$ando la contratacin no p$ede ca$sar daAo
a la sociedad ni a los dems socios, o se desarrolla con la conformidad e+presa o
tcita de los consocios. En tal 5iptesis, el administrador *$eda en sit$acin
id&ntica a la de los dems socios o terceros.
La :$rispr$dencia 5a tenido oport$nidad de e+pedirse sobre el partic$lar
sentenciando *$e>
3!$n c$ando los directores 5$bieran contratado con la sociedad %iolando la
pro5ibicin de la ley, art. ,?(, la negociacin ser %lida si no f$e desfa%orable al
ente societario y no medi apro%ec5amiento indebido por parte de a*$&llos.6 '
-1
)
En el mismo sentido.
3#o procede la n$lidad de $n contrato, en el *$e se pact el pago de regal4as,
celebrado entre los directores y la sociedad, sin aprobacin pre%ia del directorio
ni ratificacin asamblearia, con f$ndamento en la ley, art. ,?(, si la operacin se
lle% a cabo con la inter%encin directa de la totalidad de los accionistas, con lo
*$e *$ed sal%ag$ardado el inter&s *$e pretende proteger la referida norma,
m+ime c$ando la sociedad pago p$nt$almente las regal4as pactadas 5asta *$e
decidi paralizar la prod$ccin.6 '
-B
)
7,16,2. INTERES CONTRARIO
Establece el art. ,?( *$e si el director tiene $n inter&s contrario al de la sociedad
debe ponerlo en conocimiento del directorio y de los s4ndicos, absteni&ndose de
participar en la deliberacin ba:o pena de responder en forma personal e ilimitada
por los daAos y per:$icios *$e se le ocasionen a la sociedad.
!l ig$al *$e en el caso del art. ,-1, por inter&s contrario debe entenderse inter)s
distinto, de s$erte tal *$e todo inter&s del director *$e entre en conflicto con $n
inter&s social, de manera *$e otorg$e a a*$&l $na %enta:a o $tilidad en detrimento
de la sociedad, es ca$sal s$ficiente para obligar al administrador a abstenerse de
participar en la deliberacin respecti%a, debiendo poner en conocimiento del
directorio y la sindicat$ra, la p$gna de intereses e+istente.
Esta pro5ibicin es $na consec$encia del deber de lealtad consagrado con
carcter general para todos los administradores en el art. .B de la ley.
7,16,3. ACTI)IDAD EN COMPETENCIA
Hispone el art. ,?0 *$e>
3El director no p$ede participar por c$enta propia o de terceros en acti%idades en
competencia con la sociedad, sal%o a$torizacin e+presa de la asamblea, so pena
de inc$rrir en la responsabilidad del art. .B.6
En primer l$gar, la pro5ibicin de competir con la sociedad *$e pesa sobre los
directores no slo se refiere a a*$ella acti%idad similar *$e el director realiza
5abit$almente, sino tambi&n a s$ act$acin espordica o aislada, ya *$e s$ deber
de fidelidad y lealtad debe mantenerse d$rante todo el desempeAo de s$ cargo y
respecto de todos los actos *$e realice.
En seg$ndo t&rmino, la pro5ibicin descripta por la ley en el art4c$lo citado, no
slo se refiere a la acti%idad de los administradores act$ando en nombre y por
c$enta propia, sino tambi&n c$ando la realizan por c$enta de terceros, ya sea
como directores de otra sociedad *$e desarrolla id&nticas acti%idades o como
mandatarios, comisionistas, gestores de negocios, etc. '
.7
).
La transgresin a esta norma, *$e es comn a todos los administradores sociales,
es ca$sal de remocin del director, *$ien a la %ez debe responder por los daAos y
per:$icios *$e se le irrog$en a la sociedad. Corresponde, por aplicacin analgica
del art. (00, L./., *$e incorpore a la sociedad los beneficios obtenidos en el
e:ercicio de la acti%idad en competencia.
7,17. RE+IMEN DE RESPONSABILIDAD
7,17,1. RE+LAS LE+ALES
La ley, en s$ art. ,?-, 5a establecido como principio general la responsabilidad
ilimitada y solidaria de los directores 5acia la sociedad, los accionistas y terceros
por mal desempeAo en s$ cargo segn el criterio del art. .B '%er Unidad temtica
V<<<, pto. -,,).
En primer l$gar, la responsabilidad ataAe al rgano de administracin, y en
consec$encia, se traslada a todos s$s integrantes, *$ienes respondern en forma
solidaria e ilimitada por los daAos *$e la gestin ocasione, ya se trate de $na
%iolacin a la ley, al estat$to o reglamento 3y por c$al*$ier otro daAo prod$cido
por dolo, ab$so de fac$ltades o c$lpa gra%e6, segn e:emplifica la ley en el art.
,?-, primer prrafo de la ley.
Ello significa *$e el director responde por accin, es decir, c$ando adopta o
participa en la adopcin de $na resol$cin *$e pro%oca el daAo, pero tambi&n por
omisin, ya *$e la ley le imp$ta responsabilidad a$n c$ando no 5$biera
participado en la re$nin *$e decidi $na medida a la postre daAosa, si,
conoci&ndola, no se op$so a ella 'art. .B).
La ley 'art. ,?-, tercer prrafo), al respecto, e+presamente dispone *$e
nicamente *$edar>
3...e+ento de responsabilidad el director *$e particip en la deliberacin o
resol$cin o *$e la conoci, si de:a constancia escrita de s$ protesta y diere
noticia al s4ndico antes de *$e s$ responsabilidad se den$ncie al directorio, al
s4ndico, a la asamblea, a la a$toridad competente, o se e:erza la accin :$dicial.6
7,17,2. IMPUTACION
La reforma imp$esta por la ley ,,.B70 introd$:o $na delimitacin al r&gimen de
imp$tacin de responsabilidad a los directores, atendiendo para ello>
3...a la act$acin indi%id$al c$ando se 5$bieren asignado f$nciones en forma
personal de ac$erdo con lo establecido en el estat$to, el reglamento o decisin
asamblearia.6
La ley 5a tenido en c$enta la di%isin de f$nciones en reas espec4ficas, tal como
s$ele acontecer en la empresa moderna, ad:$dicando responsabilidad en forma
personal al director a cargo del rea.
;ara la aplicacin de este sistema la decisin de la asamblea y la designacin de
las personas *$e 5an de desempeAar las f$nciones deben ser inscriptas en el
Registro ;blico de Comercio.
7,17,3. NATURALEZA Y ALCANCE
La responsabilidad a la *$e estamos al$diendo es de nat$raleza ci%il, ya sea
contract$al o e+tracontract$al, y se trad$ce en $na indemnizacin pec$niaria *$e
el director debe satisfacer para reparar el daAo.
Es personal para cada director, es ilimitada, lo *$e significa *$e cada director
responsable responde con todo s$ patrimonio partic$lar, y no slo con los bienes
dados en garant4a 'art. ,.@), y es solidaria con todos los dems directores, por lo
*$e cada $no responde personalmente por el total de los daAos y per:$icios
ocasionados.
!barca todo el per4odo en el *$e el director desempeA s$ f$ncin y 5asta tanto
se inscriba s$ cesacin en el cargo en el lega:o de la sociedad *$e lle%a la <.=.G.
#o obstante ello, si el director tomara conocimiento de actos %iolatorios de la ley,
el estat$to y el reglamento, per:$diciales para la sociedad, realizados con
anterioridad a s$ gestin, debe den$nciarlos al s4ndico o a la asamblea, en s$
caso.
7,17,6. EDTINCION
La responsabilidad ci%il de los directores con respecto a la sociedad se e+ting$e>
a) por aprobacin de s$ gestin, realizada en forma concreta y precisa y no como
deri%acin de la aprobacin de los estados contables2
b) por ren$ncia e+presa de la sociedad a reclamar daAos y per:$icios aprobada
por asamblea, y
c) por transaccin, con%enida entre la sociedad y el director y aprobada por
asamblea.
/e e+cl$yen estas posibilidades de e+tincin si la responsabilidad imp$tada lo es
por %iolacin de la ley, del estat$to o reglamento, si media oposicin del cinco por
ciento del capital social por lo menos y en caso de li*$idacin coacti%a o
conc$rsal 'art. ,?.).
E+iste adems otro modo de e+tincin *$e es la prescripcin de la accin de
responsabilidad, tratndose de $n s$p$esto de inc$mplimiento o %iolacin de los
deberes nacidos del contrato de sociedad, el plazo es de 0 aAos 'art. 1-1, inc. (T,
C. Com.) a contar desde el d4a en *$e la sociedad declara al director inc$rso en
responsabilidad.
7,17,7. ACCION DE RESPONSABILIDAD
La accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la
sociedad, pre%ia resol$cin de la asamblea de accionistas. ;$ede ser adoptada
a$n*$e no conste en el orden del d4a, si es consec$encia directa de la resol$cin
de as$nto incl$ido en &ste. La resol$cin prod$cir la remocin del director o
directores afectados y obligar a s$ reemplazo. Esta accin tambi&n podr ser
e:ercida por los accionistas *$e 5$bieren efect$ado la oposicin pre%ista en el art.
,?. 'art. ,?@).
/i la accin pre%ista en el primer prrafo del art. ,?@ no f$era iniciada dentro del
plazo de tres meses, contado desde la fec5a del ac$erdo, c$al*$ier accionista
p$ede promo%erla, sin per:$icio de la responsabilidad *$e res$lta del
inc$mplimiento de la medida ordenada 'art. ,??).
! fin de *$e proceda la accin de responsabilidad, no basta demostrar *$e el
administrador inc$mpli s$s obligaciones legales y estat$tarias o *$e inc$rri en
negligencia c$lpable en s$ desempeAo2 para *$e se config$re s$ responsabilidad
deben conc$rrir los otros pres$p$estos de la teor4a general de la responsabilidad
ci%il, esto es, probar *$e a*$el inc$mplimiento o comportamiento c$lposo gener
$n per:$icio al patrimonio social y *$e e+iste adec$ada relacin de ca$salidad
entre tal incond$cta y el daAo ocasionado 'arts. .B y ,?-, L./.2 arts. .7@, .((,
.(,, .(B, .,7 y .,(, C. Ci%.).
C$ando es e:ercida por $n socio, el res$ltado econmico de la accin 9*$e es
social y no indi%id$al9 debe incorporarse a la sociedad y no al patrimonio del
socio accionante, p$esto *$e la finalidad de a*$&lla es la reintegracin del 5aber
social dismin$ido por el menoscabo ca$sado por la mala gestin de los
administradores. Es *$e en el e:ercicio de la accin social de responsabilidad el
socio acta en representacin de $n inter&s social, como si se tratara de la propia
sociedad afectada.
En caso de *$iebra, la accin de responsabilidad p$ede ser e:ercida por el
representante del conc$rso, o, en s$ defecto, por los acreedores indi%id$almente
'art. ,?1).
7,17,=. ACCION INDI)IDUAL DE RESPONSABILIDAD
El art. ,?B de la L./. establece *$e los accionistas y los terceros conser%an
siempre s$s acciones indi%id$ales contra los directores.
;ara *$e prospere la accin indi%id$al pre%ista por el art. ,?B no basta con
demostrar *$e los administradores desplegaron $na cond$cta irreg$lar en el
desempeAo de s$s cargos, sino *$e es menester acreditar *$e se %erific en el
caso $n per:$icio concreto, directo y personal en el patrimonio de *$ien lo
reclama.
Esta accin es independiente de la accin social2 la sociedad no tiene
inter%encin en s$ planteamiento, ni en s$ desarrollo o en s$s res$ltados y es
indiferente *$e el ente la apr$ebe o la desapr$ebe. 8ampoco ning$na ren$ncia ni
transaccin de la sociedad p$ede ser obstc$lo para el e:ercicio de la accin,
p$es &sta no p$ede estar condicionada, ni limitada por ningn ac$erdo de la
asamblea general ni por ning$na cl$s$la estat$taria.
La accin indi%id$al de responsabilidad contra los directores slo p$ede tener por
ob:eto la reparacin del daAo *$e el accionista s$fre en forma personal, y no del
*$e padece indirectamente, integrante del daAo mayor *$e soporta la sociedad y
de ig$al nat$raleza *$e el de todos los dems accionistas.
;$ede ser e:ercida incl$so por $n e+ accionista, dado *$e el derec5o al
resarcimiento de los daAos s$fridos nace de la calidad de per:$dicado, y no del
carcter de accionista. ;ero, ella debe estar siempre referida a los daAos directos
s$fridos por el socio o e+ socio y no a a*$ellos denominados indirectos.
Constit$yen alg$nos s$p$estos *$e 5abilitan el e:ercicio de la accin indi%id$al
por parte del socio, por e:emplo> c$ando se le impide e:ercer s$ derec5o a %otar2
c$ando se le niega el acceso a la asamblea2 c$ando no se le permite e:ercer el
derec5o de preferencia en la s$scripcin de n$e%as acciones2 c$ando se dilata
indebidamente la inscripcin de cesiones accionarias2 c$ando se impide el pago
de di%idendos aprobados '
.(
).
=. EL CONSE0O DE )I+ILANCIA
=,1. CONCEPTO. CARACTERIZACION. ANTECEDENTES
Es el rgano de fiscalizacin interna, de carcter permanente y rem$nerado,
integrado por tres a *$ince accionistas designados por la asamblea, c$yas
f$nciones son>
a) fiscalizar la administracin de la sociedad2
b) controlar s$ gestin2
c) informar peridicamente a los accionistas, y
d) si lo establece el estat$to social, designar al rgano de administracin y
realizar tareas de cogestin empresaria.
<nstit$to inspirado en las legislaciones alemana y francesa, con antecedentes en
la %ie:a ley ((.011 'cooperati%as), posibilita el acceso de dependientes y
empleados al control de la empresa, constit$yendo $n paso pre%io a la cogestin.
/e caracteriza por>
9 /er $n rgano colegiado integrado e+cl$si%amente por accionistas 'tres a
*$ince Kart. ,17, L./.F). Esta caracter4stica esencial pone el acento en el inter&s
de los integrantes de la sociedad en e:ercer $n control directo sobre la misma por
encima de la profesionalidad de *$ienes integran el rgano. Recordemos *$e
dic5a profesionalidad es $n elemento condicionante en la sindicat$ra.
9 Es elegido por asamblea ordinaria sin la restriccin sobre inaplicabilidad
del %oto pl$ral %igente para la sindicat$ra 'art. ,1-, prrafo tercero), por el
procedimiento de eleccin por categor4a de acciones 'art. ,@,) o por el sistema de
%oto ac$m$lati%o 'art. ,@0). La ley 'art. ,17) e+cl$ye la posibilidad de elegir este
rgano en forma e+cl$si%a por el sistema comn, mas s4 es admitida la eleccin
en parte por el sistema comn y en parte por %oto ac$m$lati%o 'art. ,@0).
9 Hebe inscribirse la designacin de s$s miembros en el Registro ;blico de
Comercio, pre%ia p$blicacin.
9 /$s miembros son reelegibles y libremente re%ocables, sin necesidad de
e+presin de ca$sa 'art. ,17, L./.). H$ran en el cargo 5asta tres e:ercicios,
debiendo permanecer en &l 5asta s$ reemplazo 'art. ,17 N,.?, L./.). #o p$eden
%otar sobre s$ propia gestin 'art. ,17 N,-(, L./.), res$ltando aplicables di%ersas
normas referidas al f$ncionamiento del directorio 'conse:eros s$plentes 9art.
,.1, primer prrafo92 mecanismo de presentacin de ren$ncia 9art. ,.B92
*$r$m 9art. ,@792 r&gimen de rem$neracin 9art. ,@(92 r&gimen de
pro5ibiciones, incompatibilidades y remocin 9arts. ,@- y ,@.92 indelegabilidad
del cargo, forma de %otar 9art. ,@@92 r&gimen de re$niones y con%ocatoria 9art.
,@?92 pro5ibicin de participar en acti%idades en competencia y abstencin de
%oto en caso de inter&s contrario 9arts. ,?0 y ,?,92 r&gimen de
responsabilidades 9arts. ,?- a ,?B, 07.9.
=,2. ATRIBUCIONES Y DEBERES. DI*ERENCIA CON LA SINDICATURA.
PRESCINDENCIA DE LA MISMA
Las fac$ltades del conse:o s$peran las de la sindicat$ra, dependiendo en gran
medida de lo estip$lado en cada estat$to, *$e reglamentar s$ organizacin y
f$ncionamiento.
/in per:$icio de ello son indelegables e inderogables las sig$ientes f$nciones>
(. Fiscalizacin de la gestin del directorio 'art. ,1(, inc. aF). !dems de las
f$nciones propias de la sindicat$ra 9e+aminar la contabilidad social, los bienes
sociales, realizar ar*$eos de ca:a en forma directa o a tra%&s de peritos etc., es
decir, realizar $n control contable9, el conse:o acta sobre la gestin empresaria.
La ley pre%& *$e el rgano p$ede recabar informes sobre contratos celebrados o
a celebrarse y el directorio debe s$ministrarle $n informe escrito sobre la gestin
social al menos trimestralmente.
,. ;$ede con%ocar a asamblea e+traordinaria c$ando lo considere necesario,
lo re*$ieran accionistas *$e representen por lo menos el . E del capital social, o
5ayan omitido el llamado los otros rganos con capacidad con%ocante.
0. Hebe presentar $n informe a la asamblea sobre la memoria del directorio y
los estados contables del e:ercicio 'art. ,1(, inc. eF).
-. Est obligado a in%estigar las den$ncias *$e le presenten accionistas *$e
representen al menos el , E del capital social 'art. ,B-, inc. (() respecto de la
gestin social y el estado de la empresa. ;$ede, en c$mplimiento de esta
fac$ltad, designar comisiones al efecto 'art. ,1(, inc. fF).
.. Las dems f$nciones y fac$ltades atrib$idas en la ley a los s4ndicos 'asistir
a las re$niones de directorio, e+igir balances de comprobacin, etc.).
C$ando el estat$to pre%ea el conse:o de %igilancia, los arts. ,@, y ,@0 no se
aplicarn en la eleccin de directores si &stos deben ser elegidos por a*$&l 'art.
,17, L./., conf. ref. ley ,,.B70).
C$ando el estat$to organice el conse:o de %igilancia, la sociedad podr prescindir
de la sindicat$ra. En este caso, la sindicat$ra ser reemplazada por $na a$ditor4a
an$al, contratada por el conse:o de %igilancia y s$ informe sobre los estados
contables se someter a la asamblea, sin per:$icio de las medidas *$e p$eda
adoptar el conse:o. 'art. ,10).
La a$ditor4a aparece como $n mecanismo complementario de la fiscalizacin. El
a$ditor dictaminar sobre la seg$ridad de las registraciones contables, s$ apego
a los principios de contabilidad y el refle:o con e*$idad de la sit$acin financiera
en $na fec5a determinada y los res$ltados de las operaciones d$rante $n per4odo.
=,3. *ACULTADES OPTATI)AS QUE DEPENDEN DE SU INCLUSION EN EL
ESTATUTO
El estat$to p$ede pre%er *$e>
(. Heterminada clase de actos o contratos no p$edan celebrarse sin
aprobacin pre%ia del conse:o. Henegada &sta el directorio podr someterlo a la
decisin de la asamblea 'art. ,1(, inc cF).
;$diendo representar intereses diferentes en la empresa, sin constit$ir $n
c$erpo t&cnico, la ley llega a otorgar al rgano fac$ltades pr+imas a la cogestin.
8al fac$ltad res$lta de esencial importancia. /$pongamos contratos *$e,
5allndose dentro de las atrib$ciones propias del directorio, por s$perar
determinado monto, re*$ieran aprobacin pre%ia del conse:o.
El conse:o p$ede opinar sobre la oport$nidad y con%eniencia de los
negocios sociales, e+tremo *$e no entra dentro de las fac$ltades de la
sindicat$ra.
La pr$dencia en el e:ercicio de la fac$ltad e%itar la paralizacin de la
empresa.
,. El conse:o efecte la eleccin de los integrantes del directorio, sin per:$icio
de s$ re%ocabilidad por la asamblea. En este s$p$esto>
a) no se aplican los art. ,@, y ,@0 de la ley2
b) la rem$neracin ser fi:a y la d$racin en el cargo podr e+tenderse a cinco
aAos. /e mantiene la re%ocabilidad ad nutum, pero, al fi:arse $n monto fi:o de
rem$neracin, se pretende profesionalizar el rgano de administracin.
Hisposicin inspirada en el derec5o franc&s, posibilita la profesionalizacin
del directorio, e%itando *$e post$ras encontradas en s$ seno entorpezcan la
marc5a de la empresa. ;or otra parte, facilita la representacin de las minor4as en
el conse:o.
=,6. CONSE0EROS DISIDENTES. DERECCO A CON)OCAR A ASAMBLEA
Los conse:eros disidentes, en nmero no menor de $n tercio, tienen derec5o a
con%ocar a asamblea para *$e decida en definiti%a sobre la c$estin ob:eto de la
disidencia.
El instit$to preser%a la estrec5a relacin accionistasNcontrolNgestin, c$idando *$e
las minor4as tengan $na adec$ada representacin.
=,7. RESPONSABILIDAD
/e aplica lo disp$esto respecto del directorio, cap4t$lo al *$e, brevitatis causae,
nos remitimos.
>. EL CONTRALOR INTERNO. E)OLUCION. SOLUCIONES EN EL DERECCO
COMPARADO
>,1. ANTECEDENTES. E)OLUCION
!l ig$al *$e la mayor4a de las legislaciones del m$ndo, n$estro pa4s organiz a la
sociedad annima contempornea a seme:anza de las instit$ciones pol4ticas de
los pa4ses democrticos, estr$ct$rando s$ f$ncionamiento sobre la base de tres
rganos>
(. Un rgano de administracin o ejecutivo, a cargo de la gestin de los negocios
sociales y la representacin de la sociedad, elegido por la asamblea y con
amplias fac$ltades para desempeAarse con a$tonom4a en la rbita de s$s
f$nciones.
,. Un rgano de gobierno o deliberativo, llamado 3asamblea6 y considerado
soberano, encargado de elegir las a$toridades de la sociedad, aprobar s$ gestin
y las c$entas del e:ercicio, decidir el destino de las ganancias y adoptar las
decisiones trascendentes para la %ida de la sociedad, incl$idas s$ disol$cin y
li*$idacin.
0. Un rgano de control, destinado a fiscalizar la administracin y contabilidad de
la sociedad, con obligacin de dictaminar sobre la memoria y los estados
contables preparados por el directorio y presentados a la asamblea para s$
aprobacin.
/in embargo, es preciso recordar *$e en el Cdigo de Comercio de (1@, no
5ab4a disposicin alg$na en materia de fiscalizacin pri%ada de las sociedades
annimas, rigiendo la norma general del entonces %igente art. 0B,, por el *$e se
establec4a el derec5o inderogable de los socios a e+aminar los libros y dems
doc$mentacin de la sociedad, relati%os al estado de la administracin social.
El Cdigo, *$e entr en %igencia el (T de mayo de (1B7 'ley ,.@0?, del B de
oct$bre de (11B), sig$iendo principalmente los cdigos port$g$&s e italiano,
instit$y por primera %ez en el pa4s la fig$ra de la sindicat$ra para la fiscalizacin
pri%ada de las sociedades annimas.
8al como lo e+p$so con claridad la Comisin reformadora, en s$ informe de
presentacin del proyecto>
3La e+periencia 5a demostrado, en efecto, *$e entre nosotros los intereses de los
accionistas no estn bien garantidos, librando completamente a s$ accin
indi%id$al la defensa y %igilancia de los derec5os. K...F Era indispensable, p$es,
proyectar mayores !arantas tanto para los accionistas como para terceros *$e
contraten con sociedades de esta clase... He a*$4 la necesidad de
establecer> ...medios e*icaces y especiales de *iscaliacin. En este orden de
ideas, hemos introducido las *unciones de los sndicos destinados a controlar las
operaciones de los directores# como esenciales en la constitucin de las
sociedades annimas&6
En (B?, se sanciona y prom$lga la Ley (B...7 de /ociedades Comerciales,
derogatoria de los arts. -( y ,1, a --B del C. Com., *$e se incorpora a la
normati%a de dic5o cdigo.
/egn se e+plic en la E+posicin de "oti%os, el criterio de fiscalizacin
establecido por el C. Com. presentaba defectos, p$nt$alizados por la doctrina y
demostrados por la prctica, *$e lo tornaban inoc$o. ;or ello se reestr$ct$r la
instit$cin con la finalidad de *$e c$mpliera adec$adamente s$ f$ncin, *$e
consiste en fiscalizar la administracin y %igilar *$e los rganos sociales den el
debido c$mplimiento a la ley, al estat$to y a las decisiones asamblearias 'art. ,B-,
incs. ( y B, L./.), disponiendo la ley la posibilidad, con miras a s$ $tilizacin por
las grandes empresas, de optar por la implementacin de $n conse:o de
%igilancia, a cargo de las f$nciones de control, con fac$ltad de designar el
directorio si el estat$to lo a$toriza.
!dems, con frec$encia se 5ab4a p$esto en disc$sin la necesidad de e+igir
determinados re*$isitos de idoneidad para el e:ercicio de la sindicat$ra de la
sociedad annima2 las f$nciones mltiples y 5eterog&neas *$e se atrib$yeron a
los s4ndicos f$e el f$ndamento para sostener *$e era indispensable darle a este
rgano $na organizacin t&cnicoNlegal ms adec$ada, y por ello la n$e%a ley
incl$y como re*$isito para e:ercer el cargo, ser abogado o contador pblico,
admiti&ndose tambi&n s$ desempeAo por sociedades ci%iles, con responsabilidad
solidaria y constit$idas e+cl$si%amente por esos profesionales.
La ley (B...7 no concedi a los socios en las sociedades por acciones el derec5o
a e+aminar personalmente los libros y papeles de la sociedad 'art. ..). ;ara las
sociedades annimas se establecieron normas espec4ficas, estando a cargo
e+cl$si%o de los s4ndicos la fiscalizacin general de s$ administracin y
contabilidad 'art. ,B-), sin *$e los accionistas p$dieran reemplazar a la
sindicat$ra en esa labor de control.
/e establecieron p$nt$almente los deberes y atrib$ciones de la sindicat$ra,
fi:ndosele sanciones similares a las de los directores, con atrib$cin de
responsabilidad ilimitada y solidaria por el inc$mplimiento de la ley, el estat$to y
el reglamento 'art. ,B@).
!dems se determinaron ca$sales de in5abilidad e incompatibilidad para ser
s4ndico, tendientes a e%itar sit$aciones de dependencia respecto del rgano de
administracin.
La reforma imp$esta por la ley ,,.B70 estableci importantes modificaciones al
r&gimen de fiscalizacin pri%ada de las sociedades annimas, introd$ciendo, en lo
*$e 5a sido la reforma ms significati%a, la posibilidad para las sociedades
3cerradas6, es decir, a*$ellas no comprendidas en ning$no de los s$p$estos del
art. ,BB, de prescindir de la sindicat$ra.
/e f$ndament este cambio, tal como se manifest en la E+posicin de "oti%os,
en la necesidad de 3aligerar la estr$ct$ra societaria en el espectro de a*$ellos
entes en *$e por s$ ob:eto o dimensin la e+istencia del rgano de fiscalizacin
interna p$ede ser gra%osa. La contrapartida es el otorgamiento a los socios del
derec5o de inspeccin y contralor indi%id$al en los t&rminos del art. ..6.
Esta reforma tambi&n modific el r&gimen de re%ocacin sin ca$sa absol$ta, *$e
conten4a el sistema anterior, estableciendo, como reca$do de proteccin a las
minor4as, *$e dic5a re%ocacin no procede si e+iste oposicin del . E del capital
social.
;ero, respecto de las sociedades annimas 3abiertas6, la reforma no prod$:o
modificaciones de rele%ancia, manteni&ndose en lo s$stancial la estr$ct$ra
%igente.
>,2. SOLUCIONES EN EL DERECCO COMPARADO
La organizacin f$ncionalmente tripartita de la sociedad annima contempornea
a *$e 5emos 5ec5o referencia>
3...demostr s$ p$nto d&bil en el rgano de control *$e, al ser designado por las
mismas mayor4as *$e designaban al rgano de gestin, re%el s$ falla intr4nseca.
El control termin siendo $n ap&ndice de la administracin, oneroso e ineficaz.6
'
.,
)
Este d&ficit 5a sido reconocido por la mayor4a de los doctrinarios de los pa4ses
con reg$laciones similares a la analizada y 5a tenido diferente eco en los cambios
legislati%os promo%idos.
La Ley EspaAola de /ociedades !nnimas de (B.(, directamente s$primi la
presencia de $n rgano espec4fico encargado de la %igilancia y fiscalizacin de la
gestin social, estableciendo la fig$ra de los denominados 3censores de c$entas6,
*$e deb4an ser accionistas, *$e obligatoriamente e+aminar4an e informar4an por
escrito sobre los estados contables elaborados por el Conse:o de !dministracin.
Como refiere V<LLE=!/>
3Jtras leyes como la alemana de (B@. y la francesa de (B@@ prefirieron e+plorar
n$e%os caminos e implementaron $na estr$ct$ra de poder diferente. La asamblea
conser%aba el carcter de rgano deliberati%o de mayor poder formal y designaba
$n rgano, comp$esto e+cl$si%amente por accionistas, al *$e delegaba el control
de gestin de la empresa. Este rgano designa los administradores. He esa forma
se pens e:ercer $n control de gestin ms eficaz y establecer $na mayor
dependencia de la administracin, restringiendo s$s poderes.6 '
.0
)
;ero es importante destacar *$e, tanto la e%ol$cin de la teor4a organicista, como
la trascendencia del inter&s tenido en mira por la sociedad, 5an sido las
caracter4sticas ms importantes a considerar por cada legislacin para la
implementacin de los partic$lares reg4menes de fiscalizacin de las sociedades
annimas.
/in d$da *$e la dimensin de la empresa 'sociedades abiertas y cerradas) 5a
sido el elemento determinante para fi:ar la magnit$d de la fiscalizacin pri%ada y
las f$nciones del rgano de control, las *$e no slo tienen por finalidad proteger
el inter&s del accionista, sino *$e son e:ercidas tambi&n para c$stodiar el inter&s
social, el de los terceros y el general.
;or ello, tal como oc$rre con n$estra legislacin, las reglas f$ndamentales en
materia de sociedad annima son de orden pblico y no p$eden ser modificadas
por la %ol$ntad de los f$ndadores o accionistas, en razn de *$e se establecen
para amparar el inter&s pblico.
Cada d4a se reafirma ms la concepcin de la sindicat$ra como rgano societario
indispensable para las grandes compaA4as, establecido por la ley con el esencial
cometido de %elar por la preser%acin del orden pblico, con lo *$e esa f$ncin
cobra decidida trascendencia y tiende a independizarse del inter&s partic$lar *$e
e+plicita la %ol$ntad de la asamblea.
/i el contralor de legitimidad del accionar social descansa preponderantemente
en el s4ndico, las condiciones s$b:eti%as y la independencia del s$:eto *$e
desempeAa el cargo constit$yen pres$p$estos esenciales *$e 5acen al e:ercicio
de la sindicat$ra en tanto rgano societario.
Los males de la sindicat$ra pro%ienen de la comn falta de independencia del
s4ndico elegido y, adems, de la ine+istencia en *$ien e:erce la f$ncin de
reca$dos m4nimos de idoneidad para s$ correcto desempeAo.
;or otra parte, en el caso de sociedades con escaso capital, acompaAado
normalmente por $n red$cido nmero de accionistas>
3...la f$ncin del s4ndico protege $n inter&s limitado y debilitado :$r4dicamente
m+ime c$ando los tit$lares del capital integran el rgano directorial, en c$yo
caso la sindicat$ra as$me el carcter de control formal con $na responsabilidad
s$spendida.6 '
.-
)
La tendencia es la s$presin del rgano en estos casos, con la correlati%a
ampliacin del derec5o de informacin para los socios, *$ienes e:ercern
directamente el control de la administracin y la contabilidad social.
>,3. LE+ISLACION COMPARADA
V<LLE=!/

'
..
) reseAa el estado de la legislacin sobre este tema en diferentes
pa4ses, f$ndamentalmente de Latinoam&rica.
Reprod$ciremos, sobre todo, las de a*$ellos *$e integran el "ercos$r, por la
significacin *$e tienen, en orden a las relaciones comerciales *$e 5an
empezado a desarrollarse con n$estro pa4s.
Le9 bas"leEa =.6:6 !e 1B>=
Estableci $n Conse:o Federal colegiado, permanente o designado para
determinados e:ercicios sociales, con $n m4nimo de tres y $n m+imo de cinco
miembros, elegidos por la asamblea, *$ienes, accionistas o no, deben ser
personas nat$rales, residentes en el pa4s, diplomados en c$rsos de ni%el
$ni%ersitario o *$e 5ayan e:ercido d$rante $n plazo no menor de tres aAos el
cargo de administrador de empresa o conse:ero fiscal.
Le9 ''1'a9a 1=.:=: !e 1B?B
/ig$e los lineamientos de la norma argentina *$e consagra $na sindicat$ra
optati%a en las sociedades cerradas y obligatoria en las abiertas, sing$lar o pl$ral.
C.!"1o C"-"l ,aa1'a9o !e 1B?7
Establece como rgano de fiscalizacin de la direccin y administracin de la
sociedad a la sindicat$ra, *$e p$ede ser $nipersonal o colegiada y *$e debe
estar a cargo de personas idneas para e:ercer en forma eficiente el cargo, de
ac$erdo con la importancia y comple:idad de las acti%idades de la sociedad 'art.
(((1).
Le9 me$"&a#a
La Ley =eneral de /ociedades "ercantiles organiz la %igilancia de la sociedad a
cargo de $no o ms 3comisarios6, temporales y re%ocables, socios o no,
nombrados por la asamblea general.
Le9 es,aEola !e 1B?B
/ig$i el criterio de s$ antecesora de (B.( y no pre%i $n rgano de %igilancia
interno en la gestin societaria, sino el nombramiento de a$ditores, *$e controlen
los estados financieros elaborados por la administracin.
#o tienen obligacin de designar a$ditores las sociedades a$torizadas a
presentar balances 3abre%iados6, *$e son a*$ellas en las *$e, d$rante dos aAos
consec$ti%os, al cierre del balance, conc$rren, al menos, dos de las sig$ientes
circ$nstancias>
9 O$e el total de los acti%os no s$pere los dos millones de pesetas.
9 O$e s$ cifra de negocios an$ales sea inferior a c$atrocientos oc5enta
millones de pesetas.
9 O$e el nmero medio de traba:adores empleados no s$pere los cinc$enta.
?. LA SINDICATURA
?,1. CONCEPTO. ANTECEDENTES
La sindicat$ra es $n rgano de control designado por la asamblea ordinaria,
integrado por contadores o abogados, sean o no accionistas, rem$nerado,
permanente, obligatorio para las sociedades annimas abiertas y de d$racin
limitada. /$s integrantes son re%ocables sin necesidad de in%ocar :$sta ca$sa.
!nte el fracaso de la sindicat$ra como rgano de control del directorio y defensa
de los intereses de la sociedad y de los accionistas, la ley ,,.B70 incl$y como
rgano de fiscalizacin interno en las sociedades cerradas a los propios
accionistas.
He este modo, se logr aligerar el f$ncionamiento de las /.!., e%itndose costos
de man$tencin y acercndonos a $n sistema de celeridad negocial y control
directo.
?,2. CARACTERES. REQUISITOS
a) Des"1#a&".#
La asamblea ordinaria es el rgano *$e designa a la sindicat$ra. Hebemos
destacar *$e, a efectos de e%itar *$e la misma mayor4a eli:a tanto al directorio
como a la sindicat$ra, lo *$e obstar4a a $n adec$ado control de la administracin,
no rige el %oto pl$ral para la eleccin de los s4ndicos 'conf. art. ,1-, L./.).
/4 es aplicable, en cambio, el procedimiento de eleccin pre%isto en los arts. ,@,
'eleccin por clases de acciones) y ,@0 'eleccin por %oto ac$m$lati%o).
El estat$to p$ede a$torizar *$e a cada $na de las clases de acciones
corresponda la eleccin de $no o ms s4ndicos tit$lares e ig$al nmero de
s$plentes y reglamentar la eleccin. La remocin, en este s$p$esto,
corresponde a los accionistas de la clase *$e eligi al s4ndico, e+cepto en los
s$p$estos de in5abilidad, incompatibilidad o %iolacin de deberes 'art. ,11, L./.).
#o res$lta aplicable el sistema de eleccin por %oto ac$m$lati%o en el caso de
e+istir acciones de distinta categor4a o c$ando se instit$ya $n conse:o de
%igilancia *$e f$ncione sim$ltneamente.
b) I#%e1a&".#. Ca(&%e ,o4es"o#al !el &a1o
La sindicat$ra debe estar formada por $na o ms personas *$e deben re%estir la
calidad de abogado o contador con t4t$lo 5abilitante 'es decir, *$e no se
enc$entre in5abilitado por c$al*$ier moti%o). La f$ncin tambi&n p$ede ser
e:ercida por $na sociedad ci%il con responsabilidad solidaria, constit$ida
e+cl$si%amente por estos profesionales 'art. ,1., L./.). /e debe elegir ig$al
cantidad de s$plentes *$e s4ndicos tit$lares designados 'art. ,1-, L./.).
&) Dom"&"l"o eal e# el ,a2s
Los integrantes de la sindicat$ra deben tener domicilio real en el pa4s 'art. ,17,
L./.).
!) Casos e# 5'e la s"#!"&a%'a es obl"1a%o"a. Com"s".# 4"s&al"@a!oa
La sindicat$ra es obligatoria para las sociedades annimas abiertas 'art. ,BB,
L./.). En este caso 'sal%o en el s$p$esto del inc. ,), debe estar constit$ida por
tres o ms s4ndicos, en nmero impar. Recibir el nombre de Comisin
Fiscalizadora.
!l 5abilitar la ley la eleccin por %oto ac$m$lati%o, tal como seAala la e+posicin
de moti%os, se pretende, en estos s$p$estos, darle representacin a la minor4a en
el rgano de control, e%itndose *$e los s4ndicos sean elegidos por la misma
mayor4a *$e elige al directorio.
El art. ,B7, L./., establece *$e la comisin fiscalizadora act$ar como c$erpo
colegiado, por lo c$al lle%ar $n libro de actas. El estat$to reglamentar s$
constit$cin y f$ncionamiento. El s4ndico disidente tendr los derec5os,
atrib$ciones y deberes de s$ cargo.
?,2,1. PRESCINDENCIA DE LA SINDICATURA
Las sociedades no comprendidas en el art. ,BB, L./., si lo pre%& el estat$to,
podrn prescindir de la sindicat$ra. En este s$p$esto, los socios poseen el
derec5o de contralor *$e confiere el art. .., L./. 'e+aminar los libros y papeles
sociales, recabar del administrador los informes *$e estimen pertinentes, etc.) 9
art. ,1-, L./.9.
En el caso *$e, por a$mento del capital social, res$lte e+cedido el monto
seAalado en el inc. , del art. ,BB, ser obligatoria la designacin de s4ndico. "as,
con sentido prctico, la ley establece *$e en este s$p$esto no es necesario
reformar el estat$to 'art. ,1-, in *ine, L./.).
?,3. INCABILIDADES. INCOMPATIBILIDADES. PROCIBICIONES
! efectos de consolidar la confianza *$e la f$ncin de contralor re*$iere, se 5an
establecido di%ersas in5abilidades, pro5ibiciones e incompatibilidades para el
e:ercicio de la sindicat$ra.
La ley dispone *$e>
(. #o p$eden ser s4ndicos
a) *$ienes se 5allen in5abilitados para ser directores 'art. ,@-) 'los *$e no
p$eden e:ercer el comercio, los fallidos, los f$ncionarios de la administracin
pblica c$yo desempeAo se relacione con el ob:eto de la sociedad 5asta dos aAos
del cese de s$s f$nciones, etc.)2
b) los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra
controlante o controlada2
c) los cny$ges, los parientes por consang$inidad en l4nea recta, los
colaterales 5asta el c$atro grado, incl$si%e, y los afines dentro del seg$ndo grado
de los directores y gerentes generales.
;rod$cida $na ca$sal de impedimento d$rante el desempeAo del cargo, el s4ndico
debe cesar 3Ude inmediatoU6 en s$s f$nciones e informar al directorio en el
lapso de diez d4as 'art. ,B(, L./., in *ine).
El no 5acerlo lo 5ace responsable en forma personal e ilimitada por los per:$icios
*$e s$ actit$d ocasione 'art. ,B@, L./.). 8ambi&n lo sern los accionistas y
directores *$e conociendo *$e el s4ndico es in5bil, ig$almente lo designen y
mantengan en el cargo 'arts. ,.- y ,?-, L./.).
Los actos c$mplidos por $n s4ndico in5bil res$ltan an$lables.
Hentro de las pro5ibiciones 'art. ,B1, L./., *$e remite a los arts. ,?( a ,?B) le
est %edado al s4ndico contratar con la sociedad con las sal%edades del art. ,?(
de la ley, debe abstenerse de inter%enir en las deliberaciones en caso de inter&s
contrario a la misma, de participar en acti%idades en competencia y en general de
desarrollar paralelamente c$al*$ier acti%idad *$e importe $n menoscabo a la
independencia *$e debe tener el rgano.
La %iolacin de la pro5ibicin de contratar con la sociedad importar la n$lidad
insanable del acto, y la responsabilidad solidaria e ilimitada para los s4ndicos *$e
lo e:ec$taron, a$torizaron o no se op$sieron formalmente a s$ realizacin, por los
daAos y per:$icios irrogados a la sociedad.
?,6. ATRIBUCIONES Y DEBERES /ART. 2B6)
(. Fiscalizar la administracin de la sociedad. E+tensin a otros e:ercicios.
La principal f$ncin de la sindicat$ra es fiscalizar la administracin. #o
inc$mbe al s4ndico e:ercer $n control de gestin empresaria, es decir, emitir
:$icios de %alor sobre las decisiones de la administracin.
Heber>
a) e+aminar los libros y la doc$mentacin siempre *$e lo :$zg$e
con%eniente y por lo menos $na %ez cada tres meses 'los derec5os de
informacin e in%estigacin administrati%a del s4ndico incl$yen los e:ercicios
econmicos anteriores a s$ eleccin) 'art. ,B., L./.)2
b) %erificar las disponibilidades y t4t$los %alores, obligaciones y s$
c$mplimiento. ;odr solicitar la confeccin de balances de comprobacin2
c) asistir con %oz, pero sin %oto, a las re$niones del directorio, del comit&
e:ec$ti%o y de la asamblea, a todas las c$ales debe ser citado en forma fe5aciente
y con la debida antelacin.
He este modo el s4ndico no podr alegar ignorancia sobre la marc5a de la
sociedad, sal%o oc$ltamiento por parte del directorio.
La falta de citacin podr4a llegar a an$lar la decisin adoptada.
,. Con%ocar a asamblea. <ncl$ir p$ntos en el orden del d4a.
El s4ndico con%ocar a asamblea e+traordinaria c$ando lo :$zg$e necesario
y a asamblea ordinaria o a asambleas especiales c$ando omitiere 5acerlo el
directorio.
;odr 5acer incl$ir en el orden del d4a de la asamblea los p$ntos *$e
considere procedentes.
0. ;resentar $n informe escrito y f$ndado a la asamblea ordinaria sobre la
sit$acin econmicoNfinanciera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria,
in%entario, balance y estado de res$ltados. Como el accionista est impedido de
establecer por &l mismo la %eracidad de las registraciones efect$adas en el
balance, as4 como tambi&n inter%enir en la elaboracin del mismo, la ley 5ace
responsable al s4ndico sobre tal e+tremo. Es decir *$e la omisin en el
c$mplimiento de s$s obligaciones 5ace al s4ndico responsable.
-. Vigilar *$e los rganos sociales den debido c$mplimiento a la ley,
estat$tos y decisiones asamblearias.
El s4ndico est obligado a %igilar el absol$to c$mplimiento de la ley y es
responsable en forma solidaria con los directores en los t&rminos del art. ,B?.
! tal fin, deber controlar la constit$cin y s$bsistencia de la garant4a de
los directores, debiendo recabar las medidas necesarias para corregir c$al*$ier
irreg$laridad.
Fiscalizar, asimismo, la li*$idacin de la sociedad.
Es obligacin del s4ndico>
a) <n%estigar las den$ncias *$e le form$len por escrito accionistas *$e
representen no menos del dos por ciento del capital social. En forma %erbal se
referir a ellas en la asamblea debiendo e+presar las consideraciones y
proposiciones *$e correspondan.
En caso de no recibir el tratamiento adec$ado por parte del directorio y
si :$zga necesario act$ar con $rgencia, con%ocar de inmediato a asamblea para
*$e res$el%a al respecto.
b) /$ministrar informacin sobre las materias *$e son de s$ competencia a
accionistas *$e representen no menos del dos por ciento del capital en c$al*$ier
momento *$e &stos se lo re*$ieran.
.. Hesignar al directorio en caso de acefal4a.
En caso de %acancia en el directorio, el s4ndico designar al reemplazante
5asta la re$nin de la pr+ima asamblea, si el estat$to no pre%& otra forma de
nombramiento 'art. ,.1, L./.).
?,7. DURACION EN EL CAR+O /ART. 2?>)
El plazo por el c$al p$eden ser elegidos no podr e+ceder los tres e:ercicios.
;ermanecern en el cargo 5asta ser reemplazados, p$diendo ser reelegidos en
forma indefinida.
?,=. )ACANCIA
En caso de %acancia temporal o definiti%a 'fallecimiento, ren$ncia, remocin),
in5abilitacin o c$al*$ier otro moti%o de reemplazo, el s4ndico ser reemplazado
por el s$plente *$e corresponda 'art. ,B(, L./.). El s$cesor d$rar en el cargo
5asta completar el per4odo por el c$al f$e designado s$ antecesor.
He no ser posible la act$acin del s$plente, el directorio con%ocar a $na
asamblea general o de la clase 'en el caso en *$e el s4ndico 5$biera sido
designado por $na clase de acciones), a fin de designar al reemplazante 'art. ,B(,
L./.).
?,>. RE)OCABILIDAD
Los s4ndicos son re%ocables ad nutum por parte de la asamblea de accionistas,
3Usiempre *$e no medie oposicin del cinco por ciento del capital socialU6.
Es n$la c$al*$ier cl$s$la contraria a esta norma.
?,?. RENUNCIA
Los s4ndicos deben presentar s$ ren$ncia ante el directorio 'art. ,.B, L./.). !l
ig$al *$e los directores, si bien son designados por la !samblea, siendo &ste $n
rgano no permanente, res$ltar4a prcticamente imposible pretender el
tratamiento en tiempo oport$no de la ren$ncia si se e+igiera s$ presentacin ante
dic5o rgano.
Hebern permanecer en el cargo 5asta ser reemplazados o instar el
procedimiento legal para s$ reemplazo. La simple ren$ncia no los libera de
responsabilidad.
?,B. REMUNERACION
La f$ncin de la sindicat$ra es rem$nerada. En caso de no estar determinada por
el estat$to la misma ser fi:ada por la asamblea 'art. ,B,, L./.). #o e+isten a s$
respecto las limitaciones del art. ,@( de la ley, p$es s$ f$ncin res$lta totalmente
a:ena a la distrib$cin de $tilidades
Carece de derec5o a rem$neracin si no e+amin las registraciones contables,
a$n*$e 5aya a%alado con s$ firma la reg$laridad de los libros societarios.
?,1:. INDELE+ABILIDAD
El cargo de s4ndico es personal e indelegable 'art. ,B0, L./.).
?,11. RESPONSABILIDAD
Los s4ndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el inc$mplimiento de
las obligaciones imp$estas por la ley, el estat$to y el reglamento 'arts. ,?-, ,B7,
,B@ y ,B?, L./.).
/$ responsabilidad es solidaria con los directores por los 5ec5os $ omisiones de
&stos, c$ando el daAo no se 5$biera prod$cido si 5$bieran act$ado de
conformidad con la ley, el estat$to, el reglamento o las decisiones asamblearias
'art. ,B?, L./.).
Recordemos *$e la asistencia de los s4ndicos a las re$niones de directorio tiende
al pleno conocimiento de la marc5a de la sociedad, lo *$e 5ace a s$
responsabilidad.
Esta ltima se 5ar efecti%a por decisin de la asamblea de accionistas, e+tremo
*$e conlle%ar s$ remocin 'art. ,B@, L./.).
Es decir *$e l$ego de encontrar responsable al s4ndico, e+tremo *$e implica
destit$irlo del cargo, se podr e:ercer la accin social de responsabilidad.
Esta ltima compete tanto a la sociedad como a los socios act$ando
indi%id$almente.
/lo se e+imir de responsabilidad en caso de 5aber c$mplido plenamente las
obligaciones de s$ cargo.
'() I!LH<V!R, E. y otros, Cuadernos de derecho societario, !beledoN;errot,
L$enos !ires, (B10, t. <<<, pg. 01..
',) Los tenedores de estos bonos tendrn %oz en las asambleas, pero %oto
nicamente si ese derec5o es otorgado por el estat$to social.
'0) C!L;ER<#, <., Sociedades annimas, Hepalma, L$enos !ires, (B?-, pg. .1-.
'-) C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. @(B.
'.) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. -(0.
'@) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. -,(.
'?) Los Hres. CER#!# R!CC<!88< '5) y !LLER8J !. RJ"!#J, en la re%ista
G$rispr$dencia !rgentina, (.M(7MB?, en el traba:o> Cuarto intermedio; <qui)nes
pueden participar en la se!unda reunin=, pgs. .7M.(, p$blican $na tesis ms
amplia *$e la establecida por la Ley de /ociedades, y sostienen *$e p$eden
participar de la seg$nda re$nin todos a*$ellos *$e estn en condiciones de
participar de la primera, no slo los *$e c$mplieron con lo disp$esto en el art.
,01, L./.
'1) E+posicin de "oti%os de la ley ,,.B70> pto. (0, de la /eccin V, del Cap4t$lo
<<.
'B) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. -0..
'(7) El art. .. de la Ley de /ociedades dispone> 3Contralor indi%id$al de los
socios& Los socios pueden examinar los libros y papeles sociales# y recabar del
administrador los in*ormes que estimen pertinentes& E+cl$siones& Salvo pacto en
contrario# el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las
sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el se!undo prra*o del art&
84>& 0ampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones# salvo el
supuesto del ltimo prra*o del art& 3>?6.
'(() Ver el clarificador traba:o del Hr. =U<LLER"J E. "!88! D 8REGJ, en diario de
:$rispr$dencia de La Ley, de fec5a ,. de no%iembre de (BB@, tit$lado> 1e*lexiones
en torno al derecho de in*ormacin en la sociedad annima moderna.
'(,) Ver art4c$lo citado en nota anterior.
'(0) El fallo completo lo p$blic el diario El Herec5o, el (-M1MB@.
'(-) Voto del :$ez de Cmara don G!<"E L. !#!D!, citado por el Hr. GUL<J C.
J8!E=U<, en s$ libro Concentracin societaria, !baco de Rodolfo Hepalma,
L$enos !ires, (BB-, pg. ,,1. El fallo completo lo p$blic el diario El derec5o del
@M(7M1,.
'(.) C#Com. /ala H, 07M@MBB, El derec5o, e:emplar del ,BM((MBB pg. (, %oto del
Hr. CU!R8ERJ.
'(@) Ver E+posicin de "oti%os de la ley ,,.B70> pto. (- de la /eccin V, del
Cap4t$lo <<.
'(?) C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. .B7.
'(1) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. -@?.
'(B) Ver comentario de :$rispr$dencia efect$ado por el Hr. EFR!<# C. R<CC!RH, El
Herec5o, t. (.0, pg. @1(.
',7) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. -?1.
',() I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. -1,.
',,) El fallo completo lo p$blic el diario El Herec5o, del ,7M1MB@, con $n
comentario> 3El $so des%iado de los mecanismos societarios como s$p$esto
e+cl$ido de la cad$cidad del art. ,.(, L./., en $n fallo *$e marca $n 5ito6, del Hr.
R!F!EL ". "!#JV<L.
',0) Fallo p$blicado por el diario El Herec5o el (, de :$nio de (BB(.
',-) Fallo p$blicado por el diario La Ley el - de agosto de (B??, con nota del Hr.
GJ/E "!R<! CUR!> Suspensin cautelar de decisin asamblearia sujeta a
aprobacin del ente re!ulador.
',.) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. 07?.
',@) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. ,,B.
',?) E+posicin de moti%os de la ley (B...7, Cap4t$lo <<, /eccin V, V<<<, He las
!sambleas de accionistas, pto. (7.
',1) Fallo completo p$blicado en el diario de :$rispr$dencia de El Herec5o, del
,.M,MB?.
',B) !LE=R<!, C., +leccin de directores por clase o cate!ora de acciones, La ley,
(B17NC, pg. 1@-.
'07) ! modo de e:emplo, en c$anto a las d$das *$e gener la implementacin del
n$e%o sistema, podemos referir *$e la entonces denominada <nspeccin =eneral
de ;ersonas G$r4dicas dict, el (-M1M?0 la res. 0?M?0, c$yo inc. e) f$e declarado
inconstit$cional por $n G$zgado Comercial. G$zgado de (
V
<nstancia Comercial #T
(1 3Liberman# @os) c& .uardera $eptuno S&A&6 'firme) ,-M,M??, E.H., ?1N,?? y
Rep. LL, XXXV<<<N(B@7, s$m. 0B a -?.
'0() E+posicin de "oti%os de la ley ,,.B70, cap. <<, sec. V, ,0.
'0,) VERJ#, !. V., Sociedades comerciales# ley 8A&445# comentada# anotada y
concordada# !strea, L$enos !ires, (B1?, t. ., pg. -?.. C#Com. /ala !,
((M(,M1@, LL, (B1?NLN0-@.
'00) VERJ#, op& cit& en nota '0,), t. -, pg. (B(.
'0-) C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. 01(.
'0.) C#Com. /ala E, ,-M-M1?, LL, (B1?NEN,@..
'0@) I!"E#FELH, V<C8JR, +l voto acumulativo en la reciente re*orma societaria, L<,
(B1-NXL<XN(,(..
'0?) C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. 011.
'01) VERJ#, op& cit& en nota '0,), pg. 01.
'0B) VERJ#, op& cit& en nota '0,), pg. -7 y s$s citas.
'-7) C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. 0B1.
'-() C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. -7(.
'-,) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. @7@.
'-0) I!LH<V!R, op& cit& en nota '(), pg. @7?2 C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg.
-7-.
'--) C#Com. /ala E, .rinstein# Sal c& -ioten/ S&A& s' sum, LL, e:. del ((M1MB?, FT
B.?.@.
'-.) #<//E#, R<C!RHJ !., Ley de sociedades comerciales, !baco, pg. @-(, Ls.
!s., (B1,.
'-@) C#Com. /ala L, ?M?MB., 31iviere de ,ietranera# Lidia c& 1iviere e hijos S&A& s'
sum&6# LL. e:. del (,M,MB?, FT B.70,.
'-?) C!L;ER<#, op& cit& en nota '0), pg. -(@.
'-1) C#Com., /ala L, ?M,MB., .onle 2ranco# Ana c& .onle 0aboada y Ca&
S&1&L& s' sum&, G! e:emplar del .M0MB?.
'-B) C#Com., /ala C, (BM(,MB., -iscossa# Carlos y otros c& 2lat S&A& y otros s'
ord&, LL (BB@NHN,BB.
'.7) #<//E#, R. !., Curso de derecho societario, Ed. !dN5oc, Ls. !s., (BB1, pg.
-?..
'.() Conf. VERJ#, op& cit& en nota '0,), t. -, pg. 00..
'.,) V<LLE=!/, C. =., Sociedades comerciales# Ed. R$binzalNC$lzoni, /anta Fe,
(BB?, t. <<, pg. -BB.
'.0) V<LLE=!/, op& cit. en nota '.,), pg. .77.
'.-) REDE/ JR<LE, !. "., Limitacin de la *uncin y responsabilidad del sndico en
casos especiales, 3<< Congreso de Herec5o /ocietario6, "ar del ;lata, (B?B,
Comisin <, pg. (,0, citado por VERJ#, op& cit. en nota '0,), t. -, pg. 0?..
'..) V<LLE=!/, op& cit. en nota '.,), pgs. .7( y sigtes.