HABERMAS. A Inclusão Do Outro - Estudos de Teoria Política

Jrgen Habermas
A INCLUSO DO
estudos de teoria poltica
Traduo:
George Sperber
Paulo Astor Soethe [UFPR]
TITULO ORIGINAL:
Die Einbeziehung des Anderen - Studien zur politischen Theorie
Suhrkamp Verlag Frankfurt aro Maio 1996
Zweite Auflage 1997
Alle Rechte vorbehalten
ISBN: 3-518-58233-X
EDIO BRASILEIRA
Direo
Fidel Garca Rodrguez, SJ
Edio de texto
Marcos Marcionilo
Reviso
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Diagramao
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Edies Loyola
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ISBN: 85-15-02438-1
EDIES LOYOLA, So Paulo, Brasil, 2002
Sumrio
Prefcio ................................................................................................ 7
1 Uma viso genealgica do teor cognitivo da moral ........................ 11
2 Reconciliao por meio do uso pblico da razo ............................ 61
O design da condio primitiva ...................................................................... 63
O fato do pluralismo e a idia do consenso abrangente ................................ 73
Autonomia privada e pblica ......................................................................... 82
3 "Racional" versus"verdadeiro"
-ou a moral das imagens de mundo ............................................. 89
A moderna situao de partida ............................................................... 93
De Hobbes a Kant ........................................................................................... 95
A alternativa ao procedimentalismo kantiano ............................................... 98
Uma "terceira" perspectiva para o racional .................................................. 102
O ltimo estgio da justificao ................................................................... 105
Filsofos e cidados ...................................................................................... 111
O mago do liberalismo ............................................................................... 116
4 O Estado nacional europeu
-sobre o passado e o futuro da soberania e da nacionalidade .... 121
"Estado" e "Nao" ....................................................................................... 123
A nova forma de integrao social ............................................................... 128
A tenso entre nacionalismo e republicanismo ........................................... 131
A unidade da cultura poltica na multiplicidade das subculturas ............... 134
Limites do Estado nacional: restries da soberania interna ....................... 138
"Superao" do Estado nacional: supresso ou suprassuno? ................... 142
5 Insero- incluso ou confinamento? ........................................ 14 7
Construes da soberania popular no direito constitucional ..................... 153
Sentido e falta de sentido da autodeterminao nacional ........................... 159
Incluso com sensibilidade para as diferenas ............................................. 164
Democracia e soberania do Estado: o caso das intervenes humanitrias . . . 16 7
Somente uma Europa das Ptrias? ............................................................... 172
6 A Europa necessita de uma Constituio? ..................................... 177
7 A idia kantiana de paz perptua
- distncia histrica de 200 anos .................. ................. ............ 185
8 A luta por reconhecimento no Estado democrtico de direito ...... 229
A "poltica do reconhecimento" tayloriana .................................................. 232
Lutas por reconhecimento - os fenmenos e os planos de sua anlise ..... 238
A impregnao tica do Estado de direito ................................................... 243
Coexistncia eqitativa versus preservao da espcie ................................. 248
Imigrao, cidadania e identidade nacional ................................................. 255
A poltica para a concesso de asilo na Alemanha unificada ....................... 262
9 Trs modelos normativos de democracia ...................................... 269
1 O Sobre a coeso interna entre Estado de direito e democracia ...... 285
Qualidades formais do direito moderno ..................................................... 286
Sobre a relao complementar entre direito positivo e moral autnoma ..... 288
Sobre a mediao entre soberania popular e direitos humanos .................. 290
Sobre a relao entre autonomia privada e pblica ..................................... 293
O exemplo das polticas feministas de equiparao .................................... 295
Apndice a Facticidade e validao .............................................. 299
O bom e o justo ............................................................................................ 300
A neutralizao de conflitos de valor e a "acedncia de diferenas" ............ 308
Forma e contedo: o cerne "dogmtico" do procedimentalismo ................ 326
Problemas da construo terica ................................................................. 338
Sobre a lgica dos discursos jurdicos .......................................................... 353
Sobre o teor poltico do paradigma procedimental ..................................... 365
Comentrios sociolgicos: mal-entendidos e estmulos ............................. 373
Fontes dos captulos ........................................................................ 385
ndice de nomes ............................................................................... 387
Prefcio*
Os estudos que compem o presente livro surgiram depois da
publicao de Faktizitiit und Geltung, em 1992. Eles tm em comum o
interesse pela questo das conseqncias que hoje resultam do conte-
do universalista dos princpios republicanos- a saber, para as socie-
dades pluralistas, nas quais os contrastes multiculturais se agudizam,
para os estados nacionais, que se renem em unidades supranacionais,
e para os cidados de uma sociedade mundial que foram reunidos
numa involuntria comunidade de risco, sem ter sido consultados.
Na primeira parte, defendo o contedo racional de uma moral
baseada no mesmo respeito por todos e na responsabilidade solidria
geral de cada um pelo outro. A desconfiana moderna diante de um
universalismo que, sem nenhuma cerimnia, a todos assimila e iguala
no entende o sentido dessa moral e, no ardor da batalha, faz desapa-
recer a estrutura relacional da alteridade e da diferena, que vem sen-
do validada por um universalismo bem entendido. Na Teoria da Ao
Comunicativa, formulei esses princpios bsicos de modo que eles cons-
titussem uma perspectiva para condies de vida que rompesse a fal-
sa alternativa entre "comunidade" e "sociedade". A essa orientao da
teoria da sociedade corresponde, na teoria da moral e do direito, um
universalismo dotado de uma marcada sensibilidade para as diferen-
as. O mesmo respeito para todos e cada um no se estende queles
que so congneres, mas pessoa do outro ou dos outros em sua al-
teridade. A responsabilizao solidria pelo outro como um dos nossos
se refere ao "ns" flexvel numa comunidade que resiste a tudo o que
substancial e que amplia constantemente suas fronteiras porosas. Essa
comunidade moral se constitui exclusivamente pela idia negativa da
abolio da discriminao e do sofrimento, assim como da incluso
dos marginalizados - e de cada marginalizado em particular-, em
Traduo: George Sperber.
7
uma relao de deferncia mtua. Essa comunidade projetada de modo
construtivo no um coletivo que obriga seus membros uniformiza-
dos afirmao da ndole prpria de cada um. Incluso no significa
aqui confinamento dentro do prprio e fechamento diante do alheio.
Antes, a "incluso do outro" significa que as fronteiras da comunidade
esto abertas a todos- tambm e justamente queles que so estra-
nhos um ao outro - e querem continuar sendo estranhos.
A segunda parte contm uma discusso com John Rawls, para a
qual fui convidado pela redao e pelo editor do ]o urna[ of Philosophy.
Nela, procuro demonstrar que a teoria do discurso mais apropriada
para formular, em termos de conceitos, as intuies morais que nor-
teiam Rawls e que me norteiam. claro que minha rplica tambm
serve ao intuito de esclarecer as diferenas entre o liberalismo poltico
e um republicanismo kantiano tal como eu o entendo.
A terceira parte pretende contribuir para o esclarecimento de uma
controvrsia que voltou a surgir na Alemanha depois da reunificao.
Continuo a fiar a linha que iniciei outrora num ensaio sobre "Cidada-
nia e Identidade Nacional"
1
Do conceito, inspirado pelo romantis-
mo, da nao como uma comunidade de cultura e de destino, etnica-
mente enraizada, que pode reivindicar uma existncia prpria como
Estado, alimentam-se at hoje muitas convices e opinies proble-
mticas: o apelo a um pretenso direito autodeterminao nacional,
o rechao simtrico do multiculturalismo e da poltica de direitos hu-
manos, assim como a desconfiana diante da transferncia de direitos
de soberania a instituies supranacionais. Os apologistas da nao-
povo deixam de perceber que so justamente as notveis conquistas
histricas do estado nacional democrtico e seus princpios constitu-
cionais republicanos os que podem dar-nos lies a respeito de como
deveramos lidar com os problemas da atualidade, decorrentes da pas-
sagem inevitvel a formas de socializao ps-nacionais.
A quarta parte ocupa-se da realizao dos direitos humanos em
nvel global e nacional. O bicentenrio do texto sobre a Paz perptua
d-nos motivo para uma reviso do conceito kantiano dos direitos do
cidado do mundo, luz de nossa experincia histrica. Os Estados-
sujeitos, outrora soberanos, que perderam h muito a pressuposio
de inocncia de que partia o direito constitucional, no podem mais
1. Faktizitat und Geltung, Frankfurt am Main, Suhrkamp, 1992, pp. 632-660.
8 A INCLUSO DO OUTRO
invocar o princpio da no-intromisso nos assuntos internos. O de-
safio do multiculturalismo comporta-se de forma a especular em face
da questo das intervenes por motivos humanitrios. Tambm aqui
h minorias que procuram proteger-se de seu prprio governo. Essa
discriminao assume, porm, no contexto de um Estado de direito
legtimo em seu todo, a forma mais sutil do poder pela maioria, em
que uma cultura de maioria se funde cultura poltica geral. Contudo,
em oposio proposta com unitarista de Charles Taylor, sustento que
uma "poltica do reconhecimento"- qual cabe garantir, com igual-
dade de direitos, a coexistncia de diferentes subculturas e formas de
vida dentro de uma s comunidade republicana - tem de cumprir
seu papel sem direitos coletivos nem garantias de sobrevivncia.
A quinta parte lembra pressupostos bsicos da teoria do discurso
a respeito da concepo de democracia e de Estado de direito. Esse modo
de ver a poltica deliberativa permite sobretudo uma maior preciso
da igualdade de origem da soberania popular e dos direitos humanos.
J em setembro de 1992, a Cardozo School of Law de New York
organiwu uma conferncia cientfica, por ocasio da publicao, prxi-
ma ento, de Faktizitiit und Geltung. O posfcio contm, por extenso,
a minha rplica aos reparos feitos naquela oportunidade, pelos quais
sou grato.
J. H.
Starnberg, janeiro de 1996
PREFCIO 9
1
Uma viso genealgica do
teor cognitivo da morar
o
Frases ou manifestaes morais tm, quando podem
ser fundamentadas, um teor cognitivo. Portanto, para termos
clareza quanto ao possvel teor cognitivo da moral, temos de
verificar o que significa "fundamentar moralmente" alguma
coisa. Ao mesmo tempo, devemos diferenciar entre, por um
lado, o sentido dessa questo quanto teoria da moral, ou
seja, se manifestaes morais expressam algum saber e como
elas podem ser eventualmente fundamentadas, e, por outro
lado, a questo fenomenolgica a respeito de qual teor cogni-
tivo os prprios participantes desses conflitos vem em suas
manifestaes morais. De incio, falo em "fundamentao
moral" de maneira descritiva, tendo em vista a prtica rudi-
mentar de fundamentao que tem seu lugar nas interaes
cotidianas do mundo vivido.
Aqui ns pronunciamos frases que tm o sentido de exi-
gir dos outros determinado comportamento (ou seja, de
reclamar o cumprimento de uma obrigao), de fixar uma
Traduo: Paulo Astor Soethe e George Sperber.
11
forma de agir para ns mesmos (ou seja, de assumirmos uma obri-
gao), de admoestar outros ou ns mesmos, de reconhecer erros, de
apresentar desculpas, de oferecer indenizaes etc. Nesse primeiro n-
vel, as declaraes morais servem para coordenar os atas de diversos
atares de um modo obrigatrio. claro que essa "obrigao" pressupe
o reconhecimento intersubjetivo de normas morais ou de prticas
habituais, que fixam para uma comunidade, de modo convincente, as
obrigaes dos atares, assim como aquilo que cada um deles pode es-
perar do outro. "De modo convincente" quer dizer que, toda vez que a
coordenao das aes fracassa no primeiro nvel, os membros de uma
comunidade moral invocam essas normas e apresentam-nas como
"motivos" presumivelmente convincentes para justificar suas reivin-
dicaes e crticas. As manifestaes morais trazem consigo um poten-
cial de motivos que pode ser atualizado a cada disputa moral.
Regras morais operam fazendo referncia a si mesmas. Sua ca-
pacidade de coordenar as aes comprova-se em dois nveis de inte-
rao, acoplados de modo retroativo entre si. No primeiro nvel, elas
dirigem a ao social de forma imediata, na medida em que compro-
metem a vontade dos atares e orientam-na de modo determinado.
No segundo nvel, elas regulam os posicionamentos crticos em caso
de conflito. Uma moral no diz apenas como os membros da comu-
nidade devem se comportar; ela simultaneamente coloca motivos para
dirimir consensualmente os respectivos conflitos de ao. Fazem par-
te do jogo da linguagem moral as discusses, as quais, do ponto de
vista dos participantes, podem ser resolvidas convincentemente com
ajuda de um potencial de fundamentaes igualmente acessvel a to-
dos. Devido a essa relao ntima com a branda fora de convenci-
mento inerente aos motivos, os deveres morais recomendam-se, do
ponto de vista sociolgico, como alternativa a outras espcies de solu-
o de conflitos, no orientadas pelo acordo mtuo. Dito de outra
forma, se a moral carecesse de um teor cognitivo crvel, ela no seria
superior s formas mais dispendiosas de coordenao da ao (como
o uso direto da violncia ou a influncia sobre a ameaa de sanes ou
a promessa de recompensas).
Quando dirigimos o olhar para as discusses morais, temos de
incluir as reaes provindas dos sentimentos na classe das manifesta-
es morais. O conceito central do dever j no se refere apenas ao teor
dos mandamentos morais, mas tambm ao carter peculiar da valida-
12 A INCLUSAO DO OUTRO
o do dever ser, que se reflete tambm no sentimento de assumir uma
obrigao. Posicionamentos crticos e autocrticos diante de infraes
manifestam-se em atitudes dos sentimentos: do ponto de vista de ter-
ceiros, como repulsa, indignao e desprezo; do ponto de vista do atin-
gido diante de seu prximo, como sentimento de humilhao ou de
ressentimento; do ponto de vista da primeira pessoa, como vergonha e
culpa
1
A isso correspondem, enquanto reaes afirmativas dos senti-
mentos, a admirao, a lealdade, a gratido etc. Como esses sentimen-
tos que assumem posio exprimem implicitamente juzos, a eles cor-
respondem valoraes. Julgamos aes e intenes como "boas" ou
"ms': enquanto o vocabulrio das virtudes se refere a caractersticas
das pessoas que agem. Tambm nesses sentimentos e valoraes mo-
rais se revela a pretenso de que os juzos morais possam ser funda-
mentados. Pois eles diferenciam-se de outros sentimentos e valora-
es pelo fato de estar entretecidos com deveres racionalmente exig-
veis. Ns justamente no entendemos essas manifestaes como ex-
presso de sensaes e preferncias meramente subjetivas.
A partir do fato de haver normas morais "em vigor" para os inte-
grantes de uma comunidade, no segue necessariamente que as mes-
mas tenham, consideradas em si, um contedo cognitivo. Um obser-
vador sociolgico pode descrever um jogo de linguagem moral como
um fato social e pode at mesmo explicar por que os integrantes esto
"convictos" de suas regras morais, sem ele mesmo estar em condies
de acompanhar o raciocnio que explica a plausibilidade desses moti-
vos e interpretaes
2
Um filsofo no pode dar-se por satisfeito com
isso. Ele aprofundar a fenomenologia das respectivas disputas mo-
rais para descobrir o que os participantes fazem quando (acreditam)
justificar algo moralmente
3
claro que "perscrutar" significa algo dife-
l. Cf. P. F. Strawson, Freedom and Resentment, London 1974.
2. Cf. H. L. A. Hart defendeu essa opinio e considerou que a unidade dos siste-
mas jurdicos provm de regras fundamentais ou cognitivas, que legitimam o corpus
das regras in toto, sem ser elas mesmas capazes de uma justificao racional. Tal como
a gramtica de um jogo de linguagem, tambm a "regra cognitiva" enraza-se numa
prxis, que um observador s pode constatar como fato, enquanto ela representa, para
os que dela participam, uma evidncia cultural manifesta, "que aceita e da qual se
pressupe a sua validade': H. L. A. Hart, Der Begriff des Rechts, Frankfurt am Main
1973, 155.
3. Cf. a brilhante fenomenologia da conscincia moral em : L. Wingert, Gemein-
sinn und o r a ~ Frankfurt am Main 1993, Cap. 3.
UMA VISAO GENEALGJCA DO TEOR COGNITIVO DA MORAL 13
rente de meramente "entender" as manifestaes. O acompanhamen-
to reflexivo da prx:is da justificao no mundo vivido, do qual ns
mesmos participamos como leigos, permite tradues reconstrutoras
que incentivam uma compreenso crtica. Nesse posicionamento me-
todolgico, o filsofo amplia a perspectiva de participao fixada para
alm do crculo dos participantes imediatos.
Os resultados de tais esforos podem ser inspecionados nos prin-
cpios da filosofia moral desenvolvidos na modernidade. claro que
essas teorias se diferenciam segundo seu grau de disponibilidade her-
menutica. Segundo a medida em que se interessam pelo saber moral
utilizado intuitivamente pelos participantes, elas conseguem recolher
reconstrutivamente mais ou menos elementos do contedo cognitivo
das nossas intuies morais cotidianas.
O no-cognitivismo severo quer desmascarar o contedo cogniti-
vo da linguagem moral como sendo, em tudo, iluso. Ele tenta mostrar
que, por trs das manifestaes que para os participantes parecem ju-
zos e posicionamentos morais passveis de justificao, se escondem
apenas sentimentos, posicionamentos ou decises de origem subjeti-
va. Descries revisionistas semelhantes s do emotivismo (Stevenson)
e do decisionismo (Popper e o primeiro Hare) foram encontradas pelo
utilitarismo, que v nas preferncias a origem do sentido "obrigatrio"
das orientaes de valor e dos deveres. Contudo, diferentemente do
no-cognitivismo severo, ele substitui a autoconscincia moral irrefle-
tida dos participantes por um clculo de beneficias, feito a partir da
perspectiva do observador, e, nessa medida, oferece uma fundamenta-
o que parte da teoria da moral para o jogo moral de linguagem.
Nesse sentido, o utilitarismo tange algumas formas do no-cog-
nitivismo atenuado, que leva em conta a autoconscincia dos sujeitos
que agem moralmente, seja tendo em vista sentimentos morais (como
o caso da tradio da filosofia moral escocesa), seja a orientao se-
gundo normas vigentes (como no caso do contratualismo de cunho
hobbesiano). Contudo, a autoconscincia do sujeito que julga moral-
mente recai em reviso. Em seus posicionamentos e julgamentos, pre-
sumidamente justificados de modo objetivo, deveriam exprimir-se de
fato apenas motivos racionais, sejam sentimentos ou situaes de inte-
resses (fundamentveis pela razo dos seus fins).
O cognitivismo atenuado tambm deixa intacta a autoconscincia
da prxis cotidiana das fundamentaes morais, na medida em que
atribui s valoraes "fortes" um status epistmico. A conscincia re-
flexiva daquilo que, considerado como um todo, "bom" para mim
(ou para ns) ou que"determinante"para o meu (ou o nosso) modo
consciente de levar a vida torna possvel (na tradio de Aristteles ou
de Kierkegaard) uma espcie de acesso cognitivo s orientaes de valor.
Aquilo que, em cada caso, valioso ou autntico impe-se-nos, em
certa medida, e diferencia-se das meras preferncias por meio de uma
qualidade obrigatria, que remete para alm da subjetividade das ne-
cessidades e das preferncias. Contudo, a compreenso intuitiva de
justia revista. A partir da perspectiva de uma concepo prpria e
individual do bem, a justia adaptada s relaes interpessoais apre-
senta-se como apenas um valor (seja qual for sua forma de pronun-
ciao), junto a outros valores, e no como escala de medida para jul-
gamentos imparciais, independente dos contextos.
O cognitivismo severo quer, ainda, fazer justia reivindicao
categrica de validade dos deveres morais. Ele tenta reconstruir o con-
tedo cognitivo do jogo moral de linguagem em toda a sua amplido.
Diferentemente do neo-aristotelismo, na tradio kantiana no se trata
do esclarecimento de uma prxis de fundamentao moral, que se mo-
vimenta dentro do horironte de normas reconhecidas e incontestes,
mas da fundamentao de um ponto de vista moral, a partir do qual
tais normas podem ser julgadas em si de forma imparcial. Aqui a teo-
ria moral fundamenta a possibilidade da fundamentao, na medida
em que reconstri o ponto de vista que os prprios membros das so-
ciedades ps-tradicionais assumem intuitivamente, quando, diante de
normas morais bsicas que se tornaram problemticas, s podem re-
correr a motivos sensatos. Porm, diferentemente das formas de jogo
empricas do contratualismo, esses motivos no so concebidos como
motivos relativos aos atores, de modo que o ncleo epistmico dava-
lidade do dever ser permanece intato.
Em primeiro lugar, caracterizarei a situao inicial, na qual a fun-
damentao religiosa para a validade da moral desvalorizada (II).
Esse o pano de fundo para um questionamento genealgico, diante
do qual eu gostaria de examinar as duas variantes do empirismo cls-
sico (III), duas interessantes tentativas de renovao do programa de
explicao empirista (IV-V) e as duas tradies que remontam a Aris-
tteles (VI) e a Kant (VII). Tudo isso serve para preparar as duas ques-
tes sistemticas, a respeito de quais intuies morais possvel re-
UMA VISAO GENEALGICA DO TEOR COGNITIVO DA MORAL 15
construir sensatamente (VIII) e se possvel fundamentar em si o
ponto de vista desdobrado a partir da teoria do discurso (IX).
As tentativas de explicao do "ponto de vista moral" lembram
que os mandamentos morais, aps o desmoronamento de uma viso
de mundo "catlica': obrigatria para todos, e com a passagem para as
sociedades de cosmoviso pluralista, no mais podem ser justificados
publicamente segundo um ponto de vista divino transcendente. Se-
gundo esse ponto de vista, para alm do mundo, era possvel objetivar
o mundo como um todo. O "ponto de vista moral" deve reconstruir
essa perspectiva intramundialmente, quer dizer, deve recuper-la den-
tro dos limites de nosso mundo compartilhado intersubjetivamente,
sem perder a possibilidade do distanciamento do mundo como um
todo, nem a da universalidade de um olhar que abarca o mundo todo.
Contudo, junto com essa mudana de perspectivas no sentido de uma
"transcendncia de dentro"\ surgem as seguintes questes: primeiro,
se possvel, a partir da liberdade subjetiva e da razo prtica do homem
abandonado por Deus, fundamentar a fora obrigatria especfica das
normas e dos valores em geral; e, segundo, como se modifica com
isso, se possvel for, a peculiar autoridade do dever ser. Nas sociedades
ocidentais profanas, as intuies morais cotidianas ainda esto marca-
das pela substncia normativa das tradies religiosas por assim dizer
decapitadas, declaradas juridicamente como questo privada- sobre-
tudo pelos contedos da moral da justia judaica, do Antigo Testa-
mento, e da tica do amor cristo, do Novo Testamento. Esses elemen-
tos so transmitidos por meio dos processos de socializao, embora
freqentemente de forma implcita ou sob outras denominaes. Uma
filosofia moral que se entenda como reconstruo da conscincia moral
cotidiana coloca-se com isso diante do desafio de examinar at que
ponto essa substncia pode ser justificada racionalmente.
Os ensinamentos profticos transmitidos pela via bblica tinham
sua disposio interpretaes e motivos que conferiram s normas
4. J. Habermas, "Transzendenz von innen, Transzendenz ins Diesseits': ln: idem,
Texteund Kontexte, Frankfurtam Main 1991, 127-156;a este respeito, Th. M. Schmidt,
"Immanente Transzendenz", in L. Hauser, E. Nordhofen (ed.), lm Netz der Begriffe.
Religionsphilosophische Analysen, Freiburg 1994, 78-96.
morais uma fora de convencimento pblica. Eles explicavam por que
os mandamentos de Deus no so ordens cegas, mas podem requerer
validao prpria, em um sentido cognitivo. Se mesmo sob as condi-
es de vida moderna no h um equivalente funcional para a moral
como ela mesma, e se o jogo de linguagem moral no pode ser sim-
plesmente substitudo por um controle qualquer do comportamento
-percebido como tal-, ento o sentido cognitivo de validade com-
provado fenomenologicamente leva-nos a perguntar se a fora per-
suasiva de normas e valores j aceitos algo assim como uma aparn-
cia transcendental ou se ela pode ser justificada tambm sob condi-
es ps-metafsicas. A filosofia moral no precisa apresentar ela pr-
pria os fundamentos e as interpretaes que, nas sociedades seculari-
zadas, ocupam o lugar dos fundamentos e das interpretaes religio-
sas desvalorizadas- ao menos publicamente. Contudo, ela precisaria
designar o gnero de fundamentos e interpretaes que poderiam as-
segurar ao jogo de linguagem moral uma fora de convico suficien-
te, tambm sem uma retaguarda religiosa. Tendo em vista esse ques-
tionamento genealgico, gostaria de ( 1) lembrar a base de validao
monotesta de nossos mandamentos morais e (2) determinar mais
precisamente o desafio proveniente da moderna situao de partida.
(1) A Bblia origina os mandamentos morais na revelao da pa-
lavra de Deus. Esses mandamentos devem ser objeto de obedincia
imediata, pois esto munidos da autoridade de um Deus onipotente.
Nessa medida, a validade de seu dever ser estaria munida apenas da
qualidade de um "dever': na qual se reflete o poder ilimitado de um
soberano. Deus pode obrigar obedincia. Essa interpretao volunta-
rista, porm, ainda no confere norma um sentido cognitivo. Esse,
ela o ganha apenas pelo fato de que os mandamentos morais so inter-
pretados como manifestaes da vontade de um Deus onisciente e ab-
solutamente justo e bondoso. Os mandamentos no surgem do arbtrio
de um todo-poderoso, mas so manifestaes da vontade de um sbio
deus criador, que tambm um deus salvador justo e bondoso. A par-
tir das duas dimenses da ordem da criao e da histria da salvao
podem ser obtidos fundamentos ontoteolgicos e soteriolgicos para
o fato de os mandamentos divinos serem dignos de aceitao.
A justificao ontoteolgica recorre a uma instalao do mundo
devido sbia legislao do deus criador. Ela confere ao homem e
comunidade humana um status destacado em meio criao e, com
UMA VISO GENEALGICA DO TEOR COGNITIVO DA MORAL 17
isso, seu "destino': Junto com a metafsica da criao entra em jogo a
conceptualidade do direito natural das ticas cosmologicamente fun-
damentadas, que conhecemos tambm nas cosmovises impessoais
das religies asiticas e na filosofia grega. Aquilo que as coisas so por
sua essncia tem um contedo teleolgico. Tambm o homem parte
de tal ordem essencial; nela que ele pode ler quem ele e quem deve
ser. O contedo racional das leis morais obtm assim uma legitima-
o ontolgica a partir da instalao razovel de tudo o que .
A justificao soteriolgica dos mandamentos morais recorre, por
outro lado, justia e bondade de um deus salvador, que no fim dos
tempos ir resgatar sua promessa de salvao, condicionada por uma
vida moral e obediente s leis. Ele juiz e salvador numa mesma pes-
soa. luz de seus mandamentos, Deus julga o modo como cada pessoa
conduziu sua vida, de acordo com seus mritos. Ao mesmo tempo,
seu esprito de justia garante uma sentena apropriada para as hist-
rias de vida de cada indivduo, incomparveis entre si, enquanto sua
bondade leva em considerao simultaneamente a falibilidade do esp-
rito humano e o carter pecaminoso da natureza humana. Os manda-
mentos morais adquirem um sentido sensato atravs dos dois: pelo
fato de indicarem o caminho para a salvao pessoal, e tambm por
serem aplicados de modo imparcial.
claro que falar em "mandamentos" morais algo de certo modo
enganador, na medida em que o caminho da salvao no est traado
por um sistema de regras, mas por meio de uma forma de vida autori-
zada por Deus e recomendada imitao. Esse , por exemplo, o sen-
tido da imitao de Cristo. Tambm outras religies universais, e at
mesmo a filosofia, com seu ideal do sbio e da vida contemplativa,
adensam a substncia moral de suas doutrinas em formas de vida exem-
piares. Isso significa que, em interpretaes religioso-metafsicas do
mundo, o justo est entretecido com certos conceitos do bem viver. O
modo como devemos nos comportar nos relacionamentos interpes-
soais resulta de um modelo de conduta exemplar.
Alis, o ponto de referncia de um deus que aparece in persona,
que no dia do Juzo Final julgar cada um dos destinos individuais,
significa uma diferenciao importante entre dois aspectos da moral.
Cada pessoa tem uma relao comunicativa dupla com Deus, tanto
como membro da comunidade dos fiis, com a qual Deus fechou uma
aliana, quanto como indivduo isolado na histria de sua vida, que no
pode se fazer representar por outro diante de Deus. Essa estrutura co-
municacional marca o relacionamento moral- mediado por Deus-
com o prximo, sob os pontos de vista da solidariedade e da justia ( en-
tendida apenas num sentido mais estrito). Enquanto membro da corou-
nidade universal dos fiis, estou solidariamente unido ao outro, como
companheiro, como "um dos nossos"; como indivduo insubstituvel
eu devo ao outro o mesmo respeito, como "uma entre todas" as pessoas,
que merecem um tratamento justo enquanto indivduos inconfund-
veis. A "solidariedade" baseada na qualidade de membro lembra o liame
social que une a todos: um por todos. O igualitarismo implacvel da
"justia" exige, pelo contrrio, sensibilidade para com as diferenas que
distinguem um indivduo do outro. Cada um exige do outro o respeito
por sua alteridade
5
A tradio judeu-crist considera a solidariedade
e a justia como dois aspectos de uma mesma questo: elas permitem
ver a mesma estrutura comunicacional de dois lados diferentes.
(2) Com a passagem para o pluralismo ideolgico nas socieda-
des modernas, a religio e o ethos nela enraizado se decompem en-
quanto fundamento pblico de validao de uma moral partilhada
por todos. Em todo caso, a validao de regras morais obrigatrias
para todos no pode mais ser explicada com fundamentos e interpre-
taes que pressupem a existncia e o papel de um deus transcen-
dental, criador e salvador. Com isso, suprime-se por um lado a au-
tenticao ontoteolgica de leis morais objetivamente racionais e, por
outro lado, a ligao soteriolgica de sua justa aplicao com bens
salvacionistas objetivamente almejveis. Alis, a desvalorizao de
conceitos metafsicas bsicos (e da correspondente categoria de ex-
plicaes) tambm est relacionada com um deslocamento da auto-
ridade epistmica, que passa das doutrinas religiosas s modernas
cincias empricas. Com os conceitos essenciais da metafsica dissol-
ve-se a correlao interna das proposies assertivas com as correspon-
dentes proposies expressivas, avaliatrias e normativas. Aquilo que
"objetivamente razovel" s pode ser fundamentado na medida em
que o justo e o bom esto fundamentados no ente impregnado da
norma. Aquilo que "objetivamente almejvel" s pode ser funda-
5. Quanto "justia" e "solidariedade", cf. J. Habermas, Erlauterungen zur Dis-
kursethik, Frankfurt am Main 1991, 15ss. e 69ss.; L. Wingert (1995) prope outra
verso.
mentado na medida em que a teleologia da histria da salvao ga-
rante a realizao do estado de perfeita justia que carrega em si, ao
mesmo tempo, um bem concreto.
Sob essas condies, a filosofia moral depende de um "nvel de
fundamentao ps-metafsico". Isso quer dizer, em primeira instn-
cia, que lhe so negados, do lado do mtodo, o ponto de vista divino,
do lado do contedo, o recurso ordem da criao e histria da
salvao, e do lado da estratgia terica, a remisso aos conceitos essen-
ciais que perpassam a diferenciao lgica entre diversos tipos elocucio-
nais de proposies
6
A filosofia moral deve justificar o sentido cogni-
tivo da validao dos julgamentos e posicionamentos morais sem re-
correr a apetrechos como esse.
Contudo, h quatro reaes diante dessa situao inicial que me
parecem to implausveis, que no entrarei em detalhes a respeito:
- O realismo moral quer restaurar a justificao ontolgica de
normas e valores por meios metafsicas. Ele defende um acesso
cognitivo, no mundo, a algo que possui a peculiar energia de ori-
entar nossos desejos e de obrigar a nossa vontade. Como essa
fonte do normativo no mais pode ser explicada a partir da cons-
tituio do mundo como um todo, o problema desloca-se para o
campo da epistemologia: para os juzos de valor assimilados a
asseres sobre os fatos deve ser postulado um fundamento da
experincia anlogo percepo, uma captao intuitiva ou uma
viso ideal de valores
7

6. J. Habermas, Nachmetaphysisches Denken, Frankfurt am Main 1988 [ed. br.:
Pensamento ps-metafisico, Rio de Janeiro, Tempo Brasileiro, 1990 ].
7. Quanto critica, cf. J. L. Mackie, Ethics, NewYork 1977, 38ss. Hoje em dia, a
base argumentativa modificou-se em favor do realismo. A verso mais requintada de
uma tica dos valores introduzida pela crtica do conhecimento, mas fundamenta-
da numa filosofia natural, nas pegadas de Plato e Aristteles, desenvolvida por J.
McDowell, Mind and World, Cambridge, Mass. 1994, 82: "The ethical is a domain of
rational requirements, which are there in any case, wether or not we are responsive to
them. We are alerted to these demands by acquiring appropriate conceptual capacities.
When a decent upbringing initiates us into the relevant way of thinking, our eyes are
opened to this tract of the sapace of reasons" ["O tico um campo de requerimentos
racionais, que esto l em qualquer caso, seja que ns respondamos a eles ou no.
Somos alertados para tais demandas adquirindo capacidades conceituais apropriadas.
Quando uma educao decente nos inicia no modo relevante de pensar, nossos olhos
so abertos para esse trato do espao das razes"). Esse passo em direo ao idealismo
objetivo, McDowell o d com a assuno de um processo de educao organicamente
-O utilitarismo, embora oferea um princpio para fundamen-
tar os julgamentos morais, no permite uma reconstruo apro-
priada do sentido da normatividade por causa de sua orientao
pelo benefcio total esperado de determinado modo de agir. O
utilitarismo falha sobretudo ao desconhecer o sentido individu-
alista de uma moral do respeito igual devido a todos.
- O ceticismo fundamentado de forma inetatica leva, como j
foi dito, a descries revisionistas do jogo de linguagem moral
que perdem o contato com o sentido comum dos participantes.
Elas no podem explicar o que querem explicar: as prticas mo-
rais do cotidiano, que desmoronariam, se os participantes negas-
sem todo contedo cognitivo s suas disputas morais
8

- O funcionalismo moral no tradicionalista no sentido em
que retorna a padres de fundamentao pr-modernos. Ele in-
voca a autoridade das tradies religiosas abaladas, mas o faz por
fundamentado, a cuja luz a razo prtica aparece como uma disposio natural, que
pode reivindicar objetivamente a sua validade: "Our Bildung actualizes some of the
potentialities we are born with; we do not have to suppose it introduces a non-animal
ingredient into our constitution. And although the structure of the space of reasons
cannot be reconstructed out of facts about our involvement in the 'realm of law', it can
be the framework within which meaning comes into view only because our eyes can be
opened to it by Bildung, which is an element in the normal coming to maturity of the
kind of animais we are. Meaning is nota mysterious gift from outside nature" ["Nossa
Bildung [educao, formao I atualiza algumas das potencialidades com as quais nas-
cemos; no temos que supor que ela introduza um ingrediente no animal em nossa
constituio. E embora a estrutura do espao das razes no possa ser reconstruda a
partir dos fatos relativos a nosso envolvimento no 'campo da lei', pode ser a moldura
dentro da qual o significado salta vista somente porque os nosso olhos podem ser
abertos a ela pela Bildung, a qual um elemento no caminho normal para a idade
madura no tipo de animal que ns somos. O significado no um dom misterioso de
fora da natureza." (88) McDowell no nega, de forma alguma, a pretenso metafsica
dessa concepo, que no posso discutir aqui em detalhe: "The position is a naturalism
of second nature, and I suggested that we can equally see it as a naturalized platonism.
The idea is that the dictates of reason are there anyway, wether or not one's eyes are
opened to them; that is what happens in a proper upbringing" ["A posio um natu-
ralismo de segunda natureza, e eu sugeri que tambm podemos v-la como um plato-
nismo naturalizado. A idia que os ditames da razo esto l de qualquer modo,
estejam nossos olhos abertos para eles ou no. Isso o que acontece num processo
apropriado de educao") (91).
8. Cf. H. Lenk, "Kann die sprachanalytische Moralphilosophie neutral sein?"
[Pode a filosofia moral baseada na anlise lingstica ser neutra?) in: M. Riedel (ed.),
Rehabiliterung der praktischen Philosophie, vol. II, Freiburg 1974, 405-422.
causa de suas conseqncias favorveis, estabilizadoras da cons-
cincia moral. Tal justificao funcional, realizada com base em
uma perspectiva de observao, no pode substituir a autoridade
daqueles motivos que convenceram os fiis; e, mais que isso, ela
tambm destri, contra a sua vontade, o contedo cognitivo da
moral baseada na religio, na medida em que trata da autoridade
epistmica da f apenas como um fato social
9

As doutrinas religiosas da criao e da histria da salvao haviam
fornecido razes epistmicas para que os mandamentos divinos no
fossem vistos como advindos de uma autoridade cega, mas sim como
razoveis ou "verdadeiros". Ora, quando a razo se retira da objeti-
vidade da natureza ou da histria da salvao e se transfere para o esp-
rito de sujeitos atuantes e julgadores, tais razes "objetivamente razo-
veis" para os julgamentos e os atas morais tm de ser substitudas por
outras, "subjetivamente razoveis"
10
Depois de o fundamento religioso
da prpria validao ter perdido o valor, o contedo cognitivo do jogo
moral de linguagem s pode ser reconstrudo referindo-se vontade e
razo de seus participantes. "Vontade" e "razo" so, pois, os conceitos
bsicos dos enfoques da teoria da moral que assumem essa tarefa. O
empirismo concebe a razo prtica como a capacidade de determinar
o arbtrio de acordo com as mximas da inteligncia, enquanto o aris-
totelismo e o kantismo no contam apenas com motivos racionais, mas
com uma autovinculao da vontade motivada pelo discernimento.
O empirismo entende a razo prtica como sendo a razo instru-
mental. Para algum que age, razovel agir de certa forma e no de
outra, se o resultado (esperado) de seu ato de seu interesse, o satis-
faz ou lhe agradvel. Numa determinada situao, tais razes valem
para determinado atar, que tem determinadas preferncias e quer
atingir determinadas metas. Chamamos essas razes de "pragmti-
cas" ou preferenciais, porque elas motivam para a ao, e no porque
9. Cf. E. Tugendhat, Vorlesungen ber Ethik, Frankfurt am Main 1993, 199ss. [ ed.
br.: Lies sobre tica, Petrpolis, Vozes, 1997].
10. Para a comparao entre razo objetiva e razo subjetiva, c( M. Horkheimer,
Zur Kritik der instrumentellen Vernunft, Frankfurt am Main 1967; H. Schndelbach,
"Vernunft". ln: E. Martens, H. Schndelbach (ed.), Philosophie, Hamburg 1985,77-115.
suportem julgamentos ou opinies, tal como o fazem as razes epis-
tmicas. Elas constituem motivos racionais para os atos, no para as
convices. Claro que elas "afetam" a vontade apenas na medida em
que o sujeito atuante se apropria de determinada regra de ao.
fundamentalmente nisso que reside a diferena entre os atos premedi-
tados e os atas motivados espontaneamente. Tambm um "propsito"
uma disposio; mas essa, diferena da "tendncia': s se constitui
mediante a liberdade do arbtrio, a saber, na medida em que um ator
adota uma regra de ao. O ator age racionalmente quando o faz a par-
tir de razes, e quando sabe por que est seguindo uma mxima. O em-
pirismo s leva em considerao razes pragmticas, ou seja, o caso
em que um atar deixa vincular seu arbtrio, pela razo instrumental,
s "regras de destreza" ou aos "conselhos da prudncia" (como diz Kant).
Assim, ele obedece ao princpio da racionalidade dos fins: "Quem quer
um fim, tambm quer (na medida em que a razo tem uma influncia
decisiva sobre seus atos) o meio imprescindvel para tanto, que est
em seu poder" (Fundamentao da Metafsica dos Costumes, BA 45).
Sobre essa base, os dois enfoques clssicos do empirismo recons-
troem o cerne racional da moral. A filosofia moral escocesa parte de
sentimentos morais e entende por moral aquilo que funda a coerncia
solidria de uma comunidade (a). O contratualismo refere-se imedia-
tamente aos interesses e entende por moral aquilo que garante a jus-
tia de um trnsito social normativamente regulado (b). As duas teo-
rias defrontam-se, no fim, com a mesma dificuldade: elas no podem
explicar apenas com motivos racionais a obrigatoriedade dos deveres
morais, que remete para alm da fora obrigatria da inteligncia.
(a) Posicionamentos morais exprimem sentimentos de aprova-
o ou reprovao. Hume os entende como os sentimentos tpicos de
um terceiro que julga as pessoas agentes a partir de uma distncia be-
nevolente. Uma congruncia no julgamento moral de um carter sig-
nifica portanto uma convergncia de sentimentos. Mesmo que a apro-
vao e a reprovao exprimam simpatia e rejeio, sendo portanto de
natureza emocional, racional para um observador reagir desse modo.
Porque ns consideramos que uma pessoa virtuosa se demonstrar
ser til e agradvel (useful and agreeable) para ns e para nossos ami-
gos. Essa demonstrao de simpatia, por sua vez, enche a pessoa vir-
tuosa de orgulho e satisfao, enquanto a repreenso mortifica o recrimi-
nado e, portanto, desperta nele desprazer. Por isso que tambm h
motivos pragmticos para o comportamento altrusta. A benevolncia
concedida por outrem produz satisfao na pessoa que til e agrad-
vel para os outros. Sobre a base dessas disposies dos sentimentos pode
configurar-se a fora de integrao social da confiana mtua.
claro que esses motivos pragmticos para posicionamentos e
atos morais s fazem sentido enquanto pensarmos em relacionamen-
tos interpessoais em comunidades pequenas e solidrias, como as fa-
mlias ou as vizinhanas. Sociedades complexas no podem manter
sua coerncia apenas sobre a base de sentimentos tais como a simpatia
e a confiana, mais ajustados aos espaos reduzidos. O comportamen-
to moral diante dos estranhos exige virtudes "artificiais", sobretudo a
disposio para a justia. Em vista das cadeias abstratas de aes, os
participantes de grupos primrios de referncia perdem o controle sobre
a reciprocidade entre prestaes e recompensas- e, com isso, os moti-
vos pragmticos para a benevolncia. Os sentimentos de obrigao que
salvam as distncias entre estranhos no so "racionais para mim" do
mesmo jeito como o a lealdade para com meus aparentados, em cuja
condescendncia eu posso, por minha vez, confiar. Na medida em que
a solidariedade o avesso da justia, no h nada que deponha contra a
tentativa de explicar o surgimento dos deveres morais a partir da trans-
ferncia de lealdades de um grupo primrio para grupos cada vez maio-
res (ou da transformao de confiana pessoal em "confiana sistem-
tica")
11
Mas uma teoria normativa no prova sua validade com ques-
tes de psicologia moral; antes, ela tem de explicar a prevalncia nor-
mativa dos deveres. Em casos de conflitos entre, por um lado, um com-
promisso benevolente dos sentimentos e, por outro, um mandamento
abstrato de justia, a teoria normativa deve esclarecer por que, para os
membros de um grupo, deve ser racional preterir sua lealdade para
11. A. C. Baier, Moral Prejudices, Cambridge, Mass. 1994, 184ss. Em vez da sim-
patia, Baier recorre ao fenmeno da confiana infantil: "Trust. .. is letting other
persons ... take care of something the truster cares about, where such 'caring for' involves
some exercise of discretionary powers" !"Confiana ... deixar outros ... tomar conta
de algo que aquele que confia tem em alta conta, 'tomar conta' implicando algum exer-
cido de poder discricionrio"] ( 105) .Isso tem a vantagem de que a considerao moral,
vista com fidelidade fenomenolgica, pode ser descrita como uma compensao rica
em facetas entre independncia e vulnerabilidade; ao mesmo tempo, porm, tem ades-
vantagem de que, ao transferir o modelo desenvolvido a partir das relaes assimtricas
entre pais e filhos para as relaes simtricas entre adultos, surge o problema da con-
fiabilidade e do abuso de confiana (cf. captulos 6, 7 e 8).
com as pessoas que conhece face a face em favor de urna solidariedade
para com estranhos. Contudo, quando as dimenses de urna comuni-
dade de seres morais que merecem igual respeito ultrapassam o limite
do compreensvel, os sentimentos constituem urna base evidentemen-
te estreita demais para a solidariedade entre seus rnernbros
12

(b) O contratualisrno deixa de lado logo de incio o aspecto da
solidariedade, porque refere a questo da fundamentao normativa
de um sistema de justia imediatamente aos interesses do indivduo
- e com isso desloca a moral dos deveres para os direitos. A figura
mental jurdica do direito subjetivo a campos de ao garantidos pela
lei para a persecuo dos interesses individuais vai ao encontro de urna
estratgia de fundamentao que opera com motivos pragmticos e
que se orienta pela pergunta sobre ser ou no racional que o indiv-
duo subordine sua vontade a um sistema de regras. Para alm disso, a
figura generalizada do contrato, que provm do direito privado e fun-
damenta tais direitos simetricamente, apropriada para a construo
de urna ordem baseada no livre acordo. Tal ordem justa, ou boa no
sentido moral, quando satisfaz uniformemente os interesses de seus
participantes. O contrato social surge da idia de que qualquer aspi-
rante precisa ter um motivo racional para se tornar participante de
livre e espontnea vontade e para submeter-se s normas e procedi-
mentos correspondentes. O contedo cognitivo daquilo que faz com
que urna ordem seja moral ou justa repousa, portanto, na aquiescncia
agregada de todos e de cada um dos participantes; ele se explica mais
acuradarnente a partir da racionalidade da avaliao dos bens que
cada um deles efetua a partir da sua prpria perspectiva de interesses.
Esse enfoque se defronta com duas objees. Por um lado, a as-
similao das questes morais s questes da justia poltica de urna
associao de pessoas que integram o mesmo sistema jurdico
13
tem a
desvantagem de que com base nela no possvel fundamentar um
12. O problema da relao de sentimentos para com estranhos tambm no pode
ser solucionado pela transformao de simpatia ou confiana em compaixo. Embora
nossa capacidade de acompanhar no sentimento as criaturas capazes de sofrimento v
bem alm do que os sentimentos positivos diante de pessoas teis, agradveis e dignas
de confiana, a compaixo no uma base suficiente para fundamentar um respeito
igual perante outros, tambm e justamente em sua alteridade, que no podemos acom-
panhar no sentimento.
13. Cf. Mackie (1977); idem, "Can there be a right-based Moral Theory?" in:
Waldron (ed.), Theories of Right, Oxford 1984, 168-181.
respeito equnime para com todos, ou seja, no possvel fundamentar
uma moral universalista. Somente queles que tm interesse numa in-
terao regrada apresenta-se como racional a assuno de obrigaes
mtuas. Assim, o conjunto dos detentores de direitos s pode abranger
pessoas das quais, pelo fato de quererem ou deverem cooperar, pos-
svel esperar uma contrapartida. Por outro lado, o hobbesianismo di-
gladia-se em vo com o conhecido problema dos oportunistas, que
admitem a praxe comum, mas se reservam o direito de, na primeira
oportunidade em que isso lhes trouxer maiores benefcios, divergir das
normas gerais acordadas. A personagem do free rider demonstra que
um acordo entre interesses no pode per se fundamentar obrigaes.
Esse problema levou a uma interessante combinao entras as
duas teorias empricas. Uma objeo interna diante de normas for-
malmente reconhecidas torna-se impossvel a partir do instante em
que as infraes das normas no mais so objeto de sanes impostas
de fora, mas apenas de sanes interiorizadas, quer dizer, sentimen-
tos de vergonha ou de culpa
14
Essa tentativa de explicao fracassa, po-
rm, prima facie, devido dificuldade de explicar racionalmente os
sentimentos de autopunio. No pode haver um motivo racional para
"querer ter" sanes internas
15
Mesmo a partir de motivos concei-
tuais, no pode ser "racional para mim" levar a srio, sem question-
lo, um peso na conscincia e torn-lo simultaneamente objeto de uma
reflexo prtica, ou seja, question-lo. Na medida em que agimos
moralmente, o fazemos porque achamos que isso certo ou bom, e
no, por exemplo, porque queremos evitar sanes internas. "Interio-
rizadas" so exatamente as sanes de que ns nos apropriamos. S
que a apropriao em si no pode ser explicada mediante uma raciona-
lidade dos fins, pelo menos no a partir da perspectiva do envolvido.
Para ele, o que pode ser funcional para regrar a comunidade como um
todo no , por si s, racional
16

Da mesma forma em que no h um caminho que leve direta-
mente dos sentimentos morais de simpatia ou de rejeio para a fun-
damentao das obrigaes segundo uma racionalidade dos fins, tam-
14. Cf. E. Tugendhat, "Zum Begriff und zur Begrndung der Moral". ln: idem,
Philosophische Aufoatze, Frankfurt am Main 1992,315-333.
15. E. Tugendhat (1993}, 75.
16. Cf. J. Elster, The Cement ofSociety, Cambridge 1989, cap. 3.
bm no h um caminho que leve diretamente de volta aos sentimen-
tos de reprovao internalizada a partir da fundamentao contratua-
lista de uma ordem normativa. Sentimentos morais exprimem posicio-
namentos, os quais implicam juzos morais. E, no caso de um conflito,
ns no discutimos a respeito da validade dos juzos morais apenas
com motivos pragmticos ou preferenciais. O empirismo clssico no
d conta desse fenmeno, porque exclui motivos epistmicos. Em l-
tima instncia, ele no pode explicar a fora vinculatria das normas
morais a partir das preferncias.
Diante desse constrangimento, h duas tentativas mais recentes
de reao; ambas insistem nos pressupostos empricos, mas querem,
assim mesmo, dar conta da fenomenologia das normas vinculatrias.
Allan Gibbard segue mais a linha expressivista da explicao de uma
convivncia solidria; Ernst Tugendhat, mais a linha contratualista da
reconstruo de uma convivncia justa. Mas ambos partem da mesma
intuio. Toda moral, do ponto de vista funcional, resolve problemas
da coordenao dos a tos entre seres que dependem da interao social.
A conscincia moral expresso das legtimas reivindicaes que os
membros cooperativos de um grupo social podem fazer reciprocamente.
Sentimentos morais regulam a observncia das normas subjacentes.
Vergonha e culpa sinalizam a uma pessoa sria que ela, como diz
Tugendhat, fracassou enquanto "membro cooperativo" ou como "bom
parceiro social"
17
A respeito desses sentimentos, Gibbard diz: "[they
are] tied to poor coopera tive will- to a special way a social being can
fail to be a good candidate for inclusion in cooperative schemes"
18

Ambos os autores querem comprovar a racionalidade do surgimento
ou da escolha da moral em geral, mas tambm a racionalidade de uma
moral racional universalista. Enquanto Tugendhat se prende pers-
pectiva subjetiva dos participantes, Gibbard segue o caminho objeti-
vante de uma explicao funcional.
17. Tugendhat ( 1993), 29 e 91.
18. "[(Eles esto) amarrados a uma falta de vontade cooperativa- a um modo
especial em que um ser social pode fracassar em ser um bom candidato incluso
nos esquemas cooperativos"]. A. Gibbard, Wise Choices, Apt Feelings, Harvard U. 0.,
1992, 196.
Diferentemente de Kant, que entende as normas apenas como
mximas para a ao, Gibbard emprega a norma para todas as esp-
cies de padres que dizem por que racional para ns ter uma opi-
nio, externar um sentimento ou agir de determinada maneira. Ter
determinadas opinies pode ser to racional para mim quanto exter-
nar determinados sentimentos ou executar determinadas intenes
de ao. O fato de algo ser "racional para mim" significa que eu me
apropriei de normas, luz das quais "sensato" ou "apropriado': "plau-
svel" ou simplesmente "melhor': acreditar em algo, sentir alguma coisa
ou fazer algo. Logo, Gibbard denomina morais as normas que fixam,
para uma comunidade, quais as classes de atos que merecem reprova-
o espontnea. Elas determinam em que casos racional para os
membros sentir vergonha ou culpa ou indignar-se com o comporta-
mento de outrem. O uso inclusivo do conceito de norma exclui a possi-
bilidade de Gibbard reconduzir, como Kant, a racionalidade do agir
(segundo o j mencionado princpio da racionalidade segundo os fins)
a motivos que fazem o ator vincular sua vontade a esta ou quela m-
xima. Mas se todos os motivos racionais remontam a padres subja-
centes preexistentes, no se pode perguntar, por sua vez, por que foi
racional internalizar tais padres, afinal. O fato de algum considerar
algo como racional apenas exprime que os padres que autorizam tal
juzo so seus padres. Por isso Gibbard entende a manifestao de
juzos de racionalidade, sejam eles de ndole moral ou no moral. como
atos de fala expressiva. No podem ser verdadeiros ou falsos, mas ape-
nas verdicos ou inverdicos. Tambm a obrigatoriedade relativa ao
ator das normas morais autenticada apenas por um estado moral
externado com sinceridade
19

Aps essa explicao "expressivista" da normatividade, Gibbard
d dois passos. Primeiro, ele fornece, a partir da perspectiva de um
observador, uma explicao baseada na teoria da evoluo a respeito
das normas em geral e, depois, ele tenta recuperar o valor "biolgico"
da moral a partir da perspectiva dos participantes, ou seja, ele tenta
traduzir da linguagem terica de uma "biologia da coordenao da
ao" para a linguagem das reflexes prticas.
A explicao neodarwinista assim proposta diz que os sentimen-
tos morais, tais como a vergonha e a culpa, desenvolveram-se como
19. Gibbard ( 1992), 84.
elementos reguladores com funes de coordenao ao longo da evo-
luo do gnero humano. A normatividade das regras que fazem pa-
recer racional aos membros dos grupos cooperativos ter tais senti-
mentos, ou seja, reprovar comportamentos que se desviem da norma,
assim como oferecer ou esperar desculpas condizentes como repara-
o por um fracasso na coordenao dos atos, no possui uma racio-
nalidade que possa ser reconhecida pelos prprios participantes. Con-
tudo, para um observador, a autoridade que se manifesta nos juzos
de racionalidade dos participantes explica-se a partir do "valor re-
produtivo" das normas internalizadas e das correspondentes atitudes
dos sentimentos. O fato de elas serem vantajosas do ponto de vista
da evoluo deve ficar expresso por seu carter subjetivamente con-
vincente. A tarefa filosfica propriamente dita consiste, ento, em
estabelecer uma conexo plausvel entre aquilo que funcional para
o observador e aquilo que considerado racional pelos participantes.
Esse problema torna-se palpvel no mais tardar quando os autores
no mais podem confiar apenas nas normas internalizadas, mas pas-
sam a discutir explicitamente quais so as normas que devem admitir
como vlidas.
A lngua funciona, alis, como o mais importante meio de coor-
denao das aes. Juzos e posicionamentos morais que se apiam
em normas internalizadas se exprimem numa linguagem carregada
de emoes. Contudo, quando o consenso normativo de fundo des-
morona e novas normas precisam ser elaboradas, faz-se mister outra
forma de comunicao. Nessas circunstncias, os participantes preci-
sam confiar na fora orientadora dos "discursos normativos": "I shall
call this influence normative governance. lt is in this governance of
action, belief and emotion that we might find a place for phenomena
that constitute acceptance of norms, as opposed to merely internali-
zing them. When we work out at a distance, in community, what to do
or think or feel in a situation we are discussing, we come to accept
norms for the situation"
20

20. ["Chamarei esta influncia de governana normativa. nesta governana da
ao, da crena e da emoo que podemos encontrar um lugar para os fenmenos que
constituem a aceitao de normas, em contraposio com a sua mera internalizao.
Quando elaboramos a distncia, numa comunidade, o que fazer ou sentir numa si-
tuao que estamos discutindo, chegamos a aceitar normas para essa situao."] Gibbard
(1992), 72s.
Certamente no fica de todo claro o que pode servir de apoio
"instruo normativa" que se espera de tais discursos. No podem ser
bons motivos, pois esses derivam sua fora racionalmente motivado-
ra de padres interiorizados, a respeito dos quais se pressupe que
perderam sua autoridade- caso contrrio no teria surgido a neces-
sidade de um entendimento discursivo. Aquilo que os participantes
tm de tomar como objeto de suas discusses no pode servir simul-
taneamente como escala de medida para a mesma discusso. Gibbard
no pode compreender o entendimento discursivo sobre normas
morais segundo o padro da busca cooperativa da verdade, mas como
um processo de mtua influenciao retrica.
Um proponente que procura angariar consentimento para uma
norma que, de seu ponto de vista, digna de reconhecimento, nada
pode fazer alm de exprimir com sinceridade o estado subjetivo que
o leva, ele mesmo, a sentir a norma como vinculatria. Se ele conse-
gue fazer isso com autenticidade, pode "contagiar" seus interlocu-
tores, ou seja, induzir neles estados de nimo semelhantes. Dessa
forma, nos discursos normativos o convencimento mtuo substi-
tudo por algo assim como uma harmonizao recproca. interes-
sante notar que, para essa espcie de influenciao retrica, as con-
dies de comunicao pblicas, igualitrias e informais de um di-
logo socrtico deveriam ser as mais favorveis. As "restries con-
versacionais" s quais tal dilogo est submetido so (com exceo
da necessria coerncia das contribuies) de natureza pragmti-
ca
21
Elas deveriam impedir a desqualificao, ou seja, a excluso imo-
tivada do envolvido, assim como no deveriam privilegiar determi-
nados oradores ou temas, ou seja, o tratamento desigual. Deveriam
tambm evitar a manipulao, o influenciamento por meios no-
retricos. Essas condies de comunicao so praticamente idnti-
cas aos pressupostos pragmticos de uma busca cooperativa da ver-
21. Gibbard (I 992 ), 193 "A speaker treats what he is saying as an objective matter
of rationality ifhe can demand its acceptance by everybody. More precisely, the test is
this: could he coherently make his demands, revealing their grounds, and still not
browbeat his audience? What makes for browbeating in this test is a question of conver-
sational inhibitions and embarassments." [Um falante trata aquilo que diz como uma
questo de racionalidade objetiva se ele puder pedir a sua aceitao por parte de todos.
Mais precisamente, o teste este: poderia ele fazer coerentemente os seus pedidos,
revelando os seus motivos, e ainda assim no intimidar o seu pblico? O que leva a
intimidar neste teste uma questo de embaraos e inibies conversacionais.)
dade
22
. Portanto, no causa surpresa o fato de que as normas que
ganham aceitao sob essas condies resultam, no fim, numa moral
da responsabilidade igual para todos. Como o processo discursivo
no foi moldado no sentido da mobilizao dos motivos melhores,
mas pela capacidade de contgio das expresses mais impressio-
nantes, no se pode falar aqui em "fundamentao".
Por isso, Gibbard precisa explicar por que, sob condies de co-
municao pragmaticamente excelentes, elas deveriam encontrar
anuncia justamente nas normas que demonstram ser as melhores do
ponto de vista funcional de seu "valor de sobrevivncia", objetiva-
mente elevado e especfico: "ln normative discussion we are influenced
by each other, but not only by each other. Mutual influence nudges
us towards consensus, if ali goes well, but not toward any consensus
whatsoever. Evolutionary considerations suggest this: consensus may
promote biological fitness, but only the consensus of the right kind. The
consensus must be mutually fitness-enhancing, and so to move toward
it we must be responsive to things that promote our biological fit-
ness"23. Gibbard percebe o problema que reside no fato de os resulta-
dos obtidos a partir da perspectiva de pesquisa objetiva terem de ser
juntados aos resultados de que os participantes da discusso se con-
vencem, por consider-los sensatos a partir de sua prpria perspec-
tiva. Qualquer procura por uma explicao ser, contudo, v. No se
fica sabendo por que as condies improvveis de comunicao dos
discursos normativos deveriam ser "seletivas" no mesmo sentido e por
que deveriam levar ao mesmo resultado de um incremento da pro-
babilidade de sobrevivncia coletiva, espervel dos mecanismos da
evoluo natural
24
.
22. Gibbard ( 1992), 195, nota 2, tambm remete teoria do discurso.
23. ["Na discusso normativa somos influenciados um pelo outro, mas no ape-
nas um pelo outro. A influncia mtua persuade-nos ao consenso, mas no em direo
a qualquer consenso. Consideraes evolucionistas sugerem-nos o seguinte: o consen-
so pode promover a aptido fisica, mas apenas o consenso da espcie certa. O consenso
tem que ser mutuamente promotor da aptido e, portanto, para movermo-nos em sua
direo temos que ter disposio para aquilo que promove a nossa aptido fsica."]
Gibbard ( 1992), 223.
24. Isso tambm no pode ser garantido pelo meio de os participantes do dis-
curso se apropriarem da descrio biolgica, pois tal autodescrio objetivante ou des-
truiria a autoconscincia prtica dos sujeitos capazes, ou, no caso da mudana do ob-
servador, mudaria essencialmente o seu sentido da perspectiva dos participantes.
Ernst Tugendhat evita o desvio problemtico que leva por uma
explicao funcionalista da moraL Num primeiro momento, ele des-
creve como funcionam os sistemas de regras morais em geral, e quais
motivos podemos ter para ser morais em geral (a), para depois per-
guntar que espcie de moral deveramos racionalmente escolher, sob
condies ps-metafsicas (b).
(a) Diferentemente do contratualismo, Tugendhat comea com
um conceito pleno de comunidade moraL Disso faz parte a autocons-
cincia daqueles que se sentem vinculados a regras morais, os que "tm
uma conscincia", manifestam sentimentos morais, discutem funda-
mentadamente juzos morais etc. Os participantes acreditam "saber"
o que em cada caso, no sentido categrico, "bom" e o que "mau".
Liquidado esse assunto, Tugendhat examina se racional para um can-
didato qualquer ingressar numa praxe moral assim descrita in toto, ou
seja, tornar-se um membro cooperativo de alguma comunidade mo-
ral. "Querer ou no querer pertencer a uma comunidade moral ... ,
em ltima anlise, um ato de nossa autonomia e, para isso, s pode
haver bons motivos, no razes"
25
Tugendhat entende por "autonomia"
apenas a capacidade de se agir orientado por regras, a partir de moti-
vos racionais. Os motivos prticos que ele depois enumera vo muito
alm das alegaes da prudncia, isentas de valor, pois Tugendhat no
indica, de jeito nenhum, interesses dados antes da moral, mas orienta-
es de valor que s poderiam se configurar no contexto das expe-
rincias de uma comunidade constituda moralmente. Assim, por
exemplo, racional para mim ingressar numa comunidade moral por-
que prefiro, diante do estado de objeto de uma instrumentalizao
mtua, ser sujeito e destinatrio de direitos e deveres; ou porque rela-
es equilibradas de amizade so, para mim, melhores que a solido
estrutural de um ator que age estrategicamente; ou porque apenas
como membro de uma comunidade moral que experimento a satis-
fao de me sentir respeitado por pessoas que so, elas prprias, moral-
mente respeitveis etc.
As preferncias que Tugendhat enumera em favor do ingresso
numa comunidade moral j esto impregnadas pelos valores de tal co-
25. Tugendhat ( 1993), 29.
munidade; elas dependem de orientaes de valor precedentes, inter-
subjetivamente compartilhadas. Em todo caso, esses motivos no expli-
cam por que poderia ser racional, para os atores que se encontram num
estado pr-moral e que s conhecem esse estado, passar para um estado
moral. Quem formula de antemo as razes de sua deciso em favor de
uma vida moral, as quais s poderiam surgir da reflexo sobre as vanta-
gens j experimentadas de um contexto interativo moralmente regra-
do, deixou de lado a viso egocntrica de uma escolha racional e, em
seu lugar, orienta-se por concepes do bem viver. Ele submete sua
reflexo prtica questo tica sobre qual o tipo de vida que ele deveria
levar, sobre quem ele e quem quer ser, o que bom para ele, para o
todo, e a longo prazo etc. Razes que recaem sob esse ponto de vista s
ganham fora motivadora no sentido em que tangem a identidade e a
autoconscincia de um ator j formado por uma comunidade moral.
assim que tambm Martin Seel entende (e aceita) esse argu-
mento. Embora a felicidade de uma vida bem-sucedida no resida numa
vida moral, h do ponto de vista de um sujeito que se preocupa com
seu bem viver razes racionais para se envolver com circunstncias
morais (sejam quais forem). J a partir da perspectiva tica possvel
reconhecer que no pode haver um bem viver fora de uma comunida-
de moral. claro que isso quer dizer apenas que "h interfaces neces-
srias entre um bem viver e uma vida moral, mas no quer dizer, pelo
contrrio, que o bem viver seja possvel somente dentro dos limites de
um bem viver moral"
26
Tugendhat, porm, interessa-se menos pelo
relacionamento entre o bem viver e a moral, e mais pela fundamenta-
o tica de ser moral. E essa s pode levar a um paradoxo, caso se
insista na diferena entre o que bom para cada um e a considerao
moral pelos interesses dos outros - como faz Tugendhat, com razo.
Na medida em que um ator se deixa convencer, por motivos ticos, de
que deveria preferir as circunstncias de vida morais s pr-morais, ele
relativiza o sentido vinculatrio da considerao moral pelos outros,
cuja validade categrica ele deveria admitir sob essas circunstncias.
Seel registra a circunstncia de que "a considerao moral. . . (
transcendente) em face das razes preferenciais que temos para ao me-
nos observar o respeito moral'm. Mas ele no tira disso concluses cor-
26. M. Seel, Versuch ber die Form des Glcks, Frankfurt am Main 1995, 206.
27. Seel (1995), 203s.
retas
28
Pois uma fundamentao tica do ser moral no significa que
algum se deixe motivar por razes preferenciais para se "confrontar
com razes de uma espcie totalmente diferente". Antes, as nicas ra-
zes que se devem contar dentro do jogo moral de linguagem, num
relacionamento com o interesse auto-referido no jogo de linguagem
como tal, perdem seu sentido ilocutrio, que o de serem razes para
reivindicaes morais, ou seja, reivindicaes incondicionais. Se o atar
que toma conscincia das vantagens de um modo de vida moral for o
mesmo que, devido a tal preferncia por esse modo de vida, admitir
tais circunstncias, sua fundamentao tica, que condiciona o jogo de
linguagem moral como um todo, modifica simultaneamente o carter
dos traos nele possveis. Porque um agir moral "por respeito lei"
incompatvel com a objeo tica que exige o exame permanente da
prxis, se ela se justifica ou no, como um todo, a partir da perspectiva
do projeto de vida de cada um. Por motivos conceptuais, o sentido ca-
tegrico das obrigaes morais s pode permanecer intacto na mesma
medida em que vedado ao destinatrio retroceder, mesmo virtual-
mente, aquele passo para trs da comunidade moral que necessrio
para, a partir da distncia e da perspectiva da primeira pessoa, avaliar
as vantagens e desvantagens de ser membro dessa comunidade. Do
mesmo modo, tambm no h um caminho que leve inversamente da
reflexo tica para a fundamentao da moral.
(b) Mesmo se o sonho do empirismo se tornasse realidade e se a
reflexo sobre o prprio interesse pudesse desenvolver uma dinmica
reconstituvel queno sentido da deferncia moral incondicional-
levasse "para alm" da persecuo dos prprios interesses, ainda no
estaria resolvido o problema propriamente dito. Na melhor das hip-
teses, as razes ticas mencionadas explicam por que temos de entrar
em algum jogo de linguagem moral, mas no explicam em qual deles.
Tugendhat confere a esse problema a forma de um questionamento
genealgico. Aps a perda da base tradicional da validao de sua mo-
ral em comum, os participantes tm de refletir juntos a respeito de exa-
28. Seel (1995), 203: "Embora pergunta 'ser moral para qu?' possa ser dada
uma resposta bastante- ou apenas- preferencialmente fundamentada: porque ape-
nas o ser moral torna o mundo mais amistoso e abre a convivncia solidria com os
outros; mas com este passo fundamentado preferencialmente ns aceitamos padres
de comportamento que de nenhuma forma so deduziveis de orientaes preferen-
cialmente fundamentadas.(203)
tamente quais normas morais eles deveriam se pr de acordo. Nessa
questo ningum pode reivindicar mais autoridade do que qualquer
outro; todos os pontos de vista para um acesso privilegiado verdade
moral esto invalidados. O contrato social no tinha conseguido dar
uma resposta satisfatria ao desafio dessa situao, porque a partir de
um acordo orientado pelos interesses entre parceiros contratuais s pode
surgir, no melhor dos casos, um controle de comportamento social
imposto de fora para dentro, mas no uma concepo vinculatria a
respeito de um bem comum, nem muito menos a concepo de um
bem concebido universalisticamente. Tugendhat descreve a situao de
partida de modo semelhante minha proposta. Os membros de uma
comunidade moral no demandam um controle de comportamento
social vantajoso para todos que possa ocupar o lugar da moral; eles no
querem substituir o jogo moral de linguagem como tal, mas apenas a
base religiosa de sua validao.
Esse questionamento leva reflexo sobre as bases para o acordo
que, depois da religio e da metafsica, restaram como ilnico recurso
possvel para a fundamentao de uma moral da considerao igual
para todos: "Se o que bom deixa de ser prescrito de forma transcen-
dente, o respeito pelos membros da comunidade, que passa a ser ilimi-
tado, ou seja, o respeito por todos os outros - por sua vontade e seus
interesses - que, segundo parece, passa a fornecer os princpios da
bondade': Ou para diz-lo de modo mais marcante: a intersubjetividade
assim entendida passa a ocupar o lugar da prescrio transcendente ( ... ).
Como so as obrigaes mtuas ( ... ) o que perfaz a forma de qualquer
moral, pode-se dizer tambm: na medida em que o contedo, ao qual
se referem as reivindicaes, nada mais do que o respeito por aquilo
que todos querem, agora o contedo corresponde formd
9

Dessa forma Tugendhat chega ao princpio kantiano da generali-
zao a partir das condies simtricas da situao de partida, na qual
se confrontam as partes, destitudas de todos os seus privilgios e que,
nessa medida, esto em igualdade de condies para entrar num acor-
do sobre as normas fundamentais, que podem ser aceitas racional-
mente por todos os participantes
30
claro que ele no d satisfaes a
29. Tugendhat ( 1993 ), 87s.
30. Com maior clareza ainda em: E. Tugendhat, Gibt es eine moderne Moral?
(Ms. 1995).
respeito de a "aceitabilidade racional" ganhar com isso outro sentido
do que aquele de que algo "racional para mim". Se para as circuns-
tncias da aceitao moral no houver nenhuma autoridade mais ele-
vada do que a boa vontade e a compreenso daqueles que esto se
entendendo a respeito das regras de sua convivncia, ento a escala de
medida para o julgamento dessas regras deve ser tirada da prpria
situao dentro da qual os participantes gostariam de se convencer
mutuamente a respeito de suas opinies e propostas. Na medida em
que eles aceitam entrar numa prxis de entendimento cooperativo,
tambm aceitam tacitamente a condio da considerao simtrica
ou uniforme dos. interesses de todos. E como essa prxis s pode ser
bem-sucedida se todos e cada um estiverem dispostos a convencer os
outros e a se deixarem convencer por outros, todo participante srio
precisa examinar o que racional para ele naquelas condies de consi-
derao simtrica e uniforme dos interesses. Mediante o recurso me-
tdico possvel intersubjetividade do entendimento mtuo (o qual,
segundo Rawls, por exemplo, a estrutura da situao primitiva cons-
trangida a dar) os fundamentos pragmticos ganham um sentido epis-
tmico. Com isso transcendem-se as cancelas da razo instrumental.
Um princpio de generalizao, que no pode ser fundamentado a
partir da perspectiva dos interesses prprios (ou da prpria concep-
o do bem) serve como base para a validade da moral racional. Ns
s podemos nos assegurar desse princpio atravs de uma reflexo so-
bre as condies inevitveis para uma formao imparcial de opinio.
Embora Gibbard analise tais condies como pressupostos prag-
mticos para os discursos normativos, ele os observa sob o ponto de
vista funcionalista da sua contribuio para uma coordenao social
dos atos. Em contraposio, Tugendhat insiste em que a anuncia s
regras morais deve surgir da perspectiva dos prprios participantes;
contudo ele tambm nega o sentido epistmico que essa anuncia ga-
nha nas condies de discurso.
O no-cognitivismo atenuado parte do princpio de que os ata-
res s podem deixar que a razo prtica afete seu arbtrio de um nico
modo, a saber, por meio de reflexes que obedecem ao princpio da
racionalidade dos fins. Mas se, pelo contrrio, a razo prtica no mais
se dissolve na razo instrumental, muda a constelao de razo e von-
tade- e com isso o conceito da liberdade subjetiva. Ento, a liberdade
no mais se esgota na capacidade de vincular o arbtrio s mximas da
inteligncia, mas se manifesta na autovinculao da vontade pelo dis-
cernimento. "Discernimento" significa aqui que uma deciso pode ser
justificada com a ajuda de razes epistmicas. Em geral, razes epist-
micas sustentam a verdade de declaraes assertivas; em situaes pr-
ticas, a expresso "epistmico" carece de uma explicao. Razes prag-
mticas referem-se s preferncias e metas de uma pessoa. Em ltima
anlise, quem decide a respeito desses "dados" a autoridade epis-
tmica do prprio ato r, que tem de saber quais so suas preferncias e
metas. Uma reflexo prtica s pode conduzir ao "discernimento" se
se estender para alm do mundo do ator, de acesso subjetivamente
privilegiado, para um mundo intersubjetivamente compartilhado.
Assim a reflexo sobre experincias, prticas e formas de vida comuns
torna consciente um saber tico, do qual no dispomos graas apenas
autoridade epistmica da primeira pessoa.
A conscientizao de algo implicitamente sabido no significa o
mesmo que a cognio de objetos ou fatos
31
. "Cognies" so contra-
intuitivas, enquanto os "discernimentos" obtidos pela reflexo explici-
tam um saber pr-terico, organizam-no em contextos, examinam a
sua coerncia e, atravs disso, tambm fazem a sua sondagem crtica
32

Os "discernimentos" ticos devem-se explicao daquele saber que
os indivduos comunicativamente socializados adquiriram na medida
em que cresceram para dentro de sua cultura. No vocabulrio avalia-
dor e nas regras de aplicao das sentenas normativas sedimentam-
se as partes constitutivas mais gerais do saber prtico de uma cultura.
luz de seus jogos de linguagem impregnados de elementos de ava-
liao, os atores desenvolvem no apenas representaes de si prprios
e da vida que gostariam de levar em geral; eles tambm descobrem em
cada situao traos de atrao e de rejeio, os quais no podem en-
tender sem "ver" como devem reagir a eles
33
. Como sabemos intuitiva-
31. B. Williams, Ethics and the Limits of Philosophy, London, 1985, cap. 8.
32. John Rawls fala neste contexto em 'reflective equilibrium' [equilbrio re-
flexivo].
33. McDowell insurge-se contra uma interpretao objetivista destas 'salient
features' [caractersticas salientes] de uma situao: "The relevant notion of salience
cannot be understood except in terms of seeing something as a reason for acting which
mente o que atraente ou repulsivo, certo ou errado, o que relevante,
afinal, pode-se separar aqui o momento do "discernimento" do moti-
vo racional para a ao. Trata-se de um saber utilitrio intersubjetiva-
mente compartilhado, que se tornou corriqueiro no mundo vivido e
comprovou sua "praticidade". Enquanto propriedade comum de uma
forma de vida cultural, ele goza de "objetividade': graas sua difuso
e aceitao social. Por isso, a reflexo prtica que se apropria critica-
mente desse saber intuitivo precisa de uma perspectiva social.
Ns julgamos as orientaes de valor, bem como a autocompreen-
so das pessoas ou grupos baseada em valores, a partir de pontos de
vista ticos, e julgamos os deveres, as normas e os mandamentos a par-
tir de pontos de vista morais. Vejamos primeiro as questes ticas, que
se colocam a partir da perspectiva da primeira pessoa. Do ponto de
vista da primeira pessoa do plural elas visam ao ethoscomum: trata-se
de ver como ns, enquanto membros de uma comunidade moral, nos
entendemos a ns mesmos, quais sero os critrios segundo os quais
deveremos orientar nossas vidas, o que o melhor para ns, a longo
prazo e na viso do todo. A partir da perspectiva da primeira pessoa
do singular, surgem questes semelhantes: quem sou eu e quem eu
gostaria de ser, como deveria levar minha vida. Tais reflexes existen-
ciais tambm se diferenciam das ponderaes da prudncia no ape-
nas pela generalizao temporal e objetiva do questionamento: o que
o melhor a longo prazo e visto como um todo. Aqui, a perspectiva da
primeira pessoa no significa a limitao egocntrica s minhas pre-
ferncias, mas garante a referncia a uma histria de vida que est sem-
pre engastada em tradies e formas de vida intersubjetivamente com-
partilhadas34. A atratividade dos valores, cuja luz entendo a mim mes-
mo e a minha vida, no se deixa esclarecer nos limites do mundo das
experincias subjetivas ao qual tenho acesso privilegiado. Pois minhas
silences ali others': [A relevante noo da salincia no pode ser entendida a no ser
em termos de ver algo como uma razo para agir, a qual silencia todas as outras. I
McDowell, "Virtue and Reason", Monist, 62, 1979, 345. Ele explica "discernimentos"
ticos a partir da interao entre, por um lado, a orientao da vida e a autoconscincia
de uma pessoa, e pelo outro, a sua compreenso de cada situao, impregnada de valo-
res. Essas anlises ainda podem ser entendidas- para aqum do realismo- no sen-
tido de uma tica neo-aristotlica instruda por Wittgenstein.
34. Cf. }. McDowell, "Are Moral Requirements Hypotheticallmperatives?", Pro-
ceedings of the Aristotelian Society, supl. 52, 1978, 13-29.
preferncias e metas no so mais algo dado, mas so elas mesmas
passveis de discusso
35
Dependendo de minha autoconscincia e por
meio da reflexo sobre aquilo que para ns, dentro do horizonte de nos-
so mundo compartilhado, tem um valor intrnseco, elas podem mu-
dar de um modo fundamentado.
Sob o ponto de vista tico ns esclarecemos, portanto, questes
clnicas de uma vida que est sendo bem-sucedida, ou melhor, que
no est indo pelo caminho errado, as quais se colocam no contexto
de determinada forma de vida ou de uma histria de vida individual.
A reflexo prtica executada na forma de um auto-entendimento
hermenutico. Ela articula valoraes fortes, pelas quais orienta-se
minha autoconscincia. A crtica das auto-iluses e dos sintomas de
uma forma de vida forada ou alienada mede-se na idia de uma vida
vivida de modo consciente e coerente. Aqui, a autenticidade de um
projeto de vida, analogamente pretenso de veracidade de atos ex-
pressivos de linguagem, pode ser compreendida como uma pretenso
de validade de grau mais elevado
36

O modo como sentimos nossa vida est mais ou menos determi-
nado pelo modo como ns mesmos nos entendemos. Por isso os dis-
cernimentos ticos sobre a interpretao dessa autocompreenso in-
tervm na orientao de nossa vida. Como discernimentos que vincu-
lam a vontade, eles provocam uma conduo consciente da vida. Nisso
se manifesta a vontade livre no sentido tico. Do ponto de vista tico,
a liberdade de vincular meu arbtrio a mximas da prudncia se trans-
forma na liberdade de decidir-me por uma vida autntica
37

claro que os limites dessa forma de ver tica aparecem logo que
entram em jogo questes a respeito da justia, pois a partir dessa pers-
pectiva a justia rebaixada a um valor junto a outros valores. Obriga-
es morais so mais importantes para uma pessoa do que para outra,
tm maior significado num contexto do que noutro. certo que, tam-
bm do ponto de vista tico, pode-se levar em conta a diferena semn-
tica entre vinculao ao valor e obrigao moral, dando certa prioridade
35. Cf. Charles Taylor, As fontes do self, So Paulo, Edies Loyola, 1997, parte I.
36. Tambm as teorias, por exemplo, colocam uma pretenso de validade "mais
elevada ou mais complexa; elas no podem ser "verdadeiras ou "falsas no mesmo
sentido que cada uma das proposies delas deduzidas.
3 7. A exacerbao existencialista desta deciso para uma escolha radical confim-
de essa liberdade com um processo epistemicamente dirigido.
a questes da justia diante de questes do bem viver: "Ethicallife itself
is important, but it can see that things other than itself are important ...
There is one kind of ethical consideration that directly connects im-
portance and deliberative priority, and this is obligation"
38
Mas en-
quanto as obrigaes forem observadas exclusivamente do ponto de vis-
ta tico, no possvel fundamentar uma primazia absoluta do justo
diante do bom, que exprimiria o sentido categrico de validade dos de-
veres morais: "These kinds of obligation very often command the highest
deliberative priority ... However, we can also see how they need not
always command the highest priority, even in ethically well disposed
agents"
39
Enquanto a justia for considerada parte integrante de cada
uma das concepes determinadas do bem, no haver motivo para a
reivindicao de que em casos de coliso os deveres s possam ser so-
brepujados por deveres, os direitos s por direitos (como diz Dworkin).
Sem a primazia do que justo em relao ao que bom, tambm
no pode haver nenhum conceito eticamente neutro de justia. Em so-
ciedades ideologicamente pluralistas, isso teria conseqncias desas-
trosas para a regulao de uma coexistncia pautada na igualdade de
direitos. Em tal caso, a igualdade de direitos dos indivduos e dos gru-
pos com identidades prprias somente poderia ser garantida segundo
escalas de medida que, por sua vez, so partes integrantes de uma con-
cepo do bem aceita por todos uniformemente. O mesmo vale, mutatis
mutandis, para uma regulao justa do trnsito internacional entre Es-
tados, do trnsito cosmopolita entre cidados do mundo e das rela-
es globais entre as culturas. O que essa idia tem de inverossmil mos-
tra por que os enfoques neo-aristotlicos no podem cumprir com o
contedo universalista de uma moral da ateno indistinta e da res-
ponsabilidade solidria por cada indivduo. Todo projeto global de um
bem coletivo, vinculatrio para todos, sobre cuja base poderia ser fun-
dada a solidariedade de todos os homens (inclusive as geraes vin-
douras), defronta-se com um dilema. Uma concepo acabada do ponto
38. ["A vida tica em si importante, mas ela pode ver que outras coisas alm dela
mesma so importantes ... H uma espcie de considerao tica que conecta direta-
mente importncia e prioridade deliberativa, e ela a obrigao.") Williams ( 1985 ), 184s.
39. ["Estas espcies de obrigaes muitas vezes comandam a mais elevada prio-
ridade deliberativa ... Contudo, tambm podemos ver como elas nem sempre preci-
sam comandar a mais elevada prioridade, mesmo em agentes eticamente bem dispos-
tos.") Williams (1985), 187.
de vista do contedo, suficientemente informativa, deve (sobretudo
com vistas felicidade das geraes futuras) levar a um paternalismo
insuportvel; uma concepo isenta de substncia, distanciada de to-
dos os contextos locais, deve destruir o conceito do bem
40

Se pretendemos levar em considerao a presumida imparcia-
lidade dos julgamentos morais e a pretenso categrica de validade
das normas vinculatrias, temos de desatrelar a perspectiva horizontal
(dentro da qual so regradas as relaes interpessoais) da perspectiva
vertical (a dos projetas individuais de vida), e tornar independente a
resposta a perguntas genuinamente morais. A pergunta abstrata so-
bre o que do interesse uniforme de todos ultrapassa a pergunta tica
contextualizada a respeito do que o melhor para ns. A intuio de
que as questes da justia surgem de uma ampliao idealizadora do
questionamento tico continua, porm, fazendo sentido.
Se interpretarmos a justia como aquilo que igualmente bom
para todos, o "bem" contido na moral constitui uma ponte entre a
justia e a solidariedade. Pois tambm a justia entendida universalis-
ticamente exige que uma pessoa responda pela outra - e que, alis,
cada um tambm responda pelo estranho, que formou a sua identida-
de em circunstncias de vida totalmente diferentes e entende-se a si
mesmo luz de tradies que no so as prprias. O bem na justia
lembra que a conscincia moral depende de determinada autocom-
40. Martin Seel ( 1995) esfora-se em encontrar tal conceito formal do bem. Mas
a idia de uma determinao formal do bem, diferente da moral no sentido kantiano,
um espeto de pau. A tentativa de Seel de explicar a constituio e as condies de
uma vida bem-sucedida no pode abrir mo da designao de bens fundamentais (se-
gurana, sade, liberdade de ir e vir), de contedos (trabalho, interao, jogo e con-
templao) e de metas da conduo da vida (autodeterminao com abertura para o
mundo). Essas so pressuposies e valoraes antropolgicas faliveis, que no apenas
so controvertidas de uma cultura para outra, mas que aqui, no dilogo intercultural,
permanecem controvertidas por bons motivos. Tambm uma compreenso no-criterial
de tal projeto das possibilidades humanas tem conseqncias paternalistas, mesmo
quando apenas pretende encaminhar conselhos bem-intencionados: "Mas se algum
no quiser este bem? Teremos de dizer-lhe que est renunciando ao melhor".( 189) O
contedo manifesto de uma antropologia do bem, que for alm do esclarecimento da
argumentao lgica das condies dos discursos hermenuticos de auto-interpreta-
o, fica preso de modo peculiar ao contexto de seu surgimento -como o demonstra
o exemplo de Heidegger, cuja ontologia existencial delata para qualquer leitor atento, a
partir da perspectiva de uma ou duas geraes, no apenas o jargo mas tambm as
vantagens politicas de seu tempo (cf. R. Wolin, The Politics ofBeing, NewYork, 1990).
preenso das pessoas morais, que se sabem pertencentes comunida-
de moral. A essa comunidade pertencem todos os que foram sociali-
zados numa forma de vida comunicativa qualquer. Indivduos socia-
lizados, pelo fato de somente poderem estabilizar sua identidade em
condies de reconhecimento mtuo, so especialmente vulnerveis
em sua identidade e, por isso, dependentes de uma proteo espec-
fica. Eles tm de poder apelar para uma instncia alm da prpria co-
munidade- G. H. Mead fala numa "ever wider community" [ comu-
nidade sempre maior]. Expresso de modo aristotlico, em toda comuni-
dade concreta est esboada a comunidade moral, por assim dizer como
seu "melhor eu". Enquanto integrantes dessa comunidade, os indiv-
duos esperam uns dos outros uma igualdade de tratamento, que parte
do princpio de que cada pessoa considere cada uma das outras como
"um dos nossos". A partir dessa perspectiva, justia significa simulta-
neamente solidariedade.
Neste ponto, necessrio evitar um mal-entendido, a saber, o de
que a relao entre justo e bom igual que existe entre forma e con-
tedo: "O conceito formal do bem nomeia o cerne material de uma
moral universalista- aquilo de que trata a considerao moral"
41
Essa
concepo revela o olhar seletivo de um liberalismo que deixa que o
papel da moral se reduza proteo do bem individual- como se se
tratasse da essncia dos direitos negativos de liberdade- e erige por-
tanto a moral sobre a infra-estrutura da tica
42
Ento, esta procura
por aquilo de que se trata na moral- ou seja o conhecimento dos "ma-
les e bens" que "esto em jogo" nos conflitos morais, de modo igual
para todos - deveria preceder moral como magnitude fixa. Antes
de qualquer reflexo moral, os participantes deveriam saber o que
uniformemente bom para todos- ou, pelo menos, eles deveriam pe-
dir emprestado aos filsofos um conceito do bem formal. Contudo,
no existe quem possa determinar simplesmente, a partir da perspec-
tiva do observador, o que uma pessoa qualquer deve considerar como
bom. Na referncia a uma pessoa "qualquer" est embutida uma abs-
trao que tambm vai alm das possibilidades do filsofo
43
certo
4l.Seel (1995),223.
42. Quem apresenta uma arquitetura terica semelhante R. Dworkin, Founda-
tions of Liberal Equality, The Tanner Lectures on Human Values. XI, Salt Lake City, 1990.
43. Cf. nota 40.
que a moral pode ser entendida como um dispositivo de proteo con-
tra a vulnerabilidade especfica das pessoas. Mas o saber a respeito da
suscetibilidade constitutiva de um ser que s pode formar sua identi-
dade na externao em meio a relaes interpessoais e estabiliz-la em
relaes de reconhecimento intersubjetivo emana da familiaridade
intuitiva com as estruturas gerais de nossa prpria forma de vida co-
municativa. um saber geral profundamente enraizado, que se apre-
senta enquanto tal apenas em casos de desvios clnicos - a partir de
experincias de como e quando a identidade de um indivduo socia-
lizado corre perigo. O recurso a um saber dessa espcie, determinado
por tais experincias negativas, no traz o peso da pretenso de indi-
car positivamente o que significa uma vida boa. S os prprios envol-
vidos, a partir da perspectiva dos que participam de consultas pr-
ticas, podem ter clareza a respeito do que em cada caso uniforme-
mente bom para todos. O bem relevante do ponto de vista moral apre-
senta-se caso a caso a partir da perspectiva ampliada do ns de uma
comunidade que no exclui ningum. Aquilo que de bom subsumi-
do no justo a forma de um ethos intersubjetivo compartilhado en-
quanto tal e , com isso, a estrutura da pertena a uma comunidade,
que, alis, livrou-se das amarras de uma comunidade exclusiva.
Essa correlao entre solidariedade e justia inspirou Kant a ex-
plicar o ponto de vista segundo o qual as questes a respeito da justia
podem ser julgadas de modo imparcial, a partir do modelo da autole-
gislao de Rousseau: "De acordo com ela todo ser racional deve agir
como se, atravs de suas mximas, fosse um membro legislador no
reino geral dos fins"
44
Kant fala de um "reino dos fins" porque cada
um de seus membros no se contempla a si mesmo e a todos os outros
como um mero meio, mas sempre tambm como um "fim em si mes-
mo': Enquanto legislador, ningum sdito da vontade de um estra-
nho; mas ao mesmo tempo cada membro est submetido s leis que a
si prprio outorga, assim como todos os outros. Na medida em que
Kant substitui a figura de direito privado do contrato pela figura de
direito pblico da legislao republicana, ele pode juntar num s os
dois papis da moral, separados do ponto de vista do direito: o papel
do cidado que participa da legislao e o do indivduo privado, sub-
44. Kant, Grundlegung zur Metaphysik der Sitten, Werke, (Weischedel), Vol. IV,
72 [ ed. br.: Fundamentao da metafsica dos costumes, Lisboa, Edies 70, 1995].
metido s leis. A pessoa moralmente livre tem de poder compreen-
der-se, simultaneamente, como autora dos mandamentos ticos aos
quais est submetida enquanto destinatrio. Por outro lado, isso
possvel apenas se essa mesma pessoa exerce a competncia legislativa
da qual meramente "participa" no de forma arbitrria (no sentido de
uma viso positivista do direito), mas em consonncia com a consti-
tuio de uma comunidade, cujos cidados se governam a si mesmos.
E l s podem reger tais leis que poderiam ter sido decididas por "cada
um para todos e por todos para cada um':
Uma lei vlida no sentido moral quando pode ser aceita por
todos, a partir da perspectiva de cada um. Como apenas as leis "gerais"
cumprem com a condio de regrar uma matria no interesse unifor-
me de todos, nesse momento de capacidade de generalizao dos
interesses respeitados pela lei que a razo prtica se faz valer. Logo,
agindo como um legislador democrtico, passa a assumir o ponto de
vista moral a pessoa que consulta a si mesma para saber se a praxe que
resultaria do respeito generalizado de uma norma cogitada hipoteti-
camente poderia ser aceita por todos os potencialmente envolvidos
enquanto legisladores potenciais. No papel de co-legislador, cada pes-
soa participa de uma empreitada cooperativa e aceita, com isso, uma
perspectiva intersubjetivamente ampliada, a partir da qual se pode
examinar se uma norma que objeto de discusso pode ser conside-
rada generalizvel segundo o ponto de vista de todos os participantes.
Quando se d essa cogitao, so considerados tambm motivos prag-
mticos e ticos, que no perdem sua relao interna com a situao
de interesses e com a autoconscincia de cada pessoa individual. Con-
tudo, esses motivos relativos aos atores no contam mais como moti-
vos e orientaes de valor de pessoas individuais, mas como contri-
buies epistmicas para um discurso de exame das normas, realiza-
do com o intuito do mtuo entendimento. Como uma praxe legislati-
va s pode ser exercida em comum, no mais suficiente a regra de
ouro do uso monolgico e egocntrico desses testes de generalizao.
As razes morais tm um modo de vincular o arbtrio diferente
das razes pragmticas ou ticas. No momento em que a autovincula-
o da vontade assume a forma da autolegislao, vontade e razo se
interpenetram integralmente. Por isso, Kant s reconhece como "livre"
a vontade autnoma, determinada pela razo. S age livremente aquele
que permite que sua vontade seja determinada por sua compreenso
daquilo que todos poderiam desejar. "S um ser racional tem a capa-
cidade de agir segundo a representao das leis, isto , segundo princ-
pios, ou uma vontade. Como para a deduo das aes a partir das leis
necessria a razo, a vontade no outra coisa do que razo prtica"
45

Certamente todo ato de autovinculao da vontade exige da razo pr-
tica razes para que ocorra; mas, enquanto ainda entrarem em jogo
determinaes subjetivamente casuais e a vontade no tiver apagado
todos os momentos da coao, a vontade no ser realmente livre.
A normatividade que nasce per seda capacidade de autovincu-
lao da vontade ainda no tem um sentido moral. Quando um agen-
te se apropria de regras tcnicas da habilidade ou de conselhos prag-
mticos da prudncia, leva sua arbitrariedade a submeter-se razo
prtica; as razes para isso, no entanto, tm fora determinante ape-
nas com vista a preferncias e fins. Ainda que de forma diversa, isso
vale tambm para razes ticas. Embora a autenticidade das vincula-
es a valores ultrapasse o horizonte da racionalidade finalista mera-
mente subjetiva, as valoraes severas s ganham fora objetiva e ca-
paz de determinar a vontade com vista a experincias prticas e for-
mas de vida casuais, ainda que partilhadas intersubjetivamente. Nos
dois casos, os imperativos e recomendaes correspondentes s po-
dem reclamar para si uma validade condicionada: s valem sob o pres-
suposto de situaes de interesse subjetivamente dadas, ou sob o
pressuposto de tradies intersubjetivamente partilhadas.
Para alcanar uma validao incondicionada ou categrica, obri-
gaes morais precisam derivar-se de leis que emancipem a vontade
das determinaes casuais (caso a vontade esteja comprometida com
essas determinaes) e que, por si mesmas, se mesclem razo prtica.
Pois luz de normas como essas, fundamentadas sob o ponto de vis-
ta moral, tambm os fins, preferncias e orientaes de valor casuais
que exercem coaes externas sobre a vontade podem ser subme-
tidas a um julgamento crtico. Razes podem levar at mesmo a von-
tade heteronmica a submeter-se a mximas; mas a autovinculao
continua presa a situaes de interesse dadas por razes pragmticas
45. Kant, Werke, vol. IV, 41.
e ticas, e a orientaes de valor atreladas a contextos determinados.
S mesmo quando essas tiverem sido testadas sob o ponto de vista mo-
ral em sua compatibilidade com os interesses e orientaes de valor
de todos os demais, que a vontade se ter libertado das determinaes
heteronmicas
46

A confrontao abstrata de autonomia e heteronomia certamen-
te restringe o olhar que se lana sobre o sujeito individual. Kant, em
razo de suas suposies transcendentais subjacentes, atribui a livre
vontade a um Eu inteligvel localizado no reino dos fins. Por isso, ao
tomar a autolegislao, que em sentido poltico original um empre-
endimento cooperativo do qual o indivduo apenas participa
47
, Kant
volta a situ-la na competncia exclusiva do indivduo. No por aca-
so que o imperativo categrico dirige-se a uma segunda pessoa do
singular, dando a impresso de que cada um por si, in foro interno,
pode submeter as normas a prova, segundo convm. Mas, de fato, a
aplicao reflexiva do teste de generalizao exige uma situao de reu-
nio em conselho, em que cada um se v coagido a acatar a perspecti-
va de todos os demais, para comprovar se a norma, do ponto de vista
de cada um, poderia ser almejada por todos. Essa a situao de um
discurso racional que visa ao entendimento mtuo e do qual partici-
pam todos os envolvidos. Um sujeito que julgue algo solitariamente,
mesmo ele confere um peso maior a essa idia do entendimento m-
tuo discursivo do que um teste de generalizao a ser aplicado.
mais provvel que Kant tenha errado no encurtamento indivi-
dualista de um conceito de autonomia de cunho intersubjetivo do que
em uma distino insuficiente entre os questionamentos tico e prag-
mtico48. Quem leva a srio as questes do auto-entendimento tico
choca-se com a autocompreenso e a compreenso de mundo histo-
ricamente variveis, prprias a indivduos e grupos. Kant, que como
filho do sculo XVIII ainda refletia a-historicamente, salta por sobre
essa camada de tradies em que se formam identidades. Tacitamen-
te, ele parte da idia de que, na formao de juzos morais, qualquer
um, em virtude da prpria fantasia, capaz de se pr suficientemente
na situao de qualquer outro. Contudo, quando os envolvidos no
46. Isso desconsiderado por Chr. M. Korsgaard, The Sources ofNormativity. The
Tanner Lectures on Human Values, n. XV ( 1994), pp. 88ss.
47. Cf. Kant, vol. IV, p. 69.
48. O mesmo se pode dizer de Tugendhat, cf. IV, 2, acima.
podem mais contar com um acordo prvio sobre condies de vida e
situaes de interesse mais ou menos homogneas, o ponto de vista
moral s pode se realizar sob condies de comunicao que garan-
tam que cada um, tambm da perspectiva de sua prpria autocom-
preenso e compreenso de mundo, possa testar a aceitabilidade de
uma norma elevada a prxis comum. O imperativo categrico con-
tm assim uma forma de leitura concernente teoria do discurso. Em
seu lugar, surge o princpio discursivo "D': segundo o qual s podem
requerer validao normas que possam contar com a concordncia
de todos os envolvidos como participes de um discurso prtico
49

Partimos da questo genealgica sobre ainda ser possvel justifi-
car ou no o teor cognitivo de uma moral do respeito indistinto e da
responsabilidade solidria por toda e qualquer pessoa aps a perda
de valor do fundamento religioso de sua validao. Por fim, sob a
mesma perspectiva, gostaria de submeter a prova o resultado que al-
canamos pela interpretao intersubjetiva do imperativo categrico.
Para tanto preciso separarmos dois problemas. De uma parte, pre-
ciso esclarecer quais so, afinal, os elementos das instituies origi-
nais que a tica discursiva pe a salvo no universo desenganado das
tentativas de fundamentao ps-metafsicas, e em que sentido ainda
se pode falar de uma validao cognitiva de juzos e posicionamentos
morais (VII). De outra parte, precpuo perguntar se uma moral que
parte da reconstruo racional de instituies tradicionais, inicial-
mente religiosas, no permanece conteudisticamente presa a seu con-
texto original, no obstante seu carter estimativo, ou seja, estar em
permanente processo de avaliao (VIII).
Ao perderem a autoridade epistmica da posio divina, os man-
damentos morais perdem tambm sua justificao tanto soteriol-
gica quanto ontoteolgica. A tica discursiva tambm tem um preo
a pagar por isso; ela no pode nem conservar o teor moral ntegro das
instituies religiosas ( 1), nem preservar o sentido realista de valida-
o prprio s normas morais (2).
49. Cf. J. Habermas, "Diskursethik': ln: Moralbewufltsein und kommunikatives
Hande/n, Frankfurt am Main, 1983, p. 103 [ ed. br.: Conscincia moral e agir comunica-
tivo, Rio de Janeiro, Tempo Brasileiro, 1989].
( 1) Se a prxis moral, por meio da pessoa do Deus salvador- e
de sua funo no plano salvfico -, deixa de estar entretecida com a
expectativa de salvao pessoal e com uma mudana de vida marcada
de maneira exemplar, decorrem da duas conseqncias lastimveis.
De um lado, o saber moral desprende-se dos motivos subjetivos da
ao; de outro lado, o conceito de moralmente correto torna-se diver-
so da concepo de um bem-viver desejado por Deus.
A tica discursiva ordena diversas formas de argumentao a
questes ticas e morais, a saber, discursos de auto-entendimento de
um lado, discursos de fundamentao normativa (ou de aplicao),
de outro. Com isso, no entanto, ela no reduz a moral a tratamento
indistinto, mas procura fazer jus a dois aspectos: justia e solidarie-
dade. Um comum acordo almejado por via discursiva depende simul-
taneamente do "sim" ou do "no" insubstituvel de cada um dos indi-
vduos, bem como da superao da perspectiva egocntrica, indisso-
civel de todos os envolvidos em uma prxis argumentativa pautada
pelo convencimento recproco. Quando o discurso, em virtude de suas
qualidades pragmticas, possibilita uma formao de vontade discer-
nente e garantidora tanto do "sim" quanto do "no", ento os posicio-
namentos racionalmente motivados, afirmativos ou negativos, podem
dar espao aos interesses de cada indivduo, sem que se rompa o teci-
do social que j de antemo une os participantes voltados ao acordo
mtuo em sua atitude transubjetiva.
Por certo, o desacoplamento da moral em relao s questes da
vida bem-sucedida tem tambm seu lado motivacional. Como no
h nenhum substituto profano para a expectativa de salvao, perde-
se o motivo mais forte para o seguimento de mandamentos morais.
Ao ver nos discursos racionais a encarnao do ponto de vista moral,
a tica discursiva refora ainda mais a separao intelectualista entre
o juzo moral e a ao. O discernimento a que se chega discursiva-
mente no assegura nenhuma transferncia para a ao. Com certeza
os juzos morais nos dizem o que devemos fazer; e boas razes afe-
tam nossa vontade. Isso se revela na m conscincia que nos "aflige"
quando agimos contra nosso discernimento. Mas o problema da fra-
queza da vontade tambm revela que o discernimento moral se deve
pouca fora das razes epistmicas, sem constituir ele mesmo um
motivo racional. Quando sabemos o que moralmente correto fazer,
at sabemos que no h qualquer boa razo - epistmica - para
agir de outra maneira. Isso no impede, porm, que outros motivos
acabem sendo mais fortes
50

Com a perda da base validativa sotereolgica, altera-se em espe-
cial o sentido da obrigatoriedade normativa. A prpria diferenciao
entre dever e vinculao de valor, entre o que moralmente certo e
eticamente almejvel, agua a validao do dever tornando-a em nor-
matividade, a que corresponde to-somente a formao imparcial de
juzos. Outra conotao deve-se mudana da perspectiva, de Deus
para o homem. "Validade" significa agora que normas morais conta-
ro com a concordncia de todos os envolvidos, quando esses, em dis-
cursos prticos, testarem em conjunto se a respectiva prxis vem ao
encontro do interesse de todos em igual medida. Nessa concordncia
expressam-se duas coisas: a razo falvel dos sujeitos em conselho, que
se convencem mutuamente de que uma norma introduzida hipote-
ticamente merece reconhecimento, e a liberdade dos sujeitos legislado-
res, que se entendem ao mesmo tempo como autores das normas a que
se submetem como destinatrios. No sentido validativo das normas mo-
rais, ficam vestgios tanto da falibilidade do esprito humano que des-
cobre, quanto da construtividade do esprito humano que projeta.
(2) O problema sobre em que sentido juzos e posicionamentos
morais podem requerer validade revela-se ainda sob outro aspecto
quando trazemos memria as asseres essenciais com que os man-
damentos foram justificados onto-teologicamente, no passado, como
partes de um mundo racionalmente estabelecido. Enquanto foi poss-
vel manifestar o teor cognitivo da moral por meio de asseres descri-
tivas, os juzos morais foram falsos ou verdadeiros. Porm, desde que o
realismo moral no se deixa mais defender pela evocao da metafsica
da criao e do direito natural (ou de sucedneos para eles), a valida-
o da obrigatoriedade de asseres morais no pode mais ser assimi-
lada pela validao da verdade de asseres descritivas. Alguns dizem
como so as coisas no mundo, outros dizem o que devemos fazer.
Se supomos que sentenas s podem ser vlidas no sentido de se-
rem "verdadeiras" ou "falsas': e que se deve entender a "verdade" no sen-
tido de uma correspondncia entre sentenas e objetos ou fatos, tor-
50. Da resulta a necessidade de que se complem_ente a moral, apenas fracamente
motivada, com um Direito coercitivo e positivo; cf. J. Habermas, Faktizitiit und Geltung,
Frankfurt am Main, 1992, pp. 135ss.
na-se problemtica toda reivindicao de validao feita em favor de
uma assero no-descritiva. De fato, o ceticismo moral apia-se prin-
cipalmente na tese de que asseres normativas no podem ser verda-
deiras ou falsas, e de que tambm no podem, portanto, ser funda-
mentadas, dada a inexistncia de algo como objetos ou fatos morais.
Na verdade, somam-se a uma compreenso de mundo tradicional, como
totalidade de objetos e fatos, uma compreenso de verdade baseada na
teoria das correspondncias e uma compreenso de fundamentao de
cunho semntico. Comentarei essas premissas duvidosas de forma
breve e em ordem inversa
51

De acordo com a concepo semntica, uma sentena tem fun-
damento quando se pode deduzi-la de sentenas de base, segundo
regras essenciais vlidas; para tanto, distingue-se uma classe de sen-
tenas de base, segundo determinados critrios (lgicos, gnosiolgi-
cos ou psicolgicos). Mas a assuno fundamentalista de uma base
como essa, acessvel de forma imediata percepo ou ao esprito,
no resistiu inspeo lingstico-crtica a que se submeteu a cons-
tituio holstica da linguagem e da interpretao; toda e qualquer
fundamentao precisa ao menos partir de um contexto ou de uma
compreenso da circunstncia pr-entendidos
52
Por isso recomen-
da-se conceber a fundamentao de forma pragmtica, como uma
prxis de justificao pblica em que, para solver reivindicaes de
validao, apresentam-se razes. Com isso, preciso pr em discus-
so os prprios critrios de racionalidade que distinguem "razes"
de "boas razes". por isso, afinal, que recai sobre as prprias quali-
dades rotineiras do processo argumentativo o nus de elucidar por
que os resultados alcanados conforme os procedimentos de rotina
tm a seu favor a suposio de validade. A constituio comunicativa
de discursos racionais, por exemplo, pode cuidar de que se garanta
espao a todas as contribuies relevantes e de que apenas a compul-
so no coerciva do melhor argumento determine o "sim" ou o "no"
dos participantes
53

51. Para o que segue cf. }. Heath, Morality and Social Action, tese de doutoramento
na Northwestern University, 1995, pp. 86-102.
52. Cf. D. Davidson, Wahrheit und Interpretation, Frankfurt am Main, 1986.
53. Cf. }. Habermas, "Exkurs zur Argumentationstheorie". ln: Theorie des
kommunikativen Handelns, Frankfurt am Main, 1981, vol. l, pp. 44-71; e, do mesmo
autor, 1992, pp. 276ss.
O plano pragmtico para a fundamentao abre caminho para
um conceito epistmico de verdade que tem por tarefa oferecer uma
sada teoria das correspondncias. Com o predicado de verdade re-
ferimo-nos ao jogo de linguagem da justificao, ou seja, da solvncia
pblica das reivindicaes de validao. Por outro lado, no se deve
igualar "verdade" com fundamentabilidade- warranted assertibility.
A utilizao "cautelar" do predicado-'p' pode estar muito bem fun-
damentado e mesmo assim no ser verdadeiro- alerta-nos para a
diferena semntica entre "verdade" como qualidade inalienvel das
asseres e "aceitabilidade racional" como qualidade das declaraes,
mas condicionada pelo contexto 5
4
Essa diferena pode ser entendida
no horizonte das justificaes possveis como a distino entre "justi-
ficado em nosso contexto" e "justificado em qualquer contexto". De
nossa parte, podemos fazer jus a essa diferena por meio de uma idea-
lizao atenuada de nossos processos argumentativos- se concebi-
dos como passveis de prosseguimento. medida que afirmamos 'p'
e que reivindicamos verdade para 'p', assumimos- embora conscien-
tes da falibilidade- a obrigao de defender 'p' contra todas as obje-
- , 55
oes possiveis .
Nesse contexto, interessa-me muito menos a complexa relao
entre verdade e justificao do que compreender o conceito de ver-
dade- j depurado pelas conotaes de correspondncia- como um
caso especial de validade, enquanto se introduz esse conceito geral de
validade referenciado solvncia discursiva de reivindicaes de vali-
dao. Com isso, abre-se um espao conceituai em que se pode abrigar
o conceito de validade normativa, e mais especialmente de validade
moral. A correo de normas morais (ou de asseres normativas ge-
rais) e de mandamentos singulares pode ser entendida por analogia
verdade de sentenas assertivas. O que vincula os dois conceitos de
validao o procedimento da solvncia discursiva das reivindica-
54. R. Rorty, "Pragmatism, Davidson and Truth': ln: E. LePre (org.). Truth and
Interpretation, Londres, 1986, pp. 264ss.
55. O conceito da "solvibilidade discursiva", reativo, referente no a estados
ideais, mas ao enfraquecimento de restries potenciais, aproxima-se do conceito de
"superassertibility": C. Wright, Truth and Objectivity, Cambridge, 1992, pp. 33ss. So-
bre a crtica a meu conceito anterior de verdade, ainda orientado por Peirce, v. A.
Wellmer, Ethik und Dialog, Frankfurt am Main, 1986, pp. 102 ss; cf. ainda Wingert,
1993, pp. 264ss.
es de validao correspondentes. O que os separa a referncia ao
mundo social ou ao mundo objetivo, respectivamente.
O mundo social que (como totalidade legitimamente regulada
das relaes interpessoais) s acessvel com base na perspectiva do
participante se constitui historicamente de forma instrnseca e, por-
tanto (se assim o quisermos), de forma ontologicamente diversa do
mundo objetivamente descritvel da perspectiva do observador
56
O
mundo social est entrelaado com as intenes e opinies, com a pr-
xis e a linguagem de seus integrantes. Isso vale de modo semelhante
para as descries do mundo objetivo, mas no para ele mesmo. Por
isso, o significado da solvncia discursiva de reivindicaes de verda-
de difere do significado das reivindicaes morais de validao: em
um dos casos, o comum acordo discursivamente alcanado declara
terem sido cumpridas as condies de verdade de uma sentena asser-
tiva, interpretadas como condies de afirmabilidade; no outro caso,
o comum acordo discursivamente alcanado fundamenta a reconhe-
cibilidade de uma norma e colabora assim, ele mesmo, para o cum-
primento de suas condies de validade. Se a aceitabilidade racional
apenas indica a verdade de sentenas assertivas, ela presta uma contri-
buio constitutiva para a validao de normas morais. No discerni-
mento moral, construo e descoberta se entrelaam de forma diversa
da que ocorre no conhecimento terico.
o ponto de vista moral que escapa a nosso desgnio e se impinge
a ns, e no uma ordem moral suposta, cuja existncia como que in-
dependeria de nossas descries. No foi o mundo social em si que
nos escapou, mas as estruturas e procedimentos de um processo argu-
mentativo que se presta tanto criao quanto descoberta das normas
de um convvio regulado com retido. O sentido construtivista de uma
formao de juws morais concebida segundo o modelo da autole-
gislao no se pode perder, mas ele tampouco pode destruir o sen-
tido epistmico das fundamentaes morais
57

56. A partir disso, a propsito, explica-se a carncia de complementao dos dis-
cursos morais por discursos de aplicao; cf. K. Gnther, Der Sinn fr Angemessenheit,
Frankfurtam Main, 1998; quanto a isso, v. J. Habermas, 1992, pp. 14ls.
57. C( J. Rawls, "Kantian Constructivism in Moral Theory", Journal of Philoso-
phy, set. 1980, pp. 519.
A tica discursiva justifica o teor de uma moral do respeito indis-
tinto e da responsabilidade solidria por cada um. Certamente, ela s
chega a isso pela via da reconstruo racional dos contedos de uma
tradio moral abalada em sua base validativa religiosa. Se a maneira
de ler o imperativo categrico assumida pela teoria discursiva perma-
necesse atrelada a essa tradio da origem, essa genealogia se interpo-
ria ao objetivo de comprovar o teor cognitivo dos juzos morais em
geral. Ainda falta uma fundamentao, a partir da teoria moral, do
prprio ponto de vista moral.
Na verdade, o princpio discursivo responde ao constrangimento
que acomete os membros de comunidades morais aleatrias quando
estes, durante a transio para sociedades modernas, pluraristas em sua
viso de mundo, incorrem no dilema de continuar, como antes, discu-
tindo sobre juzos e posicionamentos morais munidos de razes, ades-
peito de j ter desmoronado seu consenso substancial de fundo no que
concerce s normas morais subjacentes. Tanto em nvel global quanto
dentro da prpria sociedade a que pertencem, essas pessoas envolvem-
se em conflitos de conduta que elas mesmas, muito embora seu ethos j
esteja em runas, ainda entendem como conflitos morais, e portanto
solveis a partir de certa fundamentao. O cenrio a seguir no retrata
nenhum "estado primordial': mas sim um percurso estilizado de ma-
neira ideal e tipificada, tal como ele poderia dar-se sob condies reais.
Tomo como ponto de partida que os envolvidos pretendem so-
lucionar seus conflitos sem violncia ou acertos ocasionais, mas sim
atravs de um acordo mtuo. Assim, prope-se de sada a tentativa de
estabelecer um conselho e desenvolver, sobre uma base profana, uma
autocompreenso tica comum a todos. Sob as condies de vida di-
versificadas das sociedades pluralistas, porm, uma tentativa como essa
est fadada ao fracasso. Os envolvidos aprendem que, ao se certifica-
rem criticamente de suas fortes convices valorativas, ainda preser-
vadas na prtica, so constatadas concepes divergentes sobre o que
seja o bem. Suponhamos que insistam, ainda assim, em sua inteno
de chegar a um acordo mtuo, e que no queiram simplesmente subs-
tituir o convvio moral j ameaado por um modus vivendi qualquer.
Em face da debilidade de um acordo substancial sobre os conte-
dos das normas, os envolvidos vem-se abandonados a uma circuns-
tncia at certo ponto neutra, na qual cada um deles partilha uma
forma de vida qualquer, que no entanto comunicativa e est estru-
turada por meio de um acordo mtuo lingstico. J que processos
de acordo mtuo e formas de vida como esses tm certos aspectos
estruturais em comum, os envolvidos poderiam perguntar-se se h
a contedos normativos que ofeream uma base para orientaes
em comum. Teorias alinhadas tradio de Hegel, Humboldt e G.
H. Mead percorreram vestgios como esses e demonstraram que con-
dutas comunicativas esto entrelaadas com suposies recprocas,
que formas de vida comunicativas esto entrelaadas com relaes
recprocas de reconhecimento, e que elas apresentam, portanto, um
contedo normativo
58
. Depreende-se dessas anlises que a moral
extrai, da forma e da estrutura perspctica da socializao intersub-
jetiva intocada, um sentido genuno e dependente do que indivi-
dualmente bom
59

Qualidades de formas de vida comunicativas certamente no
so suficientes para fundamentar o porqu da transgresso de uma
orientao particularista de valores por integrantes de uma comuni-
dade histrica determinada, nem o porqu de eles deverem integrar-
se a relaes de reconhecimento totalmente simtricas e ilimitada-
mente inclusivas no contexto de um universalismo igualitrio. Por
outro lado, uma postura universalista preocupada em evitar falsas
abstraes precisa aproveitar discernimentos proporcionados pela
teoria da comunicao. Do fato de que as pessoas s se individuali-
zam pela via da integrao a uma sociedade resulta que a deferncia
moral vale tanto para o indivduo irrepresentvel quanto para quem
integra a sociedade
60
; portanto a justia vincula a solidariedade. O
tratamento igual vale para desiguais como que conscientes de sua
pertena em comum. O aspecto segundo o qual pessoas so iguais a
todas as demais pessoas no pode ser validado custa de outro as-
pecto, segundo o qual elas tambm so como indivduos absoluta-
58. Cf. A. Honneth. Kampf und Anerkennung, Frankfurt am Main, 1992; R. Forst,
Kontexte der Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1994.
59. Cf. L. Wingert, 1984, pp. 295ss. Sobre a estrutura perspectria da ao orien-
tada ao acordo mtuo, v. o artigo que intitula J. Habermas, 1983, pp. 127ss., em espe-
cial pp. 144-152.
60. As implicaes desse duplo aspecto foram elaboradas energicamente por
Wingert, 1993.
mente diferentes de todos os outros
61
O respeito reciprocamente equ-
nime por cada um, exigido pelo universalismo sensvel a diversifica-
es, do tipo de uma incluso no-niveladora e no-apreensria do
outro em sua alteridade.
Mas como justificar afinal a transio para uma moral ps-tradi-
cional? As obrigaes enraizadas na ao comunicativa e tradicio-
nalmente ajustadas a ela no vo por si ss
62
para alm dos limites da
famlia, do cl, da cidade ou da nao. diferente, porm, com a for-
ma reflexiva da ao comunicativa: argumentaes apontam per se para
alm de todas as formas particulares de vida. Pois, nos pressupostos
programticos de discursos ou de conselhos racionais, o teor norma-
tivo de suposies empreendidas na ao comunicativa generalizado,
abstrado e descingido, ou seja, estendido a uma comunidade que
insere e que, em princpio, no exclui nenhum sujeito capaz de falar e
agir, desde que esteja em condies de dar contribuies relevantes.
Essa idia mostra a sada daquela situao em que os envolvidos per-
deram o suporte ontoteolgico e precisam criar com base em si mes-
mos as prprias orientaes normativas. Tal como mencionado, os
envolvidos s podem recorrer s coisas que tm em comum e das quais
dispem naquele momento. Depois do ltimo fracasso, essas coisas em
comum ficaram reduzidas proviso de qualidades formais dispon-
veis na situao de conselho, que podem ser partilhadas performativa-
mente por seus integrantes. Todos, afinal, j esto envolvidos no em-
preendimento cooperativo de um conselho reunido na prtica.
Essa uma base muito frgil, mas a neutralidade conteudstica
de sua subsistncia comum pode representar tambm uma chance em
face do constrangimento ocasionado pelo pluralismo de cosmovises.
Haveria perspectiva de encontrar um equivalente para a fundamenta-
o conteudstica-tradicional de um comum acordo normativo bsico,
caso a prpria forma comunicacional em que se cumprem as reflexes
prticas comuns redundasse em um aspecto sobre o qual fosse poss-
vel fundamentar normas morais e que, por ser imparcial, fosse con-
vincente para todos os envolvidos. O "bem transcendente" que falta
61. Por isso, para se cumprir a condio de imparcialidade, no basta que al-
gum isento pondere o bem e o mal em jogo para uma pessoa "qualquer"; posio
diversa a de Tugendhat, 1993, p. 353.
62. Cf. Seel, 1995, p. 204.
s pode ser compensado de forma "imanente': com base no carter
inerente da prxis de reunies em conselho. Penso que, a partir daqui,
h trs passos para se chegar a uma fundamentao do ponto de vista
moral, no mbito da teoria moral.
(a) Se a prxis de reunies em conselho , ela mesma, o nico
expediente possvel para o ponto de vista do julgamento imparcial de
questes morais, ento a referncia a contedos morais precisa ser
substituda pela referncia auto-remissiva forma dessa prxis. Justa-
mente essa compreenso da situao que traz 'D' ao ponto: s po-
dem aspirar por validade as normas que puderem merecer a concor-
dncia de todos os envolvidos em discursos prticos. Diante disso, a
"concordncia" ensejada sob as condies discursivas assume o signi-
ficado de um comum acordo motivado por razes epistmicas; no se
pode entend-la como um acerto qualquer motivado racionalmente a
partir de uma viso egocntrica. Por outro lado, o princpio discursi-
vo deixa em aberto o tipo de argumentao, ou seja, o caminho pelo
qual se pode visar a um comum acordo discursivo. Com 'D' no se
supe de sada que uma fundamentao de normas morais seja se-
quer possvel fora do contexto de um comum acordo substancial.
(b) O princpio 'D', introduzido de forma condicional, indica a
prpria condio a ser cumprida por normas vlidas, caso elas possam-
ser fundamentadas. Por ora, ento, cabe esclarecer o conceito de nor-
ma moral. De maneira intuitiva, os envolvidos tambm sabem como
tomar parte em argumentaes. Embora s tenham familiaridade com
a fundamentao de sentenas assertivas e ainda no saibam se as rei-
vindicaes de validao moral podem ser julgadas de modo seme-
lhante, esto aptos a imaginar (e de modo a no fazer conjeturas sem
exame prvio) o que poderia ser fundamentar normas. No entanto, pa-
ra a operacionalizao de 'D', falta ainda uma regra para a argumenta-
o que indique como as normas morais podem ser fundamentadas.
O princpio universalizante 'U' certamente est inspirado em 'D',
mas por enquanto no passa de uma sugesto obtida por abduo.
Ele afirma:
-que uma norma s vlida quando as conseqncias presu-
mveis e os efeitos secundrios para os interesses especficos e para
as orientaes valorativas de cada um, decorrentes do cumpri-
mento geral dessa mesma norma, podem ser aceitos sem coao
por todos os atingidos em conjunto.
Sobre isso, trs comentrios: os "interesses especficos e orienta-
es valorativas" pem em questo as razes pragmticas e ticas dos
participantes em particular. A incluso desses dados deve prevenir uma
marginalizao da autocompreenso e da compreenso de mundo de
participantes em particular e assegurar em geral a sensibilidade her-
menutica por um espectro suficientemente amplo de contribuies.
Alm disso, a assuno recproca e generalizada de perspectivas alheias
("cada um"- "por todos em conjunto") exige no apenas empatia,
mas tambm uma interveno interpretativa na autocompreenso e
na compreenso de mundo dos participantes, que precisam se manter
abertos a revises das descries de si mesmos e dos outros (e abertos,
portanto, a revises da linguagem utilizada em tais descries). O pro-
psito da "aceitao geral e no coativa", por fim, fixa o aspecto sob o
qual as razes apresentadas extraem dos motivos para a ao o senti-
do relativo aos atares, e sob o qual assumem um sentido epistmico
sob o ponto de vista da considerao simtrica.
(c) Os prprios envolvidos talvez se dem por satisfeitos com essa
regra de argumentao (ou com uma regra semelhante), medida que
ela se mostre til e no conduza a resultados contra-intuitivos. pre-
ciso evidenciar que normas capazes de conquistar concordncia geral
- os Direitos Humanos, por exemplo - esto marcadas por uma
prxis fundadora orientada dessa maneira. Mas do ponto de vista do
terico da moral ainda resta um ltimo passo fundador.
Podemos tomar como ponto de partida que a prxis de justifica-
o e reunio em conselhos- a que chamamos argumentao- po-
de ser encontrada em todas as culturas e sociedades (se no de forma
institucionalizada, ao menos como uma prxis informal) e que no
h equivalente algum desse tipo de soluo de problemas. Em face
da disseminao universal da prxis argumentativa e da falta de al-
ternativas para ela, fica difcil contestar a neutralidade do princpio
discursivo. Mas, considerada a abduo de 'U', pode ser que esteja
subjacente aqui, s escondidas, um pr-entendimento etnocntrico
(e com ele uma determinada concepo do que bom), no parti-
lhado por outras culturas. A suspeita de um comprometimento eu-
rocntrico que recai sobre uma compreenso de moralidade opera-
cionalizada por 'U' poderia perder fora se fosse possvel, de modo
aceitvel, tornar "imanente" a explicao para o ponto de vista mo-
ral, ou seja, se esse ponto de vista moral pudesse ser explicado a par-
tir do saber sobre o que se faz quando se est envolvido em uma
prxis argumentativa
63
.
Intuitivamente, fcil perceber tal coisa (ao passo que qualquer
tentativa de fundamentao formal demandaria discusses circuns-
tanciadas sobre o sentido e a exeqibilidade de "argumentos trans-
cendentais"64). Nesse contexto, vou me dar por satisfeito com o indcio
fenomenolgico de que a argumentao se d com a inteno de um
convencimento recproco quanto legitimidade das reivindicaes
de validao que os proponentes apresentam em favor de suas asser-
es e que eles esto dispostos a defender diante de seus oponentes.
Com a prxis argumentativa instaura-se uma concorrncia coopera-
tiva por argumentos melhores, em que a orientao por um acordo
mtuo vincula os participantes a limine. A suposio de que a con-
corrncia pode conduzir a resultados "racionalmente aceitveis" e
"convincentes" funda-se sobre a fora de convencimento dos prprios
argumentos. E tambm o que conta como argumento bom ou ruim
pode perfeitamente ser posto em discusso. Por isso a aceitabilidade
racional de uma assero apia-se afinal sobre razes ligadas a de-
terminadas qualidades do prprio processo argumentativo. Mencio-
narei apenas as quatro mais importantes: (a) ningum que possa dar
uma contribuio relevante pode ser excludo da participao; (b) a
todos se dar a mesma chance de dar contribuies; (c) os partici-
pantes devem pensar aquilo que dizem; (d) a comunicao deve ser
isenta de coaes internas ou externas, de tal forma que os posiciona-
mentos de "sim" e "no" ante reivindicaes de validao criticveis
sejam motivados to-somente pela fora de convencimento das me-
lhores razes. Se cada um que se envolver em uma argumentao ti-
ver que fazer ao menos essas pressuposies pragmticas, ento nos
discursos prticos, (a) por causa do carter pblico e insero de to-
dos os envolvidos e (b) por causa da igualdade de direitos de comu-
nicao para todos os participantes, s podero ter espao as razes
que levem em conta, de forma equnime, os interesses e as orienta-
es de valor de cada um; e por causa da ausncia de (c) engano e (d)
63. Cf. Konrad Ott, "Wie begrndet man ein Diskussionsprinzip der Moral?". ln:
Vom Begrnden zum Handeln, Tbingen, 1996, pp. 12-50.
64. Cf. M. Niquet, Transzendentale Argumente, Frankfurt am Main, 1991; idem,
Nichthintergehbarkeit und Diskurs, tese de livre-docncia (indita), Frankfurt am
Main, 1995.
coao, s podero ser decisivas as razes para o assentimento de uma
norma discutvel. Por fim, sob a premissa de uma orientao segun-
do o acordo mtuo, presumida reciprocamente em todos os envol-
vidos, essa aceitao "no coativa" s pode dar-se "em comum".
Contra a objeo ao crculo
65
, deve-se mencionar que o teor dos
pressupostos argumentativos gerais ainda no "normativo", em sen-
tido moral. Pois a possibilidade de insero significa apenas a con-
dio de acesso irrestrito ao discurso, e no a universalidade de uma
norma de ao vinculativa, qualquer que seja. A distribuio eqi-
tativa de liberdades comunicativas no discurso e a exigncia de sin-
ceridade em favor do discurso significam deveres e direitos argumen-
tativos, e de forma alguma morais. Igualmente, a ausncia de coao
refere-se ao prprio processo argumentativo, e no a relaes inter-
pessoais externas a essa prxis. As regras constitutivas do jogo argu-
mentativo determinam o intercmbio de argumentos e de posicio-
namentos de "sim" /"no"; elas tm o sentido epistmico de possibi-
litar a justificao de asseres, e no o sentido prtico imediato de
motivar aes.
O cerne da fundamentao do ponto de vista moral consiste, para
a tica discursiva, em que s atravs de uma regra argumentativa seja
possvel transferir o teor normativo desse jogo de linguagem epis-
tmico para a seleo de normas acionais, sugeridas em discursos pr-
ticos -junto com sua reivindicao de validao moral. A obrigato-
riedade moral no pode resultar, por si s, de algo como uma impo-
sio transcendental de pressupostos argumentativos inevitveis; mais
que isso, ela se liga a objetos peculiares do discurso prtico - a nor-
mas nele introduzidas, e s quais remontam as razes arregimenta-
das nas reunies em conselho. Destaco essa circunstncia lembrando
que 'U' pode se tornar plausvel a partir do teor normativo de pressu-
postos argumentativos ligado a um conceito (fraco, e portanto no pre-
julgador) de fundamentao de normas.
A estratgia de fundamentao ora sugerida partilha o nus dos
esforos para tornar-se plausvel com um questionamento geneal-
gico atrs do qual se escondem algumas suposies caras teoria da
65. Cf. Tugendhat, 1993, pp. 161ss. A crtica de Tugendhat refere-se a uma verso
de meu argumento presente na segunda edio de Moralbewuj3tsein und kommunikatives
Handeln [Conscincia moral e agir comunicativo, ed. br. cit.] e j revista portanto em
1984(!);v.tb.J.Habermas, 1991,p.134,nota 17.
modernidade
66
. Com 'U' (e isso revela tambm a figura fundadora da
comprovao de autocontradies performativas
67
utilizada para
identificar pressuposies argumentativas, que nos eximimos de dis-
cutir neste contexto) asseguramo-nos reflexivamente de uma subs-
tncia normativa como que remanescente em sociedades ps-tradi-
cionais, justamente por se apresentar sob a forma de um resduo de si
mesma poupado da argumentao, e sob a forma da ao orientada
ao acordo mtuo.
Como problema seguinte resulta a questo da aplicao da nor-
ma. Pois o ponto de vista moral s se valida plenamente com o princ-
pio da adequao (desenvolvido por K. Gnther
68
), e apenas em vista
de juzos morais singulares. Na concludncia de discursos de funda-
mentao e aplicao conduzidos com xito revela-se que questes
prticas diferenciam-se sob o ponto de vista moral tomado risca:
questes morais sobre o convvio correto separam-se de questes prag-
mticas da escolha racional, de um lado, e de questes ticas do bem-
viver ou da vida no-malograda, de outro. Alm disso, ficou-me claro,
em uma viso retrospectiva, que 'U' operacionaliza um princpio dis-
cursivo mais abrangente, primeiramente com vista a um questiona-
mento em especial, qual seja o de ordem moral
69
O princpio discur-
sivo tambm pode ser operacionalizado em favor de outras questes,
tais como para reunies em conselho de um legislador poltico ou para
discursos jurdicos
70

66. o que acentua W. Rehg, Insight and Solidarity, Berkeley, 1984, pp. 65ss.; v.
tb. S. Benhabib, "Autonomy, Modernity and Community". ln: Situating the Self, Cam-
bridge, 1992, pp. 68-88.
67. Cf. K.-0. Apel, "Die transzendentalpragmatische Begrndung der Kommuni-
kationsethik': ln: Diskurs und Verantwortung, Frankfurt am Main, 1988, pp. 306-369.
68. V. nota 56, acima.
69. Cf. Habermas, 1992, pp. 135ss. e o Posfcio 4. ed., pp. 674ss.
70. Cf. R. Alexy, Theorie der juristischen Argumentation, Frankfurt am Main, 1991;
idem, Begriff und Geltung des Rechts. Freiburg, 1992; idem, Recht, Vernunft, Diskurs,
Frankfurt am Main, 1995. Cf. tb. K. Baynes, The Normative Grounds o[ Social Criticism,
Albany, 1992; S. Benhabib, "Deliberative Rationality and Models of Democratic
Legitimacy", Constellations, n. I ( 1994): 26-52; e sobretudo R. Forst, 1994.
2
Reconciliao por meio do
uso pblico da razo*
Uma teoria da justia de John Rawls marca uma cesura
na histria mais recente da filosofia prtica. Com essa obra;
Rawls reabilitou as questes morais reprimidas durante mui-
to tempo e apresentou-as como objeto de pesquisas cien-
tificas srias. Kant formulara a questo fundamental da moral
de tal forma que ela podia encontrar uma resposta racional:
em casos de conflito, devemos fazer aquilo que igualmente
bom para todas as pessoas. Sem recorrer aos pressupostos
fundamentais da filosofia transcendental de Kant, Rawls re-
novou esse principio, com vistas justa convivncia entre
cidados de uma comunidade poltica. Assumindo uma po-
sio de vanguarda contra o utilitarismo, por um lado, e o
ceticismo, por outro, diante dos valores, ele props uma lei-
tura intersubjetivista do conceito kantiano da autonomia:
agimos de forma autnoma quando obedecemos estrita-
mente s leis que todos os envolvidos poderiam aceitar com
boas razes, com base em um uso pblico de sua razo. Rawls
utiliza este conceito moral da autonomia como chave para a
explicao da autonomia politica dos cidados de um estado
Traduo: Paulo Astor Soethe e George Sperber.
61
democrtico de direito: ''Our exercise of politicai power is fully proper
only, when it is exercised in accordance with a constitution the essentials
of which ali citizens as free and equal may reasonably be expected to
endorse in the light of principies and ideais acceptable to their common
human reason."
1
Essa frase provm do livro com o qual Rawls encerrou,
por enquanto, um processo de ampliao e reviso de sua teoria da
justia, que demorou vinte anos. Do mesmo modo como antes se diri-
gira contra as posies utilitaristas, ele hoje reage sobretudo contra as
posies contextualistas, que contestam o pressuposto de uma razo
comum a todos os seres humanos.
Como admiro esse projeto, compartilho sua inteno e considero
corretos seus resultados essenciais, o dissentimento de que quero falar
acaba ficando dentro dos estreitos limites de um briga de famlia. Mi-
nhas dvidas limitam-se a saber se Rawls faz valer suas importantes
intuies normativas, pertinentes na minha opinio, de um modo sem-
pre convincente. Antes de tudo, porm, gostaria de lembrar os contor-
nos do projeto, tal como ele agora se apresenta.
Rawls fundamenta princpios segundo os quais se deve instituir
uma sociedade moderna, se ela tiver de garantir a cooperao justa e
imparcial entre seus cidados, como pessoas livres e iguais. Num pri-
meiro passo, ele esclarece o ponto de vista a partir do qual represen-
tantes fictcios poderiam responder a essa questo de modo imparcial.
Ele explica por que as partes, na assim chamada condio primitiva,
por-se-iam de acordo quanto a dois princpios, a saber: primeiro, o
princpio liberal, de acordo com o qual so concedidas a todos os cida-
dos iguais liberdades subjetivas de ao. Segundo, o princpio subor-
dinado que regula e fixa os mesmos direitos de acesso aos cargos pbli-
cos para todos e que diz que as desigualdades sociais s podem ser acei-
tas na medida em que ao menos tragam vantagens aos cidados menos
privilegiados. Num segundo passo, Rawls mostra que essa concepo,
sob aquelas condies de um pluralismo que ela mesma promove, pode
esperar ser objeto de aprovao. Do ponto de vista ideolgico, o libera-
lismo poltico neutro porque uma construo racional, sem
ele prprio uma reivindicao de verdade. Num terceiro passo, Rawls
esboa finalmente os direitos fundamentais e os princpios do Estado
l. J. Rawls. Politicai Liberalism TV, New York 1993, p. 137 led. br.: Liberalismo
poltico, So Paulo, tica, 2000 ].
de direito que podem ser deduzidos dos dois principias supremos de
justia. Na seqncia desses passos, apresentarei alguns reparos, que se
dirigem menos contra o projeto como tal, e mais contra alguns aspec-
tos de sua realizao. Temo que Rawls faa concesses a posies filo-
sficas contrrias, que prejudicam a clareza de sua prpria abordagem.
A minha crtica, feita com intenes construtivas, inicia-se de
modo imanente. Em primeiro lugar, tenho dvidas de se o design da
condio primitiva apropriado em todos os sentidos para explicar e
para assegurar o ponto de vista do julgamento imparcial de princpios
de justia entendidos de modo deontolgico (1). Alm disso, tenho a
impresso de que Rawls deveria diferenciar mais nitidamente as ques-
tes de fundamentao das questes de aceitabilidade; ele parece ter
inteno de conquistar a neutralidade ideolgica de sua concepo de
justia ao preo de sua reivindicao cognitiva de validao (II). Essas
duas decises relativas estratgia de sua teoria tm como conseqncia
uma construo do Estado de direito que subordina o principio de
legitimao democrtica a direitos liberais fundamentais. Assim, Rawls
malogra seu objetivo de compatibilizar a liberdade dos modernos e a
liberdade dos antigos (III). Encerro com uma tese a respeito do auto-
entendimento da filosofia poltica: nas condies do pensamento ps-
metafsico, ela deve ser modesta, mas no da maneira errada.
O papel de adversrio que me foi atribudo pela redao do ]ou r-
na[ of Philosophy obriga-me a exacerbar objees e reparos tentativas.
Essa exacerbao pode ser justificada com a inteno amistosa e pro-
vocante de mexer com a "economia domstica" argumentativa, nada
fcil de manejar, de uma teoria altamente complexa e muito bem
lucubrada, de tal modo que ela possa fazer valer suas potencialidades
2

o
O design da condio primitiva
Para Rawls, a condio primitiva apresenta-se como uma situao
em que pessoas que representam os cidados mediante decises racio-
2. Para a preparao deste texto foram especialmente teis as seguintes obras: K.
Baynes, The Normative Grounds ofSocial Criticism, Albany 1992; R. Forst, Kontexte der
Gerechtigkeit, Frankfurt am Maio 1994.
R.ECONCILIAAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAZO 63
nais vem-se submetidas a limitaes que, justamente elas, garantem
um julgamento imparcial de questes ligadas justia. O conceito ple-
no de autonomia fica reservado aos cidados que j vivem sob as insti-
tuies de uma sociedade bem ordenada. Para a construo da condi-
o primitiva, Rawls desmembra esse coneeito de autonomia poltica
em dois elementos: nas caractersticas moralmente neutras de partes
que buscam suas vantagens racionais e nas limitaes situacionais mo-
ralmente prenhes de contedo, sob as quais as partes escolhem funda-
mentos para um sistema de cooperao justo e imparcial. Essas limita-
es normativas s permitem equipar as partes com parcimnia, asa-
ber, apenas com "a capacidade de serem racionais e de agirem a partir
de (sua) concepo do bom, dada em cada caso"
3
. Seja que as partes s
apresentem ponderaes racionais e objetivas, seja que tambm incluam
pontos de vista ticos a respeito da conduo da vida, elas sempre to-
maro suas decises a partir do ponto de vista de suas prprias orienta-
es de valor (ou seja, a partir da perspectiva dos cidados por eles re-
presentados). Elas no precisam nem podem observar as coisas a partir
do ponto de vista moral, que tornaria necessrio considerar o que cor-
responde ao interesse homogneo de todos. Pois essa imparcialidade
imposta por uma situao que deita um vu de inscincia por sobre as
partes reciprocamente desinteressadas umas pelas outras e que so, a
um s tempo, livres e iguais. Como elas no sabem que posies ocupa-
ro no futuro, na sociedade por elas ordenada, seu prprio interesse
leva-as a pensar a respeito do que seja uniformemente bom para todos.
A construo de uma condio primitiva, que configure a mol-
dura racional da liberdade de arbtrio de atares que decidem sensata-
mente, explica-se pela inteno inicial de representar a teoria da justi-
a como parte da teoria geral das escolhas racionais. Alis, Rawls par-
tira inicialmente da idia de que bastaria limitar apropriadamente o
campo operacional de atuao das partes que decidem racionalmen-
te, para poder deduzir fundamentos de justia, a partir de seu interes-
se esclarecido. Logo, porm, ele teria de reconhecer que a razo de ci-
dados autnomos no pode ser deduzida da racionalidade seletiva
de atares que decidem arbitrariamente
4
Mesmo depois da reviso do
3. J. Rawls, "Der Vorrang der Grundfreiheiten". ln: idem, Die ldee des politischen
Liberalismus, Frankfurt am Main 1992, 176.
4. Cf. J. Rawls, "Gerechtigkeit ais FairneB". ln: idem ( 1992), 273s., nota 20.
objetivo de demonstrao a que originalmente deveria servir o design
da condio primitiva, ele continuou a insistir claramente em que o
sentido do ponto de vista moral pode ser operacionalizado desse modo.
Isso traz conseqncias desagradveis, trs das quais quero discutir a
seguir: ( 1) Podem as partes, na condio primitiva, perceber apenas
com base em seu egosmo racional os interesses prioritrios de seus
clientes? (2) lcito que os direitos fundamentais sejam assimilados
como bens fundamentais? (3) O vu da inscincia garante a imparcia-
lidade do juzo?
5
( 1) Rawls no consegue sustentar de forma conseqente a deci-
so de fazer com que cidados "plenamente" autnomos sejam repre-
sentados por partes s quais falta essa espcie de autonomia. Os cida-
dos so, por pressuposto, pessoas morais, possuidoras de um senso
de justia e da capacidade de ter uma concepo prpria do bem, as-
sim como de um interesse em que essas predisposies sejam racio-
nalmente aperfeioadas. Devido a seu design objetivamente racional,
as partes so desoneradas justamente dessas caractersticas racionais
das pessoas morais. Mesmo assim, espera-se que elas entendam e res-
peitem adequadamente esses "interesses da mais elevada ordem" dos
cidados, resultantes justamente dessas caractersticas. Elas tm de
contar, por exemplo, com que os cidados autnomos respeitem os
interesses dos outros luz de princpios justos e no apenas por inte-
resse prprio; com que se deixem obrigar a um comportamento leal;
com que se deixem convencer, pelo uso pblico de sua razo, da legiti-
midade das instituies e polticas existentes etc. As partes, portanto,
devem entender, levar a srio e tornar objeto de sua negociao as con-
seqncias de uma autonomia que lhes vedada em sua extenso in-
tegral, assim como as implicaes do uso de uma razo prtica a que
elas prprias no podem recorrer. Isso ainda poderia parecer plausvel
em face de uma percepo vicria do interesse auto-referido e voltado
ao seguimento das diferentes concepes do que seja bom, individual-
mente desconhecidas. Mas ser que o sentido das questes da justia
pode ficar intocado pelo modo de ver de egostas racionais? Em todo
caso, as partes, dentro das fronteiras de seu egosmo racional, so in-
5. A partir de outro ponto de vista, h uma crtica da abordagem pela teoria das
decises em T. M. Scanlon, "Contractualism and Utilitarianism. ln: A. Sen, B. Williams
(eds.), Utilitarianism and Beyond, Cambridge 1982, l23ss.
RECONCILIAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAZO 65
capazes de realizar reciprocamente a assuno de perspectivas que os
cidados por elas representados realizam eles mesmos, caso elas se
orientem justamente por aquilo que uniformemente bom para todos:
"in their rational deliberations, the parties ... recognize no standpoint
external to their own point of view as rational representatives"
6
Mes-
mo que as partes entendam o sentido deontolgico dos fundamentos
de justia pelos quais procuram, e mesmo que devam respeitar ade-
quadamente os interesses de justia de seus clientes, precisam estar
munidas de competncias cognitivas que vo alm das capacidades
com as quais tm de ser dar por satisfeitos a tores que, embora decidam
racionalmente, so cegos justia.
Naturalmente, Rawls pode variar o design da condio primitiva
de modo correspondente. J em Uma teoria da justia, ele qualifica a
racionalidade das partes contratantes. Por um lado elas no nutrem
um interesse recproco. Comportam-se mutuamente como jogadores
que "almejam uma quantidade a mais elevada possvel de pontos"
7

Por outro lado, esto munidas de um "sentido de justia meramente
formal"; pois devem saber umas sobre as outras que, na figura de
futuros cidados, devero se ater aos acordos estabelecidos, uma vez
que passem a viver sob o regime de uma sociedade ordenada
8
pos-
svel entender isso pelo fato de que as partes, na condio primitiva,
tenham em todo caso conhecimento da espcie de reciprocidade obri-
gatria que determinar a vida de seus clientes no futuro, embora
elas prprias devam por ora levar adiante suas negociaes sob outras
premissas. Nada fala contra tais estipulaes. Pergunto, apenas, se um
design ampliado dessa forma no perde a graa pelo fato de afastar-se
demais do modelo original. Pois to logo as partes do um passo para
alm das barreiras de seu egosmo racional e assumem a mais longn-
qua semelhana com pessoas morais, destri-se a diviso de trabalho
entre racionalidade subjetiva de escolha e barreiras objetivas apropria-
das, pela qual se espera que sujeitos que agem em seu prprio interes-
se cheguem a decises racionais, ou seja, morais. Essa conseqncia
pode no ser de grande relevncia para o procedimento que se segue;
6. J. Rawls (1993), 73.
7. J. Rawls, TheoriederGerechtigkeit, Frankfurtam Main 1975, 25, 168 (ed. br.:
Uma teoria da justia, So Paulo, Martins Fontes,
3
2000 ].
8. Idem, ibidem, p. 169.
contudo, ela desvia a ateno para os constrangimentos conceituais
resultantes da inteno inicial de resolver o problema hobbesiano do
ponto de vista da teoria das decises. Pois mais uma conseqncia
do design da condio primitiva a partir da teoria das decises a in-
troduo de bens fundamentais. E esta definio de rota tem relevncia
para a ulterior ampliao da teoria.
(2) Para atares que decidem racionalmente, vinculados pers-
pectiva da primeira pessoa, o aspecto normativo, seja qual for, s pode
se apresentar como conceitos de interesses ou valores, que so preen-
chidos por bens. Os bens so aquilo que por ns almejado, aquilo
que bom para ns. Coerentemente, Rawls introduz "bens fundamen-
tais" como meios generalizados de que as pessoas podem precisar para
realizar os seus planos de vida. Embora as partes saibam que, para os
cidados de uma sociedade bem ordenada, alguns desses bens funda-
mentais assumem o carter de direitos, elas prprias, na situao da
condio primitiva, s podem descrever direitos como uma catego-
ria de bens entre outras. Para elas, a questo que diz respeito aos prin-
cpios de justia s pode se colocar como uma questo da justa distri-
buio de bens fundamentais. Com isso, Rawls se envolve com um
conceito de justia baseado na tica dos bens, que se encaixa melhor
nas abordagens aristotlicas ou utilitaristas do que em sua prpria teo-
ria dos direitos, que parte do conceito da autonomia. Como Rawls se
prende a uma concepo de justia segundo a qual a autonomia dos
cidados se constitui mediante direitos, o paradigma distributivo lhe
traz dificuldades. Os direitos s podem ser "gozados" na medida em
que deles se faz uso. Eles no podem ser assimilados a bens distribu-
tivos, sem abrir mo de seu sentido deontolgico. Uma distribuio
uniforme de direitos s ocorre quando os jurisconsortes se reconhe-
cem mutuamente como livres e iguais. Naturalmente, existem direi-
tos a uma participao justa no todo dos bens e das oportunidades,
mas os direitos em si regulam relaes entre atares- e no podem ser
"possuidos" por estes como se fossem coisas
9
Se eu no estiver co-
metendo um erro, Rawls v-se obrigado pelos constrangimentos da
estratgia conceituai do modelo ainda eficiente da escolha racional a
no conceber imediatamente as liberdades fundamentais como di-
reitos fundamentais, mas a reinterpret-las por ora como bens funda-
9. I. M. Young, Justice and the Politics of Difference, Princeton, p. 25.
RECONCILIAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAzAO 67
mentais. Mas com isso, ele iguala o sentido deontolgico das normas
(que nos obrigam) ao sentido teleolgico dos valores (que ns prefe-
rimos)
10
Assim, Rawls apaga diferenas essenciais, as quais quero lem-
brar brevemente, para mostrar como isso o constrange mais adiante
em seu procedimento.
luz das normas possvel decidir o que deve ser feito; no hori-
zonte dos valores, qual o comportamento recomendado. Normas reco-
nhecidas obrigam seus destinatrios por igual e sem exceo, enquan-
to os valores exprimem at que ponto determinados bens, que em
determinadas coletividades so vistos como almejveis, merecem pre-
ferncia. Enquanto as normas so obedecidas, no sentido de cumprir
com expectativas generalizadas de comportamento, os valores e os bens
s podem ser realizados ou adquiridos mediante uma ao direciona-
da. Alm disso, as normas se apresentam como uma reivindicao bi-
nria de validao: s podem ser vlidas ou invlidas. Diante de pro-
posies normativas, de modo semelhante ao que ocorre com as propo-
sies assertivas, s podemos assumir uma posio de "sim" ou "no"
-ou nos abster de opinar. Em comparao com isso, os valores fixam
relaes de preferncia, que dizem que determinados bens so mais
atraentes que outros; por isso podemos concordar mais ou menos com
proposies de avaliao. Alm do mais, a validao de dever das nor-
mas tem o sentido absoluto de uma obrigao incondicional e univer-
sal: aquilo que se deve tambm reclama para si ser bom para todos
(quer dizer, para todos os destinatrios). A atratividade dos valores
tem o sentido relativo de uma avaliao de bens, elaborada ou adota-
da nas culturas e nas formas de vida. Decises graves de valor ou pre-
ferncias de uma ordem mais elevada dizem o que, considerado o todo,
bom para ns (ou para mim). Finalmente, diferentes normas que
pretendem ter validade para o mesmo conjunto de destinatrios no
podem se contradizer mutuamente; elas tm de estar numa relao
coerente, ou seja, tm de constituir um sistema. Por sua vez, diferentes
valores concorrem entre si pela primazia; na medida em que encon-
tram reconhecimento intersubjetivo dentro de uma cultura ou de uma
forma de vida, eles constituem configuraes flexveis e tensas. Resu-
I O. Este reparo no se baseia (como no caso de O nora O'Neill, Constructions of
Reason, Cambridge 1989, cap. 12, pp. 206ss.) na tese de uma primazia dos deveres
sobre os direitos.
mindo, as normas se diferenciam dos valores, primeiro por meio de
suas relaes com diferentes tipos de ao comandada por regras ou
direcionadas para objetivos; segundo, pela codificao binria ou gra-
dual de suas pretenses de validade; terceiro, por sua obrigatoriedade
absoluta (ou relativa); e quarto, por meio dos critrios que deve preen-
cher o conjunto dos sistemas de normas e de valores.
Ora, Rawls quer levar em conta a intuio deontolgica que se
exprime nessas diferenciaes. Por isso, ao dar primazia ao primeiro
princpio, em detrimento do segundo, ele precisa corrigir o nivela-
mento da dimenso deontolgica que aceitara primeiro - devido
ao design da condio primitiva. Contudo, a partir da perspectiva da
primeira pessoa, pela qual ns nos orientamos de acordo com nos-
sos interesses e valores, no possvel fundamentar uma primazia
absoluta das mesmas liberdades subjetivas de ao diante dos bens
fundamentais regulados pelo segundo princpio. Esse ponto foi cla-
ramente salientado por H. L. A. Hart
11
em sua crtica. interessante
que Rawls enfrenta essa crtica apenas na medida em que inclui pos-
teriormente entre seus bens fundamentais uma qualificao que lhes
assegura uma relao com as liberdades fundamentais enquanto di-
reitos fundamentais, a saber, ele s confere validade como bens fun-
damentais aos bens sociais que so apropriados para os planos de vida
e para o desenvolvimento da capacidade moral dos cidados como pes-
soas livres e iguais
12
Alm do mais, Rawls diferencia entre bens funda-
mentais que so constitutivos no sentido moral para a moldura ins-
titucional da sociedade bem ordenada e os bens fundamentais res-
tantes, na medida em que ele inclui no primeiro princpio a garantia
do "justo valor" da liberdade
13

Contudo, essa determinao adicional estabelece tacitamente uma
diferenciao deontolgica entre direitos e bens que contradiz a clas-
sificao de direitos e bens feita de incio. Porque o justo valor de liber-
dades iguais mede-se pelo preenchimento de condies efetivas para
um exerccio com igualdade de oportunidades dos direitos correspon-
dentes- e desse modo apenas os direitos podem ser qualificados. No
11. Cf. H. L. A. Hart, "Rawls on Liberty and its Priority". ln: N. Daniels (ed.),
Reading Rawls, New York, 1975, 230ss.
12. Cf. W. Hinsch, Introduo a: Rawls (1992), 36ss.
13. J. Rawls, "Vorrang': ln: idem (1992), 178ss. e 196ss.
RECONCILIAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAZAO 69
apenas com referncia aos direitos que podemos diferenciar uma
igualdade de competncias de uma igualdade de situaes efetivas de
vida. Somente entre o fazer jus a determinados direitos, por um lado, e
as oportunidades dadas para o uso desses direitos, por outro, pode surgir
um desnvel problemtico a partir do ponto de vista da igualdade, ao
passo que tal desnvel no existe entre a efetiva disponibilidade de bens
e o uso efetivo dos bens. Seria ou redundante ou carente de sentido
falar no "justo valor" de bens repartidos com igualdade. A diferencia-
o entre igualdade de jure e igualdade de facto no encontra, por mo-
tivos gramaticais, como diria Wittgenstein, aplicao aos "bens". Mas
se, num segundo passo, a concepo dos bens fundamentais precisa
ser corrigida, o caso de se perguntar se o primeiro passo- o design
de uma condio primitiva que obriga a essa concepo - foi sbio.
( 3) As reflexes anteriores mostram que, para as partes da condi-
o primitiva, a capacidade de tomar decises racionais no sufi-
ciente para poder perceber os interesses prioritrios de seus clientes e
para entender direitos (no sentido dado por Dworkin) como trunfos,
com valor superior ao das metas fixadas coletivamente. Por que ento
as partes so despidas de sua razo prtica e envoltas no vu da ins-
cincia? A intuio pela qual Rawls se deixa guiar ntida: o papel do
imperativo categrico assumido por um procedimento aplicado in-
tersubjetivamente por vrios participantes, encarnado em condies
de admissibilidade, como a da igualdade das partes, e em caracters-
ticas situacionais, como a do vu da inscincia. claro que eu acho
que o ganho que poderia advir dessa virada intersubjetivista nova-
mente dissipado pela privao sistemtica de informaes. A minha
terceira questo revela a perspectiva a partir da qual expus tambm as
duas questes anteriores. Quero dizer que Rawls poderia evitar as di-
ficuldades ligadas construo de uma condio primitiva se opera-
cionalizasse o ponto de vista moral de um modo diferente e liberasse
de conotaes substanciais o conceito de procedimento da razo pr-
tica, ou seja, se desenvolvesse tal conceito de maneira rigorosamente
estimativa.
J o imperativo categrico supera o egocentrismo da regra de ouro.
Essa regra de ouro, "o que no queres que te faam, no o faas tam-
bm a outrem': requer um teste de generalizao do ponto de vista de
um indivduo qualquer, enquanto o imperativo categrico pede que
todos os possivelmente envolvidos devam poder querer uma mxima
justa como lei geral. Mas enquanto aplicamos monologicamente esse
exame mais pretensioso, restam perspectivas individuais isoladas, a
partir das quais cada um de ns imagina privadamente o que todos
poderiam querer. Isso insatisfatrio. O que de meu ponto de vista
igualmente bom para todos s faria parte cfctiva do interesse uniforme
de cada um se, em cada uma das coisas que me parecem evidentes, se
refletisse uma conscincia transcendente, isto , uma compreenso de
mundo universalmente vlida. Nas condies do moderno pluralismo
social e ideolgico, ningum mais poder partir desse pressuposto. Se
quisermos salvar a intuio do princpio kantiano de universalizao,
poderemos reagir a esse fato do pluralismo de diferentes maneiras.
Pela limitao da informao, Rawls ftxa as partes da condio pri-
mitiva numa perspectiva comum e neutraliza assim de antemo, me-
diante um artifcio, a multiplicidade das perspectivas particulares de
interpretao. A tica do discurso, pelo contrrio, v o ponto de vista
moral como encarnado no procedimento de uma argumentao levada
a efeito intersubjetivamente, que exorta os participantes a erguerem as
barreiras de suas perspectivas de interpretao.
A tica do discurso apia-se na intuio de que a aplicao do
princpio de universalizao bem entendido exige uma "assuno ideal
de papis", feita em conjunto. Contudo, ela interpreta essa idia de-
senvolvida por G. H. Mead com os meios de uma teoria pragmtica
da argumentao
14

Sob os pressupostos comunicacionais de um discurso no-coa-
tivo, preocupado em inserir e conduzido entre participantes livres e
iguais, cada um exortado a assumir a perspectiva- e com isso a auto-
compreenso e compreenso de mundo - de todos os outros; desse
cruzamento de perspectivas constri-se uma perspectiva em primeira
pessoa do plural ("nossa") idealmente ampliada, a partir da qual todos
podem testar em conjunto se querem fazer de uma norma discutvel a
14. Cf. J. Habermas, Moralbewufitsein und kommunikatives Handeln, Frankfurt
am Main 1983 [ ed. br.: Conscincia moral e agir comunicativo, Rio de Janeiro, Tempo
Brasileiro, 1989.]; idem, Erliiuterungen zur Diskursethik, Frankfurt am Main 1992; quan-
to ao lugar da tica do discurso na discusso americana contempornea, cf. S. Benhabib,
"ln the Shadow of Aristotle and Hegel: Communicative Ethics and Current Controver-
sies in Practical Philosophy", The Philosophical Forum Vol. XXI, inverno 1989/90, 1-31;
e mais "Speciallssue: Universalism vs. Communitarianism"; Philosophy and Social Cri-
ticism, 14, n. 3/4, 1988.
base de sua prxis; isso precisa incluir uma crtica recproca adequa-
o das interpretaes da situao e das carncias. No caminho de
abstraes empreendidas sucessivamente, pode revelar-se ento o cerne
de interesses passveis de generalizao
15

A situao muda quando desde o incio o vu da inscincia res-
tringe o campo de viso das partes em condio primitiva a princ-
pios, em torno dos quais se presume que cidados iguais e livres, sem
contar sua autocompreenso ou compreenso de mundo divergentes,
iriam todos unir-se. Com esse passo abstrativo inicial, Rawls assume
um duplo nus da prova. O vu da inscincia precisa estender-se a
todos os pontos de vista e interesses individuais que pudessem com-
prometer um juzo imparcial; ao mesmo tempo, porm, ele pode es-
tender-se apenas a teores normativos como esses, que desde o incio,
enquanto candidatos aceitao comum de si mesmos como algo bom,
por parte de cidados livres e iguais, podem abandonar a disputa. Essa
segunda condio coloca a teoria diante de uma exigncia que prati-
camente no se pode cumprir; uma reflexo breve demonstra isso. Aps
a fundamentao dos princpios de justia, o vu da inscincia descer-
ra-se passo a passo, nos planos do estabelecimento de uma constitui-
o, da simples legislao e da aplicao jurdica. Como as informa-
es que se acrescentam a partir da precisam estar em harmonia com
os princpios j selecionados durante a subtrao de informaes, no
pode haver maus imprevistos. Se quisermos assegurar tal coisa, no
entanto, precisamos construir minuciosamente, de forma consciente
ou mesmo preventiva, todos os teores normativos que possam repre-
sentar um potencial estimulador para a autocompreenso e compre-
enso de mundo de cidados livres e iguais. Em outras palavras, o nus
do processamento da informao, da qual o terico exime as partes
em sua condio primitiva, volta a incidir sobre ele mesmo! A impar-
cialidade do juzo s estaria garantida na condio primitiva, se os
conceitos normativos bsicos usados para sua construo- quais se-
jam o cidado politicamente autnomo, a cooperao justa e honesta
e a sociedade bem ordenada (e trata-se aqui de tais conceitos lidos sob
o prisma de Rawls) -,resistissem a uma reviso em face de experin-
cias e aprendizados futuros.
15. Cf. W. R. Rehg, Insight and Solidarity. The Discourse Ethik of }rgen Habermas,
Berkeley, 1994.
Se to pesado o nus da prova ocasionado pela subtrao de
informaes que se inflige com o vu da inscincia s partes em con-
dio primitiva, ento natural que, para se diminuir esse encargo, se
operacionalize o ponto de vista moral de maneira distinta. Penso aqui
no procedimento aberto de uma prxis argumentativa que acate as
severas pressuposies do "uso pblico da razo" e que no descarte j
de antemo o pluralismo das convices e cosmovises. Esse procedi-
mento pode ser elucidado sem a recorrncia aos conceitos substan-
ciais bsicos, que Rawls usa para construir a condio primitiva.
O fato do pluralismo e a idia do consenso abrangente
Desde as prelees sobre Dewey, Rawls acentua o carter poltico
da justia e da honestidade. Essa virada foi motivada por uma inquie-
tao quanto ao fato do pluralismo social e sobretudo do pluralismo
de vises de mundo. Com base no exemplo do "veil of ignorance",
passamos a ter clareza sobre o nus da prova que a teoria da justia
assume ao delinear os primeiros itinerrios. Para a fundamentao
dos dois princpios superiores, na condio primitiva as negociaes
so muito menos decisivas do que as instituies e conceitos funda-
mentais que orientam a construo dessa mesma condio primitiva.
Rawls coloca teores normativos no interior de procedimentos funda-
dores, sobretudo os que ele vincula ao conceito de pessoa moral - o
senso de honestidade e a capacitao a uma concepo prpria do que
seja bom. O conceito de pessoa moral, que suporta tambm o concei-
to da cooperao justa e honesta de cidados politicamente autno-
mos, necessita portanto de uma fundamentao prvia. Alm disso,
preciso demonstrar que essa concepo neutra, do ponto de vista da
viso de mundo, e permanece incontroversa mesmo depois de se ter
suspendido o vu da inscincia. Com isso possvel esclarecer o inte-
resse de Rawls por uma concepo "poltica"- e no metafsica- de
justia. Suponho haver por trs dessa terminologia certa falta de cla-
reza quanto ao carter da necessidade de fundamentao; da resulta,
por sua vez, uma indeciso na pergunta sobre como se deve entender
a reivindicao de validao da prpria teoria. Eu gostaria ( 1) de inves-
tigar se o consenso abrangente, do qual depende a teoria da justia,
RECONCILIAAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAZAO 73
desempenha um papel cognitivo ou meramente instrumental - se
ele serve primeiramente justificao posterior da teoria, ou se, sob a
luz da teoria j justificada, serve ao esclarecimento de uma condio
necessria de estabilidade social. A isso relaciona-se ainda (2) a per-
gunta sobre em que sentido Rawls utiliza o predicado "racional": como
predicado para a validade de mandamentos morais ou como predi-
cado para a atitude refletida de tolerncia esclarecida?
( 1) Para dar sustentao a idias normativamente carregadas,
Rawls remete-se ao mtodo do assim chamado equilbrio reflexivo.
pela via de uma construo racional posterior de instituies legiti-
madas, e portanto presentes em uma sociedade democrtica, que Rawls
obtm tanto o conceito bsico de pessoa moral quanto os demais con-
ceitos bsicos de cidado politicamente autnomo, cooperao justa
e honesta, sociedade ordenada etc. Alcana-se o equilbrio reflexivo
quando o filsofo se assegura de que os integrantes no podem mais
rechaar, nem com boas razes, as instituies assim elucidadas e re-
construdas. O procedimento da reconstruo racional cumpre o cri-
trio firmado por Scanlon de "not reasonable to reject': Certamente
Rawls no quer limitar-se s convices normativas bsicas de uma
determinada cultura poltica - e tampouco o Rawls de hoje, como
supe Rorty, tornou-se um contextualista. Como antes, ele certamente
ainda reconstri uma coluna mestra de noes intuitivas firmada na
cultura poltica de uma sociedade contempornea e em suas tradies
democrticas. Se nessa cultura poltica subsistente- na norte-ameri-
cana, por exemplo- j esto sedimentadas experincias com a institu-
cionalizao (aparentemente bem-sucedida) de princpios de justia,
a apropriao reconstrutiva pode chegar a bem mais que a mera ates-
tao hermenutica de um contexto tradicional contingente. Assim,
o projeto de justia elaborado sobre essa base ainda precisa ser testado
sobre se pode ou no contar com aceitao em uma sociedade plura-
lista. Como se comporta esse segundo passo em relao ao primeiro
plano da fundamentao dos dois princpios superiores, tal como o
consideramos at aqui? Trata-se realmente nesse passo seguinte de
uma fundamentao?
Nos ltimos captulos de Uma teoria da justia, Rawls j havia
investigado se uma sociedade instituda segundo princpios de justia
poderia estabilizar-se por si mesma, se ela poderia, por exemplo, encon-
trar por fora prpria os motivos funcionalmente necessrios, me-
dida que socializasse seus cidados de forma correta
16
. Com vistas ao
factum do pluralismo social e de cosmovises, que s mais tarde pas-
sou a ser levado a srio em suas reflexes, Rawls acredita ser preciso
testar de forma semelhante se a concepo da justia em geral, intro-
duzida por via terica, incide "sobre a arte do possvel" e se ela, em tal
medida, "praticvel"
17
Antes de mais nada, preciso que o conceito
central de pessoa, sobre o qual a teoria se apia, seja to neutro que
possa ser aceito a partir das perspectivas interpretativas de diferentes
vises de mundo. Deve-se demonstrar, portanto, que a justia enquanto
honestidade pode compor a base de um "consenso abrangente". Irri-
ta-me a a suposio de Rawls de que tal prova de aceitabilidade seja
de tipo semelhante ao da prova de consistncia que ele mesmo, no
primeiro plano, aplicara em face da possibilidade de auto-estabilizao
de uma sociedade bem-ordenada.
Essa paralelizao metdica irritante porque desta vez a prova
no pode ser tirada internamente teoria. O teste quanto neutralida-
de de viso de mundo dos conceitos sustentadores bsicos segue ou-
tras premissas que no aquelas de uma conferio hipottica da capa-
cidade reprodutiva de uma sociedade j instituda segundo princpios
de justia. O prprio Rawls fala agora de "dois planos" da formao de
teorias. Os princpios fundamentados no primeiro plano precisam ser
submetidos publicamente discusso no segundo plano, porque apenas
a se pode levar em conta o fato do pluralismo e tornar retroativo o
corte abstrativo da condio primitiva. Diante do frum do uso p-
blico da razo, a teoria em seu todo precisa ser exposta crtica dos
cidados; trata-se a no mais de cidados fictcios de uma sociedade
justa, sobre os quais se podem emitir enunciados no interior da teoria,
mas sim de cidados de carne e osso; a teoria precisa manter em aber-
to o trmino de um teste como esse. Rawls tambm tem em vista dis-
cursos reais com final em aberto: "What if it turns out that the principies
of justice as fairness cannot gain the support of reasonable doctrines,
so that the case for stability fails? ( ... ) We should have to see whether
acceptable changes in the principies of justice would achieve stability"
18

16. Cf. }. Rawls, 1975, pp. 539ss.
17. }. Rawls, "Der Bereich des Politischen und der Gedanke eines bergreifenden
Konsenses". ln: J. Rawls, 1992, p. 350.
18. J. Rawls, 1993, pp. 65s.
evidente que na melhor das hipteses o filsofo pode tentar anteci-
par no intelecto o sucedimento de discursos reais, tal como eles prova-
velmente ocorreriam sob as condies de uma sociedade pluralista.
Mas uma antecipao como essa, menos ou mais realista, no se deixa
incorporar teoria da mesma maneira que a deduo de possibili-
dades de auto-estabilizao a partir de premissas subjacentes a uma
sociedade justa. Pois a os prprios cidados discutem as premissas
desenvolvidas pelas partes da condio primitiva.
Esse paralelo extraviador no causaria maiores danos se no dis-
torcesse a imagem do consenso abrangente que os princpios de jus-
tia devem ser capazes de encontrar. Pelo fato de Rawls colocar em
primeiro plano a pergunta sobre a estabilidade, s se expressa no
"overlapping consensus" a contribuio funcional que a teoria da jus-
tia pode dar institucionalizao pacfica da cooperao social; e a
j tem que estar pressuposto o valor intrnseco de uma teoria justifi-
cada. A partir dessa viso funcionalista, a pergunta sobre se possvel
a teoria contar com a concordncia pblica- ou seja, com a concor-
dncia de um frum do uso pblico da razo sob as perspectivas de
diversas vises de mundo- perderia um sentido epistmico e tocante
prpria teoria. O consenso abrangente seria assim apenas um sin-
toma de utilidade e no mais uma confirmao de que a teoria cor-
reta; ele perderia seu interesse sob o ponto de vista da aceitabilidade
racional e portanto tambm da validade, e o manteria apenas sob o
ponto de vista da aceitao, ou seja, do asseguramento da estabili-
dade social. Se correta minha compreenso de Rawls, no entanto,
ele no pretende distinguir dessa maneira as questes sobre a funda-
mentao e sobre a estabilidade. A medida que chama de "poltica"
sua concepo de justia, parece ter muito mais a inteno de afastar
a diferenciao entre aceitabilidade fundamentada e aceitao factual:
"O objetivo da justia enquanto honestidade como o de uma con-
cepo poltica no nem metafsico nem epistemolgico. Ela no se
revela como uma concepo de justia que seja verdadeira, mas que
serve como base de uma conveno informada e solcita"
19

Parece-me que Rawls precisaria diferenciar de forma mais exata
aceitabilidade de aceitao. Uma compreenso meramente instru-
19. J. Rawls, "Gerechtigkeit ais FairneB: politisch, nicht metaphysisch': ln: J. Rawls,
1992, pp. 263s.
mental da teoria j fracassa pelo fato de os cidados terem primeiro
de se convencer da concepo de justia, antes que se possa firmar tal
consenso. Essa ltima no deve ser erradamente "poltica", no deve
simplesmente conduzir a um modus vivendi. A prpria teoria precisa
fornecer premissas "que ns e os outros reconhecemos como racio-
nais quando temos o objetivo de alcanar uma conveno praticvel
sobre os pontos fundamentais da justia poltica"
20
Ao excluir uma
interpretao funcionalista da justia enquanto honestidade, no en-
tanto, Rawls precisa acatar uma relao epistmica qualquer entre a
validade de sua teoria e a perspectiva de uma comprovao de sua
neutralidade de viso de mundo em discursos pblicos. O efeito so-
cial estabilizador de um consenso abrangente explica-se ento a par-
tir da atestao cognitiva da suposio de que a concepo de justia
enquanto honestidade comporte-se de maneira neutra em face de
"doutrinas circunscritivas". No penso que Rawls se apie em premis-
sas que o tenham impedido de chegar a essas concluses; noto, ape-
nas, que ele hesita em express-las, porque associa designao "po-
ltico" uma restrio segundo a qual a teoria da justia no poderia
estar munida de um anseio epistmico, da mesma forma que seu efeito
prtico esperado no poderia tornar-se dependente da aceitabilidade
racional de seus enunciados. Surge-nos, portanto, a ocasio para per-
guntar por que Rawls no considera sua teoria como apta verifica-
o e em que sentido ele se utiliza aqui do predicado "racional" ao
invs de dizer "verdadeiro".
(2) Uma teoria da verdade no poder ser verdadeira ou falsa, s
pode assumir, em uma interpretao atenuada, o sentido comprome-
tedor de que enunciados normativos no retratam nenhuma ordem
de fatos morais que dependa de ns. Em uma interpretao bastante
severa, essa tese assume o sentido valorativamente ctico de que por
trs do anseio de validao de enunciados normativos esconde-se algo
puramente subjetivo- sentimentos, desejos ou opes expressos, do
ponto de vista gramatical, de uma maneira desencaminhadora. Para
Rawls, no entanto, realismo valorativo e ceticismo valorativo so igual-
mente aceitveis. Para os enunciados normativos - e para a teoria da
justia como um todo-, a inteno de Rawls assegurar certa obriga-
toriedade apoiada em um reconhecimento intersubjetivo fundamen-
20. J. Rawls, "Der Bereich des Politischen", in ibidem, 1992, p. 301.
RECONCILIAAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAZAO 77
tado, sem atribuir-lhes no entanto um sentido epistmico. Por isso ele
introduz o predicado "racionar: como conceito prtico oposto a "ver-
dadeiro". A dificuldade consiste em declarar com preciso em que sen-
tido uma coisa "conceito oposto" outra. Para tanto surgem duas
interpretaes alternativas. Ou entendemos "racional", no sentido da
razo prtica, como sinnimo de "moralmente verdadeiro': isto , como
um conceito validativo anlogo verdade, que se diferencia da verda-
de proposicional, embora se situe em um mesmo plano que ela; uma
linha de argumentao (a) parece levar a isso. Ou ento entendemos
"racional" como algo prximo a "refletido" no trato com opinies dis-
cutveis, cuja verdade fica temporariamente adiada; nesse caso, "racio-
nal" utilizado como um predicado de nvel mais elevado, que se refe-
re antes ao trato com "reasonable disagreements", ou seja, com a cons-
cincia falibilista e a atitude civil de pessoas em particular, do que
validao das declaraes dessas mesmas pessoas. Parece ser este (b) o
tipo de leitura que Rawls favorece.
(a) De incio, Rawls introduz o "racional" como qualidade de
pessoas morais. So racionais as pessoas que tm um senso de justi-
a, ou seja, que esto prontas a observar condies justas e honestas
de cooperao, e que so capazes para tanto; mas tambm pessoas
que tm conscincia da falibilidade da capacidade cognitiva humana
e que- reconhecendo esse "nus da razo"- esto dispostas a jus-
tificar publicamente sua concepo de justia poltica. Diante disso,
as pessoas s agem "racionalmente" medida que, sob a luz de sua
concepo do que seja bom, estejam preocupadas com obter vanta-
gens de acordo com a prudncia
21
O que significa "ser racional", por-
tanto, pode ser elucidado com base nas qualidades de uma pessoa
moral. Todavia, o prprio projeto de pessoa j pressupe o conceito
de razo prtica.
Por fim, Rawls esclarece o significado de razo prtica com aux-
lio de duas dimenses; ele se remete, por um lado, dimenso deon-
tolgica da validao vinculatria de normas (deixo isso de lado aqui,
21. "What rational agents lack is the particular form of moral sensibility that
underlies the desire to engage in fair cooperation as such, and so on terms that others
as equals might reasonably be expected to endorse" [O que falta aos agentes racionais
a forma particular de sensibilidade moral que fundamenta o desejo de se engajar em
uma cooperao justa e honesta como tal, e isso de modo que se possa esperar racio-
nalmente dos outros, como iguais, que eles apiem tal coisa! J. Rawls, 1993, p. 51.
por no considerar tal coisa problemtica) e, por outro lado, di-
menso pragmtica da condio pblica em que se d a fundamenta-
o de normas (o que desperta especial interesse no contexto de nossa
reflexo). A condio pblica de seu uso, por assim dizer, est inscrita
na razo. "Pblica" a perspectiva comum a partir da qual os cidados
se convencem reciprocamente do que seja justo ou injusto, com a fora
do melhor argumento. to-somente essa perspectiva do uso p-
blico da razo, partilhada por todos, que confere objetividade s con-
vices morais. Rawls denomina "objetivos" os enunciados normativos
vlidos; e a objetividade ele fundamenta com base em procedimentos,
ou seja, com referncia a um uso pblico da razo que satisfaz certas
condies contrafactuais: "Politicai convictions ( which are also moral
convictions) are objective- actually found on an order of reasons
- if reasonable and rational persons, who are sufficiently intelligent
and conscientious in exercising their powers of practical reason ...
would eventually endorse those convictions ... provided that these
persons know the relevant facts and have sufficiently surveyed the
grounds that bear on the matter under conditions favorable to due
reflection"
22
Embora Rawls acrescente, a essa altura, que razes s
podem ser especificadas como boas razes por meio de um progra-
ma de justia j reconhecido, esse programa, por sua vez, tem que
contar com a concordncia dos envolvidos sob as mesmas condies
ideais
23
Por isso, suponho que precisamos entender Rawls de modo
que, tambm segundo a concepo dele, o procedimento do uso p-
blico da razo continue sendo para os enunciados normativos a ltima
instncia de comprovao.
luz dessa reflexo, seria cabvel dizer que o predicado "racional"
refere-se ao cumprimento de um anseio de validao atendido por via
discursiva. Por analogia a um programa de verdade no-semntico, pu-
rificado de noes de correspondncia, poderamos entender "racional"
como um predicado para a validade de enunciados normativos
24
Evi-
dentemente, Rawls no pretende chegar a tal concluso - que a meu
ver correta; do contrrio, ele teria de evitar o irritante uso lingstico
segundo o qual imagens de mundo no precisam ser "verdadeiras': mes-
22. J. Rawls, 1993, p. ll9.
23. Cf. idem, p. 137.
24. Cf. minhas reflexes in: Habermas, 1991, pp. 125ss.
mo que sejam "racionais"- e vice-versa. O problema no consiste em
que Rawls recuse um realismo valorativo platonizante e que prive, por-
tanto, os enunciados normativos de um predicado de verdade entendi-
do semanticamente, mas sim em que ele atribua tal predicado de ver-
dade a imagens de mundo- "comprehensive doctrines': Com isso ele
se furta possibilidade de confiar expresso "racional" as conotaes
epistmicas que ele mesmo precisa preservar como atributo de sua pr-
pria concepo de justia, caso essa deva poder reivindicar obrigatorie-
dade normativa, seja em que sentido for.
(h) Segundo a opinio de Rawls, doutrinas metafsicas e interpre-
taes religiosas do mundo podem ser verdadeiras ou falsas. Por con-
seguinte, uma concepo poltica de justia s poderia ser verdadeira
se fosse no apenas compatvel com doutrinas como essas, mas tam-
bm dedutvel de uma doutrina verdadeira. Se este o caso, isso certa-
mente no pode ser constatado a partir da perspectiva da filosofia pol-
tica, que neutra no que concerne a uma viso de mundo. Dessa pers-
pectiva, os anseios de verdade de todas as imagens de mundo racionais
contam da mesma forma, sendo que se entendem por "racionais" as
imagens de mundo concorrentes entre si, sob a conscincia reflexiva
de que o prprio anseio de verdade s poder prevalecer a longo prazo
em discursos pblicos se apresentar as melhores razes. "Reasonable
comprehensive doctrines" distinguem-se afinal por meio do reconheci-
mento dos "burdens ofproof", de modo que comunidades de f con-
correntes possam aceitar - "for the time being" - um "reasonable
disagreement" como fundamento de sua convivncia pacfica.
Como a controvrsia sobre verdades metafsicas e religiosas per-
manece aberta sob as condies do pluralismo contnuo, apenas a
"racionalidade" dessa conscincia reflexiva que pode por ora transfe-
rir-se como predicado de validao, passando de imagens de mundo
racionais a uma concepo poltica de justia compatvel com todas as
doutrinas desse mesmo tipo racional. Embora uma concepo racio-
nal mantenha a referncia a um anseio de verdade postergado de acor-
do com a idia, essa mesma concepo no pode ter a certeza de que
haja uma doutrina entre as doutrinas de que ela mesma possa derivar-
se que seja tambm a verdadeira. Ela se alimenta to-somente da "ra-
zo" de uma tolerncia como a de Lessing em face de imagens de mun-
do no racionais. O que nos resta ento, como filhos deste mundo,
um ato de f na razo- o ato de "uma f racional na exeqibilidade
de um estado constitucional justo"
25
Esse modo de ver as coisas muito
simptico; mas como concili-lo exatamente com as razes pelas quais
Rawls e eu aceitamos uma primazia do justo sobre o bom?
Questes de justia so acessveis a uma deciso fundada- fun-
dada no sentido de uma aceitabilidade racional-, porque elas, a partir
de uma perspectiva descingida de modo ideal, referem-se ao que cor-
responde equanimemente aos interesses de todos. Em face disso, ques-
tes "ticas" em sentido estrito no admitem um julgamento que seja
obrigatrio para todas as pessoas morais, e isso porque questes como
tais se referem, sob a perspectiva da primeira pessoa, ao que no todo
e a longo prazo bom para mim ou para ns enquanto uma determi-
nada coletividade - mesmo que tal coisa no seja igualmente boa
para todos. Imagens de mundo metafisicas e religiosas esto ao menos
impregnadas de respostas a perguntas ticas; pois nelas, de maneira
exemplar, articulam-se identidades e esboos de vida. Portanto, ima-
gens de mundo medem-se antes pela autenticidade dos estilos de vida
que as marcam do que pela verdade dos enunciados que elas contm.
justamente por serem "abrangentes" no sentido de que interpretam
o mundo como um todo que no se podem entender as imagens de
mundo como uma quantidade ordenada de enunciados descritivos;
elas no se diluem em sentenas aptas verificao e tampouco cons-
tituem um sistema simblico que seja verdadeiro ou falso como tal.
De qualquer maneira, ele se apresenta a ns sob as condies de um
pensamento ps-metafisico, sob as quais se deve fundamentar a jus-
tia enquanto honestidade.
Mas ento no possvel tornar a validade de uma concepo de
justia dependente da verdade de uma imagem de mundo "racional':
seja ela qual for. Sob essa premissa muito mais sensato analisar os
diferentes anseios de validao que vinculamos a enunciados descri-
tivos, avaliativos e normativos (de diferentes tipos) independente-
mente daquela sndrome caracterstica a reivindicaes de validao
disparadas de maneira obscura nas interpretaes religiosas e meta-
fsicas do mundo
26

25. J. Rawls, "Der Gedanke eines bergreifenden Konsenses". ln: J. Rawls, 1992,
p. 332.
26. Cf. J. Habermas, "Motive nachmetaphysischen Denkens". ln: J. Habermas,
Nachmetaphysiches Denken, Frankfurt am Main, 1988, pp. 35-60 led. br.: Pensamento
ps-metafsico, Rio de Janeiro, Tempo Brasileiro, 1990 ].
Por que Rawls, como que em bloco, considera aptas verificao
as imagens de mundo que estabilizem identidades? Uma possvel ra-
zo poderia ser a convico de que no pode haver uma moral profa-
na pairando livremente, por assim dizer, ou que convices morais
precisam estar alojadas em doutrinas metafsicas ou religiosas. Em
todo caso isso estaria de acordo com a maneira como Rawls se posi-
ciona diante do problema de um consenso abrangente: o modelo que
tem diante de si o da institucionalizao da liberdade de crena e cons-
cincia que, por via poltica, ps fim s guerras civis de carter confes-
sional, na Era Moderna. Mas ser que o combate religioso teria chega-
do ao fim no sentido de um princpio da tolerncia, se o direito li-
berdade de crena e conscincia - o cerne dos Direitos Humanos,
segundo Jellinek- no tivesse podido reportar-se, e com boas razes,
a uma validao moral para alm da religio e da metafsica?
Autonomia privada e pblica
As objees que fiz no primeiro item construo da condio
primitiva e, no segundo, mistura de questes de validao e aceita-
o apontam na mesma direo. Ao circunscrever por meio da deli-
mitao racional de situaes os partidos que tomam decises racio-
nais, Rawls continua sujeito a suposies bsicas fortes e substanciais;
e ao redispor uma teoria da justia de orientao universalista por meio
de um consenso abrangente, de tal modo que ela se restrinja a ques-
tionamentos sobre a estabilidade poltica, Rawls diminui a pretenso
epistmica dessa mesma teoria. As duas coisas acontecem custa de
um enfoque procedimental assumido de forma conseqente. Em vez
disso, Rawls poderia ter-se livrado de forma mais elegante do nus da
prova que assumiu com seu conceito de pessoa moral, severo e pre-
tensamente neutro em relao a vises de mundo: para tanto, precisa-
ria desenvolver os conceitos e suposies bsicos substanciais a partir
dos procedimentos ligados ao uso pblico da razo.
O ponto de vista moral j integra a constituio socioontolgica
da prxis argumentativa pblica, e mais especificamente nas comple-
xas relaes de reconhecimento s quais os envolvidos precisam inte-
grar-se quando se d a formao discursiva de opinio e vontade acerca
de questes prticas (no sentido de uma coao trascendental ate-
nuada). Rawls cr que uma teoria da justia no poderia ser"suficien-
temente estruturada" somente por uma alegao procedimental como
essa. J que prezo em minha reflexo a diviso de trabalho entre teoria
moral e teoria da ao, no considero esse reparo decisivo; a estrutu-
rao conceituai dos contextos acionais a que se referem as questes
da justia poltica no tarefa de uma teoria normativa. Com o con-
tedo de conflitos carentes de soluo impe-se a ns toda uma rede
de conceitos bsicos da teoria da ao para interaes regradas nor-
mativamente- uma rede em que tm lugar conceitos como pessoa e
relao interpessoal, agente e ao, comportamento divergente da nor-
ma ou conforme a ela, imputabilidade e autonomia, e mesmo senti-
mentos morais subjetivamente estruturados. Esses conceitos neces-
sitam de uma anlise prvia. E, ento, quando damos ao conceito da
razo prtica a verso procedimental que o prprio Rawls sugere com
seu conceito de uso pblico da razo, podemos dizer que vlidos so
justamente os princpios que, sob as condies discursivas, poderiam
merecer reconhecimento intersubjetivo isento de coaes. H ento
uma questo a mais, que se deve responder, a propsito, de forma
amplamente emprica, sobre quando que os princpios vlidos tam-
bm asseguram estabilidade poltica sob as condies do pluralismo
moderno de vises de mundo. A seguir, ser meu interesse executar o
enfoque procedimental to-somente com vistas a uma concluso que
diz respeito elucidao do estado democrtico de direito.
Os liberais acentuaram as "liberdades dos modernos", em pri-
meira linha a liberdade de crena e conscincia, bem como a defesa da
vida, da liberdade e propriedade pessoal, ou seja, o cerne dos direitos
civis subjetivos; em face disso, o republicanismo defendeu as "liber-
dades dos antigos': quais sejam os direitos polticos de participao e
comunicao que possibilitam a prxis autodeterminante dos cida-
dos. Rousseau e Kant tinham a ambio de derivar os dois elementos
de uma mesma raiz, ambos como primordiais: nem se podem sim-
plesmente abafar os direitos bsicos liberais da prxis autodetermina-
dora como sendo restries externas, nem se pode instrumentaliz-
los em prol dessas mesmas restries. Tambm Rawls segue essa intui-
o; entretanto, da conformao de sua teoria em dois nveis resulta
uma vantagem dos direitos fundamentais liberais que chega de certa
maneira a obscurecer o processo democrtico.
Rawls parte certamente da idia da autonomia poltica e retrata
esta ltima no plano da condio primitiva; ela est representada na
combinao entre as partes que decidem por via racional e as condi-
es delimitativas garantidoras da imparcialidade do juzo. Essa idia,
porm, s chega de maneira seletiva validao no plano do proces-
so democrtico da formao poltica da vontade de cidados livres e
iguais, embora ela mesma provenha da. O tipo de autonomia pol-
tica que cabe a uma vida virtual na condio primitiva, ou seja, no
primeiro estgio da formao terica, no pode perpetuar-se no co-
rao da sociedade constituda juridicamente. Os cidados de Rawls,
afinal, quanto mais se eleva o vu da inscincia e quanto mais eles
mesmos assumem uma figura real de carne e osso, tanto mais pro-
fundamente encontram -se enredados na hierarquia de uma ordem j
institucionalizada, passo a passo, sobre suas cabeas. Assim, a teoria
priva os cidados de muitos dos discernimentos que eles, a cada gera-
o, teriam de reconquistar.
A partir da viso da "teoria da justia" o ato da fundao do estado
democrtico de direito no tem que, e nem pode, ser repetido sob as
constituies institucionais de uma sociedade justa j instituda, as-
sim como o processo da concretizao dos direitos no tem de, e nem
pode, tornar-se permanente. Os cidados, como exigiriam no entan-
to as condies histricas que se alteram, no podem experimentar
esse processo como um processo aberto, interminado. Na vida real
de sua sociedade, eles no podem inflamar o cerne radicalmente de-
mocrtico que incandesce na condio primitiva, pois a partir da vi-
so deles todos os discursos essenciais de legitimao j tero ocor-
rido no interior da teoria; e os resultados das discusses tericas, eles
j os encontram sedimentados na constituio. Pelo fato de os cida-
dos no poderem entender a constituio como projeto, o uso p-
blico da razo no tem o sentido de um exerccio atual de autonomia
poltica, mas serve to-somente manuteno pacfica da estabilida-
de poltica. Essa maneira de ler certamente no resgata a inteno de
Rawls
27
; revela no entanto, se tenho razo, uma de suas conseqn-
27. Cf. as Tanner Lectures de Rawls, em que se l no final do pargrafo VII: "O
pensamento encaminha-se para a integrao de um procedimento efetivo estrutura
bsica da sociedade capaz de refletir a representao justa e honesta das pessoas, a qual
se conquista por meio da condio primitiva': Rawls, 1992, p. 203.
das indesejadas. Isso se mostra, por exemplo, no limite rgido entre a
identidade poltica e a identidade no-pblica dos cidados. De acordo
com Rawls, esse limite traado por direitos fundamentais liberais
que delimitam de antemo a autolegislao e, com isso, a esfera do que
poltico, ou seja, sobretudo da formao poltica da vontade.
Rawls usa a expresso "poltico" em sentido triplo. At aqui co-
nhecemos o significado terico especfico: uma concepo de justia
poltica e no metafsica quando neutra em relao a vises de mun-
do. Mais adiante, Rawls usa a expresso "poltico" como de costume
para a classificao de assuntos de interesse pblico, de modo que a
filosofia poltica se restringe a justificao do contexto institucional
e da estrutura bsica de uma sociedade. Finalmente, os dois significa-
dos estabelecem uma ligao interessante quando se fala de "valores
polticos': Nesse terceiro significado, "o poltico" forma uma reserva
tanto para convices que os cidados tm em comum como para os
pontos de vista da delimitao regional de um campo objetivo. Rawls
- nesse ponto quase um neokantiano como Max Weber - trata a
esfera poltica de valores, que nas sociedades modernas se destaca de
outras esferas culturais, como algo dado. Pois s com a referncia a
valores polticos, sejam quais forem, que ele pode cindir a pessoa mo-
ral em uma identidade pblica do cidado e em uma identidade no-
pblica da pessoa em particular, determinada por uma respectiva con-
cepo prpria do que seja bom. Essas duas identidades formam assim
os pontos de referncia para duas esferas, das quais uma defendida
pelos direitos polticos de participao e comunicao e a outra, por
direitos liberais liberdade. E nisso tem primazia a defesa legal bsica
da esfera civil, ao passo que "as liberdades polticas" continuam tendo
"consideravelmente um papel instrumental de defesa das demais li-
berdades"28. Com referncia esfera poltica de valores exclui-se por-
tanto uma esfera de liberdade anterior poltica, eximida da interven-
o por parte da autolegislao democrtica.
Contudo, um estabelecimento de limites como esse entre auto-
nomia privada e pblica, firmado a priori, contradiz no apenas a ins-
tituio republicana segundo a qual a soberania dos povos e os direi-
tos humanos derivam da mesma raiz. Ela contradiz tambm a expe-
rincia histrica, em especial a circunstncia de que os estabelecimen-
28. J. Rawls, "Der Vorrang der Grundfreiheiten': ln: J. Rawls, 1992, p. 169.
RECONCiliAO POR MEIO DO USO PBliCO DA RAZO 85
tos de limites entre esfera privada e pblica, historicamente vari-
veis, sempre foram problemticos sob pontos de vista normativos
29

Pode-se ler tambm, na evoluo do estado social, que os limites
entre a autonomia pblica e privada dos cidados esto em proces-
so, e que tais estabelecimentos de limites para a formao poltica da
vontade dos cidados ficam disponveis quando os cidados devem
ter a possibilidade de reclamar o "valor justo e honesto" de suas li-
berdades subjetivas em face da justia e da legislao.
Uma teoria da justia poder dar conta dessa circunstncia se fi-
zer a delimitao do poltico sob outro aspecto, mencionado por Rawls
apenas de passagem - o da regulamentao jurdica. afinal com o
instrumento do direito positivo e coercivo que se regulamenta de
maneira legtima o convvio poltico de uma comunidade poltica
30

A questo fundamental ento: que direitos pessoas livres e iguais
precisam garantir umas s outras quando querem regular seu convvio
com os instrumentos do direito positivo e coercivo?
Segundo a definio kantiana da legalidade, o direito coercivo es-
tende-se apenas s relaes exteriores entre pessoas e est endereado
liberdade de arbtrio de sujeitos que precisam orientar-se to-so-
mente pelas respectivas concepes do que seja bom. O direito mo-
derno, por isso, constitui o status da pessoa juridicamente apta atravs
das liberdades de ao subjetivas que se podem demandar juridica-
mente e que se podem usar conforme as preferncias de cada um.
Como, porm, uma ordem legal legtima tambm precisa poder ser
seguida por razes morais, a legtima situao das pessoas em parti-
cular juridicamente aptas determinada pelo direito a liberdades de
ao subjetivas iguai?
1
Como direito positivo ou escrito, esse meio
requisita, por outro lado, o papel de um legislador poltico, de modo
que a legitimidade da legislao seja elucidada a partir de um processo
democrtico que garanta a autonomia poltica dos cidados. Os cida-
dos so politicamente autnomos to-somente quando podem com-
preender-se em conjunto como autores das leis s quais se submetem
como destinatrios.
29. Cf. S. Benhabib, "Models of Public Space".In: S. Benhabib, Situating the Self.
Cambridge, 1992, pp. 89-120.
30. Cf. ). Rawls, 1993, p. 215.
31. Esse princpio jurdico de Kant retorna no primeiro princpio de Rawls.
A relao dialtica entre autonomia privada e pblica s se torna
clara por meio da possibilidade de institucionalizao do status de um
cidado como esse, democrtico e dotado de competncias para o es-
tabelecimento do Direito, e isso somente com o auxlio do direito coer-
civo. No entanto, porque esse direito se direciona a pessoas que, sem
direitos civis subjetivos, no podem assumir de forma alguma o status
de pessoas juridicamente aptas, as autonomias privada e pblica dos
cidados pressupem-se reciprocamente. Como j mencionamos, os
dois elementos j esto entrelaados no conceito do direito positivo e
coercivo: no haver direito algum, se no houver liberdades subje-
tivas de ao que possam ser juridicamente demandadas e que garan-
tam a autonomia privada de pessoas em particular juridicamente aptas;
e tampouco haver direito legtimo, se no houver o estabelecimento
comum e democrtico do Direito por parte de cidados legitimados
para participar desse processo como cidados livres e iguais. Quando
esclarecemos de tal maneira o projeto do Direito, fcil notar que a
substncia normativa dos direitos liberdade j est contida no ins-
trumento que ao mesmo tempo necessrio institucionalizao jur-
dica do uso pblico da razo por parte de cidados soberanos. O objeto
central da anlise a seguir formado ento pelos pressupostos da co-
municao e pelos processos de uma formao discursiva da opinio
e da vontade, em que o uso pblico da razo se manifesta
32

Em comparao com a teoria da justia de Rawls, uma teoria da
moral e do direito como essa, voltada aos procedimentos, ao mesmo
tempo mais modesta e menos modesta. Ela mais modesta, porque se
restringe aos aspectos procedimentais do uso pblico da razo e por-
que desenvolve o sistema dos direitos a partir da idia de sua insti-
tucionalizao legal. Ela pode deixar mais perguntas abertas, porque
confia mais no processo de uma formao racional da opinio e da
vontade. Em Rawls, os pesos so divididos de outra forma: enquanto
se reserva filosofia a precedncia para desenvolver a idia potencial-
mente consensual de uma sociedade justa, os cidados utilizam essa
idia como base a partir da qual julgam as instituies e os polticos
ora subsistentes. Em face disso, sugiro que a filosofia se restrinja ao
esclarecimento do processo democrtico e do ponto de vista moral,
32. Sobre a concatenao interna entre estado de direito e democracia, v. neste
volume, pp. 285-297.
RECONCILIAO POR MEIO DO USO PBLICO DA RAZAO 87
anlise das condies para discursos e negociaes racionais. Com
esse papel, a filosofia no procede de maneira construtora, mas sim
reconstrutiva. Respostas substanciais que preciso encontrar aqui e
agora, ela as deixar por conta do engajamento menos ou mais escla-
recido dos envolvidos, o que no exclui, porm, que tambm os fil-
sofos - no papel de intelectuais, no de especialistas - participem
da controvrsia pblica.
Rawls insiste em uma modstia de outra natureza. Ele tambm pre-
tende transferir para as ocupaes da filosofia o "method of avoidance"
[mtodo de evitao] que deve conduzir a um consenso abrangente
nas questes da justia politica. A filosofia politica deve desonerar-se
tanto quanto possvel de questes especializadas controversas, me-
dida que ela mesma se especialize. Essa estratgia de evitao pode
conduzir, como vimos nesse exemplo grandioso, a uma teoria espanto-
samente fechada em si mesma. Mas mesmo Rawls no pode desen-
volver sua teoria de maneira to "desprendida" quanto gostaria. Seu
"construtivismo poltico': como vimos, envolve-o nolens volens na con-
trovrsia acerca dos projetos de racionalidade e verdade. Tambm seu
projeto de pessoa ultrapassa os limites da filosofia poltica. O deli-
neamento inicial do itinerrio da teoria ocasionam tambm muitas
opes em debates duradouros e ainda em curso, no mbito de nossa
disciplina. Segundo me parece, o prprio objeto da discusso que
torna necessria e s vezes frutfera essa prtica imodesta de se aven-
turar como diletante p01: reas afins.
3
"Racional" versus
"verdadeiro"- ou a moral
das imagens de mundo*)
John Rawls reivindica para sua idia de "justia como
honestidade" a condio de uma concepo "vaga": ela se mo,
.veria exclusivamente no mbito do que poltico e deixaria a
filosofia "tal como ~ O fim e a exeqibilidade dessa estra-
tgia de evitao dependem, naturalmente, do que se enten-
de como "poltico': Em primeira linha, Rawls usa a expresso
para o campo objetal de uma teoria poltica que se refere ao
mbito institucional e estrutura bsica de uma sociedade
(moderna). Ora, sempre se pode discutir sobre a escolha mais
ou menos convencional de conceitos tericos fundamentais;
mas to logo uma teoria se mostre til, essas discusses per-
dem seu sentido. Outro uso menos trivial da expresso -
"poltico" por oposio a "metafsico"- por certo ocasiona
controvrsias das quais no to fcil se livrar.
Rawls usa "poltico" por oposio a "metafsico" para
caracterizar concepes de justia que satisfazem uma exi-
gncia bsica do liberalismo, qual seja: manter-se neutro em
* Traduo: Paulo Astor Soethe.
1. Agradeo a Rainer Forst, Thomas McCarthy e Lutz Wingert por
suas crticas instrutivas.
89
face de imagens de mundo ou comprehensive doctrines [doutrinas cir-
cunscritivas] concorrentes. Rawls associa expresso "poltico" uma
interpretao muito particular de neutralidade: "It means that we must
distinguish between how a politicai conception is presented and its
being part, or derivable within, a comprehensive doctrine"
2
O tipo
de neutralidade caracterizado pela natureza "poltica" da "justia como
honestidade" pode ser elucidado pelo fato de que se pode apresentar
essa concepo como sendo "vaga': O que se tem em mente com esse
status, Rawls explica-o com uma das assunes mais notveis de sua
teoria: "I assume ali citizens to affirm a comprehensive doctrine to
which the politicai conception they accept is in some way related. But
a distinguishing feature of a politicai conception is that it is ... ex-
pounded apart from, or without reference to, any such wider back-
ground ... The politicai conception is a module ... that fits into and
can be supported by various reasonable comprehensive doctrines that
endure in the society regulated by it" (PL, p. 12)
3

Nessa segunda acepo, a expresso "poltico" no se refere a uma
matria determinada, mas sim a um status epistmico particular ao
qual aspiram as concepes polticas de justia: elas devem se integrar
como partes coerentes a diversas imagens de mundo. Muito embora
as concepes polticas de justia possam ser apresentadas indepen-
dentemente de contextos ligados a vises de mundo em particular, e
mesmo "esclarecidas" dessa forma, ou seja: muito embora possam ser
introduzidas de maneira plausvel, elas s podem ser fundamentadas
em uma doutrina circunscritiva. Tambm o liberalismo poltico se
arroga um status como esse. E como ele precisa ser explicado no m-
bito dessa teoria, a expresso "vago" tem aqui uma dupla referncia.
De um lado, designa uma condio necessria de todas as concepes
2. ["Isso quer dizer que precisamos distinguir entre, de um lado, a maneira pela
qual uma concepo poltica apresentada e, de outro, sua parte existente, ou, o que
se pode derivar nesse mbito, uma doutrina circunscritiva"l Cf. J. Rawls. Politicai
Liberalism. New York, 1993, p. 12 (doravante cit. como PL) [ ed. br.: Rawls, Liberalismo
poltico, So Paulo, Atica, 20001.
3. ["Aceito que todos os cidados afirmem uma doutrina compreensiva, com a
qual a concepo poltica que eles aceitam est de certo modo relacionada. Mas uma
caracterstica distintiva da concepo poltica que ela ... interpretada separada de,
ou sem referncia a, qualquer circunstncia mais ampla ... A concepo poltica um
mdulo ... que cabe em e pode ser apoiada por vrias doutrinas racionais compreensi-
vas que persistem na sociedade que por ela se regula" 1.
de justia que se possam cogitar como candidatas incluso em um
"consenso abrangente': De outro lado, o predicado "vago" deve apli-
car-se prpria teoria que o explica: "justia como honestidade" uma
das candidatas mais promissoras. Esse uso auto-referencial de "vago"
pode ser entendido como anseio poltico. Rawls espera que, sob as
condies de um "equilbrio reflexivo ilimitado"\ a prpria teoria ofe-
rea um fundamento sobre o qual os cidados da sociedade norte-ame-
ricana (e mesmo de toda e qualquer sociedade "moderna") possam al-
mejar um consenso poltico fundamentaL
Menos plausvel que Rawls ainda onere o uso auto-reflexivo da
expresso "vago" com outro anseio, terico. Ele parece supor que uma
teoria vaga no campo do que poltico assuma uma mesma posio
no campo da filosofia e contorne assim todas as questes controver-
sas da metafsica- "leaving philosophy as it is" [deixando a filosofia
como ela ]. No de se esperar que Rawls possa elucidar o status epis-
tmico de uma concepo vaga de justia sem que precise tomar po-
sio em relao a questes filosficas, que talvez nem se incluam na
categoria do que "metafsico", mas que certamente ultrapassam a
esfera do "poltico".
A expresso "metafsico", na verdade, ganha um sentido prprio a
partir da oposio a "poltico': Sociedades modernas, por causa de seu
pluralismo religioso e cultural, dependem de um consenso abrangente
sobre questes relacionadas justia poltica, e neutro em relao a
vises de mundo em particular. Sem dvida, mesmo uma teoria que
pretenda apenas apoiar tal consenso tem de ser "poltica e no meta-
fsica': nesse sentido. Disso ainda no resulta, de modo algum, que a
prpria teoria poltica possa mover-se "por completo no campo do que
poltico" (R, p. 133) e manter-se isenta das controvrsias filosficas
remanescentes. Discusses filosficas podem ultrapassar a esfera do po-
ltico em muitas direes. A filosofia, afinal, um empreendimento
institucionalizado que se d sob a forma de uma busca cooperativa
da verdade, e no cultiva necessariamente uma relao interna ao que
"metafsico" (no sentido do Liberalismo poltico). Se a explicao do
status epistmico de uma concepo "vaga" nos enreda em discusses
no-polticas sobre a razo e a verdade, isso no significa eo ipso o envol-
4. J. Rawls, "Reply to Habermas", The ]ournal of Philosophy, XCII, 1995, 141,
n. esp. 16 (doravante cit. como R).
"RACIONAL" VERSUS"VERDADEJRO" 91
vimento em questes e controvrsias metafsicas. De maneira indireta,
como que performativa, a investigao a seguir deve aclarar esse pon-
to. Ela procurar, de modo explcito, clarear o status epistmico de uma
concepo vaga de justia em sentido - capciosamente - poltico.
Eu gostaria de checar como funciona a diviso de trabalho entre
o poltico e o metafsico, que se espelha em uma especial dependncia
do "racional" em relao ao "verdadeiro': No nada evidente que ra-
zes publicamente defensveis e independentes de seus agentes pos-
sam ter peso decisivo apenas em favor da "racionalidade" de uma con-
cepo poltica, ao passo que razes no-pblicas e dependentes dos
agentes devam bastar para a reivindicao autctone e consolidada de
uma "verdade" moral. A resposta generosa e detalhada de Rawls a mi-
nhas observaes tentativas
5
deixa claros - entre outras coisas - os
tipos de justificao que conduzem a um "overlapping consensus': Sob
a luz desses esclarecimentos, gostaria de desenvolver a seguinte tese:
enquanto os cidados racionais no estiverem em condies de adotar
um "ponto de vista moral" que se mostre independente das perspectivas
das diferentes imagens de mundo assumidas por cada um deles em
particular e que as preceda, no podemos esperar deles um "consenso
abrangente". O conceito "racional"- reasonable- ou inflaciona-se
ao ponto de se tornar atenuado demais para assinalar a validade de
uma concepo de justia subjetivamente reconhecida; ou definido
de forma suficientemente severa, mas de modo que o que seja prati-
camente "racional" coincide com o moralmente correto. Eu gostaria
de demonstrar que- e por que- Rawls no consegue evitar enfim o
total esvaziamento das exigncias da razo prtica - exigncias essas
que so na verdade arrancadas das imagens de mundo racionais e no
se limitam a refletir sobreposies bem-sucedidas dessas mesmas ima-
gens de mundo
6

Antes que eu comece medias in res, permitam-me caracterizar o
desafio da situao moderna da conscincia qual as teorias da justia
tm de reagir, de um maneira ou de outra (1). Logo a seguir, esboa-
rei com a brevidade possvel o passo filosfico que leva de Hobbes a
Kant (2), pois essa posio constitui o pano de fundo para a peculiar
alternativa de Rawls (3). Na parte central, analisarei (4) a diviso dos
5. Cf. J. Rawls, The Journal of Philosophy, XCII, 1995, pp. 109-131.
6. Com isso, torno mais concretas objees j apresentadas no artigo anterior,
cf. pp. 78ss.
nus de prova entre as concepes "racionais" de justia e as "verdadei-
ras" morais das imagens de mundo, para ento (5) discutir as dificul-
dades da decorrentes para a construo da justificativa de um consen-
so abrangente. Finalmente, ( 6) menciono argumentos em favor de uma
concepo procedimental e prxima a Kant, qual seja a concepo de
"uso pblico da razo': Quando se entende a justia poltica dessa ma-
neira, (7) a autolegislao democrtica assume o lugar ocupado no li-
beralismo poltico pelas liberdades negativas. Assim, os realces deslo-
cam-se e posicionam-se em favor de um republicanismo kantiano.
e
A moderna situao de partida
O liberalismo poltico representa uma resposta ao desafio do plu-
ralismo. Sua preocupao central volta-se a um consenso fundamental
que assegure liberdades iguais a todos os cidados, independentemente
de sua origem cultural, convico religiosa e maneira individual de con-
duzir a prpria vida. O consenso que se almeja em torno de questes da
justia poltica no pode mais apoiar-se sobre um ethos que perpassa a
sociedade como um todo e ao qual as pessoas se habituaram pela tradi-
o. Contudo, os membros das sociedades modernas ainda partilham a
expectativa de que possam cooperar uns com os outros de forma pac-
fica, justa e honesta. Apesar da falta de um consenso substancial sobre
os valores, calcado em uma imagem de mundo aceita pela sociedade
como um todo, essas pessoas apelam ontem como hoje a convices e
normas morais, que cada um arroga devam ser partilhadas por todos.
Mesmo que um mero modus vivendi fosse o bastante, as pessoas discu-
tem sobre questes morais munidas de razes que consideram decisi-
vas. Desenvolvem discursos morais no dia-a-dia assim como na pol-
tica, e tanto mais em controvrsias da poltica constitucional. Esses dis-
cursos continuam sendo conduzidos, embora sequer esteja claro se os
conflitos morais ainda podem ser resolvidos com o auxlio de argu-
mentos. Tacitamente, os cidados supem reciprocamente uns nos ou-
tros a presena de uma conscincia moral ou de um senso de justia
que opera para alm dos limites relacionados s vises de mundo em
particular, enquanto aprendem, ao mesmo tempo, a tolerar diferenas
de viso de mundo como fonte de diversidades racionais de opinio.
"RACIONAL" VERSUS"VERDADEIRO" 93
Rawls reage a essa situao moderna da conscincia com a pro-
posta de uma concepo de justia suficientemente neutra, em torno
da qual se possa cristalizar um acordo poltico bsico, firmado entre
cidados com diferentes concepes religiosas ou metafisicas. Filso-
fos morais e tericos da poltica entenderam como sua tarefa em co-
mum a elaborao de um equivalente racional para as justificaes
tradicionais atribudas a normas e princpios. Em sociedades tradi-
cionais, a moral era parte integrante de imagens de mundo ontolgicas
ou ligadas histria da salvao que podiam contar com grande acei-
tao pblica. Normas e princpios morais equivaliam a elementos de
uma "ordem das coisas" racional e impregnada de noes de valor, ou
ento elementos de um caminho exemplar de salvao. Em nosso con-
texto especialmente interessante que essas explicaes "realistas" te-
nham podido aparecer sob o modo assertivo de sentenas aptas ve-
rificao. Porm, depois da invalidao pblica das explicaes reli-
giosas e metafisicas, e com o crescimento da autoridade epistmica
das cincias empricas, distinguiu-se mais fortemente entre os enun-
ciados normativos e os enunciados descritivos, de um lado, e entre os
enunciados normativos e os juzos de valor e enunciados vivenciais,
de outro. Seja qual for o posicionamento assumido diante da discus-
so sobre ser e dever, o fato que, com a transio para a modernidade,
a razo "objetiva" incorporada na natureza e na histria da salvao
foi deposta pela razo "subjetiva" do esprito humano. Com isso, im-
ps-se a questo sobre o teor cognitivo de sentenas normativas em
geral e sobre a respectiva possibilidade de fundament-las.
Essa questo representa um desafio sobretudo para aqueles (como
Rawls e eu) que refutam tanto o realismo moral quanto o ceticismo
moderno em relao aos valores. A suposio recproca de uma capa-
cidade de julgamento moral que observamos na prxis cotidiana exige
uma explicao que no contesta o carter racional de argumentaes
morais. A circunstncia de que disputas morais continuem em curso
revela algo sobre a infra-estrutura da vida social, que est perpassada de
reivindicaes triviais de validao. A integrao social depende ampla-
mente de um agir que se oriente pelo acordo mtuo e que esteja emba-
sado sobre o reconhecimento de reivindicaes de validao falveis
7

7. Cf. J. Habermas, Theorie des kommunikativen Handels, 2 vols., Frankfurt am Main,
1981. V. tb. minhas "Sprechakttheoretischen Erluterungen zum Begriff der kommu-
nikativen Rationalitt': Zeitschrift fr philosophische Forschung, n. 50 ( 1996): 65-91.
Diante desse contexto, nem a premissa com a qual Hobbes pre-
tendeu tirar a filosofia prtica de seu beco sem sada torna-se mais plau-
svel. Hobbes pretendeu reduzir a razo prtica a uma razo instru-
mental. Na tradio da teoria hobbesiana do contrato, h at hoje en-
foques inteligentes que logram, de forma harmnica, entender razes
morais no sentido de motivos racionais e atribuir juzos morais esco-
lha racional. O contrato social sugerido como um procedimento para
o qual suficiente haver o interesse prprio e esclarecido dos partici-
pantes. Aos contratantes basta refletir se racional ou propositado,
luz de seus desejos e preferncias, adotar uma regra comportamental
ou um sistema de regras desse tipo. Contudo, como demonstra o pro-
blema dos que deixam para tomar decises oportunistas de ltima hora
quando tudo j est praticamente resolvido, essa estratgia ignora o
sentido especificamente obrigatrio de normas vinculativas e de enun-
ciados morais vlidos. De passagem, limito-me ao argumento que T.
M. Scanlon usou contra o utilitarismo: "The right-making force of a
person's desire is specified by what might be called a conception of
moral argumentation; it is not given, as the notion of individual well-
being may be, simply by the idea of what is rational for an individual to
desire"
8
. Contudo, se no se pode elucidar o teor cognitivo de enuncia-
dos normativos segundo os conceitos da racionalidade instrumental,
qual o tipo de razo prtica a que devemos recorrer?
De Hobbes a Kant
Aqui se apresenta a alternativa que desencadeou decisivamente
o desenvolvimento da teoria de Rawls: ou podemos avanar de Hob-
bes a Kant e desenvolver um conceito de razo prtica que em certa
medida assegure aos enunciados morais um teor cognitivo, ou re-
corremos de novo s tradies "fortes" e s doutrinas "circunscri-
8. [A fora jurgena do desejo de uma pessoa especificada pelo que se pode
chamar de uma concepo de argumentao moral; ao contrrio do que pode ocorrer
com a noo de bem-estar individual, essa concepo no dada simplesmente pela
idia do que seja racional um indivduo desejar.) Cf. T. M. Scanlon, "Contractualism
and Utilitarianism". ln: A. K. Sen et B. Williams (orgs.). Utilitarianism and Beyond.
Cambridge Univ. Pr., 1982, p. 199.
tivas" que garantem a verdade das concepes morais que nelas re-
pousam. Nas duas direes acabamos deparando impedimentos. Na
primeira direo, precisamos diferenciar claramente a razo prtica
da terica, mas de tal forma que ela no ponha a perder seu teor cog-
nitivo. Nesse caso, estamos envolvidos com um pluralismo perma-
nente de vises consideradas verdadeiras no crculo de seus defen-
sores, muito embora todos saibam que apenas uma delas pode ser
realmente verdadeira.
Na tradio kantiana, a razo prtica determina a perspectiva de
um julgamento imparcial de normas e princpios. Esse "ponto de vista
moral" operacionalizado com a ajuda de diferentes preceitos e pro-
cedimentos - seja o imperativo categrico, seja uma troca ideal de
papis, tal como em Mead, seja uma regra argumentativa, como em
Scanlon, seja a construo de uma condio primitiva que impe res-
tries adequadas escolha racional das partes, tal como sugere Rawls.
Esses diferentes delineamentos tm a finalidade ltima de possibilitar
uma conveno ou um acordo tal, que os resultados de nossa intuio
satisfaam a deferncia eqnime e a responsabilidade solidria de-
vidas a cada um. Como os princpios e normas selecionados dessa
maneira exigem para si um reconhecimento geral, essa unio erigida
por via correta precisa qualificar-se em sentido epistmico. As razes
postas na balana precisam ter peso epistmico e no podem expres-
sar to-somente o que certas pessoas consideram racional fazer, se-
gundo suas respectivas preferncias dadas.
Uma possibilidade de apreender o papel epistmico de reunies
prticas em conselho a descrio exata, sob o ponto de vista moral,
da maneira pela qual os interesses pessoais que entram nessas reu-
nies como motivos racionais vo alterando seu prprio papel e sig-
nificado ao longo da argumentao. Pois em discursos prticos o que
"conta" para o resultado so apenas os interesses apresentados como
valores intersubjetivamente reconhecidos e que se candidatam a ser
aceitos no teor semntico das normas vlidas. Somente as orienta-
es de valor generalizveis ultrapassam esse limiar, ou seja, somente
as orientaes de valor que podem ser aceitas com boas razes por
todos os participantes (e envolvidos) para servirem normatizao
de uma matria carente de regulamentao- e que com isso ganham
fora normativamente vinculativa. Um "interesse" pode ser descrito
como "orientao de valor" quando partilhado por outros integran-
tes em situaes parecidas. Portanto, caso se deva considerar um in-
teresse sob o ponto de vista moral, preciso que ele se desprenda da
vinculao perspectiva de uma primeira pessoa. To logo ele seja
traduzido para um vocabulrio avaliativo subjetivamente partilhado,
aponta para alm de desejos ou preferncias e ento, como candidato
a uma generalizao valorativa no mbito de fundamentaes mo-
rais, pode assumir o papel epistmico de um argumento. O que in-
gressa no discurso como desejo ou preferncia s passa no teste de
generalizao mediante a descrio de um valor que seja considerado
por todos os participantes em geral como aceitvel para a regulamen-
tao da respectiva matria.
Suponhamos que a reunio prtica em conselho possa ser con-
cebida como uma forma de argumentao que se diferencie tanto da
escolha racional quanto do discurso factual. A ento uma teoria da ar-
gumentao orientada de maneira pragmtica se apresentaria como
caminho para se elaborar a concepo de uma razo prtica distinta
tanto da razo instrumental quanto da terica. Seria possvel garantir
um sentido cognitivo a sentenas obrigacionais sem assimil-las a sen-
tenas assertivas ou atribu-las racionalidade instrumental. Ainda
persiste, no entanto, a analogia entre verdade e correo normativa, o
que imporia novas questes. No poderamos eximir-nos das j co-
nhecidas controvrsias sobre conceitos semnticos e pragmticos de
fundamentao e de verdade, nem tampouco da discusso sobre a
relao entre significao e validao, sobre a construo e o papel de
argumentos, sobre lgica, procedimento e forma comunicativa da ar-
gumentao, e assim por diante. Precisaramos ocupar-nos da rela-
o do universo social com os universos objetivo e subjetivo, e no
poderamos escapar do debate permanente acerca da racionalidade.
Por isso muito compreensvel a tentativa de Rawls de evitar discus-
ses desse tipo- e mesmo que no se classifiquem essas controvr-
sias como sendo "metafsicas".
Por outro lado, se a estratgia de desonerao de uma separao
clara entre o poltico e o metafsico pode ou no ter xito, essa outra
questo. Inicialmente, Rawls procurou seguir a estratgia kantiana de
avano; em Uma teoria da justia ele se havia imposto a tarefa de aclarar
o "ponto de vista moral" com o auxlio da condio primitiva. De qual-
quer modo, a construo da "justia como honestidade" nutriu-se de
uma razo prtica que se corporifica nas duas "capacidades elevadas"
"RACIONAL" VERSUS "VERDADEIRO" 97
de uma pessoa moral. Nas conferncias sobre Dewey, Rawls conti-
nuou elaborando esse "construtivismo kantiano"
9
. Essa tendncia
tambm se manifesta no terceiro captulo de O liberalismo poltico.
Mas no mbito desse enfoque modificado a razo perde sua posio
forte. A razo prtica como que moralmente destituda de seu cerne
e deflacionada condio de uma racionalidade que incorre na de-
pendncia em relao a verdades morais fundadas em outras bases. A
validao moral da concepo de justia j no se fundamenta mais a
partir de uma razo prtica vinculativa em geral, mas sim a partir de
uma feliz convergncia de imagens de mundo racionais que se super-
pem de forma suficiente em seus constituintes morais. Na verdade,
os restos da concepo original emendam-se, e no sem dificuldades,
na teoria atual.
Em O liberalismo poltico, duas tendncias fundadoras divergen-
tes se encontram. A idia do consenso abrangente tem por conseqn-
cia o claro enfraquecimento do anseio de racionalidade da concepo
kantiana de justia. Primeiramente, pretendo apresentar a nova divi-
so do nus da prova, agora entre a razo da justia poltica e a ver-
dade das imagens de mundo, para ento abordar as inconsistncias
que indicam que Rawls realmente hesita em submeter a razo prtica
moral das imagens de mundo, at o ponto em que a alternativa s
abordagens kantianas (agora em voga) realmente exigiriam.
A alternativa ao procedimentalismo kantiano
Chega-se a um consenso abrangente "when all reasonable mem-
bers of politicai society carry out a justification of the shared politicai
conception by embedding it in their several reasonable comprehensive
views" [quando todos os membros racionais da sociedade poltica
tornam efetiva a justificao de uma concepo poltica partilhada,
ao integrar essa mesma justificao a suas diversas vises racionais
circunscritivas] (R, p. 143). Rawls sugere uma diviso de trabalho en-
9. J. Rawls, "Kantian Constructivism", The fournal of Philosophy, LXXVII ( 1980):
pp. 515-573; esse enfoque perdura e assumido por R. Milo, "Contractarian
Constructivism", The fournal ofPhilosophy, XCII (1995): pp. 181-204.
tre o poltico e o metafsico, o que resulta na separao entre o con-
tedo- sobre o qual todos os cidados podem estar de acordo -e as
respectivas razes- a partir das quais o indivduo pode aceitar esse
contedo como sendo verdadeiro. Essa construo parte to-somente
de duas perspectivas: cada cidado vincula a perspectiva de partici-
pante de observador. Observadores podem descrever processos na
esfera poltica, tais como, por exemplo, o fato do surgimento de con-
sensos abrangentes. Podem saber que esse consenso se ajusta em de-
corrncia da sobreposio bem-sucedida das diversas partes de dife-
rentes imagens religiosas e metafsicas de mundo, e que ele contribui,
desse modo, para que haja estabilidade na coletividade. Porm, nesse
ajuste dos observadores, o qual tem por fim a objetivao, os cida-
dos no podem imergir reciprocamente nas demais imagens de
mundo, nem reconstituir os respectivos teores de verdade a partir de
cada uma das demais perspectivas internas. Banidos s fronteiras dos
discursos que se limitam a constatar fatos, veda-se aos cidados um
posicionamento em face do que os participantes crentes ou convic-
tos consideram verdadeiro, correto e valoroso, a partir de suas pers-
pectivas de primeira pessoa. To logo os cidados tenham a inteno
de se expressar sobre as verdades morais ou, em geral, sobre as "con-
cepes do que tem valor na vida humana" (PL, p. 175), eles se vem
obrigados a reassumir a perspectiva de participante inscrita em sua
prpria imagem de mundo. Pois os enunciados morais ou os juzos
de valor s podem ser fundamentados a partir do contexto de inter-
pretaes de mundo mais prximo. Razes morais para uma con-
cepo de justia que se tenha presuntivamente em comum so, por
definio, razes no-pblicas.
S a partir da perspectiva de seu prprio sistema interpretativo
que os cidados podem se convencer da verdade de uma concepo
de justia- adequada para todos. ao obter uma aprovao funda-
mentada de maneira no-pblica por todos os envolvidos que tal con-
cepo comprova sua adequao como base comum para uma justi-
ficao pblica de princpios constitucionais. Portanto, a validao
pblica do contedo desse "consenso abrangente" acatado por to-
dos, ou seja, sua "racionalidade", decorre to-somente da feliz cir-
cunstncia de que no resultado final converjam as razes no-p-
blicas motivadas pelas mais diversas vias. Das premissas de diferen-
tes vises resulta, nas conseqncias, uma concordncia. Com isso,
decisivo para a adoo da teoria no todo que os participantes pos-
sam observar essa convergncia como mero fato social: "The express
contents of these doctrines have no normative role in public justifi-
cation" [Os contedos expressos dessas doutrinas no desempenham
papel normativo no processo de justificao pblica] (R, p. 144). Pois
nesse estgio Rawls no concede a seus cidados uma terceira pers-
pectiva, uma perspectiva que venha acrescer-se dos observadores e
participantes. Antes que se chegue a um consenso abrangente, no
h qualquer perspectiva pblica, intersubjetivamente partilhada, que
possa tornar possvel aos cidados alcanar uma formao de juzo
"de casa': por assim dizer. Podemos dizer que falta o "ponto de vista
moral" sob o qual os cidados, em um conselho pblico e comunal,
possam desenvolver e justificar uma concepo poltica. O que Rawls
denomina "uso pblico da razo" pressupe, como base comum, um
consenso poltico fundamental j alcanado. Essa base s ocupada
pelos cidados post festum, ou seja, na seqncia da "sobreposio"
de suas diferentes convices de fundo que se vo ajustando: "Only
when there is a reasonable overlapping consensos can politicai
society's politicai conception of justice be publicy ... justified" [So-
mente quando h um consenso racional decorrente da sobreposio
que se pode justificar publicamente a concepo poltica de justia
de uma sociedade poltica] (R, p. 144).
Decisiva para a relao complementar entre o poltico e o me-
tafsico uma descrio da situao de partida tal como representada
a partir da viso de "crentes': ou seja, da viso que representa a parte
"metafsica". Na diviso de trabalho entre o poltico e o metafsico re-
flete-se a relao complementar entre o agnosticismo pblico e a con-
fisso privada, entre o daltonismo confessional de um poder estatal
neutro e a fora iluminadora de vises de mundo que pelejam pela
"verdade" no sentido enftico. As verdades morais que como antes
continuam abrigadas em imagens de mundo religiosas e metafsicas
partilham dessa forte reivindicao de verdade, mesmo que o fato do
pluralismo tambm lembre que as doutrinas circunscritivas no esto
mais aptas justificao pblica.
A engenhosa distribuio dos nus de prova liberta a filosofia
poltica de sua inquietante tarefa de criar um sucedneo para a funda-
mentao moral das verdades morais. O metafsico, embora tenha sido
riscado da agenda pblica, continua sendo o fundamento ltimo para
1 00 A INCLUSO DO OUTRO
a validao do que seja moralmente correto e eticamente bom. De
outra parte, o poltico ficou privado de uma fonte prpria de valida-
o. A idia inovadora do "consenso abrangente" garante justia po-
ltica uma vinculao interna com os constituintes morais das ima-
gens de mundo, evidentemente sob a condio de que essa vinculao
s seja discernente para a moral das imagens de mundo, ou seja, desde
que elas permaneam publicamente inacessveis: "It is up to each com-
prehensive doctrine to say how its idea of the reasonable connects with
its concept of truth" [Cabe a cada doutrina circunscritiva dizer de que
maneira sua idia do que seja racional vincula-se a seu conceito de
verdade] (PL, p. 94). O consenso abrangente apia-se sobre os dife-
rentes constituintes morais do que um cidado considera verdadeiro
no todo. Do ponto de vista do observador, ningum est apto a saber
qual das imagens de mundo concorrentes realmente verdadeira, caso
alguma delas o seja. Entretanto, certo que a verdade dessa imagem
de mundo garantiria "that ali the reasonable doctrines yield the right
conception of justice, even though they do not for the right reasons as
specified by the one true doctrine" [que todas as doutrinas racionais
resultassem na concepo correta de justia, mesmo que elas no o
fizessem por causa das razes corretas, tal como especificadas pela nica
doutrina verdadeira] (PL, p. 128).
Rawls concentra-se, como Hobbes, sobre as questes da justia
poltica; ele retira da tradio hobbesiana a noo de que a almejada
unio pblica precisa nutrir-se das razes privadas, que so no-p-
blicas. Mas nele, diferentemente de Hobbes, a aceitabilidade racio-
nal de uma sugesto que se revela como aceitvel apia-se sobre a
substncia moral de diferentes imagens de mundo, que sob esse as-
pecto so convergentes- e no sobre as preferncias de pessoas di-
versas, que se complementam mutuamente. Com a tradio kantia-
na Rawls partilha a fundamentao moral da justia poltica. As ra-
zes moralmente convincentes do suporte a um consenso - que
ultrapassa um mero modus vivendi. Mas essas razes no podem ser
publicamente testadas em comum, por todos, j que o uso pblico
da razo depende de uma base que precisa ser produzida luz de
razes no-pblicas. O consenso abrangente, tal como um acerto
[Kompromiss], repousa sobre as respectivas e diversas razes das partes
envolvidas; diferentemente do que se d em um acerto, porm, essas
razes so de natureza moral.
"RACIONAL" VERSUS "VERDADEIRO" 1 01
Uma "terceira" perspectiva para o racional
A noo do overlapping consensus torna necessria uma explica-
o da expresso reasonable. Embora a aceitao de uma concepo
vaga de justia nutra-se de verdades metafsicas complementares,
imperioso, por isso mesmo, que algo prximo a uma "racionalidade"
venha aliar-se a essa concepo poltica e acrescentar s verdades idios-
sincrticas e no-transparentes umas para as outras o aspecto do reco-
nhecimento pblico. Sob aspectos validativos subsiste uma incmoda
assimetria entre a concepo pblica de justia (que ocasiona um anseio
de "racionalidade" atenuado) e as doutrinas no-pblicas (com um
forte anseio de "verdade"). contra-intuitivo que uma concepo p-
blica de justia deva extrair sua autoridade moral de razes no-pbli-
cas. Tudo o que vlido tambm tem de poder ser publicamente jus-
tificado. Enunciados vlidos merecem reconhecimento geral a partir
de razes comuns. Nesse sentido, a expresso "agreement" ambgua.
Ao passo que as partes que negociam um acerto podem ser favor-
veis ao resultado por razes diversas, os participantes de uma argu-
mentao tm de chegar a uma concordncia racionalmente motiva-
da, se que podero faz-lo, a partir de razes em comum. Uma prxis
justificadora como essa est assentada sobre um consenso alcanado
de maneira pblica e comunal.
Mesmo aqum da esfera poltica as argumentaes exigem, em
certa medida, um uso pblico da razo. Em discursos racionais, ape-
nas se eleva a assunto formal o que no dia-a-dia se presta como um
recurso para a fora vinculativa dos atas de fala- ou seja, reivindi-
caes de validao que clamam por reconhecimento intersubjetivo
e que, caso sejam problematizadas, fazem antever uma justificao
pblica. Da mesma forma ocorre com reivindicaes de validao nor-
mativas. O hbito de discutir sobre questes morais com base em ra-
zes entraria em colapso caso os participantes tivessem de tomar
como ponto de partida a noo de que juzos morais dependem es-
sencialmente de convices pessoais de f, e caso no pudessem mais
contar com a aceitao dos que no partilhassem essa mesma f
10
Isso
10. Cf. L. Wingert, Gemeinsinn und Moral, Frankfurt am Main, 1993, parte II,
pp. 166ss.
certamente no pode ser transferido de maneira imediata para o m-
bito da poltica; pois as controvrsias polticas so de natureza mista.
Mas quanto mais elas se ocupam de princpios constitucionais e com
as concepes de justia subjacentes, tanto mais se assemelham aos
discursos morais. No mais, questes fundamentais da poltica esto
relacionadas a questes da implementao jurdica. E so apenas as
regulamentaes coercivas que tornam necessrio um consenso pol-
tico bsico por parte dos cidados.
No a prpria exigncia que se faz discutvel, mas sim como ela
deve ser cumprida. Questiona-se se os cidados em geral podem dis-
cernir alguma coisa como sendo "racional': se no lhes permitido
assumir uma terceira posio - ao lado das posies de observador e
participante. Pode surgir da pluralidade de razes vinculadas a cosmo-
vises em particular, cujo carter pblico reconhecido reciprocamente,
um consenso que sirva de base a um uso pblico da razo por parte
dos cidados de uma coletividade poltica? Eu gostaria sobretudo de
saber se Rawls pode explicar a formao de tal consenso abrangente
sem recorrer tacitamente a uma "terceira" perspectiva como essa, a partir
da qual "ns': os cidados reunidos em conselho pblico e comunal,
determinamos equanimemente o que do interesse de cada um.
A perspectiva do membro de uma comunidade de f difere da
perspectiva do participante em discursos pblicos. A fora decisria
existencial de um indivduo nico e irrepresentvel, interessado em obter
clareza quanto conduo de sua prpria vida a partir da perspectiva
da primeira pessoa do singular, algo diferente da conscincia falibilis-
ta do cidado que participa da formao de opinio e de vontade por
via poltica. Mas Rawls, conforme se demonstrou, no imagina o pro-
cesso do acordo sobre uma concepo comum de justia como algo do
tipo em que os cidados assumam uma mesma perspectiva. Porque
falta essa perspectiva, a concepo que se revelar "racional" ter de se
ajustar ao contexto das imagens de mundo consideradas "verdadeiras".
Mas o sentido universalista de "racional" no acaba sendo afetado pela
circunstncia de que a verdade no-pblica das doutrinas metafsicas
ou religiosas goza de primazia em relao a uma concepo poltica?
Rawls introduz o predicado "racional" da seguinte maneira. Cida-
dos que esto em condies e dispostos a viver em uma sociedade
"bem ordenada" so denominados "racionais"; como pessoas racio-
nais, eles tm tambm concepes racionais do mundo como um todo.
Quando o consenso esperado resulta de doutrinas racionais, ento
tambm seu contedo considerado racional. Portanto, "racional"
refere-se primeiramente ao posicionamento de pessoas que (a) esto
prontas a firmar acordos sobre condies justas e honestas para a coo-
perao social entre cidados livres e iguais, bem como ater-se a essas
condies, e (b) pessoas que esto aptas a reconhecer nus de provas e
obrigaes argumentativas- "burdens of argument"- e assumir as
conseqncias dai decorrentes. O predicado, em um passo seguinte,
transferido dos posicionamentos para as convices das pessoas ra-
cionais. Imagens de mundo racionais reforam em seus partidrios
uma atitude tolerante, porque so reflexivas de uma certa maneira e se
submetem a determinadas restries com vistas a conseqncias pr-
ticas. Uma conscincia "reflexiva" resulta da subsistncia de uma dis-
senso racionalmente presumvel entre diferentes doutrinas que con-
correm entre si. E foras de f subjetivadas a esse ponto s podem
concorrer em condies de igualdade e sob um pluralismo de vises
de mundo se seus defensores prescindem do recurso ao poder poltico
quando se trata de impor verdades da f.
No contexto de nossa discusso, tem especial importncia o fato
de que uma "racionalidade" assim especificada no requer dos cida-
dos e imagens de mundo uma perspectiva a partir da qual as ques-
tes bsicas da justia poltica possam ser discutidas de maneira p-
blica e comunal. Posicionamentos "racionais" no implicam o ponto
de vista moral, nem imagens de mundo "racionais" vm torn-lo pos-
svel. Uma perspectiva como essa s se abre quando um consenso
abrangente tiver sido firmado em torno de uma concepo de justia.
Entretanto, Rawls no parece eximir-se de recorrer ao menos de ma-
neira no-oficial a essa "terceira" perspectiva "naquele caso fundador
da justificao pblica" (R, p. 144). Tem-se a impresso de que ele per-
manece dividido entre sua estratgia original, perseguida de Uma teoria
da justia e ainda mais fortemente associada a Kant, e a alternativa
posterior, que se props fazer jus ao fato do pluralismo. Tambm aqui
o filsofo continua assumindo uma perspectiva do julgamento impar-
cial; mas essa postura- digamos- profissional no encontra corres-
pondente algum em um ponto de vista moral que o prprio cidado,
"de casa", pudesse partilhar.
Nesse nterim, Rawls chegou a manifestar-se de maneira mais
detalhada quanto ao problema da justificao do consenso abrangente
(R, p. 142 ss.). Ao analisarmos com preciso os "trs tipos" de justifi-
cao que ele explica nesse texto, deparamos com a interessante ques-
to sobre de que modo identificar como tais as imagens de mundo
"racionais': se no se dispe dos parmetros de uma razo prtica inde-
pendente de imagens de mundo. Para a seleo de imagens de mundo
racionais so necessrias decises normativas at certo ponto "enxutas':
as quais seria preciso poder fundamentar independentemente de su-
posies metafsicas de fundo mais "densas".
O ltimo estgio da justificao
11
Rawls denomina o lugar em que deve ocorrer a justificao de
uma concepo poltica de justia "the place among citizens in civil
society- the viewpoint of you and me" [o lugar entre cidados em
uma sociedade civil- o ponto de vista seu e meu]. Aqui, cada cida-
do parte do contexto de sua prpria imagem de mundo e do conceito
de justia a inserido. Pois para consideraes normativas primeira-
mente a perspectiva dos participantes que est disposio. Em tal
medida, no h tampouco no ponto de partida uma distino rele-
vante entre a posio de um cidado qualquer e a do filsofo. Seja
filsofo ou no, uma pessoa racional seguir seu senso de justia para
desenvolver uma concepo vaga de justia que, como a prpria pes-
soa espera, pode ser aceita por todas as pessoas racionais, no papel de
cidados pretensamente livres e iguais. O primeiro passo construtivo
exige, ento, a abstrao de doutrinas circunscritivas. Alm disso, com
a finalidade de uma "pro tanto justification" como essa, os cidados
provavelmente consideraro doutrinas filosficas diversas e bem con-
cebidas. Essas teorias disponibilizam um fio condutor para o passo
abstrativo necessrio. Por exemplo, a "condio primitiva" oferece-se
11. Seguirei os "trs tipos" de justificao na seqncia indicada por Rawls. Essa
seqncia lgica no entendida como uma ordem cronolgica de estgios, mas assi-
nala o caminho em que cada contemporneo pode radicalizar seu posicionamento em
relao a questes atuais de justia poltica. To logo sua crtica questione o consenso
poltico fundamental vigente, a partir da viso de uma concepo de justia concor-
rente, j caber a esse mesmo contemporneo defender sua alternativa a caminho de
uma gnese lgica como essa.
como esquema para um teste de generalizao desse tipo. Princpios
que sejam aprovados no teste parecem ser aceitveis para cada um
dos envolvidos.
No entanto, ningum poder abdicar por completo de seu pr-
prio pr-entendimento, ao fazer uso desse procedimento. "Voc e eu"
no podemos manusear o teste de generalizao sem dispor de alguns
pressupostos. preciso que procedamos a ele a partir da perspectiva
que se constitui por meio da imagem de mundo prpria a cada um.
Com isso, sobretudo as suposies de fundo convergem por sobre a
esfera do que poltico e por sobre tudo o que se deve contar como
assunto poltico. No passo seguinte, portanto, quando cada cidado
insere na prpria imagem de mundo o conceito que lhe parece pro-
missor, j no deveria haver praticamente nenhuma surpresa. O teste
de generalizao certamente exige de todos os cidados racionais que
eles ignorem o que h de especfico em cada uma das diferentes ima-
gens de mundo; mas tambm essa operao de generalizao precisa
ser conduzida no contexto de uma cosmoviso prpria. Pois ningum
pode abrir mo de sua perspectiva de participante sem perder de vista
a dimenso normativa como tal- a partir da posio do observador.
Por essa razo, o teste de generalizao funciona, em primeiro
turno, de uma forma no muito diferente de como funciona a regra
de ouro: ele filtra e elimina todos os elementos que segundo minha
viso so inadequados para ser aceitos por todas as pessoas racionais.
So aprovados no teste justamente os princpios e prticas, bem como
regulamentaes e instituies, que, depois de lograrem se impor em
geral, contemplam o interesse de cada um segundo meu entendimento
do que politico. Nesse sentido, o manuseio dos testes condicionado
pelo pr-entendimento orientado por vises de mundo em particular;
do contrrio, o terceiro passo justificativo- que se concretiza analo-
gamente passagem da regra de ouro para o imperativo categrico
-seria suprfluo
12
Rawls considera esse passo necessrio porque
"voc e eu" no podemos saber se fomos bem-sucedidos na abstrao
de todo e qualquer contexto vinculado a vises de mundo em parti-
cular, tal como pretendamos quando submetemos nossas convices
12. Cf. J. Habermas, "Vom pragmatischen, ethischen und moralischen Gebrauch
der praktischen Vernunft': ln: J. Habermas, Erlauterungen zur Diskursethik, Frankfurt
am Main, 1991, pp. 1 06s.
normativas s restries impostas pela condio primitiva, cada qual
a partir de seu melhor entendimento sobre o que fosse a esfera pol-
tica. Apenas no ltimo estgio, que Rawls descreve como "the stage of
wide and reflective equilibrium" [o estgio de um equilbrio amplo e
refletivo] (Reply 14, Fn. 16), tomamos conhecimento dos demais cida-
dos: "Reasonable citizens take one another into account as having
reasonable comprehensive doctrines that endorse that politicai concep-
tion" [Cidados racionais levam um ao outro em considerao en-
quanto indivduos que tm doutrinas circunscritivas racionais que
endossam essa concepo poltica] (R, p. 143).
Esse passo que finalmente deve levar ao consenso abrangente pode
ser entendido como radicalizao de um teste de generalizao at en-
to incompleto e conduzido de forma egocntrica. Somente a apli-
cao recursiva desse procedimento faz chegar ao resultado esperado:
todos os cidados, no apenas voc e eu- e cada qual de sua perspec-
tiva e segundo sua viso do poltico- vem-se obrigados a testar se
h uma sugesto capaz de receber aprovao geral. Rawls fala de um
"mutual accounting" [ponderao em conjunto]; mas o que se tem
em mente uma observao mtua com a qual se constata se vai ou
no se chegar a um acordo. O consenso um acontecimento que se
d: "Public justification happens (my emphasis) when all the reasonable
members of politicai society carry out a justification of the shared
politicai conception by embedding it in their several reasonable com-
prehensive views" [A justificao pblica acontece (grifo meu) quan-
do todos os membros racionais da sociedade poltica tornam efetiva a
justificao de uma concepo poltica partilhada, ao integrar essa
mesma justificao a suas diversas vises racionais circunscritivas] (R,
p. 143). Nesse contexto, as expresses "public" e "shared" podem con-
duzir a enganos. O consenso abrangente resulta de um controle exer-
cido por todos ao mesmo tempo, mas cada um por si: trata-se do con-
trole quanto adequao da concepo sugerida a cada imagem de
mundo em particular. Se isso der certo, cada um tem de aceitar a mes-
ma concepo- certamente a partir de suas prprias razes, que so
no-pblicas- e ao mesmo tempo assegurar-se dos posicionamen-
tos afirmativos de todos os outros: "The express contents of those doc-
trines have no role in public justification; citizens do not look into the
content of other's doctrines ... Rather, they take into account and give
some weight only to the fact - the existence - of the reasonable
"RACIONAL" VERSUS "VERDADEIRO" 1 07
overlapping consensus itself" (p. 144)
13
O consenso abrangente, por-
tanto, repousa sobre o que Rainer Forst denominou "um uso privado
da razo com inteno poltico-pblica"
14
Mais uma vez: nesse deli-
neamento dos "trs tipos" de justificao falta a perspectiva do julga-
mento imparcial, bem como um uso pblico da razo (em sentido es-
trito), que deveria no s ter sido possibilitado pelo consenso abran-
gente, mas praticado em comum desde o incio. Contudo, se os cida-
dos "racionais"- no sentido indicado- s podem se convencer da
validao de um conceito de justia no contexto de suas respectivas
imagens de mundo, no parece muito provvel que cheguem algum
dia a firmar um consenso abrangente
15
As expectativas dependem es-
sencialmente de quais revises ser permitido fazer no ltimo estgio
de uma justificao descentralizada. A concepo justificada "pro tan-
to': que "voc e eu" consideramos vlidas, de sua ou de minha pers-
pectiva, "depois de levar em conta todos os valores", bem pode fra-
cassar medjante um veto dos demais. Antes que nossa concepo possa
ser esclarecedora para todos os demais ela precisa ser revisada. A dis-
senso desencadeada por esse tipo de adequaes diz respeito em pri-
meira linha s diferenas que nem voc nem eu antecipamos, em
primeiro turno, em nosso entendimento sobre o que poltico. Se-
gundo Rawls, distingo trs tipos de diferenas de opinio: uma delas
(a) concerne definio do campo dos assuntos polticos; a outra (b ),
classificao em srie e ponderao racional dos valores polticos; e a
ltima e mais importante (c), primazia de valores polticos sobre
valores no-polticos.
Sobre (a) e (b). Diferentes interpretaes, por exemplo a do prin-
cpio da separao entre Igreja e Estado, respeitam expanso e di-
menso do campo poltico; pois elas levam a diversas recomenda-
es normativas, direcionadas, nesse caso, ao status e ao papel de
comunidades e organizaes religiosas. Outras controvrsias refe-
rem-se classificao em srie de valores polticos, por exemplo ao
valor intrnseco ou meramente instrumental da participao dos ci-
13. ["O contedo expresso dessas doutrinas no tem funo na justificao p-
blica; cidados no levam em conta o contedo de outras doutrinas ... Antes levam em
conta e concedem alguma importncia apenas ao fato- a existncia- do prprio con-
senso racional coincidente.]
14. R. Forst, Kontexte der Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1994, p. 159.
15. Cf. Forst, 1994, pp. 152-161 e 72ss.
dados em casos nos quais se tem de ponderar sobre os direitos
participao poltica por oposio a liberdades negativas. Esses casos
conflitivos so normalmente levados a juzo, em ltima instncia ao
Supremo Tribunal Federal, ou seja, eles so resolvidos com base numa
concepo de justia j aceita. Tal tambm o entendimento de Rawls.
No entanto, em casos isolados os conflitos podem chegar a tal gravi-
dade que as diferenas de opinio pem em questo o prprio con-
senso abrangente. Esses conflitos subvertem o prprio consenso abran-
gente. Ns, porm, queremos supor que a maioria desses pontos con-
flitivos pode ser resolvida por via consensual ou, conforme o caso,
por meio de revises do entendimento constitucional vigente. Adap-
taes bem-sucedidas desse tipo viriam confirmar que os cidados
nesse ltimo estgio da justificao bem podem aprender uns com os
outros, mesmo que de forma apenas indireta. O veto dos outros pode
provocar em ns, em voc e em mim, o discernimento de que nossas
concepes de justia apresentadas inicialmente ainda no estavam
suficientemente descentradas.
Sobre (c). Um outro tipo de conflitos estende-se definio do
que se deve poder esperar das imagens de mundo "racionais". A est
em questo o conceito de "racional". Um exemplo disso, segundo de-
terminada descrio, o conflito acerca do aborto. Os catlicos, que
insistem em uma proibio genrica, afirmam ser mais importante
para eles sua convico religiosa do valor da inviolabilidade da vida
do que qualquer outro valor poltico em nome do qual os cidados
esperem contar com sua anuncia a uma regulamentao por assim
dizer moderadamente liberal. Rawls discute esse caso de passagem,
mas transfere o conflito de um plano da primazia dos valores polticos
ao plano da ponderao racional entre valores polticos (PL, p. 243 s.).
Portanto ele pressupe que o princpio do uso pblico da razo pelos
cidados demanda uma traduo de suas concepes tico-existen-
ciais para a linguagem da justia poltica. Mas, segundo as premissas
do prprio Rawls, a "razo pblica" s pode impor tais restries aos
cidados quando j se tiver alcanado um consenso poltico bsico.
Durante a formao de um consenso abrangente no h nenhum cor-
respondente autoridade neutra de um Supremo Tribunal Federal
(que afinal s entende a linguagem do Direito). Nesse estgio, ainda
existe a possibilidade de apelar primazia do justo sobre o bom, j que
essa prioridade, por sua vez, pressupe a primazia de valores polticos
sobre valores no-polticos
16
Rawls admite que um consenso abran-
gente s pode firmar-se entre cidados que tenham como ponto de
partida a supremacia de valores polticos sobre todos os demais valo-
res, em casos de conflito (PL, p. 139). Mesmo assim, isso no resulta
da "racionalidade" das pessoas nem de suas convices. Rawls conten-
ta-se com a asseverao de que valores polticos sejam "valores muito
fortes" (PL, p. 155). Em outros trechos, ele se limita "esperana" de
que essa supremacia dos partidrios de imagens de mundo racionais
finalmente logre alcanar reconhecimento
17

Depreende-se dessas formulaes comedidas que os graves con-
flitos do terceiro tipo s podem contar com uma soluo se a tolern-
cia dos cidados racionais e a racionalidade de suas imagens de mun-
do implicarem uma percepo concordante do universo poltico e uma
supremacia dos valores polticos. Mas tal exigncia da razo faz trans-
parecer no apenas qualidades que as imagens de mundo j revelam,
de uma forma ou de outra; a expectativa de racionalidade tambm
precisa ser suscitada nas imagens de mundo concorrentes. Na supre-
macia dos valores polticos expressa-se uma exigncia imposta pela
razo prtica- a exigncia de uma imparcialidade que alis se articula
no ponto de vista moral. Este, porm, no se encontra no conceito de
racional introduzido por Rawls. No posicionamento de pessoas "ra-
cionais" dispostas a tratar as demais de maneira justa e honesta, mes-
mo que estas ltimas no partilhem com elas suas vises religiosas e
metafsicas, no est implcito um ponto de vista moral comum a to-
dos, nem tampouco na reflexividade ou na renncia violncia pre-
16. "The particular meaning of the priority of rights is that comprehensive con-
ceptions of the good are admissible ... only if their pursuit conforms to the politicai
conception of justice" ["O significado prprio de prioridades de direitos que as concep-
es compreensivas do bem so admissveis ... apenas se a busca desse bem conforme
concepo poltica de justia"] (PL, p. 176, Fn. 2).
17. "ln this case (i. e. when an overlapping consensus is achieved) citizens embed
their shared politicai conception in their reasonable comprehensive doctrines. Then
we hope that citizens will judge (by their comprehensive view) that politicai values are
normally (though not always) prior to, or outweigh, whatever non-political values
may conflict with them" ["Nesse caso (i. , quando um consenso abrangente alcan-
ado), os cidados fixam sua concepo poltica comum em suas doutrinas racionais
compreensivas. Esperamos que ento esses cidados julguem (com sua viso com-
preensiva) que os valores polticos so normalmente (embora no sempre) priorit-
rios, ou mais valiosos, que quaisquer valores no-polticos que possam entrar em
conflito com eles") (R., p. 147).
sentes nas imagens de mundo "racionais': Uma exigncia da razo pr-
tica, qual as imagens de mundo tenham de se curvar no caso de um
consenso abrangente dever se tornar possvel, s pode justificar-se,
evidentemente, em virtude de uma autoridade epistmica que inde-
penda das prprias imagens de mundo
18

Com uma razo prtica que se emancipasse da dependncia da
moral das imagens de mundo, no entanto, a relao interna entre o
verdadeiro e o racional passaria evidentemente a estar acessvel. Essa
vinculao tem de permanecer opaca somente enquanto a fundamen-
tao de uma concepo poltica s puder ser discernida a partir do
contexto da respectiva imagem de mundo. Contudo, a direo desse
ponto de vista inverte-se caso a precedncia dos valores polticos tenha
de se legitimar a partir de uma razo prtica que defina, ela mesma,
quais so as imagens de mundo que se podem considerar racionais.
Filsofos e cidados
Continua sem soluo a tenso entre a "racionalidade" de uma
concepo poltica aceitvel para todos os cidados que disponham de
uma imagem de mundo racional e a "verdade" que o indivduo confe-
re a essa concepo a partir de sua cosmoviso. Por um lado, a validade
da concepo poltica nutre-se dos recursos validativos presentes nas
diferentes imagens de mundo, desde que elas sejam racionais. Por ou-
tro lado, as imagens de mundo racionais tm de se qualificar conforme
parmetros que lhes so prescritos pela razo prtica. O que as assi-
nala como racionais encontra sua medida em padres que no podem
ser extrados da imagem de mundo correspondente. Ser que Rawls
pode fundamentar essas restries a partir da razo prtica sem retro-
ceder posio kantiana de Uma teoria da justia, ou ele precisa aban-
donar o mago liberal de uma diviso do trabalho entre o poltico e o
metafsico? Por certo, em O liberalismo poltico, Rawls tambm leva em
conta as restries da "razo pblica"-"the general ones of theoretical
and practical reason". Mas essas restries s entram em ao aps a
"justia como honestidade" ser aceita pelos cidados; pois s ento
18. Devo esse argumento a R. Forst, 1994, v. Fn. 8.
elas podem determinar a prioridade do justo sobre o bom (PL. p. 210)
e o modo como funciona o uso pblico da razo (PL, p. 216 ss.).
Quando, porm, a racionalidade das imagens de mundo se ma-
nifesta em restries que elas no podem criar a partir de si mesmas, o
que deve valer como racional v-se obrigado a recorrer a uma instn-
cia de imparcialidade j em vigor antes do estabelecimento de um con-
senso poltico fundamental. A "teoria da justia" reivindicara validade
em nome da razo prtica; ela independia de afirmao por parte das
imagens de mundo racionais. Ao longo do tempo, Rawls alcanou a
conscincia de que essa teoria, muito mais em sua adoo do que em
seu contedo, no suficiente para dar conta "do fato do pluralismo"
(Reply, p. 144, Fn. 21). Por essa razo ele apresenta o contedo essen-
cial da teoria original como um primeiro passo construtivo, carente
de complementaes. O passo seguinte deve conduzir a teoria de uma
fase de preparao para imergi-la na opinio pblica do mundo pol-
tico e fazer desembocar a investigao poltica no consenso poltico
fundamental dos cidados. A diviso dos nus de prova entre essas
duas partes reflete-se na relao do racional com o verdadeiro. No o
filsofo, mas os cidados devem ter a ltima palavra. Embora Rawls
no transfira completamente o nus da fundamentao para as ima-
gens de mundo racionais, garante-se a elas a deciso final. Pois a teoria
entraria em choque com seu prprio esprito liberal se prejudicasse a
formao poltica da vontade dos cidados e antecipasse os resultados
desse processo: "Students of philosophy take part in formulating these
ideas but always as citizens among others" [Estudiosos de filosofia to-
mam parte na formulao dessas idias, mas sempre enquanto cida-
dos entre os demais] (R, p. 174).
Por certo, o perigo de um paternalismo filosfico representa certa
ameaa apenas por parte de uma teoria que preceitua para os cida-
dos o delineamento completo de uma sociedade bem ordenada.
Rawls no leva em conta a alternativa de que um procedimentalis-
mo19 conduzido de modo consciente possa diminuir o carter dra-
mtico de uma tutela filosfica sobre os cidados. Uma teoria que se
19. Estou de acordo com as manifestaes de Rawls sobre justia procedimental
versus justia substancial (R, pp. 170-180 ); contudo, essas reflexes no atingem o sen-
tido em que utilizo as expresses "procedimento" e "razo procedimental': quando
afirmo que uma prxis argumentativa estabelecida de maneira determinada funda-
menta a hiptese da aceitabilidade racional de resultados.
limite a aclarar as implicaes da institucionalizao jurdica dos pro-
cedimentos de auto legislao democrtica no prejulga os resultados
que cabe to-somente aos prprios cidados alcanar, no mbito ins-
titucional moldado por esses procedimentos. Uma razo prtica que
se corporifica em processos e no em contedos no assumir ela
mesma nenhum papel paternalista se lhe for conferida uma autori-
dade ps-metafisica, independente de imagens de mundo em parti-
cular. Para esse enfoque a que sou favorvel, h pelo menos alguns
pontos de apoio em Rawls.
De incio, cabe resumir a reflexo tal como ela se deu at o pre-
sente momento. Concepes politicas racionais que validam a prece-
dncia de valores polticos e que de tal forma tambm determinam
que imagens de mundo religiosas e metafsicas podem ser consideradas
racionais devem no apenas ser elaboradas sob um ponto de vista im-
parcial, mas tambm precisam ser aceitas sob um ponto de vista como
esse. Tal ponto de vista transcende as perspectivas de participantes as-
sumidas por cidados enredados no contexto de suas prprias vises
de mundo. Por isso os cidados s podem continuar tendo a ltima
palavra se participarem da "formulao dessas idias" a partir de uma
perspectiva mais ampla e subjetivamente partilhada, ou seja, se partici-
parem dela sob o ponto de vista moral. O teste recursivo de generaliza-
o, que Rawls reserva ao terceiro estgio da justificao, iria tornar-se
ento parte integrante de uma discusso pblica sobre sugestes para
uma concepo de justia capaz de estabelecer consenso. Se o resul-
tado for racionalmente aceitvel- seja ele a "justia como honesti-
dade" ou uma outra concepo qualquer -, no ter sido constatado
pela observao mtua de um consenso infundido; dessa maneira, ca-
beria mais fora autorizadora s condies discursivas, s qualidades
formais de processos que coagem os participantes a assumir o ponto
de vista da formao imparcial de juizos.
Uma reflexo muito semelhante encontra-se em O liberalismo poli-
tico, mas em outro lugar sistemtico - qual seja: o lugar em que o
filsofo graas a sua competncia profissional desenvolve uma concep-
o vaga de justia e sua respectiva justificao "pro tanto': para ento
testar se seus mdulos tericos servem s intuies normativas de fundo
difundidas nas tradies politicas de uma sociedade democrtica (apre-
sentada como um "sistema social completo e fechado"). Testam-se con-
ceitos fundamentais como os de pessoa moral, cidado enquanto mem-
bro da associao de livres e iguais, sociedade como sistema de coope-
rao justa e honesta etc. As duas operaes, tanto (a) a construo de
uma concepo de justia, quanto (b) a assegurao reflexiva de seus
fundamentos conceituais, tm implicaes que elucidam de maneira
interessante a relao do filsofo com os cidados.
(a) Um filsofo que como Rawls segue os princpios do "constru-
tivismo poltico" compromete-se a ser objetivo, ou seja, ele observa os
"essentials of the objective point of view" [elementos essenciais do ponto
de vista objetivo] e obedece aos "requirements of objectivity" [s exi-
gncias da objetividade] (PL III, 5-7). Essas so as determinaes
procedimentais da razo prtica: "It is by the reasonable that we enter
the public world of others and stand ready to propose, o r accept, as the
case may be, reasonable principies to specify fair terms of cooperation.
These principies issues forma procedure of construction that express
the principies of practical reason ... " [Faz parte do racional que ingres-
semos no mundo pblico dos demais e que estejamos prontos a pro-
por, ou aceitar, conforme o caso, princpios racionais para detalhar ter-
mos de cooperao justos e honestos. Esses princpios firmados con-
formam um procedimento de construo que expressa os princpios
da razo prtica ... ] (PL, p. 114). O filsofo, portanto, obedece a pa-
dres de racionalidade que, embora independentes de imagens de
mundo, contm um teor moral-prtico. Se esses padres ao mesmo
tempo impem limites s imagens de mundo de cidados racionais,
isso depende do papel que o filsofo deve desempenhar. Ocasional-
mente isso pode soar como se o filsofo, com sua proposta elaborada
de forma competente, devesse exercer uma influncia estruturadora
sobre os cidados. Rawls, de qualquer maneira, manifesta sua esperan-
a "that in fact (the philosophical offer) will have the capacityto shape
(my emphasis) those doctrines toward itself" (R, p. 145)
20

(b) O mtodo do equilbrio reflexivo certamente imputa ao fil-
sofo um papel mais modesto; ele o remete ao saber bsico intersubje-
tivamente partilhado de uma cultura liberal. Certamente, esse saber
s ter eficcia para a instncia de controle na escolha dos conceitos
tericos bsicos, se nele j estiver assentada a perspectiva de um julga-
mento imparcial nas questes de justia poltica. Do contrrio, o fil-
20. [" ... de que de fato (a oferta filosfica) ser capaz de formatar (grifo meu)
essas doutrinas em relao a si mesma"].
sofo nada poderia aprender dos cidados e de suas convices pol-
ticas. Para que o mtodo do equilbrio reflexivo possa ter xito, a filo-
sofia tem, por assim dizer, de encontrar sua prpria perspectiva j de
antemo na sociedade dos cidados. No se pode entender tal coisa
como se a filosofia pudesse abandonar-se a um consenso fundamen-
tal que - como pressuposto -j existisse em sociedades liberais, e
que oferecesse assim uma base para o uso pblico da razo (institu-
cionalizado, p. ex., nos tribunais constitucionais). Nem toda cultura
que se autodenomina liberal de fato o . Uma filosofia que se limitasse
a esclarecer por via hermenutica o que de qualquer maneira j existe
teria posto a perder sua fora crtici
1
A filosofia no pode somente
aliar-se a convices factualmente infundidas; ela tambm tem de po-
der julg-las segundo os parmetros de uma concepo racional de
justia. Por outro lado, no pode construir tal concepo de prprio
punho e impingi-la como norma a uma sociedade destituda de auto-
nomia. Precisa evitar tanto a duplicao acrtica da realidade, quanto
o deslize para um papel paternalista. Ela no pode nem simplesmente
aceitar as tradies j consolidadas, nem traar conteudisticamente um
delineamento para a sociedade bem ordenada.
Um caminho para se deixar esse beco sem sada apontado pelo
prprio mtodo do "equilbrio reflexivo", quando bem entendido; pois
esse mtodo cria compromissos com uma apropriao crtica das tra-
dies. Isso d certo com tradies que se permitem entender como
expresso de processos de aprendizagem. Para identificar processos
de aprendizagem como tais precisa-se de um ponto de vista prede-
cessor e orientado ao julgamento crtico. A filosofia dispe dele em
seu prprio anseio por objetividade e imparcialidade. Mas em seu
prprio recurso a determinaes procedimentais da razo prtica,
pode se sentir atestada por uma perspectiva que ela mesma j encontra
na sociedade: ou seja, pelo ponto de vista moral sob o qual as socie-
dades modernas so criticadas por seus prprios movimentos sociais.
A filosofia s pode se comportar de maneira afirmativa em face do
potencial negador que se corporifica nas tendncias sociais a uma
autocrtica sem condescendncia.
21. Tal se apresenta a interpretao contextualista da teoria rawlsiana em R. Rorty,
"Der Vorrang der Demokratie vor der Philosophie". I n: R. Rorty, Solidaritiit oder Objek-
tivitiit, Stuttgart, 1988, pp. 82- I 25; aqui pp. 95ss.
O mago do liberalismo
Assim, quando entendemos a justia de maneira procedimental,
as relaes entre o poltico e o moral, e tambm entre o moral e o
tico, passam a ser vistas sob nova luz. Uma justia poltica que anda
pelas prprias pernas no precisa mais da cobertura de imagens de
mundo religiosas ou metafisicas. Enunciados morais no podem sa-
tisfazer menos as condies do pensamento ps-metafsico do que
enunciados descritivos, mas apenas o fazem de uma maneira diferen-
te. Graas a um ponto de vista moral que tambm se articula no que
Rawls denomina "the procedural requirements for a public use of
reason" [as exigncias procedimentais para um uso pblico da razo]
e "standards of reasonableness" [padres de racionalidade], os juzos
morais ganham independncia em relao a contextos determinados
por vises de mundo em particular. A correo de enunciados morais
explicada, tal como a verdade de enunciados assertivos, em concei-
tos da soluo discursiva de reivindicaes de validao. (Naturalmente,
nenhum dos dois capaz de esgotar o sentido de verdades metafi-
sicas.) J que os juzos morais s se referem a questes da justia em
geral, questes de justia poltica precisam ser especificadas com aux-
lio da remisso ao instrumental do Direito. Aqui, isso no continuar
despertando nosso interesse.
Quando porm reflexes morais e polticas retiram sua validao
de uma fonte independente, altera-se o papel cognitivo de suas ima-
gens de mundo. A elas passam a ter um teor essencialmente tico e
constroem o contexto para o que Rawls denomina o "valor substancial
de concepes circunscritivas do bem". As "vises da vida bem-sucedi-
da" so o cerne de um auto-entendimento pessoal ou coletivo. Ques-
tes ticas so questes sobre a identidade. Elas tm significado exis-
tencial e so bem acessveis, dentro de certos limites, a um esclareci-
mento racional. Discursos ticos obedecem a parmetros de uma refle-
xo hermenutica sobre o que, visto no todo, " bom" para mim ou para
ns. Recomendaes ticas ligam-se a um tipo de reivindicao de vali-
dao que se distingue tanto da verdade quanto da correo moral.
Elas se medem pela autenticidade de uma autocompreenso de indiv-
duos e coletividades que se formou no contexto respectivo, seja de uma
vida pessoal, seja de uma ocorrncia intersubjetivamente partilhada da
tradio. Por isso, sob uma forma especfica, as razes ticas so de-
pendentes de contextos- so "no-pblicas" no sentido de Rawls. Por
certo, assumimos com cada enunciado os habituais nus de prova e
obrigaes argumentativas - burdens of judgement. Mas valoraes
fortes no esto submetidas apenas s ressalvas genericamente fali-
bilistas. De discusses sobre a valorao de estilos e formas de vida dis-
crepantes no podemos racionalmente esperar outra coisa seno uma
dissenso capaz de suscitar discernimento para os diversos envolvidos
22

Em face disso, quando se trata de questes de justia poltica e de mo-
ral, ento esperamos em princpio respostas vinculativas em geral.
Concepes kantianas reivindicam neutralidade em face das ima-
gens de mundo, um status "vago" no sentido da neutralidade tica,
mas no no da neutralidade filosfica. A discusso dos fundamentos
epistemolgicos de O liberalismo politico deveria demonstrar que tam-
pouco Rawls pode evitar controvrsias filosficas. A relao problem-
tica entre o racional e o verdadeiro carece de uma elucidao que pe
em questo a estratgia de evitao utilizada por Rawls. O conceito de
razo prtica evidentemente no pode ser destitudo de um cerne mo-
ral, nem tampouco a moral pode ser empurrada para dentro da caixa
preta das imagens de mundo. No vejo qualquer alternativa plausvel
estratgia kantiana de avano. Parece no haver caminho algum que
permita passar ao largo da necessidade de elucidar o ponto de vista
moral com auxlio de um procedimento independente do contexto (se-
gundo cada reivindicao). Tal procedimento no est de forma alguma
livre de implicaes normativas, como Rawls tem razo em acentuar
(Reply, p. 170 ss.), justamente porque est irmanado a um conceito de
autonomia que integra "razo" e "vontade livre"; em tal medida que
22. Estou seguramente de acordo com Charles Larmore ("The Foundations of
Modern Democracy': ln: European Journal of Philosophy, n. 3, 1995, p. 63) quando ele
afirma: "The fact that our vision of the good life is the object of reasonable disagreement
does not entail we should withdraw our allegiance to it or regard it henceforth as a
mere article of faith ... We should remember only that such reasons are not likely to be
acceptable to other people who are equally reasonable, but have a different history of
experience and reflection" ["O fato de nossa viso da vida boa ser objeto de desacordo
racional no implica que devemos desistir de nossa opo por ela ou consider-la mero
artigo de f ... Devemos lembrar apenas que tais razes no parecem ser aceitveis a
outras pessoas igualmente razoveis, mas com uma histria de experincia e reflexo
diversa"]. Lamore entendeu mal minha concepo do uso tico da razo prtica; cf.
Habermas, 1991. pp. 100-118.
ele no pode ser normativamente neutro. Autnoma a vontade guiada
pela razo prtica. De modo geral, a liberdade consiste na capacidade
de vincular o arbtrio a mximas; mas autonomia a autovinculao
do arbtrio por meio de mximas que tornamos nossas com base no dis-
cernimento. Como est mediada pela razo, a autonomia no um
valor como qualquer outro. Isso explica por que esse teor normativo
no prejudica a neutralidade de um procedimento. Um procedimento
que d possibilidade de ao ao ponto de vista moral da formao
imparcial de juzos neutro em face de constelaes valorativas quais-
quer, mas no diante da prpria razo prtica.
Com a construo de um consenso abrangente Rawls desloca o
acento do conceito kantiano de autonomia para algo como uma auto-
determinao tico-existencial: livre quem assume a autoria de sua
prpria vida. Esse itinerrio tem tambm um mrito especial. Pois a
diviso de trabalho entre o poltico e o metafsico direciona a ateno
para a dimenso tica que Kant negligenciou. Rawls preserva um dis-
cernimento que Hegel outrora fez prevalecer contra Kant
23
: manda-
mentos morais no podem ser impingidos histria de vida de uma
pessoa nem mesmo quando apelam a uma razo comum a todos ns
ou a um sentido universal para a justia. Mandamentos morais tm
que manter uma concatenao interna com as projees e modos de
vida da pessoa atingida, uma concatenao que ela mesma seja capaz
de reconstituir.
O peso diferenciado atribudo liberdade moral e autodeter-
minao tico-existencial oferece-se a oportunidade para uma obser-
vao de princpios. A maneira como as teorias da justia poltica se
distinguem em sua adoo, seno em sua prpria substncia, trai dife-
renas em intuies subjacentes.
O liberalismo poltico ou do estado de direito parte da intuio de
que o indivduo e a conduo individual de sua prpria vida precisam
ser defendidos das intervenes feitas pelo poder estatal: "Politicai
liberalism allows ... that our politicai institutions contain sufficient space
for worthy ways of life ant that in this sense our politicai society is just
and good" [Trad. do ingls] (PL, p. 21 O). Com isso, a diferenciao entre
esfera privada e pblica ganha um significado precpuo. Ela determina
o itinerrio para a interpretao decisiva da liberdade: a liberdade de
23. Cf. L. Wingert, 1993, pp. 252ss.
arbtrio das pessoas jurdicas privadas garantida por via legal circuns-
creve o espao de preservao para uma conduo consciente da vida,
orientada por cada uma das concepes prprias do que seja o bem.
Direitos so liberties, algo como capas protetoras para a autonomia pri-
vada. A preocupao central est voltada a garantir a cada um a mesma
liberdade para levar uma vida autntica, autodeterminada. A partir dessa
viso, cabe autonomia pblica dos cidados do estado que participam
da prxis autolegislativa da coletividade possibilitar a autodetermi-
nao pessoal das pessoas em particular. Embora a autonomia pblica
possa ter para algumas pessoas um valor intrnseco, em primeira linha
ela parece ser um meio para a possibilitao da autonomia privada.
O republicanismo kantiano, segundo o entendo, parte de uma
outra intuio. Ningum pode ser livre custa da liberdade de um ou-
tro. Pelo fato de as pessoas s se poderem individuar pela via da socia-
lizao, a liberdade de um indivduo une-se de todos os outros, e no
apenas de maneira negativa, por meio de limitaes mtuas. Delimita-
es corretas, mais que isso, so o resultado de uma autolegislao exer-
cida em conjunto. Em uma associao de livres e iguais, todos preci-
sam entender-se, em conjunto, como autores das leis s quais se sen-
tem individualmente vinculados como seus destinatrios. Por isso o
uso pblico da razo legalmente institucionalizado no processo demo-
crtico representa aqui a chave para a garantia de liberdades iguais.
To logo os princpios morais se vem obrigados a assumir uma
forma no ambiente do direito coercivo e positivo, a liberdade da pes-
soa moral divide-se em uma autonomia pblica do colegislador e uma
autonomia privada do destinatrio da lei, e de tal maneira que as duas
se pressupem mutuamente. Essa relao complementar entre o pbli-
co e o privado no reflete dado algum. Mais que isso, ela criada
conceitualmente pela estrutura do ambiente jurdico. Por isso tarefa
do processo democrtico definir sempre de novo e desde o incio os
limites precrios entre o pblico e o privado, de modo a que se garan-
tam liberdades iguais a todos os cidados, sob as formas tanto da auto-
nomia privada quanto da autonomia pblica
24

24. Sobre a concatenao interna entre estado de direito e democracia, v. neste
vol. pp. 285-297.
4
O Estado nacional europeu
- sobre o passado e o
futuro da soberania e da
nacionalid,ade*
Como revela a designao "Naes Unidas': hoje a so-'
ciedade mundial constituda por Estados nacionais. O tipo
histrico decorrente'da Revoluo Francesa e da Revoluo
Norte-americana imps-se em todo o mundo. E essa circuns-
tncia no nada trivial.
As Naes-estado clssicas no Norte e Oeste europeus
surgiram no interior de Estados territoriais j existentes. Eles
eram parte do sistema estatal europeu que j tomara forma
na Paz Westfaliana de 1648. Em contrapartida, as Naes "tar-
dias", a Itlia e a Alemanha em primeiro lugar, assumiram
outro desenvolvimento, tpico tambm para as formaes
nacionais da Europa Central e Oriental. Aqui, a formao do
Estado seguiu os vestgios de uma conscincia nacional pre-
cipitada e disseminada com recursos de propaganda. A i ~
ferena dessas duas trilhas ("from state to nation" versus"from
nation to state") reflete-se na origem dos atores que consti-
tuam a vanguarda na formao do Estado ou da Nao, caso
a caso. De um lado estavam juristas, diplomatas e militares
que pertenciam ao Estado-Maior em torno do rei e que cria-
Traduo: Paulo Astor Soethe.
121
ram uma "entidade estatal" racional; de outro, havia escritores e histo-
riadores, sobretudo eruditos e intelectuais, que, com a propagao da
unidade mais ou menos imaginria de uma "nao cultural': estiveram
ocupados em preparar a unificao estatal imposta (apenas em um se-
gundo momento) por via diplomtico-militar (por Cavour ou Bismarck,
por exemplo). Uma terceira gerao de Estados nacionais muito diver-
sos surgiu aps a Segunda Guerra Mundial, como decorrncia do pro-
cesso de descolonizao, sobretudo na frica e na sia. No raro, esses
Estados fundados nos limites do domnio colonial precedente j re-
clamavam soberania antes mesmo que as formas de organizao esta-
tais importadas pudessem lanar razes sobre o substrato de uma na-
o-que ultrapassava os limites tribais. Nesses casos, Estados artificiais
tiveram de ser "preenchidos" com naes que iam crescendo posterior-
mente. Por fim, a tendncia formao de Estados nacionais indepen-
dentes continuou na Europa Oriental e Meridional, aps o colapso da
Unio Sovitica, na trilha de secesses mais ou menos violentas; na si-
tuao social e econmica precria desses pases, os velhos apelos etno-
nacionais foram suficientes para mobilizar populaes vacilantes de
modo que assumissem a luta pela independncia.
Hoje, portanto, o Estado nacional imps-se definitivamente so-
bre as formaes polticas mais antigas'. Certamente as cidades-esta-
do clssicas haviam tido sucessores na Europa moderna, por ora em
cidades da Itlia Setentrional e - na regio da antiga Lotarngia -
nos cintures urbanos de que surgiram a Sua e os Pases Baixos. Tam-
bm reapareceram as estruturas dos Imprios da Antigidade, inicial-
mente sob a forma do Sacro Imprio Romano-Germnico, e mais tar-
de nos Estados pluritnicos dos Imprios russo, otomano e austro-
hngaro. Mas nesse nterim o Estado nacional recalcou essas heranas
pr-modernas. No momento, observamos a profunda transformao
da China, o ltimo dos antigos imprios.
Na concepo de Hegel, toda formao histrica, a partir do mo-
mento de sua maturidade, est condenada decadncia. No preciso
adotar sua filosofia da histria para reconhecer que essa marcha vito-
riosa do Estado nacional tem tambm sua face irnica. A seu tempo, o
Estado nacional foi uma resposta convincente ao desafio histrico de
I. Cf. M. R. Lepsius, "Der europische Nationalstaat': ln: M. R. Lepsius, Interessen,
Jdeen und lnstitutionen, Opladen, 1990, pp. 256-269.
encontrar um equivalente funcional s formas de integrao social tidas
na poca como em processo de dissoluo. Hoje estamos novamente
diante de um desafio anlogo. A globalizao do trnsito e da comu-
nicao, da produo econmica e de seu financiamento, da trans-
ferncia de tecnologia e poderio blico, em especial dos riscos mili-
tares e ecolgicos, tudo isso nos coloca em face de problemas que no
se podem mais resolver no mbito dos Estados nacionais, nem pela
via habitual do acordo entre Estados soberanos. Salvo melhor juzo,
tudo indica que continuar avanando o esvaziamento da soberania
de Estados nacionais, o que far necessria uma reestruturao e am-
pliao das capacidades de ao poltica em um plano supranacional
que, conforme j vnhamos observando, ainda est em fase incipiente.
Na Europa, na Amrica do Norte e na sia, esto se constituindo formas
de organizao supra-estatal para "regimes" continentais, que poderiam
at mesmo ceder a infra-estrutura necessria s Naes Unidas, ainda
hoje muito ineficientes.
Contudo, esse passo abstrativo ainda incompleto d apenas con-
tinuidade a um processo para o qual a atuao integradora do Estado
nacional constitui um primeiro grande exemplo. Por isso defendo a
opinio de que podemos nos orientar nesse caminho incerto rumo s
sociedades ps-nacionais justamente segundo o modelo da forma his-
trica que estamos prestes a superar. Em primeiro lugar, gostaria de
lembrar as conquistas do Estado nacional, ao aclarar (I) os conceitos de
"Estado" e "Nao" e ao elucidar (II) os dois problemas que se solucio-
naram nas formas do Estado nacional. Em seguida, trato do potencial
de conflito instalado nessa forma estatal, qual seja (III) a tenso entre
republicanismo e nacionalismo. Por fim, pretendo abordar dois desa-
fios atuais que ultrapassam a capacidade de ao dos Estados nacio-
nais: (IV) a diferenciao multicultural da sociedade e os processos de
globalizao que corroem (V) a soberania interna dos Estados nacio-
nais hoje vigentes, bem como (VI) sua soberania externa.
o
"Estado, e "Nao,
Segundo a compreenso moderna, "Estado" um conceito de-
finido juridicamente: do ponto de vista objetivo, refere-se a um poder
0 ESTADO NACIONAL EUROPEU 123
estatal soberano, tanto interna quanto externamente; quanto ao es-
pao, refere-se a uma rea claramente delimitada, o territrio doEs-
tado; e socialmente refere-se ao conjunto de seus integrantes, o povo
do Estado. O domnio estatal constitui-se nas formas do direito po-
sitivo, e o povo de um Estado portador da ordem jurdica limitada
regio de validade do terrirrio desse mesmo Estado. No uso pol-
tico da linguagem, os conceitos "nao" e "povo" tm a mesma ex-
tenso. Para alm da fixao jurdica, no entanto, "nao" tambm
tem o significado de uma comunidade poltica marcada por uma
ascendncia comum, ao menos por uma lngua, cultura e histria
em comum. Um povo transforma-se em "nao" nesse sentido his-
trico apenas sob a forma concreta de uma forma de vida em espe-
cial. Os dois componentes, que esto enleados em conceitos como
"Estado nacional" ou "nao de cidados de um mesmo Estado", re-
metem-se a dois processos que de modo algum decorreram para-
lelamente na histria- formao de Estados (1 ), por um lado, e
de naes (2), por outro.
( 1) Em grande parte, o xito histrico do Estado nacional pode
ser esclarecido em decorrncia dos mritos do aparato estatal mo-
derno como tal. evidente que o Estado territorial com monoplio
de poder e administrao diferenciada, autnoma e financiada por
impostos pde cumprir melhor os imperativos funcionais da mo-
dernizao social, cultural e sobretudo econmica do que as for-
maes polticas de origem mais remota. Em nosso contexto, basta
lembrar as caracterizaes de tipos ideais elaboradas por Marx e
Max Weber.
(a) O poder executivo do Estado apartado do rei e burocratica-
mente configurado constitua-se de uma organizao de postos
especializados segundo reas do conhecimento, ocupados por fun-
cionrios pblicos juridicamente treinados e pde apoiar-se sobre o
poder enquartelado do exrcito, polcia e poder carcerrio existen-
tes. Para monopolizar esses recursos do uso legtimo do poder, foi
preciso impor a "paz nacional". S soberano o Estado que pode
manter a calma e a ordem no interior e defender efetivamente suas
fronteiras externas. Internamente, ele tem de poder se impor contra
outros poderes concorrentes e firmar-se internacionalmente como
concorrente em igualdade de direitos. O status de um sujeito no di-
reito internacional baseia-se no reconhecimento internacional como
membro "igual" e "independente" no sistema de Estados; e para isso
ele precisa de uma posio de poder suficientemente forte. Sobera-
nia interna pressupe a capacidade de imposio da ordem jurdica
estatal; soberania externa, a capacidade de auto-afirmao em meio
concorrncia "anrquica" pelo poder entre os Estados.
(b) Ainda mais importante para o processo de modernizao
a separao do Estado da "sociedade civil", ou seja, a especificao
funcional do aparato estatal. O Estado moderno a um s tempo
Estado diretivo e fiscal, o que significa que ele se restringe essencial-
mente a tarefas administrativas. Ele abandona as tarefas produtivas
que at ento vinham sendo cumpridas no mbito do domnio pol-
tico a uma economia de mercado distinta do Estado. Nesse sentido
ele se ocupa das "condies gerais de produo", ou seja, do arcabouo
jurdico e da infra-estrutura necessrios ao trnsito capitalista de
mercadorias e organizao do trabalho social correspondente. A
demanda financeira do Estado suprida por uma captao de im-
postos gerida de forma privada. As vantagens dessa especializao
funcional paga pelo sistema administrativo com sua dependncia
da capacidade produtiva de uma economia orientada pelos merca-
dos. Pois embora os mercados possam ser institudos e supervisio-
nados politicamente, eles seguem uma lgica prpria que escapa ao
controle estatal.
A diferenciao entre o Estado e a economia reflete-se na dife-
renciao entre o direito pblico e privado. A medida que o Estado
moderno se serve do direito positivo como de um meio de organiza-
o de sua dominao, vincula-se a um instrumento que- com os
conceitos da lei, do direito subjetivo (que se deduz a partir da) e da
pessoa jurdica (como detentora de direitos)- confere validao a
um princpio novo, explicitado por Hobbes: em uma ordem do direi-
to positivo eximida da moral (apenas sob um certo sentido, claro)
permite-se aos cidados tudo aquilo que no proibido. A despeito
do fato de o prprio poder estatal j estar domesticado em sua con-
dio de Estado de direito, e de a coroa j estar "sob a lei", o Estado
no pode se servir do instrumento do direito sem organizar os tr-
mites na esfera da sociedade civil (distinta dele mesmo), e isso de tal
forma que as pessoas em particular possam chegar ao gozo de liber-
dades subjetivas - distribudas de forma desigual, em um primeiro
momento. Com a separao entre os direitos privado e pblico, o cida-
do individual no papel do "sdito"- tal como ainda se expressou
Kant- quem ganha uma rea crucial de autonomia privada
2

(2) Hoje vivemos todos em sociedades nacionais que devem sua
unidade a uma organizao desse tipo. Tais Estados j existiam muito
antes de haver "naes" em sentido moderno. Somente a partir das
revolues do final do sculo XVIII que Estado e nao se fundiram
para se tornar Estado nacional. Antes de me dedicar ao que h de espe-
cfico nessa vinculao, gostaria de lembrar, sob a forma de um pe-
queno excurso sobre a histria dos conceitos, o surgimento da forma-
o consciencial moderna que permite interpretar povo como "nao':
em um sentido diverso do exclusivamente jurdico.
Segundo o uso lingstico clssico dos romanos, "natio': assim
como "gens", um conceito que surge por oposio a "civitas". Naes
so em primeiro lugar comunidades de ascendncia comum, que se
integram geograficamente por vizinhana e assentamento, cultural-
mente por uma lngua, hbitos e tradio em comum, mas que ainda
no se encontram reunidas no mbito de uma forma de organizao
estatal ou poltica. Essa raiz mantm-se vigente por toda a parte, du-
rante a Idade Mdia e o incio da Era Moderna, quando "natio" e "ln-
gua" se equivalem. Assim, por exemplo, os estudantes em universidades
medievais eram subdivididos em "nationes", de acordo com sua ori-
gem enquanto conterrneos. Com o crescimento da mobilidade geo-
grfica, o conceito serviu em geral para as diferenciaes internas de
ordens de cavalaria, universidades, mosteiros, conclios, ligas comer-
ciais etc. Portanto, a origem nacional, que era atribuda por outros, es-
teve associada desde o incio com a delimitao negativa entre o pr-
prio e o estrangeiro
3

em outro contexto que a expresso "nao" vem assumir um
significado contrrio e de carter apoltico. Da associao de feuda-
trios do Imprio Alemo haviam se desenvolvido estados de classe;
eles se baseavam em contratos em que o rei ou imperador, que depen-
2. Em seu artigo "ber den Gemeinspruch", Kant distingue claramente "a igual-
dade (do indivduo) a cada outro enquanto sdito" da "liberdade do ser humano" e da
"autonomia do cidado", Werke (Weischedel), vol. VI, p. 145.
3. "O modelo de naes ingressou na histria europia sob a natureza de con-
ceitos opostos assimtricos': H. Mnkler, "Die Nation ais Modell politischer Ordnung",
Staatswissenschaft und Staatspra.xis, ano 5, cad. 3 (1994): p. 381.
dia de impostos e proteo militar, concedia privilgios nobreza,
Igreja e s cidades, ou seja, lhes concedia uma participao limitada
no exerccio do domnio poltico. E essas classes dominantes, reuni-
das em "parlamentos" ou "cmaras", representavam o "pas" ou mes-
mo a "nao" diante da corte. Como "nao", a aristocracia assumia
uma existncia poltica que ainda era negada ao povo enquanto con-
junto de sditos. Isso explica o sentido revolucionrio de formulaes
como "King in Parliament" e tanto mais a identificao do "terceiro
estado" com a "nao".
A transformao da "nao aristocrtica" em "nao popular",
que avana a partir de fins do sculo XVIII, pressupe uma mudan-
a de conscincia, inspirada por intelectuais, que se impe inicial-
mente na burguesia citadina, sobretudo academicamente letrada,
antes de alcanar eco em camadas mais amplas da populao e oca-
sionar progressivamente uma mobilizao das massas. A conscin-
cia nacional popular cristaliza-se em "comunidades imaginrias"
(Anderson) engendradas nas diferentes histrias nacionais, as quais
se tornaram o cerne da consolidao de uma nova auto-identifica-
o coletiva: "Assim surgiram as naes nas ltimas dcadas do s-
culo XVIII e ao longo do sculo XIX( ... ): gestadas por um grupo
bem delimitado de eruditos, jornalistas e poetas- naes popula-
res na idia, mas ainda longe de s-lo na realidade"
4
. Na mesma me-
dida em que essa idia se difundiu, tambm ficou claro, no entanto,
que o conceito poltico de nao popular, modificado a partir do
conceito de nao aristocrtica, havia emprestado do conceito de "na-
o" como designao de ascendncia e procedncia (mais antigo e
anterior poltica) tambm a fora que o movia formao de este-
retipos. A auto-estilizao positiva da prpria nao transforma-
va-se agora no eficiente mecanismo de defesa contra tudo que fosse
estrangeiro, mecanismo de desapreo de outras naes e de excluso
de minorias nacionais, tnicas e religiosas- em especial dos judeus.
Na Europa, o nacionalismo vinculou-se de forma muito conseqente
ao anti-semitismo.
4. H. Schulze, Staat und Nation in der Europaischen Geschichte, Mnchen, 1994,
p. 189.
A nova forma de integrao social
Ao interpretar processos ramificados e de longa durao a partir
de seus resultados, v-se que, na transformao do Estado moderno
da fase inicial em uma repblica democrtica, a "inveno da nao"
(H. Schulze) desempenhou o papel de um catalisador. A autocompre-
enso nacional constituiu o contexto cultural em que os sditos pude-
ram tornar-se cidados politicamente ativos. Apenas o fato de per-
tencerem "nao" pde criar entre pessoas at ento estranhas entre
si uma coeso solidria. O mrito do Estado nacional consistiu, por-
tanto, em ter resolvido dois problemas: com base em um novo modo
de legitimao, ele tornou possvel uma nova forma de integrao social
mais abstrata.
Em poucas palavras, o problema da legitimao resultou de que
se desenvolveu, na seqncia da ciso entre as confisses, um pluralis-
mo de vises de mundo que pouco a pouco privou a autoridade pol-
tica de sua base religiosa, a "graa divina". O Estado secularizado pre-
cisava legitimar-se a partir de outras fontes. O outro problema da inte-
grao social, igualmente simplificado, passou a estar relacionado
urbanizao e modernizao econmica, com a expanso e acelera-
mento da circulao de produtos, pessoas e informaes. A populao
foi arrancada dos liames sociais organizados em estamentos, existentes
no incio da Era Moderna, e viu-se assim, ao mesmo tempo, posta em
movimento e individualizada. Aos dois desafios o Estado nacional res-
ponde com a mobilizao poltica de seus cidados. Pois a conscincia
nacional emergente tornou possvel vincular uma forma abstrata de
integrao social a estruturas polticas decisrias modificadas. Uma
participao democrtica que se impe passo a passo cria com o status
da cidadania uma nova dimenso da solidariedade mediada juridica-
mente; ao mesmo tempo, ela revela para o Estado uma fonte seculari-
zada de legitimao. Por certo, o Estado moderno j vinha regulando
desde o incio seus limites sociais sobre os direitos de nacionalidade,
isto , os direitos de integrar o Estado. Mas integrara Estado, no incio,
no significava mais do que a submisso ao poder estatal. s com a
transio ao Estado democrtico de direito que deixa de prevalecer esse
carter de concesso que se faz ao indivduo, de que ele possa integrar
uma organizao, para ento prevalecer a condio de membro inte-
grante do Estado conquistada agora (ao menos pela anuncia impl-
cita) por cidados participantes do exerccio da autoridade poltica.
Nessa expanso do significado que o conjunto de membros experi-
menta a partir da mudana do status dos que integram o Estado, e que
passam ento a ser seus cidados, com certeza precisamos distinguir o
aspecto poltico-jurdico do aspecto verdadeiramente cultural.
Conforme se mencionou, o Estado moderno tem duas marcas
constitutivas: a soberania do poder estatal, corporificada no prncipe,
e a diferenciao do Estado em relao sociedade, ainda que, de ma-
neira paternalista, se tenha reservado s pessoas em particular um teor
essencial de liberdade subjetiva. Com a mudana da soberania basea-
da no prncipe para a de cunho popular, esses direitos dos sditos trans-
formam-se em direitos do homem e do cidado, ou seja, em direitos
liberais e polticos de cidadania. Do ponto de vista de uma tipologia
ideal, tais direitos garantem no s a autonomia privada, mas tambm
a autonomia poltica, que em princpio atribuda com igualdade a
cada um. O Estado constitucional democrtico, de acordo com a idia
que o sustenta, uma ordem desejada pelo prprio povo e legitimada
pelo livre estabelecimento da vontade desse mesmo povo. Segundo
Rousseau e Kant, os destinatrios do direito tambm devem enten-
der-se como seus prprios autores.
Caso o povo, porm, que se autocompreendia autoritativamente,
no tivesse se tornado uma nao de cidados autoconscientes, haveria
faltado fora propulsora 11 uma reformulao jurdico-poltica como
essa, e tambm fora vital, repblica formalmente instituda. Para a
mobilizao poltica que ocorreu foi necessria uma idia cuja fora
fosse capaz de integrar as conscincias morais, com um apelo ainda
mais forte aos coraes e nimos do que aquele exercido pela soberania
popular e os direitos humanos. Essa lacuna preenchida pela idia de
nao. ela que torna consciente aos habitantes de um mesmo territrio
a nova forma de pertena a um todo, poltica e juridicamente mediada.
Apenas a conscincia nacional que se cristaliza em torno da percepo
de uma ascendncia, lngua e histria em comum, apenas a conscin-
cia de se pertencer a "um mesmo" povo torna os sditos cidados de
uma unidade poltica partilhada- torna-os, portanto, membros que
se podem sentir responsveis uns pelos outros. A nao ou o esprito do
povo - a primeira forma moderna de identidade coletiva - prov a
0 ESTADO NACIONAL EUROPEU 1 29
forma estatal juridicamente constituda de um substrato cultural. Essa
fuso totalmente artificial de antigas lealdades em uma nova conscin-
cia nacional, at mesmo segundo necessidades burocrticas, foi des-
crita pelos historiadores como um processo de longo prazo.
Esse processo conduz a uma codificao dupla da cidadania, de
tal modo que o status definido pelos direitos dos cidados assume ao
mesmo tempo o significado de pertena a um povo culturalmente
definido. Sem essa interpretao cultural dos direitos de cidadania, o
Estado nacional quase no teria encontrado foras durante seu sur-
gimento para constituir um novo plano de integrao social, mais abs-
trato, pela via do estabelecimento da cidadania democrtica. O exem-
plo oposto, oferecido pelos Estados Unidos, porm, demonstra que o
Estado nacional pode assumir e manter uma forma republicana, mes-
mo sem ter por base uma populao culturalmente homogeneizada.
Em lugar do nacionalismo, no entanto, apresenta-se aqui uma reli-
gio civil enraizada na cultura da maioria.
At agora, falou-se aqui das conquistas do Estado nacional. Mas a
ligao entre republicanismo e nacionalismo tambm gera perigo-
sas ambivalncias. Com o surgimento do Estado nacional, tambm
se modifica, como vimos, o sentido da soberania estatal. Isso no diz
respeito to-somente reverso da soberania do Estado principesco
em Estado popular; tambm a percepo da soberania externa sofre
modificaes. A idia de nao enreda-se vontade maquiavlica de
auto-afirmao, pela qual o Estado soberano se havia deixado con-
duzir desde o incio, na arena dos "poderes': A auto-afirmao exis-
tencial da nao nasce da auto-afirmao estratgica do Estado mo-
derno contra seus inimigos externos. Com isso entra em jogo um ter-
ceiro conceito de "liberdade". Um conceito coletivo de liberdade nacio-
nal concorre com os dois conceitos individualistas de liberdade, quais
sejam a liberdade privada do cidado na sociedade e a autonomia
poltica do cidado no Estado. Mais importante ainda como se pen-
sou essa liberdade da nao- em analogia com a liberdade das pes-
soas em particular, que se afastam umas das outras e concorrem entre
si, ou ento segundo o modelo da autodeterminao cooperativa dos
cidados autnomos do Estado.
quando se concebe a nao como uma grandeza juridicamente
construda, ou seja, como uma nao de cidados vinculados a um
Estado, que o modelo da autonomia pblica assume a liderana. Tais
cidados podem ser at mesmo patriotas que compreendem e defen-
dem a prpria constituio como uma conquista no contexto da his-
tria de seu pas. Mas eles concebem a liberdade da nao- em sentido
propriamente kantiano- de maneira cosmopolita, ou seja, como uma
autorizao e um compromisso em prol de um acordo cooperativo ou
de um ajuste de interesses com outras naes, no mbito de uma aliana
entre os povos que assegure a paz. Por outro lado, o entendimento na-
turalista de nao como uma grandeza anterior poltica sugere outra
interpretao. Segundo ela, a liberdade da nao consiste essencialmente
na capacidade de afirmar sua prpria independncia, at mesmo pela
fora militar, em casos extremos. Tal como as pessoas em particular
nas relaes de mercado, tambm os povos perseguem cada qual seus
interesses prprios na selva da poltica de dominao no cenrio eco-
nmico internacional. A imagem tradicional da soberania externa
ornada com as cores nacionais e desperta assim novas energias.
GD
A tenso entre nacionalismo e republicanismo
Diferentemente das liberdades republicanas dos indivduos, a in-
dependncia das respectivas naes, que precisa ser defendida at mes-
mo com o "sangue de seus filhos", em casos extremos, caracteriza o
local em que o Estado secularizado preserva um resduo no secula-
rizado de transcendncia. O Estado nacional que guerreia impe a seus
cidados a obrigao de pr em risco a prpria vida em prol da cole-
tividade. Desde a Revoluo Francesa, a obrigatoriedade do servio
militar revela-se como o outro lado da moeda dos direitos do cidado;
na prontido a combater e morrer pela ptria devem afirmar-se em
igual medida a conscincia nacional e a atitude moral republicana.
Assim, as inscries da histria nacional da Frana refletem um duplo
rastro de lembranas: os marcos em pedra da luta pela liberdade repu-
blicana vinculam-se simbologia de morte presente na memorao
dos mortos em combate.
A nao tem duas faces. Ao passo que a nao dos cidados li-
gados ao Estado, fruto da vontade, fonte de legitimao democrtica,
a nao de compatriotas, gerada de maneira espontnea, prov a in-
tegrao social. Os cidados, por fora prpria, constituem a associa-
o poltica entre os livres e iguais; os compatriotas encontram-se
em uma comunidade cunhada por uma lngua e histria em comum.
Permitiu-se que a tenso entre o universalismo de uma comunidade
jurdica igualitria e o particularismo de uma comunidade histrica
que partilha um mesmo destino ingressasse na conceitualidade do
Estado nacional.
Essa ambivalncia s no oferece perigo, enquanto um entendi-
mento cosmopolita da nao de cidados vinculados ao Estado puder
prevalecer sobre a interpretao etnocntrica de uma nao que se
encontra em um estado de guerra latente e duradouro. Apenas um
conceito no-naturalista de nao amolda-se sem dificuldades a uma
autocompreenso universalista do Estado de direito democrtico. A
sim a idia republicana pode assumir a liderana e penetrar, de sua
parte, as formas de vida socialmente integrativas, bem como estrutu-
r-las de acordo com modelos universalistas. O Estado nacional deve
seu xito histrico circunstncia de ter substitudo as dbeis alianas
corporativas da sociedade pr-moderna pela coeso solidria dos cida-
dos. Mas essa conquista republicana passa a correr perigo se, ao in-
vs, a fora integrativa da nao de cidados for atribuda a um dado
que se pretenda anterior poltica, ou seja, a existncia de um povo
constitudo por via natural e, portanto, a algo independente da for-
mao poltica da opinio e da vontade dos prprios cidados. Para a
incidncia em um nacionalismo, naturalmente se podem elencar mui-
tas razes. Mencionarei duas: uma delas de natureza conceituai, a
outra de natureza emprica.
Na construo jurdica do Estado constitucional persiste uma la-
cuna que convida a que se a preencha com um conceito naturalista de
povo. Pois em conceitos normativos como tais no se pode explicar
de que maneira compor o elemento bsico partilhado pelas pessoas que
se unem para regulamentar seu prprio convvio de forma legtima e
com recursos do direito positivo. Do ponto de vista normativo, so con-
tingentes os limites sociais de uma associao entre jurisconsortes livres
e iguais. Como o voluntarismo da deciso em favor de uma prxis cons-
tituinte no passa de fico racional-jurdica, resta-nos no mundo que
conhecemos abandonar ao acaso histrico e faticidade dos aconte-
cimentos- normalmente ao expediente natural de conflitos violentos,
guerras e guerras civis -a determinao de quem fica com o poder de
definir os limites de uma comunidade poltica. um erro terico- que
remonta ao sculo XIX e que traz muitas conseqncias- supor que
se possa responder tambm a essa questo de maneira normativa, ou
seja, atravs de um "direito autodeterminao nacional"
5

O nacionalismo resolve sua maneira o problema das fronteiras.
Se a prpria conscincia nacional um artefato, ela esboa a grandeza
imaginria da nao como algo que cresceu de forma natural e que
obviamente se entende por oposio ordem artificial do direito po-
sitivo e da construo do Estado constitucional. O regresso nao
"orgnica", portanto, pode afastar das fronteiras - historicamente
casuais, em maior ou menor grau- o que elas tm de apenas contin-
gente, pode prov-las da aura de uma substancialidade reproduzida e
legitim-las atravs da "origem".
A outra razo mais trivial. A artificialidade dos mitos nacionais,
tanto o trato cientfico quanto a mediatizao propagandstica que re-
cebem, torna o nacionalismo, j em sua origem, vulnervel ao abuso de
elites polticas. O fato de que os conflitos internos sejam neutralizados
por xitos na poltica externa baseia-se em um mecanismo sociopsico-
lgico do qual os governos sempre fizeram uso. Mas para um Estado
nacional que anseia de maneira belicista por reconhecimento interna-
cional, j ficam delineadas de antemo as trilhas pelas quais se podem
direcionar os conflitos que surgem da ciso de classes durante o pro-
cesso de acelerada industrializao capitalista: a liberdade coletiva da
nao pde ser interpretada no sentido de um desdobramento impe-
rial do poder. A histria do imperialismo europeu entre 1871 e 1914,
tal como o nacionalismo integral do sculo XX (isso sem falar no racis-
mo dos nazistas), ilustra o triste fato de que a idia de nao serviu
muito menos para fortalecer as populaes em sua lealdade ao Estado
constitucional do que para mobilizar as massas em favor de objetivos
que dificilmente se podem harmonizar com princpios republicanos
6

A lio que podemos tirar dessa histria evidente. O Estado
nacional precisa livrar-se do potencial ambivalente que em outros tem-
5. O jurista liberal Johann Caspar Bluntschli, especialista em direito do Estado,
j se manifestava da seguinte forma: "Cada nao est vocacionada, e tem portanto o
direito, a constituir um Estado ... Assim como a humanidade est dividida em uma
srie de naes, da mesma forma imperioso(!) que o mundo seja repartido em um
igual nmero de Estados. Cada nao, um Estado. Cada Estado, um ente nacional
(cit. cf. H. Schulze, 1994, p. 225).
6. Cf. H. Schulze, 1994, pp. 243ss.
0 EsTADO NACIONAL EUROPEU 133
pos teve para ele um efeito propulsor. Hoje, quando a capacidade de
ao do Estado nacional chega a seus limites, seu exemplo tambm se
revela, por outro lado, muito instrutivo. A seu tempo, o estado nacio-
nal proporcionou um contexto de comunicao poltica em que foi
possvel aparar os impulsos abstrativos da modernizao social, to-
mar uma populao privada do contexto de vida que ela havia herda-
do da tradio e reacomod-la no encadeamento de um mundo vital
ampliado e racionalizado, tambm pela via da conscincia nacional.
Foi-lhe possvel cumprir essa funo integrativa assim que o status
jurdico do cidado vinculou-se ao fato de se pertencer culturalmente
nao. J que o Estado nacional se v desafiado internamente, pela
fora explosiva do multiculturalismo, e externamente, pela presso
problematizadora da globalizao, cabe perguntar se h hoje um equi-
valente para o elemento de juno entre a nao de cidados e a nao
que se constitui a partir da idia de povo.
A unidade da cultura poltica
na multiplicidade das subculturas
Originalmente, a sugestiva unidade de um povo mais ou menos
homogneo foi capaz de proporcionar a acomodao cultural da ci-
dadania juridicamente definida. Nesse contexto, a cidadania demo-
crtica pde constituir o ponto de entrecruzamento das responsabili-
dades recprocas. Em nossas sociedades pluralistas, porm, convive-
mos hoje com evidncias cotidianas que se distanciam cada vez mais
do caso modelar do Estado nacional com uma populao cultural-
mente homognea. Cresce a multiplicidade de formas culturais de vida,
grupos tnicos, confisses religiosas e diferentes imagens de mundo.
No h qualquer alternativa a isso, a no ser que se pague o preo
normativamente insuportvel de purificaes tnicas. Por isso, o re-
publicanismo tem de aprender a andar com as prprias pernas. Nele,
essencial que o processo democrtico tambm se preste como fiana
da integrao social de uma sociedade que se mostra cada vez mais
diferenciada e autonomizada. Em uma sociedade que pluralista no
que diz respeito cultura e s vises de mundo, esse papel de fiador
no pode ser transferido dos planos da formao poltica da vontade e
da comunicao pblica ao substrato aparentemente natural de um
povo pretensamente homogneo. Por trs de uma fachada como essa,
iria esconder-se apenas a cultura hegemnica de uma parcela domi-
nadora da sociedade. Por razes histricas, subsiste em muitos pases
uma fuso da cultura de maioria com determinada cultura poltica
geral que arroga a si mesma ser reconhecida por todos os cidados,
independentemente da origem cultural de cada um. Essa fuso tem de
ser dissolvida, caso devam poder coexistir com os mesmos direitos,
no interior de uma mesma coletividade, formas diversas de vida cultu-
ral, tnica e religiosa, e no apenas lado a lado, mas tambm umas
com as outras. O plano da cultura poltica partilhada precisa desaco-
plar-se do plano das subculturas e de suas identidades, cunhadas de
uma maneira anterior poltica. O anseio por uma coexistncia sob
direitos iguais certamente sofre uma restrio segundo a qual as con-
fisses e prticas a que se dispensa proteo no podem contradizer
os princpios constitucionais vigentes (tal como entendidos na res-
pectiva cultura poltica).
A cultura poltica de um pas cristaliza-se em torno da constitui-
o em vigor. Toda cultura nacional, sob a luz da prpria histria,
amolda em cada caso um tipo de leitura diferente para os mesmos
princpios- tais como soberania do povo e direitos humanos-, os
quais tambm se corporificam em outras constituies republicanas.
Sobre a base dessa interpretao, um "patriotismo constitucional" pode
ocupar o lugar do nacionalismo original. Tal patriotismo constitu-
cional visto por alguns observadores como liga demasiado fraca quan-
do se trata de dar consistncia a sociedades complexas. Portanto, tor-
na-se tanto mais urgente a pergunta quanto s condies sob as quais
as provises de uma cultura poltica liberal bastariam para preservar a
consistncia ntegra de uma nao de cidados, independente de asso-
ciaes com a noo racial de povo.
Hoje isso se tornou um problema at mesmo para pases de imi-
grao, como os Estados Unidos. A cultura poltica norte-americana,
mais do que outros pases, garante espao para a coexistncia pacfica
de cidados provindos de ambientes culturais os mais diversos; l, cada
pessoa pode viver com duas identidades concomitantes, ser ao mes-
mo tempo integrante e estrangeiro no prprio pas. Porm, o funda-
mentalismo e mesmo o terrorismo crescentes (como em Oklahoma,
h poucos anos) um sinal de que at mesmo a pode romper-se a
rede de segurana proporcionada pela religio civil, que h mais de
duzentos anos vem interpretando uma histria constitucional admi-
ravelmente contnua. Presumo que as sociedades multiculturais s
podero manter-se coesas por meio de uma cultura poltica como essa,
que j deu mostras de sua eficincia, se a democracia for compensada
no apenas sob a forma de direitos liberais liberdade e direitos pol-
ticos participao, mas tambm mediante o gozo profano de direi-
tos sociais e culturais ao compartilhamento. Os cidados precisam
poder experienciar o valor de uso de seus direitos tambm sob a forma
da segurana social e do reconhecimento recproco de formas de vida
culturais diversas. A cidadania democrtica e ligada ao Estado s exer-
cer fora integrativa - ou seja, s promover solidariedade entre
estranhos- quando der mostras de sua eficincia enquanto meca-
nismo pelo qual os pressupostos constitutivos das formas de vida de-
sejadas possam de fato tornar-se realidade.
Essa perspectiva, em todo caso, sugerida pelo Estado de bem-
estar social que se desenvolveu na Europa sob as circunstncias mui-
to favorveis do perodo que sucedeu o ps-guerra, mas que tam-
pouco subsistiram por muito tempo. Nesse momento, aps a cesura
imposta pela Segunda Guerra Mundial, haviam se esgotado as fontes
de energia de um nacionalismo exacerbado. Sob a gide do equilbrio
nuclear entre as superpotncias, ficou interditado aos poderes euro-
peus- e no apenas Alemanha dividida- o exerccio de uma pol-
tica externa autnoma. Questes polmicas sobre fronteiras no es-
tavam na ordem do dia. Conflitos sociais no podiam estender-se ao
exterior; tinham de ser contornados sob o primado da poltica inter-
na. Sob essas condies, o entendimento universalista do Estado de
direito democrtico pde desvencilhar-se amplamente dos impera-
tivos de uma poltica de dominao orientada por interesses nacio-
nais e motivada por razes geopolticas. Apesar do clima de guerra
civil universal e das figuraes anticomunistas do inimigo, tornou-se
mais brando, tambm na conscincia da opinio pblica, o tradicio-
nal imbricamento entre republicanismo e os objetivos de uma auto-
afirmao nacional.
A tendncia a uma autocompreenso at certo ponto "ps-na-
cional" da coletividade poltica pde firmar-se mais fortemente na
Alemanha Ocidental do que nos demais Estados europeus, j que
sua situao peculiar privava-a claramente dos direitos de soberania
mais essenciais. Na maioria dos pases da Europa Ocidental e Seten-
trional, no entanto, a pacificao socioestatal do antagonismo de das-
ses criou uma situao nova. Ao longo do tempo, criaram-se e am-
pliaram-se sistemas de seguridade social, consolidaram-se reformas
em reas como educao, famlia, direito penal e poder carcerrio,
defesa de dados pessoais etc., e ao menos se comearam a implemen-
tar polticas feministas de igualizao. No interior de uma gerao o
status dos cidados, mesmo que de maneira incompleta, melhorou
muito em sua substncia jurdica. Isso sensibilizou os prprios cida-
dos (e eis o que me importa) para a precedncia do tema da trans-
formao dos direitos fundamentais em realidade, ou seja, sensibi-
lizou-os para essa precedncia cuja tarefa resguardar a nao real de
cidados ante a nao imaginada, supostamente constituda dos
membros de um mesmo povo.
O sistema dos direitos foi concebido sob condies econmicas
muito favorveis, em um perodo de crescimento econmico compa-
rativamente longo. Assim, cada um pde conhecer e honrar o status
de cidado enquanto algo que o vincula aos demais membros da cole-
tividade poltica e que o torna ao mesmo tempo dependente desses
outros membros eco-responsvel por eles. Todos puderam ver que a
autonomia privada e a pblica se pressupem mutuamente no movi-
mento contnuo de reproduo e melhoria das condies favorveis
s maneiras prediletas de viver. Todos perceberam ao menos intuiti-
vamente que s pode delimitar honestamente as fronteiras entre os
espaos privados de ao quem fizer uso adequado de suas competn-
cias como cidado; e perceberam ainda que eles mesmos s esto ap-
tos a essa participao poltica com base em uma esfera privada intacta.
A constituio revelou-se como moldura institucional eficiente para
uma dialtica entre a igualdade jurdica e factual, que ao mesmo tem-
po fortalece a autonomia privada dos cidados, bem como sua auto-
nomia cidad no mbito do Estado
7

Mas essa dialtica, independentemente de causas locais, encon-
tra-se agora desativada. Se queremos explicar tal fato, precisamos voltar
o olhar s tendncias que hoje ganham especial ateno sob a palavra-
chave "globalizao".
7. Cf. J. Habermas, Faktizitat und Geltung, Frankfurt am Main, 1992, pp. 493ss.
o
Limites do Estado nacional:
restries da soberania interna
No passado, o Estado nacional guardou de forma quase neurtica
suas fronteiras territoriais e sociais. Hoje em dia, processos suprana-
cionais irrefreveis malogram esses controles em diversos pontos. A.
Giddens definiu globalizao como o adensamento, em todo o mun-
do, de relaes que tm por conseqncia efeitos recprocos desenca-
deados por acontecimentos tanto locais quanto muito distantes
8
As
comunicaes de alcance mundial seguem por meio das lnguas natu-
rais (na maioria das vezes, por meios eletrnicos) ou cdigos especiais
(sobretudo o dinheiro e o direito). J que "comunicao" assume aqui
um significado duplo, resultam desses processos tendncias diver-
gentes. De um lado, eles incrementam a expanso da conscincia dos
agentes, de outro lado, a ramificao, o alcance e as ligaes de siste-
mas, redes (tais como mercados, por exemplo) ou organizaes. Em-
bora o crescimento de sistemas e redes multiplique os cantatas e infor-
maes possveis, ele no tem como conseqncia per se a ampliao
de um mundo intersubjetivamente partilhado, nem tampouco a unio
discursiva de pontos de vista relevantes, temas e contribuies, dos quais
surgem grupos de opinio pblica de carter poltico. A conscincia de
sujeitos que planejam, comunicam-se e agem uns com os outros parece
ser ao mesmo tempo ampliada e fragmentada. Os grupos de opinio
pblica criados na Internet continuam segmentados, separados uns
dos outros como comunidades aldes globais. De incio no fica claro
se uma conscincia pblica em expanso, mas que permance centrada
em seu universo vital, ainda pode abranger as concatenaes sistemi-
camente diferenciadas e autonomizadas, ou se os acontecimentos
sistmicos tornados autnomos j deixaram mesmo para trs todas as
concatenaes proporcionadas pela comunicao poltica.
O Estado nacional foi no passado o mbito em que se articulou, e
de certa maneira tambm institucionalizou, a idia republicana da ao
8. A. Giddens, The Consequences ofModernity, Cambridge, 1990, p. 60 [ed. br.:
As conseqncias da modernidade, So Paulo, Unesp, 1991); idem, Beyond Left and
Right, Cambridge, 1994, pp. 78ss. [ ed. br.: Para alm da esquerda e da direita, So Paulo,
Unesp,1996).
consciente e efetiva da sociedade sobre si mesma. Eram tpicas para ele,
como j se mencionou, tanto uma relao complementar entre Estado
e economia, quanto uma relao complementar entre poltica de as-
suntos interiores e concorrncia de poderes interestatais. Esse esquema,
por certo, s se aplica a contextos em que a poltica nacional ainda
capaz de exercer influncia sobre uma respectiva "economia popular':
Assim, por exemplo, o crescimento na era da poltica econmica
keynesiana dependia de fatores que no beneficiavam apenas a valori-
zao do capital, mas tambm a populao como um todo - ou seja,
ele dependia tambm: da abertura do consumo de massa (sob a presso
de sindicatos livres); da intensificao de foras produtivas e ao mesmo
tempo redutoras do tempo de trabalho (sobre os fundamentos de uma
pesquisa bsica independente); da qualificao das foras de trabalho
no mbito de um sistema educacional em expanso (que melhorava o
nvel educacional da populao); e assim por diante. No mbito das eco-
nomias nacionais, em todo caso, foram cultivados economicamente os
espaos de distribuio que se podiam utilizar tanto em termos de ne-
gociaes salariais, quanto - por parte do Estado - em termos do
desenvolvimento de polticas sociais, e isso com a finalidade de satis-
fazer as aspiraes de uma populao exigente e inteligente.
Embora o capitalismo tenha se desenvolvido desde o incio em di-
menses mundiais
9
, essa dinmica econmica desencadeada em com-
binao com o sistema estatal moderno colaborou antes de mais nada
com a consolidao do Estado nacional. Mas j faz tempo que esses
dois processos deixaram de se fortalecer reciprocamente. certo que
"a limitao territorial do capital jamais correspondeu sua mobi-
lidade estrutural. Ela se deveu s condies histricas da sociedade
burguesa na Europa"
10
No entanto, essas condies alteraram-se radi-
calmente com a desnacionalizao da produo econmica. Nos l-
timos tempos, todos os pases industrializados so afetados pela cir-
cunstncia de que as estratgias de investimento de um nmero cada
vez maior de empresas orientam-se pelos mercados financeiros e de
trabalho, organizados hoje em rede mundial.
Os "debates sobre a situao atual" que conduzimos hoje tornam
evidente a ciso sempre maior entre os limitados espaos de ao cir-
9. Cf. I. Wallerstein, The Modem World System, New York, 1974.
10. R. Knieper, Nationale SouveriinitiU, Frankfurt am Main, 1991, p. 85.
cunscritos aos Estados nacionais, de um lado, e os imperativos econ-
micos globais, ou seja, os imperativos econmicos que praticamente
no se podem mais influenciar por meios polticos, de outro. As vari-
veis mais importantes so, por um lado, o desenvolvimento e difuso
acelerados de tecnologias novas e fomentadoras da produo e, por
outro, o enorme crescimento das reservas de mo-de-obra proporcio-
nalmente baratas. Os dramticos problemas de emprego no antes cha-
mado Primeiro Mundo resultam no das relaes clssicas do comr-
cio internacional, mas sim de relaes produtivas globalmente ligadas
em rede. Estados soberanos s podem tirar proveito de seus respec-
tivos economistas medida que ainda existirem as economias nacio-
nais, feitas sob medida para polticas intervencionistas.
Com o mais recente impulso em direo desnacionalizao da
economia, porm, a poltica nacional perde progressivamente o do-
mnio sobre as condies de produo sob as quais surgem os lucros e
receitas tributveis. Os governos tm cada vez menos influncia sobre
as empresas, as quais tomam suas decises de investimento em um
horizonte de orientao globalmente ampliado. Eles se vem ante o
dilema de ter que evitar duas reaes igualmente irracionais. Pois as-
sim como so ineficazes as tentativas de um enclaustramento prote-
cionista e da formao de cartis de repdio, tambm igualmente
perigosa, em face das conseqncias sociais vindouras, uma adequa-
o de custos alcanada atravs da desregulamentao sociopoltica.
Abdicar da poltica e aceitar com isso uma taxa de desemprego
alta e duradoura, bem como o desmonte do Estado social em prol do
objetivo da capacidade de concorrer no mercado internacional, traz
consigo conseqncias sociais que j se delineiam, por exemplo, nos
pases da OECD ( Organization for Economic Cooperation and Deve-
lopment). As fontes da solidariedade social secam, de tal modo que as
condies de vida existentes at ento no Terceiro Mundo expandem-
se nos grandes centros do Primeiro. Essas tendncias intensificam-se
no fenmeno de uma nova "subclasse". Com esse singular que pode
induzir a erros, os socilogos sintetizam um conjunto de grupos mar-
ginalizados, que amplas parcelas da sociedade tratam de segmentar e
isolar. A essa underclass pertencem os grupos pauperizados que se vem
abandonados a si mesmos, embora no tenham mais condies de
alterar, com as prprias foras, sua situao social. Eles no dispem
de nenhum potencial de ameaa, da mesma forma que se d com as
regies miserveis em face das regies desenvolvidas de nosso mundo.
No entanto, esse tipo de segmentao no significa que sociedades
dessolidarizadas possam simplesmente afastar de si partes da popula-
o sem que isso tenha conseqncias polticas. Em uma viso de longo
alcance, h pelo menos trs conseqncias inevitveis. Uma subclasse
gera tenses sociais cuja descarga se d em revoltas despropositadas e
autodestrutivas, que s podem ser controladas com recursos repressi-
vos. A construo de penitencirias, a organizao da segurana in-
terna em geral revelam-se uma indstria em crescimento. Alm disso,
a desolao social e a miserabilizao fsica no se deixam delimitar
localmente. O veneno do gueto tambm age sobre a infra-estrutura
dos centros urbanos, atinge regies inteiras e se fixa nos poros de toda
a sociedade. Por fim, isso tem como conseqncia uma eroso moral
da sociedade, que necessariamente danifica toda e qualquer coletivi-
dade republicana em seu mago universalista. Pois decises de maio-
ria estabelecidas de maneira formalmente correta e que apenas refle-
tem os temores pela manuteno do status e reflexos de auto-afirma-
o por parte de uma classe mdia ameaada pela descenso social
corroem a legitimidade dos procedimentos e instituies. Por essa via,
desvirtua-se a verdadeira conquista do Estado nacional, que tratou de
integrar sua populao por meio da participao democrtica.
Esse cenrio pessimista no irrealista, mas certamente ilustra
apenas uma entre muitas perspectivas para o futuro. A histria des-
conhece quaisquer leis em sentido estrito; e as pessoas, mesmo as so-
ciedades, so capazes de aprender. Uma alternativa a se renunciar
poltica consistiria em que ela voltasse a crescer no sentido de acom-
panhar os mercados - com a formao de agentes capazes de atuar
em nvel supranacional. Um exemplo disso a Europa a caminho da
Unio Europia. Infelizmente, esse exemplo no instrutivo em ape-
nas uma direo. Hoje os Estados europeus detm-se ante o limiar de
uma unio monetria em favor da qual os governos nacionais tero
de abandonar sua soberania financeira. Uma desnacionalizao do
dinheiro e da poltica monetria tornaria necessria uma poltica so-
cial, econmica e financeira comum. Desde o Tratado de Maastricht,
cresce nos Estados-membros a resistncia expanso vertical de uma
Unio Europia que dessa forma assumiria ela mesma os traos es-
senciais de um Estado e mediaria as relaes entre seus membros,
todos eles Estados nacionais. Sob a conscincia das conquistas hist-
ricas, o Estado nacional assume uma postura rgida ao levar em conta
sua identidade, j que se v atropelado e enfraquecido pelos proces-
sos de globalizao. Hoje como ontem, a poltica de cunho estatal-
nacional ainda se limita a adequar a sociedade, da forma o mais in-
dulgente possvel, aos imperativos sistmicos e efeitos secundrios de
uma dinmica econmica global que se mostra amplamente des-
vinculada das condies polticas circunstantes. Em vez disso, ela te-
ria de empreender a tentativa de superar-se a si mesma e formar pes-
soas capazes de agir politicamente em um plano supranacional. Se
nesse processo ainda fosse preciso fazer valer a herana normativa do
Estado de direito contra a dinmica de uma valorizao do capital
que momentaneamente se encontra isenta de quaisquer liames, isso
teria que se dar sob formas associadas a processos de formao de-
mocrtica de vontade poltica.
"Superao" do Estado nacional:
supresso ou suprassuno?
O discurso sobre a superao do Estado nacional ambguo. De
acordo com uma maneira por assim dizer ps-moderna de entender a
questo, o fim do Estado nacional leva-nos tambm separao do
projeto de autonomia para o Estado de cidados que, segundo essa vi-
so, estourou seu crdito sem esperanas de recuperao. Para a outra
maneira de entender a questo, no derrotista, ainda h chance para o
projeto de uma sociedade apta a aprender e capaz de agir sobre si mes-
ma por meio da vontade e da conscincia poltica, mesmo para alm de
um mundo constitudo por Estados nacionais. A controvrsia desen-
volve-se em torno da autocompreenso normativa do Estado demo-
crtico de direito. Ser que ainda agora, na era da globalizao, pode-
mos nos reconhecer a, ou s nos cabe libertar-nos desse legado da velha
Europa, honorvel, mas que hoje perdeu por completo sua funo?
Se no apenas o Estado nacional que chega a seu fim, mas com
ele tambm toda forma da socialidade poltica, ento os cidados se-
ro encaminhados a um mundo de relaes enredadas de forma an-
nima, no qual lhes caber decidir entre opes criadas sistemicamente,
segundo as respectivas preferncias. Nesse mundo ps-poltico, a em-
presa transnacional se transformar em modelo comportamental. A
autonomizao do sistema econmico global em face das tentativas
incuas de influncia poltica empreendidas por via normativa mani-
festa-se do ponto de vista da teoria dos sistemas como caso particular
de um desenvolvimento mais abrangente. O ponto de fuga nesse hori-
zonte a sociedade global plenamente descentrada, que se decompe
em uma quantidade desordenada de sistemas funcionais que se repro-
duzem e se orientam a si mesmos. Assim como as pessoas em estado
natural no pensamento de Hobbes, esses sistemas constituem uns para
os outros no mais que um entorno. Eles j no tm nenhuma lngua
em comum. Sem um universo de significados intersubjetivamente
partilhado, esses sistemas apenas deparam uns com os outros com base
em observaes mtuas e comportam-se uns diante dos outros se-
gundo imperativos de autoconservao.
J. M. Guhenno descreve esse mundo annimo da perspectiva dos
cidados em particular, que se desligam da associao (j liquidada)
entre sociedades estatais solidrias e que precisam situar-se ento nesse
contexto indiscernvel de desordem, em que os sistemas de auto-afir-
mao operam sem quaisquer normas. Essas "novas" pessoas desfa-
zem-se da autocompreenso ilusria da modernidade. Mais do que
evidente revela-se o cerne neoliberal dessa viso helenista. A autono-
mia dos cidados prontamente diminuda na proporo do compo-
nente moral da autodeterminao ligada cidadania reconhecida pelo
Estado e realocada para o fundamento de uma autonomia privada: "As-
sim como o cidado romano na poca de Caracalla, o cidado da era da
integrao em rede define-se cada vez menos por seu compartilhamento
do exerccio de soberania e cada vez mais pelo fato de poder desenvol-
ver uma atividade em um mbito no qual todos os procedimentos obe-
deam a regras claras e previsveis ... Deixar de ter importncia se uma
norma foi estabelecida por uma empresa privada ou por um funcion-
rio da administrao pblica. A norma no ser mais expresso da so-
berania, mas to-somente um fator de reduo da incerteza, um meio
para a diminuio de custos operacionais, medida que se aprimorar a
transparncia"
11
Em uma aluso renitente polmica de Hegel contra
o "Estado de exceo e o Estado do entendimento", o Estado democr-
tico substitudo por um "Estado do direito privado sem qualquer re-
II. J. M. Guhenno, Das Ende der Demokratie, Mnchen-Zrich, 1994, pp. 86s.
misso filosfica ao direito natural, reduzido a um cdigo de regras e
legitimado apenas pela comprovao diria de sua capacidade funcio-
nal"12. Em lugar de normas que so efetivas e que tambm obedecem a
pontos de vista como soberania popular e direitos humanos, surge agora
-sob a forma de uma "lgica da integrao em rede"- a mo invi-
svel de processos regulados de maneira pretensamente espontnea. Mas
esses mecanismos insensveis a custos externos deixam justamente de
suscitar confiana. Isso se aplica em todo caso a dois dos exemplos mais
conhecidos de auto-regulamentao global.
O "equilbrio das potncias': que durante trs sculos serviu de
base ao sistema internacional, entrou em colapso o mais tardar com o
evento da Segunda Guerra Mundial. Sem tribunais internacionais ou
poderes de sano supraestatais, no se podia proceder judicialmente
em relao ao direito das gentes qual um direito interno ao Estado,
nem se podia fazer valer esse direito. De qualquer modo, a moral con-
vencional e a "moralidade" das relaes dinsticas zelaram por uma
certa diligncia normativa nas guerras. No sculo XX, a guerra total fez
explodir tambm essa guarnio normativa j bastante fraca. O estgio
avanado da tecnologia de armamentos, a dinmica de ampliao do
aparato blico e a proliferao das armas de destruio em massa
13
aca-
baram por tornar evidentes os riscos dessa anarquia dos poderes que
no estava mais orientada por qualquer mo invisvel. A fundao da
Aliana dos Povos de Genebra foi a primeira tentativa de ao menos
domesticar o gerenciamento incalculvel do poder no interior de um
sistema coletivo de segurana. Com a fundao das Naes Unidas
empreendeu-se um segundo assalto no sentido de estabelecer foras
supranacionais capazes de agir em prol de uma ordem global pac-
fica, que ainda continuava incipiente. Com o fim do equilbrio bipolar
do terror, e apesar de todos os retrocessos, parece abrir-se a perspec-
tiva de uma "poltica interna internacional" (C. F. von Weizscker) no
campo da poltica internacional de segurana e direitos humanos. O
fracasso do equilbrio anrquico entre as potncias ao menos deixou
claro ser desejvel uma regulamentao poltica nesse campo.
12. J. M. Guhenno,l994, p. 140.
13. Presumivelmente, h hoje dez pases que dispem de armas nucleares, mais
de vinte dispem de armas qumicas e j se supe a existncia de armas bacteriol-
gicas no Oriente Mdio e Prximo; cf. E. O. Czempiel, Weltpolitik im Umbruch, Mn-
chen, 1993, p. 93.
Algo semelhante se d com o outro exemplo de integrao es-
pontnea em rede. Caso se deva suplantar a interdependncia assim-
trica entre o mundo da OECD e os pases marginalizados que ainda
precisam desenvolver economias auto-sustentveis, o mercado global
no pode ficar sob o domnio exclusivo do Banco Mundial e do Fun-
do Monetrio Internacional. A conta apresentada em Copenhague pela
Cpula Social Mundial aterradora. Faltam agentes capazes de atuar
com fora suficiente no plano internacional para atingir consensos
em torno dos arranjos, procedimentos e condies polticas circuns-
tanciais prementes. No so apenas as disparidades entre o Norte e o
Sul que exigem uma cooperao como essa, seno tambm a deca-
dncia do padro social nas sociedades abastadas do Atlntico Norte.
Neles, a poltica social limitada pelas estruturas do Estado nacional
revela-se ineficiente no combate s conseqncias dos baixos custos
da mo-de-obra em mercados de trabalho globalizados e em rpida
expanso. Em especial, a falta de foras de ao supranacionais capa-
zes se faz notar quando se trata de problemas ecolgicos como os que
foram negociados em sua abrangncia global na reunio de cpula do
Rio de Janeiro. Uma ordem mundial e uma ordem econmica global
mais pacfica e mais justa no podem ser concebidas sem instituies
internacionais capazes de agir, nem sem processos de conciliao en-
tre os regimes continentais ora emergentes, nem tampouco sem pol-
ticas que provavelmente s podero se impor sob a presso de uma
sociedade civil capaz de transitar em esfera global.
Isso j sugere a outra maneira de ler a questo, segundo a qual o
Estado nacional teria sido antes "suprassumido': e no extinguido. A
essa noo luminosa das figuras capazes de agir em um plano supra-
nacional e capazes de dar condies s Naes Unidas e a suas organi-
zaes regionais para que iniciem uma nova ordem mundial e uma
nova ordem econmica global, segue no entanto uma pergunta assam-
brosa e inquietante: resta saber se uma formao democrtica de opi-
nio e vontade realmente poder alcanar a fora vinculativa neces-
sria, mais alm da fase de integrao ligada ao Estado nacional.
5
Insero - incluso
ou confinamento?
DA RELAO ENTRE NAO, ESTADO DE
DIREITO E DEMOCRACIA
Pam Hans-Ulrich Wehler, no seu 65 aniversrio*
Tal como o perodo da descolonizao aps a Segunda
Guerra Mundial, tambm a desagregao do imprio sovi-
tico caracterizou-se por uma rpida seqncia de formaes
dissolutivas de Estados. A paz assinada em Dayton e Paris
constitui a concluso provisria de secesses bem-sucedi-
das, que levaram fundao de novos Estados nacionais .........
ou ao restabelecimento de Estados nacionais liquidados, le-
vados a uma situao de dependncia ou divididos. Pelo que
parece, esses so apenas os sintomas mais ntidos da fora
vital de um fenmeno mais ou menos esquecido, no ape-
nas pelas cincias sociais: "Quando da desagregao de es-
paos de domnio imperial, forma-se de novo o mundo de
Estados a partir de linhas de fronteiras marcadas pelas ori-
gens, cujo curso explicado recorrendo-se historiografia
nacional"
1
Hoje em dia, o futuro poltico parece pertencer
novamente s "potncias originais", entre as quais Hermann
Lbbe conta "a religio, a confisso constituda de modo ecle-
sial, por um lado, e a nao, pelo outro". Outros autores falam
Traduo: George Sperber.
L H. Lbbe, Abschied vom Superstaat, Berlin 1994, 33s.
147
de "etnonacionalismo", para salientar a indisponvel relao com as
origens, seja no sentido fsico de uma ascendncia comum, seja no
sentido mais amplo de uma herana cultural comum.
As terminologias esto longe de ser inocentes. Elas sugerem de-
terminado modo de ver. A recente criao do termo "etnonaciona-
lismo" passa por cima da diferena fixada na terminologia tradicio-
nal entre "ethnos" e "demos"
2
A expresso salienta a proximidade
entre, por um lado, as etnias, ou seja, as comunidades de ascendn-
cia, pr-polticas, organizadas segundo relaes de parentesco, e, por
outro lado, as naes organizadas como Estados e que pelo menos
aspiram independncia poltica. Com isso, contradiz-se implici-
tamente a pressuposio de que as comunidades tnicas so "mais
naturais" e "mais antigas': do ponto de vista da evoluo, do que as na-
es3. A "conscincia do ns': fundada num imaginrio parentesco
de sangue ou identidade cultural, de pessoas que compartilham a cren-
a numa origem comum e se identificam mutuamente como "mem-
bros" de uma mesma comunidade, diferenciando-se assim dos que
os rodeiam, deveria constituir o cerne comum das comunidades tni-
cas ou nacionais. Em vista desses aspectos comuns, as naes dife-
renciar-se-iam essencialmente de outras comunidades tnicas pela
sua complexidade e tamanho: "It is the largest group that can command
a person's loyalty because of felt kinship ties; it is, from this perspective,
the fully extended family"
4
.
Esse conceito etnolgico de nao entra em concorrncia com o
conceito empregado historicamente, porque apaga as referncias es-
pecficas ordem do Estado democrtico de direito, historiografia
poltica e dinmica da comunicao de massas, s quais a conscincia
nacional surgida na Europa do sculo XIX deve seu carter reflexivo e
2. Cf. M. R. Lepsius, "'Ethnos' und 'Demos'". ln: idem:, lnteressen, Ideen und lnsti-
tutionen, Opladen 1990, 247 -256; idem, Demokratie in Deutschland, Gttingen 1993.
3. Cf. C. Leggewie, "Ethnizitiit, Nationalismus und multikulturelle Gesellschaft".
ln: H. Berding (ed.), Nationales Bewufttsein und kollektive Identitiit, Frankfurtam Main
1995,54.
4. [ o maior grupo que pode comandar a lealdade de uma pessoa devido ao
sentimento de liames de parentesco; , a partir desta perspectiva, a famlia extensa ple-
na.] W. Connor, Ethnonacionalism, Princeton U. P., 1994, 202: Ou r answer to that often
asked question, "What is a nation'; is that it is a group of people who feel they are ancestrally
related ["Nossa resposta pergunta freqentemente formulada, "o que uma nao?':
que ela um grupo de pessoas que n t m que so ancestralmente relacionadas.]
peculiarmente artificial
5
. Quando o "nacional" surge, a partir do ponto
de vista de um construtivismo generalizado, de modo semelhante ao
que j se deu com o tnico, como "comunidade crida" ou "imaginada"
(M. Weber), possvel conferir "inveno da nao-povo" (H. Schulze)
um vis surpreendentemente afirmativo. Enquanto cunho especial
de uma forma universal de comunitarizao, a imaginria primordia-
lidade natural do nacional quase ganha novamente, at mesmo para o
cientista, que parte de seu carter de construo, algo de natural. Pois
to logo vemos no nacional apenas uma variante de um universal so-
cial, o retorno do nacional no requer maiores explicaes. Quando a
presuno de normalidade reverte em favor do etnonacionalismo, nem
mesmo faz sentido descrever os conflitos que hoje voltam a chamar a
ateno enquanto fenmenos regressivos de alienao, ou tentar tor-
n-los compreensveis, por exemplo, como compensaes pela perda
de um status internacional de potncia ou como elaborao de uma
relativa privao econmica.
Ora, as sociedades modernas, funcionalmente coesas pelo mer-
cado e pelo poder administrativo, certamente continuam a se delimi-
tar umas das outras como "naes". Mas isso ainda nada diz a respeito
da espcie do auto-entendimento nacional. Permanece a questo em-
prica a respeito de quando e em que medida as populaes moder-
nas se entendem a si mesmas como uma nao de membros de um
povo ou de concidados. Essa dupla codificao toca a dimenso de
fechamento e insero. A conscincia nacional oscila estranhamente
entre a insero ampliada e o fechamento renovado.
Enquanto moderna formao da conscincia, a identidade na-
cional caracteriza-se, por um lado, pela tendncia para a superao
de vinculaes regionais, particularistas. Na Europa do sculo XIX, a
nao funda um novo relacionamento solidrio entre pessoas que,
at ento, eram estranhas umas para as outras. A transformao uni-
versalista das lealdades tradicionais para com a aldeia e a famlia, a
regio e a dinastia, um processo difcil e, sobretudo, longo, que mes-
mo nos clssicos estados-nao do Ocidente no deve ter abrangido
e permeado toda a populao antes do incio do sculo XX
6
Por outro
lado, no foi por acaso que essa forma mais abstrata de integrao se
5. Cf. H. Schulze, Staat und Nation in der Europaischen Geschichte, Mnchen, 1994.
6. Cf. p. ex. P. Sahlins, Boundaries, University of California Press, Berkeley 1989.
INSERO - INCLUSO OU CONFINAMENTO? 149
manifestou na disposio para a luta e o sacrifcio dos recrutas que
foram mobilizados contra os "inimigos da ptria". Em casos de emer-
gncia, a solidariedade dos concidados deveria afirmar-se como a
solidariedade daqueles que arriscam sua vida pelo povo e pela p-
tria. No conceito de povo inspirado pelo romantismo, que afirma
sua existncia e sua particularidade na luta contra outras naes, a
primordialidade natural da imaginria comunidade de lngua e ascen-
dncia funde-se com a idia da comunidade de destino, construda
mediante a narrativa dos acontecimentos. Mas essa identidade na-
cional enraizada num passado fictcio carrega simultaneamente o
projeto orientado para o futuro da realizao dos direitos republica-
nos de liberdade.
Essa caracterstica bifronte da nao, que se abre para dentro e se
fecha para fora, j fica ntida no significado ambivalente do conceito
de liberdade. A liberdade particularista de um coletivo que afirma sua
independncia nacional diante do exterior, apresenta-se apenas como
um invlucro protetor para as liberdades individuais dos cidados,
realizadas no interior - a autonomia privada dos membros da so-
ciedade, na mesma medida da autonomia poltica dos cidados. Nessa
sndrome dilui-se o antagonismo conceituai entre uma concernncia
sem alternativa, porque adscritcia, a um povo, que se constitui numa
caracterstica imperdvel, e a qualidade de membro, livremente assu-
mida e garantida por direitos subjetivos, numa comunidade poltica
voluntria, que oferece a seus cidados a opo da egresso. Esse c-
digo duplo suscita at hoje interpretaes concorrentes e diagnsticos
polticos antagnicos.
A idia da nao de um povo conduz hiptese de que o demos
dos concidados tem de se enraizar no ethnos dos membros de um
povo, para poder estabilizar-se como uma associao poltica de juris-
consortes* livres e iguais. Segundo se diz, a fora vinculativa da co-
munitarizao republicana insuficiente para isso. A lealdade do cida-
do precisa de uma ancoragem na conscincia da solidariedade do
povo, marcada por uma primordialidade natural e pelo destino his-
trico. A "plida" idia, nascida em seminrios acadmicos, de um
N.T.: Permito-me, apoiado na existncia da palavra "litisconsorte", sugerir este
neologismo para traduzir a palavra alem Rechtsgenosse, que poderia tambm ser tra-
duzida como "membro de uma comunidade jurdica".
"patriotismo constitucional" no pode suplantar uma "s conscincia
nacional": "Esse conceito (do patriotismo constitucional) paira ... no
ar ... O recurso nao, ... conscincia de um 'ns' nela contida,
capaz de criar liames emocionais, no pode ser, portanto, elidido"
7

certo que, a partir de outra perspectiva, a simbiose entre naciona-
lismo e republicanismo se apresenta mais como uma constelao pas-
sageira. Foi apenas uma conscincia nacional propagada por intelec-
tuais e sbios, que se espraiou lentamente a partir da burguesia urba-
na culta e se cristalizou em redor da fico de uma ascendncia co-
mum, da construo de uma histria compartida e de uma lngua
escrita, gramaticalmente simplificada, aquilo que certamente trans-
formou os sditos em cidados politicamente conscientes, que se iden-
tificam com a constituio da repblica e com seus fins declarados.
Contudo, o nacionalismo no , no obstante esse papel catalisador,
uma condio prvia necessria para um processo democrtico. A
progressiva incluso da populao no status de cidados no apenas
abre para o estado uma fonte secular de legitimao, mas tambm
produz o novo patamar para uma integrao social abstrata, juridi-
camente mediada.
Ambas essas interpretaes partem da idia de que o Estado na-
cional reagiu ao problema da desintegrao de uma populao que
foi arrancada dos liames sociais estamentais da sociedade dos pri-
mrdios da Idade Moderna. Mas um dos lados localiza a soluo do
problema no nvel da cultura, e o outro, no nvel das instituies e dos
procedimentos democrticos. Ernst Wolfgang Bckenfrde salienta
a identidade coletiva: "No sentido contrrio, necessria ... uma re-
lativa homogeneizao numa cultura comum ... , para que a socieda-
de, tendencialmente atomizada, possa ser novamente coesa e - sem
levar em considerao sua diferenciada multiplicidade - associada
numa unidade capaz de agir. Essa funo assumida, ao lado e de-
pois da religio, pela nao e pela conscincia natural a ela perten-
cente ... Assim, no se pode ultrapassar a meta e substituir a identi-
dade nacional, nem mesmo em favor da idia da universalidade dos
direitos humanos"
8
. O lado contrrio est convencido de que o pr-
prio processo democrtico pode assumir o papel de fiador em caso
7. E. W. Bckenfrde, "Die Nationn, Frankfurter Allgemeine Zeitung, 30.09.1995.
8. Bckenfrde, op. cit.
de falta da integrao social, numa sociedade que cada vez mais se
diferencia internamente
9
Assim que, nas sociedades pluralistas, esse
nus no pode ser desviado do nvel da formao de vontade poltica
e da comunicao pblica e aberta para o substrato cultural, aparen-
temente de origem natural, de um povo supostamente homogneo.
Sob essa premissa, Hans-Ulrich Wehler chega a emitir a opinio de
que "as unies federativas de Estados, juntamente com um sentimento
de lealdade baseado primordialmente nas prestaes do Estado cons-
titucional e social, encarnam uma utopia incomparavelmente mais
atraente do que o retorno para a presumida normalidade do Estado
nacional. .. alemo"
10

Falta-me competncia para levar adiante esta disputa com argu-
mentos histricos. Em lugar disso, interessam-me as construes, em
termos de direito constitucional, das relaes entre nao, Estado de
direito e democracia, com as quais disputada esta questo em nvel
normativo. Juristas e politlogos interferem nos processos de auto-
comunicao dos cidados com meios outros, porm no menos efi-
cientes, do que os historiadores; eles podem at mesmo exercer in-
fluncia sobre a prxis decisria do Supremo Tribunal Federal. De acor-
do com o conceito clssico de fins do sculo XVIII, 'nao' significa o
povo de um Estado, que se constitui como tal, na medida em que ele
se confere uma constituio democrtica. Esse conceito est em con-
corrncia com a viso, surgida no sculo XIX, segundo a qual a sobe-
rania popular pressupe um povo que, em contraste com a ordem
artificial do direito positivo, projeta-se para o passado como algo orga-
nicamente crescido: "O 'povo', ... que considerado o sujeito do poder
constituinte nas democracias, no obtm a sua identidade apenas a
partir da constituio que ele se confere. Essa identidade muito mais
um fato pr-constitucional, histrico. Certamente contingente, mas nem
por isso aleatrio, muito mais, indisponvel para aqueles, que acham
que pertencem a um povo"
11

Na histria dos efeitos dessa tese, Carl Schmitt teve um papel rele-
vante. Inicialmente, compararei a construo de Schmitt referente rela-
9. Cf. J. Habermas, Die Normalitiit einer Berliner Republik, Frankfurt am Main,
1995, 181.
10. H. U. Wehler, "Nationalismus und Nation in der deutschen Geschichte': in
Berding (1995), 174s.
11. H. Lbbe (1994), 38s.
o entre nao, Estado de direito e democracia com a respectiva viso
clssica (I). Disso resultam diversas conseqncias para alguns proble-
mas atuais e relacionados entre si: para o direito autodeterminao
nacional (II) e para a igualdade de direitos nas sociedades multicul-
turais (III), assim como para o direito s intervenes humanitrias (IV)
e para a transferncia de direitos de soberania a instituies suprana-
cionais (V). Seguindo o fio condutor desses problemas, gostaria de dis-
cutir a inconvenincia da viso etnonacionalista da soberania popular.
o
Construes da soberania popular
no direito constitucional
( 1) Em sua interpretao da Constituio de Weimar, Carl Schmitt
confere a um etnonacionalismo concebido de modo construtivista a
hierarquia de um direito constitucional. A repblica de Weimar fazia
parte da tradio de um Estado de direito- j desenvolvido durante
a monarquia constitucional - que deveria proteger os cidados dos
abusos do poder do Estado; contudo, ela integrava, pela primeira vez
em solo alemo, o Estado de direito com a forma do Estado e com o
contedo poltico da democracia. Essa situao inicial, especfica do
desenvolvimento jurdico alemo, reflete-se na estrutura da "doutrina
constitucional" de Schmitt. Nela, Schmitt estabelece uma ntida di-
viso entre a parte "de Estado de direito" e a parte "poltica" da cons-
tituio, utilizando depois a "nao" como dobradia, que articula os
princpios tradicionais do Estado burgus de direito com o princpio
democrtico da autodeterminao do povo. Ele declara a homoge-
neidade nacional como sendo condio necessria para o exerccio
democrtico do poder: "Um Estado democrtico, que encontra os pres-
supostos de sua democracia na homogeneidade nacional de seus ci-
dados, corresponde ao assim chamado princpio de nacionalidade,
segundo o qual uma nao constitui um Estado, e um Estado cons-
. . - nl2
t1tm uma naao .
Com isso, Schmitt acompanha uma idia de Johann Caspar
Bluntschli; sente-se tambm em consonncia com os princpios-
12. C. Schmitt, Verfassungslehre, Berlin 1983, 231.
INSERO- INCLUSO OU CONFINAMENTO? 153
compartidos igualmente por Wilson e por Lenin -, segundo os quais
os tratados assinados no subrbio de Paris tinham fixado a ordem
europia do ps-guerra. Mais importante do que essas concordncias
histricas a preciso conceituai. Schmitt imagina a participao po-
ltica uniforme dos cidados na formao da vontade poltica como
um acordo voluntrio das manifestaes de vontade dos participantes
unssonos de um povo mais ou menos homogneo
13
A democracia
s pode existir na figura da democracia nacional, porque o sujeito do
autogoverno do povo concebido como um macrossujeito capaz de
agir, e porque a nao de um povo parece ser a grandeza adequada
para ocupar esse espao conceituai. Ela vista como um substrato su-
postamente natural da organizao do Estado. Essa interpretao
coletivista do modelo rousseauniano da auto legislao condiciona todo
e qualquer raciocnio posterior.
certo que a democracia s pode ser exercida como uma prxis
comunitria. Mas Schmitt no constri essa comunidade como a in-
tersubjetividade de grau superior de um acordo mtuo entre cida-
dos, que se reconhecem reciprocamente como livres e iguais. Ele a
coisifica enquanto homogeneidade dos membros de um povo. A ori-
gem da norma da igualdade de tratamento procurada no fato da
igualdade da origem nacional: "A igualdade democrtica uma igual-
dade substancial. Porque todos os cidados participam dessa subs-
tncia, eles podem ser tratados como iguais, podem ter o mesmo direito
de votar e de ser votados etc."
14
A partir dessa substancializao do
povo de um Estado, resulta como mais uma sinalizao de direo
conceituai uma concepo existencialista do processo democrtico de
deciso. Schmitt concebe a formao da vontade poltica como a auto-
afirmao coletiva de um povo: "O que o povo quer bom, justamen-
te porque o povo (o) quer"
15
A separao entre democracia e Estado
de direito mostra aqui o seu sentido oculto: como a vontade poltica
orientadora no tem um contedo normativo racional, como ela se
esgota, antes, no contedo expressivo de um esprito popular natura-
lizado, ela tambm no precisa surgir de uma discusso pblica.
13. Cf. I. Maus, "Rechtsgleichheit und gesellschaftliche Differenzierung bei Carl
Schmitt". ln: idem, Rechtstheorie und Politische Theorie im Industriekapitalismus,
Mnchen, 1986,111-140.
14. C. Schmitt (1983), 228.
15. C. Schmitt (1983), 229.
Aqum da razo e da desrazo, a autenticidade da vontade popu-
lar atesta-se unicamente na execuo plebiscitria da manifestao de
vontade de uma multido de populares, reunida num dado momen-
to. Antes mesmo de o autogoverno de um povo se solidificar nas com-
petncias dos rgos de um Estado, ele se manifesta em posiciona-
mentos espontneos pelo sim ou pelo no, diante de alternativas dadas:
"S o povo realmente reunido povo ... e pode fazer aquilo que faz
parte especfica da atividade desse povo; pode aclamar, isto , expri-
mir a sua concordncia ou discordncia pelo simples brado"
16
Are-
gra da maioria apenas operacionaliza a consonncia das manifestaes
individuais de vontade- "todos querem o mesmo". Essa convergn-
cia traz conscincia o a priori substancial de uma forma coletiva de
vida nacional. O acordo prvio apriorstico garantido pela homoge-
neidade substancial dos membros de um povo, que se diferenciam
como uma nao especial das outras naes: "O conceito democrtico
da igualdade um conceito poltico e faz referncia possibilidade da
diferenciao. A democracia poltica, portanto, no pode fundamen-
tar-se na falta de diferenas entre todos os seres humanos, mas apenas
na concernncia a um determinado povo ... A igualdade, que faz parte
da essncia da democracia, dirige-se portanto apenas para dentro, no
para fora"
17

Desse modo, Schmitt faz o "povo" assumir uma posio polmica
diante de uma "humanidade", entendida como um conceito "huma-
nista': com o qual se associa o conceito moral do respeito igual para
todos: "O conceito central da democracia o povo, no a humanidade.
Se a democracia quiser ser uma forma poltica, s existe uma democra-
cia popular, e no uma democracia humanitria"
18
Na medida em que
"a idia da igualdade dos seres humanos"- no sentido do respeito
uniforme pelos interesses de cada um- tem alguma relevncia para a
constituio, ela se expressa no princpio jurdico, no direito aos mesmos
direitos subjetivos, assim como na organizao constitucional do poder
do Estado. O sentido de insero dos direitos humanos esgota-se no
gozo privado das mesmas liberdades liberais, enquanto o exerccio cida-
do das liberdades polticas deve obedecer a uma lgica totalmente
16. C. Schmitt ( 1983), 243.
17. C. Schmitt ( 1983), 227.
18. C. Schmitt ( 1983), 234.
INSERO- INCLUSO OU CONFINAMENTO? 1 55
diversa. O sentido da autodeterminao democrtica baseada na ho-
mogeneidade a independncia nacional- a auto-afirmao, auto-
confirmao e auto-realizao de uma nao em sua peculiaridade.
Essa 'nao' medeia entre o Estado de direito e a democracia, porque
do exerccio democrtico do poder s podem participar os cidados
que surgiram da transformao dos particulares em membros de uma
nao politicamente consciente.
(2) Com esse desacoplamento dos direitos fundamentais, que
regulam o trato privado dentro da sociedade burguesa, de uma "demo-
cracia popular" substancial
19
, Schmitt coloca-se em crassa contradi-
o com o republicanismo inspirado no direito racional. Nessa tra-
dio, "povo" e "nao" so conceitos que podem ser trocados entre si,
concernentes a uma cidadania que tem igualdade de origem com sua
comunidade democrtica. O povo de um Estado no vale como um
dado pr-poltico, mas como produto do contrato social. Na medida
em que os participantes decidem em comum fazer uso de seu direito
primitivo de "viver sob leis pblicas reguladoras da liberdade': eles
constituem uma associao de jurisconsortes livres e iguais. A deciso
de viver em liberdade poltica tem o mesmo significado que a incitava
em favor de uma prxis constituinte. Graas a isso, e diferentemente
do que ocorre com Carl Schmitt, soberania popular e direitos huma-
nos, democracia e Estado de direito esto conceptualmente interli-
gados. Pois a deciso inicial em favor de uma legislao democrtica
s pode ser executada pela via da realizao daqueles direitos que os
participantes devem reconhecer reciprocamente, se quiserem regular
legitimamente a sua convivncia com os meios do direito positivo.
Isso exige, por sua vez, um processo de legiferao que garanta legiti-
midade e que estabelea a longo prazo a configurao do sistema das
leis
20
Nesse caso, segundo a frmula rousseauniana, todos devem de-
cidir o mesmo para todos. Portanto, os direitos fundamentais surgem
da idia da institucionalizao jurdica de tal processo de autolegisla-
o democrtica.
A idia de uma soberania popular de tal modo procedimentalizada
e orientada para o futuro faz com que perca sentido a reivindicao de
19. B. O. Bryde, "Die bundesrepublikanische Volksdemokratie ais lrrweg der
Demokratietheorie': Staatswissenschaften und Staatspraxis, 5, 1994, 305-329.
20. Cf. J. Habermas, Faktizitat und Geltung, Frankfurt am Main, 1992, cap. 3.
retornar a formao da vontade poltica ao a priori substantivo de um
consenso passado obtido entre membros de um povo homogeneizado
num momento pr-poltico: "O direito positivo no legtimo pelo
fato de corresponder a princpios substantivos de justia, mas por ter
sido criado em processos que, por sua prpria estrutura, so justos,
quer dizer, democrticos. O fato de, durante o processo legislativo,
todos decidirem a mesma coisa a respeito de todos, um pressuposto
normativo pretensioso, que no mais se define pela substncia, mas
pela autolegislao dos destinatrios do direito, pela igualdade de po-
sies nos processos e pela generalidade das regras jurdicas, e deve
impedir o arbtrio e minimizar a dominao"
21
No necessrio um
consenso bsico anterior, garantido pela homogeneidade cultural,
porque uma formao democraticamente estruturada de opinio e de
vontade possibilita um acordo normativo racional tambm entre es-
tranhos. Pelo fato de o processo democrtico, graas s suas caracte-
rsticas procedimentais, garantir legitimidade, ele pode, quando ne-
cessrio, preencher as lacunas da integrao social. Porque, na medida
em que garante uniformemente o valor de uso das liberdades subjeti-
vas, ele cuida de que a rede da solidariedade cidad no se rompa.
A crtica dessa interpretao clssica dirige-se sobretudo contra
sua leitura "liberalista': Carl Schmitt questiona a fora de integrao
social do Estado de direito centrado no processo democrtico a partir
dos dois aspectos que j tinham sido determinantes para a crtica feita
por Hegel do "Estado da necessidade e da razo", caracterstico do mo-
derno direito natural, e que hoje so retomados pelos "comunitaristas"
na sua discusso com os "liberais"
22
Os alvos so a concepo atomstica
do indivduo como um "eu desvinculado" e o conceito instrumentalista
da formao da vontade poltica como uma agregao de interesses
sociais. Os contraentes do contrato social so apresentados como egos-
tas isolados, racionalmente esclarecidos, que no esto cunhados por
tradies comuns, ou seja, no compartilham orientaes culturais de
valor e no agem orientados para o acordo mtuo. Segundo essa des-
crio, a formao de vontade poltica ocorre exclusivamente pelo modo
de negociaes a respeito de um modus vivendi, sem que seja possvel
21.1. Maus, '"Volk' und 'Nation' im Denken der Autklrung", Bliitter fr deutsche
und internationale Politik, 5, 1994, 604.
22. Cf. R. Forst, Kontexte der Gerechtigkeit, Frankfurt am Main 1994, Cap. I e III.
um entendimento a partir de pontos de vista ticos ou morais. de
fato difcil imaginar como pessoas dessa espcie poderiam chegar por
essa via a uma ordem jurdica intersubjetivamente reconhecida, da qual
se esperaria que forjasse uma nao de cidados a partir de um grupo
de estranhos, ou seja, que estabelecesse uma solidariedade cidad entre
estranhos. Diante de um pano de fundo como esse, pintado com cores
da gama preferida por Hobbes, recomenda-se ento a origem tnica
ou cultural comum de um povo mais ou menos homogneo, como
origem e fiador daquela espcie de vnculos normativos, diante dos
quais o individualismo possessivo cego.
Contudo, a crtica justificada dessa variante do direito natural
no acerta o alvo de uma concepo intersubjetivista da soberania po-
pular procedimentalizada, com a qual, alis, o republicanismo tem
maior afinidade. Segundo essa leitura, o modelo de contrato do direi-
to privado entre participantes do mercado substitudo pela prxis da
consulta entre participantes do processo de comunicao, que gosta-
riam de chegar a decises motivadas pelo bom senso. A formao da
opinio e da vontade polticas no se realiza apenas na forma dos com-
promissos, mas tambm segundo o modelo dos discursos pblicos,
que visam a aceitabilidade racional das regras, luz de interesses ge-
neralizados, de orientaes de valor compartidas e de princpios fun-
damentados. Desse modo, esse conceito no-instrumental de poltica
apia-se no conceito da pessoa que age comunicativamente. Tambm
as pessoas jurdicas no devem ser concebidas como proprietrias de
si mesmas. Faz parte do carter social das pessoas fsicas o fato de elas
se desenvolverem em meio a formas de vida compartidas intersubjeti-
vamente, para se tornarem indivduos e estabilizarem sua identidade
em condies de reconhecimento recproco. Por isso, tambm a partir
de um ponto de vista jurdico, a pessoa individual s pode ser protegi-
da juntamente com o contexto dos seus processos de formao, ou
seja, com um acesso seguro a relaes impessoais de sustentao, s
redes sociais e s formas da vida cultural. Um processo legislativo e de
tomada de decises polticas, instruido de modo discursivo e sem per-
der de vista o que acabou de ser dito, tem de respeitar tanto as prefe-
rncias existentes quanto os valores e as normas. Desse modo, esse
processo se qualifica muito bem para a tarefa de assumir o papel de
fiador poltico em caso de inadimplncia das funes de integrao,
ocorrida num outro ponto.
Dos pontos de vista de Kant e de um Rousseau bem entendido
23
,
a autodeterminao democrtica no possui o sentido coletivista e
ao mesmo tempo excludente da afirmao da independncia nacio-
nal e da concretizao da singularidade nacional. Mais do que isso,
tem o sentido de insero de uma autolegislao que inclui unifor-
memente todos os cidados. Insero significa que tal ordem pol-
tica se mantm aberta para equiparar os discriminados e para incluir
os marginalizados, sem confin-los na uniformidade da comunidade
homognea de um povo. Para isso significativo o princpio da volun-
tariedade; a nacionalidade do cidado fundamenta-se em seu con-
sentimento, pelo menos implcito. A viso substancialista da sobe-
rania popular refere "liberdade" essencialmente independncia ex-
terna na existncia de um povo; a viso procedimentalista, por sua
vez, refere-a autonomia privada e pblica, uniformemente garanti-
da internamente a uma associao de jurisconsortes livres e iguais. A
partir dos desafios com que hoje nos vemos confrontados, gostaria
de mostrar que essa leitura do republicanismo, feita segundo os prin-
cpios da teoria da comunicao, mais apropriada do que uma vi-
so etnonacionalista, ou mesmo comunitarista dos conceitos de na-
o, Estado de direito e democracia.
Sentido e falta de sentido da autodeterminao nacional
O princpio de nacionalidade significa um direito a autodetermi-
nao nacional. De acordo com ele, toda nao que quer se governar a
si prpria tem direito a uma existncia enquan!Q Estado independente.
A viso etnonacionalista da soberania popular parece oferecer soluo
para um problema, ao qual a republicanismo ficou devendo resposta.
Como pode ser definida a totalidade fundamental daqueles aos quais
se devem legitimamente referir os direitos fundamentais?
Kant reconhece que todo ser humano tem, enquanto tal, o di-
reito a ter direitos e a regular comunitariamente a convivncia com
os outros, de tal modo que todos possam usufruir das mesmas liber-
dades, segundo leis pblicas e obrigatrias. Mas com isso ainda no
23. Cf. I. Maus, Zur Aufkli:irung der Demokratietheore, Frankfurt am Main 1992.
est definido quem de fato pode fazer uso desse direito, com quem,
onde e quando, nem quem pode associar-se numa comunidade
autodeterminada, sobre o fundamento de um contrato social. A ques-
to da composio legtima da comunidade bsica dos cidados fica
aberta enquanto a autodeterminao democrtica se referir apenas
espcie de organizao da convivncia de jurisconsortes associados.
certo que a autolegislao de uma nao democraticamente cons-
tituda provm das decises de uma gerao de fundadores, no sentido
de se conferir a si mesmos uma constituio. Contudo, atravs desse
ato, os participantes s se qualificam retrospectivamente como povo
de um Estado. pela vontade coletiva de criar uma existncia enquan-
to Estado e, como conseqncia dessa deciso, atravs da prpria
prxis constituinte, que os participantes se constituem numa nao
de cidados.
Essa viso no problemtica enquanto as questes defrontei-
ras realmente no forem objeto de disputa- como por exemplo na
Revoluo Francesa, ou na Americana, quando os cidados tiveram
de lutar para conquistar as liberdades republicanas, seja contra o
prprio governo, quer dizer dentro das fronteiras de um Estado exis-
tente, seja contra um senhor colonial que tinha demarcado ele pr-
prio as fronteiras da desigualdade. Contudo, a resposta circular, de
que os prprios cidados se constituem enquanto povo e, com isso,
demarcam o seu territrio geogrfica e socialmente, insuficiente
em outros casos de conflito: 'To say that ali people ... are entitled to
the democratic process begs a prior question. When does a collection
of persons constitute an entity-'a people'- entitled to govern itself
democratically?"
24
No mundo, tal qual o conhecemos, o acaso his-
trico, normalmente o simples resultado de conflitos armados, guer-
ras e guerras civis, quem decide a quem caber, em cada caso, o exer-
ccio do poder e definir as fronteiras controvertidas de um Estado.
Enquanto o republicanismo refora a nossa conscincia da contin-
gncia dessas fronteiras, o recurso idia de uma nao de origem
primordial, capaz de vencer essa contingncia, pode ornar as fron-
teiras com uma aura de substancialidade simulada, legitimando-as
24. [Dizer que todos os povos ... tm direito a um processo democrtico pressu-
pe uma pergunta anterior. Quando uma coleo de pessoas constitui uma entidade re
'um povo' re com direito a se autogovernar democraticamente?] R. A. Dahl, Democracy
and Its Critics, Yale U. P., New Haven e Londres, 1989, 193.
atravs de relaes artificiais de origem. O nacionalismo preenche a
lacuna normativa com um apelo a um assim chamado "direito"
autodeterminao nacional.
Divergindo da teoria racional do direito, que reconhece que as
condies jurdicas surgem das relaes individuais do reconhecimen-
to intersubjetivo, Carl Schmitt parece poder fundamentar tal direito
coletivo. Pois, quando a autodeterminao democrtica introduzi-
da com o sentido da auto-afirmao e da auto-realizao coletivas,
ningum pode realizar seu direito fundamental a uma srie de di-
reitos fundamentais iguais fora do contexto de um povo constitudo
em nao, que goza de independncia enquanto Estado. A partirdes-
se ponto de vista, o direito coletivo de todos os povos a uma existn-
cia prpria na forma de Estado condio necessria para a garantia
eficiente de direitos individuais iguais para todos. Essa fundamenta-
o do princpio da nacionalidade, em termos da teoria da democra-
cia, permite conferir retroativamente fora normativa ao sucesso fac-
tual de movimentos de independncia nacional. Porque determinado
povo se qualifica para o direito soberania nacional pelo fato de ele
prprio se definir como povo homogneo e de ter, simultaneamente,
o poder para controlar as fronteiras que so deduzidas de tais carac-
tersticas adscritcias.
Por outro lado, a hiptese de um povo homogneo contradiz o
princpio da voluntariedade e conduz s conseqncias normativas
indesejveis que Schmitt nem mesmo procura ocultar: "Um Estado
nacionalmente homogneo apresenta-se ento como algo normal; um
Estado, ao qual falta essa homogeneidade, tem algo de anormal, algo
que se constitui em ameaa para a paz"
25
A pressuposio de uma
identidade coletiva indisponvel acaba forando a polticas repres-
sivas, seja de assimilao coercitiva de elementos estranhos, seja de
preservao da pureza do povo, mediante apartheid ou limpeza tni-
ca, pois "um Estado democrtico perde(ria) sua prpria substncia
por um reconhecimento conseqente da igualdade geral entre os se-
res humanos no mbito da vida pblica e do direito geral"
26
Alm das
medidas preventivas para o controle da admisso de estrangeiros, C.
Schmitt fala ainda na "submisso e evacuao da populao heterog-
25. C. Schmitt (1983), 231.
26. C. Schmitt (1983), 233.
INSERAO- INCLUSAO OU CONFINAMENTO? 161
nea", assim como em sua segregao geogrfica, ou seja, na instalao
de protetorados, colnias, reservas, homelands etc.
A concepo republicana naturalmente no exclui que comuni-
dades tnicas possam conferir-se uma constituio democrtica e pos-
sam se estabelecer como Estados soberanos, na medida em que essa
independncia se legitime a partir do direito individual de cada cida-
do a viver em liberdade, de acordo com as leis. Porm, via de regra, os
Estados nacionais no se desenvolvem de modo pacfico, a partir de
etnias individuais, que vivem de forma isolada. Com muito maior fre-
qncia eles se expandem para regies, tribos, subculturas e comuni-
dades lingsticas e religiosas vizinhas. Os novos Estados nacionais
surgem geralmente custa de 'povos inferiores' assimilados, oprimidos
ou marginalizados. A formao de Estados nacionais sob o signo do
etnonacionalismo foi quase sempre acompanhada de sangrentos ri-
tuais de limpeza e sempre submeteu novas minorias a novas repres-
ses. Na Europa dos fins do sculo XIX e do sculo XX, ela deixou as
marcas cruis da emigrao e expulso, da evacuao pela fora, da
privao de direitos e do extermnio fsico - at o genocdio. Com
bastante freqncia, aps terem conseguido sua emancipao, os per-
seguidos transformam-se em perseguidores. Na prtica do direito
internacional relativa ao reconhecimento, o surgimento do princpio
das nacionalidades correspondeu mudana para o princpio da efe-
tividade, segundo o qual qualquer novo governo - independente-
mente de sua legitimidade- podia contar com o reconhecimento, na
medida em que sua soberania estivesse suficientemente estabilizada,
para fora e para dentro de seu territrio.
Tal como ocorre nos casos gritantes de domnio estrangeiro e
de colonialismo, a injustia contra a qual se dirige uma resistncia
legtima no surge da infrao de um direito supostamente coletivo
autodeterminao nacional, mas da infrao de direitos funda-
mentais individuais. A reivindicao da autodeterminao s pode
ter como contedo imediato a concretizao de direitos de cidada-
nia iguais para todos. Dar um fim discriminao das minorias no
precisa absolutamente pr sempre em questo os limites de determi-
nado regime ilegtimo. Uma reivindicao de secesso s se justi-
fica se o poder central do Estado nega seus direitos a uma parte de
sua populao, concentrada num territrio; nessas circunstncias a
reivindicao da incluso pode ser imposta pela via da independn-
cia nacional. Foi a partir desse ponto de vista que a independncia
dos Estados Unidos foi reconhecida pela Espanha e pela Frana j
em 1778. A partir da secesso das colnias espanholas nas Amricas
do Sul e Central, contrariamente prtica usual at ento
27
, prevale-
ceu a viso de que o reconhecimento internacional de uma secesso
da metrpole tambm seria permissvel sem a anuncia do sobera-
no anterior
28

Na medida em que os movimentos de independncia nacional
apelam para a autodeterminao, no sentido republicano do termo,
uma secesso (ou a anexao de uma parte separada a um outro Esta-
do) no justificvel sem atentar para a legitimidade do status quo.
Porque, enquanto todos os habitantes gozarem dos mesmos direitos e
ningum for discriminado, no existe nenhum motivo normativamen-
te convincente para a separao da comunidade existente. Porque, sob
tais circunstncias, no se pode falar em represso nem em "domnio
estrangeiro", que dariam direito de secesso a uma minoria. A isso cor-
responde tambm a resoluo pertinente da Assemblia Geral das
Naes Unidas que, de acordo com a Carta das Naes Unidas, conce-
de a todos os povos um direito autodeterminao, sem contudo fi-
xar o conceito de "povo" no sentido tnico do termo
29
Alis, nega-se
expressamente a existncia de um direito secesso, isto , "um direito
separao daqueles Estados que se comportam de acordo com os
princpios da igualdade de direitos e do direito autodeterminao
dos povos e, portanto, possuem um governo que representa a todo o
povo, sem discriminao de raa, crena ou sexo"
30

27. S em 1581, quando a independncia dos Pases Baixos, declarada unilate-
ralmente, foi reconhecida pela Espanha atravs do Tratado de Paz da Vestflia, esse
tipo de questo ficou completamente esclarecida para as potncias europias.
28. Cf. J. A. Frowein, "Die Entwicklung der Anerkennung von Staaten und Re-
gierungen im Vlkerrecht", Der Staat, Ano 11, 1972, 145-159.
29. O Art. I o do Pacto sobre os Direitos Humanos, de 16 de dezembro de 1966,
surgido na fase da descolonizao pacfica, posterior Segunda Guerra Mundial, diz:
"Ali peoples have the right to self-determination. By virtue of that right they freely deter-
mine their politicai status and freely pursue their economic, social and cultural development':
("Todos os povos tm o direito autodeterminao. Em virtude de tal direito, eles
determinam livremente o seu status poltico e procuram livremente o seu desenvolvi-
mento econmico, social e cultural"].
30. A. Verdross, B. Si ma, Universelles Volkerrecht, Berlin
3
1984, 318 ( 511).
Incluso com sensibilidade para as diferenas
A leitura liberalista da autodeterminao democrtica mascara,
contudo, o problema das minorias "inatas", que percebido com
maior clareza a partir do ponto de vista comunitarista
31
, assim como
do ponto de vista intersubjetivista da teoria do discurso
32
O proble-
ma tambm surge em sociedades democrticas, quando uma cultura
majoritria, no exerccio do poder poltico, impinge s minorias a
sua forma de vida, negando assim aos cidados de origem cultural
diversa uma efetiva igualdade de direitos. Isso tange questes polti-
cas, que tocam o auto-entendimento tico e a identidade dos cida-
dos. Nessas matrias, as minorias no devem ser submetidas sem
mais nem menos s regras da maioria. O princpio majoritrio chega
aqui a seu limite, porque a composio contingente do conjunto dos
cidados condiciona os resultados de um processo aparentemente
neutro. "The majority principie itself depends on prior assumptions
about the unit: that the unit within which it is to operate is itself
legitima te and that the matters on which it is employed properly fall
within its jurisdiction. ln other words, whether the scope and domain
of majority rule are appropriate in a particular unit depends on
assumptions that the majority principie itself can do nothing to justify.
The justification for the unit lies beyond the reach of the majority
principie and, for that matter, mostly beyond the reach of democratic
theory itself"
33

O problema das minorias "inatas" explica-se pelo fato de que os
cidados, mesmo quando observados como personalidades jurdicas,
no so indivduos abstratos, amputados de suas relaes de origem.
31. Cf. Ch. Taylor, Multikulturalismus und die Politik der Anerkennung, Frank-
furtam Main 1993.
32. Cf. J. Habermas, "Kampf um Anerkennung im demokratischen Rechtsstaat",
vide adiante.
33. ["O princpio da maioria em si depende de pressupostos prvios a respeito
da unidade: depende de que a unidade dentro da qual ele deve operar seja em si legti-
ma e de que os assuntos aos quais aplicado recaiam apropriadamente em sua jurisdi-
o. Com outras palavras, o fato de o escopo e o domnio da regra majoritria serem
apropriados para uma unidade especfica depende de pressupostos para cuja justifica-
tiva o princpio da maioria em si nada pode contribuir e que, por isso mesmo, ficam
alm do alcance da prpria teoria democrtica"] Dahl (1989), 104.
Na medida em que o direito intervm em questes tico-polticas, ele
toca a integridade das formas de vida dentro das quais est enfronhada
a configurao pessoal de cada vida. Com isso entram em jogo - ao
lado de consideraes morais, de reflexes pragmticas e de interesses
negociveis- valorizaes fortes, que dependem de tradies intersub-
jetivamente compartidas, mas culturalmente especficas. As ordens de
direito tambm so, em seu todo, "eticamente impregnadas", porque
interpretam o contedo universalista dos mesmos princpios consti-
tuintes de modo diferente em cada caso, a saber, no contexto das ex-
perincias de uma histria nacional e luz de uma tradio, uma cul-
tura e uma forma de vida historicamente predominantes. Na regula-
o de matrias culturalmente delicadas, como por exemplo a lingua-
gem oficial, os currculos da educao pblica, o status das igrejas e
das comunidades religiosas, as normas do direito penal (por exemplo
quanto ao aborto), mas tambm em assuntos menos chamativos, como
por exemplo a posio da famlia e dos consrcios semelhantes ao
matrimnio, a aceitao de normas de segurana ou a delimitao das
esferas pblica e privada- em tudo isso reflete-se amide apenas o
auto-entendimento tico-poltico de uma cultura majoritria, domi-
nante por motivos histricos. Por causa de tais regras, implicitamente
repressivas, mesmo dentro de uma comunidade republicana que ga-
ranta formalmente a igualdade de direitos para todos, pode eclodir
um conflito cultural movido pelas minorias desprezadas contra a cul-
tura da maioria. Exemplos recentes desse fenmeno so dados pela mi-
noria de fala francesa no Canad, pelos vales na Blgica, pelos bascos
e catales na Espanha etc.
Uma nao de cidados composta de pessoas que, devido a seus
processos sociais, encarnam simultaneamente as formas de vida den-
tro das quais se desenvolveu sua identidade - e isso ocorre mesmo
quando, como adultos, eles se libertaram das tradies da sua origem.
Naquilo que relevante para seu carter, as pessoas so como entron-
camentos numa rede adscritcia de culturas e tradies. A composio
contingente do povo de um Estado, a unidade poltica, na terminolo-
gia de Dahl, determina tambm implicitamente o horizonte das orien-
taes de valor, dentro do qual ocorrem os conflitos culturais e os dis-
cursos do auto-entendimento tico-poltico. Junto com a composio
social da cidadania tambm muda esse horizonte de valores. Por exem-
plo: as questes polticas que dependem de um horizonte cultural espe-
cfico no so necessariamente discutidas de modo diferente aps uma
secesso, mas so votadas com resultados diferentes. Nem sempre h
novos argumentos, mas sim, novas maiorias.
claro que uma minoria discriminada s pode obter a igualdade
de direitos por meio da secesso sob a improvvel condio de sua
concentrao espacial. Caso contrrio, os velhos problemas ressurgi-
ro com outros sinais. Em geral, a discriminao no pode ser abolida
pela independncia nacional, mas apenas por meio de uma incluso
que tenha suficiente sensibilidade para a origem cultural das diferen-
as individuais e culturais especficas. O problema das minorias "ina-
tas", que pode surgir em todas as sociedades pluralistas, agudiza-se nas
sociedades multiculturais. Mas quando estas esto organizadas como
Estados democrticos de direito, apresentam-se, todavia, diversos ca-
minhos para se chegar a uma incluso "com sensibilidade para as dife-
renas": a diviso federativa dos poderes, uma delegao ou descen-
tralizao funcional e especfica das competncias do Estado, mas aci-
ma de tudo, a concesso de autonomia cultural, os direitos grupais
especficos, as polticas de equiparao e outros arranjos que levem a
uma efetiva proteo das minorias. Atravs disso, dentro de determi-
nados territrios e em determinados campos polticos, mudam as to-
talidades fundamentais dos cidados que participam do processo de-
mocrtico, sem tocar nos seus princpios.
A coexistncia com igualdade de direitos de diferentes comuni-
dades tnicas, grupos lingsticos, confisses religiosas e formas de vida,
no pode ser obtida ao preo da fragmentao da sociedade. O pro-
cesso doloroso do desacoplamento no deve dilacerar a sociedade numa
mirade de subculturas que se enclausuram mutuamente
34
Por um
lado, a cultura majoritria deve se soltar de sua fuso com a cultura
poltica geral, uniformemente compartida por todos os cidados; caso
contrrio, ela ditar a priori os parmetros dos discursos de auto-en-
tendimento. Como parte, no mais poder constituir-se em fachada
do todo, se no quiser prejudicar o processo democrtico em determi-
nadas questes existenciais, relevantes para as minorias. Por outro lado,
as foras de coeso da cultura poltica comum- a qual se torna tanto
mais abstrata quanto mais forem as subculturas para as quais ela o
34. Cf. H. J. Puhle, "Vom Brgerrecht zum Gruppenrecht? Multikulturelle Politik
in den USA': ln: K. J. Baade (ed.), Menschen berGrenzen, Herne 1995, 134-149.
denominador comum- devem continuar a ser suficientemente fortes
para que a nao dos cidados no se despedace: "Multiculturalism,
while endorsing the perpetuation of several cultural groups in a single
politicai society, also requires the existence of a common culture ...
Members of ali groups ... will have to acquire a commoil politicai
language and conventions of conduct to be able to participate effecti-
vely in the competition for resources and the protection of a group as
well as individual interests in a shared politicai arena"
35

Democracia e soberania do Estado:
o caso das intervenes humanitrias
As vises substancialista e procedimentalista da democracia con-
duzem a conceitos diferentes no apenas no que se refere autodeter-
minao nacional e ao multiculturalismo. Diversas conseqncias
ocorrem tambm no que se refere a conceptualizao da soberania do
Estado. O Estado, tal como se desenvolveu durante a Idade Moderna
na Europa, apia-se desde seus primrdios no poder aquartelado do
exrcito, da polcia e da execuo penal, e monopoliza os meios do uso
legtimo da violncia. A soberania interna significa a imposio efi-
ciente da ordem jurdica do Estado; a soberania externa significa a
capacidade de se afirmar na concorrncia com as grandes potncias
(tal como elas surgiram, depois da paz da Vestflia, no sistema dos Es-
tados europeus). A partir desse ponto de vista, a democratizao, sur-
gida passo a passo com a formao dos Estados nacionais, apresenta-se
como a passagem do poder soberano dos prncipes para o povo. Con-
tudo, tendo em vista a alternativa que interessa no contexto de que
estamos tratando, essa frmula muito pouco ntida.
35. ["O multiculturalismo, ao mesmo tempo que apia a perpetuao de vrios
grupos culturais dentro de uma mesma sociedade politica, tambm requer a existn-
cia de uma cultura comum ... Membros de todos os grupos culturais ... tero de ad-
quirir uma linguagem politica e convenes de comportamento comuns para serem
capazes de participar eficientemente na competio por recursos e na proteo dos
interesses do grupo, assim como dos interesses individuais em meio a uma arena poli-
tica compartida) J. Raz, "Multiculturalism: A Liberal Perspective': Dissent, inverno
1994,pp.67-79,aqui 77.
Se autodeterminao democrtica quer dizer participao ho-
mognea de cidados livres e iguais no processo da tomada de deci-
ses e da legiferao, o que muda com a democracia, em primeira
linha, so a espcie e o exerccio da soberania interna. O Estado demo-
crtico de direito revoluciona o fundamento da legitimao do poder.
Mas se, pelo contrrio, autodeterminao democrtica quer dizer a
auto-afirmao e a auto-realizao coletivas de membros homog-
neos ou participantes de uma mesma comunidade, o aspecto da
soberania exterior que vem ocupar o primeiro plano. Porque atravs
disso, a manuteno do poder do Estado dentro do sistema das po-
tncias ganha mais um significado, a saber, o de que uma nao, com
a sua existncia, garante simultaneamente a sua peculiaridade diante
das demais naes. A combinao da democracia com a soberania do
Estado estabelece, no primeiro caso, condies ambiciosas para a le-
gitimidade da ordem interna, enquanto deixa aberta a questo da
soberania externa. No outro caso, ela interpreta a posio do Estado
nacional na arena internacional, enquanto no necessita, para o exer-
ccio do poder em seu interior, de nenhum outro critrio de legitima-
o alm da paz e da ordem.
A partir do conceito de soberania do direito pblico interna-
cional clssico resulta a proibio fundamental de intromisso nos
assuntos internos de um estado reconhecido internacionalmente.
Embora essa proibio seja reforada na Carta das Naes Unidas,
desde seu surgimento ela entra em concorrncia com o desenvolvi-
mento da proteo internacional dos direitos humanos. O princpio
da no-intromisso foi minado durante as ltimas dcadas, mormente
pela poltica dos direitos humanos
36
. No causa surpresa o fato de C.
Schmitt ter-se insurgido veementemente contra essa evoluo. Sua
rejeio das intervenes baseadas nos direitos humanos explica-se
j a partir de sua viso belicista das relaes internacionais e da pol-
tica como um todo
37
Ele no teve de esperar pela criminalizao dos
crimes contra a humanidade para exprimir seu desdenhoso protesto;
j a discriminao contra a guerra de agresso
38
lhe parece inconci-
36. Cf. R. Wolfrum, "Die Entwicklung des internationalen Menschenrechts-
schutzes", Europa-Archiv 23, 1993, 681-690.
37. Cf. C. Schmitt, Der Begriffdes Politischen (1932), Berlin, 1979.
38. Cf. C. Schmitt, Die Wendung zum diskriminierenden Kregsbegrijf(1938),
Berlin, 1988.
livel com o status e o campo de ao aberto s naes, que s pode-
riam afirmar sua existncia e suas caractersticas peculiares no exer-
ccio do papel antagnico de sujeitos soberanos do direito internacio-
nal pblico.
Michael Walzer, que est muito longe de ser um etnonacionalista
militante, seguidor do credo de Schmitt, defende posio parecida.
Sem querer sugerir falsos paralelos, gostaria de mencionar suas reser-
vas, motivadas por causas de cunho com unitarista, diante das inter-
venes humanitrias
39
, porque elas iluminam a correlao interna
entre o conceito de democracia e o tratamento dos direitos de sobe-
rania. Em seu tratado sobre a "guerra justa"
40
, ele parte do princpio
da autodeterminao nacional, que cabe a toda comunidade com
identidade coletiva prpria, quando esta, cnscia de sua herana cul-
tural, tem a vontade e a fora para conquistar uma forma de existn-
cia como Estado e para afirmar sua independncia poltica. Um povo
goza do direito autodeterminao nacional, quando assume esse
direito com sucesso.
Walzer certamente no entende a comunidade politicamente ca-
paz como uma comunidade de descendentes tnicos, mas como uma
comunidade de herdeiros culturais. Mas tal como no caso da comu-
nidade genealgica, tambm a nao fruto de uma histria cultural
deve ser vista como uma realidade pr-poltica, que tem o direito de
preservar a sua identidade na forma de um Estado soberano: "The
idea of communal integrity derives its moral and politicai force from
the rights of contemporary men and women to live as members of a
historie community and to express their inherited culture through
politicai forms worked out among themselves"
41
A partir desse di-
reito autodeterminao, Walzer tambm deduz excees ao princ-
pio da no-intromisso. Ele considera as intervenes permissveis
39. Quanto discusso desse aspecto na obra de Walzer, cf. B. Jahn, "Humanitre
lntervention und das Selbstbestimmungsrecht der Vlker': Politische Vierteljahresschrift,
34,1993,567-587.
40. M. Walzer, Just and Unjust Wars. A Moral Argument with Historical Illustrations
(1977). N. Y. 1992.
41. ["A idia de uma integridade comunitria deriva sua fora moral e poltica
dos direitos dos homens e das mulheres contemporneos a viver como membros de
uma comunidade histrica e de exprimir a cultura por eles herdadas, mediante formas
polticas elaboradas por eles mesmos"] M. Walzer, "The Moral Standing of States",
Philosophyand Public Affairs, 9, 1980,209-229, aqui 211.
nos seguintes casos: a) para apoiar um movimento de libertao na-
cional que manifeste a identidade de uma comunidade independente
no ato da resistncia, e b) para a defesa da integridade de uma comu-
nidade que est sendo atacada, se tal comunidade s puder ser pre-
servada mediante uma interveno contrria. Mesmo a terceira exce-
o Walzer no a justifica per se com a tos de violao de direitos hu-
manos, mas dizendo que, c) em casos de escravizao, massacres ou
genocdio, um governo criminoso impede seus prprios cidados de
exprimir suas formas peculiares de vida e, com isso, de preservar sua
identidade coletiva.
Tambm a interpretao comunitarista da soberania popular
salienta o aspecto da soberania externa de tal modo que a questo da
legitimidade da ordem interna passa a segundo plano. O cerne da re-
flexo de Walzer o seguinte: uma interveno humanitria contra a
violao dos direitos humanos por parte de um regime ditatorial s
justificvel se os cidados atingidos se insurgirem eles prprios con-
tra a represso poltica e comprovarem, mediante um ato ntido de
rebelio, que o governo vai contra as verdadeiras aspiraes do povo
e ameaa a integridade da comunidade. De acordo com isso, a legi-
timidade de determinada ordem mede-se, em primeiro lugar, pela
harmonia existente entre as lideranas polticas e a forma cultural
de vida que constitutiva da identidade de um povo: "A state is legi-
timate or not, depending upon the 'fit' of government and commu-
nity, that is, the degree to which the government actually represents
the politicallife of its peop_le. When its doesn't do that, the people
have a right to rebel. But if they are free to rebel then they are also
free not to rebel. .. because they still believe the government to be
tolerable, or they are accustomed to it, o r they are personally loyal to
its leaders ... Anyone can make such arguments, but only subjects or
citizens can act on them"
42

42. ["Um estado legtimo ou no, dependendo do 'ajuste' entre o governo e a
comunidade, isto , do grau em que o governo representa efetivamente a vida poltica
de seu povo. Quando no o faz, o povo tem o direito a se rebelar. Mas se ele tem a
liberdade para se rebelar, tambm tem a liberdade para no se rebelar ... porque ainda
acredita que o governo seja tolervel, ou porque est acostumado a ele, ou porque tem
uma lealdade pessoal para com os seus lideres ... Qualquer pessoa pode fazer essa es-
pcie de raciocnio, mas apenas os sditos ou os cidados podem agir de acordo com
ele"! M. Walzer (1980), 214.
Os crticos de Walzer partem de outra concepo da autodeter-
minao democrtica; negam-se a reduzir eventualmente o aspecto
da soberania interna efetiva manuteno da calma e da ordem. De
acordo com essa leitura, o piv do julgamento da legitimidade da
ordem interna no a herana cultural comum, mas a realizao dos
direitos de cidadania: "The mere fact that the multitude shares some
form of common life- common traditions, customs, interests, his-
tory, institutions and boundaries - is not sufficient to generate a
genuine, independent, Jegitimate politicai community"
43
Os crticos
refutam o princpio da no-intromisso e preferem, na medida do pos-
svel, uma ampliao da proteo internacional dos direitos huma-
nos. Aqui, o fato de um Estado ser ilegtimo quando avaliado pelos
parmetros do Estado democrtico de direito, naturalmente no
uma condio suficiente para uma interveno em seus assuntos in-
ternos. Caso contrrio, a composio da Assemblia Geral das Na-
es Unidas teria de ser muito diferente. Com toda razo, Walzer cha-
ma a ateno para o fato de que, do ponto de vista moral, toda deci-
so no sentido de agir em lugar dos cidados de um outro pas pre-
cria. Por isso, as propostas de uma casustica da interveno
44
respei-
tam os limites e os drsticos perigos com que se defronta uma poltica
de direitos humanos
45
Contudo, as estratgias e decises da organi-
zao mundial, sobretudo as intervenes das potncias que desde
1989 executam um mandato das Naes Unidas, indicam a direo
em que o direito internacional pblico est se transformando paulati-
namente num direito cosmopolita
46

A poltica e o desenvolvimento jurdico reagem dessa forma a uma
situao objetivamente mudada. A mera categoria e dimenso daquela
espcie de criminalidade governamental que se espraiou sombra da
Segunda Guerra Mundial, ultrapassando todos os limites tecnolgicos
43. ["O mero fato de a multido compartir alguma forma de vida em comum re
tradies, costumes, interesses, histria, instituies e fronteiras comuns re no su-
ficiente para gerar uma comunidade poltica genuna, independente, legtima':] G.
Doppelt, "Walzer's Theory of Morality in International Relations", Philosophy and Pu-
blic Affairs, 8, I 978, 3-2, aqui 19.
44. Cf. D. Senghaas, Wohin driftet die Welt?, Frankfurt am Main 1994,185.
45. Cf. K. O. Nass, "Grenzen und Gefahren humanitarer Interventonen: Europa-
Archiv, I O, 1993, 279-288.
46. Cf. Ch. Greenwood, "Gibt es ein Recht aufhumanitre Jntervention?': Europa-
Archiv, 23, 1993, 93-106.
e desrespeitando todos os escrpulos ideolgicos at ento conheci-
dos, faz com que a tradicional presuno de inocncia dos sujeitos so-
beranos do direito internacional parea o mais puro escrnio. Uma
poltica previdente de garantia da paz exige o respeito das complexas
causas sociais e polticas das guerras. O que est na ordem do dia so
estratgias que, evitando, na medida do possvel, o uso da violncia,
influenciem a situao interna de Estados formalmente soberanos com
o objetivo de incentivar uma economia auto-sustentada e condies
sociais suportveis, uma participao democrtica uniforme, a vign-
cia do Estado de direito e uma cultura da tolerncia. Contudo, tais in-
tervenes em favor de uma democratizao da ordem interna so
inconciliveis com uma concepo da autodeterminao democrtica
que fundamenta um direito independncia nacional para favorecer
o autodesenvolvimento coletivo de uma forma cultural de vida.
Somente uma Europa das Ptrias?
Diante das coaes e dos imperativos subversivos do mercado
global e tendo em vista o adensamento mundial das comunicaes e
do transporte, a soberania externa dos Estados, seja qual for sua fun-
damentao, tornou-se hoje em dia, alis, um anacronismo. Alm dis-
so, tendo em vista as crescentes ameaas globais que h tempo uniram
as naes do mundo numa involuntria comunidade de risco, resulta
a necessidade prtica de criar instituies polticas eficientes em nvel
supranacional. Por enquanto, faltam os atores coletivos capazes de fa-
zer uma poltica interna mundial, com a fora necessria para chegar
a um acordo quanto s necessrias condies de contorno, arranjos e
processos. Mas, devido a essas presses, existem entrementes associa-
es mais amplas de Estados nacionais. Como bem o demonstra o
exemplo da Unio Europia, junto com elas surgem perigosas lacunas
de legitimao. Com novas organizaes, mais afastadas ainda das
bases, como a burocracia de Bruxelas, cresce o desnvel entre, por um
lado, as administraes e as redes sistmicas autoprogramadas e, pelo
outro, os processos democrticos. S que basta observar as desvalidas
reaes defensivas a esses desafios para mostrar a inadequao de uma
concepo substancialista da soberania popular.
A sentena do Tribunal Federal Constitucional da Alemanha a
respeito dos tratados de Maastricht, embora confirme o resultado da
prevista ampliao de tarefas da Unio Europia, parte em sua funda-
mentao da noo de que o princpio democrtico seria "esvaziado"
de um modo insuportvel, se o exerccio das competncias do Estado
no pudesse ser vinculado a um povo "relativamente homogneo': O
Tribunal, que fez referncia a Hermano Heller (e no a Carl Schmitt)
quer impedir, ao que tudo indica, o uso de um conceito etnonaciona-
lista de povo. Mesmo assim ele defende a opinio de que um poder do
Estado, democraticamente legitimado, tem que emanar de um povo
que, quando da formao da vontade poltica, articule a sua "identi-
dade nacional: entendida como pr-poltica e extrajuridica. Alis, para
que um processo democrtico possa at mesmo comear a se desen-
volver, o povo de um Estado deveria ter a possibilidade de "dar expres-
so jurdica quilo que o une, espiritual, social e politicamente, de um
modo relativamente homogneo"
47
.
Como conseqncia dessa hiptese fundamental, o Tribunal ex-
plicita por que o Acordo de Maastricht no cria um Estado federati-
vo europeu, dentro do qual a Repblica Federal da Alemanha seria
absorvida, o qual lhe tiraria a posio de um sujeito do direito inter-
nacional pblico (com direito s suas prprias politicas de justia,
do interior e do exterior, e manuteno de suas prprias foras ar-
madas)48. Essencialmente, a argumentao da Segunda Cmara visa
a prova de que o Acordo da Unio no fundamenta uma competn-
cia de competncias de um sujeito independente de direito supra-
nacional (em analogia, por exemplo, com os Estados Unidos da Am-
rica). A "unio de Estados"
49
dever ser resultado exclusivamente das
"autorizaes dadas por Estados que continuam sendo soberanos":
"O Acordo da Unio leva em considerao a independncia e a sobe-
47. Sentena da 2 Cmara do Tribunal Federal Constitucional da Alemanha, de
12 de outubro de 1993- 2 BvR, 2134/92, Vol. 2, 2159/92, Europiiische Grundrechte
Zeitschrift 1993, 429-447, aqui 438.
48. Cf. D. Murswiek, "Maastricht und der Pouvoir Constituant", Der Staat, 1993,
161-190.
49. A respeito desse conceito, que na realidade um understatement, cf. H. P.
lpsen: "Zehn Glossen zum Maastricht-Urteil", Europarecht, 29, 1994,20: "Com a intro-
duo do conceito 'unio de estados: (a sentena) emprega uma terminologia no apro-
priada, porque j 'ocupada' pela economia. Ela ignora desnecessariamente a lingua-
gem comunitria e outros estados-membros':
rania dos Estados-membros, na medida em que obriga a Unio ares-
peitar as identidades nacionais dos Estados-membros"
50
. Formula-
es desse tipo revelam as barreiras conceituais erguidas pelo concei-
to substancialista da soberania popular contra a transferncia de di-
reitos de soberania a unidades supranacionais. Elas obrigam, alis, a
dedues surpreendentes, que no esto de acordo com decises an-
teriores do Tribunal quanto prioridade do direito comunitrio
51
.
Provavelmente no incorreremos em erro se reconhecermos no
teor da fundamentao da sentena certa correspondncia com a con-
cluso tirada por Hermann Lbbe em sua filpica contra os "Estados
Unidos da Europa", os quais, como diz com arrogncia o subttulo,
"nunca ho de existir": "A legitimidade da futura Unio Europia ...
estriba-se nos interesses de igual sentido dos seus pases-membros,
mas no na vontade autodeterminada de um povo europeu. No exis-
te politicamente um povo europeu, e mesmo que no haja motivos
para dizer que uma experincia de concernncia comum, anloga a
um povo, seria impensvel, no momento no podem ser entrevistas
quaisquer circunstncias, nas quais poder-se-ia formar uma vonta-
de popular europia, capaz de dar fundamento esse tipo de legitimi-
dade"52. Em contraposio a isso, possvel chamar a ateno para a
experincia histrica decisiva que realmente une os povos europeus.
Pois os europeus aprenderam, de fato, nas catstrofes de duas guer-
ras mundiais, que precisam superar tipos de mentalidade nos quais
se enrazam os mecanismos nacionalistas de excluso. Por que no
poderia nascer, a partir disso, a conscincia de uma pertena pol-
tico-cultural- sobretudo diante do amplo pano de fundo de tradi-
es divididas, que atingiram uma importncia histrica universal,
assim como sobre a base de um entrelaamento de interesses e de
um adensamento da comunicao, tais como ocorreram nas dca-
das de uma Unio Europia economicamente bem-sucedida? O
euroceticismo de Lbbe nutre-se evidentemente da exigncia cons-
truda de uma concernncia "anloga a um povo". Mas o "povo homo-
gneo", que novamente se constitui em barreira para o pensamento,
uma analogia errnea.
50. Europaische Grundrechte Zeitschrift 1993, 439.
51. Cf. J. A. Frowein, "Das Maastricht-Urteil und die Grenzen der Verfassungs-
gerichtsbarkeit", Zeitschrift for ausliindisches offentliches Recht und Volkerrecht, 1994, 1-16.
52. H. Lbbe ( 1994), 100.
A histria, rica em conflitos, da formao de Estados durante a
fase ps-colonial. na sia e, sobretudo, na frica, no um exemplo
negativo convincente. Quando as antigas colnias, pela desistncia de
suas metrpoles, foram "dispensadas" para a independncia, o proble-
ma consistiu em que esses territrios, na realidade surgidos artificial-
mente, ganharam uma soberania externa sem contar de imediato com
um efetivo poder de Estado. Em muitos casos, os novos governos, aps
a retirada das administraes coloniais, s puderam afirmar sua sobe-
rania interna com muitas dificuldades. Essa condio no pde ser cum-
prida nem mesmo recorrendo "autoridade do Estado", entenda-se,
represso: "The problem was everywhere to 'fi]] in' ready made states
with national content. This poses the interesting question, why post-
colonial states had to be nations ... Nation-building as development
means the extension of an active sense of membership to the entire
populace, the secure acceptance of state-authority, the redistribution
of resources to further the equality of members, and the extension of
effective state operation to the periphery"
53
Os duradouros conflitos
tribais em Estados ps-coloniais tornados formalmente independen-
tes lembram que as naes s surgem aps terem percorrido o rduo
caminho que leva das comunidades etnicamente fundamentadas, cons-
titudas de indivduos que se conhecem entre si e que reconhecem seus
traos comuns para uma solidariedade juridicamente mediada entre
cidados que so estranhos entre si. No Ocidente, essa formao dos
Estados nacionais no se deu por meio da fuso de tribos e regies,
mas pelo entrelaamento, que demorou mais de um sculo.
Justamente graas ao exemplo desse processo de integrao
possvel aprender em que consistiram realmente as condies fun-
cionais indispensveis para uma formao democrtica da vontade:
nos circuitos pblicos de comunicao de opinies polticas, que se
desenvolveram sobre a base do sistema de associaes civis e atravs
53. ["Em toda parte o problema era 'preencher' Estados'pr-fabricados' com con-
tedos nacionais. Isso coloca a interessante questo de por que os Estados ps-colo-
niais tm que ser naes ... A construo de uma nao, enquanto desenvolvimento,
significa a extenso de sentimento ativo de pertena a toda a populao, a aceitao
segura da autoridade do Estado, a redistribuio de recursos para fomentar a igualda-
de dos membros, assim como a extenso de uma operacionalidade efetiva do Estado
periferia"] Ch. Joppke, Nation-Buildingafter World War Two, (European lnstitute),
Florena 1995, p. 10.
dos meios de comunicao de massa. Dessa forma, os mesmos temas
puderam ganhar a mesma relevncia, ao mesmo tempo, para um gran-
de pblico, que permaneceu annimo, atravessando grandes distn-
cias, estimulando-o a trazer contribuies espontneas. A partir dis-
so surgem as opinies pblicas, que enfeixam temas e posicionamen-
tos at transform-los em fatores polticos de influncia. A analogia
correta fcil de achar: o prximo impulso no sentido da integrao
numa sociabilizao ps-nacional no depende do substrato de al-
gum "povo europeu", mas das redes de comunicao de uma opinio
pblica poltica de alcance europeu, enfronhada numa cultura polti-
ca comum, sustentada por uma sociedade civil com associaes de
interesses, organizaes no-governamentais, iniciativas e movimen-
tos cvicos, e que seja assumida pelas arenas nas quais os partidos
polticos possam se referir imediatamente s decises das institui-
es europias, para alm das alianas de bancadas, at chegarem a
ser um sistema partidrio europeu
54

54. O Tribunal Federal Constitucional alemo, num determinado trecho da ti.m-
damentao de sua sentena sobre Maastricht, at mesmo insinua esta interpretao:
"A democracia ... depende da existncia de determinados pressupostos pr-jurdicos,
tais como uma permanente e livre discusso entre as foras sociais, os interesses e as
idias que se defrontam umas com as outras, atravs da qual tambm seja possvel
esclarecer e modificar metas polticas e a partir da qual uma opinio pblica pr-for-
mula a vontade poltica. . . Partidos, associaes, imprensa e radiodifuso so tanto
meio como fator deste processo de intermediao, a partir do qual poder configurar-
se uma opinio pblica na Europa." Europiiische Grundrechte Zeitschrift 1993, 437s. A
observao seguinte, a respeito da necessidade de uma lngua comum, parece ter a
finalidade de construir uma ponte entre este conceito de democracia, baseado na teo-
ria da comunicao, e a homogeneidade do povo de um estado, geralmente considera-
da como necessria.
6
A Europa necessita de
uma Constituio?
UM COMENTRIO SOBRE DIETER GRIMM *
1
Em partes essenciais, estou de acordo com o diagnstico
apresentado por D. Grimm; a anlise de sua fundamentao,
porm, leva-me a outro raciocnio poltico.
O diagnstico: sob pontos de vista relativos poltica
constitucional, a situao atual da Unio Europia est mar-
cada por uma contradio. Por um lado, a UE uma organi-
zao supranacional sem constituio prpria, fundada so-
bre contratos do direito pblico internacional. Em tal medida
ela no um Estado (no sentido do Estado constitucional
moderno, amparado sobre o monoplio do poder e sobera-
no tanto interna quanto externamente). Por outro lado, os r-
gos da comunidade criam um direito europeu que vincula
os Estados-membros. E em tal medida a UE exerce direito
de soberania, que at ento estava reservado ao Estado em
sentido estrito.
Da se origina o dficit democrtico contra o qual se
protesta com certa freqncia. As decises da Comisso e do
1. Cf. a contribuio homnima de D. Grimm no European Law Jour-
nal, n. 1, nov. 1995.
177
Conselho de Ministros, bem como as decises do Tribunal Europeu,
intervm cada vez mais profundamente nas relaes dos Estados-mem-
bros. No mbito dos direitos de soberania que foram transferidos
Unio, o Poder Executivo Europeu pode impor suas decises revelia
do descontentamento de governos nacionais. Ao mesmo tempo, en-
quanto o Parlamento Europeu dispuser apenas de competncias bran-
das, falta a essas decises uma legitimao democrtica imediata. Os
rgos executivos da Comunidade derivam sua legitimao da legiti-
mao dos governos dos Estados-membros. Eles no so rgos de
um Estado que tivesse sido constitudo por um ato da vontade dos
cidados europeus unidos. Com o passaporte europeu no se vincu-
lam at o momento quaisquer direitos que fundamentem uma cida-
dania democrtica de base estatal.
A conseqncia politica: em face dos federalistas, que exigem uma
configurao democrtica da UE, Grimm adverte contra um desgaste
ainda maior das competncias dos Estados nacionais no mbito do
direito europeu. Segundo ele, o dficit democrtico no seria solucio-
nado pela "reduo estatizante" dos problemas, mas sim aprofundado.
Novas instituies polticas - um Parlamento Europeu munido das
competncias usuais, uma Comisso alada a governo, uma Segunda
Cmara que substitusse o Conselho de Ministros e um Tribunal Eu-
ropeu com competncias ainda maiores - no constituem per se so-
luo alguma. Enquanto no se lhes infundir vida, elas antes corrobo-
ram a tendncia de crescimento da autonomia de uma poltica buro-
crtica, j perceptvel no mbito nacional. At hoje, porm, faltam os
pressupostos reais de uma formao da vontade dos cidados integrada
em mbito europeu. O euroceticismo quanto ao direito constitucional
leva portanto a um argumento empiricamente fundamentado: enquan-
to no houver um povo europeu suficientemente "homogneo" para
formar uma vontade poltica, no deve tampouco haver uma Cons-
tituio europia.
Para discusso: minhas ponderaes voltam-se (a) contra ades-
crio incompleta das alternativas e (b) contra a fundamentao nor-
mativa (no totalmente isenta de ambigidades) das exigncias fun-
cionais para uma formao democrtica da vontade.
Sobre (a): D. Grimm evidencia as conseqncias indesejadas que
a transformao da Unio Europia em um Estado confederado de
constituio democrtica poderia ocasionar, caso as novas instituies
no pudessem lanar razes em solo frtil. Enquanto faltarem uma
sociedade civil integrada em mbito europeu, uma opinio pblica de
dimenses europias sobre assuntos de ordem poltica e uma cultura
poltica em comum, os processos decisrios supranacionais necessa-
riamente continuaro se autonomizando em face dos processos de
formao de opinio e de vontade, que so hoje como ontem organi-
zados em mbito nacional. Considero plausvel esse prognstico em
relao aos perigos. Mas qual a alternativa?
A opo de Grimm parece sugerir que o status quo do direito
pblico pode ao menos congelar o dficit democrtico hoje existen-
te. Com total independncia em relao a inovaes do direito cons-
titucional, porm, esse dficit continua aumentando dia aps dia, e
isso porque a dinmica econmica e social, no mbito institucional
ora dado, continua impulsionando o desgaste das competncias dos
Estados nacionais por parte do direito europeu. O prprio Grimm
afirma: "O princpio democrtico recebe validao nos Estados-mem-
bras, no entanto tiram-se deles os poderes decisrios; e esses mes-
mos poderes aumentam na Comunidade Europia, embora nela o
princpio democrtico s esteja constitudo de maneira dbil': Mas
se de qualquer maneira continua aumentando a disparidade entre os
crescentes poderes decisrios das autoridades europias e a legiti-
mao precria das regulamentaes europias, que continuam a
adensar-se, a deciso inflexvel pelo modo de legitimao exclusiva-
mente ligado aos Estados nacionais no significa simplesmente a es-
colha de um mal menor. Os federalistas assumem como um desafio o
risco (previsto, e muitas vezes evitvel) de uma autonomizao de orga-
nizaes supranacionais. Os eurocticos, por sua vez, conformam-se
desde o incio com a eroso da substncia democrtica (inevitvel,
segundo eles), para no terem que abandonar a morada aparente-
mente segura proporcionada pelo Estado nacional.
S que nessa morada h cada vez menos aconchego. Os debates
sobre a situao atual, tal como os conduzimos hoje, revelam outra
disparidade ainda maior: a que se delineia entre os espaos de ao
limitados pela via dos Estados nacionais e os imperativos das condi-
es de produo integradas em mbito global. Os Estados moder-
nos, que vivem de tributos, s podero ter ganhos com suas respecti-
vas economias enquanto abrigarem "economias nacionais" sobre as
quais ainda possam exercer influncia por meios polticos. Com a
A EUROPA NECESSITA DE UMA C0NSTITUiAO? 179
desnacionalizao da economia, em especial dos mercados financei-
ros e da prpria produo industrial, e sobretudo em face dos merca-
dos de trabalho globalizados e em expanso, os governos nacionais
vem-se compelidos agora a assumir cada vez mais o nus de taxas
crescentes de desemprego duradouro e a marginalizao de uma mino-
ria sempre mais numerosa, a fim de atingir capacidade competitiva
no cenrio internacionaL Caso o Estado social deva ser mantido ao
menos em sua substncia, e caso se deva evitar a segmentao de uma
subclasse, ento preciso constituir instncias capazes de agir em um
plano supranacional. Apenas os regimes de abrangncia regional, tais
como a Unio Europia, ainda poderiam influir sobre o sistema glo-
bal, segundo uma poltica interna coordenada em mbito globaL
Na descrio de Grimm, a Unio Europia surge como uma ins-
tituio que deve ser suportada e com cujas abstraes ns temos de
conviver. Ele no manifesta as razes pelas quais ns deveramos
desej-la politicamente. A meu ver, o maior perigo parece advir de
uma autonomizao das redes e mercados globalizados que tambm
colabora com a fragmentao da conscincia pblica. Se com essas
redes sistmicas de integrao no surgirem instituies capazes de
agir politicamente, acabar por se renovar a partir do mago de uma
modernidade econmica altamente mvel o fatalismo dos Antigos
Imprios, paralisante de um ponto de vista sociopoltico. A misria
ps-industrial das populaes "suprfluas" produzidas pelas socie-
dades de consumo - o Terceiro Mundo dentro do Primeiro - e a
eroso moral da coletividade que da decorre seriam elementos deter-
minantes para o cenrio futuro. Esse presente vindouro iria conce-
ber-se retrospectivamente como o futuro de uma iluso passada -
a iluso democrtica, como se as sociedades ainda pudessem exercer
influncia sobre seu prprio destino atravs da vontade e conscin-
cia polticas.
Sobre (b): Isso posto, no se teria tocado ainda no problema das
conseqncias de uma autonomizao de aparatos supranacionais,
apontados por Grimm com toda razo. Evidentemente, a avaliao
das chances de uma democracia que se estenda a toda a Europa de-
pende de argumentos empricos. Mas em nosso contexto trata-se em
primeira linha da determinao das exigncias funcionais; e para isso
assume grande importncia a perspectiva normativa a partir da qual
se podem fundamentar essas exigncias.
Grimm repudia uma Constituio europia "por no haver at
hoje um povo europeu". A isso parece estar subjacente a premissa
que definiu o tom do julgamento do Tribunal Constitucional Fede-
ral alemo em Maastricht: ou seja, a noo de que a base democr-
tica para a legitimao do Estado exige certa homogeneidade do povo
que o compe. Ao mesmo tempo, no entanto, Grimm distancia-se
igualmente da forma de entendimento de uma homogeneidade do
"povo" tal como defendida por Carl Schmitt: "Aqui, os pressupostos
da democracia no se desenvolvem a partir do povo, mas da socieda-
de que se quer constituir enquanto unidade poltica. Afinal, a socie-
dade carece de uma identidade coletiva, caso pretenda resolver seus
conflitos de forma pacfica, ater-se s regras de maioria e praticar a
solidariedade". Essa formulao no entanto deixa aberto como se deve
entender a identidade coletiva que se exige. Vejo o cerne do republi-
canismo no fato de que as formas e procedimentos do Estado consti-
tucional, associados ao modo de legitimao democrtico, geram um
novo plano de coeso social. A cidadania democrtica - no sentido
de citizenship- gera uma solidariedade entre estranhos, relati-
vamente abstrata, ou em todo caso juridicamente mediada; e essa
forma de integrao social, que desponta inicialmente com o Estado
nacional, realiza-se sob a forma de um contexto comunicacional que
se estende at a socializao poltica. Esse contexto certamente de-
pende do cumprimento de exigncias funcionais importantes e que
no podem ser simplesmente criadas por meios administrativos. A
isso tambm pertencem condies sob as quais se pode constituir e
reproduzir comunicativamente uma autocompreenso tico-poltica
dos cidados - mas de modo algum uma identidade coletiva inde-
pendente do processo democrtico, e portanto dada de antemo. O que
une uma nao constituda de cidados - diferentemente da nao
constituda por um mesmo povo- no um substrato preexistente,
mas sim um contexto intersubjetivamente partilhado de entendimen-
tos possveis.
Por isso importante nesse contexto especificar o uso da expres-
so "povo': no sentido juridicamente neutro de "povo de um Estado",
ou saber se ela est associada com noes identitrias de outra natu-
reza. Segundo a opinio de Grimm, a identidade da nao de cidados
"tambm pode ter outros fundamentos" que no os de uma "ascen-
dncia tnica': Em face disso, penso que se o processo democrtico
A EUROPA NECESSITA DE UMA CONSTITUIO? 181
deve assumir a qualquer tempo garantias em favor da integrao so-
cial de uma sociedade diferenciada e autonomizada - e que hoje se
diferencia e autonomiza cada vez mais -, ento essa identidade de
fato precisa ter outra base. No se pode permitir que o "lastro afiana-
dor" seja transferido de mbitos da formao poltica da vontade para
substratos pr-polticos previamente dados, porque o Estado cons-
titucional garante que ele mesmo- nas formas juridicamente abstra-
tas do compartilhamento poltico e do status dos cidados ampliado
de forma substancial por via democrtica- assegure obrigatoriamente
a integrao social. As sociedades pluralistas do ponto de vista cultu-
ral e em relao a diferentes vises de mundo tratam de tornar cons-
ciente esse clmax normativo. A autocompreenso multicultural da
Nao de cidados, desenvolvida em pases de imigrao clssica, como
os Estados Unidos, tem muito mais a ensinar nesse sentido do que o
modelo francs da assimilao de culturas. Se formas de vida cultu-
rais, religiosas e tnicas diferentes devem coexistir e interagir em igual-
dade de direitos no interior de uma mesma coletividade democrtica,
ento a cultura de maioria decorrente dessa fuso - historicamente
explicvel - tem de se fundir tambm cultura poltica partilhada
por todos os cidados.
A coeso poltica entre cidados que, enquanto estranhos entre
si, devem como que se responsabilizar uns pelos outros, tem o carter
de algo produzido; e por certo ela se apresenta como coeso comuni-
cacional plena de pressupostos. Quanto a isso no h dissenso alguma.
O cerne constitudo por uma opinio pblica de cunho poltico que
possibilita aos cidados posicionar-se ao mesmo tempo em relao
aos mesmos temas de mesma relevncia. Essa opinio pblica- no-
deformada, e que no sofre ocupao nem de dentro nem de fora-
precisa estar inserida no contexto de uma cultura poltica liberal; e
tambm precisa ser sustentada pela livre condio associativa de uma
sociedade civil em direu qual possam afluir experincias social-
mente relevantes, advindas de campos vitais privados que continuem
intactos, a fim de que se possa elabor-las nessa mesma sociedade civil
e transform-las em temas passveis de recepo pela opinio pblica.
Os partidos polticos- no-estatizados- precisam permanecer to
enraizados nesse complexo, a ponto de se mostrarem capazes de inter-
mediar, por um lado, os campos da comunicao informal pblica e,
por outro, os processos institucionalizados de deliberao e deciso.
Por isso, do ponto de vista normativo, no poder haver um Estado
federativo europeu merecedor do nome de uma Europa democrtica,
se no se afigurar, no horizonte de uma cultura poltica, uma opinio
pblica integrada em mbito europeu, uma sociedade civil com asso-
ciaes representativas de interesses, organizaes no-estatais, movi-
mentos de cidadania etc., um sistema poltico-partidrio concebido
em face das arenas europias- em suma: um contexto comunica-
cional que avance para alm das fronteiras de opinies pblicas de
insero meramente nacional, at o momento.
As grandes exigncias funcionais impostas formao democr-
tica da vontade praticamente no podem ser cumpridas de maneira
satisfatria no mbito dos Estados nacionais; e isso vale tanto mais
para a Europa. O que me importa, no entanto, a perspectiva a partir
da qual se possam fundamentar essas condies funcionais; pois a vi-
so normativa prejulga de certa maneira a avaliao poltica emprica
da importncia das dificuldades existentes. Caso se considere necess-
ria uma identidade coletiva como substrato cultural que se articule
to-somente no cumprimento das exigncias funcionais j menciona-
das, essas dificuldades, "for the time being", tero mesmo de parecer
intransponveis. Mas uma compreenso de democracia a partir da teo-
ria da comunicao, que tambm parece ser a preferncia de Grimm,
no pode se apoiar durante muito tempo sobre o conceito concretista
de "povo": pois ele trata apenas de simular homogeneidade onde nada
h seno coisas heterogneas.
Dessa perspectiva, a autocompreenso tico-poltica do cidado
de uma coletividade democrtica no surge como elemento histri-
co-cultural primrio que possibilita a formao democrtica da von-
tade, mas como grandeza de fluxo em um processo circular que s se
pe em movimento por meio da institucionalizao jurdica de uma
comunicao entre cidados de um mesmo Estado. Foi exatamente
assim que se formaram as identidades nacionais na Europa moderna.
E por isso seria de esperar que as instituies polticas que viessem a
ser criadas por uma Constituio Europia tivessem um efeito indutivo.
No entanto - enquanto houver vontade poltica para isso - nada
depe a fortiori contra a possibilidade de se criar o contexto comunica-
cional politicamente necessrio em uma Europa que cresce unida (eco-
nmica, social e administrativamente) e na qual se dispe de uma base
cultural comum e uma experincia histrica conjunta de bem-suce-
A EUROPA NECESSITA DE UMA CONSTITUIO? 183
dida superao do nacionalismo. Na verdade, para que esse contexto
de comunicao se estabelea parece faltar apenas um desencadeamento
por via jurdica constitucional. Tambm a exigncia de uma lngua
comum- ingls como second first language [segunda primeira ln-
gua]- poderia deixar de representar um empecilho intransponvel,
haja vista a situao atual da educao escolar formal nos pases euro-
peus. Identidade europia no pode significar nada seno unidade na
pluralidade nacional; para isso, a propsito, aps o aniquilamento da
Prssia e o equilbrio entre as diversas confisses religiosas, o federa-
lismo alemo no oferece um mau modelo.
7
A idia kantiana de paz
perptua - distncia
histrica de 200 anos*
A "paz que o abade St. Pierre j invocara,
para Kant um ideal ique deve conferir atratividade e fora
elucidativa idia da condio cosmopolita. Com isso, Kant
acrescenta uma dimenso teoria do direito: ao di-
reito pblico e ao direito internacional vem somar-se o direi-
to cosmopolita. Essa inovao traz muitos desdobramen-
tos. A ordem republicana de um Estado constitucional ba-
seado sobre direitos humanos no exige apenas uma imerso
atenuada em relaes internacionais dominadas pela guer-
ra, no mbito do direito internacional. Mais que isso, a condi-
o jurdica no interior de um mesmo Estado deve antever
como trmino para si mesma uma condio jurdica global
que una os povos e elimine as guerras: "A idia de uma consti-
tuio em consonncia com o direito natural do ser humano,
isto , que os obedientes lei, unidos, tambm devam ser ao
mesmo tempo legisladores, subjaz a todas as formas de Es-
tado; e a essncia comum- que, de acordo com essa idia,
cabe chamar de ideal platnico - no apenas quimera,
mas sim a norma eterna para toda a constituio burguesa
185
em geral, e afasta toda guerra" (Streit der Fakultaten, WerkeVI, 364
1
).
Surpreendente a a conseqncia: " ... e afasta toda guerra". Isso
aponta para que as normas do direito das gentes, que regulam a guer-
ra e a paz, s devam estar vigentes de maneira peremptria, isto , s
devam vigorar at o momento em que o pacifismo jurdico, ao qual
Kant apontou em seu texto "Sobre a paz perptua", tenha levado ao
estabelecimento de uma categoria cosmopolita e, portanto, supres-
so da guerra.
Naturalmente, Kant desenvolve essa idia segundo os conceitos
do direito racional e no horizonte de experincia de sua poca. As
duas coisas afastam-nos de Kant. Com o imerecido "saber melhor"
alardeado pelas geraes mais jovens, reconhecemos hoje que a cons-
truo sugerida por Kant enfrenta dificuldades conceituais e j no se
mostra mais adequada a nossas experincias histricas. Por isso, tra-
tarei primeiro de rememorar as premissas assumidas por Kant como
ponto de partida. Elas dizem respeito a todos os trs passos de seu
raciocnio: tanto definio do fim imediato, a paz perptua, defi-
nio do verdadeiro objetivo, a forma jurdica de uma aliana entre
os povos, e soluo histrico-filosfica do problema a proposto, a
concretizao da idia da condio cosmopolita (I). A isso sucede a
pergunta sobre como se apresenta a idia kantiana luz da histria
dos ltimos duzentos anos (II) e de que maneira essa idia precisa
ser reformulada em vista da situao mundial em nossos dias (III). A
alternativa esboada por juristas, politlogos e filsofos reincidn-
cia em uma condio natural suscitou restries ao universalismo do
direito cosmopolita e poltica de direitos humanos, que podem ser
atenuadas por meio de uma diferenciao adequada entre direito e
moral em relao ao conceito de direitos humanos (IV). Essa diferen-
ciao tambm apresenta a chave para uma metacrtica dos argumentos
de Carl Schmitt contra os fundamentos humanistas do pacifismo ju-
rdico, argumentos a propsito bem-sucedidos sob o ponto de vista
da histria de sua recepo (V).
I. Na seqncia, farei as citaes de acordo com a Studienausgabe das obras de
Kant da Wissenschaftlichen Buchgesellschaft de Darmstadt, publicada pela ln sei-Verlag,
Frankfurt am Main, 1964. As indicaes sem meno do ttulo referem-se ao tratado
"Sobre a paz perptua", Werke VI, 195-251.
8
Kant determina por via negativa o objetivo dessa almejada "con-
dio jurdica" entre os povos como supresso da guerra: "No deve
haver guerra", deve-se dar fim ao "funesto guerrear" ["Encerramento"
da Doutrina do Direito, Werke IV, 478). O anseio por uma paz desse
tipo fundamentado por Kant com a referncia aos males ocasiona-
dos pelo tipo de guerra que os prncipes da Europa vinham travando
na poca, com o auxlio de exrcitos mercenrios. Entre esses males
ele no menciona em primeiro lugar as vtimas fatais, mas sim os "hor-
rores da violncia" e as "devastaes", sobretudo as pilhagens e em-
pobrecimento do pas por causa do nus da guerra e, como possveis
conseqncias suas, a subjugao, a perda da liberdade e o domnio
estrangeiro. A isso vem somar-se a brutalizao dos costumes, quando
os sditos so instigados pelo governo a aes injurdicas, espiona-
gem e difuso de notcias falsas ou perfdia - tal como nos papis
de atirador de elite ou assassino profissional, por exemplo. Aqui se
revela o panorama da guerra restrita que, no mbito do assim chamado
direito das gentes, fora institucionalizado no sistema das potncias in-
ternacionais, como instrumento legtimo para a soluo de conflitos.
O encerramento de uma guerra como essa define a situao de paz. E
assim como determinado tratado de paz pe fim aos males de uma
guerra em particular, dessa mesma forma uma aliana pela paz deve
"encerrar todas as guerras para todo o sempre" e suprimir como tais
todos os males ocasionados pela guerra. esse o significado da "paz
perptua". A paz, dessa maneira, circunscrita da mesma maneira que
a prpria guerra.
Kant pensava a em conflitos espacialmente delimitados entre
Estados e alianas em particular, e no em guerras mundiais. Pensava
em guerras travadas entre gabinetes e Estados, e no em guerras na-
cionais ou civis. Pensava em guerras tecnicamente delimitadas, que
permitem a distino entre tropas de combate e populao civil, mas
no em guerrilha e terrorismo. Pensava em guerras com objetivos po-
liticamente delimitados, e no em guerras de aniquilamento ou ba-
nimento, ideologicamente motivadas
2
. sob a premissa da guerra de-
2. Emborta Kant mencione em sua doutrina do direito o "inimigo injusto': "cuja
vontade expressa trai uma mxima segundo a qual no seria possvel haver paz alguma
A KANTIANA DE PAZ 187
limitada que a normatizao do direito internacional se estende con-
duo da prpria guerra e ao regramento da paz. O direito " guerra",
o assim chamado ius ad bellum, anteposto ao direito "na guerra" e ao
direito "no ps-guerra", no rigorosamente direito algum, porque s
expressa o livre-arbtrio concedido aos sujeitos do direito internacional
em condio natural, ou seja, na condio extralegal da relao consi-
go mesmos (Werke VI, 212). As nicas leis penais que intervm nessa
situao extralegal- ainda que sejam cumpridas apenas por tribu-
nais do prprio Estado beligerante- referem-se ao comportamento
na guerra. Crimes de guerra so crimes cometidos na guerra. Apenas
o alargamento do conceito de guerra, ocorrido nesse meio tempo, e a
respectiva ampliao do conceito de paz iro despertar a noo de que
a prpria guerra - sob a forma da guerra de ataque - ela mesma
um crime, merecedor de censura e reprovao. Para Kant ainda no
h o crime da guerra.
A paz perptua um elemento caracterstico importante, mas
no passa de um sintoma da condio cosmopolita. O problema con-
ceitua[ que Kant precisa resolver a conceitualizao jurdica de uma
condio como essa. Ele precisa indicar a diferena entre direito cos-
mopolita e o direito internacional clssico, manifestar o elemento es-
pecfico desse ius cosmopoliticum.
Ao passo que o direito das gentes, como qualquer direito em
condio natural, tem vigncia apenas peremptria, o direito cosmo-
polita acabaria definitivamente com a condio natural, assim como
faz o direito sancionado na forma estatal. por isso que Kant, para
ilustrar a transio a uma condio cosmopolita, recorre sempre
analogia com o primeiro abandono de uma condio natural, que,
com a constituio de determinado Estado com base no contrato so-
cial, possibilita aos cidados do pas uma vida de liberdade assegurada
por via legal. Assim como terminou a condio natural entre indiv-
entre os povos se ela se tornasse regra geral"( 60, Werke VI, 473 ), os exemplos que ele
apresenta - a ruptura de contratos do direito internacional ou a diviso de um pas
vencido (como a Polnia, em seu tempo) -deixam claro o status acidental dessa
figura de pensamento. Uma "guerra punitiva" contra inimigos injustos continua sendo
uma noo sem maiores conseqncias enquanto continuarmos contando com Esta-
dos soberanos. Pois no possvel para os Estados soberanos reconhecer uma instncia
judicial que julgue de maneira imparcial as violaes a regras nas relaes interestatais,
sem que eles restrinjam sua prpria soberania. Somente a vitria e a derrota so deci-
sivos sobre "de que lado est o direito" ( Werke VI, 200).
duos abandonados a si mesmos, tambm deve findar a condio na-
tural entre Estados belicistas. Em um tratado publicado dois anos
antes da concepo de Sobre a paz perptua, Kant v entre esses dois
processos um paralelo bastante rigoroso. Ele tambm menciona aqui
a destruio do bem-estar e a perda da liberdade como o mal maior,
e ento prossegue: "Diante disso no h outro meio possvel seno
um direito das gentes baseado em leis pblicas, dotadas de poder, e s
quais cada Estado tenha de se submeter (segundo a analogia de um
direito burgus ou do direito estatal de pessoas particulares);- pois
uma paz geral e duradoura, por meio de um assim chamado equil-
brio das potncias na Europa, quimera e nada mais" ("Ober den Ge-
meinspruch", Werke VI, 172). Ainda se fala aqui em um "Estado das
naes" em geral, a cujo poder cada Estado em particular deve se ade-
quar, de maneira voluntria. Decorridos apenas dois anos, contudo,
Kant ir distinguir cuidadosamente entre "liga das naes" e "Estado
das naes".
Pois essa condio doravante denominada "cosmopolita" deve se
distinguir da condio jurdica atinente ao interior de cada Estado:
nela os Estados no se submetem a um poder superior, tal como fa-
zem os cidados em particular em relao s leis coativas, mas cada
qual mantm sua independncia. A federao de Estados livres, como
prevista, renuncia de uma vez por todas ao instrumento da guerra
para a relao dos Estados entre si, e deve manter intacta a soberania
de seus membros. Os Estados em associao duradoura preservam
sua dupla competncia e no se diluem em uma repblica investida
de qualidades estatais. Em lugar da "idia positiva de uma repblica
mundial" surge a "sub-rogao negativa de uma aliana que refuta a
guerra" (Werke VI, 213). Essa aliana deve surgir dos atos soberanos
de vontade expressos em contratos do direito internacional, conce-
bidos agora no mais nos moldes do contrato social. Pois os contra-
tos j no fundamentam quaisquer postulaes legais a que os mem-
bros possam recorrer, mas apenas unem estes ltimos em torno de uma
aliana perdurvel- em torno de "uma associao duradouramente
livre". O que leva esse ato de unificao em torno de uma liga das na-
es a superar a dbil fora vinculativa do direito internacional nada
mais seno sua marca de "permanncia". Kant mesmo compara a
liga das naes a um "congresso estatal permanente" ("Doutrina do
direito", 61).
A ID"IA KANTIANA DE PAZ PERP"TUA 189
evidente a contradio desse construto. Pois em outra parte
Kant entende por congresso "to-somente um agrupamento arbitr-
rio de diversos Estados, dissolvel a qualquer tempo, e no uma unio
(como a dos Estados americanos) que se funda sobre uma constitui-
o estatal" ("Doutrina do direito", Werke IV, 475). Kant no explicou,
porm, nem como garantir a permanncia dessa unio, da qual de-
pende "a natureza civil" da harmonizao de conflitos internacionais,
nem como faz-lo sem a obrigao jurdica de uma instituio anlo-
ga constituio. Por um lado, ele quer preservar a soberania dos
membros, com a ressalva sobre a dissolubilidade do contrato; o que
sugere a comparao com congressos e associaes voluntrias. Por
outro lado, a federao, que fomenta a paz de forma duradoura, deve
distinguir-se de alianas passageiras, e isso atravs de um sentimento
por parte dos membros, que os mova a se considerar obrigados a sub-
meter a prpria razo de Estado ao fim comum declarado em conjun-
to, qual seja "no resolver seus conflitos ( ... ) por meio da guerra, mas
( ... )como que mediante um processo". Sem esse momento da obri-
gao o congresso de Estados pela paz no pode tornar-se "perma-
nente", a associao voluntria no se pode firmar como "duradoura";
ela permanece atrelada, isso sim, a constelaes de interesse instveis
e acaba por decair - como veio a ocorrer mais tarde com a Liga das
Naes de Genebra. Kant de fato no pode ter em mente uma obriga-
o jurdica, mesmo porque sua liga das naes no concebida como
uma organizao com unidades coordenadas, que conquista uma qua-
lidade estatal e com isso uma autoridade coercitiva. Portanto, ele pre-
cisa fiar-se exclusivamente em uma unio moral dos governos entre si.
Por outro lado, isso quase inconcilivel com as realistas e austeras
descries da poltica contempornea feitas por Kant.
O prprio filsofo v inteiramente o problema, s que ao mes-
mo tempo o encobre, usando para isso um mero apelo razo: "Quan-
do (um) Estado diz: 'No deve haver guerra entre mim e outros Es-
tados, mesmo sem que eu reconhea qualquer outro poder legislativo
acima de mim que assegure meu direito, ou eu o direito dele', ento
no se pode compreender de modo algum em que elemento eu pre-
tendo fundar a confiana em relao a meu direito, a menos que caiba
razo unir ao conceito do direito das gentes justamente a sub-rogao
da aliana social burguesa, ou seja, o federalismo livre" ( Werke VI,
212). Essa asseverao, no entanto, deixa suspensa a pergunta deci-
siva sobre como assegurar a permanncia da autovinculao de Esta-
dos que continuam sendo soberanos. Isso ainda no diz respeito -
nota bene - questo emprica da aproximao a uma idia, mas
sim verso conceituai dessa mesma idia. Se a aliana entre os povos
no deve constituir um evento moral, mas sim jurdico, ento no lhe
devem faltar as qualidades de uma boa "constituio de Estado", tal
como Kant as esclarecer poucas pginas adiante- isto , as quali-
dades de uma constituio que no se abandona "boa formao
moral" de seus membros, mas que na melhor das hipteses pode esti-
mular essa mesma formao.
Sob o ngulo da histria, foi certamente muito realista a reserva
manifestada por Kant em face do projeto de uma comunidade consti-
tucional dos povos. O Estado democrtico de direito recm-nascido
das Revolues Americana e Francesa ainda era a exceo, no a regra.
O sistema das potncias funcionava sob o pressuposto de que somen-
te Estados soberanos podiam ser sujeitos do direito internacional. A
soberania externa significa a capacidade do Estado de afirmar sua in-
dependncia na arena internacional, ou seja, manter a integridade de
suas fronteiras, se necessrio com a fora militar; e soberania interna
significa a capacidade, baseada no monoplio da fora, de preservar a
tranqilidade e a ordem no prprio pas, com recursos do poder ad-
ministrativo e do direito positivo. A razo de Estado define-se por prin-
cpios de uma poltica de poder prudente, que inclui guerras delimi-
tadas, e segundo os quais a poltica interna permanece sob o primado
da poltica externa. A clara separao entre poltica externa e interna
baseia-se em um conceito de poder estrito e discernidor, que se mede
em ltima instncia pelo modo como o detentor do poder faz uso da
fora polcia! e militar disponvel nos quartis.
Enquanto esse universo estatal clssico-moderno determina o
horizonte intransponvel, toda perspectiva de uma constituio cos-
mopolita e que no respeite a soberania dos Estados surge necessaria-
mente como irreal. Isso explica tambm por que a possibilidade de
uma unio dos povos sob a hegemonia de um Estado poderoso, que
Kant vislumbra na imagem de uma "monarquia universal" ( Werke VI,
247), na verdade no representa qualquer alternativa: sob as premissas
j mencionadas, tal conduo do poder teria que ter por conseqncia
o "mais terrvel despotismo" ( Werke VI, 169). Como Kant no chega a
transpor esse horizonte de experincias, acaba sendo igualmente dif-
cil crer em uma motivao moral para a criao e manuteno de uma
federao de Estados livres e comprometidos em uma poltica conjun-
ta de poder. Para a soluo desse problema, Kant esboa uma filosofia
da histria com intenes cosmopolitas, cuja tarefa tornar plausvel,
a partir de uma "inteno da natureza" ainda oculta, a "consonncia
entre poltica e moral", to improvvel em um primeiro momento.
Kant menciona essencialmente trs tendncias naturais que vm ao
encontro da razo, e s quais cabe a tarefa de explicar por que uma
aliana entre os povos poderia corresponder ao interesse prprio e
esclarecido dos Estados. So elas: a natureza pacfica das repblicas
( 1 ), a fora geradora de comunidades, prpria do comrcio interna-
cional (2) e a funo de cunho poltico da opinio pblica (3). Um
olhar histrico sobre esses argumentos elucidativo em um duplo
sentido. De um lado, eles foram falsificados em seu manifesto teor
significativo pelos desenvolvimentos dos sculos XIX e XX. De outro
lado, direcionam a ateno para desenvolvimentos histricos que apre-
sentam uma dialtica peculiar. Na verdade, esses desenvolvimentos
revelam em primeiro lugar que as premissas subjacentes teoria de
Kant, firmadas sob as condies percebidas em fins do sculo XVIII,
j no esto mais corretas; por outro lado, no entanto, eles tambm
depem em favor de que uma concepo do direito cosmopolita, refor-
mulada de acordo com os novos tempos - em conformidade com a
maneira como interpretamos as condies j bastante diversas deste
final do sculo XX -, bem poderia aplicar-se a uma constelao de
foras predisposta a aceit-los.
( 1) O primeiro argumento afirma que as relaes internacionais
perdem seu carter belicista mesma medida que se impe nos Esta-
dos a forma de governo republicano; pois as populaes de Estados
constitucionais democrticos, movidas por interesses prprios, com-
pelem seus governos a desenvolver polticas de paz: "Quando se con-
vida os cidados do Estado a manifestar-se sobre a necessidade de ha-
ver guerra, nada mais natural que eles, ao se verem obrigados a decidir
sobre os encargos que a guerra acarretar sobre si mesmos, tenham
srias dvidas quanto a dar incio a um jogo to nocivo." Essa suposi-
o otimista foi refutada pela fora mobilizadora de uma idia que
Kant, em 1795, ainda no podia conhecer em sua ambivalncia: penso
aqui na idia de nao. O nacionalismo foi certamente um veculo da
transformao de sditos em cidados ativos que se identificam com
o Estado a que pertencem. Isso porm no tornou o Estado nacional
mais pacfico do que seu antecessor, o Estado dinstico absolutista
3

Pois sob a perspectiva dos movimentos nacionais, a auto-afirmao
clssica do Estado soberano ganha as conotaes de liberdade e inde-
pendncia nacional. E por isso a conscincia moral republicana dos
cidados deveria comprovar-se em sua prontido a lutar e morrer pelo
povo e pela ptria. Com razo, Kant viu nos exrcitos mercenrios de
seu tempo instrumentos para o "uso de pessoas como meras mqui-
nas na mo de um outro': e exigiu a instaurao de exrcitos; ele no
pde prever que a mobilizao macia de jovens em servio militar
obrigatrio, inflamados pelo sentimento nacionalista, ainda iria oca-
sionar uma era de guerras de libertao catastrficas e descontroladas,
do ponto de vista ideolgico.
Por outro lado, no est totalmente errada a noo de que uma
condio democrtica no interior do Estado sugere para ele um com-
portamento externo pacifista. Na verdade, exigncias histrico-esta-
tsticas demonstram que Estados de constituio democrtica no tra-
vam menos guerras do que regimes autoritrios (de um tipo ou de
outro); demonstram, porm, que esses Estados se comportam de ma-
neira menos belicista nas relaes entre si. Esse resultado permite fa-
zer uma leitura interessante
4
medida que as orientaes universalistas
valorativas de uma populao acostumada a instituies liberais im-
pregnam tambm a politica externa, as guerras travadas pela coletivi-
dade republicana, mesmo que ela no todo no se comporte de manei-
ra pacfica, assumem um carter diverso. Com os motivos dos cida-
dos, altera-se tambm a politica externa do Estado que integram. O
uso de fora militar no determinado exclusivamente por uma razo
de Estado essencialmente particularista, mas tambm pelo desejo de
fomentar a expanso internacional de formas de Estado e de governo
no-autoritrias. Quando, porm, as preferncias valorativas se expan-
dem para alm da percepo de interesses nacionais e em favor da
3. Cf. H. Schulze, Staat und Nation in der Europiiischen Geschichte, Mnchen, 1994.
4. Cf. D. Archibugi; D. Held (orgs.), Cosmopolitan Democracy, Cambridge, 1995.
Introduo, pp. lOss.
afirmao da democracia e dos direitos humanos, ento se alteram
tambm as condies sob as quais funciona o sistema de potncias.
(2) A histria, que nesse meio tempo j podemos observar em seu
conjunto, agiu de maneira analogamente dialtica em relao ao se-
gundo argumento. De modo imediato, Kant errou, mas de maneira in-
direta tambm teve razo. Pois Kant viu na crescente interdependncia
das sociedades ("Doutrina do direito", 62)- incrementada pela cir-
culao de informaes, pessoas e produtos, e em especial na expanso
do comrcio - uma tendncia que favorece a unio pacfica dos po-
vos. As relaes comerciais em expanso no incio da Era Moderna in-
tensificam-se e acabam por constituir um mercado mundial que, se-
gundo a opinio de Kant, deveria fundamentar "atravs do proveito
prprio mtuo" um interesse pelo asseguramento de relaes pacficas:
"Com a guerra no pode subsistir o esprito comercial, que se apodera
cedo ou tarde de cada um dos povos. Pois j que entre todos os poderes
a que se subordina o poder estatal o poder financeiro seja talvez o mais
confivel, os Estados vem-se compelidos a fomentar a paz valorosa"
( Werke VI, 226). Certamente Kant ainda no havia aprendido - tal
como Hegel ir faz-lo logo a seguir, com a leitura dos economistas in-
gleses5 - que o desenvolvimento capitalista iria resultar em um con-
flito entre classes sociais que ameaa duplamente a paz e a presumvel
disposio para a paz, demonstrada justamente pelas sociedades politi-
camente liberais. Kant no pde antever tampouco que as tenses so-
ciais, fortalecidas em um primeiro momento no decorrer de uma in-
dustrializao capitalista acelerada, iriam onerar a politica interna com
lutas de classe e direcionar a politica externa s vias de um imperialis-
mo belicoso. Ao longo do sculo XIX e da primeira metade do sculo
XX, os governos europeus serviram-se reiteradamente da fora propul-
sora proporcionada pelo nacionalismo, a fim de desviar os conflitos
sociais para fora e neutraliz-los por meio de xitos na poltica externa.
S aps a catstrofe da Segunda Guerra Mundial, quando se esgotam as
fontes de energia do nacionalismo integral, uma pacificao bem-suce-
dida do antagonismo de classes, promovida pelo Estado social, modi-
fica a situao interna das sociedades desenvolvidas, a ponto de o entre-
laamento econmico mtuo entre as economias nacionais- ao me-
nos no universo da OECD- poder levar a uma espcie de "economi-
5. Cf. G. Lukcs, Der junge Hegel, Zrich, 1948.
zao da poltica internacional"
6
, em face da qual Kant alimentara a
forte expectativa de um efeito pacificador. Hoje em dia, meios de comu-
nicao, redes e sistemas ramificados em geral compelem a um adensa-
mento das relaes sociais e simblicas em nvel global, que tm por
conseqncia efeitos recprocos desencadeados por acontecimentos
tanto locais quanto muito distantes
7
Esses processos de globalizao
deixam cada vez mais vulnerveis as sociedade complexas, com sua infra-
estrutura tecnicamente debilitada. Ao passo que conflitos militares entre
as grandes potncias nucleares tornam-se cada vez mais improvveis,
pelos riscos imensos que isso implicaria, cresce abertamente o nmero
de conflitos locais, com um nmero de vtimas grande e assustador.
Por outro lado, a globalizao questiona pressupostos essenciais do
direito pblico internacional em sua forma clssica- a soberania dos
Estados e as separaes agudas entre poltica interna e externa.
Agentes no-estatais como empresas transnacionais e bancos pri-
vados com influncia internacional esvaziam a soberania dos Estados
nacionais que eles mesmos acatam de um ponto de vista formal. Hoje
em dia, cada uma das trinta maiores empresas do mundo em opera-
o movimenta uma receita maior que o produto nacional bruto de
noventa dos pases representados na ONU, considerados individual-
mente. Mas mesmo os governos dos pases economicamente mais for-
tes percebem hoje o abismo que se estabelece entre seu espao de ao
nacionalmente delimitado e os imperativos que no so sequer do co-
mrcio internacional, mas sim das condies de produo integradas
em uma rede global. Estados soberanos s podem ter ganhos com suas
prprias economias enquanto se tratar a de "economias nacionais"
sobre as quais eles possam exercer influncia por meios polticos. Com
a desnacionalizao da economia, porm, em especial com a integrao
em rede dos mercados financeiros e da produo industrial em nvel
global, a poltica nacional perde o domnio sobre as condies gerais
de produo
8
- e com isso o leme com que se mantm em curso o
nvel social j alcanado.
6. D. Senghaas, "Internationale Politik im Lichte ihrer strukturellen Dilemmata':
ln: Wohin driftet die Welt?, Frankfurt am Main, 1994. pp. 121 ss. Na citao acima, p. 132.
7. Eis como A. Giddens define "globalizao': in: The Consequences of Modemity,
Cambridge, 1994, p. 64[ ed. br.: Gll>DENS, A., As conseqncias da modernidade, So Paulo,
Unesp, 1991].
8. Cf. R. Knieper, Nationale Souveranitat, Frankfurt am Main, 1991.
Ao mesmo tempo torna-se indiferenciado para os Estados sobera-
nos o limite constitutivo entre poltica interna e externa. A imagem da
poltica clssica de poder no se altera apenas mediante pontos de vista
normativos complementares poltica de democratizao e direitos hu-
manos, mas tambm por meio de uma difuso muito peculiar do poder.
Sob a crescente compulso a que se estabeleam formas de cooperao,
ganha significado sempre maior a influncia mais ou menos di reta sobre
a estruturao das situaes de que se pode tirar proveito, a influncia
sobre o estabelecimento de contatos ou a interrupo de vias de comuni-
cao, e sobre a definio de pautas e problemas. Freqentemente, a
influncia que se exerce sobre as condies circunstantes sob as quais
outros agentes tomam suas prprias decises acaba sendo mais impor-
tante que a imposio direta dos prprios objetivos, o exerccio de po-
der executivo ou a ameaa por meio da violncia
9
O "soft power" recalca
o "hard power': e priva os sujeitos- a partir dos quais Kant concebera
a associao de Estados livres - da base de sua independncia.
(3) Por sua vez, a situao semelhante no que diz respeito ao
terceiro argumento, proposto por Kant para minimizar a suspeita de
que a projetada aliana entre os povos no passasse de uma "idia fer-
vorosa': Em uma coletividade republicana, os princpios da constitui-
o afiguram parmetros segundo os quais preciso poder avaliar a
poltica publicamente. Governos como esses no se podem permitir
"fundar publicamente a poltica apenas com base em torneios da pru-
dncia" ( Werke VI, 238)- mesmo que eles se vejam obrigados a cum-
prir sua funo apenas da boca para fora. Em tal medida, a opinio
pblica cidad e de cunho poltico tem uma funo controladora: por
meio da crtica aberta, ela pode impedir a concretizao de intenes
"avessas luz do dia", inconciliveis com mximas publicamente defen-
sveis. Alm disso, segundo a opinio de Kant, a opinio pblica deve
ganhar uma funo programtica medida que os filsofos, na funo
de "professores pblicos do direito" ou intelectuais, "falem aberta e pu-
blicamente sobre as mximas da conduo da guerra e promoo da
paz': e medida que possam convencer o pblico de cidados da cor-
reo de seus princpios. Foi provavelmente o exemplo de Frederico II
e Voltaire que Kant teve em vista ao escrever a comovente sentena a
seguir: "No de esperar que reis filosofem ou filsofos reinem; nem
9. Cf. ). S. Nye, "Soft Power", Foreign Policy, n. 80, pp. 153-171, 1990.
se deve querer tal coisa, porque a posse do poder inevitavelmente corri
o livre juzo da razo. Mas que os soberanos e os povos soberanos que
dominam a si mesmos segundo as leis da igualdade no eliminem nem
calem a classe dos filsofos, e deixem-na, sim, falar publicamente-
ora, isso insuspeito e indispensvel para o esclarecimento dos ofcios
de ambos" ( Werke VI, 228).
Como demonstra pouco tempo depois na peleja sobre o atesmo,
em torno de Fichte, Kant tinha boas razes para temer a censura.
Tambm queremos ser complacentes com a confiana que o filsofo
depositava na fora de convencimento da filosofia, e com sua elo-
qncia; o ceticismo histrico em face da razo surge no sculo XIX,
e foi apenas em nosso sculo que intelectuais cometeram a grande
traio. O que mais importa aqui que Kant naturalmente ainda
contava com a transparncia de uma opinio pblica visvel em seu
todo, marcada pela literatura, acessvel a argumentos e sustentada
por membros de uma camada de cidados cultos relativamente pe-
quena. Ele no pde prever a transformao estrutural dessa opi-
nio pblica burguesa em uma outra, dominada pelos meios eletrni-
cos de comunicao, semanticamente degenerada e tomada por ima-
gens e realidades virtuais. Ele no pde intuir que esse universo de
um Esclarecimento "loquaz" pudesse ser refuncionalizado tanto no
sentido de um doutrinamento sem linguagem quanto de um embuste
com a linguagem.
Provavelmente, esse vu da inscincia explica o nimo em face
da antecipao de uma opinio pblica mundial- antecipao de
bem largo alcance, mas que hoje em dia se revela clarividente. Pois ela
s agora se configura, ou seja, aps o evento da comunicao global:
"J que a comunidade dos povos da Terra(!), causa de tanto alarme
no passado, logrou chegar to longe, a ponto de se poder sentir a vio-
lao do direito ocorrida em um local do planeta em todos os demais
locais, tambm assim a idia de um direito cosmopolita no um tipo
de imaginao fantasmtica e exagerada do direito, mas sim um com-
plemento necessrio ao direito pblico e internacional em favor dos
direitos humanos e portanto da paz perptua; e se podemos nos sen-
tir lisonjeados por nos aproximar continuamente dessa paz perp-
tua, isso s pode acontecer sob essa condio [qual seja, a de que haja
uma opinio pblica mundial em funcionamento, J. Habermas]".
(WerkeVI, 216 s.).
A IDIA KANTIANA DE PAZ PERPTUA 197
Os primeiros acontecimentos que de fato chamaram a ateno
de uma opinio pblica mundial e que polarizaram as opinies em
propores globais foram provavelmente a Guerra do Vietn e a Guer-
ra do Golfo. S mais recentemente, e em uma seqncia muito rpi-
da, a ONU organizou uma srie de conferncias sobre questes de
abrangncia planetria envolvendo a ecologia (no Rio de Janeiro), os
problemas do crescimento populacional (na cidade do Cairo), da po-
breza (em Copenhague) e do clima (em Berlim). Podemos entender
essas "cpulas mundiais", e tantas outras, ao menos como tentativas
de exercer uma presso poltica sobre os governos, seja pela simples
tematizao de problemas de importncia vital mediante uma opi-
nio pblica de mbito mundial, seja por um apelo direto opinio
internacional. Por certo no se pode ignorar que essa ateno susci-
tada temporariamente e ligada a temas muito especficos canaliza-
da, hoje como ontem, por meio de estruturas das opinies pblicas
nacionais, que se esforam por partilhar certo entrosamento. ne-
cessria uma estrutura de sustentao, para que se estabelea a comu-
nicao permanente entre parceiros distantes no espao, que in-
tercambiem ao mesmo tempo contribuies de mesma relevncia so-
bre os mesmos temas. Nesse sentido ainda no h uma opinio pbli-
ca global, nem tampouco uma opinio pblica de alcance europeu,
to urgentemente necessria. Mas o papel central que vm desempe-
nhando organizaes de um novo tipo, ou seja, as organizaes no-
governamentais como Green Peace ou Anistia Internacional- e isso
no s em conferncias como as mencionadas antes, mas em geral,
no que diz respeito criao e mobilizao de uma opinio pblica
supranacional-, sinal claro de que certos agentes ganham influn-
cia crescente na imprensa, como foras que fazem frente aos Estados,
surgidas a partir de algo semelhante a uma sociedade civil internacio-
nal, integrada em rede
10

O papel da divulgao na imprensa e da opinio pblica, que
Kant destacou com razo, faz voltar os olhos coeso entre a consti-
tuio jurdica e a cultura poltica de uma coletividade
11
Pois uma
10. Sobre a "despedida do mundo dos Estados': v. E. O. Czempiel, Weltpolitik im
Umbruch, Mnchen, 1993, pp. 105ss.
11. Cf. as contribuies de Albrecht Wellmer e Axel Honneth in: M. Brumlik;
H. Brunkhorst (orgs.), Gemeinschaft und Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1993, pp.
173ss. e 260ss.
cultura poltica liberal constitui o territrio em que as instituies
da liberdade podem lanar razes, mas ao mesmo tempo o meio
sobre o qual se concretizam avanos no processo de civilizao pol-
tica de uma populao
12
Por certo, Kant fala do "crescimento da cul-
tura" que levaria a "um maior ajuste em torno de princpios" ( Werke
VI, 226); ele tambm espera que o uso pblico das liberdades comu-
nicativas se transforme em processos de esclarecimento que, pela via
da socializao poltica, afetem o posicionamento e a forma de pen-
sar de uma populao. Nesse contexto ele fala da "participao afe-
tiva no Bem, da qual nenhum cidado esclarecido que o concebe por
completo pode se eximir de ter" ("Idee zu einer Allgemeinen Ges-
chichte", Werke VI, 46 s.). Essas observaes, porm, no ganham
significado sistemtico algum, porque a formao conceituai dico-
tmica da filosofia transcendental separa o que interior do que
exterior, a moralidade da legalidade. Kant ignora em especial a coe-
so- criada por uma cultura poltica liberal- entre a contemplao
prudente de interesses, o discernimento moral e o costume, entre a
tradio e a critica. As prticas de tal cultura intermedeiam a moral,
o direito e a poltica, e configuram ao mesmo tempo o contexto ade-
quado a uma opinio pblica que exige processos polticos de apren-
dizado13. por isso que Kant no precisaria ter recorrido a uma in-
teno natural metafsica, caso quisesse explicar de que maneira "uma
convergncia patolgico-forosa em direo a uma sociedade pode
tornar-se, afinal, em um todo moral" ("Idee zu einer Allgemeinen
Geschichte", Werke VI, 38).
Essas consideraes "criticas demonstram que a idia kantiana da
condio cosmopolita tem de ser reformulada, caso no queira per-
der o contato com uma situao mundial que se modificou por com-
pleto. Haver facilidade em se fazer a reviso cabvel no mbito con-
ceituai bsico, pelo fato de a prpria idia no haver estacionado, por
assim dizer. Afinal, ela passou a ser assumida e implementada pela
poltica, desde a iniciativa do presidente Wilson e a fundao da Liga
das Naes em Genebra. Depois do fim da Segunda Guerra Mundial,
12. Cf. o texto que intitula: J. Habermas, Die Normalitiit einer Berliner Republik,
Frankfurt am Main, 1995, pp. 167ss.
13. Sobre o "povo como soberano em aprendizado': cf. H. Brunkhorst, Demokratie
und Differenz. Frankfurt am Main, 199ss.
a idia da paz perptua ganhou uma forma palpvel nas instituies,
declaraes e polticas das Naes Unidas (bem como em outras or-
ganizaes supranacionais). A fora desafiadora das incomparveis
catstrofes do sculo XX colidiu com a idia, empurrando-a. Em face
desse contexto sombrio, o esprito do mundo, como se expressou He-
gel, esquivou-se com um salto.
A Primeira Guerra Mundial ps as sociedades europias em con-
fronto com os assombros e horrores de um conflito desenfreado quan-
to ao uso de recursos tcnicos e propagao espacial; a Segunda Guerra
Mundial confrontou-a com os crimes em massa de um conflito ideolo-
gicamente descomedido. Sob o vu da guerra total tramada por Hitler
cumpriu-se uma ruptura civilizacional, que desencadeou uma como-
o em nvel mundial e propiciou a transio do direito internacio-
nal ao direito cosmopolita. De uma parte, a proscrio da guerra, j
declarada no Pacto de Kellogg, de 1928, foi transformada pelos tribu-
nais militares de Nrenberg e Tquio em instruo judiciria penal.
Esta ltima no se limita aos delitos cometidos na guerra, mas incri-
mina a prpria guerra como delito. Da para diante possvel perse-
guir "o delito da guerra': De outra parte, as leis penais foram esten-
didas a "crimes contra a humanidade"- a aes legalmente determi-
nadas por rgos do Estado e cumpridas com o auxlio de inmeros
membros de organizaes, altos funcionrios, servidores pblicos,
pessoas particulares ou ligadas a negcios. Com essas duas inovaes,
pela primeira vez os sujeitos estatais do direito internacional viram-se
desprovidos da hiptese genrica de inocncia associada a uma su-
posta condio natural.
A reviso conceituai bsica diz respeito soberania externa dos
Estados c ao cartcr modificado das relaes interestatais (1), sobe-
rania interna dos Estados e s restries normativas da poltica clssi-
ca de poder (2), e ainda estratificao da sociedade mundial e a uma
globalizao dos riscos, algo necessrio a partir de uma conceitualizao
modificada do que entendemos por "paz" (3).
( 1) Como j se demonstrou, no consistente o conceito kantia-
no de uma aliana dos povos firmada de forma duradoura e capaz de
respeitar, ao mesmo tempo, a soberania dos Estados. O direito cos-
mopolita tem de ser institucionalizado de tal modo que vincule os
governos em particular. A comunidade de povos tem ao menos de
poder garantir um comportamento juridicamente adequado por par-
te de seus membros, sob pena de sanes. S assim o sistema de Esta-
dos soberanos em constante atitude de auto-afirmao, instvel e ba-
seado em ameaas mtuas poder transformar-se em uma federao
com instituies em comum, que assumam funes estatais, ou seja,
que regulem a relao de seus membros entre si e controlem a obser-
vncia dessas regras. O estatuto diferenciado das relaes internacio-
nais reguladas por contrato, que por si mesmas constituem mundos
parte, ter de ser modificado pelo estabelecimento de uma relao
interna de base regimental ou constitucional. Esse sentido est con-
templado na Carta das Naes Unidas, que probe guerras de agresso
(com a interdio do uso da violncia no artigo 2, 4) e que autoriza o
Conselho de Segurana a tomar medidas adequadas, inclusive aes
militares, nos casos graves em que "haja uma ameaa ou violao da
paz, ou quando estiverem ocorrendo aes de ataque" (captulo VII).
Por outro lado, expressamente vedado s Naes Unidas intervir em
assuntos internos de um Estado (cf. o artigo 2, 7). Cada Estado man-
tm o direito autodefesa militar. Em dezembro de 1991, a Assem-
blia Geral corroborou esse princpio (em sua Resoluo 46/182): "A
soberania, integridade territorial e unidade nacional de um Estado, em
consonncia com a Carta das Naes Unidas, tm de ser inteiramente
respeitadas"
14

Com essas regulamentaes ambguas, que a um s tempo limi-
tam e garantem a soberania prpria a um Estado em particular, a
14. Com a surpreendente construo de "direitos fundamentais do Estado", ).
lsensee defende uma proibio qualificada de intervenes "contrrias s crescentes
tendncias de degradao" (cf. "Weltpolizei fr Menschenrechte': ]uristische Zeitung,
ano 50, fase. 9, pp. 421-430, 1995): "O que vale para os direitos fundamentais dos
indivduos, mutatis mutandis, vale tambm para os 'direitos fundamentais' dos Esta-
dos, sobretudo no que diz respeito a sua igualdade soberana, sua autodeterminao
de soberania pessoal e territorial" (p. 424; e, nesse mesmo sentido, p. 429). A consti-
tuio de uma analogia entre a soberania dos Estados reconhecida pelo direito inter-
nacional e a liberdade garantida segundo os direitos fundamentais de pessoas natu-
rais do direito no apenas ignora o status fundamental dos direitos subjetivos indivi-
duais e o talhe individualista das ordens jurdicas modernas, mas tambm o sentido
especificamente jurdico dos direitos humanos como direitos subjetivos dos cidados
de uma ordem cosmopolita.
Carta presta contas a uma situao transitria. As Naes Unidas ainda
no dispem de foras prprias de combate, tampouco de foras que
elas pudessem empregar sob comando prprio, nem muito menos
de um monoplio do poder. Elas dependem, para fazer valer suas
decises, da cooperao voluntria dos membros capazes de tomar
parte nas aes. Essa base de poder bastante precria precisou ser com-
pensada com o estabelecimento de um Conselho de Segurana ao
qual foram integrados como membros permanentes da Organizao
Mundial as grandes potncias com direito a veto. Isso certamente re-
sultou em que as superpotncias, ao longo de dcadas, bloquearam-se
mutuamente. E na medida em que o Conselho de Segurana toma
certas iniciativas, faz um uso altamente seletivo de seu espao de atua-
o ponderativo, com cuidado para no ferir o princpio do tratamen-
to igualitrio
15
Esse problema voltou a ser atual com o episdio da
Guerra do Golfo
16
O Tribunal Internacional em Haia tem apenas um
significado simblico, ainda que no totalmente desimportante; ele
s entra em ao mediante requerimento e no , com seus veredictos,
capaz de obrigar os governos (o que voltou a se evidenciar no caso
Nicargua versus EUA).
A segurana internacional, ao menos nas relaes entre as potn-
cias nucleares, no se garante hoje pelas delimitaes normativas da
ONU, mas sim por acordos em torno do controle de armamentos, e
sobretudo pelo estabelecimento de "parcerias de segurana". Esses con-
tratos bilaterais determinam inspees e impem aes coordenadas
a grupos de poder concorrentes, de modo que se manifesta, para alm
da transparncia dos planejamentos e da previsibilidade dos motivos,
uma confiabilidade no-normativa em relao s expectativas, funda-
mentada de maneira puramente racional-finalista.
(2) Por considerar intransponveis as barreiras da soberania esta-
tal foi que Kant concebeu a unio cosmopolita como uma federao
de Estados, e no de cidados. Isso foi to pouco conseqente de sua
parte quanto remeter toda condio jurdica ao direito original cab-
vel a toda pessoa "enquanto ser humano': e no somente a condio
que afete questes internas do Estado. Para Kant, todo indivduo tem
15. Cf. os exemplos dados por Chr. Greenwood, "Gibt es ein Recht aufhumanitre
Intervention?", Europa-Archiv, n. 4, pp. 93-106, 1993. Na citao acima, p. 94.
16. Cf. J. Habermas, Vergangenheit ais Zukunft, Mnchen, 1993. pp. 10-44.
202 A INCWSO DO OUTRO
direito s mesmas liberdades segundo leis gerais ("sobre as quais to-
dos decidem, levando em conta todos os demais, da mesma forma que
cada um o faz, levando em conta a si mesmo"). Essa fundamentao
do direito em geral com base nos direitos humanos assinala os indi-
vduos como portadores de direitos e confere a todas as ordenaes
jurdicas modernas um talhe imprescindivelmente individualista
17
Se
Kant, no entanto, considera essa garantia de liberdade - "o que o ser
humano deve fazer segundo as leis da liberdade"- como o que h de
"mais essencial na inteno de se alcanar a paz perptua", "e isso se-
gundo todas as trs dimenses do direito pblico: o direito do Estado,
das gentes e o direito cosmopolita" ( Werke VI, 223), ento ele de fato
no pode fazer que a autonomia dos cidados seja mediatizada pela
soberania dos respectivos Estados.
Antes de mais nada, o cerne do direito cosmopolita consiste em
que ele se lance por sobre as cabeas dos sujeitos jurdicos coletivos do
direito internacional, que se infunda no posicionamento dos sujeitos
jurdicos individuais e que fundamente para esses ltimos uma condi-
o no-mediatizada de membros de uma associao de cidados do
mundo livres e iguais. Carl Schmitt compreendeu esse ponto central e
percebeu que segundo essa concepo "todo indivduo ao mesmo
tempo cidado do mundo (no sentido jurdico pleno da palavra) e
cidado de um Estado em particular"
18
J que a dupla competncia
recai sobre "a federao mundial dos Estados", e os indivduos assu-
mem nessa comunidade internacional uma posio juridicamente
imediata, o Estado em particular transforma-se assim "em mera com-
petncia de determinadas pessoas, que entram em cena com um duplo
papel de funo nacional e internacional"
19
A competncia mais im-
portante de um direito que se infunde por meio da soberania dos Es-
tados a responsabilizao de pessoas em particular por crimes come-
tidos em servios prestados sob ordens do Estado ou na guerra.
Tambm quanto a isso o desenvolvimento at os dias de hoje foi
para alm de Kant. Em seqncia Carta do Atlntico de agosto de
1941, a Carta das Naes Unidas de junho de 1945 obriga os Estados
17. Cf. pp. 229ss., infra.
18. Em um comentrio obra de Georges Scelle, Prcis de droit des gens, Paris.
vol. 1, 1932; vol. 2, 1934: C. Schmitt, Die Wendung zum diskriminierenden Kriegsbegriff
(1938), Berlin, 1988, p. 16.
19. Cf. Schmitt, 1988, p. 19.
membros em geral observncia e cumprimento dos direitos huma-
nos. Eles receberam um detalhamento modelar por parte da Assem-
blia Geral com sua "Declarao Universal dos Direitos Humanos",
em dezembro de 1948, que continua a desenvolv-los at hoje, em di-
versas Resolues
20
As Naes Unidas no abandonam a defesa dos
direitos humanos somente a seu cumprimento nacional; dispem tam-
bm de um instrumental prprio para a constatao de eventuais vio-
laes dos direitos humanos. Para os direitos fundamentais de teor
social, econmico e cultural, limitados apenas pela "medida do poss-
vel': a Comisso de Direitos Humanos instituiu rgos fiscalizadores
e relatrios de rotina; alm disso, para os direitos polticos e de cida-
dania instituiu ainda procedimentos vindicativos.
Teoricamente (ainda que na verdade ela no seja reconhecida por
todos os Estados subscritores) confere-se maior significado vindi-
cao individual do que vindicao apresentada por um Estado em
particular. A vindicao individual, a propsito, confere meios jurdi-
cos ao cidado em particular contra o governo de seu prprio pas.
At o momento, porm, inexiste um tribunal para aes penais que
julgue e decida sobre casos comprovados de violaes dos direitos
humanos. Na Conferncia dos Direitos Humanos de Viena ainda no
havia sido possvel fazer valer a sugesto de investidura de um alto
comissrio das Naes Unidas para os Direitos Humanos. Tribunais
institudos ad hoc para o julgamento de crimes de guerra segundo o
modelo das Cortes Militares Internacionais em Nrenberg e Tquio
constituem at hoje a exceo
21
Contudo, a Assemblia Geral das Na-
es Unidas reconheceu os princpios mestres subjacentes aos vere-
dictos pronunciados naquelas ocasies como "princpios do direito in-
ternacional': Em tal medida, no verdadeira a afirmao de que esses
processos contra lderes militares, diplomatas, servidores ministeriais,
mdicos, banqueiros e grandes industriais do regime nacional-sacia-
20. Sobre a Conferncia dos Direitos Humanos de Viena, v. R. Wolfrum, "Die
Entwicklung des internationalen Menschenrechtsschutzes': Europa-Archiv, n. 23, pp.
681-690, 1993; sobre o status dos polmicos direitos solidariedade, cf. W. Huber,
"Menschenrechte/Menschenwrde': Theologische Realenzyklopiidie, v. XXII, Berlin; New
York, 1992. pp. 577 -602; e ainda: E. Riedel, "Menschenrechte der dritten Dimension",
Europiiische Grundrechte Zeitschrift (EuGRZ), pp. 9-21, 1989.
21. Em 1993, o Conselho de Segurana constituiu um tribunal como esse para
proceder perseguio de crimes de guerra e contra a humanidade na antiga Iugoslvia.
lista tenham consistido em procedimentos judiciais "nicos': sem for-
a de precedncia juridicamente constitutiva
22

O ponto vulnervel da defesa global dos direitos humanos, de
sua parte, a falta de um poder executivo que possa proporcionar
Declarao Universal dos Direitos Humanos sua efetiva observncia,
inclusive mediante intervenes no poder soberano de Estados na-
cionais, se necessrio for. Como em muitos casos os direitos huma-
nos teriam de se impor revelia dos governos nacionais, preciso
rever a proibio de intervenes prevista pelo direito internacional.
Se no inexistir um poder estatal, como no caso da Somlia, a Orga-
nizao Mundial s intervm com a anuncia dos governos envolvi-
dos (foi o que ocorreu na Libria e na Crocia/Bsnii
3
). No entanto,
com a Resoluo 688, de abril de 1991, durante a Guerra do Golfo,
ela de fato trilhou um novo caminho, ainda que no no sentido da
fundamentao jurdica. Naquela ocasio, as Naes Unidas remete-
ram-se ao direito de interveno que lhes cabe em casos de "ameaa
segurana internacional': de acordo com o captulo VII da Carta; em
tal medida, do ponto de vista jurdico, nessa ocasio elas tampouco
intervieram nos "assuntos interiores" de um Estado soberano. Para
os Aliados, entretanto, esteve muito claro que eles estavam fazendo
justamente isso, no momento em que determinaram zonas de proi-
bio de vo sobre o espao areo iraquiano e tambm quando em-
pregaram tropas de solo no Iraque Setentrional para criar "portos de
fuga" (dos quais a Turquia vinha abusando nesse nterim), destinados
a fugitivos curdos, ou seja, para defender os membros de uma mino-
ria nacional contra o prprio Estado
24
O ministro de relaes exte-
riores britnico falou, na ocasio, de uma "expanso das fronteiras
para o comrcio internacional"
25

(3) A reviso de conceitos bsicos que se faz necessria em vista
do carter modificado das relaes interestatais e da restrio norma-
22. o que afirma H. Quaritsch em seu Posfcio a Carl Schmitt, Das international-
rechtliche Verbrechen des Angrijfskrieges (1945), Berlin, 1994. pp. 125-247. No contexto
acima, pp. 236ss.
23. Cf. as anlises e concluses de Chr. Grenwood, op. cit., 1993.
24. Greenwood ( 1993) chega seguinte concluso: "Atua1mente, j parece estar
mais consolidada a idia de que as Naes Unidas poderiam lanar mo de suas atri-
buies para intervir em um Estado por razes humanitrias" (p. 104).
25. Cit. cf. Greenwood, 1993, p. 96.
tiva do espao de ao de Estados soberanos traz conseqncias s
concepes de aliana entre os povos e de condio cosmopolita. Em
parte, as severas normas ora vigentes prestam contas a isso; mas hoje
como ontem persiste uma grande discrepncia entre a letra e o cum-
primento das normas. A situao mundial da atualidade pode ser en-
tendida, na melhor das hipteses, como transio do direito interna-
cional ao direito cosmopolita. Muitas coisas parecem indicar, mais que
isso, uma reincidncia no nacionalismo. Nessa linha, o julgamento
depende da maneira como avaliamos a dinmica das tendncias "con-
vergentes': Estvamos acompanhando a dialtica dos desdobramen-
tos cujo incio Kant havia tido em vista, em sua poca, ao falar de uma
condio pacfica das repblicas, da fora agregadora dos mercados
globais e da presso normativa da opinio pblica liberal. Hoje, essas
tendncias dizem respeito a uma constelao imprevista.
Kant imaginara a ampliao da associao de Estados livres de tal
maneira que um nmero sempre maior de Estados viesse a cristali-
zar-se em torno do ncleo de uma vanguarda de repblicas pacficas:
"Pois quando a felicidade concede s coisas ser de tal modo: que um
povo poderoso e esclarecido possa formar uma repblica, ento essa
fornece a outros Estados um centro de unificao federativa, para jun-
tar-se a eles, e depois sempre expandir-se, mais e mais, atravs de su-
cessivas unificaes desse tipo" ( Werke VI, 211 s.). Na realidade, po-
rm, a Organizao Mundial abriga hoje praticamente todos os Esta-
dos sob um mesmo teto, e independentemente de serem republicanos
e de respeitarem ou no os direitos humanos. A unio poltica do
mundo encontra expresso na Assemblia Geral das Naes Unidas,
na qual todos os governos esto representados com igualdade de direi-
tos. Com isso a Organizao Mundial abstrai no somente das dife-
renas de legitimidade de seus membros no interior da comunidade
de Estados, mas tambm de suas diferenas de status no interior de uma
sociedade mundial especfica. E falo de uma "sociedade mundial", por-
que os sistemas comunicacionais e os mercados criaram um contexto
global; mas preciso falar de uma sociedade mundial "estratificada",
porque o mecanismo do mercado mundial acopla uma produtividade
progressiva miserabilizao crescente, isto , processos de desenvol-
vimento a processos de subdesenvolvimento. A globalizao divide o
mundo e ao mesmo tempo o desafia, enquanto comunidade de risco,
ao agir cooperativo.
Da perspectiva das cincias polticas, o mundo fragmentou -sedes-
de 1917 em trs mundos. Certamente, os smbolos do Primeiro, Se-
gundo e Terceiro Mundos assumiram um significado diferente a partir
de 1989
26
O Terceiro Mundo constitudo hoje de territrios nos quais
a infra-estrutura e o monoplio do poder tm uma formao to de-
bilitada (Somlia) ou to fragmentada (Iugoslvia), nos quais as ten-
ses sociais so to intensas, e os limiares de tolerncia da cultura po-
ltica, to baixos, que os poderes indiretos de natureza mafiosa ou fun-
damentalista abalam a ordem interna. Essas sociedades esto amea-
adas por processos de decadncia tnicos, nacionais ou religiosos. De
fato, as guerras que ocorreram nas ltimas dcadas, muitas vezes sem a
devida ateno da opinio pblica mundial, foram em sua imensa maio-
ria guerras civis desse tipo. Em contraposio, o Segundo Mundo foi
marcado pela herana de polticas de poder que assumiu dos Estados
nacionais europeus resultantes da descolonizao. Em assuntos inte-
riores, esses Estados compensam situaes de instabilidade com cons-
tituies autoritrias e se enrijecem em suas relaes externas (como
acontece na regio do Golfo, por exemplo), insistindo em sua prpria
soberania e na no-interveno. Investem no poder militar e obedecem
exclusivamente lgica do equilbrio de foras. Apenas os Estados do
Primeiro Mundo logram at certo ponto harmonizar seus interesses
internacionais com os pontos de vista normativos que determinam o
nvel de exigncia quase cosmopolita das Naes Unidas.
Como indicadores da pertinncia a esse Primeiro Mundo, R.
Cooper menciona: uma crescente irrelevncia das questes ligadas a
fronteiras e a tolerncia em face de um pluralismo legalmente libera-
do, em assuntos interiores; uma influenciao reciproca, nas relaes
interestatais, sobre assuntos tradicionalmente internos e, em geral, uma
fuso crescente das polticas interna e externa; a sensibilidade em face
da presso da opinio pblica liberal; a refutao do poder militar
como meio para a soluo de conflitos e a fixao jurdica das relaes
internacionais; e, por fim, o favorecimento de parcerias que funda-
mentem a segurana sobre a transparncia e a confiabilidade das ex-
pectativas. esse Primeiro Mundo que define algo como o meridiano
de um tempo presente, com base no qual se mede a simultaneidade
26. Cf. R. Cooper, "Gibt es eine neue Welt-Ordnung?': Europa-Archiv, n. 18,
pp.509-516, 1993.
do que econmica e culturalmente no-simultneo. Kant, que como
filho do sculo XVIII ainda pensava a-historicamente, havia ignorado
tudo isso, e deixado de perceber a abstrao real que a organizao da
comunidade dos povos cumpre, e qual ela tambm deve prestar con-
tas em suas polticas.
A poltica das Naes Unidas s capaz de considerar essa "abs-
trao real" medida que se empenha em favor da superao das ten-
ses sociais e dos desequilbrios econmicos. Isso, por sua vez, s pode
ter xito quando se criar, apesar da estratificao da sociedade mundial,
um consenso em pelo menos trs direes: uma conscincia histrica
partilhada por todos os membros em relao no-simultaneidade
das sociedades, que no entanto dependem, todas ao mesmo tempo, da
coexistncia pacfica; uma concordncia normativa sobre direitos hu-
manos, cuja interpretao ainda causa polmica entre europeus, de
um lado, asiticos e africanos, de outro
27
; e um entendimento comum
sobre a concepo da condio pacfica almejada. Kant havia podido
contentar-se com um conceito negativo de paz. Isso hoje insuficiente,
e no s por causa do descomedimento na conduo da guerra, mas
sobretudo por causa da circunstncia de que o surgimento de guerras
tem causas sociais.
De acordo com uma sugesto de Dieter e Eva Seghaas
28
, a com-
plexidade das causas da guerra exige uma concepo que entenda a
paz como um processo que decorre sem violncia, mas que no almeja
simplesmente a preservao do poder, e sim o cumprimento de pres-
supostos reais para o convvio livre de tenses entre grupos e povos.
As regulamentaes implementadas no podem ferir a existncia e a
honra dos envolvidos, nem podem restringir demais os interesses vi-
tais e as noes de _justia, ao ponto de que as partes conflitantes voltem
a recorrer guerra, caso se esgotem as possibilidades de ao. As po-
lticas que se orientam segundo um conceito de paz como esse recor-
rero a todos os meios aqum do uso do poder militar, inclusive
interveno humanitria, para exercer influncia sobre a situao in-
terna de Estados formalmente soberanos, com o objetivo de fomentar
27. Uma sugesto rarovel para se estabelecer um mbito de discusso apre-
sentada por T. Lindholm, "The Cross-Cultural Legitimacy of Human Rights': Norwegian
lnstitut of Human Right, Oslo, n. 3, 1990.
28. Cf. D. e E. Senghaas, "Si vis pacem, para pacem': Leviathan, pp. 230-247,1992.
neles uma autonomia auto-sustentvel com relaes sociais admis-
sveis, a participao democrtica, a tolerncia cultural e a condio
efetiva de um Estado de direito. Essas estratgias no-violentas em fa-
vor de processos de democratizao
29
contam com que as integraes
globais em rede, nesse entremeio, tenham tornado todos os Estados
em dependentes de seu mundo circunstante, e tambm sensveis ao
poder "brando" de influncias indiretas- inclusive a sanes econmi-
cas impostas de maneira explcita.
Com a complexidade dos objetivos e o alto custo das estratgias,
claro que tambm crescem as dificuldades de implementao; isso
faz com que as potncias em posio de liderana fiquem reticentes
quanto a tomar iniciativas e arcar com os custos. preciso ao menos
mencionar quatro variveis importantes para esse contexto: a compo-
sio do Conselho de Segurana que precisa se unir em torno de um
objetivo nico; a cultura poltica dos Estados, cujos governos s se dei-
xam mobilizar em prol de polticas "abnegadas" a curto prazo, quando
tm de reagir presso normativa da opinio pblica; a formao de
regimes regionais que propiciem s ento alicerces efetivos Orga-
nizao Mundial; e, por fim, a incitao branda a um comrcio coorde-
nado em nvel global, cujo ponto de partida a percepo dos perigos
globais. So evidentes os perigos resultantes de desequilbrios ecol-
gicos, de assimetrias do bem-estar e do poder econmico, das tecno-
logias pesadas, do comrcio de armas, do terrorismo, da criminalidade
ligada s drogas etc. Quem no levado forosamente a desesperar da
capacidade de aprendizagem do sistema internacional tem de deposi-
tar as prprias esperanas no fato de que a longo prazo a globalizao
desses perigos, de modo objetivo, acabou por integrar o mundo em
uma comunidade de risco involuntria.
A reformulao da idia kantiana de uma pacificao cosmopo-
lita da condio natural entre os Estados, quando adequada aos tempos
de hoje, inspira por um lado esforos enrgicos em favor da reforma
29. E. O. Czempiel investiga essas estratgias com base em diversos exemplos, tal
como em: G. Schwarz, "Internationale Politik und der Wandel von Regimen': Sonderheft
der Zeitschrift fr Politik, Zrich, pp. 55-75, 1989.
A !Df:IA KANTIANA DE PAZ PERPf:TUA 209
das Naes Unidas e de modo geral a ampliao das foras capazes de
atuar em nvel supranacional, em diferentes regies do planeta. Tra-
ta-se a de uma melhora da circunstncia institucional de uma poltica
de direitos humanos que ganhou impulso desde a presidncia de Jimmy
Carter, mas que tambm sofreu retrocessos sensveis ( 1). Essa poltica,
por outro lado, fez entrar em cena uma forte oposio, que v na tenta-
tiva de imposio internacional dos direitos humanos o funcionamento
de uma moralizao autodestrutiva da poltica. Os argumentos contr-
rios, por sua vez, apiam-se sobre um conceito vago de direitos huma-
nos, que no diferencia satisfatoriamente entre direito e moral (2).
(1) A "retrica do universalismo" qual se dirige essa crtica en-
contra sua expresso mais objetiva em sugestes de parmetros segun-
do os quais se deveriam ampliar as Naes Unidas, de modo a torn-la
uma "democracia cosmopolita': As sugestes de reforma concentram-
se em trs pontos: na instalao de um parlamento mundial, na am-
pliao da estrutura jurdica mundial e na reorganizao do Conselho
de Segurana
30

As Naes Unidas ainda mantm traos de um "congresso per-
manente de Estados". Se elas pretendem perder esse carter de assem-
blia das delegaes dos governos, ento a Assemblia Geral precisa
tornar-se uma espcie de Senado Federal e partilhar suas competncias
com uma Segunda Cmara. Nesse parlamento os povos estariam re-
presentados como a totalidade dos cidados do mundo, mas no por
seus governos, e sim por representantes eleitos. Pases que se neguem
a permitir a eleio de deputados segundo procedimentos democrti-
cos (e levando em considerao suas minorias tnicas) poderiam ser
representados provisoriamente por organizaes no-estatais desig-
nadas pelo prprio Parlamento Mundial como representantes das
populaes oprimidas.
O Tribunal Internacional em Haia no dispe de competncia
para propor acusao; ele no pode emitir veredictos obrigatrios e
tem de se restringir s funes de um tribunal de arbitragem. Sua
jurisdio, alm disso, est restrita s relaes entre os Estados; ela
no se estende a conflitos entre pessoas em particular ou entre cida-
dos em particular e seus governos. Em todos os sentidos, seria pre-
30. Sigo aqui D. Archibugi, "From the United Nations to Cosmopolitan Demo-
cracy".ln: Archibugi; Held, op. cit., 1995, pp. 121-162.
ciso aumentar as competncias do Tribunal, segundo a linha de su-
gestes j elaborada por Hans Kelsen meio sculo atrs
31
A jurisdio
penal, que at hoje s se instalou ad hoc para processos especficos de
crimes de guerra, teria que institucionalizar-se de forma permanente.
O Conselho de Segurana foi concebido como poder compensa-
trio da Assemblia Geral, composta de forma igualitria; ele deve
retratar as relaes efetivas de poder no cenrio internacional. Esse
princpio racional, depois de cinco dcadas, exige adaptaes nova
situao mundial. E essas adaptaes no deveriam esgotar-se em
uma atualizao da representao de Estados nacionais influentes (por
exemplo, pela aceitao da Alemanha e do Japo como membros per-
manentes). Em vez disso, prope-se que ao lado das potncias mun-
diais (como os EUA) tambm se conceda um voto privilegiado a regi-
mes regionais (como a Unio Europia). No mais, deve-se suprimir a
obrigatoriedade de voto unnime entre os membros permanentes e
substitu-la por regulamentaes de maioria, apropriadas s diversas
situaes. O Conselho de Segurana poderia ser totalmente reformado
segundo o modelo do Conselho de Ministros em Bruxelas, para tor-
nar-se um poder executivo capaz de agir. Os Estados, alm disso, s
adequaro suas polticas externas tradicionais ao imperativo de uma
poltica interna mundial quando a Organizao Mundial puder em-
pregar foras de conflito sob seu prprio comando e desempenhar
funes policiais.
Essas consideraes so convencionais, medida que se orien-
tam por elementos organizativos das constituies nacionais. Por cer-
to, a implementao de um direito cosmopolita conceitualmente cla-
ro exige um pouco mais de criatividade institucional. O universalis-
mo moral que orientou Kant em suas aspiraes continua sendo de
alguma maneira a intuio que constitui os parmetros nessa ques-
to. No entanto, um argumento tem-se voltado contra essa auto-
compreenso moral-pragmtica da modernidade
32
e obtido xito em
sua recepo na Alemanha desde a crtica de Hegel moral kantiana
da humanidade, com marcas profundas, visveis at hoje. Sua formu-
31. Cf. H. Kelsen, Peace through Law, Chapei Hill, 1944.
32. Cf. J. Habermas, Der Philosophische Diskurs der Moderne, Frankfurt am Main,
1985. pp. 309ss. [ ed. br.: O discurso filosfico da modernidade, So Paulo, Martins Fon-
tes, 2000].
lao mais aguda deve-se a Carl Schmitt, com base em uma funda-
mentao em parte perspicaz, em parte confusa.
Schmitt confere frase "quem fala em humanidade tem a inten-
o de enganar" a impactante formulao: "Humanidade, bestialida-
de". Segundo essa concepo, o "logro do humanismo" tem suas razes
na hipocrisia de uma pacifismo jurdico que pretende fazer "guerras
justas" sob o signo da paz e do direito cosmopolita: "Se o Estado com-
bate seu inimigo em nome da humanidade, no se trata a de uma
guerra da humanidade, mas sim de uma guerra em que determinado
Estado, diante de seu opositor blico, tenta ocupar um conceito uni-
versal, de forma semelhante a quando se tenta abusar de conceitos
como paz, justia, progresso e civilizao, a fim de requisit-los para si
e subtra-los ao inimigo. 'Humanidade' um instrumento ideolgico
particularmente til ... "
33
Esse argumento de 1932, ainda voltado contra os Estados Unidos
e as potncias vencedoras em Versailles, ser depois estendido por
Schmitt a determinadas aes da Aliana dos Povos de Genebra e das
Naes Unidas. Em sua opinio, a poltica de uma organizao mun-
dial que se inspira na idia kantiana de paz perptua e que visa cons-
truo de uma condio cosmopolita obedece mesma lgica: o pan-
intervencionismo leva obrigatoriamente a uma pancriminalizao
34
e, com isso, perverso dos objetivos aos quais ela se prope servir.
(2) Antes de abordar o contexto especfico dessas consideraes,
gostaria de tratar do argumento em geral e chegar, passo a passo, ao
cerne do problema. As duas asseres decisivas afirmam o seguinte:
primeiro, a poltica dos direitos humanos ocasiona guerras que-
disfaradas de aes policiais- assumem qualidade moral; segundo,
a moralizao classifica opositores como inimigos, de modo que essa
criminalizao d rdeas largas desumanidade: "Conhecemos a lei
secreta desse vocabulrio e sabemos que hoje se pode fazer a guerra
33. C. Schmitt, Der Begriff des Politischen ( 1932), Berlin, 1963. p. 55. O mesmo
argumento apresentado por J. Jsensee ( 1995): "Desde que h intervenes, elas servi-
ram s ideologias, aos princpios confessionais nos sculos XVI e XVII, aos principias
monarquistas, jacobinistas, humanitrios, revoluo socialista mundial. Agora che-
gou a vez dos direitos humanos e da democracia. Na longa histria da interveno, a
ideologia serviu para dourar os interesses de expanso de poder dos que intervinham
e para ungir a efetividade da medida com uma aura de legitimao" (p. 429).
34. Cf. C. Schmitt, Glossarium (1947-1951), Berlin, 1991. p. 76.
mais terrvel e cometer as desumanidades mais atrozes em nome da
humanidade"
35
. Os dois enunciados parciais so fundamentados com
o auxlio de duas premissas: (a) a poltica dos direitos humanos serve
imposio de normas que so parte de uma moral universalista; (b)
como juzos morais obedecem ao cdigo de "bem" e "mal", a valorao
moral negativa (de um oponente poltico ou) de um opositor blico
destri a limitao juridicamente institucionalizada (da confronta-
o poltica ou) do combate militar. Enquanto a primeira premissa
falsa, a segunda premissa, no contexto de uma poltica dos direitos
humanos, sugere um pressuposto falso.
Sobre (a): direitos humanos em sentido moderno remontam
Virginia Bill of Rights e Declarao de Independncia norte-ameri-
cana de 1776, bem como Dclaration des droits de l'homme et du
citoyen, de 1789. Essas declaraes so inspiradas pela filosofia pol-
tica do direito racional, em especial por Locke e Rousseau. No por
acaso, no entanto, que os direitos humanos s assumam uma figura-
o concreta no contexto das primeiras constituies- justamente
como direitos fundamentais garantidos no mbito de uma ordem ju-
rdica nacional. Contudo, ao que parece eles tm um carter duplo:
como normas constitucionais eles gozam de uma validao positiva,
mas como direitos cabveis a cada ser humano enquanto pessoa tam-
bm se confere a eles uma validao sobrepositiva.
Para a discusso filosfica
36
, essa ambigidade foi muito insti-
gante. Segundo uma das concepes, o status dos direitos humanos
deve situar-se entre o direito positivo e o direito moral; segundo a outra,
os direitos devem poder aparecer tanto sob a forma de direitos morais
quanto de direitos jurdicos, caso haja coincidncia dos contedos-
"como direito vlido, de modo preestatal, mas nem por isso como di-
reito j vigente': Os direitos humanos "no so, na verdade, assegura-
dos ou negados; em relao a eles ou se exercem garantias ou se pra-
ticam violaes"
37
Essas formulaes de ocasio sugerem que o legis-
lador constitucional traduza para as palavras do direito positivo normas
morais j dadas. Com esse regresso distino clssica entre direito
35. C. Schmitt, 1963, p. 94.
36. Cf. St. Shue, S. Hurley (orgs.), On Human Rights. NewYork, 1993.
37. O. Hffe, "Die Menschenrechte ais Legitimation und kritischer MaGstab der
Demokratie': ln: J. Schwardtlander (org.), Menschenrechte und Demokratie, StraGburg,
1981. p. 250. Cf., do mesmo autor, Politische Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1987.
natural e direito positivo, no me parece que se tenha trilhado corre-
lamente o itinerrio da questo. O conceito de direitos humanos de
origem moral, mas tambm uma manifestao especfica do conceito
moderno de direitos subjetivos, ou seja, uma manifestao da concei-
tualidade jurdica. Os direitos humanos so j a partir de sua origem
de natureza jurdica. O que lhes confere a aparncia de direitos morais
no seu contedo, nem menos ainda sua estrutura, mas um sentido
validativo que aponta para alm das ordens jurdicas caractersticas
dos Estados nacionais.
Os textos constitucionais histricos reportam -se ao direitos "i na-
tos" e tm em geral a forma comemorativa de uma "declarao": as
duas coisas tm por tarefa prevenir um mal-entendido positivista, como
diramos hoje, e expressar que os direitos humanos no "esto dis-
posio"38 do respectivo legislador. Mas essa restrio retrica no pode
preservar os direitos fundamentais do destino que cabe a todo direito
positivo; tambm os direitos fundamentais podem ser alterados ou
suspensos, por exemplo no caso de uma mudana de regime. Como
partes de uma ordem jurdica democrtica, e tal como as demais nor-
mas legais, eles gozam de "validade" em um duplo sentido: eles no
valem apenas de maneira factual, ou seja, no so apenas impostos em
virtude da fora sancionadora do Estado, mas tambm reivindicam
legitimidade para si, ou seja, devem ser passveis de uma fundamenta-
o racional. Sob esse aspecto da fundamentao, os direitos funda-
mentais dispem mesmo de um status notvel.
Como normas constitucionais, eles com certeza desfrutam de
uma precedncia que se manifesta entre outras coisas no fato de se-
rem, como tais, constitutivos da ordem jurdica, e de estabelecerem
assim o mbito em que se deve mover a legislao normal. Entretan-
to, os direitos fundamentais se destacam no conjunto das normas cons-
titucionais. Por um lado, os direitos fundamentais liberais e sociais
tm a forma de normas genricas endereadas aos cidados em sua
qualidade de "seres humanos" (e no de integrantes do Estado). Mes-
mo que os direitos humanos sejam cumpridos to-somente no mbi-
to de uma ordem jurdica nacional, nesse campo validativo eles ga-
rantem direitos para todas as pessoas, e no s para os integrantes do
38. S. Knig, Zur Begrndung der Menschenrechte. ln: Hobbes - Locke - Kant,
Freiburg, 1994, pp. 26ss.
Estado. Quanto mais se explora o teor da Constituio alem, tanto
mais se aproxima o status jurdico de quem vive na Alemanha sem ser
cidado do Estado alemo ao de quem cidado alemo
39
essa va-
lidao universal, voltada a seres humanos como tais, que os direitos
fundamentais tm em comum com as normas morais. De certa ma-
neira, o que se revelou com a recente controvrsia sobre o direito de
voto aos estrangeiros, na Alemanha, tambm se aplica aos direitos
polticos fundamentais. E isso remete a um segundo aspecto, ainda
mais importante. Direitos fundamentais esto investidos de tal an-
seio de validao universal porque s podem, exclusivamente, ser fun-
damentados sob um ponto de vista moral. certo que as outras nor-
mas jurdicas tambm so fundamentadas com o auxlio de argumen-
tos morais, mas em geral a fundamentao se d igualmente com pon-
tos de vista tico-polticos e pragmticos que se referem forma de
vida concreta de uma comunidade jurdica histrica, ou ento ao es-
tabelecimento concreto de objetivos ligados a determinadas polticas.
Os direitos fundamentais, ao contrrio, regulam matrias de tal gene-
ralidade que bastam os argumentos morais para sua fundamentao.
Eis a argumentos que fundamentam a razo pela qual o assegura-
menta de regras como essas desperta em igual medida o interesse de
todas as pessoas na sua qualidade de pessoas em geral, ou ainda, por
que elas so igualmente boas para todo mundo.
O modus da fundamentao, no entanto, em nada prejudica a qua-
lidade jurdica dos direitos fundamentais, nem faz deles normas mo-
rais. Normas jurdicas - no sentido moderno do direito positivo -
conservam sua conformidade jurdica, no obstante a natureza das ra-
zes que ajudem a fundamentar sua pretenso de legitimidade. Pois as
normas jurdicas devem esse carter estrutura delas mesmas, e no a
seu contedo. E os direitos fundamentais, segundo sua estrutura, so
direitos subjetivos que se podem vindicar em juzo e que tm o sentido,
entre outros, de desvincular pessoas do direito dos mandamentos mo-
rais- e isso de maneira claramente delimitada-, medida que reser-
vam aos agentes espaos legais em que estes possam agir segundo orien-
tao de suas prprias preferncias. Se direitos morais podem ser funda-
39. De todo modo, o teor humanitrio-jurdico dos direitos polticos de parti-
cipao afirma que cada um tem o direito de pertencer, como cidado, a uma coletivi-
dade poltica.
A IDeiA KANTIANA DE PAZ PERPTUA 215
mentados a partir de deveres que vinculem o arbtrio de pessoas aut-
nomas, os deveres jurdicos resultam apenas como conseqncia de
autorizaes a um agir arbitrrio, ou seja, da restrio legal dessas liber-
dades subjetivas
40

Esse privilgio conceituai bsico de que dispem os direitos em
face dos deveres resulta da estrutura do direito coercitivo moderno,
que Hobbes foi o primeiro a validar. Hobbes, em face do direito pr-
moderno e ainda delineado a partir do ponto de vista religioso ou
metafsico, introduziu a uma mudana de perspectiva
41
Diferente-
mente da moral deontolgica, que fundamenta deveres, o direito pres-
ta-se a defender o livre arbtrio dos indivduos, segundo o princpio
de que tudo o que no explicitamente proibido por leis gerais de
restrio da liberdade permitido. Entretanto, se os direitos subjeti-
vos decorrentes dessas leis devem ser legtimos, a generalidade delas
tem de satisfazer o ponto de vista moral da justia. O conceito de di-
reito subjetivo, que defende uma esfera do livre arbtrio, tem uma for-
a constitutiva para as ordens jurdicas modernas como um todo.
por isso que Kant concebe o direito "como quintessncia das condi-
es sob as quais o livre arbtrio de uma pessoa pode subsistir com o
livre arbtrio de outra, de acordo com uma lei geral da liberdade" ("Dou-
trinado direito", Werke IV, 337). Todos os direitos humanos especiais
tm sua razo, segundo Kant, no direito original nico a liberdades
subjetivas iguais: "A liberdade (a independncia em relao a um arb-
trio coativo alheio), enquanto puder subsistir em conjunto com a liber-
dade de cada um dos outros indivduos, esse c;Jireito nico, original,
cabvel a cada ser humano em virtude de sua humanidade" ("Dou-
trina do direito': Werke IV, 345).
Em Kant, e de maneira muito conseqente, os direitos humanos
encontram seu lugar na doutrina do direito, e apenas a. Assim como
40. Cf. a anlise da estrutura dos direitos humanos em: H. A. Bedau, "Internatio-
nal Human Rights". ln: T. Regan; D. van de Weer (orgs.), And justice for Ali, Totowa,
1983, p. 297, onde o autor se reporta a Henry Shue: "The emphasis on duties is meant
to avoid leaving the defense of human rights in a vacuum, bereft of any moral signi-
ficance for the specific conduct of others. But the duties are not intended to explain
and generate the duties" ("A nfase nos deveres para evitar que a defesa dos direitos
humanos caia num vcuo, destituida de todo significado moral para a conduta espec-
fica dos demais. Mas deveres no foram feitos para explicar ou gerar direitos; ao con-
trrio, os direitos que costumam explicar e gerar deveres"].
41. Cf. S. Knig, 1994, pp. 84ss.
outros direitos subjetivos, eles, e sobretudo eles, tm um teor moral.
Mas a despeito desse teor, os direitos humanos, segundo sua estru-
tura, pertencem a uma ordem do direito positivo e coercitivo que
fundamenta reivindicaes jurdicas subjetivas que se podem recla-
mar em juzo. Em tal medida, inerente ao sentido dos direitos hu-
manos o fato de exigirem para si o status de direitos fundamentais
cuja observncia se deve assegurar no mbito de uma ordem jurdica
subsistente, seja ela nacional, internacional ou global. Mas se esses
direitos so confundidos at hoje com direitos morais, isso ocorre por-
que, no obstante sua pretenso de validade universal, foi s nas or-
dens jurdicas nacionais de Estados democrticos que eles puderam
assumir uma forma positiva inequvoca. Para alm disso, eles s con-
tam com uma validao atenuada por parte do direito internacional e
ainda esperam pela institucionalizao no mbito da ordem cosmopo-
lita concebida apenas como algo que est por surgir.
Sobre (b ): Se porm for falsa a primeira premissa, segundo a qual
os direitos humanos so direitos morais desde sua origem, fica sem
base o primeiro dos dois enunciados parciais- qual seja o enunciado
de que a imposio global dos direitos humanos seguiria uma lgica
moral e portanto conduziria a intervenes apenas disfaradas em aes
policiais. E ao mesmo tempo abala-se o segundo enunciado, de que
uma poltica de direitos humanos intervencionista teria de degenerar
em uma "luta contra o mal': Esse enunciado, de qualquer modo, suge-
re o falso pressuposto de que o direito internacional clssico, restrito a
guerras comedidas, seria suficiente para dar aos conflitos militares um
rumo "civilizado". Mesmo que esse pressuposto fosse correto, seriam
muito mais as aes policiais de uma organizao mundial- apta
para agir e democraticamente legitimada - que viriam a merecer o
nome de uma soluo "civil" de conflitos internacionais, e no guerras
empreendidas dessa maneira, por mais comedidas que fossem. Pois o
estabelecimento de uma situao cosmopolita significa que as viola-
es aos direitos humanos no so julgadas e punidas imediatamente
sob pontos de vista morais, mas sim perseguidas como aes criminosas
no mbito de uma ordem jurdica estatal- e segundo procedimentos
jurdicos institucionalizados. justamente a formalizao jurdica da
condio natural entre os Estados que oferece defesa em face de uma
diferenciao e autonomizao moral do direito e ela que garante
aos rus, mesmo nos casos hoje relevantes de crimes de guerra e de
crimes contra a humanidade, total direito de defesa, ou seja, defesa
contra uma discriminao moral que se imponha sem mediaes
42

Gostaria de desenvolver esse argumento de maneira metacrtica,
em controvrsia com as restries de Carl Schmitt. Primeiramente,
preciso dedicar-me ao contexto dessas restries, porque Schmitt as-
socia diversos planos da argumentao de uma maneira nem sempre
clara. A crtica a um direito cosmopolita que perpasse a soberania dos
Estados em particular ocupa Schmitt sobretudo em vista do conceito
discriminativo de guerra. Com isso, sua crtica parece assumir um foco
claro e juridicamente delimitado. Ela se volta reiteradamente contra a
penalizao da guerra de ataque, firmada na Carta das Naes Unidas,
e contra a responsabilizao de pessoas em particular por um tipo de
crime de guerra ainda desconhecido para o direito internacional cls-
sico, vlido at a Primeira Guerra Mundial. No entanto, essa discusso
jurdica, inofensiva em si mesma, recebe de Schmitt uma carga de con-
sideraes polticas e fundamentaes metafsicas. Por isso, precisa-
mos em primeiro lugar desnudar a teoria de fundo subjacente a essa
discusso (I) e avanar at o cerne moral-crtico do argumento (2).
( 1) A primeira vista, a argumentao jurdica almeja civilizar a
guerra pela via do direito internacional (a); ela se vincula a uma argu-
mentao poltica que parece preocupar-se apenas com a preservao
de uma ordem internacional j assegurada (b).
(a) Se Schmitt refuta a distino entre guerra de ataque e guerra
de defesa, ele no o faz pela razo pragmtica de que difcil ope-
racionalizar tal distino. Mais que isso, a razo jurdica reside em que
apenas um conceito de guerra moralmente neutro, que exclua a respon-
sabilidade pessoal por uma guerra penalizada, pode conciliar-se com
a soberania de sujeitos do direito internacional; pois o ius ad bellum,
isto , o direito de comear uma guerra seja por que razo for, cons-
titutivo da soberania de um Estado. Como bem demonstra seu escrito
decisivo sobre o assunto
43
, nesse plano da argumentao ainda no
42. Quanto diferenciao entre tica, direito e moral, v. R. Forst, Kontexte der
Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1994. pp. 131-142.
43. Cf. C. Schmitt, 1994.
importam a Schmitt as conseqncias desastrosas do universalismo
moral, mas sim a limitao da atividade blica. S mesmo prxis da
no-discriminao da guerra cabe limitar as aes blicas e prestar
defesa em face dos males de uma guerra total (a qual j havia sido
analisada por Carl Schmitt antes da Segunda Guerra Mundial, com
desejvel clareza
44
).
Em tal medida, Schmitt apresenta a exigncia de um retorno ao
status quo ante da guerra delimitada, pura e simplesmente como a al-
ternativa mais realista a uma pacificao cosmopolita da condio
natural existente entre os Estados; eliminar guerra, se comparado com
civilizar a guerra, um objetivo muito amplo e, segundo parece, ut-
pico. Certamente h boas razes empricas com as quais se pode pr
em dvida o "realismo" dessa sugesto. A mera remisso a um direito
internacional, nascido das guerras confessionais, e entendido como uma
das grandes conquistas do racionalismo ocidental, ainda no aponta
para nenhum caminho vivel rumo reconstruo do mundo cls-
sico-moderno do equilbrio entre as potncias. Pois em sua forma
clssica, evidente que o direito internacional fracassou ante os fatos
das guerras totais deflagradas no sculo XX. Por trs dos descomedi-
mentos territoriais, tcnicos e ideolgicos da guerra, h foras propul-
soras muito vigorosas. As sanes e intervenes de uma comunidade
de povos organizada ainda podem domesticar essas foras melhor do
que um apelo (juridicamente incuo) ao discernimento de governos
soberanos; pois com um regresso ordem jurdica internacional cls-
sica, a liberdade plena de ao voltaria justamente s mos dos agen-
tes jurdicos coletivos que precisariam alterar seu comportamento
incivilizado. Essa fragilidade do argumento um primeiro indcio de
que a argumentao jurdica constitui apenas uma fachada por trs
da qual se ocultam restries de um outro tipo.
Depois da Segunda Guerra Mundial, a fim de salvaguardar a con-
sistncia de uma argumentao que procedesse de maneira puramen-
te jurdica, Carl Schmitt lanou mo de isolar sob uma categoria pr-
pria os crimes de massa cometidos durante o nazismo; com isso, pre-
tendeu assegurar para a guerra ao menos uma aparncia de neutra-
lidade moral. Em 1945, no parecer que emite para o ru Friedrich Flick,
julgado em Nrenberg, Carl Schmitt distingue de maneira muito cons-
44. Cf. C. Schmitt, 1963 e 1988.
ciente entre crimes de guerra e aquelas "atrocities" que, enquanto "de-
claraes caractersticas de certa mentalidade superam a
capacidade de sofreamento do ser humano: "O comando de um supe-
rior no pode justificar ou desculpar atrocidades como essas"
45
O sen-
tido meramente ttico-processual dessa distino, que Schmitt privi-
legia aqui como advogado, reaparece em textos de dirios pessoais
redigidos poucos anos depois, com uma clareza brutal. Nesse "glos-
srio" evidencia-se que Schmitt pretendia ver descriminalizados no
apenas a guerra de agresso, mas tambm a ruptura civilizacional cons-
tituda pelo extermnio de judeus. Ele pergunta: "O que um 'crime
contra a humanidade'? Existem crimes contra o amor?" E duvida de que
se trate sequer nesse caso de uma situao jurdica, j que os "objetos
de defesa e ataque" desses crimes no podem ser circunscritos de for-
ma suficientemente precisa: "Genocdios, assassinatos de povos, um
conceito tocante; vivi um exemplo na prpria carne: aniquilao do
funcionalismo pblico prussiano-germnico no ano de 1945': Essa em-
baraosa compreenso de genocdio leva Schmitt seguinte conclu-
so: "'Crime contra a humanidade' apenas a mais geral de todas as
clusulas gerais destinadas destruio do inimigo': E em outro trecho
l-se: "H crimes contra e crimes a favor da humanidade. Os crimes
contra a humanidade so cometidos pelos alemes. Os crimes a favor
da humanidade tm por objeto os alemes"
46

Aqui se impe evidentemente outro argumento. A imposio do
direito cosmopolita que tem por conseqncia um conceito de guerra
discriminativo deixa de ser concebida como reao incorreta ao desen-
volvimento que leva guerra total, e passa a ser concebida como causa
desse desenvolvimento. A guerra total a forma de expresso contem-
pornea da "guerra justa" na qual uma poltica de direitos humanos
intervencionista fatalmente ter que desembocar: " decisivo, sobre-
tudo, que a justia da guerra pertena a sua totalidade"
47
Com isso, o
universalismo moral assume o papel do explanandum, e a argumenta-
o desloca-se do plano jurdico para o plano moral-crtico. De incio,
Schmitt parece ter recomendado o regresso ao direito internacional cls-
sico com o intuito de evitar a guerra total. Mas j no se sabe ao certo se
45. C. Schmitt, 1994, p. 19.
46. C. Schmitt, Glossarium (1947-1951), Berlin, 1992. pp. 113,264, 146,282.
4 7. C. Schmitt, 1988, p. 1.
ele via o descomedimento total da guerra como o mal maior, ou seja, o
carter desumano da conduo da guerra, ou se ele, muito mais que
isso, temia em primeira linha a desvalorizao da guerra como tal. Em
todo caso, em um corolrio escrito em 1938 sob o ttulo O conceito de
poltico, Schmitt descreve a extenso totalitria da conduo da guerra
a campos no-militares, de tal maneira que atribui guerra total jus-
tamente o mrito de uma purificao dos povos: "O passo que conduz
para alm do puramente militar traz no apenas uma extenso quanti-
tativa, mas tambm uma intensificao qualitativa. Com isso, [a guerra
total] no significa uma atenuao, mas sim uma intensificao da
inimiccia. Com a mera possibilidade de tal aumento da intensidade,
'amigo' e 'inimigo' tornam-se de novo conceitos polticos e libertam-se
da esfera de modos de dizer particulares e psicolgicos, mesmo onde
seu carter poltico esteja plenamente empalidecido"
48

(b) Contudo, se no tanto a domesticao da guerra desenca-
minhada de modo totalitrio que importa a esse opositor convicto do
pacificismo, poderia tratar-se ento de outra coisa: da manuteno de
uma ordem internacional em que guerras acontecem, e em que os con-
flitos podem ser resolvidos dessa maneira. A prxis da no-discrimi-
nao da guerra mantm intato um mecanismo de auto-afirmao
nacional ilimitado e ordenador. O mal evitvel, ento, no a guerra
total, mas a decomposio de uma esfera do poltico fundada sobre a
diviso clssica entre poltica interna e externa. isso que Schmitt fun-
damenta por meio de sua teoria do poltico. Segundo ela, a poltica
interna juridicamente pacificada precisa ser complementada por uma
poltica externa beligerante e licenciada no mbito do direito interna-
cional, j que o Estado monopolizador do poder s pode manter o
direito e a ordem, opondo-se fora virulenta dos inimigos subversi-
vos de dentro do Estado, enquanto preservar e regenerar sua substn-
cia poltica no combate a inimigos externos. Essa substncia deve re-
novar-se to-somente no medium da prontido nacional para matar
e morrer, porque o que poltico, segundo sua essncia, refere-se
"real possibilidade do assassnio fsico". "Poltica" a capacidade e von-
tade de um povo de reconhecer o inimigo e de se afirmar contra "a
negao da prpria existncia" pela "diversidade do estrangeiro"
49

48. C. Schmitt, 1963, p. 110.
49. C. Schmitt, 1963, p. 27.
Nesse contexto, pelo status de que gozam que tais considera-
es torpes sobre a "essncia do poltico" acabam sendo de nosso inte-
resse. Pois a carga vitalista do conceito de poltico o pano de fundo
para a afirmao de que a fora criativa do poltico precisa transfor-
mar-se em uma fora destrutiva, to logo ela se veja encerrada, entre
os lobos, na arena internacional "do poder conquistador". A imposi-
o global de direitos humanos e democracia, que tem por tarefa fo-
mentar a paz mundial, teria o efeito desintencional de extrapolar os
limites da guerra "comedida" e feita segundo o direito internacional.
Sem um ponto de escoamento que lhe desse livre vazo, a guerra teria
de inundar os campos vitais civis das sociedades modernas, j aut-
nomos, ou seja, acabaria por aniquilar a complexidade de sociedades
j diferenciadas e autonomizadas. Essa preveno quanto s conse-
qncias catastrficas de um aniquilamento da guerra por meio de
um pacifismo jurdico explica-se por uma metafsica que pode sere-
portar- como caracterstica de poca, na melhor das hipteses-
esttica da "tempestade de ao", um pouco desgastada desde ento.
(2) Certamente possvel extrair e especificar um ponto de vista
a partir dessa filosofia belicista da vida. Na concepo de Schmitt, o
universalismo da moral da humanidade - conceitualizada por Kant
-que est por trs dessa "guerra contra a guerra", que se fundamenta
ideologicamente e que confere ao combate militar entre "unidades
nacionais organizadas': limitado temporal, social e objetivamente, o
status endmico de uma guerra civil paramilitar e descomedida.
Tudo indica que Carl Schmitt, em face de intervenes feitas pelas
Naes Unidas para estabelecer ou manter a paz, no reagiria diferen-
temente do que fez Hans Magnus Enzensberger: "A retrica do univer-
salismo especfica do Ocidente. Os postulados a estabelecidos devem
valer para todos sem exceo e sem diferena. O universalismo no
distingue proximidade e distncia; incondicionado e abstrato ... Mas
como todas as nossas possibilidades de ao so finitas, aumenta sem-
pre mais o abismo entre anseio e realidade. Logo se ultrapassa o limite
e se chega hipocrisia objetiva; a ento o universalismo se revela uma
armadilha moral"
50
Portanto, so as falsas abstraes da moral da
50. Cf. H. M. Enzensberger, Aussichten auf den Brgerkrieg, Frankfurt am Main,
1993. p. 73s. (ed. bras.: Vises da guerra civil. ln: Guerra civil. So Paulo, Cia. das Letras,
1995); v. ainda A. Honneth, "Universalismus ais moralische Falle?", Merkur, n. 546, v. 47,
humanidade que nos fazem mergulhar em auto-iluso e nos desviam
para uma auto-exigncia demasiada e hipocrtica. Enzensberger, tal
como Arnold Gehlen
51
, determina antropologicamente os limites so-
bre os quais se eleva uma moral desse tipo; e o faz em conceitos de
proximidade e distncia espacial: um ente cunhado em madeira to
torta s pode funcionar de forma moral em um campo prximo de si e
preenchvel de maneira plstica.
Carl Schmitt, ao falar de hipocrisia, tem antes em mente a crtica
de Hegel a Kant. Ele orna sua condenvel formulao "Humanidade,
bestialidade" com um comentrio ambguo, que em um primeiro mo-
mento parece poder vir de Horkheimer: "Dizemos 'o cemitrio muni-
cipal central' e calamos, com muito tato, sobre o abatedouro. Mas o
abate algo bvio, e seria desumano, bestial mesmo, pronunciar a pa-
lavra abate"
52
. O aforismo ambguo medida que parece se voltar
inicialmente, por um vis crtico-ideolgico, contra o efeito abstrativo
falso (porque transfigurador) de conceitos gerais platnicos com os
quais freqentemente velamos o lado inverso de uma civilizao de
vencedores, ou seja, o sofrimento das vtimas marginalizadas dessa
mesma civilizao. Esse tipo de leitura, no entanto, exigiria justamen-
te o tipo de ateno igualitria e de compaixo universal que o univer-
salismo moral, ora combatido, trata de validar. O que o anti-huma-
nismo de Schmitt pretende validar (em conjunto com o Hegel de
Mussolini e de Lnin
53
) no o gado de abate, mas o combate - a
mesa de abate dos povos, segundo Hegel, a "honra da guerra", j que
mais adiante se afirma: "A humanidade no pode travar guerra al-
pp. 867-883, 1994. Enzensberger apia-se sobre uma descrio altamente seletiva da
situao internacional, na qual deixa de mencionar a surpreendente expanso das for-
mas democrticas do Estado na Amrica Latina, frica e Europa Oriental nos ltimos
vinte anos (cf. E. O. Czempiel, Weltpolitik im Umbruch, Mnchen, 1993. pp. 103ss.).
Alm disso, ele pe s avessas a complexa relao entre a assimilao fundamentalista
de potenciais de conflito no interior do Estado, de um lado, as espoliaes sociais e as
tradies liberais inexistentes, de outro, transformando-as, de maneira precipitada,
em constantes antropolgicas. O conceito ampliado de paz, justamente ele, prope
estratgias profilticas e no-violentas, alm de tornar conscientes restries pragm-
ticas das quais necessariamente decorrem intervenes humanitrias - como mos-
tram o exemplo da Somlia e a situao totalmente diversa na antiga Iugoslvia. Sobre
o casusmo de diversos tipos de interveno, v. D. Senghaas, 1994, pp. 185ss.
51. A. Gehlen, Moral und Frankfurt am Main, 1969.
52. C. Schmitt, Glossarium (1947-1951), Berlin, 1991, p. 259.
53. Cf. C. Schmitt, 1991, p. 229.
guma ... O conceito de humanidade exclui o conceito de inimigo"
54
.
Para Carl Schmitt, portanto, essa a ordem natural do que poltico,
ou seja, a distino supostamente inevitvel entre amigo e inimigo, da
qual a moral da humanidade abstrai, de maneira errnea. Como ela
subsume relaes "polticas" sob conceitos de "bem" e "mal", ela faz do
oponente blico "o monstro desumano que se deve no apenas recha-
ar, mas destruir em definitivo"
55
E j que o conceito discriminativo
de guerra remonta ao universalismo dos direitos humanos, ele acaba
equivalendo infectao do direito internacional pela moral, que ex-
plica a desumanidade cometida "em nome da humanidade" pelas guer-
ras e guerras civis modernas.
Mesmo sem levar em conta o contexto em que Carl Schmitt se
insere, a histria da recepo desse argumento moral-crtico ficou
inapelavelmente condenada. Pois nele imbricam-se, de um lado, um
discernimento correto e, de outro, um erro fatal, alimentado pelo con-
ceito de amigo-inimigo concernente ao que poltico. O verdadeiro
cerne da questo consiste em que uma moralizao imediata do direi-
to e da poltica realmente faz romper as zonas de defesa que, por ra-
zes boas e mesmo morais, pretendemos ver garantidas para as pes-
soas do direito. errnea, no entanto, a suposio de que s se pode-
ria evitar essa moralizao caso se mantivesse a poltica internacional
isenta ou purificada do direito, ou o direito isento e purificado da moral.
Sob as premissas do Estado de direito e da democracia, as duas coisas
so falsas: a idia do Estado de direito exige que, por meio do direito
legitimo, a substncia coercitiva do Estado seja canalizada tanto para
fora quanto para dentro; e a legitimao democrtica do direito deve
garantir que o direito esteja em sintonia com as proposies morais
fundamentais j reconhecidas. O direito cosmopolita uma conse-
qncia da idia do Estado de direito. S com ele que se constri
uma simetria entre a ordenao jurdica do trnsito social e poltico,
para alm e para aqum das fronteiras do Estado.
Carl Schmitt elucidativamente incongruente quando insiste em
sustentar a assimetria entre uma condio jurdica pacifista nos assun-
tos interiores e um belicismo nos assuntos exteriores. Como ele tam-
bm imagina a paz jurdica estatal interior como uma confrontao
54. C. Schmitt, 1963, pp. 54s.
55. C. Schmitt, 1963, p. 37.
latente entre os rgos estatais e os inimigos do Estado mantidos em
cheque por meios repressivos, reserva aos detentores do poder estatal
o direito de declarar representantes da oposio poltica como inimi-
gos da ordem interna do Estado- uma prtica que, a propsito, dei-
xou marcas na Repblica Federal da Alemanha
56
De maneira diversa
do que se d no Estado constitucional democrtico, em que tribunais
independentes e cidados em sua totalidade (mobilizados at mesmo
atravs da desobedincia civil, em casos extremos) decidem sobre ques-
tes delicadas envolvendo o comportamento anticonstitucional, Carl
Schmitt deixa nas mos dos respectivos detentores do poder a deciso
sobre considerar criminosos os prprios oponentes polticos, como se
fossem seus oponentes em uma guerra civil. Pelo fato de os controles
jurdico-estatais se tornarem menos austeros nessa wna limtrofe das
relaes intra-estatais, verifica-se a justamente o efeito que Carl Schmitt
temia como conseqncia de uma pacificao das relaes interestatais:
a intromisso de categorias morais em uma ao poltica juridicamente
assegurada, e a estilizao dos inimigos como agentes do mal. Diante
disso, torna-se incoerente a exigncia de que se preserve o trnsito in-
ternacional de regulamentos anlogos ao direito estatal.
De fato, uma moralizao no-mediatizada da poltica teria efei-
tos to perniciosos no cenrio internacional quanto na confrontao
do governo com seus inimigos internos. Se Carl Schmitt admite a
moralizao neste ltimo caso, isso se d porque, ironicamente, ele
situa mal os danos a envolvidos. Na verdade, porm, os danos decor-
rem exclusivamente, em ambos os casos, de uma codificao dupla-
mente errada da ao poltica ou estatal: ou seja, primeiro se moraliza
a ao (ela julgada segundo critrios de "bem" e "mal") e depois
criminalizada (ela sentenciada segundo critrios de "legalidade" e
"ilegalidade"), sem que se tenham cumprido- e eis a o ponto deci-
sivo que Schmitt elide - nem os pressupostos jurdicos de uma ins-
tncia judicial que sentencie com imparcialidade, nem o estabeleci-
mento de um poder carcerrio neutro. A poltica de direitos humanos
de uma organizao mundial pode incidir em um fundamentalismo
dos direitos humanos; isso s ocorre, porm, quando ela-sob o man-
to de uma pseudolegitimao jurdica- confere legitimao moral a
56. Cf. J. Habermas, Kleine Politische Schriften I-IV. Frankfurt am Main, 1981,
pp. 328-339.
A IDiiiA KANTIANA DE PAZ PERPiiTUA 225
intervenes que no passem do mero combate de um partido por
outro. Nesses casos, a organizao mundial (ou a aliana que age em
seu nome) comete um "engodo", porque faz passar por medida poli-
cial neutra e justificada por leis e sentenas penais cabveis o que na
verdade apenas um confronto militar entre partes beligerantes. "Se
constituem a origem nica de sanes exigidas e no visam imple-
mentao de procedimentos jurdicos em favor da imposio e apli-
cao (ou mesmo positivao) dos direitos humanos, mas apenas in-
terferem de maneira imediata sobre o esquema interpretativo com
que se determinam violaes a esses mesmos direitos, a que os ape-
los moralmente justificados revelam-se na iminncia de assumir tra-
os fundamentalistas"
57

Alm disso, Carl Schmitt pretende sustentar a assero de que a
ordenao jurdica da poltica de expanso e exerccio de poder para
alm das fronteiras estatais, ou seja, a imposio internacional de di-
reitos humanos em um cenrio dominado at hoje pela fora militar,
resulta sempre e necessariamente em tal fundamentalismo dos direitos
humanos. Essa afirmao falsa porque subjaz a ela a falsa premissa
de que os direitos humanos sejam de natureza moral, isto , de que a
imposio dos direitos humanos significaria uma moralizao. A face
problemtica de uma ordenao moral das relaes internacionais, j
mencionada, no consiste em que uma ao concebida at hoje como
"poltica" deva ajustar-se de agora em diante a categorias jurdicas. Pois,
diferentemente do que faz a moral, o cdigo jurdico no exige de modo
algum uma valorao moral imediata segundo critrios de "bom" ou
"mau': Klaus Gnther esclarece o ponto central: "Excluir uma inter-
pretao poltica (no sentido de Carl Schmitt) do comportamento que
contraria os direitos humanos no pode implicar que uma intepretao
imediatamente moral venha ocupar o lugar deixado por ela" 5
8
No se
podem confundir direitos humanos com direitos morais.
Contudo, a diferena entre direito e moral, qual Gnther de-
dica especial ateno, no significa de modo algum que o direito posi-
tivo no tenha um teor moral. No procedimento democrtico da le-
57. Klaus Gnther, "Kampf gegen das Bse? Wider die ethische Aufrstung der
Kriminalpolitik': Kritische /ustiz. n. 27, pp. 135-157, 1994 (acrscimos entre parnteses
so meus).
58. K. Gnther, 1994, p. 144 (acrscimo meu, entre parnteses).
gislao poltica, os argumentos morais tambm desempenham pa-
pel na fundamentao do estabelecimento de normas e, com isso, no
prprio direito. Como j dissera Kant, o direito e a moral distinguem-
se por qualidades formais de legalidade. Com isso, uma parte do com-
portamento passvel de julgamento moral (sentimentos morais e mo-
tivos, por exemplo) ficam eximidos de uma regulamentao jurdica.
O cdigo jurdico de julgamentos e sanes das instncias respons-
veis pela defesa dos atingidos, porm, vincula-se sobretudo a condi-
es muito claras de procedimento jurdico estatal, intersubjetiva-
mente testveis. Ao passo que a pessoa moral fica como que exposta
instncia interna do julgamento da conscincia, a pessoa do direito
permanece envolvida no manto dos direitos liberdade- moralmente
bem fundamentados. A resposta correta ao perigo de uma moralizao
no mediatizada da poltica de expanso e exerccio do poder, por-
tanto, "no isentar a poltica de uma dimenso moral, mas sim trans-
formar a moral, por via democrtica, em um sistema positivado de
direitos, dotado de procedimentos jurdicos para sua aplicao e im-
posio"59. No se pode evitar o fundamentalismo dos direitos huma-
nos por meio da renncia a uma poltica de direitos humanos, mas
apenas por meio da transformao cosmopolita da condio natural
entre os Estados em uma condio jurdica entre eles.
59. K. Gnther, 1994. p. 144.
8
A luta por reconhecimento
no Estado democrtico
de direito*
As constituies modernas devem-se a uma idia advinda
do direito racional, segundo a qual os cidados, por deciso
prpria, se ligam a uma comunidade de jurisconsortes livres e
iguais. A constituio faz valer exatamente os direitos que os
cidados precisam reconhecer mutuamente, caso queiram re-
gular de maneira legitima seu convivio com os meios do di-
reito positivo. A j esto pressupostos os conceitos do direito
subjetivo e da pessoa do direito enquanto individuo portador
de direitos. Embora o direito moderno fundamente relaes
de reconhecimento intersubjetivo sancionadas por via esta-
tal, os direitos que da decorrem asseguram a integridade dos
respectivos sujeitos em particular, potencialmente violveL
Em ltima instncia, trata-se da defesa dessas pessoas indi-
viduais do direito, mesmo quando a integridade do indiv-
duo- seja no direito, seja na moral- dependa da estrutura
intacta das relaes de reconhecimento mtuo. Ser que uma
teoria dos direitos de orientao to individualista pode dar
conta de lutas por reconhecimento nas quais parece tratar-se
sobretudo da articulao e afirmao de identidades coletivas?
229
Uma constituio pode ser entendida como projeto histrico que
os cidados procuram cumprir a cada gerao. No Estado democr-
tico de direito, o exerccio do poder poltico est duplamente codifi-
cado: preciso que se possam entender tanto o processamento insti-
tucionalizado dos problemas que se apresentam quanto a mediao
dos respectivos interesses, regrada segundo procedimentos claros,
como efetivao de um sistema de direitos'. Mas nas arenas polticas,
quem se defronta so agentes coletivos, que discutem sobre objetivos
coletivos e acerca da distribuio dos bens coletivos. Apenas diante de
um tribunal e no mbito de um discurso jurdico que se trata ime-
diatamente de direitos individuais cobrveis atravs de ao judicial.
Quanto ao direito vigente, tambm ele precisa ser interpretado de
maneira diversa em face de novas necessidades e situaes de inte-
resse. Essa disputa acerca da interpretao e imposio de reivindica-
es historicamente irresolvidas uma luta por direitos legtimos, nos
quais esto implicados agentes coletivos que se defendem contra a
desconsiderao de sua dignidade. Nessa "luta por reconhecimento",
segundo demonstrou A. Honneth, articulam-se experincias coletivas
de integridade feridi. Esses fenmenos so conciliveis com uma teoria
dos direitos de orientao individualista?
As conquistas polticas do liberalismo e da social-democracia,
decorrentes do movimento emancipatrio burgus e do movimento
de trabalhadores europeu, sugerem uma resposta afirmativa a essa
pergunta. Ambos tiveram por objetivo suplantar a privao de direi-
tos de grupos desprivilegiados e, com isso, a fragmentao da socie-
dade em classes sociais; contudo, a luta social contra a opresso de
grupos que se viram privados de chances iguais de vida no meio social
concretizou-se sob a forma da luta pela universalizao socioestatal
dos direitos do cidado, empreendida to logo o reformismo socioli-
beral viu-se capaz de agir. Na verdade, aps a bancarrota do socia-
lismo de Estado restou apenas essa perspectiva: por meio da promo-
o do status do trabalho assalariado dependente, alcanado com o
acrscimo de direitos de compartilhamento e participao poltica,
cabe massa da populao a chance de viver com expectativas bem
fundadas de contar com segurana, justia social e bem-estar. As in-
I. Cf. J. Habermas, Faktizitat und Geltung, Frankfurt am Main, 1992. cap. III.
2. A. Honneth, Kampf um Anerkennung, Frankfurt am Main, 1992.
justas condies sociais de vida da sociedade capitalista devem ser
compensadas com a distribuio mais justa dos bens coletivos. Esse
fim plenamente concilivel com a teoria do direito, porque os "bens
fundamentais" (no sentido proposto por Rawls) ou so distribudos
individualmente (tal como acontece com dinheiro, tempo livre ou
prestaes de servios), ou so utilizados individualmente (tal como
se d com as infra-estruturas do sistema virio, de sade e educao),
e portanto se pode preserv-los sob a forma de reivindicaes indi-
viduais de benefcios.
Em um primeiro momento, no entanto, as coisas parecem ser di-
ferentes quando se trata de reivindicar reconhecimento para identida-
des coletivas ou igualdade de direitos para formas de vida culturais. Fe-
ministas, minorias em sociedades multiculturais, povos que anseiam
por independncia nacional ou regies colonizadas no passado e que
hoje reclamam igualdade no cenrio internacional, todos esses agentes
sociais lutam hoje em favor de reivindicaes como as que acabei de
mencionar. O reconhecimento de formas de vida e tradies culturais
marginalizadas- ora no contexto de uma cultura majoritria, ora na
sociedade mundial dominada por foras eurocntricas ou do Atlntico
Norte- no exige garantias de status ou de sobrevivncia? No exige
ao menos uma espcie de direitos coletivos que faz ir pelos ares a auto-
compreenso do Estado democrtico de direito que herdamos, molda-
da segundo direitos subjetivos, e portanto de carter "liberal"?
Diante dessa pergunta, Charles Taylor d um resposta diversa,
que permite discusso dar um grande passo adiante
3
. Como demons-
tram os comentrios publicados no mesmo volume, suas idias origi-
nais certamente suscitam crtica. No ponto decisivo, Taylor continua
sendo ambguo. Ele diferencia duas formas de compreenso do Estado
democrtico de direito, que denomina liberalismo I e liberalismo 2. A
denominao sugere que a segunda forma de compreenso (favoreci-
da por Taylor) vem simplesmente corrigir um entendimento indevi-
do das proposies de base do liberalismo. Contudo, ao se observar
atentamente a leitura feita por Taylor, percebe-se que ela ataca esses
prprios princpios e que pe em questo o cerne individualista da
compreenso moderna de liberdade.
3. Cf. Ch. Taylor et alii, Multikulturalismus und die Politik der Anerkennung, Frank-
furtam Main, 1993, pp. 13ss.
A LUTA POR RECONHECIMENTO NO EsTADO DEMOCRTICO DE DIREITO 231
o
A "poltica do reconhecimento" tayloriana
consensual a declarao de Amy Gutmann: "O reconhecimen-
to pblico pleno conta com duas formas de respeito: 1) o respeito pela
identidade inconfundvel de cada indivduo, independentemente de
sexo, raa ou procedncia tnica; e 2) o respeito pelas formas de ao,
prticas e vises peculiares de mundo que gozam de prestgio junto aos
integrantes de grupos desprivilegiados, ou que esto intimamente li-
gados a essas pessoas, sendo que em um pas como os Estados Unidos
tanto mulheres pertencem a tais grupos desprivilegiados, quanto ame-
ricanos de origem asitica, afro-americanos, americanos de origem
indgena e um grande nmero de outros grupos"
4
Evidentemente, o
mesmo vale para trabalhadores estrangeiros e outros estrangeiros em
geral residentes na Repblica Federal da Alemanha, vale para croatas
na Srvia, russos na Ucrnia, curdos na Turquia, vale para deficientes,
homossexuais etc. Essa exigncia no visa em primeira linha ao igua-
lamento das condies sociais de vida, mas sim defesa da integridade
de formas de vida e tradies com os quais os membros de grupos
discriminados possam indentificar-se. Normalmente ocorre que o no-
reconhecimento cultural coincide com condies rudes de demrito
social, de modo que as duas coisas se fortalecem de maneira cumula-
tiva. Polmico definir se a exigncia 2 resulta da exigncia 1 - ou
seja, se ela resulta do princpio de que deve haver igual respeito por
cada indivduo em particular- ou se essas duas exigncias tm mes-
mo de colidir, ao menos em alguns casos.
Taylor parte de que o asseguramento de identidades coletivas passa
a concorrer com o direito a liberdades subjetivas iguais- com o di-
reito humano nico e original, portanto, segundo Kant-, de modo
que no caso de uma coliso entre ambos preciso decidir sobre apre-
cedncia de um ou de outro. A reflexo a seguir depe em favor disso:
j que a exigncia 2 exige a considerao de particularidades das quais
a exigncia 1 parece abstrair, o princpio de tratamento eqitativo deve
alcanar validao nas polticas correntes- em uma poltica de respei-
to por todas as diferenas, por um lado, e em uma poltica de univer-
salizao de direitos subjetivos, por outro. Uma poltica deve com-
pensar as desvantagens do universalismo uniformizante que a outra
ocasiona. Taylor esmia essa oposio- construda sem razo plena,
como procurei demonstrar - segundo os conceitos de bom e justo,
advindos da teoria moral. Liberais da grandeza de Rawls ou Dworkin
propugnam por uma ordem jurdica eticamente neutra que deve as-
segurar chances iguais a todos, de modo que cada um possa orientar-
se por uma concepo prpria do que seja bom. Em face disso, comu-
nitaristas como Taylor e Walzer contestam que haja neutralidade tica
no direito e permitem-se, portanto, esperar tambm do Estado de di-
reito a fomentao ativa de determinadas concepes do bem viver,
caso isso se faa necessrio.
Taylor refere-se ao exemplo canadense da minoria francfona que
constitui maioria na provncia do Qubec. Essa populao reclama pa-
ra o Qubec o direito de formar no conjunto do Estado uma "socieda-
de de natureza prpria". Pretende assegurar a integridade de sua for-
ma de vida por oposio cultura majoritria anglo-sax, entre ou-
tras coisas mediante regulamentos que probem populao franc-
fona e a imigrantes matricular os filhos em escolas inglesas, que pre-
ceituam o francs como lngua de comunicao para empresas com
mais de 50 empregados e que prescrevem o francs como lngua ofi-
cial. Uma teoria dos direitos do primeiro tipo fecha-se a objetivos co-
letivos dessa natureza: "Uma sociedade com fins coletivos, como o
caso do Qubec, contraria esse modelo. ( ... ) De acordo com esse mode-
lo, uma distino importante estaria sendo perigosamente ignorada,
caso a possibilidade de fazer propaganda em qualquer lngua, por exem-
plo, passasse a ser considerada um direito fundamental. Trata-se mui-
to mais de distinguir entre as liberdades elementares - que jamais se
podem restringir e que precisam portanto de alicerces slidos - e os
direitos de precedncia e privilgios, tambm importantes, mas que
-por razes polticas, embora s quando muito consistentes- po-
dem sofrer refutaes ou limitaes"
5
Taylor sugere um modelo al-
ternativo que sob determinadas condies admite haver garantias de
status restritivas aos direitos fundamentais, quando isso se d em favor
da sobrevivncia de formas de vida culturais, e que permite haver pol-
ticas "ativamente empenhadas em gerar integrantes desses grupos,
S. Idem, ibidem, pp. 51-53.
A LUTA POR RECONHECIMENTO NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO 233
desde que dedicadas, por exemplo, a que geraes futuras tambm se
identifiquem como sendo francfonas. No se pode afirmar que uma
poltica como essa esteja preocupada apenas com criar determinada
possibilidade para uma populao j existente"
6

Em primeiro lugar, preciso observar que Taylor torna plausvel
sua tese da inconciliabilidade ao apresentar sua teoria dos direitos sob
um enfoque seletivo de leitura ligado ao liberalismo 1. Alm disso, ele
interpreta seu exemplo canadense de maneira pouco rigorosa; e pouco
rigorosa, tambm, a referncia jurdica da questo. Antes de me dedi-
car a esses dois problemas, gostaria de demonstrar que uma teoria dos
direitos, se entendida de forma correta, jamais fecha os olhos para
as diferenas culturais.
Com liberalismo 1, Taylor designa uma teoria segundo a qual se
garantem liberdades de ao subjetivas iguais para todos os juriscon-
sortes, sob a forma de direitos fundamentais; em casos controversos
os tribunais decidem que direitos cabem a quem; assim, o princpio
do direito igual para todos encontra validao to-somente sob a for-
ma de uma autonomia juridicamente apoiada, disposio do uso
de qualquer um que pretenda realizar seu projeto de vida pessoal.
Essa interpretao do sistema dos direitos continua sendo paternalis-
ta, porque corta pela metade o conceito de autonomia. Ela no leva
em considerao que os destinatrios do direito s podem ganhar
autonomia (em sentido kantiano) medida que eles mesmos pos-
sam compreender-se como autores das leis s quais eles mesmos esto
submetidos enquanto sujeitos privados do direito. O liberalismo 1
ignora a eqiprocedncia das autonomias privada e pblica. No se
trata a apenas de uma complementao que permanea externa
autonomia privada, mas sim de uma concatenao interna, ou seja,
conceitualmente necessria. Pois os sujeitos privados do direito no
podero sequer desfrutar das mesmas liberdades subjetivas enquan-
to no chegarem no exerccio conjunto de sua autonomia como cida-
dos do Estado, a ter clareza quanto aos interesses e parmetros auto-
rizados, e enquanto no chegarem a um acordo acerca das vises rele-
vantes segundo as quais se deve tratar como igual o que for igual e
desigual o que for desigual.
Quando tomarmos a srio essa concatenao interna entre o
Estado de direito e a democracia, porm, ficar claro que o sistema
dos direitos no fecha os olhos nem para as condies de vida sociais
desiguais, nem muito menos para as diferenas culturais. A "acroma-
topia" do enfoque seletivo de leitura desaparece desde que atribuamos
aos portadores dos direitos subjetivos uma identidade concebida de
maneira intersubjetiva. Pessoas, inclusive pessoas do direito, s so
individualizadas por meio da coletivizao em sociedade
7
Sob essa
premissa, uma teoria dos direitos entendida de maneira correta vem
exigir exatamente a poltica de reconhecimento que preserva a inte-
gridade do indivduo, inclusive nos contextos vitais que conformam
sua identidade. Para isso no preciso um modelo oposto que corrija
o vis individualista do sistema de direitos sob outros pontos de vista
normativos; preciso apenas que ocorra a realizao coerente desse
vis. E sem os movimentos sociais e sem lutas polticas, vale dizer, tal
realizao teria poucas chances de acontecer.
Gostaria de ilustrar isso com base na histria do feminismo, que,
sob forte oposio, precisou empreender vrios assaltos at fazer valer
seus objetivos legais e polticos. Assim como o desenvolvimento do di-
reito nas sociedades ocidentais em geral, as polticas feministas pela
igualdade de direitos tambm tm seguido um modelo, nestes ltimos
cem anos, que se pode descrever como o de uma dialtica entre as igual-
dades jurdica e factual. Competncias jurdicas iguais criam espao
para liberdades de ao que se podem utilizar diferenciadamente e que
portanto no fomentam a igualdade factual das situaes de vida ou
das posies de poder. bem verdade que se devem cumprir certos
pressupostos factuais para que competncias jurdicas sob condies
de igualdade sejam distribudas com eqidade, caso se deseje evitar
que o sentido normativo da igualdade de direitos se inverta por com-
pleto. No entanto, uma equiparao de situaes de vida e posies de
poder factuais pretendida sob um ponto de vista como esse no pode
resultar em intervenes padronizadoras, a ponto de os pretensos be-
neficirios verem-se limitados em sua liberdade de conformar auto-
nomamente a prpria vida. Enquanto se restringir o olhar sobre o asse-
7. Cf. J. Habermas, "Individuierung durch Vergesellschaftung': ln: Nachmeta-
physisches Denken. Frankfurt am Main, 1988, pp. 187-241 [ed. br.: Pensamento ps-
metafsico, Rio de Janeiro, Tempo Brasileiro, 1990 ].
guramento da autonomia privada, e enquanto isso obscurecer a con-
catenao interna entre os direitos subjetivos das pessoas em particular
e a autonomia pblica dos cidados do Estado envolvidos no estabe-
lecimento dos direitos, ento a poltica concernente ao direito oscilar,
desamparada, entre os plos de dois paradigmas jurdicos: um liberal,
em sentido lockiano, e outro socioestatal, igualmente mope. O mes-
mo ocorre com a igualdade de tratamento entre homens e mulheres
8

Inicialmente, a poltica liberal tencionou desacoplar conquista de
status e identidade de gnero, bem como garantir s mulheres uma
igualdade de chances na concorrncia por postos de trabalho, prest-
gio social, nvel de educao formal, poder poltico etc. A igualdade
formal parcialmente alcanada, no entanto, s fez evidenciar a desi-
gualdade de tratamento factual a que as mulheres estavam submeti-
das. A poltica socioestatal, sobretudo no mbito do direito social, tra-
balhista e de famia, reagiu a isso com regulamentaes especiais, rela-
tivas a gravidez ou maternidade, ou ento a encargos sociais em casos
de divrcio. Nesse nterim, no apenas as exigncias liberais irresolvidas,
mas tambm as conseqncias ambivalentes de programas socioestatais
implementados com xito tornaram-se objeto da crtica feminista -
por exemplo, os riscos decorrentes do trabalho, que cresceram por causa
das compensaes sociais acima mencionadas, a presena excessiva de
mulheres nas camadas de remunerao mais baixas, o problemtico
"bem-estar da criana", a crescente "feminizao" da pobreza de modo
geral etc. De um ponto de vista jurdico, uma razo estrutural para essa
discriminao criada por via reflexiva consiste nas classificaes sobre-
generalizantes que se aplicam a situaes lesantes e pessoas lesadas.
Pois as classificaes "erradas" levam a intervenes no modo de vida
em questo, que o "normalizam" e que permitem converter as almeja-
das compensaes de perdas em novas discriminaes, ou seja, per-
mitem converter garantia de liberdade em privao de liberdade. Em
reas do direito feminista, o paternalismo socioestatal assume um sen-
tido literal, j que o poder legislativo e a jurisdio se orientam confor-
me modelos tradicionais de interpretao, o que s corrobora estere-
tipos sobre a identidade de gnero ora vigentes.
A classificao dos papis sexuais e das diferenas dependentes
do gnero diz respeito a camadas elementares da autocompreenso
8. Cf. D. L. Rhode, Justice and Gender, Cambridge, Mass., 1989. Parte Um.
cultural da sociedade. S agora o feminismo radical toma conscin-
cia do carter dessa autocompreenso, que se revela falvel, profun-
damente questionvel e carente de reviso. Ele insiste, e com razo,
em que se devem esclarecer junto opinio pblica de carter polti-
co, ou seja, em um debate pblico acerca da interpretao adequada
das carncias, os enfoques sob os quais as diferenas entre experin-
cias e situaes de vida de determinados grupos de homens e mulhe-
res se tornam significativos para um uso das liberdades de ao em
igualdade de chances
9
Por isso possvel, com base no exemplo des-
sa luta pela igualdade das mulheres, demonstrar de forma especial-
mente clara a imprescindvel transformao da compreenso para-
digmtica do direito. Em lugar de uma disputa sobre a melhor forma
de assegurar a autonomia das pessoas do direito- ora por meio das
liberdades subjetivas em prol da concorrncia das pessoas em parti-
cular, ora mediante reivindicaes de benefcios garantidas para clien-
tes de burocracias de Estados de bem-estar social-, o que se apre-
senta uma concepo procedimental do direito, segundo a qual o pro-
cesso democrtico pode assegurar a um s tempo a autonomia privada
e a pblica: os direitos subjetivos, cuja funo garantir s mulheres
uma organizao particular e autnoma da prpria vida, no podem
ser formulados de maneira adequada sem que antes os prprios atin-
gidos possam articular e fundamentar, em discusses pblicas, os as-
pectos relevantes para o tratamento igualitrio ou desigual de casos
tpicos. apenas pari passu com a ativao de sua autonomia en-
quanto cidados do Estado que se pode assegurar, a cidados de di-
reitos iguais, sua autonomia privada.
Uma leitura "liberal" do sistema de direitos que ignore essa rela-
o no tem sada seno entender erroneamente o universalismo dos
direitos fundamentais enquanto nivelamento abstrato de diferenas, e
de diferenas tanto culturais quanto sociais. Caso se queira tornar o
sistema de direitos efetivo por via democrtica, preciso que se consi-
derem as diferenas com uma sensibilidade sempre maior para o con-
texto. Ontem como hoje, a universalizao dos direitos o motor de
uma diferenciao progressiva do sistema de direitos, sistema que logra
manter segura a integridade dos sujeitos jurdicos, mas no sem um
9. Cf. N. Fraser, "Struggle over needs". ln: Unruly Practices, Oxford, 1989.
pp. 144-160.
tratamento rigidamente igualitrio (e monitorado pelos prprios cida-
dos) dos contextos de vida de cada um, os quais originam sua prpria
identidade individual. Caso se corrija a forma seletiva com que teoria
dos direitos faz sua leitura da realidade, e caso se propicie com isso tal
compreenso democrtica da efetivao dos direitos fundamentais,
ento nem se precisar contrapor ao "liberalismo 1 reduzido" um mo-
delo que introduza direitos coletivos estranhos ao prprio sistema.
Lutas por reconhecimento-
os fenmenos e os planos de sua anlise
Feminismo, multiculturalismo, nacionalismo e a luta contra a
herana eurocntrica do colonialismo, todos esses so fenmenos apa-
rentados entre si, mas que no cabe confundir. Seu parentesco consis-
te em que as mulheres, as minorias tnicas e culturais, as naes e
culturas, todas se defendem da opresso, marginalizao e desprezo,
lutando, assim, pelo reconhecimento de identidades coletivas, seja no
contexto de uma cultura majoritria, seja em meio comunidade dos
povos. So todos eles movimentos de emancipao cujos objetivos
polticos coletivos se definem culturalmente, em primeira linha, ainda
que as dependncias politicas e desigualdades sociais e econmicas
tambm estejam sempre em jogo.
(a) Embora o feminismo no seja a causa de uma minoria, ele se
volta contra uma cultura dominante que interpreta a relao dos g-
neros de uma maneira assimtrica e desfavorvel igualdade de direi-
tos. A diferenciao de situaes de vida e experincias peculiares ao
gnero no recebe considerao adequada, nem jurdica nem infor-
malmente; tanto a autocompreenso cultural das mulheres quanto a
contribuio que elas deram cultura comum esto igualmente dis-
tantes de contar com o devido reconhecimento; e com as definies
vigentes, as carncias femininas mal podem ser articuladas de forma
satisfatria. Assim, a luta politica por reconhecimento tem incio como
luta pela interpretao de interesses e realizaes peculiares aos dife-
rentes gneros; medida que logra xito, essa luta modifica a identi-
dade coletiva das mulheres, e com ela a relao entre os gneros, afe-
tando assim, de forma imediata, a autocompreenso dos homens. A
escala de valores da sociedade como um todo entra em discusso; as
conseqncias dessa problematizao chegam at as reas centrais
da vida privada e atingem tambm os limites estabelecidos entre as
esferas pblica e privada
10

(b) A situao diferente quando se trata da luta de minorias
tnicas e culturais pelo reconhecimento de sua identidade coletiva.
Como esses movimentos de emancipao tambm visam superao
de uma ciso ilegitima da sociedade, a autocompreenso da cultura
majoritria pode no sair ilesa. De sua perspectiva, no entanto, a inter-
pretao modificada das realizaes e interesses dos outros no precisa
modificar tanto seu papel como a reinterpretao da relao entre os
gneros modificou o papel do homem.
Movimentos de emancipao em sociedades multiculturais no
constituem um fenmeno unitrio. Eles apresentam desafios diferen-
tes, de acordo com a situao: as minorias endgenas podem tornar-
se conscientes de sua identidade ou podem surgir novas minorias por
causa da imigrao; pode ser que a tarefa caiba a Estados que se auto-
compreendem como Estados de imigrao, em face de sua histria e
cultura politica, ou ento ela pode caber a Estados cuja autocompreen-
so nacional tenha primeiro que se adaptar integrao de culturas
estrangeiras. Quanto mais profundas forem as diferenas religiosas,
raciais ou tnicas, ou quanto maiores forem os assincronismos his-
trico-culturais a serem superados, tanto maior ser o desafio; e tanto
mais ele ser doloroso, quanto mais as tendncias de auto-afirmao
assumirem um carter fundamentalista-delimitador, ora porque a
minoria em luta por reconhecimento se desencaminha para regres-
ses, por causa de experincias anteriores de impotncia, ora porque
ela precise primeiro despertar a conscincia em prol da articulao
de uma nova identidade nacional, gerada por uma construo atra-
vs da mobilizao de massa.
(c) Cabe distinguir ai outro tipo de nacionalismo: o das popu-
laes que, por compartilharem um destino histrico comum, enten-
dem-se como grupos tnico e lingisticamente homogneos e dese-
jam manter sua identidade no apenas enquanto comunidades de
ascendncia comum, mas sim sob a forma de um povo organizado
como Estado e politicamente capaz de agir. O modelo de movimentos
10. Cf. S. Benhabib, Situating the Self Oxford, 1992. Parte II.
nacionais quase sempre foi o Estado nacional constitudo por via re-
publicana, tal como surgiu da Revoluo Francesa. A Itlia e a Ale-
manha, em comparao com os Estados nacionais da primeira gera-
o, foram chamadas "naes tardias". Outro contexto foi dado pelo
perodo de descolonizao aps a Segunda Guerra Mundial. Outra
constelao, por sua vez, dada pela decadncia de imprios como o
Reino Otomano, a ustria-Hungria ou a Unio Sovitica. Disso se
distingue a situao de minorias nacionais que nasceram em virtude
da formao de Estados nacionais, como o caso de bascos, curdos e
irlandeses do norte. Um caso especial a fundao do Estado de Israel,
decorrente de um movimento nacional-religioso e dos horrores de
Auschwitz, na regio da Palestina, inicialmente de mandato ingls e
reivindicada por rabes.
( d) Eurocentrismo e predomnio da cultura ocidental, afinal, so
termos essenciais para uma luta por reconhecimento em nvel inter-
nacional. Mais recentemente, a Guerra do Golfo tornou consciente
essa dimenso: sombra de uma histria colonial ainda presente, a
interveno dos Aliados foi vista por massas religiosamente mobili-
zadas e tambm por intelectuais secularizados como abuso da identi-
dade e autonomia do mundo arbico-islmico. Os rastros de reconhe-
cimento fracassado marcam at hoje as relaes histricas entre Oci-
dente e Oriente, e tanto mais o relacionamento do Primeiro Mundo
com o Terceiro, como antes era chamado.
Mesmo essa classificao ligeira dos fenmenos permite reconhe-
cer que se trata, na controvrsia constitucional do governo canadense
com o Qubec, de um caso intermedirio entre (b) e (c). Sob o limiar
separatista da fundao de um Estado prprio, a minoria francfona
luta claramente por direitos que sem dvida lhe caberiam caso ela se
declarasse uma nao estatal independente - assim como fizeram
recentemente a Crocia, a Eslovnia ou a Eslovquia, os Estados dos
Blcs ou a Gergia. Ela, no entanto, almeja um "Estado dentro do
Estado': condio para a qual se oferecem construes federalistas den-
tro de um espectro amplo, que vai de regulamentaes federativas at
uma tnue aliana entre Estados. No Canad, a descentralizao de
foras de soberania estatal alia-se questo da autonomia cultural para
uma minoria que pretende, na prpria casa, tornar-se maioria relati-
va. Nessa mudana de colorao da cultura majoritria, por sua vez,
surgiriam outras novas minorias.
Ao lado dos fenmenos descritos de (a) a (d), ainda preciso
diferenar e autonomizar diversos planos de sua anlise. As conside-
raes de Taylor concernem ao menos a trs discursos inflamados por
esses fenmenos.
(e) No debate sobre politicai correctness, esses fenmenos ocasio-
nam em pri!Jleiro lugar um auto-entendimento entre os intelectuais
norte-americanos sobre o status da modernidade
11
Nenhuma das duas
partes em conflito gostaria por si mesma de levar adiante a moderni-
dade enquanto projeto inabdicvel
12
O que para os "radicais" signifi-
ca um passo encorajador rumo ps-modernidade e remoo de
figuras de pensamento totalizadoras configura para os "tradicionalis-
tas" um sinal de uma crise que s pode ser superada por um persistente
regresso s tradies clssicas do Ocidente. Podemos deixar esse de-
bate de lado, j que ele contribui com muito pouco para a anlise das
lutas por reconhecimento no Estado democrtico de direito e pratica-
mente com nada para a soluo poltica dessas lutas
13

(f) Num outro plano situam-se os discursos filosficos em sen-
tido estrito, que partem dos fenmenos acima mencionados para des-
crever problemas de ordem geral. Os fenmenos prestam-se bem
ilustrao de dificuldades do acordo mtuo intercultural; eles esclare-
cem a relao entre moral e eticidade ou uma vinculao interna entre
significao e validao, e realimentam a velha questo sobre poder-
mos transcender o contexto de nossa respectiva lngua e cultura ou,
ao contrrio, todos os padres de racionalidade estarem atrelados a
11. Cf. P. Berman (org.), Debating P. C., NewYork, 1992; cf. a tambm J. Searle,
"Storm over the University': pp. 85-123.
12. Cf. J. Habermas, O discurso filosfico da modernidade, So Paulo, Martins
Fontes, 2000.
13. A. Gutmann manifesta-se sobre o mtodo de desmascaramento como a se-
guir: "Em geral, conduz-se essa argumentao abreviada em favor de grupos sub-re-
presentados na universidade e depreciados na sociedade; dificil divisar, no entanto,
de que maneira ele pode ser de alguma serventia para quem quer que seja. Tanto do
ponto de vista lgico quanto do ponto de vista prtico, ele mina seu prprio funda-
mento. De acordo com sua lgica interna, a tese desconstrutivista de que parmetros
intelectuais nada mais so seno mascaramentos de anseios por poder conduz a que
tambm nela se espelhe um anseio de poder, qual seja o dos prprios desconstrutivistas.
Mas se as pessoas de fato s tm em mente o poder poltico, por que que elas se
dedicam a questes intelectuais que certamente no so o caminho mais rpido e mais
seguro para alcan-lo, e nem mesmo o caminho mais cmodo?" Ch. Taylor et alii,
Multikulturalismus und die Politik der Anerkennung, Frankfurt am Main, 1993. p. 139.
determinadas imagens de mundo e determinadas tradies. As esma-
gadoras evidncias da fragmentao de sociedades multiculturais e da
confuso lingstica babilnica em meio a uma sociedade mundial
mais que complexa parecem compelir-nos a concepes balsticas de
linguagem e a concepes contextualsticas de imagens de mundo que
soam cticas em face de tantas reivindicaes universalistas, sejam elas
de natureza cognitiva ou normativa. O debate sobre a realidade, rami-
ficado e aberto at h pouco tempo, por certo tambm tem conse-
qncias para os conceitos de bom e justo com os quais operamos ao
investigar as condies de uma "poltica do reconhecimento". Mas a
sugesto de Taylor, em si mesma, remete-se a outra coisa; ela est
embasada no plano de referncias do direito e da poltica.
(g) Com isso, a questo sobre o "direito" ou os "direitos" de mino-
rias ofendidas e maltratadas ganha um sentido jurdico. Decises pol-
ticas servem-se da forma de regulamentao do direito positivo para
tornarem-se efetivos em sociedades complexas. Ante o medium do di-
reito, porm, deparamos uma estrutura artificial com a qual se relacio-
nam certas decises normativas prvias. O direito moderno formal
porque se embasa na premissa de que tudo o que no seja explicita-
mente proibido permitido. Ele individualista porque faz da pessoa
em particular o portador de direitos subjetivos. um direito coercivo
porque sanciona de maneira estatal e estende-se apenas ao comporta-
mento legal ou conforme a normas - ele pode, por exemplo, tornar
livres as religies, mas no pode prescrever nenhuma conscincia moral.
um direito positivo porque retrograda s decises- modificveis-
de um legislador poltico, e , finalmente, um direito escrito por via pro-
j que legitimado mediante um procedimento democrtico.
bem verdade que o direito positivo s exige comportamentos legais,
no entanto, ele precisa ser legitima: embora d margem aos motivos da
obedincia jurdica, deve ser constitudo de maneira que tambm possa
ser cumprido a qualquer momento por seus destinatrios, pelo simples
respeito lei. Uma ordem jurdica legtima quando assegura por igual
a autonomia de todos os cidados. E os cidados s so autnomos
quando os destinatrios do direito podem ao mesmo tempo entender-
se a si mesmos como autores do direito. E tais autores s so livres en-
quanto participantes de processos legislativos regrados de tal maneira e
cumpridos sob tais formas de comunicao que todos possam supor
que regras firmadas desse modo meream concordncia geral e moti-
vada pela razo. Do ponto de vista normativo, no h Estado de direito
sem democracia. Por outro lado, como o prprio processo democrtico
precisa ser institucionalizado juridicamente, o princpio da soberania
dos povos exige, ao inverso, o respeito a direitos fundamentais sem os
quais simplesmente no pode haver um direito legtimo: em primeira
linha o direito a liberdades de ao subjetivas iguais, que por sua vez
pressupe uma defesa jurdica individual e abrangente.
To logo tratamos de um problema como problema jurdico, tra-
zemos imediatamente baila um conceito de direito moderno que nos
obriga- ao menos por razes conceituais- a operar com a arquite-
tnica do Estado de direito, ela mesma muito rica em pressupostos.
Isso tambm traz conseqncias para o tratamento do problema da
igualao jurdica e do igual reconhecimento de grupos culturalmente
definidos, ou seja, de coletividades que se distinguem de outras- seja
pela tradio, forma de vida, provenincia tnica etc. - e cujos inte-
grantes realmente querem distinguir-se das demais coletividades, em
virtude da manuteno e desenvolvimento de sua prpria identidade.
A impregnao tica do Estado de direito
Sob uma viso da teoria do direito, o multiculturalismo suscita em
primeira linha a questo sobre a neutralidade tica da ordem jurdica e
da poltica. Denomino ticas, nesse contexto, todas as questes que se
referem a concepes do bem viver ou da vida no-malograda. Ques-
tes ticas no se deixam julgar sob o ponto de vista "moral" que se
pergunta se algo "igualmente bom para todos"; sobre o fundamento
de valoraes intensas, pode-se avaliar bem melhor o julgamento im-
parcial dessas questes com base na autocompreenso e no projeto de
vida perspectivo de grupos em particular, ou seja, com base no que seja
"bom para ns': mas a partir da viso do todo manifestada por esses
grupos. Gramaticalmente, o que est inscrito nas questes ticas a refe-
rncia primeira pessoa, e com isso a remisso identidade (de um
indivduo ou) de um grupo. Com base no exemplo da disputa consti-
tucional canadense, pretendo abordar a exigncia liberal da neutralida-
de tica do direito, inicialmente em vista da autocompreenso tico-
poltica de uma nao composta por cidados que integram um Estado.
A neutralidade do direito - e do procedimento democrtico de
privao do direito - ocasionalmente entendida como se questes
polticas de natureza tica tivessem de ser afastadas da agenda pol-
tica por meio de "gag rules" [ordens de silncio] e suprimidas das dis-
cusses por serem inacessveis a uma regulamentao jurdica impar-
cial. Com isso, no se deve permitir ao Estado (no sentido do liberalis-
mo 1) que ele persiga quaisquer outros fins coletivos a no ser garan-
tir a liberdade individual ou o bem-estar e segurana pessoal de seus
cidados. Ao contrrio, o modelo alternativo (no sentido do liberalis-
mo 2) espera do Estado que ele em geral garanta, sim, esses direitos
fundamentais, mas que alm disso tambm se empenhe em favor da
sobrevivncia e fomento de uma "determinada nao, cultura ou reli-
gio, ou ento de um nmero limitado de naes, culturas e religies':
Tambm na opinio de Michael Walzer trata-se a de um modelo ftm-
damental que permite aos cidados se decidirem, sob certas circuns-
tncias, pela precedncia dos direitos individuais. Com isso, Walzer
partilha as premissas de que perfeitamente possvel haver colises
entre duas orientaes normativas bsicas e de que, nesses casos, ape-
nas o liberalismo 2 permite chegar a uma deciso favorvel relativa
precedncia de fins e identidades coletivos e devida considerao
por eles. Assim, a teoria dos direitos afirma de fato uma precedncia
absoluta dos direitos em relao aos bens comuns, de modo que, como
mostra Dworkin, argumentos sobre a demarcao de objetivos s po-
dem "bater" reinvindicaes subjetivas de direitos se estas ltimas pu-
derem ser fundamentadas luz de direitos precedentes
14
Isso, porm,
ainda no basta para dar sustentao concepo comunitarista par-
tilhada por Taylor e Walzer, segundo a qual o sistema dos direitos igno-
raria reivindicaes de defesa em prol de formas culturais de vida e
identidades coletivas, agiria com indiferena em face delas, e careceria,
portanto, de correo.
Com base no exemplo das polticas feministas de igualdade de
direitos, demonstramos o que geralmente acaba valendo: que a confi-
gurao democrtica do sistema de direitos acata no apenas demar-
caes polticas de objetivos em geral, mas tambm fins coletivos que
se articulam em lutas por reconhecimento. Pois diferentemente do
14. Cf. R. Dworkin, Brge"echte ernstgenommen, Frankfurt am Main, 1984.
pp. l58ss.
que se d com normas morais, que regulamentam de forma geral as
interaes possveis entre sujeitos capazes de agir e falar, as normas
jurdicas referem-se a contexto interacionais de uma sociedade con-
creta. Normas jurdicas remontam a decises de um legislador local;
estendem-se a uma coletividade socialmente delimitada de integran-
tes do Estado, no interior de um territrio estatal geograficamente de-
terminado; e levam decises polticas - efetivas para a prpria socie-
dade estatal organizada que as toma- a integrar-se em programas
coletivamente vinculativos, no mbito dessa rea de validao clara-
mente circunscrita. Por certo, a considerao de fins coletivos no pode
dissolver a estrutura do direito, no pode destruir a forma jurdica como
tal, e com isso suprassumir a diferenciao entre direito e poltica. Mas
faz parte da natureza concreta de matrias carentes de regulamenta-
o que a normatizao das vias de relacionamento no medium do
direito- diversamente do que ocorre na moral- venha abrir-se para
as demarcaes de objetivos pela vontade poltica de uma sociedade.
Por isso, toda ordem jurdica tambm expresso de uma forma de
vida em particular, e no apenas o espelhamento do teor universal dos
direitos fundamentais. Por certo, preciso poder entender as decises
do legislador poltico como efetivao do sistema de direitos, e suas
polticas como configurao desse mesmo sistema; mas quanto mais
concreto for o talhe da matria, tanto mais tambm se expressar, na
aceitabilidade de uma regulamentao jurdica correspondente, a
autocompreenso de uma coletividade e de sua forma de vida (bem
como a compensao entre interesses divergentes de grupos diversos,
e a opo bem informada entre fins e meios alternativos). Isso se revela
no espectro amplo das razes que desempenham um papel na forma-
o racional da opinio e da vontade do legislador poltico: ao lado de
ponderaes morais, consideraes pragmticas e dos resultados de
negociaes justas e honestas, tambm as razes ticas desempenham
um papel nos aconselhamentos e justificaes de decises polticas.
A medida que a formao poltica da opinio e da vontade dos
cidados orienta-se pela idia da efetivao de direitos, ela certamen-
te no pode ser equiparada a um auto-entendimento tico-poltico,
como bem sugerem os comunitaristas
15
; mas o processo da efetivao
de direitos est justamente envolvido em contextos que exigem dis-
15. Cf. R. Beiner, Politicai Judgement, Chicago, 1983. p. 138.
cursos de auto-entendimento como importante elemento da poltica
- discusses sobre uma concepo comum do que seja bom e sobre
qual a forma de vida desejada e reconhecida como autntica. Eis a
controvrsias nas quais os participantes ganham, por exemplo, um
maior nvel de conscincia sobre de que forma pretendem compreen-
der-se como cidados de determinada repblica, habitantes de deter-
minada regio, herdeiros de determinada cultura, sobre que tradies
pretendem perpetuar ou interromper, sobre a maneira como preten-
dem lidar com seu destino histrico, com a natureza, uns com os ou-
tros etc. E natural que a escolha da lngua oficial ou a deciso sobre
o currculo das escolas pblicas tambm seja concernente autocom-
preenso tica de uma nao. J que questes tico-polticas so um
componente inevitvel da poltica, e j que as respectivas regulamen-
taes do expresso identidade coletiva da nao de cidados do
estado, muito plausvel que a partir delas se desencadeiem batalhas
culturais nas quais minorias desprezadas passem a defender-se con-
tra a cultura majoritria e insensvel. O elemento propulsor dessas
batalhas no a neutralidade tica da ordem jurdica estatal, mas sim
a inevitvel impregnao tica de cada comunidade jurdica e de cada
processo democrtico de efetivao dos direitos fundamentais. Disso
do testemunho, por exemplo, as garantias institucionais de que usu-
fruem as igrejas crists em Estados como a Repblica Federal da Ale-
manha - apesar da liberdade religiosa -, ou ento a recentemente
discutida garantia de status diferenciado que a Constituio alem
concede famlia, diversamente do que ocorre com outras parcerias
similares ao casamento.
Nesse contexto, de nosso interesse que decises tico-polticas
como essas, consideradas tanto de um ponto de vista emprico quanto
normativo, dependam de uma composio contingente da nao vin-
culada a um Estado. A excluso social da populao de um Estado re-
sulta de circunstncias histricas que so externas ao sistema dos di-
reitos e aos princpios do Estado de direito. ela que decide sobre o
conjunto bsico de pessoas que convivem em um nico territrio e
que esto vinculadas por meio de uma nica Constituio, ou seja,
vinculadas por uma deciso de patriarcas fundadores, no sentido de
regulamentar legitimamente seu prprio convvio atravs dos meios
do direito positivo; na condio de geraes subseqentes, essas pes-
soas concordaram implicitamente (ou at mesmo explicitamente, no
caso dos cidados imigrados) cm dar continuidade a um projeto cons-
titucional j preexistente. As pessoas a partir das quais em determina-
do momento se forma uma nao vinculada a um Estado, no entanto,
tambm corporificam a um s tempo as formas culturais de vida em
que se formou sua prpria identidade cultural - mesmo que nesse
meio tempo elas j tenham se afastado das tradies de sua origem. As
pessoas, ou melhor, as estruturas de personalidade formam como que
junes dos fios de uma rede grafa de culturas e tradies, de conca-
tenaes vitais e experienciais intersubjetivamente partilhadas. E esse
contexto tambm o horizonte dentro do qual os cidados do Estado,
queiram eles ou no, desenvolvem seus discursos de auto-entendimento
tico-poltico. Quando se altera o conjunto bsico de cidados, tam-
bm se altera esse horiwnte, de tal modo que se desenvolvem outros
discursos sobre as mesmas questes e se almejam outros fins. As mi-
norias, ao menos intuitivamente, tm conscincia dessa circunstncia;
ela constitui um importante motivo para a reivindicao de um Esta-
do prprio, ou mesmo para a exigncia do reconhecimento enquanto
"distinctive society': tal como revelou o projeto constitucional de Meech
Lake, que a propsito no teve xito. Caso a minoria francfona se
constitusse enquanto comunidade jurdica prpria, em importantes
questes tico-polticas ela iria, pela mesma via democrtica, formar
outras maiorias e chegar a regulamentaes diferentes daquelas a que
os canadenses chegaram at hoje, em seu conjunto.
Como mostra a histria da formao das naes
16
, com novas fron-
teiras para o Estado certamente tambm surgem outras minorias na-
cionais; e o problema no desaparece, a no ser custa de "purificao
tnica"- o que injustificvel do ponto de vista poltico-moral. Com
base no exemplo dos curdos, que vivem dispersos em cinco Estados
diferentes, ou da Bsnia-Herzegovina, em que os grupos tnicos lu-
tam impiedosamente entre si, pode-se demonstrar claramente a con-
dio cindida do "direito" quando voltado autodeterminao nacio-
nal. Por um lado, com o passo que se d rumo autonomia enquanto
Estado prprio, a coletividade que se entende como comunidade do-
tada de identidade prpria conquista um novo patamar de reconheci-
mento, o qual lhe negado em um estgio anterior consolidao pol-
tica, seja na condio de comunidade lingstica e de ascendncia co-
16. Cf. P. Alter, Nationalismus, Frankfurt am Main, 1985.
mum, seja na condio de "nao cultural" dispersa ou reunida em
comunidade. A necessidade de reconhecimento como nao dotada
de Estado intensifica-se sobretudo em tempos de crise, quando a popu-
lao- tal como ocorreu aps a dissoluo do imprio sovitico- se
apega a caractersticas grafas de uma identidade coletiva, a qual se re-
nova de maneira regressiva. Esse amparo promete compensar, ainda
que de maneira controversa, os medos do futuro e as inseguranas so-
ciais para os quais h razes de sobra. Por outro lado, a independncia
nacional freqentemente s pode ser alcanada por meio de guerras
civis, novas represses, ou ento atravs de conseqncias problem-
ticas que perpetuam os conflitos e contrariam o que se prenunciava.
A situao no Canad muito diversa. Naquele pas procura-se
de modo razovel uma soluo federalista capaz de manter intacto o
Estado como um todo, mas que tambm seja capaz de assegurar a au-
tonomia cultural de uma de suas partes, atravs da descentralizao
das competncias estatais
17
Com isso, em certos campos polticos
modificam-se os conjuntos bsicos de cidados envolvidos no proces-
so democrtico, mas permanecem inalterados os princpios desse
mesmo processo. Pois a teoria dos direitos no probe de maneira al-
guma que os cidados do Estado democrtico de direito, no mbito de
sua ordem estatal conjunta, validem uma concepo do que seja bom,
advenha ela da prpria origem cultural, ou de um consenso alcanado
em discursos de natureza poltica; entretanto, essa mesma teoria probe
sim, no interior do Estado, que se privilegie uma forma de vida em
detrimento de outra. Em construes estatais federais isso vale tanto
para o plano federal como para o plano estadual. Se no estou enga-
nado, no Canad a disputa no ocorre em torno desse princpio da
igualdade de direitos, mas sim em torno do tipo e da amplitude das
competncias estatais que se devam transferir provncia do Qubec.
Coexistncia eqitativa versus preservao da espcie
O caminho da federalizao obviamente s se oferece como solu-
o quando os integrantes de diferentes grupos tnicos e universos cul-
17. Redigi esse texto no inicio de 1993.
turais de vida esto mais ou menos de acordo com a separao territorial
entre eles. Em muitas sociedades multiculturais, como os Estados Uni-
dos, no esse o caso; e ser menos ainda para pases em que a compo-
sio tnica da populao vem se modificando (como na Alemanha)
sob a presso de fluxos imigratrios em nvel mundial. Tambm um
Qubec que se tornasse culturalmente autnomo acabaria por encon-
trar-se na mesma situao e simplesmente trocaria uma cultura majo-
ritria inglesa por outra, francesa. Suponhamos que em sociedades mul-
ticulturais como essas, no contexto de uma cultura liberal e com base
em associaes voluntrias, subsista uma opinio pblica eficiente, que
funcione com estruturas de comunicao no simplesmente herdadas,
mas que possibilitem e fomentem discursos de auto-entendimento.
Nesse caso, o processo democrtico de efetivao de direitos subjetivos
iguais tambm pode estender-se ao asseguramento da coexistncia
eqitativa de diferentes grupos tnicos e de suas formas culturais de
vida. Para isso no preciso haver qualquer fundamentao especial,
nem tampouco uma proposio bsica concorrente. Pois se possvel
garantir a integridade da pessoa do direito em particular, de um ponto
de vista normativo, isso no pode ocorrer sem a defesa dos contextos
vitais e experienciais partilhados intersubjetivamente, nos quais a pes-
soa foi socializada e nos quais se formou sua identidade. A identidade
do indivduo est entretecida com identidades coletivas e s pode esta-
bilizar-se em uma rede cultural que est to longe de poder ser adqui-
rida como propriedade privada quanto a prpria lngua materna. Por
isso, embora o indivduo continue sendo o portador dos respectivos
"direitos de pertencer culturalmente': no sentido de W. Kymlicka
18
, ainda
resultam disso, em virtude da dialtica das igualdades jurdica e factual,
amplas garantias de status e direitos autonomia administrativa, bene-
fcios de infra-estrutura, subvenes etc. Culturas autctones que es-
tejam ameaadas podem fazer valer em defesa prpria certas razes mo-
rais peculiares, advindas da histria de um pas dominado nesse meio
tempo pela cultura majoritria. Argumentos semelhantes em favor de
uma "discriminao ao inverso" podem ser usados por culturas longa-
mente oprimidas e renegadas, como as de antigos escravos.
Obrigaes como essas, e outras semelhantes, resultam de rei-
vindicaes juridicas; elas no resultam em hiptese alguma de uma
18. W. Kymlicka, Liberalism, Communityand Culture, Oxford, 1989.
apreciao valorativa geral da respectiva cultura. A poltica do reco-
nhecimento de Taylor estaria assentada sobre um alicerce muito fraco,
caso dependesse de uma "suposio de valor idntido" em relao s
culturas e sua respectiva colaborao com a civilizao mundial. O
direito igualdade de respeito que cada um pode reivindicar tambm
nos contextos vitais formadores da prpria identidade nada tem a ver
com a suposta excelncia de sua cultura de origem, ou seja, com um
desempenho que ocasione um agrado generalizado. o que acentua
Susan Wolf ao afirmar: "ao menos um grande dano perpetuado pelo
no-reconhecimento tem pouco a ver com a questo sobre a impor-
tncia geral que possam ter para a humanidade os seres humanos e a
cultura aos quais se nega o reconhecimento. E a necessidade de repa-
rar esse dano no se deve suposio- ou aceitao da suposi-
o-- de que uma determinada cultura tem um valor especial para as
pessoas que no pertencem a ela"
19

Em tal medida, a coexistncia eqitativa de diferentes grupos t-
nicos e de suas formas de vida culturais no pode ser assegurada por
um tipo de direitos coletivos que necessariamente estaria alm dos
limites de uma teoria do direito talhada para atender a pessoas indivi-
duais. Mesmo que se acatassem tais direitos coletivos no Estado de-
mocrtico de direito, eles seriam no apenas desnecessrios, mas tam-
bm questionveis do ponto de vista normativo. Pois a defesa de for-
mas de vida e tradies geradoras de identidade deve servir, em lti-
ma instncia, ao reconhecimento de seus membros; ela no tem de
forma alguma o sentido de uma preservao administrativa das es-
pcies. O ponto de vista ecolgico da conservao das espcies no
pode ser transportado s culturas. Normalmente, as tradies cultu-
rais e as formas de vida que a se articulam reproduzem-se ao conven-
cer do valor de si mesmas os que as assumem e as internalizam em
suas estruturas de personalidade; ou seja, elas se reproduzem ao moti-
var os indivduos a uma apropriao e continuao produtivas de si
mesmas. O caminho do direito estatal nada pode seno possibilitar
essa conquista hermenutica da reproduo cultural de universos vi-
tais. Pois uma garantia de sobrevivncia iria justamente privar os inte-
grantes da liberdade de dizer sim ou no, hoje to necessria apro-
priao e manuteno de uma herana cultural. Sob as condies de
19. Ch. Taylor et alii., 1993, p. 84.
uma cultura que se tornou reflexiva, s conseguem se manter as tradi-
es e formas de vida que vinculem seus integrantes, e isso por mais
que fiquem expostas provao crtica por parte deles, e por mais que
dem s novas geraes a opo de aprender com as outras tradies,
ou mesmo converter-se a elas e migrar, portanto, para outras para-
gens. Isso vale at mesmo para seitas relativamente fechadas como os
amish na Pensilvnia
20
Mesmo que considerssemos sensato o obje-
tivo de colocar as culturas sob um regime de preservao das espcies,
as condies hermenuticas para uma reproduo promissora seriam
inconciliveis com esse objetivo- "to maintain and cherish distinct-
ness, not just now but forever".
Para isso no basta evocar as muitas subculturas e universos vi-
tais que floresceram na sociedade burguesa precoce da Era Moderna
europia, estratificada em associaes de ofcio, ou ento as formas de
vida dos assalariados que se seguiram a eles, ora pagos por dia de tra-
balho, ora integrantes das massas urbanas proletrias e desenraizadas
que caracterizaram a primeira fase da industrializao. Todos eles cer-
tamente foram abarcados e esmagados com violncia pelo processo
de modernizao; mas no foram todos, em absoluto, que encontra-
ram um mestre protetor ou se viram defendidos convictamente por
seus aliados contra as alternativas desse novo tempo. Formas de vida
que, do ponto de vista cultural, foram suficientemente fortes e atrati-
vas para estimular a vontade a se auto-afirmar (foi o que se deu prova-
velmente com a cultura urbana e burguesa do sculo XIX) s logra-
ram manter-se vivas, em alguns de seus traos, graas a uma fora de
autotransformao. Mesmo uma cultura majoritria que no se v
ameaada s conserva sua vitalidade atravs de um revisionismo ir-
restrito, do esboo de alternativas ao que existe at hoje ou da integra-
o de impulsos alheios - at o ponto de romper com algumas de
suas prprias tradies. Isso vale em especial para as culturas de imigra-
o, as quais, pela presso assimiladora das novas circunstncias, vem-
se desafiadas a um isolamento tnico relutante e revivificao de ele-
mentos tradicionais, mas estabelecem logo a seguir uma forma de vida
igualmente distanciada da assimilao e da origem tradicionae'.
20. Cf. a deciso da Suprema Corte no caso Wisconsin versus Yoder, 406 U. S. 205
(1972).
21. Cf. D. Cohn-Bendit, Th. Schmid, Heimat Babylon, Hamburgo, 1992, pp. 316ss.
Em sociedades multiculturais, a coexistncia eqitativa das for-
mas de vida significa para cada cidado uma chance segura de crescer
sem perturbaes em seu universo cultural de origem, e de tambm
poder criar seus filhos nesse mesmo universo; ou seja, significa a
chance de poder confrontar-se com sua cultura de origem - como
com qualquer outra-, dar-lhe continuidade ou transform-la, ou ainda
a chance de distanciar-se com indiferena de seus imperativos, ou
mesmo romper com ela, em uma atitude autocrtica, para viver a par-
tir da com a marca deixada por uma ruptura consciente com a tra-
dio ou ento com uma identidade cindida. A mudana acelerada
das sociedades modernas manda pelos ares todas as formas estacio-
nrias de vida. As culturas s sobrevivem se tiram da crtica e da ciso
a fora para uma autotransformao. Garantias jurdicas s podem
se apoiar sobre o fato de que cada indivduo, em seu meio cultural,
detm a possibilidade de regenerar essa fora. E essa fora, por sua
vez, no nasce apenas do isolamento em face do estrangeiro e de pes-
soas estrangeiras, mas nasce tambm - e pelo menos em igual me-
dida - do intercmbio com eles.
Na modernidade, formas rgidas de vida tornam-se vtimas da
entropia. Movimentos fundamentalistas podem ser entendidos como
a tentativa irnica de, com meios restaurativos, conferir ultra-estabili-
dade ao prprio mundo vital. A ironia consiste na autocompreenso
errnea por parte de um tradicionalismo que surge na esteira da mo-
dernizao social e apenas imita uma substancialidade j decada.
Como reao a um impulso modernizador triunfante, o fundamenta-
lismo representa um movimento de renovao plenamente moderno.
O nacionalismo tambm pode tornar-se um fundamentalismo, mas
no pode ser confundido com ele. O nacionalismo da Revoluo Fran-
cesa aliou-se s proposies bsicas universalistas do Estado de direi-
to; naquele tempo, nacionalismo e republicanismo eram como irmos
gmeos. No entanto, as sociedades em processo de mudana radical
no so as nicas a se ver expostas a esse fenmeno; tambm as conso-
lidadas democracias do Ocidente so cortejadas por movimentos fun-
damentalistas. Todas as religies mundiais geraram seu prprio funda-
mentalismo, mas nem todas os movimentos organizados em seitas
apresentam traos desse tipo.
O caso Rushdie vem lembrar que o fundamentalismo que conduz
a uma prxis de intolerncia inconcilivel com o Estado de direito.
Essa prxis apia-se sobre interpretaes religiosas ou histrico-filos-
ficas do mundo que reivindicam exclusividade para uma forma privi-
legiada de vida. Falta a tais concepes a conscincia da falibilidade de
sua reivindicao de validao e o respeito em face do "nus da razo"
(John Rawls). natural que interpretaes globais do mundo e convic-
es religiosas no se vinculem a um falibilismo dessa natureza, que
hoje acompanha o saber hipottico das cincias empricas. Mas vises
de mundo fundamentalistas so dogmticas em um outro sentido: elas
no concedem nenhum espao reflexo sobre sua relao com ima-
gens de mundo alheias, nem mesmo com imagens de mundo com as
quais partilham o mesmo universo discursivo, e contra cujas reivin-
dicaes de validao podem impor-se sem dificuldade, apenas com
base em fundamentos racionais. Vises de mundo fundamentalistas
no do nenhuma chance a "reasonable disagreement"
22

Em face disso, as foras subjetivadas de f do mundo moderno
so marcadas por um posicionamento reflexivo que no permite ha-
ver um nico modus vivendi-juridicamente imponvel sob condies
da liberdade religiosa. As imagens de mundo no-fundamentalistas,
que Rawls caracterizi
3
como "not unreasonable comprehensive doc-
trines': permitem muito mais- no esprito da tolerncia propugnada
por Lessing - uma disputa civilizada entre diversas convices, na
qual um partido pode reconhecer os demais como parceiros na busca
de verdades autnticas, sem com isso renunciar prpria reivindi-
cao de validao. Em sociedades multiculturais, a constituio jur-
dico-estatal s pode tolerar formas de vida que se articulem no medium
de tradies no-fundamentalistas, j que a coexistncia eqitativa
dessas formas de vida exige o reconhecimento recproco das diversas
condies culturais de concernncia ao grupo: tambm preciso reco-
nhecer cada pessoa como membro de uma comunidade integrada em
torno de outra concepo diversa do que seja o bem, segundo cada
caso em particular. A integrao tica de grupos e subculturas com
cada uma das identidades coletivas prprias precisa ser desacoplada
do plano de uma integrao poltica abstrata, que apreende os cida-
dos do Estado de maneira eqitativa.
22. J. Habermas, Erliiuterungen zur Diskursethik, Frankfurt am Main, 1992. pp.
204-208.
23. J. Rawls, "Der Gedanke eines bergreifenden Konsenses': ln: Die Idee des
Politischen Liberalismus, Frankfurt am Main, 1992. pp. 293-332.
A integrao dos cidados do Estado assegura lealdade em face
de uma cultura poltica comum. Essa cultura poltica est enraizada
em uma interpretao dos princpios constitucionais assumidos e cum-
pridos por cada nao estatal (a partir do contexto histrico de expe-
rincias prprio a essa mesma cultura), o que indica que tais princ-
pios no podem ser eticamente neutros. Antes talvez se devesse falar
de um horizonte interpretativo comum, no interior do qual se discute
publicamente, e por ensejos imediatos, a autocompreenso dos cidados
de uma repblica. A controvrsia dos historiadores que teve lugar na
Alemanha em 1986/1987 um bom exemplo disso
24
Mas sempre se
discute sobre a melhor interpretao dos mesmos direitos e princpios
fundamentais. Eles constituem o slido ponto de referncia para cada
patriotismo constitucional que situe o sistema dos direitos no contex-
to histrico de uma comunidade jurdica. com motivos e atitudes de
conscincia dos cidados que tais direitos e princpios precisam con-
solidar uma ligao duradoura; pois sem uma ancoragem motivacio-
nal como essa, eles no poderiam tornar-se a fora propulsora de uma
associao entre pessoas livres e iguais. Isso explica por que tambm
est eticamente impregnada a cultura poltica em comum, na qual os
cidados do Estado se reconhecem como membros de sua repblica.
Ao mesmo tempo, o teor tico do patriotismo constitucional no
pode restringir a neutralidade da ordem jurdica em face das comuni-
dades eticamente integradas em nvel subpoltico; mais que isso, ele
tem de aguar a sensibilidade para a pluralidade diferencial e a integri-
dade das diversas formas de vida coexistentes de uma sociedade multi-
cultural. decisiva a manuteno da diferena entre os dois planos de
integrao. No momento em que esses dois planos coincidem, a cultura
majoritria usurpa privilgios estatais custa da eqidade em relao a
outras formas de vida culturais, e ofende seu anseio por reconheci-
mento recproco. A neutralidade do direito em face das diferenciaes
ticas no interior do Estado pode ser explicada pelo fato de que, em
sociedades complexas, no se pode mais manter coesa a totalidade dos
cidados atravs de um consenso substancial acerca dos valores, mas
to-somente atravs de um consenso quanto ao procedimento relativo
a aes jurgenas legtimas e ao exerccio de poder. Os cidados poli-
ticamente integrados partilham a convico motivada por via racional
24. Cf. }. Habermas, Eine Art Schadensabwicklung, Frankfurt am Main, 1987.
de que o desencadeamento de liberdades comunicativas em meio opi-
nio pblica de carter poltico, o procedimento democrtico da solu-
o de conflitos e a canalizao jurdico-estatal da dominao funda-
mentam uma perspectiva de banimento do poder ilegtimo e de utili-
zao do poder administrativo em favor do interesse eqitativo de to-
dos. O universalismo dos princpios jurdicos reflete-se, com certeza,
em um consenso procedimental que certamente precisa estar circuns-
crito por um patriotismo constitucional- por assim dizer-, no con-
texto de uma respectiva cultura poltica historicamente determinada.
Imigrao, cidadania e identidade nacional
Os juristas tm a vantagem de discutir questes normativas com
vistas a casos sobre os quais ainda se vai deliberar; eles pensam orien-
tados pela aplicao prtica. Os filsofos eximem-se dessa presso
decisionista; como contemporneos de noes clssicas que subsis-
tem h mais de dois mil anos, no tm qualquer constangimento por
entender-se como participantes do dilogo perptuo. Tanto mais fas-
cinante, nesse sentido, o fato de algum como Charles Taylor empre-
ender a tentativa de apreender sua prpria poca sob a forma de pen-
samentos, alm de desenvolver discernimentos filosficos e procurar
torn-los frteis para a questes polticas mais prementes na ordem
do dia. Seu ensaio, da mesma forma, um exemplo to raro quanto
brilhante nesse sentido, embora no trilhe (ou melhor: porque no
trilha) o caminho to em voga de uma "tica aplicada':
Na Repblica Federal da Alemanha- bem como na Unio Euro-
pia em geral- h outro tema na ordem do dia, desde as reviravoltas
na Europa Central e Oriental: a imigrao. Um colega holands, de-
pois de proceder a uma apresentao abrangente do problema, chegou
seguinte prognose: "Western European countries ... will do their
utmost to prevent immigration from third countries. To this end they
will grant work permits to persons who have skills of immediate
relevance to the society in fairly exceptional cases only ( soccer players,
software specialists from the US, scholars from India etc.). They will
combine a very restrictive entry policy with policies aimed at dealing
more quickly and effectively with requests for asylum, and with a
practice of deporting without delay those whose request has been
denied ... The conclusion is, that they will individually and jointly use
ali means at their disposal tostem the tide"
25
Essa descrio corres-
ponde exatamente ao resultado das negociaes sobre a questo do
asilo poltico, ocorridas entre situao e oposio, em 1993, na Alema-
nha. E no h dvida de que essa poltica encontra respaldo junto
grande maioria da populao. Nos dias de hoje, a hostilidade contra
estrangeiros amplamente difundida nos demais pases da Unidade
Europia. Ela tem caractersticas fortemente diversas nos vrios pases
em particular; mas o posicionamento dos alemes no se distingue
muito do que assumem os franceses e ingleses
26
O exemplo de Taylor
pode encorajar-nos a procurar uma resposta para essa questo, (tam-
bm) do ponto de vista filosfico: justifica-se essa poltica de isola-
mento contra imigrantes? Gostaria inicialmente de discutir a pergunta
in abstracto, para ento dedicar-me questo do debate alemo sobre
asilo poltico nos anos de 1992/1993, esclarecer o cenrio histrico em
que se deu e depois caracterizar a alternativa que se deveria explicar
em um debate sobre a autocompreenso tico-poltica da Repblica
Federal da Alemanha ampliada, o qual no se deu at hoje, ao menos
no abertamente e em pblico.
Embora determinadas caractersticas formais distingam o direi-
to moderno da moral racional ps-tradicional, o sistema de direitos e
os princpios do Estado de direito, em razo de seu teor universalista,
esto em consonncia com essa moral. Ao mesmo tempo, como j
vimos, ordens jurdicas so "eticamente impregnadas" na mesma me-
dida em que nelas se refletem a vontade poltica e a forma de vida de
uma comunidade jurdica concreta. Um bom exemplo disso so os
Estados Unidos, cuja cultura poltica est marcada por uma tradio
constitucional bicentenria. Mas enquanto o legislador poltico orien-
tar-se segundo proposies bsicas do direito estatal e, dessa maneira,
segundo a idia da efetivao de direitos fundamentais, o ethos juri-
dicamente ordenado de uma nao que se organize sob a forma de
Estado no poder entrar em contradio com os direitos dos cida-
25. D. J. van de Kaa, "European Migration at the End of History", European Re-
view, vol. l, jan. 1993, p. 94.
26. Cf. E. Wiegand, "Auslnderfeindlichkeit in der Festung Europa. Einstellungen
zu Fremden im europischen Vergleich". ln: Informationsdienst Soziale Indikatoren
(ZUMA), n. 9, jan. 1993, p. 1-4.
dos. Por isso, o teor tico de uma integrao poltica que unifique
todos os cidados precisa ser "neutro" em face das diferenas que haja
no interior do Estado entre comunidades tico-culturais que se inte-
gram cada qual em torno de uma respectiva concepo prpria do
que seja o bem. No obstante o desacoplamento desses dois planos de
integrao, uma nao de cidados reunidos em um mesmo Estado s
poder manter vivas as instituies da liberdade quando desenvolver
uma determinada medida de lealdade em face do prprio Estado, leal-
dade que no seja necessrio impor juridicamente.
essa autocompreenso tico-poltica da nao que se v afetada
pela imigrao; pois a afluncia de imigrantes altera a composio
da populao tambm sob um ponto de vista tico-cultural. Isso ex-
plica a questo quanto aos limites do anseio por imigrao: ele no
esbarra justamente no direito de uma coletividade poltica a manter
intata sua forma de vida poltico-cultural? E o direito autodetermina-
o- sob a premissa de que a ordem geral do Estado, conformada de
maneira autnoma, est eticamente impregnada- no inclui o di-
reito auto-afirmao da identidade de uma nao? E isso tambm
diante de imigrantes, que poderiam alterar a ndole amadurecida ao
longo da histria de uma forma de vida poltico-cultural?
Da perspectiva da sociedade que acolhe os imigrantes, o proble-
ma da imigrao suscita a pergunta acerca das condies legtimas de
entrada. Negligenciando os graus intermedirios do ingresso, pode-
mos centrar a pergunta sobre um de seus aspectos extremos: o ato de
naturalizao. com ele que o Estado controla a ampliao da coleti-
vidade, definida justamente atravs dos direitos cidadania. Sob que
condies cabe ao Estado negar a cidadania aos que tornam vlida
uma pretenso de naturalizao? Sem levar em conta as medidas de
precauo usuais (contra a criminalidade, por exemplo), em nosso
contexto especialmente relevante a pergunta sobre em que medida
um Estado de direito democrtico, em defesa da integridade da forma
de vida de seus cidados, pode exigir do imigrante que ele se assimile.
No plano abstrativo das consideraes filosficas podemos distinguir
dois nveis de assimilao:
(a) o da concordncia com os princpios da constituio no inte-
rior do espao de atuao interpretativo que se determina em dado
momento por meio da autocompreenso tico-poltica dos cidados
e pela cultura poltica do pas; e isso significa, portanto, o assimilar-se
a determinada maneira pela qual se institucionaliza a autonomia dos
cidados na sociedade que acolhe, bem como maneira como se pra-
tica nessa mesma sociedade o "uso pblico da razo" (Rawls);
(b) o nvel seguinte de uma disposio aculturao, ou seja, no
apenas a adequar-se externamente, mas a compenetrar-se amplamente
do modo de viver, das prticas e costumes da cultura local; isso signi-
fica uma assimilao que tem efeitos sobre o plano da integrao ti-
co-cultural e que, com isso, toca a identidade coletiva da cultura de
origem dos imigrantes muito mais profundamente do que a socializa-
o poltica exigida em (a).
Os resultados da poltica de imigrao praticada at bem recen-
temente nos Estados Unidos permitem uma interpretao liberal que
elucida a expectativa de assimilao limitada socializao poltica
27

Um exemplo da segunda alternativa a fase da poltica prussiana em
relao Polnia, sob Bismarck, que mesmo oscilante esteve orienta-
da para a germanizao daquele pas
28

O Estado de direito democrtico que leva a srio o desacoplamen-
to dos dois planos de integrao s pode exigir dos imigrantes a socia-
lizao poltica no sentido expresso em (a)- e, de maneira pragm-
tica, esperar o mesmo da segunda gerao. Dessa maneira, ele pode
garantir a identidade da repblica, a qual deve permanecer igualmente
intocada pela imigrao, haja vista estar firmada sobre os prindpios
constitucionais ancorados na cultura poltica, e no nas orientaes ti-
cas de base prprias a uma forma cultural predominante no pas. De
acordo com isso, s preciso esperar dos imigrantes que eles se dis-
ponham a arraigar-se na cultura poltica de sua nova ptria, sem que
por isso tenham de renunciar forma de vida cultural de sua origem.
O direito autodeterminao democrtica certamente contm em si
o direito dos cidados a insistir no carter inclusivo de sua prpria
cultura de origem; isso protege a sociedade contra o perigo da seg-
mentao - contra a excluso de subculturas estrangeiras ou a dis-
soluo separatista em diversas subculturas sem quaisquer vnculos.
A integrao poltica, como vimos, de fato no se estende a culturas
27. Cf. M. Walzer, "What does it mean to be an American", Social Research, vol.
57, outono de 1999, p. 591-614, em que se constata que a concepo com unitarista no
faz jus complexa composio de uma sociedade multicultural (p. 613).
28. Cf. R. Brubaker, Citizenship and Nationhood in France and Germany, Cam-
bridge, Mass., 1992, pp. 128ss.
imigratrias fundamentalistas. Mas ela no justifica a assimilao
coagida, em prol da auto-afirmao de uma forma de vida cultural
predominante no pas
29

Dessa alternativa estatal-jurdica decorre que a identidade cole-
tiva, firmada de maneira legtima na seqncia das ondas i migratrias,
a longo prazo jamais fica imune a mudanas. Pelo fato de no se po-
der coagir os imigrantes a abandonar suas prprias tradies, tam-
bm se amplia, de acordo com a nova forma de vida que se estabe-
lece, o horizonte no qual os cidados interpretam os princpios cons-
titucionais que tm em comum. Sucede a isso uma interferncia do
mecanismo segundo o qual se altera o contexto a que se refere a auto-
compreenso tico-poltica da nao como um todo, to logo se mo-
difique a composio cultural do conjunto de cidados ati vos: "People
live in communities with bonds and bounds, but these may be of
different kinds. ln a liberal society, the bonds and bounds should be
compatible with liberal principies. Open immigration would change
the character of the community, but it would not leave the community
without any character
30
".
Por ora, o que basta dizer sobre as condies que um Estado
democrtico de direito pode impor para a aceitao de imigrantes.
Quem, no entanto, realmente tem direito imigrao?
H boas razes morais para uma reivindicao de direito indivi-
dual a asilo poltico (no sentido do art. 16 da Lei Fundamental, que
deve ser interpretado com remisso defesa da dignidade humana
garantida no art. I
0
e ao direito garantia de defesa legal, firmada
no art. 19). Sobre isso no necessrio manifestar-me. Importante,
sim, a definio de refugiado. Segundo a Conveno sobre Refu-
giados, de Genebra, tem direito a asilo todo aquele que foge de pa-
ses "em que sua vida ou sua liberdade pudesse estar ameaada por
causa de sua raa, religio, nacionalidade, por pertencer a determi-
nado grupo social ou por causa de sua convico poltica". luz das
experincias mais recentes, porm, essa definio precisa ser ampliada
de modo a incluir a defesa de mulheres contra estupros em massa.
Alm disso, no apresenta problemas a reivindicao por parte de
29. Cf. Cohn-Bendit; Schmid, op. cit., cap. 8.
30. J. H. Carens, ''Aliensand Citizens", ReviewofPolitics, v. 49, 1987, p. 271; quan-
to a isso, cf. J. Habermas, "Staatsbrgerschaft und nationale Identitt". ln: Faktizitt
und Geltung, ed. cit., pp. 632-660.
refugiados de regies em guerra civil, no sentido de obter garantia
de asilo temporrio. Mas desde a descoberta da Amrica, e tanto mais
desde o crescimento explosivo da imigrao em todo o mundo, no
sculo XIX, a grande massa de pessoas dispostas a imigrar tem se cons-
titudo de trabalhadores imigrantes e de fugitivos da pobreza, que ten-
cionam escapar de uma existncia miservel em sua terra natal. Hoje
se d o mesmo. contra essa imigrao das regies de pobreza do
Leste e do Sul que o chauvinismo europeu de bem-estar social trata de
se precaver.
Sob o ponto de vista moral, no podemos abordar esse problema
a partir da perspectiva dos habitantes de sociedades abastadas e pac-
ficas; tambm preciso assumir a perspectiva dos que, em continen-
tes estrangeiros, buscam sua salvao, isto , uma existncia com dig-
nidade humana- e no proteo contra perseguio poltica. Sobre-
tudo na situao de hoje, quando o anseio por imigrao supera enor-
memente a disposio ao acolhimento, coloca-se a pergunta se, para
alm da postulao moral de integrao, subsiste tambm um direito
legtimo integrao.
Em favor da postulao moral, possvel apresentar boas razes.
Normalmente, as pessoas no abandonam a terra natal a no ser em
meio a grandes dificuldades; para documentar sua necessidade de au-
xlio via de regra basta o prprio fato de terem fugido. Uma obrigao
moral de proporcionar auxlio resulta especialmente das crescentes
interdependncias em uma sociedade mundial que cresceu tanto, com
o mercado capitalista mundial e a comunicao eletrnica de massa,
que as Naes Unidas acabaram assumindo algo prximo a uma res-
ponsabilidade poltica total pelo asseguramento da vida neste planeta,
como bem demonstrou o exemplo da Somlia, nestes ltimos tem-
pos. Obrigaes especficas para o Primeiro Mundo, alm disso, resul-
tam da histria da colonizao e do desenraizamento de culturas re-
gionais com o evento da modernizao capitalista. Alm disso, pode-
se mencionar que os europeus no perodo entre 1800 e 1960 partici-
param de forma desproporcional (com cerca de 80%) dos movimen-
tos migratrios intercontinentais. E tiraram proveito disso: em compa-
rao com outros migrantes e em relao aos compatriotas no emi-
grados, melhoraram suas condies de vida. Ao mesmo tempo, esse
xodo ocorrido durante o sculo XIX e incio do sculo XX foi to
decisivo para a melhora da situao econmica nos pases de origem
dos imigrantes, quanto a imigrao em direo inversa, que ocorreu
rumo Europa no tempo da reconstruo, aps a Segunda Guerra
Mundial
31
A Europa, tanto de uma forma quanto de outra, foi bene-
ficiria desses fluxos migratrios.
Essas e outras razes semelhantes certamente ainda no bastam
para justificar a garantia de um direito individual imigrao que
seja legtimo e que possa ser cobrado por ao judicial; contudo, elas
provavelmente justificam o comprometimento moral com uma pol-
tica liberal de imigrao que abra a prpria sociedade para imigran-
tes e oriente o fluxo imigratrio na medida em que existam capa-
cidades disponveis. O slogan defensivo "O barco est lotado", presen-
te na discusso sobre polticas de asilo na Alemanha no incio dos
anos 1990, permite entrever a falta de disposio a assumir tambm a
perspectiva do outro lado- por exemplo da" boat people" que procura-
va fugir do terror na Indochina em canoas que ameaavam soobrar.
Certamente ainda no foram atingidos os limites da onerosidade nas
sociedades europias, que encolhem do ponto de vista demogrfico e
que hoje como ontem dependem da imigrao, por razes econmicas.
Da fundamentao moral de uma poltica de imigrao liberal resulta,
31. Cf. P. C. Emmer, "Intercontinental Migration", in European Review, vol. 1,
jan. 1993, pp. 67-74: ''After 1800 the dramatic increase in the economic growth of
Western Europe could only be maintained as an 'escape hatch'. The escape of 61 million
Europeans after 1800 allowed the European economies to create such a mix of the
factors of production as to allow for record economic growth and to avoid a situation
in which economic growth was absorbed by an increase in population. After the Second
World War, Europeans also benefitted from intercontinental migration since the colo-
nial empires forced many colonial subjects to migrate to the metropolis. ln this parti-
cular period there was no danger of overpopulation ... Many of the colonial migrants
coming to Europe had been well trained and they arrived at exactly the time when
skilled labour was ata premium in rebuilding Europe's economy" ["A partir de 1800, o
dramtico incremento do crescimento econmico da Europa ocidental s poderia ser
mantido como 'aquecimento evasivo: A evaso de 61 milhes de europeus depois de
1800 permitiu s economias europias criar uma mescla dos fatores de produo que
permitisse um recorde de crescimento econmico e evitar a situao que fizesse o cres-
cimento econmico ser absorvido pelo aumento populacional. Depois da Segunda
Guerra Mundial, os europeus tambm se beneficiaram da migrao intercontinental,
visto que os imprios coloniais foraram muitos sditos coloniais a migrar para as
metrpoles. Nesse perodo particular, no havia risco de superpopulao ... A maioria
dos migrantes coloniais que foram para a Europa foram bem treinados e chegaram no
exato momento em que o trabalho especializado era mais necessrio na reconstruo
da economia europia"] (pp. 72s.).
alm disso, a obrigao de no limitar os contingentes de imigrao
s carncias econmicas do pas que acolhe os imigrantes, mas sim
de limit-los segundo critrios aceitveis a partir da viso de todos os
envolvidos.
A poltica para a concesso de asilo
na Alemanha unificada
Tendo essas proposies fundamentais como ponto de partida,
no se pode justificar normativamente o acordo sobre as polticas de
asilo na Alemanha em vigor desde a primavera de 1993, selado entre o
governo cristo-democrata e o Partido Social-Democrata (PSD). Sem
poder dedicar-me aqui aos detalhes, menciono os trs principais erros
a presentes e as premissas que lhes subjazem:
(a) A regulamentao prevista restringe-se ao asilo poltico, isto
, a medidas contra o "abuso" do direito a asilo. Com isso ignora-se
que a Repblica Federal da Alemanha precisa de uma poltica de imi-
grao que tambm abra outras opes jurdicas para os imigrantes.
A definio errnea do problema da imigrao, tal como ocorreu,
acarreta muitas conseqncias. Quem trata separadamente as ques-
tes do asilo poltico e as da imigrao decorrente da pobreza trata
na verdade de declarar implicitamente sua inteno de se desven-
cilhar da obrigao moral da Europa ante os fugitivos das regies do
mundo acometidas pela misria. Em vez disso, aceita estrategica-
mente e de maneira tcita o nus de uma imigrao ilegal, que se pos-
sa a todo momento instrumentalizar para fins polticos como um "mau
uso do asilo".
(b) A emenda parlamentar da Lei Fundamental, por meio de um
artigo 16a, antevista no acordo entre os partidos a que se chegou em
15 de janeiro de 1993, destri o "teor essencial" do direito individual
legtimo ao asilo poltico: segundo ela os fugitivos procedentes de um
assim chamado "terceiro Estado seguro" podem ser deportados sem
interposio de recurso. Com isso se desvia o nus da imigrao
Europa Oriental, aos pases vizinhos da Alemanha, como a Polnia,
a Repblica Tcheca, a Eslovquia, a Hungria e a ustria; a pases, por-
tanto, que na atual situao praticamente no esto preparados para
um tratamento juridicamente irreparvel desse problema. Igualmen-
te problemtica, alm disso, a restrio da garantia de defesa jurdica
para fugitivos de pases que, a partir do ponto de vista da Alemanha,
passam a ser definidos como "isentos de perseguio"
32

(c) Em vez de tornar mais simples o processo de aquisio da
nacionalidade alem para os estrangeiros j assentados na Alemanha,
especialmente para aqueles "trabalhadores-hspedes" recrutados em
outros tempos, o acordo sobre o asilo recusa mudanas no direito
naturalizao. Aos estrangeiros j estabelecidos no pas recusa-se a
concesso de dupla cidadania, embora houvesse razes muito com-
preensveis para que ela lhes coubesse de maneira preferencial; nem
sequer seus filhos nascidos na Alemanha adquirem os direitos decida-
dania sem restries. E at os estrangeiros dispostos a renunciar ci-
dadania de que j dispem precisam ser residentes na Alemanha h
mais de quinze anos para se naturalizar. Por outro lado, os assim cha-
mados "alemes por nacionalidade", sobretudo poloneses e russos que
podem comprovar uma ascendncia alem, dispem de direito cons-
titucionalmente expresso a se naturalizar. Com base nesse funda-
mento, em 1992 foram acolhidos na Alemanha 220.000 novos cidados
de origem alem provenientes do Leste Europeu, que se somaram a
500.000 outros solicitantes de asilo (entre os quais 130.000 provenientes
das regies de conflito civil da ex-Iugoslvia).
( d) A poltica alem para concesso de asilo baseia-se sobre apre-
missa sempre reiterada de que a Repblica Federal da Alemanha no
um pas de imigrao. Isso contraria no somente o que se v nas
ruas e metrs em nossas grandes cidades - Frankfurt, por exemplo,
conta hoje com 26% de estrangeiros em sua populao-, mas tam-
bm os fatos histricos mais remotos. bem verdade que desde o
incio do sculo XIX emigraram, s para os Estados Unidos, cerca de
32. Em 14 de maio de 1996, com uma fundamentao escandalosa, do ponto de
vista do direito constitucional, o Segundo Senado da Corte Constitucional Federal
declarou conformes Constituio tanto a "regulamentao de terceiros Estados", pre-
vista na nova verso do direito fundamental ao asilo, quanto a regulamentao sobre
a definio de "Estados de origem seguros". Com isso, um direito fundamental so-
brepujado por imperativos funcionais que exigem regime de urgncia. Heribert Prantl
(no Sddeutschen Zeitung de 15-16 de maio de 1996) afirma o seguinte: "O regime de
urgncia mais importante para a Corte Constitucional do que o direito ao asilo, mais
importante que a dignidade humana, mais importante que o princpio do procedi-
mento justo e honesto."
A LUTA POR RECONHECIMENm NO EsTADO DEMOCRTICO DE DIREITO 263
8 milhes de alemes. Mas ao longo do sculo passado tambm ocor-
reram grandes movimentos de imigrao. At a Primeira Guerra Mun-
dial haviam ingressado 1.200.000 imigrantes no pas, para trabalhar; a
Segunda Guerra Mundial deixou como legado 12.000.000 de "displaced
persons"- sobretudo pessoas sob o regime de trabalhos forados, que
haviam sido deportadas da Polnia e da Unio Sovitica. Na trilha da
poltica nacional-socialista para o trabalho estrangeiro, e revelia das
altas taxas de desemprego no prprio pas, teve incio em 1955 o re-
crutamento sistemtico de trabalhadores do sexo masculino, solteiros
e de baixa remunerao, provenientes de pases estrangeiros do Sul e
Sudeste da Europa, o que perdurou at 1973. Hoje, as famlias e des-
cendentes dos "trabalhadores-hspedes" que no retornaram a seus
pases de origem vivem a situao paradoxal de serem imigrantes sem
perspectivas claras de imigrao, de serem alemes com passaporte
estrangeiro
33
Eles perfazem uma massa de 8,2% de estrangeiros que,
segundo dados de 1990, viviam na Alemanha. E o que torna ainda mais
difcil compreender essa resistncia plena integrao dos estrangei-
ros, sem os quais no teria sido possvel o crescimento econmico que
houve na Alemanha (comparvel apenas ao do Japo), o fato de que a
antiga Repblica Federal da Alemanha, anterior unificao, havia
integrado at aquele momento cerca de 15 milhes de fugitivos, emi-
grados e estrangeiros alemes ou descendentes de alemes, isto , tam-
bm "cidados novos": "If a foreign population of about 4.8 million is
added, nearly one third of the West-German population has resulted
from immigration movements since World War 11"
34

Se revelia de todas essas evidncias possvel sustentar politica-
mente junto opinio pblica a afirmao de que "no somos um pas
de imigrao", isso trai uma mentalidade arraigada bem mais fundo
- e tambm a necessidade de uma dolorosa mudana da autocom-
preenso nacional dos alemes. No por acaso que as decises sobre
naturalizao sejam tomadas segundo o princpio da ascendncia e
no, como em outros pases, segundo o princpio territorial. Para en-
tender as deficincias descritas nos pontos (a) at (d) quanto ao trata-
mento do problema da imigrao na Alemanha, preciso ter como
33. Cf. K. J. Bade, "Jmmigration and Integration in Germany since 1945", Euro-
pean Review, v. I, 1993, pp. 75-79.
pano de fundo a autocompreenso dos alemes enquanto nao de
concidados centrada na cultura e na lngua. No caso da Frana, fran-
cs quem nasce na Frana e tem os direitos de um cidado francs no
mbito do Estado; no caso da Alemanha, ainda se faziam distines
refinadas entre "alemes", ou seja, cidados de ascendncia alem no
mbito do Estado, "alemes do Imprio", ou seja, cidados de outra
ascendncia, no mbito do Estado, e "alemes por nacionalidade"-
os descendentes de alemes no exterior.
Ao passo que a conscincia nacional da Frana pde se desenvol-
ver no mbito de um Estado territorial, na Alemanha ela se vinculou
primeiramente idia de uma "nao cultural", de inspirao romn-
tica e cultivada pela burguesia letrada. Essa idia representa uma uni-
dade imaginria que se viu obrigada, na poca, a buscar sustentao
em traos comuns como a lngua, a tradio e a ascendncia, a fim de
poder ultrapassar a realidade poltica vigente, ou seja, a diviso em
dezenas de pequenos Estados. Ainda mais significativo que a cons-
cincia nacional francesa pde se desenvolver pari passu com a impo-
sio de direitos democrticos para os cidados e em luta contra a so-
berania do prprio rei, ao passo que o nacionalismo alemo surgiu de
maneira independente da luta por direitos democrticos de cidadania
e muito tempo antes da imposio de um Estado nacional alemo "pe-
queno" (ou seja, sem participao austraca), vinda de cima e motiva-
da pela luta contra Napoleo, ou seja, contra um inimigo externo. Por
ter nascido de uma "luta por libertao" como essa, a conscincia na-
cional na Alemanha pde associar-se ao pathos de um carter nico e
peculiar da cultura e ascendncia tnica alem - um particularismo
que marcou de forma duradoura a autocompreenso desse povo.
Aps 1945, depois do choque causado pelo extermnio em massa
do nacional-socialismo e a ruptura com a civilizao que isso repre-
sentara, a Repblica Federal da Alemanha havia se distanciado dessa
"conscincia peculiar': A isso se somaram a perda da soberania e a
posio perifrica em um mundo bipolarizado. A dissoluo da Unio
Sovitica e a reunificao alteraram profundamente essa constelao.
Por isso, as reaes ao radicalismo de direita, novamente reaceso, e
nesse contexto tambm o debate hipcrita sobre a questo do asilo,
acabam por suscitar a seguinte pergunta: a Repblica Federal da Ale-
manha ampliada vai dar prosseguimento ao caminho da civilizao
poltica ou se renova a velha "conscincia peculiar" sob uma forma
nova? Essa questo precria porque um processo de unificao esta-
tal apropriador e vindo de cima, imposto com diversos instrumentos
administrativos, certamente traou um itinerrio cheio de percalos.
Ainda est por acontecer, at hoje, o aclaramento urgente e necessrio
da autocompreenso tico-poltica dos cidados de dois Estados com
destinos histricos to divergentes. O caminho do ingresso de novos
estados na Federao (subdivises da antiga Repblica Democrtica
da Alemanha, RDA)- duvidoso do ponto de vista poltico-constitu-
cional- impediu at hoje que se realizasse um debate constitucional;
e o debate ocasional que veio substitu-lo, sobre a sede da capital do
pas, Bonn ou Berlim, foi conduzido sem grande clareza de posies.
Nesse nterim, os cidados da ex-ROA, humilhados, em muitos senti-
dos, e privados no campo poltico de seus porta-vozes e de uma opi-
nio pblica prpria, tm agora de lutar com outros problemas: em
vez de participaes claramente articuladas no debate, o que vem
tona so ressentimentos cozidos a fogo brando.
Todo recalque produz seus sintomas. Um desafio aps o outro
-da Guerra do Golfo at a participao das Foras Militares alems
fora da OTAN, passando por Maastricht, a guerra civil na Iugoslvia,
a questo do asilo e o radicalismo de direita-, tudo isso provoca
perplexidade na opinio pblica e em um governo inerte. A constela-
o das potncias, hoje modificada, e uma situao diversa na pol-
tica interna certamente exigem respostas novas; a questo, apenas,
saber sob que tipo de conscincia a Repblica Federal da Alemanha
cumprir essa adaptao necessria diante de um quadro em que se
revelam como modelo de ao as decises ad hoc e as mudanas sub-
cutneas de humor.
Historiadores que publicaram livros escritos s pressas, intitu-
lados, por exemplo, Por um retorno histria ou Medo do poder, ofere-
cem-nos uma "despedida da velha Repblica Federal': qual j deram
as costas; isso desmascara a viso da histria bem-sucedida da demo-
cracia alem do Ps-guerra como um "caminho peculiar" que se tri-
lhou. Na velha Repblica Federal teria se corporificado a anormali-
dade imposta a uma nao vencida e dividida; agora, aps a recon-
quista de sua grandeza e soberania nacionais, ela precisaria ser condu-
zida para longe de seu utopismo j esquecido de poder e reconvocada
ao caminho prefigurado e demarcado por Bismarck, de uma potncia
autoconfiante e preponderante no centro da Europa. A comemorao
em torno da cesura de 1989 esconde atrs de si o anseio por normali-
zao (reiteradamente rechaado) dos que no quiseram admitir a
cesura anterior, de 1945
35
. Essas pessoas se defendem contra uma al-
ternativa que- embora no leve necessariamente, e por um motivo
qualquer, a outras opes em curto prazo- faz surgir, isso sim, uma
outra perspectiva para a questo. Segundo essa leitura, a orientao
ocidental da antiga Repblica Federal da Alemanha no corresponde
a uma deciso de poltica externa, prudente e episdica, e de forma
alguma a uma deciso estritamente poltica, mas sim a uma ruptura
intelectual bastante profunda com as tradies especificamente ale-
ms que marcaram o Reino guilhermino e que fomentaram a deca-
dncia da Repblica de Weimar. Essa orientao do pas traou o iti-
nerrio de uma mudana de mentalidade que- aps a revolta estu-
dantil de 1968, sob as excelentes condies de uma sociedade de bem-
estar social existentes na poca- alcanou agora camadas mais ex-
tensas da populao e possibilitou pela primeira vez um enraizamento
da democracia e do Estado de direito em solo alemo. Hoje se trata de
adaptar o papel poltico da Repblica Federal da Alemanha a novas
realidades, sem interromper sob o peso dos problemas econmicos e
sociais da reunificao o processo de civilizao poltica que vinha
avanando at 1989 e sem sacrificar as conquistas normativas de uma
autocompreenso nacional fundamentada na noo da cidadania no
mbito de um Estado, e no mais em velhas noes tnicas.
35. Cf. o captulo que intitula tambm o volume em J. Habermas, Die Normalitiit
einer Berliner Republik, Frankfurt am Main, 1995.
9
Trs modelos normativos
de democracia*
Com certo exagero no que diz respeito tipificao ideal,
irei referir-me na seqncia s compreenses "liberal" e "re-
publican' de poltica- expresses que hoje marcam frentes
opostas no debate nos Estados Unidos pelos
assim chamados corllunitaristas. Referindo-me a F. Michel-
man, descreverei em primeiro lugar os dois modelos de demo-
cracia (polmicos, quando contrapostos), sob o ponto de vista
dos conceitos de "cidado do Estado" e "direito': e segundo a
natureza do processo poltico de formao da vontade. Na
segunda parte, com base na crtica ao peso tico excessivo
que se impe ao modelo republicano, desenvolverei ento
uma terceira concepo, procedimentalista, que gostaria de
denominar "poltica deliberativa".
A diferena decisiva reside na compreenso do papel
que cabe ao processo democrtico. Na concepo "liberal':
esse processo cumpre a tarefa de programar o Estado para
269
que se volte ao interesse da sociedade: imagina-se o Estado como apa-
rato da administrao pblica, e a sociedade como sistema de circula-
o de pessoas em particular e do trabalho social dessas pessoas, es-
truturada segundo leis de mercado. A poltica, sob essa perspectiva, e
no sentido de formao poltica da vontade dos cidados, tem a fun-
o de congregar e impor interesses sociais em particular mediante
um aparato estatal j especializado no uso administrativo do poder
poltico para fins coletivos.
Segundo a concepo "republicana", a poltica no se confunde
com essa funo mediadora; mais do que isso, ela constitutiva do
processo de coletivizao social como um todo. Concebe-se a pol-
tica como forma de reflexo sobre um contexto de vida tico. Ela cons-
titui o medi um em que os integrantes de comunidades solidrias sur-
gidas de forma natural se conscientizam de sua interdependncia
mtua e, como cidados, do forma e prosseguimento s relaes
preexistentes de reconhecimento mtuo, transformando-as de forma
voluntria e consciente em uma associao de jurisconsortes livres e
iguais. Com isso, a arquitetnica liberal do Estado e da sociedade so-
fre uma mudana importante. Ao lado da instncia hierrquica regu-
ladora do poder soberano estatal e da instncia reguladora descen-
tralizada do mercado, ou seja, ao lado do poder administrativo e dos
interesses prprios, surge tambm a solidariedade como terceira fonte
de integrao social.
Esse estabelecimento da vontade poltica horizontal, voltada ao
entendimento mtuo ou ao consenso almejado por via comunicativa,
deve gozar at mesmo de primazia, se considerado do ponto de vista
tanto gentico quanto normativo. Para a prxis de autodeterminao
por parte dos cidados no mbito do Estado, aceita -se uma base social
autnoma que independa da administrao pblica e da mobilidade
socioeconmica privada, e que impea a comunicao poltica de ser
tragada pelo Estado e assimilada pela estrutura de mercado. Na con-
cepo republicana, confere-se significado estratgico tanto opinio
pblica de carter poltico quanto sociedade civil, como seu susten-
tculo. Ambos devem conferir fora integrativa e autonomia prxis
de entendimento mtuo entre os cidados do Estado
1
Ao desacopla-
l. Cf. H. Arendt, Oberdie Revolution, Mnchen, 1965 [ed. br.: Da revoluo, So
Paulo, tica, 1995]; idem, Macht und Gewalt, Mnchen, 1970.
mento da comunicao poltica em relao sociedade econmica
corresponde uma retroalimentao do poder administrativo a partir
do poder comunicativo decorrente do processo de formao da von-
tade e opinio polticas.
Dos dois enfoques concorrentes resultam diversas conseqncias.
(a) Em primeiro lugar diferenciam-se as concepes de cidado do
Estado. Segundo a concepo liberal, determina-se o status dos cida-
dos conforme a medida dos direitos individuais de que eles dispem
em face do Estado e dos demais cidados. Como portadores de direi-
tos subjetivos, os cidados podero contar com a defesa do Estado
desde que defendam os prprios interesses nos limites impostos pelas
leis - e isso se refere igualmente defesa contra intervenes estatais
que excedam ressalva interventiva prevista em lei. Direitos subjetivos
so direitos negativos que garantem um espao de ao alternativo
em cujos limites as pessoas do direito se vem livres de coaes exter-
nas. Direitos polticos tm a mesma estrutura: eles oferecem aos cida-
dos a possibilidade de conferir validao a seus interesses particu-
lares, de maneira que esses possam ser agregados a outros interesses
privados (por meio de votaes, formao de corporaes parlamen-
tares e composies de governos) e afinal transformados em uma von-
tade poltica que exera influncia sobre a administrao. Dessa ma-
neira, os cidados, como membros do Estado, podem controlar se o
poder estatal est sendo exercido em favor do interesse dos cidados
na prpria sociedade
2

2. Cf. F. I. Michelman, "Politicai Truth and the Rute of Law", Tel Aviv Univ. Stu-
dies in Law, n. 8, 1988, p. 283: "The politicai society envisioned by bumper-sticker
republicans is the society of priva te right bearers, an association whose first principie is
the protection of lives,liberties and estates, of its individual members. ln that society,
the state is justified by the protection it gives to those prepolitical interests; the purpose
of the constitution is to ensure that the state apparatus, the government, provides such
protection for the people at large rather than serves the special interests of the governors
or their patrons; the function of citizenship is to operate the constitution and thereby
motivate the governors to act according to that protective purpose; and the value to
you of your politicai franchise - your right to vote and speak, to have your views
heard and counted- is the handle it gives you on influencing the system so that it will
adequately heed and protect your particular, pre-political rights and other interests".
["A sociedade poltica que os adesivos republicanos esboam a sociedade dos porta-
dores de direitos privados, uma associao cujo primeiro princpio a proteo das
vidas, liberdades e propriedades de seus membros individuais. Nessa sociedade, o es-
tado justificado pela proteo que d aos interesses pr-polticos; o propsito da
TRts MODELOS NORMATIVOS DE DEMOCRACIA 271
De acordo com a concepo republicana, o status dos cidados
no determinado segundo o modelo das liberdades negativas, que
eles podem reivindicar como pessoas em particular. Os direitos decida-
dania, direitos de participao e comunicao poltica so, em pri-
meira linha, direitos positivos. Eles no garantem liberdade em rela-
o coao externa, mas sim a participao em uma prxis comum,
por meio de cujo exerccio os cidados s ento se tornam o que tencio-
nam ser - sujeitos politicamente responsveis de uma comunidade
de pessoas livres e iguais
3
Em tal medida, o processo poltico serve
apenas ao controle da ao estatal por meio de cidados que, ao exerce-
rem seus direitos e as liberdades que antecedem a prpria poltica,
tratam de adquirir uma autonomia j preexistente. O processo pol-
tico tampouco desempenha uma funo mediadora entre Estado e
sociedade, j que o poder estatal democrtico no em hiptese algu-
ma uma fora originria. A fora origina-se, isso sim, do poder gerado
comunicativamente em meio prxis de autodeterminao dos cida-
dos do Estado e legitima-se pelo fato de defender essa mesma prxis
atravs da institucionalizao da liberdade pblica
4
A justificao exis-
constituio assegurar que o aparato estatal, o governo, proveja proteo para o povo,
sem servir a interesses privados dos governantes ou de seus patres; a funo da cida-
dania praticar a constituio e, portanto, motivar os governantes a agirem segundo
esse objetivo de proteo; e o valor do direito poltico de cada um - direito a voto e
expresso, direito de ter a prpria opinio ouvida e levada em conta- o suporte que
ele d ao indivduo, para que ele influencie o sistema a dar ateno e proteo aos
interesses pr-polticos particulares e a outros interesses"].
3. Sobre a liberdade positiva versus a negativa, cf. Ch. Taylor, "Was ist menschliches
Handeln?". ln: Negative Freiheit?, Frankfurt am Main, 1988, pp. 9ss.
4. Cf. F. I. Michelman, 1988, p. 284: "ln civic constitutional vision, politicai society
is primarly the society not of right-bearers but of citizens, an association whose first
principie is the creation and provision of a public realm within which a people, together,
argue and reason about the right terms of social coexistence, terms that they will set
together and which they understand as their common good ... Hence the state is justified
by its purpose of establishing and ordering the public sphere within which persons can
achieve freedom in the sense of self-government by the exercise of reason in public
dialogue". ("Na viso cvica constitucional, a sociedade poltica primariamente aso-
ciedade no dos portadores de direitos, mas dos cidados, uma associao cujo princ-
pio primeiro a criao e proviso de um mbito pblico dentro do qual uma popula-
o, em conjunto, discuta e raciocine sobre os termos do direito coexistncia social,
termos que sero definidos em conjunto e entendidos como bem comum ... A partir
disso o estado justificado por seu propsito de estabelecer e ordenar a esfera pblica
dentro da qual as pessoas podem alcanar a liberdade no sentido de autogoverno pelo
exerccio da razo no dilogo pblico"].
tendal do Estado no reside primeiramente na defesa dos mesmos
direitos subjetivos, mas sim na garantia de um processo inclusivo de
formao da opinio e da vontade, em que cidados livres e iguais
chegam ao acordo mtuo quanto a quais devem ser os objetivos e
normas que correspondam ao interesse comum. Com isso, exige-se
do cidado republicano mais que a orientao segundo seus respecti-
vos interesses prprios.
(b) Na polmica contra o conceito clssico da pessoa do direito
como portadora de direitos subjetivos revela -se a controvrsia em tor-
no do conceito de direito em si mesmo. Segundo a concepo liberal, o
sentido de uma ordem jurdica consiste em que ela possa constatar
em cada caso individual quais so os direitos cabveis a que indiv-
duos; em uma concepo republicana esses direitos subjetivos se de-
vem a uma ordem jurdica objetiva, que possibilite e garanta a integri-
dade de um convvio eqitativo, autnomo e fundamentado sobre o
respeito mtuo. Em um dos casos a ordem jurdica constri-se a par-
tir de direitos subjetivos, no outro caso concede-se um primado ao
teor jurdico objetivo desses mesmos direitos.
Esses conceitos dicotmicos certamente no atingem o teor in-
tersubjetivo dos direitos, que exigem a considerao recproca de di-
reitos e deveres, em propores simtricas de reconhecimento. Na ver-
dade, o projeto republicano vai ao encontro de um conceito de direito
que atribui pesos iguais de um lado integridade do indivduo e suas
liberdades subjetivas, e de outro lado integridade da comunidade
em que os indivduos podem se reconhecer uns aos outros como seus
membros e enquanto indivduos. Esse projeto vincula a legitimidade
das leis ao procedimento democrtico de sua gnese, e preserva assim
uma coeso interna entre a prxis de autodeterminao do povo e do
domnio impessoal das leis: "For republicans rights ultimatly are
nothing but determinations of the prevailing politicai will, while for
liberais some rights are always grounded in a 'higher law' of trans-
political reason or revelation ... ln a republican view, a community's
objective, the common good substancially consists in the success of its
politicai endeaver to define, establish, effectuate and sustain the set of
rights (less tendentiously laws) best suited to the conditions and mo-
res of that community, whereas in a contrasting liberal view the higher
law rights provide the transcendental structures and the curbs on power
required so that pluralistic pursuit of diverse and conflicting interests
T ~ S MODELOS NORMATNOS DE DEMOCRACIA 273
may proceed as satisfactorily as possible"
5
["Para os republicanos os
direitos nada so, em ltima instncia, seno determinaes da vonta-
de poltica prevalecente; para os liberais, por sua vez, alguns direitos
esto sempre embasados em um 'direito supremo' da razo ou revela-
o transpolticas ... Em uma viso republicana, um objetivo da comu-
nidade, o bem comum, consiste substancialmente no sucesso de seu
esforo poltico por definir, estabelecer, tornar efetivo e manter vigente
o conjunto de direitos (ou leis, para ser menos tendencioso) mais ade-
quados s condies e costumes dessa comunidade; por outro lado, em
uma viso liberal contrastante, a lei jurdica maior proporciona as es-
truturas transcendentais e as limitaes de poder necessrias para que
o esforo pluralista por cumprir interesses diversos e contlitivos possa
continuar ocorrendo de forma to satisfatria quanto possvel".]
O direito ao voto, interpretado como liberdade positiva, torna-se
paradigma dos direitos em geral, no apenas pelo fato de ser constitu-
tivo para a autodeterminao poltica, mas porque nele fica claro como
a incluso em uma comunidade de cidados dotados de direitos iguais
est associada ao direito individual a contribuir individualmente e de
forma autnoma e a assumir posicionamentos prprios: "The claim is,
that we ali take an interest in each other's enfranchisement because (I)
our choice lies betwenn hanging together and hanging separately; (II)
hanging together depends on reciprocai assurance to ali ofhaving one's
vital interests heeded by the others; and (III) in the deeply pluralized
conditions of contemporary American society, such assurances are
attainable .... only by maintaining at least the semblance of a politics in
which everyone is conceded a voice"
6
Essa estrutura que se pode iden-
tificar com base na interpretao dos direitos comunicao e parti-
cipao poltica distribui-se entre todos os direitos ao longo do proces-
so legislativo que os constitui. Tambm a atribuio de poder no mbi-
to do direito privado para que se persigam fins privados e livremente
escolhidos obriga concomitantemente a que se respeitem os limites da
ao estratgica acordados segundo o interesse de todos.
(c) As diferentes conceituaes do papel do cidado e do direito
so expresso de um dissenso de razes mais profundas sobre a natu-
5. F. I. Michelman, "Conceptions of Democracy in American Constitutional
Argument: Voting Rights': Florida Law Review, n. 41, 1989, pp. 446s.
6. F. I. Michelman, ibidem, p. 484.
reza do processo poltico. Segundo a concepo liberal, a poltica es-
sencialmente uma luta por posies que permitam dispor do poder
administrativo. O processo de formao da vontade e da opinio pol-
tica, tanto em meio opinio pblica como no parlamento, deter-
minado pela concorrncia entre agentes coletivos agindo estrategica-
mente e pela manuteno ou conquista de posies de poder. O xito
nesse processo medido segundo a concordncia dos cidados em
relao a pessoas e programas, o que se quantifica segundo nmeros
de votos. Ao votar, os eleitores expressam suas preferncias. As deci-
ses que tomam nas eleies tm a mesma estrutura que os atos eletivos
de participantes do mercado voltados conquista de xito. So os elei-
tores que licenciam o acesso a posies de poder pelas quais os parti-
dos polticos lutam, em uma mesma atitude que se orienta pela busca
de sucesso. Um mesmo modelo de ao estratgica corresponde igual-
mente ao input dos votos e ao output do poder.
Segundo a concepo republicana, a formao de opinio e von-
tade poltica em meio opinio pblica e no parlamento no obedece
s estruturas de processos de mercado, mas s renitentes estruturas de
uma comunicao pblica orientada ao entendimento mtuo. Para a
poltica no sentido de uma prxis de autodeterminao por parte de
cidados do Estado, o paradigma no o mercado, mas sim a inter-
locuo. Segundo essa viso, h uma diferena estrutural entre o po-
der comunicativo, que advm da comunicao poltica na forma de
opinies majoritrias estabelecidas por via discursiva, e o poder admi-
nistrativo de que dispe o aparato estatal. Tambm os partidos que
lutam pelo acesso a posies de poder no Estado tm de se adequar ao
estilo e renitncia dos discursos polticos: "Deliberation ... refers to a
certain attitude toward social cooperation, namely, that of openness
to persuasion by reasons referring to the claims of others as well as
one's own. The delibera tive medi um is a good faith exchange of views
- including participant's reports of their own understanding of their
respective vital interests- ... in which a vote, if any vote is taken, repre-
sents a pooling of judgements"
7
Portanto, o embate de opinies ocor-
rido na arena poltica tem fora legitimadora no apenas no sentido
de uma autorizao para que se ocupem posies de poder; mais que
isso, o discurso poltico ocorrido continuamente tambm apresenta
7. F. I. Michelman, Pornography, 1989, p. 293.
T ~ S MODEWS NORMATIVOS DE DEMOCRACIA 275
fora vinculativa diante desse tipo de exerccio de dominao poltica.
O poder administrativo s pode ser aplicado com base em polticas e
no limite das leis que nascem do processo democrtico.
Por ora, o que basta dizer sobre a comparao entre os dois
modelos de democracia que hoje dominam a discusso entre os assim
chamados comunitaristas e os sobretudo nos Estados Uni-
dos. O modelo republicano tem vantagens e desvantagens. Vejo como
vantagem o fato de ele se firmar no sentido radicalmente democrtico
de uma auto-organizao da sociedade pelos cidados em acordo
mtuo por via comunicativa e no remeter os fins coletivos to-so-
mente a um "deal" [uma negociao] entre interesses particulares opos-
tos. Como desvantagem, entendo o fato de ele ser bastante idealista e
tornar o processo democrtico dependente das virtudes de cidados
voltados ao bem comum. Pois a poltica no se constitui apenas - e
nem sequer em primeira linha- de questes relativas ao acordo m-
tuo de carter tico. O erro reside em uma conduo estritamente tica
dos discursos poUticos.
Por certo, entre os elementos que formam a poltica so muito
importantes os discursos de auto-entendimento mtuo em que os
envolvidos procuram obter clareza quanto maneira como eles mes-
mos se entendem enquanto integrantes de uma determinada nao,
membros de certa municipalidade ou Estado, habitantes de uma re-
gio etc., ou ainda quanto s tradies a que do continuidade, ma-
neira como se tratam entre si e como tratam minorias ou grupos mar-
ginalizados, quanto ao tipo de sociedade em que querem viver. Mas
sob as condies do pluralismo cultural e social tambm freqente
haver, por detrs de objetivos politicamente relevantes, interesses e
orientaes de valor que de forma alguma so constitutivos para a
identidade da coletividade em geral, ou seja, para o todo de uma for-
ma de vida partilhada intersubjetivamente. Esses interesses e orienta-
es de valor que permanecem em conflito no interior de uma mesma
coletividade sem qualquer perspectiva de consenso precisam ser com-
pensados; para isso no bastam os discursos ticos - mesmo que os
resultados dessa compensao (alcanada com recursos no-discur-
sivas) sofram a restrio de no poder ferir os valores fundamentais
de uma cultura partilhados por seus integrantes. A compensao de
interesses realiza-se sob a forma do estabelecimento de um acordo
entre partidos que se apiam sobre potencialidades de poder e de san-
es. Negociaes desse tipo certamente pressupem uma disposio
cooperao, ou seja, a vontade de obter resultados mediante a ob-
servncia de regras do jogo que sejam aceitveis para todos os parti-
dos, mesmo que por razes diversas. Contudo, o estabelecimento do
acordo no ocorre sob as formas de um discurso racional, neutrali-
zador do poder e capaz de excluir toda ao estratgica. Na verdade, a
justia e honestidade dos acordos se medem pelos pressupostos e pro-
cedimentos que precisam, eles mesmos, de uma justificao racional e
at mesmo normativa sob o ponto de vista da justia. Diversamente
do que se d com questes ticas, as questes de justia no esto rela-
cionadas desde a origem a uma coletividade em particular. O direito
firmado politicamente, caso se pretenda legtimo, precisa ao menos
estar em consonncia com princpios morais que reivindiquem vali-
dao geral, para alm de uma comunidade jurdica concreta.
O conceito de uma poltica deliberativa s ganha referncia em-
prica quando fazemos jus diversidade das formas comunicativas na
qual se constitui uma vontade comum, no apenas por um auto-enten-
dimento mtuo de carter tico, mas tambm pela busca de equilbrio
entre interesses divergentes e do estabelecimento de acordos, da che-
cagem da coerncia jurdica, de uma escolha de instrumentos racional
e voltada a um fim especfico e por meio, enfim, de uma fundamenta-
o moral. Assim, os dois tipos de poltico que Michelman contrape
em um exerccio de tipificao ideal podem impregnar-se um do ou-
tro e complementar-se. A poltica dialgica e a instrumental, quando
as respectivas formas de comunicao esto suficientemente institucio-
nalizadas, podem entrecruzar-se no medium das deliberaes. Tudo
depende, portanto, das condies de comunicao e procedimento que
conferem fora legitimadora formao institucionalizada da opinio
e da vontade. O terceiro modelo de democracia que me permito suge-
rir baseia-se nas condies de comunicao sob as quais o processo
poltico supe-se capaz de alcanar resultados racionais, justamente
por cumprir-se, em todo seu alcance, de modo deliberativo.
Quando se faz do conceito procedimental da poltica delibera-
tiva o cerne normativamente consistente da teoria sobre a democracia,
resultam da diferenas tanto em relao concepo republicana do
T ~ MODELOS NORMATIVOS DE DEMOCRACIA 277
Estado como uma comunidade tica, quanto em relao concep-
o liberal do Estado como defensor de uma sociedade econmica.
Ao comparar os trs modelos, tomo como ponto de partida a dimen-
so da poltica que nos ocupou at o momento: a formao demo-
crtica da opinio e da vontade que resulta em eleies gerais e de-
cises parlamentares.
Segundo a concepo liberal, esse processo apenas tem resulta-
dos sob a forma de arranjos de interesses. As regras de formao de
acordos desse tipo - s quais cabe assegurar a justia e honestidade
dos resultados atravs de direitos iguais e universais ao voto e da com-
posio representativa das corporaes parlamentares, suas leis or-
gnicas etc.- so fundamentadas a partir de princpios constitucio-
nais liberais. Segundo a concepo republicana, por outro lado, a for-
mao democrtica da vontade cumpre-se sob a forma de um auto-
entendimento tico; nesse caso, a deliberao pode se apoiar quanto
ao contedo em um consenso a que os cidados chegam por via cul-
tural e que se renova na rememorao ritualizada de um ato republi-
cano de fundao. A teoria do discurso acolhe elementos de ambos
os lados e os integra no conceito de um procedimento ideal para o
aconselhamento e tomada de decises. Esse procedimento democrtico
cria uma coeso interna entre negociaes, discursos de auto-entendi-
mento e discursos sobre a justia, alm de fundamentar a suposio de
que sob tais condies se almejam resultados ora racionais, ora justos
e honestos. Com isso, a razo prtica desloca-se dos direitos univer-
sais do homem ou da eticidade concreta de uma determinada comuni-
dade e restringe-se a regras discursivas e formas argumentativas que
extraem seu teor normativo da base validativa da ao que se orienta
ao estabelecimento de um acordo mtuo, isto , da estrutura da comu-
nicao lingstica
8

Com essas descries estruturais do processo democrtico fica
traado o itinerrio para se chegar a uma conceituao normativa de
Estado e de sociedade. O pressuposto para isso haver simplesmente
uma administrao pblica do tipo que se desenvolveu no incio da
Era Moderna em conjunto com o sistema estatal europeu e que se
desenvolveu sob um entrecruzamento funcional com o sistema eco-
8. Cf. J. Habermas, "Volkssouvernitt ais Verfahren': ln: J. Habermas, 1990, pp.
600-631.
nmico capitalista. Segundo a concepo republicana a formao po-
ltica da opinio e vontade dos cidados forma o medium sobre o
qual a sociedade se constitui como um todo firmado politicamente.
A sociedade centra-se no Estado; pois na prxis de autodetermina-
o poltica dos cidados a coletividade torna-se consciente de si
mesma como um todo e age efetivamente sobre si mesma atravs da
vontade coletiva dos cidados. Democracia sinnimo de auto-orga-
nizao poltica da sociedade. Resulta da uma compreenso de poltica
polemicamente direcionada contra o Estado. Dos escritos polticos de
Hannah Arendt possvel depreender a rota de coliso pela qual se di-
reciona a argumentao republicana: apontada contra o privatismo
burgus de uma populao despolitizada e contra a busca de legiti-
mao por parte de partidos estatizados, a opinio pblica de cunho
poltico deve revitalizar-se a ponto de um conjunto de cidados rege-
nerados, nas diversas formas de uma auto-administrao descentra-
lizada, ser capaz de se (re)apossar do poder estatal burocraticamente
autnomo.
Segundo a concepo liberal, no h como eliminar essa sepa-
rao entre o aparato estatal e a sociedade, mas apenas superar a dis-
tncia entre ambos pela via do processo democrtico. As dbeis co-
notaes normativas de uma equilibrao regrada do poder e dos
interesses certamente carecem de uma complementao estatal e ju-
rdica. A formao democrtica da vontade de cidados interessados
em si mesmos, entendida de forma minimalista, constitui no mais
que um elemento no interior de uma constituio que tem por tarefa
disciplinar o poder estatal por meio de precaues normativas (como
direitos fundamentais, diviso em poderes e vinculao da adminis-
trao lei) e ainda impulsion-lo devida considerao dos diver-
sos interesses e orientaes de valores na sociedade. Essa compreen-
so de poltica centrada no Estado pode prescindir da assuno irrea-
lista de um conjunto de cidados coletivamente capazes de agir. Ela
no se orienta pelo input de uma formao poltica e racional da von-
tade, mas sim pelo output de um balano positivo ao se avaliar as
conquistas da atividade estatal. A rota de coliso dessa argumentao
tem seu alvo no potencial perturbador de um poder estatal que im-
pea a circulao social autnoma das pessoas em particular. O cen-
tro do modelo liberal no a autodeterminao democrtica de ci-
dados deliberantes, mas sim a normatizao jurdico-estatal de uma
T ~ S MODELOS NORMATIVOS DE DEMOCRACIA 279
sociedade econmica cuja tarefa garantir um bem comum enten-
dido de forma a poltica, pela satisfao das expectativas de felicidade
de cidados produtivamente ativos.
A teoria do discurso, que obriga ao processo democrtico com
conotaes mais fortemente normativas do que o modelo liberal, mas
menos fortemente normativas do que o modelo republicano, assume
por sua vez elementos de ambas as partes e os combina de uma ma-
neira nova. Em consonncia com o republicanismo, ele reserva uma
posio central para o processo poltico de formao da opinio e da
vontade, sem no entanto entender a constituio jurdico-estatal como
algo secundrio; mais que isso, a teoria do discurso concebe os direi-
tos fundamentais e princpios do Estado de direito como uma respos-
ta conseqente pergunta sobre como institucionalizar as exigentes
condies de comunicao do procedimento democrtico. A teoria
do discurso no torna a efetivao de uma poltica deliberativa de-
pendente de um conjunto de cidados coletivamente capazes de agir,
mas sim da institucionalizao dos procedimentos que lhe digam res-
peito. Ela no opera por muito tempo com o conceito de um todo
social centrado no Estado e que se imagina em linhas gerais como um
sujeito acional orientado por seu objetivo. Tampouco situa o todo em
um sistema de normas constitucionais que inconscientemente regram
o equilbrio do poder e de interesses diversos de acordo com o mode-
lo de funcionamento do mercado. Ela se despede de todas as figuras
de pensamento que sugiram atribuir a prxis de autodeterminao.
dos cidados a um sujeito social totalizante, ou que sugiram referir o
domnio annimo das leis a sujeitos individuais concorrentes entre si.
Na primeira possibilidade o conjunto de cidados abordado como
um agente coletivo que reflete o todo e age em seu favor; na segunda,
os agentes individuais funcionam como variveis dependentes em
meio a processos de poder que se cumprem cegamente, j que para
alm de atos eletivos individuais no poderia haver quaisquer deci-
ses coletivas cumpridas de forma consciente (a no ser em um senti-
do meramente metafrico).
Em face disso, a teoria do discurso conta com a intersubjetivida-
de mais avanada presente em processos de entendimento mtuo que
se cumprem, por um lado, na forma institucionalizada de aconselha-
mentos em corporaes parlamentares, bem como, por outro lado, na
rede de comunicao formada pela opinio pblica de cunho poltico.
Essas comunicaes sem sujeito, internas e externas s corporaes
politicas e programadas para tomar decises, formam arenas nas quais
pode ocorrer a formao mais ou menos racional da opinio e da von-
tade acerca de temas relevantes para o todo social e sobre matrias
carentes de regulamentao. A formao de opinio que se d de ma-
neira informal desemboca em decises eletivas institucionalizadas e
em resolues legislativas pelas quais o poder criado por via comuni-
cativa transformado em poder administrativamente aplicvel. Como
no modelo liberal, respeita-se o limite entre Estado e sociedade; aqui,
porm, a sociedade civil, como fundamento social das opinies pbli-
cas autnomas, distingue-se tanto dos sistemas econmicos de ao
quanto da administrao pblica. Dessa compreenso democrtica,
resulta por via normativa a exigncia de um deslocamento dos pesos
que se aplicam a cada um dos elementos na relao entre os trs recur-
sos a partir dos quais as sociedades modernas satisfazem sua carncia
de integrao e direcionamento, a saber: o dinheiro, o poder adminis-
trativo e a solidariedade. As implicaes normativas so evidentes: o
poder socialmente integrativo da solidariedade, que no se pode mais
tirar apenas das fontes da ao comunicativa, precisa desdobrar-se so-
bre opinies pblicas autnomas e amplamente espraiadas, e sobre
procedimentos institucionalizados por via jurdico-estatal para a for-
mao democrtica da opinio e da vontade; alm disso, ele precisa
tambm ser capaz de afirmar-se e contrapor-se aos dois outros pode-
res, ou seja, ao dinheiro e ao poder administrativo.
Essa concepo tem conseqncias para a compreenso de legi-
timao e soberania popular. Segundo a concepo liberal, a forma-
o democrtica da vontade tem exclusivamente a funo de legitimar
o exerccio do poder poltico. Resultados de eleies equivalem a uma
licena para a tomada do poder governamental, ao passo que o gover-
no tem de justificar o uso desse poder perante a opinio pblica e o
parlamento. Segundo a concepo republicana, a formao democr-
tica da vontade tem a funo essencialmente mais forte de constituir a
sociedade enquanto uma coletividade politica e de manter viva a cada
eleio a lembrana desse ato fundador. O governo no apenas in-
vestido de poder para o exerccio de um mandato sem maiores vncu-
T ~ MODELOS NORMATIVOS DE DEMOCRACIA 281
los, por meio de uma eleio entre grupos de liderana concorrentes;
ao contrrio, ele est comprometido tambm programaticamente com
a execuo de determinadas polticas. Sendo mais uma comisso do
que um rgo estatal, ele parte de uma comunidade poltica que se
administra a si prpria, e no o topo de um poder estatal separado.
Com a teoria do discurso, novamente entra em cena outra noo: pro-
cedimento e pressupostos comunicacionais da formao democr-
tica da opinio e da vontade funcionam como importantes escoadouros
da racionalizao discursiva das decises de um governo e adminis-
trao vinculados ao direito e lei. Racionalizao significa mais que
mera legitimao, mas menos que a prpria ao de constituir o poder.
O poder administrativamente disponvel modifica seu estado de mero
agregado desde que seja retroalimentado por uma formao demo-
crtica da opinio e da vontade que no apenas exera posteriormente
o controle do exerccio do poder poltico, mas que tambm o programe,
de uma maneira ou de outra. A despeito disso, o poder poltico s
pode "agir". Ele um sistema parcial especializado em decises cole-
tivamente vinculativas, ao passo que as estruturas comunicativas da
opinio pblica compem uma rede amplamente disseminada de
sensores que reagem presso das situaes problemticas no todo
social e que simulam opinies influentes. A opinio pblica transfor-
mada em poder comunicativo segundo procedimentos democrticos
no pode "dominar': mas apenas direcionar o uso do poder adminis-
trativo para determinados canais.
O conceito de soberania popular deve-se apropriao republi-
cana e revalorizao da noo de soberania surgida no incio da Era
Moderna e inicialmente associada aos dspotas que governavam de
modo absolutista. O Estado, que monopoliza os meios da aplicao
legtima da fora, concebido como um concentrado de poder, capaz
de prevalecer sobre todas os demais poderes do mundo. Rousseau
transps essa figura de pensamento (proposta inicialmente por Bodin)
vontade do povo unificado, mesclada idia clssica do autodom-
nio de indivduos livres e iguais e suprassumida no conceito moderno
de autonomia. Apesar dessa sublimao normativa, o conceito de so-
berania permaneceu ligado noo de uma corporificao sua no povo
(presente inclusive de forma fsica, no incio). Segundo a concepo
republicana, o povo (ao menos potencialmente presente) portador
de uma soberania que por princpio no se pode delegar: no admis-
svel que, em sua qualidade de soberano, o povo se deixe representar.
O poder constituinte funda-se na prxis autodeterminativa de seus
cidados, no de seus representantes. A isso o liberalismo contrape a
concepo mais realista de que no Estado de direito democrtico o
poder estatal que nasce do povo s exercido "em eleies e votaes
e por meio de organismos legislativos especficos, organismos do poder
executivo e da jurisdio" ( o que se l, por exemplo, no art. 20, 2
da Constituio da Repblica Federal da Alemanha).
Essas duas concepes certamente oferecem uma alternativa en-
tre aquelas premissas muito questionveis de um projeto de Estado e
de sociedade que toma como ponto de partida o todo e suas partes-
muito embora o todo seja formado ou por um conjunto soberano de
cidados ou por uma constituio. Ao conceito de discurso na demo-
cracia, por outro lado, corresponde a imagem de uma sociedade des-
centralizada, que na verdade diferencia e autonomiza com a opinio
pblica um cenrio propcio constatao, identificao e tratamen-
to de problemas pertinentes sociedade como um todo. Quando se
sacrifica a formao de conceito ligada filosofia do sujeito, a sobe-
rania no precisa se concentrar no povo de forma concretista, nem
exilar-se na anonimidade de competncias atribudas pelo direito
constitucional. O si-mesmo da comunidade jurdica que se organiza
desaparece em formas de comunicao isentas de sujeitos, as quais
regulam o fluxo da formao discursiva da opinio e da vontade de
modo que seus resultados falveis guardem para si a suposio dera-
cionalidade. Com isso, a intuio vinculada idia de soberania po-
pular no desmentida, mas interpretada de maneira intersubjeti-
vista. Uma soberania popular, mesmo que se tenha tornado anni-
ma, s se abriga no processo democrtico e na implementao jur-
dica de seus pressupostos comunicacionais, bastante exigentes por
sinal, caso tenha por finalidade conferir validao a si mesma enquanto
poder gerado por via comunicativa. Sendo mais exato, essa validao
provm das interaes entre a formao da vontade institucionaliza-
da de maneira jurdico-estatal e as opinies pblicas culturalmente
mobilizadas, que de sua parte encontram uma base nas associaes
de uma sociedade civil igualmente distante do Estado e da economia.
De fato, a autocompreenso normativa da poltica deliberativa
exige para a comunidade jurdica um modo de coletivizao social; esse
mesmo modo de coletivizao social, porm, no se estende ao todo
T ~ S MODELOS NORMATIVOS DE DEMOCRACIA 283
da sociedade em que se aloja o sistema poltico constitudo de maneira
jurdico-estatal. Tambm em sua autocompreenso, a poltica delibe-
rativa continua sendo elemento constitutivo de uma sociedade com-
plexa que no todo se exime de assumir um ponto de vista normativo
como o da teoria do direito. Nesse sentido, a leitura da democracia
feita segundo a teoria do discurso vincula-se a uma abordagem distan-
ciada, prpria s cincias sociais, e para a qual o sistema poltico no
nem o topo nem o centro da sociedade, nem muito menos o modelo
que determina sua marca estrutural, mas sim um sistema de ao ao
lado de outros. Como a poltica consiste em uma espcie de lastro
reserva na soluo de problemas que ameacem a integrao, ela certa-
mente tem de poder se comunicar pelo medium do direito com todos
os demais campos de ao legitimamente ordenados, seja qual for a
maneira como eles se estruturem ou direcionem. Se o sistema pol-
tico, no entanto, depende de outros desempenhos do sistema- como
o desempenho fiscal do sistema econmico, por exemplo -, isso no
se d em um sentido meramente trivial; ao contrrio, a poltica deli-
berativa, realizada ou em conformidade com os procedimentos con-
vencionais da formao institucionalizada da opinio e da vontade,
ou informalmente, nas redes da opinio pblica, mantm uma rela-
o interna com os contextos de um universo de vida cooperativo e
racionalizado. Justamente os processos comunicativos de cunho pol-
tico que passam pelo filtro deliberativo dependem de recursos do uni-
verso vital- da cultura poltica libertadora, de uma socializao po-
ltica esclarecida e sobretudo das iniciativas de associaes formado-
ras de opinio -,recursos que se formam de maneira espontnea ou
que, em todo caso, s podem ser atingidos com grande dificuldade,
caso o caminho escolhido para se tentar alcan-los seja o do direcio-
namento poltico.
10
Sobre a coeso interna
entre Estado de direito
e democracia*
Embora no meio acadmico seja freqente mencionar
direito e poltica de um s flego; ao mesmo tempo acos-
tumamo-nos a abordar o direito, o Estado de direito e a de-
mocracia como objetos pertencentes a disciplinas diversas:
a jurisprudncia trata do direito, a cincia poltica trata da
democracia; uma delas trata do Estado de direito sob pon-
tos de vista normativos, e a outra, sob pontos de vista em-
pricos. A diviso cientfica do trabalho no cessa de valer
nem mesmo quando os juristas se ocupam ora do direito e
do Estado de direito, ora da formao da vontade no Estado
constitucional democrtico; nem quando os cientistas so-
ciais se ocupam, como socilogos do direito, do direito e do
Estado de direito, e, como cientistas polticos, do processo
democrtico. Estado de direito e democracia apresentam-
se para ns como objetos totalmente diversos. H boas ra..,
zes para isso. Como todo domnio poltico exercido sob
a forma do direito, tambm ai existem ordens jurdicas em
que o poder poltico ainda no foi domesticado sob a for-
ma do Estado de direito. E da mesma forma h Estados de
285
direito em que o poder governamental ainda no foi democratizado.
Em suma, h ordens jurdicas estatais sem instituies prprias a um
Estado de direito, e h Estados de direito sem constituies democr-
ticas. Essas razes empricas para um tratamento acadmico dos dois
objetos marcado pela diviso do trabalho, porm, no significam de
modo algum que possa haver do ponto de vista normativo um Estado
de direito sem democracia.
A seguir, pretendo abordar a relao interna entre Estado de di-
reito e democracia sob vrios aspectos. Essa relao resulta do prprio
conceito moderno de direito (I), bem como da circunstncia de que
hoje o direito positivo no pode mais obter sua legitimidade recorren-
do a um direito superior (II). O direito moderno legitima-se a partir
da autonomia garantida de maneira uniforme a todo cidado, sendo
que a autonomia privada e a pblica pressupem-se mutuamente (III).
Essa concatenao conceituai tambm passa a ter validade na dialtica
entre as igualdades jurdica e factual, suscitada pelo paradigma jur-
dico socioestatal em face da compreenso liberal do direito e que hoje
compele a uma autocompreenso procedimentalista do Estado demo-
crtico de direito (IV). Para concluir, explicarei o paradigma jurdico
procedimentalista a partir do exemplo da poltica feminista pela igual-
dade de direitos (V).
o
Qualidades formais do direito moderno
Desde Locke, Rousseau e Kant, no apenas na filosofia, mas tam-
bm pouco a pouco na realidade constitucional das sociedades oci-
dentais, firmou-se um conceito de direito do qual se espera que preste
contas tanto positividade quanto ao carter do direito coercivo como
assegurador da liberdade. Se as normas sustentadas por meio de amea-
as de sanes estatais remontam a decises modificveis de um legis-
lador poltico, essa circunstncia enreda-se exigncia de legitimao
de que esse tipo de direito escrito seja capaz de assegurar eqita-
tivamente a autonomia de todas as pessoas do direito; e para que se
atenda essa exigncia, o procedimento democrtico legislativo deve
ser suficiente. Dessa maneira cria-se uma relao conceituai entre o
carter coercivo e a modificabilidade do direito positivo, por um lado,
e um modo de estabelecimento do direito capaz de gerar legitimida-
de, por outro. Por isso, de um ponto de vista normativo subsiste no
apenas uma relao historicamente casual entre a teoria do direito e a
teoria da democracia, mas sim uma relao conceituai ou interna.
primeira vista isso parece um truque filosfico. Na realidade,
porm, essa relao interna est profundamente alicerada nas pres-
suposies de nossa prxis jurdica cotidiana. Pois no modo de vali-
dao do direito a facticidade da imposio do direito por via estatal
enlaa-se com a fora legitimadora de um procedimento instituidor
do direito, o qual, de acordo com sua pretenso, racional, justa-
mente por fundamentar a liberdade. Isso se revela na peculiar aro-
bivalncia com que o direito vai de encontro a seus destinatrios e
deles espera obedincia. Pois ele os deixa livres, seja para considerar
as normas apenas como uma restrio efetiva de seu espao de ao
e portar-se estrategicamente em face das conseqncias previsveis
de uma possvel violao das regras, seja para querer cumprir as leis em
uma atitude performativa- e isso por respeito a resultados de uma
formao comum da vontade que demandam legitimidade para si.
Kant, com o conceito de legalidade, j destacava a ligao entre esses
dois momentos sem os quais no se pode exigir qualquer obedincia
legal: normas jurdicas tm de ser tais que possam ser consideradas a
um s tempo, e sob cada um dos diferentes aspectos, como leis coerci-
vas e como leis da liberdade. Esse duplo aspecto integra nossa com-
preenso do direito moderno: consideramos a validade de uma norma
jurdica como um equivalente da explicao para o fato de o Estado
garantir ao mesmo tempo a efetiva imposio jurdica e a institui-
o legtima do direito - ou seja, garantir de um lado a legalidade
do procedimento no sentido de uma observncia mdia das normas
que em caso de necessidade pode ser at mesmo impingida atravs
de sanes, e, de outro lado, a legitimidade das regras em si, da qual
se espera que possibilite a todo momento um cumprimento das nor-
mas por respeito lei.
Com isso, surge de imediato a pergunta sobre como afinal se
deve fundamentar a legitimidade de regras que podem ser alteradas
pelo legislador a qualquer momento. Normas constitucionais tam-
bm so modificveis; e at mesmo as normas bsicas que a prpria
Constituio declara imodificveis compartem com o direito positi-
vo a sina de poderem deixar de vigorar, por exemplo se ocorrer uma
SOBRE A COESAO INTERNA ENTRE ESTADO DE DIREITO E DEMOCRACIA 287
mudana de regime. Enquanto se pde recorrer ao direito natural
fundamentado na religio ou na metafsica, pde-se tambm repre-
sar por meio da moral o turbilho da temporalidade que atraa o di-
reito positivo para dentro de si. O direito positivo temporalizado -
no sentido de uma hierarquia de leis- deveria permanecer subordi-
nado ao direito moral eternamente vlido e receber dele suas orienta-
es permanentes. Mas mesmo que no se leve em conta o esfacela-
mento havido nas sociedades pluralistas tanto de imagens de mundo
integrativas desse tipo, quanto de ticas coletivamente vinculativas,
ocorre que o direito moderno, em razo de seu carter formal, exi-
me-se em todo caso de qualquer ingerncia direta que advenha de
uma conscincia moral remanescente e ps-tradicional.
Sobre a relao complementar entre
direito positivo e moral autnoma
Direitos subjetivos com os quais se constroem ordens jurdicas
modernas tm o sentido de desobrigar pessoas do direito em relao
a mandamentos morais, e isso de forma muito bem delineada. Com
a introduo de direitos subjetivos que garantem aos agentes espao
para agir de acordo com suas prprias preferncias, o direito mo-
derno como um todo faz valer o princpio de que se permite tudo
que no seja explicitamente proibido. Ao passo que na moral subsis-
te desde sua origem uma simetria entre direitos e deveres, as obriga-
es jurdicas, enquanto conseqncia de atribuies de direitos, re-
sultam somente da restrio legal de liberdades subjetivas. Essa atri-
buio conceituai bsica de privilgio aos direitos em relao aos
deveres explica-se a partir dos conceitos modernos da pessoa do di-
reito e da comunidade jurdica. O universo moral sem limites no es-
pao social e no tempo histrico estende-se por sobre todas as pes-
soas naturais em sua complexidade biogrfica, e a prpria moral se
estende at a defesa da integridade de pessoas plenamente indivi-
duadas. Em face disso, uma comunidade jurdica respectivamente
situada no tempo e no espao protege a integridade de seus inte-
grantes exatamente na mesma medida em que esses ltimos assu-
mem o status artificialmente criado de portadores de direitos subjeti-
vos. Por isso subsiste entre direito e moral uma relao que mais de
complementaridade do que de subordinao.
O mesmo vale em uma viso extensional. As matrias juridica-
mente carentes de regulamentao so ao mesmo tempo mais restri-
tas e mais abrangentes do que os assuntos moralmente relevantes: so
mais restritas, porque s o comportamento exterior da regulamen-
tao jurdica acessvel, ou seja, apenas o seu comportamento coer-
cvel; e so mais abrangentes, porque o direito- como meio de organi-
zao do domnio poltico - no se refere apenas regulamentao
de conflitos de ao interpessoais, mas tambm ao cumprimento de
programas polticos e demarcaes polticas de objetivos. Eis por que
as regulamentaes jurdicas tangenciam no apenas questes morais
em sentido estrito, mas tambm questes pragmticas e ticas, bem
como o estabelecimento de acordos entre interesses conflitantes. Di-
versa da reivindicao normativa de validao dos mandamentos mo-
rais, que claramente delimitada, a reivindicao de legitimidade das
normas jurdicas apia-se sobre vrios tipos de razes. A prxis legis-
lativa justificadora depende de uma rede ramificada de discursos e
negociaes - e no apenas de discursos morais.
A noo prpria ao direito natural de uma hierarquia de direitos
com padres distintos de dignidade leva a extravios. Pode-se entender
o direito de uma maneira muito mais adequada do que como um com-
plemento funcional da moral. Pois o direito positivamente vlido, le-
gitimamente firmado e cobrvel atravs de ao judicial pode tirar das
pessoas que agem e julgam moralmente o peso das grandes exigncias
cognitivas, motivacionais e organizacionais que uma moral ajustada
segundo a conscincia subjetiva acaba impondo a elas. O direito pode
compensar as fraquezas de uma moral exigente que, se bem analisa-
das suas conseqncias empricas, no proporciona seno resultados
cognitivamente indefinidos e motivacionalmente pouco seguros.
claro que isso no libera o legislador e a justia da preocupao com
que o direito permanea em consonncia com a moral. Mas regula-
mentaes jurdicas so concretas demais para poderem legitimar-se
apenas pelo fato de no contrariarem princpios morais. Mas se o di-
reito positivo no pode obter sua legitimidade de um direito moral
superior, de onde ento ele poder obt-la?
Assim como a moral, tambm o direito deve defender eqita-
tivamente a autonomia de todos os envolvidos e atingidos. Ora, o di-
SoBRE A COESO INTERNA ENTRE ESTADO DE DIREITO E DEMOCRACIA 289
rei to tambm deve comprovar sua legitimidade a partir desse mesmo
aspecto do asseguramento da liberdade. Interessante, porm, que a
positividade do direito obriga a uma decomposio peculiar da auto-
nomia, para a qual no h contrapartida no lado da moral. A autode-
terminao moral em sentido kantiano um conceito unitrio me-
dida que exige de cada indivduo in propria persona que siga as nor-
mas que ele prprio estabelece para si, aps um juzo imparcial pr-
prio - ou almejado em conjunto com todos as outras pessoas. Com
isso, no entanto, a obrigatoriedade das normas jurdicas remonta no
apenas a processos da formao de opinio e vontade, mas sim a deci-
ses coletivamente vinculativas, por instncias que estabelecem e apli-
cam o direito. Resulta da de maneira conceitualmente necessria uma
partilha de papis entre autores que firmam (e enunciam) o direito,
bem como entre destinatrios que esto submetidos ao direito vigente.
A autonomia, que no campo da moral monoltica, por assim dizer,
surge no campo do direito apenas sob a dupla forma da autonomia
pblica e privada.
Ora, esses dois momentos precisam ser mediados de tal maneira
que uma autonomia no prejudique a outra. As liberdades de ao
individuais do sujeito privado e a autonomia pblica do cidado liga-
do ao Estado possibilitam-se reciprocamente. a servio dessa con-
vico que se pe a idia de que as pessoas do direito s podem ser
autnomas medida que lhes seja permitido, no exerccio de seus di-
reitos civis, compreender-se como autores dos direitos aos quais de-
vem prestar obedincia, e justamente deles.
GD
Sobre a mediao
entre soberania popular e direitos humanos
Assim, no causa espanto que as teorias do direito racional te-
nham dado uma dupla resposta s questes de legitimao: por um
lado, pela aluso ao princpio da soberania popular, e por outro lado,
pela referncia ao domnio das leis garantido pelos direitos humanos.
O princpio da soberania popular expressa-se nos direitos comu-
nicao e participao que asseguram a autonomia pblica dos cida-
dos do Estado; e o domnio das leis, nos direitos fundamentais ds-
sicos que garantem a autonomia privada dos membros da sociedade
civil. O direito legitima-se dessa maneira como um meio para o asse-
guramento equnime da autonomia pblica e privada. Ainda assim, a
filosofia poltica no logrou de forma sria dirimir a tenso entre so-
berania popular e direitos humanos, entre a "liberdade dos antigos" e
a "liberdade dos modernos". A autonomia poltica dos cidados deve
tomar corpo na auto-organizao de uma comunidade que atribui a
si mesma suas leis, por meio da vontade soberana do povo. A autono-
mia privada dos cidados, por outro lado, deve afigurar-se nos direi-
tos fundamentais que garantem o domnio annimo das leis. Quando
esse o caminho traado, ento uma das idias s pode ser validada
custa da outra. E a eqiprimordialidade de ambas, intuitivamente
elucidativa, no segue adiante.
O republicanismo, que remonta a Aristteles e ao humanismo
poltico da Renascena, sempre deu primazia autonomia pblica
dos cidados do Estado, em comparao com as liberdades das pessoas
em particular que antecedem a poltica. O liberalismo, que remonta a
Locke, conjurou o perigo das maiorias tirnicas e postulou uma pri-
mazia dos direitos humanos. Em um dos casos, a legitimidade dos
direitos humanos se deveria ao resultado de um auto-entendimento
tico e de uma autodeterminao soberana de uma coletividade pol-
tica; no outro caso, os direitos humanos, j em sua origem, constitui-
riam barreiras que vedariam vontade do povo quaisquer ataques a
esferas de liberdade subjetivas e intocveis. Embora Rousseau e Kant
tenham empreendido esforos com o objetivo de pensar tanto a von-
tade soberana quanto a razo prtica sob o conceito da autonomia da
pessoa do direito, a tal ponto que no pensamento de ambos a sobe-
rania popular e os direitos humanos se interpretam mutuamente, ne-
nhum deles logrou fazer jus eqiprimordialidade de ambas as idias.
Rousseau sugere uma leitura mais republicana, Kant, uma leitura mais
liberal. Eles ignoram a intuio que haviam pretendido trazer para
junto do conceito: a idia dos direitos humanos, que se enuncia no
direito em relao a liberdades de ao subjetivas e iguais, no pode
nem simplesmente impingir-se ao legislador soberano como uma bar-
reira externa, nem se deixar instrumentalizar como requisito funcional
para os fins desse mesmo legislador.
Para que essa intuio ganhe expresso correta, recomenda-se
considerar o procedimento democrtico a partir de pontos de vista
SOBRE A COESAO INTERNA ENTRE ESTADO DE DIREITO E DEMOCRACIA 291
da teoria do discurso: sob as condies do pluralismo social e de
vises de mundo, o processo democrtico que confere fora legi-
timadora ao processo de criao do direito. Partirei aqui, sem discu-
ti-la em detalhes, da seguinte proposio fundamental: regulamen-
taes que podem requerer legitimidade so justamente as que po-
dem contar com a concordncia de possivelmente todos os envolvi-
dos enquanto participantes em discursos racionais. Se so discursos
e negociaes- cuja justeza e honestidade encontram fundamento
em procedimentos discursivamente embasados- o que constitui o
espao em que se pode formar uma vontade poltica racional, ento
a suposio de racionalidade que deve embasar o processo demo-
crtico tem necessariamente de se apoiar em um arranjo comunica-
tivo muito engenhoso: tudo depende das condies sob as quais se
podem institucionalizar juridicamente as formas de comunicao
necessrias para a criao legtima do direito. A almejada coeso in-
terna entre direitos humanos e soberania popular consiste assim em
que a exigncia de institucionalizao jurdica de uma prtica civil
do uso pblico das liberdades comunicativas seja cumprida justa-
mente por meio dos direitos humanos. Direitos humanos que possi-
bilitam o exerccio da soberania popular no se podem impingir de
fora, como uma restrio.
Essa reflexo evidentemente s elucida os direitos polticos do
cidado, isto , os direitos de comunicao e participao que asse-
guram o exerccio da autonomia poltica, no os direitos humanos
clssicos que garantem a autonomia privada dos cidados. Em pri-
meira linha, pensamos aqui no direito fundamental maior quanti-
dade possvel de liberdades de ao subjetivas iguais, mas tambm
nos direitos fundamentais que constituem no apenas o status de
quem dispe de determinada nacionalidade, mas tambm a ampla
proteo jurdica individual. Esses direitos, aos quais cabe garantir a
cada um o esforo por alcanar os objetivos de sua vida privada em
igualdade de chances, tm um valor intrnseco, ou eles ao menos
no se diluem no valor instrumental de si mesmos em prol da forma-
o democrtica da vontade. Para fazer jus intuio de eqiprimor-
dialidade entre os direitos clssicos de liberdade e os direitos pol-
ticos do cidado ser necessrio, a seguir, tornar mais precisa nossa
tese de que os direitos humanos possibilitam a prxis de autodeter-
minao dos cidados.
Sobre a relao entre autonomia privada e pblica
Os direitos humanos podem at mesmo ser bem fundamentados
de um ponto de vista moral; no pode ocorrer, no entanto, que um
soberano seja investido deles de forma paternalista. A idia da auto-
nomia jurdica dos cidados exige, isso sim, que os destinatrios do
direito possam ao mesmo tempo ver-se como seus autores. E se o le-
gislador constitucional democrtico simplesmente encontrasse os di-
reitos humanos como fatos morais previamente dados, para ento
positiv-los e nada mais, isso estaria em contradio com essa idia.
No h como ignorar, por outro lado, que no cabe mais aos cidados
a livre escolha do medium em que eles mesmos podem tornar efetiva
sua autonomia, no papel de co-legisladores. No processo legislativo os
cidados s podem tomar parte na condio de sujeitos do direito; no
podem mais decidir, para tanto, sobre a linguagem de que se devem
servir. A idia democrtica da autolegislao no tem opo seno
validar-se a si mesma no medium do direito.
Contudo, quando se trata de decidir se cabe ou no institucio-
nalizar sob a forma de direitos polticos do cidado os pressupostos da
comunicao com base nos quais os cidados julgam se legtimo o
direito que eles mesmos firmam luz do princpio discursivo, a ento
o cdigo jurdico precisa estar como tal disposio. Para a instituio
desse cdigo, entretanto, necessrio criar o status das pessoas do di-
reito que pertenam, enquanto portadores de direitos subjetivos, a uma
associao voluntria de jurisconsortes e que efetivamente faam valer
por meios judiciais suas respectivas reivindicaes jurdicas. No h
direito algum sem a autonomia privada de pessoas do direito. Portan-
to, sem os direitos fundamentais que asseguram a autonomia privada
dos cidados, no haveria tampouco um medi um para a instituciona-
lizao jurdica das condies sob as quais eles mesmos podem fazer
uso da autonomia pblica ao desempenharem seu papel de cidados
do Estado. Dessa maneira, a autonomia privada e a pblica pressu-
pem-se mutuamente, sem que os direitos humanos possam reivindi-
car um primado sobre a soberania popular, nem essa sobre aquele.
A intuio expressa-se, por um lado, no fato de que os cidados
s podem fazer um uso adequado de sua autonomia pblica quando
SOBRE A COESO INTERNA ENTRE ESTADO DE DIREITO E DEMOCRACIA 293
so independentes o bastante, em razo de uma autonomia privada
que esteja equanimemente assegurada; mas tambm no fato de que
s podero chegar a uma regulamentao capaz de gerar consenso, se
fizerem uso adequado de sua autonomia poltica enquanto cidados
do Estado.
Essa coeso interna entre Estado de direito e democracia foi su-
ficientemente encoberta pela concorrncia dos paradigmas jurdicos
dominantes at hoje. O paradigma jurdico liberal conta com uma
sociedade econmica que se institucionaliza por meio do direito pri-
vado - em especial por via de direitos propriedade e liberdades de
contratao- e que se coloca merc da ao espontnea de meca-
nismos de mercado. Essa "sociedade de direito privado" feita sob
medida em relao autonomia dos sujeitos do direito, que, no papel
de integrantes do mercado, procuram realizar de forma mais ou me-
nos racional os prprios projetas de vida. Vincula-se a isso a expec-
tativa normativa de que se possa alcanar a justia social pela garan-
tia de um status jurdico negativo como esse, ou seja, pela delimi-
tao de esferas de liberdade individuais. O modelo do Estado social
desenvolveu-se a partir de uma crtica consistente a essa suposio. A
contestao que se faz evidente: se a liberdade do "poder ter e poder
adquirir" deve garantir justia social, ento preciso haver uma igual-
dade do "poder juridicamente". Com a crescente desigualdade das
posies de poder econmico, patrimnios e condies sociais, po-
rm, desestabilizaram-se sempre mais os pressupostos factuais capa-
zes de proporcionar que o uso das competncias jurdicas distribudas
por igual ocorresse sob uma efetiva igualdade de chances. Se o teor
normativo da igualdade de direitos jamais chegou a se converter no
inverso de si mesmo, no deixou de ser necessrio, por um lado, espe-
cificar o contedo das normas vigentes do direito privado, nem, por
outro lado, introduzir direitos fundamentais de cunho social que
embasassem as reivindicaes de uma distribuio mais justa da ri-
queza produzida em sociedade e de uma defesa mais efetiva contra os
perigos produzidos socialmente.
Nesse meio tempo, a materializao do direito, por sua vez, tam-
bm ocasionou as conseqncias secundrias e indesejadas de um pa-
ternalismo socioestatal. Evidentemente, a almejada equiparao de si-
tuaes de vida e posies de poder no pode levar a um tipo de in-
tervenes "normalizadoras" que acabem por limitar o espao de
atuao de seus provveis beneficirios, no que se refere concepo
autnoma dos projetas de vida de cada um deles. Nos desdobramen-
tos posteriores da dialtica entre liberdade jurdica e factual, reve-
lou-se que os dois paradigmas do direito esto igualmente compro-
metidos com a imagem produtivista de uma sociedade econmica
capitalista e industrial, cujo funcionamento deve ser tal que a expec-
tativa de justia social possa ser satisfeita pelo esforo particular, as-
segurado e autnomo por concretizar as concepes de bem-viver
prprias a cada um. As duas partes s discordam quanto a se poder
garantir a autonomia privada diretamente mediante direitos de liber-
dade, ou a se dever assegurar o surgimento da autonomia privada
mediante outorga de reivindicaes de benefcios sociais. Em ambos
os casos, todavia, perde-se de vista a coeso interna entre autonomia
privada e pblica.
O exemplo das polticas feministas de equiparao
Para encerrar, gostaria de demonstrar, a partir das polticas fe-
ministas de equiparao, que a poltica do direito oscila desampara-
damente entre os dois paradigmas originais, e que isso perdurar en-
quanto ela continuar limitada ao asseguramento da autonomia priva-
da, e enquanto se continuar ofuscando a coeso interna entre os direi-
tos subjetivos de pessoas em particular e a autonomia pblica dos ci-
dados do Estado, participantes da criao do direito. Pois os sujeitos
particulares do direito s podem chegar ao gozo de liberdades subjeti-
vas, se eles mesmos, no exerccio conjunto de sua autonomia de cida-
dos ligados ao Estado, tiverem clareza quanto aos interesses e par-
metros justos e puserem-se de acordo quanto a aspectos relevantes sob
os quais se deve tratar com igualdade o que igual, e com desigualda-
de o que desigual.
Inicialmente, a poltica liberal teve por objetivo suprimir o aco-
plamento existente entre a conquista de status e a identidade de gne-
ro, para ento garantir mulher (sem que se exigisse dela quaisquer
mritos prvios) igualdade de chances na concorrncia por postos de
trabalho, prestgio social, diplomas, poder poltico etc. Assim que se
logrou impor ao menos em parte a equiparao formal, apenas se evi-
denciou de forma to mais drstica o tratamento desigual que de fato
se destina s mulheres. Em face disso, a poltica socioestatal, sobre-
tudo o direito trabalhista, social e da famlia, reagiu com regulamen-
taes especiais, referentes, por exemplo, gravidez e maternidade,
ou ainda a nus sociais em casos de divrcio. Desde ento, no ape-
nas as exigncias no atendidas tornaram-se objeto da crtica femi-
nista, mas tambm as conseqncias ambivalentes dos programas
socioestatais implementados com xito- por exemplo, o maior risco
de desemprego, ocasionado por essas compensaes legais, a presen-
a excessiva de mulheres nas faixas salariais mais baixas, o problem-
tico "bem-estar da criana': a crescente feminizao da pobreza em
geral etc. Sob uma viso jurdica, h uma razo para essa discrimina-
o criada reflexivamente nas classificaes amplamente generali-
zadoras aplicadas a situaes desfavorecedoras e grupos de pessoas
desfavorecidas. Pois essas classificaes "errneas" levam a interven-
es "normalizadoras" na maneira de conduzir a vida, as quais permi-
tem que a almejada compensao de danos acabe se convertendo em
nova discriminao, ou seja, garantia de liberdade converte-se em pri-
vao de liberdade. Nos campos jurdicos concernentes ao feminis-
mo o paternalismo socioestatal assume um sentido literal: o legislativo
e a jurisdio orientam-se segundo modelos de interpretao tradi-
cionais e contribuem com o fortalecimento dos esteretipos de iden-
tidade de gnero j vigentes.
A classificao dos papis sexuais e das diferenas vinculadas aos
sexos concerne a camadas elementares da autocompreenso cultural
de uma sociedade. S hoje o feminismo radical toma conscincia do
carter falvel, merecedor de revises e fundamentalmente contro-
verso dessa autocompreenso. Tem razo sua insistncia quanto a que
determinados enfoques da questo devam ser aclarados em meio
opinio pblica de cunho poltico, mais precisamente em controvr-
sias pblicas sobre a interpretao adequada de carncias e critrios,
a comear pelos enfoques sob os quais as diferenas entre experin-
cias e situaes de vida (de determinados grupos) de homens e mu-
lheres tornam-se relevantes para que o uso de liberdades de ao sub-
jetivas possa ocorrer em igualdade de chances. Assim, a partir dessa
luta pela igualdade de condies para as mulheres, possvel demons-
trar de maneira particularmente clara a mudana urgente da com-
preenso paradigmtica do direito.
296 A INCWSAO DO OUTRO
Em lugar da controvrsia sobre ser melhor assegurar a autono-
mia das pessoas do direito por meio de liberdades subjetivas para ha-
ver concorrncia entre indivduos em particular, ou ento mediante
reivindicaes de benefcios outorgadas a clientes da burocracia de
um Estado de bem-estar social, surge agora uma concepo jurdica
procedimentalista, segundo a qual o processo democrtico precisa as-
segurar ao mesmo tempo a autonomia privada e a pblica: os direitos
subjetivos, cuja tarefa garantir s mulheres um delineamento aut-
nomo e privado para suas prprias vidas, no podem ser formulados
de modo adequado sem que os prprios envolvidos articulem e funda-
mentem os aspectos considerados relevantes para o tratamento igual
ou desigual em casos tpicos. S se pode assegurar a autonomia privada
de cidados em igualdade de direito quando isso se d em conjunto
com a intensificao de sua autonomia civil no mbito do Estado.
Apndice a
Facticidade e validao*
RPLICA S COMUNICAES EM UM
SIMPSIO DA CARDOZO LAW SCHOOL
Todo autor est em dvida com seus leitores; isso vale
de forma especial para um autor exigente, que apresenta uma
investigao abrangente e complexa e que encontra para ela
a ateno crtica de colegas extraordinrios- em uma uni-
versidade norte-americana, e antes mesmo da publicao do
livro em lngua alem. Dos comentrios cuidadosos pude
tirar um grande proveito. Essa afirmao poder ser verifi-
cada com base em minha resposta, com a qual tambm gos-
taria de expressar meus agradecimentos.
Restrinjo-me aqui a sete complexos temticos. Em pri-
meiro lugar, gostaria de me posicionar metacriticamente
quanto alojao do ''justo" nas concepes do que seja bom.
R. F. Bernstein e F.l. Michelman guarnecem seu contextua-
lismo moderado com nfases diversas - um deles a partir
da viso de um pragmatismo de cunho aristotlico, o outro,
a partir da viso de uma teoria republicana do direito (I).
Thomas A. McCarthy intensifica essa controvrsia (de mui-
to perto, por assim dizer) e direciona-a para a questo sobre
a adequao do modelo discursivo, e da suposio de uma
299
resposta correta a cada caso, aos conflitos de valores tpicos das socie-
dades multiculturais (II). Michel Rosenfeld, com a viso do jurista, d
continuidade discusso acerca da primazia do procedimento sobre um
comum acordo substancial de fundo, e sugere por fim uma alternativa
que vem a ser desenvolvida por A.]. Jacobson sob a forma de uma con-
cepo dinmica do direito (III). Bill Regh, com sua interessante per-
gunta sobre a relao entre discurso e deciso, d ensejo passagem para
questes mais essenciais sobre a construo terica. Michael Power
aborda o papel das idealizaes, ao passo que J. Lenoble me defronta
com contestaes ligadas crtica da razo, concernentes abordagem
de uma teoria da ao comunicativa em seu todo (IV). Assim como
Lenoble, tambm David Rasmussen, Robert Alexy e Gunther Teubner
do-me ocasio para abordar uma vez mais a lgica dos discursos de
aplicao prtica (V). Ulrich Preu6 e Gnther Falkenberg discutem sob
diversos aspectos a relao entre autonomia privada e pblica, ao passo
que Dick Howard e Gabriel Motzkin dedicam-se ao teor poltico de
minha teoria do direito (VI). Por fim, posiciono-me diante de restri-
es feitas no mbito da sociologia do direito, por Mark Gould a partir
de uma viso parsoniana de esquerda, e por Niklas Luhmann a partir da
teoria dos sistemas (VII).
o
O bom e o justo
( 1) Meu amigo Dick Bernstein um dos conhecedores mais exa-
tos de meus trabalhos. Com grande sensibilidade hermenutica, ele
acompanha e interpreta
1
minhas publicaes - e as situa de forma
elucidativa no contexto da discusso contempornei. H mais de duas
dcadas, aproxima-nos uma controvrsia filosfica que deixou mar-
cas em meus textos. Desde nossa primeira conversa no campus de
Haverford, Bernstein pressiona-me com bons argumentos sobre uma
"destranscendentalizao" da herana kantiana- sendo que na poca
I. Cf. a cuidadosa Introduo a R. J. Bernstein (org.), Habermas and Modernity,
Oxford, 1985. pp. 1-32; cf. tb. R. J. Bernstein, The Restructuring of Social and Politicai
Theory, NewYork-London, 1976. cap. IV.
2. Cf. R. J. Bernstein, Beyond Objectivism and Relativism, Philadelphia, 1983;
idem, The New Constellation, Cambridge, 1991.
eu nem mesmo conhecia esse termo. No esprito hegeliano do prag-
matismo, ele insiste em tentar solucionar contradies renitentes. Dis-
tines no tm valor per se, precisam de comprovao baseada nos
problemas que pretendemos resolver com a ajuda delas mesmas. Com
Peirce, ele pergunta: What is the difference that makes a difference? [O
que a diferena que faz diferena?]
3
O mesmo se repete agora, com
uma impacincia que cresce a olhos vistos. Ele se volta (a) contra a
pretenso de neutralidade de um procedimentalismo que na verdade
depende de determinado ethos democrtico, e (b) contra a distino
entre questionamentos morais e ticos, que a seu ver abstrata e vazia
e passa ao largo dos problemas reais.
Sobre (a): Na concepo de Bernstein, determinados procedi-
mentos e pressupostos comunicacionais s devem ser capazes de fun-
damentar a suposio de resultados racionais da formao democr-
tica da opinio e da vontade (resultados racionais porque bem infor-
mados e imparciais), se o nimo dos cidados a envolvidos tiver ori-
gem em um "ethos democrtico"; eles precisam estar motivados por
virtudes civis, mesmo que essas orientaes generalizadas de valor
no decidam previamente sobre normas em particular. Em uma lei-
tura atenuada, essa tese no representa restrio alguma a minha con-
cepo, segundo a qual o sistema poltico constitudo pelo Estado de
direito no gira em torno de si mesmo, mas permanece dependente
de uma "cultura poltica libertria" e de uma "populao acostumada
liberdade" (ou seja, permanece dependente de "iniciativas de asso-
ciaes formadoras de opinio" e dos respectivos modelos de socia-
lizao): "a poltica deliberativa (mantm) ... uma coeso interna com
os contextos de um mundo vital transigente e, de sua parte, racionali-
zado"4. Quando se acresce a isso o que afirmo na Teoria da ao comu-
nicativa sobre a racionalizao dos mundos vitais, ento se pode en-
tender essa "transigncia" no sentido de uma "eticidade ps-conven-
cional''5 ou de um ethos democrtico.
3. Ainda que ocasionalmente sua generosidade hermenutica o leve a apagar
diferenciaes que se deveriam levar em conta, cf. R. J. Bernstein, "What is the Difference
that Makes a Difference?" Gadamer, Habermas e Rorty. ln: Philosophical Profiles,
Philadelphia, 1986. pp. 21-57.
4. J. Habermas, Faktizitiit und Geltung, Frankfurt am Main, 1992, p. 366.
S. A. Wellmer, "Bedingungen einer demokratischen Kultur". ln: M. Brumlick;
H. Brunkhorst ( orgs. ), Gemeinschaft und Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1993, pp.
173-196.
AP:NDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 301
por razes sistemticas que entendo haver a exigncia de uma
alojao "constitucional-patritica" do processo democrtico, se a po-
demos chamar assim. O que explica tal exigncia a circunstncia se-
gundo a qual os direitos polticos fundamentais tambm assumem a
forma de direitos subjetivos-pblicos e podem ser interpretados, por-
tanto, como liberdades subjetivas de ao. Em ordens jurdicas mo-
dernas cabe aos cidados do Estado decidir livremente sobre como
fazer uso de seus direitos de comunicao e participao. Pode-se su-
gerir aos cidados que se orientem segundo o bem comum, mas no
se pode transformar tal orientao em obrigao jurdica. No obs-
tante, ela necessria em certo grau, j que a atividade legislativa de-
mocrtica s pode legitimar-se a partir do processo de acordo mtuo
ocorrido entre os cidados do Estado quanto s regras do convvio
entre eles. O paradoxo do surgimento da legitimidade a partir da lega-
lidade, portanto, s se dissipa quando a cultura poltica dos cidados
os predispe a no insistir em assumir uma postura de integrantes do
mercado interessados em si mesmos e voltados ao sucesso, mas sim a
tambm fazer um uso de suas liberdades que se volta ao acordo m-
tuo, no sentido kantiano de um "uso pblico da razo".
esse "tambm" que distingue a leitura atenuada de uma outra,
rgida- clssico-republicana-, favorecida por Bernstein. Pois se ele
acentua sua tese at torn-la uma contestao, chega a isso justamente
por depositar, em ltima instncia, toda a carga legitimadora do direi-
to positivo sobre a virtude dos cidados que se uniram entre si. Em
face disso, a explicao apresentada pela teoria do discurso para o pro-
cesso democrtico desonera os cidados da imputao rousseauniana
de virtude, com um argumento estruturalista. Ainda preciso, somente,
cobrar em detalhes a orientao voltada ao bem comum, medida
que a razo prtica se retrai, deslocando-se das cabeas e coraes de
agentes coletivos ou individuais para os procedimentos e formas de
comunicao da formao poltica da opinio e da vontade, e medi-
da que se transfere do plano individual das motivaes e discernimen-
tos ticos, alocando-se no plano social da aquisio e processamento
de informaes. A isso corresponde uma certa intelectualizao. Pois
os processos decisrios e de aconselhamento precisam ser instaurados
de tal maneira que os discursos e negociaes funcionem como filtros
e deixem passar somente os temas e contribuies que devam "con-
tar" para a tomada de deciso. Para combater melhor o falso realismo
que antecipadamente tacha de "idealista" o sentido da autodetermi-
nao democrtica, cabe substituir j no plano das explicaes nor-
mativas a imputao de virtude por uma outra, de racionalidade.
Assim, contradigo a tradio republicana apenas medida que o
nus de comprovao da eficincia da razo prtica se desloca da
mentalidade dos cidados para as formas deliberativas da poltica. No
entanto, esse procedimentalismo no significa, como pensa Bernstein,
uma neutralizao normativa da prxis de autodeterminao dos
cidados. Mesmo que com toda certeza os procedimentos e proces-
sos no se sustentem a si mesmos, mas tenham de estar alojados em
uma cultura poltica favorvel liberdade, a expectativa normativa
de criao legtima do direito vincula-se sim ao arranjo comunica-
tivo, e no competncia dos agentes envolvidos. Mas esse modo de
criao do direito, ao qual cabe assegurar a todos igual autonomia,
mantm para si um forte teor normativo. O procedimento democrtico
fundamenta uma suposio de racionalidade, no sentido que acena
com resultados neutros, isto , imparciais: a racionalidade procedi-
mental deve garantir justia no sentido da regulamentao imparcial
de questes prticas.
Sobre (b): Outra restrio feita por Bernstein no se refere tan-
to concepo procedimentalista como tal, mas muito mais com-
preenso de justia poltica ligada a ela. Pois na razo prtica corpora-
lizada em procedimentos e processos est inscrita a referncia a uma
justia (entendida tanto em sentido moral quanto jurdico) que apon-
ta para alm do ethos concreto de determinada comunidade ou da
interpretao de mundo articulada em determinada tradio ou for-
ma de vida. Para tornar isso claro, distingo entre questes morais da
justia e questes ticas do auto-entendimento. Em um dos casos abor-
damos um problema sob o ponto de vista que se pergunta sobre qual
a regulamentao mais adequada ao interesse equnime de todos os
atingidos (sobre "o que bom em igual medida para todos"); no ou-
tro caso, ponderamos as alternativas de ao a partir da perspectiva
de indivduos ou de coletividades que querem se assegurar de sua
identidade, bem como saber que vida devem levar, luz do que so e
do que gostariam de ser (ou seja, querem saber "o que bom para
mim, ou para ns, no todo e a longo prazo"). Aos dois questionamen-
tos equivalem pontos de vista diferentes. Ao passo que na pergunta
sobre o "bem viver" inscreve-se a perspectiva de uma interpretao do
API'.NDICE A FACTICIDADE E VALIDAAO 303
mundo ou de um si-mesmo a partir de uma primeira pessoa do sin-
gular ou do plural, as questes sobre justia s podem ser respondidas
sob uma considerao equnime das perspectivas de interpretao de
mundo ou de si mesmo de todos os envolvidos, e de forma imparcial
(o que explica a exigncia de Mead quanto a "assumir uma perspec-
tiva de maneira ideal"). Bernstein no contesta a distino analtica
como tal; mais que isso, afirma que hipostasio essa distino e que
no fao um uso sensato dela (e que portanto sucumbo ao "myth of
the framework").
Em primeiro lugar, preciso desfazer um mal-entendido. Ques-
tes do auto-entendimento dependem do contexto, mas em um sen-
tido diferente do que ocorre com as questes morais; e isso porque
cada uma delas se prope no mbito do horizonte de uma histria de
vida pessoal ou de uma forma de vida intersubjetivamente partilhada,
e porque s se pode respond-las de forma sensata com referncia a
esse contexto presente de antemo. Por outro lado, tambm nos dis-
cursos ticos natural que precisemos assumir um posicionamento
reflexivo capaz de resistir presso dos interesses e imperativos acionais
imediatos, de interromper na medida do possvel o cumprimento in-
gnuo do fluxo da vida e de distanciarmo-nos do prprio contexto de
vida. S que esse distanciamento de toda a rede de nossos processos de
formao no pode (e nem precisa) ir to a fundo como o que prati-
camos na reflexo moral; nela, o que fazemos assumir um posicio-
namento hipottico em face das reivindicaes de validao de nor-
mas em particular que se tornaram problemticas. Justamente o prag-
matismo vem ensinar que no o fiat de uma dvida posta no papel
que nos torna capazes de trazer para o lado objetivo nem nossa iden-
tidade nem tampouco nosso universo de vida como um todo.
Polmica, apenas, a pergunta sobre se podemos propor e res-
ponder questes morais to-somente no interior do horizonte de nos-
sas respectivas autocompreenso e compreenso de mundo eticamente
articuladas e portanto particulares, ou se, medida que consideramos
algo sob um ponto de vista moral, procuramos ampliar esse horizonte
de interpretao, e de forma to radical que ele se "funde" aos hori-
zontes de outras pessoas, para dizermos como Gadamer. Em vista dessa
questo da precedncia do justo sobre o bom, Bernstein no plena-
mente unvoco: "If I take my own life history as a Jew or an Ameri-
can ... I certainly do not restrict myself to questions concerning my
fellow Jews, Americans etc. I want to understand my responsabilities
and obligations to those who are not members of the identified groups':
Em primeiro lugar, isso j no corresponde a muito mais que dizer
que ns nos propomos questes sobre a justia enquanto pessoas com
determinada autocompreenso e compreenso de mundo, e que enten-
demos tais questes a partir desse horizonte. Entretanto, no nada
trivial perguntar se podemos responder satisfatoriamente questo, no
interior desse dado horizonte. Isso no se faz necessrio e nem mes-
mo possvel se o que pretendo obter clareza sobre minha identidade
como judeu ou protestante, norte-americano ou alemo. Mas em ques-
tes que dizem respeito a nossas obrigaes morais como alemes dian-
te de fugitivos bsnios ou de sem-teto na prpria Alemanha, bem como
em questes jurdicas, tais como a regulamentao de situaes ur-
gentes que comeam a surgir ("violncia domstica", por exemplo),
ento sim est em jogo a legitimidade de expectativas e reivindicaes
que nos impomos no somente como participantes da situao espe-
cfica, mas tambm como alheios a ela, para alm de grandes distncias
geogrficas ou histricas, culturais ou sociais. A no se trata mais do
que "bom" para ns como membros de uma coletividade ( caracteri-
zada por um ethos prprio), mas sim do que "correto" para todos,
seja para todos os membros do universo de sujeitos capazes de agir ou
fazer uso da linguagem, seja para todos os cnjuges de uma comuni-
dade jurdica (seja ela local ou at mesmo global, conforme o caso).
Ao julgar essas questes de justia, procuramos uma soluo impar-
cial, em relao qual todos os participantes (e atingidos) no tives-
sem sada seno manifestar sua concordncia, depois de muito ponde-
rar sobre ela, no contexto de um dilogo isento de coeres e mantido
sob condies simtricas de reconhecimento recproco.
Em face dessa questo, h hoje trs posies. Enquanto cada con-
ceito de justia (a) permanecer indissoluvelmente impregnado de uma
respectiva concepo do bem, ento tambm ns, ao julgarmos ques-
tes de justia, permaneceremos confinados no horizonte dado de
nossa autocompreenso e compreenso de mundo. Assim, s poder
haver concordncia entre partidos de origem diversa ou segundo o
modelo da assimilao dos parmetros deles pelos nossos (Rorty), ou
ento segundo o modelo da converso, ou seja, da abnegao de nos-
sos parmetros em favor dos deles (Maclntyre). Ao contrrio, (b) assim
que consideramos uma maioria de imagens de mundo "modernas':
APf.NDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 305
capazes de se relacionar de maneira tolerante por causa do potencial
universalista que apresentam desde sua origem, podemos contar, em
questes da justia poltica, com um consenso abrangente (Rawls). J
que- segundo o modelo da liberdade religiosa- pressupe-se aqui
certa ampliao de horizontes (das religies mundiais e vises de
mundo que nesse nterim tero se tornado reflexivas), resulta disso
uma concordncia racionalmente motivada, ainda que isso se d ape-
nas mediante o fato de que solues bsicas idnticas (reconstrudas
por Rawls em Uma teoria da justia) sejam aceitas por razes diver-
sas, caso a caso. Finalmente, a teoria do discurso (c) introduz adis-
tino entre questes ticas e morais de maneira que a lgica das ques-
tes relativas justia passe a exigir a dinmica de uma ampliao
progressiva do horizonte, e afirma nesse sentido uma precedncia do
que justo em relao ao que bom. A partir do horizonte de sua
respectiva autocompreenso e compreenso de mundo, as diversas
partes referem-se a um ponto de vista moral pretensamente parti-
lhado, que induz a uma descentralizao sempre crescente das diver-
sas perspectivas, sob as condies simtricas do discurso (e do apren-
der-um-com-o-outro). G. H. Mead falou, nesse contexto, do "appeal
to an ever wider community" ["desejo de uma comunidade sempre
mais ampla"].
O fato de a distino entre questes morais e ticas "fazer dife-
rena" no campo da justia poltica, e no estar simplesmente "cor-
rendo em ponto morto", fica claro quando se consideram as discus-
ses ocorridas hoje no mbito do "multiculturalismo"
6
, bem como os
esforos de paz ante os conflitos tnicos na Europa Oriental e Meridio-
nal- ou ainda o exemplo da Conferncia de Direitos Humanos de
Viena, em que representantes asiticos e africanos discutiram com re-
presentantes das sociedades ocidentais a interpretao dos direitos
fundamentais (ou ao menos tidos como fundamentais).
(2) No casual o fato de Frank Michelman estar entre os trs ou
quatro autores contemporneos que citei com mais freqncia: foi de
seus escritos que mais aprendi sobre poltica deliberativa, e foi atravs
dessa leitura que me vi encorajado a aplicar a concepo de discurso
ao direito e criao do direito- "jurignese': como ele mesmo di-
6. Cf. ). Habermas, "Luta por reconhecimento no Estado democrtico de direito",
cf. supra pp. 229-267.
ria. Nesse sentido, h uma grande concordncia entre nossas posies,
e ela se explica a partir de uma dependncia (que no simtrica, em
absoluto). Em uma briga familiar as diferenas freqentemente so
to mnimas que s se tornam visveis quando so exageradas. Em
minha apresentao, orientada por intenes mais sistemticas do que
hermenuticas, possvel que eu tenha culpa de uma dessas exagera-
es. Pois no sei ao certo se as objees de Michelman, tal como ocorre
no caso de Bernstein, remetem -se a uma diferena filosfica de opinio,
ou, mais que isso, a uma diferena no ngulo de viso concernente s
respectivas disciplinas. Minhas reservas referem-se to-somente a um
conceito "dialgico" de poltica deliberativa que, por meio de uma opo-
sio idealizadora ante poltica "instrumental': exclui a grande massa
das negociaes, ou seja, a compensao de interesses com base no
estabelecimento de acordos.
Para Michelman, trata-se da apreenso exata de um conceito de
eticidade ps-convencional, ao qual cabe a tarefa de formar um con-
texto formador de motivos propcio percepo adequada dos di-
reitos de cidadania. Certamente, uma cultura poltica "transigente"
nasce do contexto de uma respectiva histria nacional; mas o que ela
faz valer para uma cultura poltica "liberal", que gera e funda em so-
ciedades pluralistas uma conscincia civil partilhada, para alm de
todas as diferenas, a remisso aos princpios da constituio, uni-
versalistas e prenunciadores da igualdade de direitos. Os Estados cons-
titucionais surgem naturalmente em grande quantidade e no se dis-
tinguem entre si apenas no que concerne s suas ordens institucio-
nais, mas sim na letra de seus atestados de fundao: "Constitutional
law is institutional stuff from the word go': Contudo, o que faz que tais
Estados sejam Estados democrticos de direito a implementao de
direitos fundamentais; e em face disso todos os intrpretes argumen-
tam que esses direitos contm um teor universalista de significado -
por mais que se vejam polemizados a partir de horizontes de interpre-
tao diversos: "But to say that originary discourse of legislative jus-
tification must always proceed on ground that is already ethical is not
to deny that they must always proceed within a horizon of universalist
morality, sub specie aeternitatis':
O que Michelman afirma sobre a vinculao do jurista constitu-
cional, e mesmo do juiz, a uma tradio jurdica eticamente impreg-
nada no contradiz tal coisa. Ele exemplifica essa circunstncia com o
A FACTICIDADE E VALIDAAO 307
exemplo de que os tribunais nos Estados Unidos e no Canad tratam
de maneira diversa a nova situao de "hate speech". A partir das duas
interpretaes dessa diferena propostas por Michelman para que se
opte por uma delas, eu gostaria de construir ainda uma terceira, que
me parece adequada a um caso como esse: "The sarne (universal) prin-
cipie of equalliberties for all, resting on somewhat different variants
of discourses of originary constitutional justification, prevails in both
countries, which have somewhat different cultural, and ethical histories.
The doctrinal differences we observe are secondary applicational
variants reflecting (what is probably) a combination of differing legal
traditions and different social facts at the moment':
A neutralizao de conflitos de valor
e a "acedncia de diferenas"
Thomas McCarthy um caso de sorte para mim: na maioria das
vezes, tenho a impresso de que ele entende meus textos melhor que
eu mesmo. Ainda que exercendo todo tipo de crtica
7
, ele salvaguarda
o que nesse nterim passei a conhecer e reconhecer como nossa posi-
o em comum e defende-a contra objees (especialmente por parte
de Foucault, Rorty e dos desconstrutivistas
8
). Ele o faz, a propsito,
com tanta perspiccia que fico inquieto ao ser contestado de forma
enftica por ele, tal como acontece no ensaio
9
que ora tenho diante de
mim. sabido que h duas dcadas ele trata de validar restries her-
menuticas contra pretenses fortes e sistemticas de reconstruo
racional (especialmente quando elas esto vinculadas a suposies
7. Th. A. McCarthy chamou-me muito cedo a ateno para problemas de cons-
truo que atingem a estruturao da teoria como um todo. Cf. Th. A. McCarthy, The
Critica/ Theory of frgen Habermas, Cambridge, Mass., 1978; cf. tb. o anexo edio
alem em livro de bolso: Kritik der Versti:indigungsverhi:iltnisse, Frankfurt am Main, 1989,
pp. 501-616; cf. ainda, do mesmo autor, "Komplexitt und Demokratie- die Versu-
chungen der Systemtheorie". ln: A. Honneth; H. Joas (orgs.), Kommunikatives Han-
de/n, Frankfurt am Main, 1986, pp. 177-215.
8. Cf. finalmente: O. Hoy; Th. A. McCarthy, Critica/ Theory. Oxford, 1994.
9. Em estgio inicial, sua crtica j estava desenvolvida em: Th. A. McCarthy,
"Praktischer Diskurs ber das Verhltnis von Moral und Politik". ln: Ideale und
Illusionen, Frankfurt am Main, 1993, pp. 303-331.
ligadas teoria evolucionista); portanto, o alvo de suas contestaes
(de colorao mais pragmtica, hoje em dia) no me impressiona tan-
to quanto seu clmax antiuniversalista. McCarthy, de modo seme-
lhante a Bernstein, insiste em um cruzamento dialtico entre o bom e
o justo: "The justice issue of what is 'equally good for ali' is not, strictly
speaking, superordinate to 'self-understanding of the kind of society we
want to live in': they are two independent aspects of the sarne pro-
blem, namely 'which norms citizens want to adopt to regulate their
life together"'. Tal como em Bernstein e Michelman, reafirma-se que
os pontos de vista analiticamente distinguveis "no se podem distin-
guir na prtica':
McCarthy parte da importante observao de que nas sociedades
modernas surge um descompasso entre, de um lado, as diferenas ra-
pidamente crescentes que os cidados constatam em suas interaes
cotidianas e, de outro, as exigncias impostas a esses mesmos cidados
por um sistema jurdico igualitrio, a saber: a exigncia de que igno-
rem essas diferenas constatadas de maneira sempre mais penetrante.
O espectro de diferenas que precisam ser trabalhadas pelos indiv-
duos no plano de simples interaes cresce na dimenso temporal,
social e objetiva. A intervalos sempre menores, em contatos sempre
mais fugazes, precisamos nos entender com pessoas sempre mais es-
tranhas (marcadas por origens socioculturais muito diversas) sobre
problemas sempre mais numerosos e especficos (o que se agrava ain-
da mais com o inevitvel crdito de confiana que se atribui de ante-
mo aos especialistas no assunto em questo)
10
A individualizao dos
estilos de vida e sobretudo a composio eticamente heterognea das
sociedades multiculturais s fazem comprovar de maneira tanto mais
drstica essas exigncias de abstrao, j que os estilos e formas de vida
que colidem entre si so totalidades constitutivas de identidade, as quais
recorrem a estruturas de personalidade em seu todo, e que portanto
desencadeiam conflitos de valor "existenciais': McCarthy aborda os
conflitos entre orientaes decisivas de valores porque, diferentemen-
te de oposies de interesses, tais conflitos no podem ser compensa-
dos por meio de acordos quanto distribuio de indenizaes reco-
nhecidas segundo sua natureza.
I O. Cf. Claus Offe, "Modem Barbarity: A Micro State ofNature?" Constellations,
2, 1996, pp. 354-377.
APllNDICE A FACTICIDADE E VALIDAAO 309
Por causa de seu carter coletivo, no com os recursos do direi-
to privado que se pode assegurar per se a coexistncia de formas de
vida em igualdade de direitos; pois direitos subjetivos asseguram li-
berdades que se prestam de modo imediato a proteger o empenho por
se cumprir de maneira autnoma cada um dos planos individuais de
vida. O paradigma liberal ainda contava com certo isolamento dos
indivduos; quando se tratasse de concretizar cada uma das respectivas
concepes do que fosse bom, caberia a cada indivduo manter dis-
tncia dos outros, de forma que ningum precisasse enviesar-se pelos
caminhos alheios e portanto "perturbar" os demais. Em sociedades
multiculturais e altamente individualizadas, no entanto, a tendncia
de um encolhimento sempre mais complexo dos "recortes" no espao
social e no tempo histrico que possam ser ocupados por indivduos
diversos e por integrantes de subculturas diferentes, e que possam ser
como que "privatizados" por eles. A pessoa do direito abstrata, tal como
concebida pela dogmtica clssica do direito, precisa ser substituda
hoje por uma concepo intersubjetiva; a identidade do indivduo est
enredada com identidades coletivas. Como tambm as pessoas do di-
reito s se individualizam por meio da coletivizao social, no se pode
garantir sua integridade sem a defesa dos contextos de vida e de ex-
perincia partilhados subjetivamente, nos quais tenham sido forma-
das suas identidades pessoais e nos quais elas possam estabilizar essas
mesmas identidades, caso a caso
11

Gostaria de (1) abordar duas mximas da neutralizao de con-
flitos de valores no mbito do Estado de direito, (2) tratar de diversos
detalhes que me parecem importantes para o esclarecimento da con-
trovrsia, ( 3) discutir a alternativa sugerida por McCarthy e ( 4) propor
uma reflexo indagativa sobre o ponto realmente problemtico- qual
seja a premissa da "nica resposta correta".
(I) O Estado democrtico de direito conta apenas com um re-
pertrio limitado de recursos para a regulamentao de conflitos de
valores que resultam das inevitveis interaes entre (integrantes de)
formas de vida coexistentes, muito embora "alheias" umas para as
outras, de um modo existencialmente dissonante. (Assim como
McCarthy, restringirei minha reflexo a esse tipo de conflito causado
por via "multicultural':) Em nosso contexto, interessam sobretudo dois
II. Cf. J. Habermas, "Luta por reconhecimento': supra, pp. 248ss.
31 0 A INCLUSA O DO OUTRO
recursos de neutralizao normativa das diferenas: (a) a garantia da
coexistncia em igualdade de direitos e (b) o asseguramento da legi-
timao mediante procedimentos.
Para (a), torna-se essencial distinguir entre questes de justia e
questes concernentes ao bem viver. Isso pode ser ilustrado a partir de
situaes como a eutansia e o aborto, por exemplo. Imaginemos que
se tenha chegado concluso - em discusses pblicas conduzidas
de modo suficientemente discursivo (o que no estou afirmando em
relao aos exemplos mencionados, mas apenas supondo, em prol da
argumentao) - que no se pode chegar a uma verso neutra dessa
situao polmica, no que diz respeito viso de mundo, j que as
descries concorrentes da matria que se pretende regulamentar esto
entrelaadas com a autocompreenso de diversas confisses, comuni-
dades interpretativas, subculturas etc., articulada de maneira religiosa
ou com base em determinada viso de mundo. Assim, estaria posto
um conflito de valor que no poderia ser resolvido nem por via dis-
cursiva nem atravs de acordo. Em uma sociedade pluralista consti-
tuda sob a forma de um Estado de direito, evidentemente no se po-
deria regrar uma situao eticamente controversa como essa, ao menos
no por meio da descrio eticamente marcada- a partir da viso do
universo dos jurisconsortes - de uma autocompreenso particular
(mesmo que se tratasse da autocompreenso da cultura majoritria).
Mais que isso, preciso buscar uma regulamentao neutra (tal como
no caso da sentena proferida pela Corte Constitucional Federal alem,
que determinou a retirada de crucifixos das salas de aula no estado da
Baviera, fortemente marcado pela tradio crist), ou seja, uma regu-
lamentao capaz de encontrar, no plano mais abstrato da coexistn-
cia de diversas comunidades eticamente integradas, o reconhecimento
racionalmente motivado de todas as partes envolvidas no conflito e
que convivem em igualdade de direitos. Para essa mudana do plano
da abstrao necessria uma mudana de perspectiva. Os envolvidos
precisam deixar de lado a pergunta sobre que regulamentao "me-
lhor para ns" a partir da respectiva viso que consideram "nossa"; em
vez disso, precisam checar, sob o ponto de vista moral, que regulamen-
tao " igualmente boa para todos" em vista da reivindicao prio-
ritria da coexistncia sob igualdade de direitos.
Quando se fala da dificuldade que McCarthy vincula a essa abs-
trao, trata-se a, na verdade, de uma restrio. A mudana de pers-
APilNDICE A FACTICIDADE E VALIDAAO 311
pectiva deve possibilitar uma regulamentao moralmente aceitvel,
ou seja, aceitvel pelas mesmas razes e que no apresenta soluo
para o conflito de valor. Ora, tal regulamentao ainda no correspon-
de distribuio simtrica dos encargos decorrentes que tero de ser
assumidos a partir de uma opo estratgica. Em vista do objetivo de
uma coexistncia sob igualdade de direitos, ela "igualmente boa para
todos", mas nem sempre em vista de toda e qualquer conseqncia.
No se pode excluir uma distribuio desigual dos "rigores" que uma
soluo justa acarrete para a autocompreenso tica de uma ou outra
das partes envolvidas; mais que isso, antes mesmo provvel que tal
coisa acontea. Pois em geral a abstrao trabalha em favor de uma
regulamentao relativamente "liberal" (que a mim pessoalmente, por
exemplo, pareceria bastante insuportvel no caso da eutansia). Por
outro lado, a expectativa normativa associada a isso, de que em todo
caso se tolere um comportamento eticamente condenvel de integran-
tes de um outro grupo (a partir de "nossa" viso), implica ao menos
em parte uma ofensa a nossa integridade; a "ns" continua se permi-
tindo recriminar eticamente a prxis de outras pessoas, mesmo que a
ela se tenha garantido o aval jurdico. O que se exige juridicamente de
ns a tolerncia em face de prticas que consideramos eticamente
extraviadas a partir de "nossa" perspectiva.
Eis o preo a pagar pela convivncia nos limites de uma comu-
nidade jurdica igualitria, na qual diversos grupos de origem cultu-
ral e tnica distintas precisam relacionar-se uns com os outros. ne-
cessrio haver tolerncia, caso se pretenda que permanea intacto o
fundamento do respeito recproco das pessoas do direito uma pelas
outras. O preo por "suportar" diferenas ticas desse tipo tambm
juridicamente exigvel, desde que se assegure o direito a uma coexis-
tncia de diferentes formas de vida. Pois um direito como esse, "abs-
trato" de uma perspectiva tica, constitui o ponto de referncia para
uma regulamentao que, por se poder aceit-la pelas mesmas ra-
zes em face do objetivo comum a todos, prescinde da nica alterna-
tiva existente, qual seja: o acordo a que se chega nos conflitos deva-
lor que no admitem acordo, e que essencialmente mais doloroso,
por ameaar integridades.
Sobre b ): Por certo isso s vale sob o pressuposto de que se trate
efetivamente de uma circunstncia tica que como tal e de maneira
imediata no seja acessvel a uma soluo moral passvel de consenso.
Supe-se que se deva ter chegado a essa constatao por debates con-
duzidos de maneria suficientemente discursiva. Esse embate preli-
minar assumir um carter renitente sobretudo se a mudana em dire-
o de um plano de abstrao mais elevado propiciar solues que
tenham por conseqncia exigncias de tolerncia diferentes umas das
outras. Mesmo quando se pode alcanar um consenso com base em
um ponto de referncia mais abstrato- o da coexistncia de comu-
nidades que vivem em igualdade de direitos e intactas em suas respec-
tivas identidades -, tal como supomos aqui, mesmo assim no se
ter chegado a uma conquista muito maior do que uma base sobre a
qual se possa resolver o conflito a fundo. Tambm no plano das con-
trovrsias morais, s muito raramente que de fato se pode chegar a
um comum acordo. Segundo ensina a experincia, bastante freqente
que at mesmo questes de justia claramente definidas mantenham
seu carter controverso, sobretudo em uma sociedade constituda de
maneira heterognea. Na fenomenologia de controvrsias duradouras,
nada muda nem mesmo quando os envolvidos, em conjunto, tomam
como ponto de partida (ou apenas supem, de comum acordo) a exis-
tncia de uma nica resposta correta para questes morais, desde que
formuladas de maneira suficientemente precisa. Por isso McCarthy
insiste em perguntar se a premissa de uma nica resposta correta no
acaba sendo um engano (ainda que talvez essa premissa, da perspec-
tiva dos participantes, continue sendo elucidativa). Da perspectiva do
observador, no entanto, constatamos que no se pode chegar (ou s
muito raramente) a uma unidade quanto a questes polticas polmi-
cas, no que se refere a seu carter normativo. Por que razo, em face de
um dissenso contnuo, os participantes do processo democrtico ainda
deveriam orientar-se por um objetivo to questionvel quanto o de
um comum acordo a princpio possvel?
Uma resposta a essa questo central pode dar-se em dois pas-
sos diferentes. Pois preciso explicar duas coisas: por que neces-
sria a premissa da resposta correta nica? E como, em ltimo caso,
ela pode ser conciliada com a evidncia do dissenso permanente,
que prepondera?
A melhor forma de responder primeira pergunta faz-la a
contrario. Se tomamos o Estado constitucional por uma ordem leg-
tima, que por sua vez torna possvel haver uma legislao legtima
(bem como processos de criao do direito legtimos em geral), e se
AP"NDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 313
entendemos "legitimidade" em um sentido no-empirista
12
, ento
supomos a possibilidade de um acordo mtuo no-violento quanto
a questes polticas. Pois nesse sentido amplo s se pode ver o "acor-
do mtuo" como alternativa imposio de um interesse mais forte
(imposio sustentada sobre uma simples prtica costumeira, uma
coero, uma influncia, engodo ou seduo premeditados), caso os
envolvidos- de maneira mediata ou imediata- aceitem por von-
tade prpria os resultados de um debate poltico (ou ento possam
aceit-los sob condies adequadas). Esse sentido amplo de acordo
mtuo contempla convenes que se firmam ora pela livre expres-
so da vontade dos parceiros de negociao ou contrato (expresso
que tambm pode ser voluntariamente pressuposta), ora segundo re-
gras livremente aceitas para se chegar a acertos (regras reconhecidas
como legtimas ou ento como justas e honestas); e ele contempla
tambm formaes de consenso e resolues fundamentadas que se
apiem sobre o reconhecimento racionalmente motivado de fatos,
normas, valores e respectivas pretenses de validao, bem como de
procedimentos de formao discursiva da opinio e da vontade (in-
clusive decises sustentadas em argumentao). O que qualifica tal
acordo mtuo como alternativa ao "uso da fora" o fato de os parti-
cipantes, em ltima instncia, abandonarem-se fora geradora de
laos comunitrios, a qual emana do discernimento atestado por via
comunicativa e da liberdade de expresso da vontade assegurada ins-
titucionalmente (ou ento de uma combinao entre "razo" e "von-
tade l i v r e ~ regulada por procedimentos). No seria possvel que os
participantes se abandonassem a essa base comum, no fosse o fato
de todos os cidados, pelas mesmas boas razes, poderem tomar como
ponto de partida tanto a constituio, que instaura uma rede de pro-
cessos legitimadores para se chegar ao acordo mtuo, quanto a supo-
sio de racionalidade, que se vincula, ela mesma, a esses processos e
instituies.
Isso tudo tambm permite fazer uma leitura republicana da pre-
missa de "uma nica resposta correta". As boas razes pelas quais os
cidados confiam na legitimidade da constituio e na fora legitima-
dora do processo democrtico poderiam estar amparados por um ethos
poltico internalizado de maneira imediata, e com isso essas mesmas
12. Habermas, 1992, pp. 351-358.
razes poderiam perder sua fora de convencimento quando se tra-
tasse de exerc-la para alm da prpria comunidade poltica. Essa lei-
tura, no entanto, no permite a McCarthy trilhar caminho algum, j
que ele exclui das sociedades multiculturais um consenso de valores
"nato"; mais que isso, tambm espera por conflitos endmicos deva-
lores, de modo que no fim das contas tem de se ver a controvrsia
acerca da autocompreenso tico-poltica de uma nao em seu todo
como insolvel, por uma questo de princpio. Minha argumentao,
em face de McCarthy, afirma de incio tantas coisas, que sob suas pr-
prias premissas ele acaba no podendo explicar de que maneira pos-
svel haver legitimidade democrtica, afinal.
Quando questes de justia no podem transcender a autocom-
preenso tica de formas de vida concorrentes, nem tampouco agir
sobre os conflitos de valor existencialmente relevantes em meio a to-
das as questes polticas controversas, ento se chega, afinal de contas,
a uma compreenso de poltica semelhante de Carl Schmitt. Quan-
do conflitos polticos, por serem essencialmente de natureza tica, no
permitem como tais que se espere uma mediao racionalmente moti-
vada, ento os cidados tm de tomar como ponto de partida que a
poltica, em seu todo, e de forma irremedivel, uma esfera do dissenso,
pelo qual se deve esperar de maneira racional. Pois qualquer soluo
acabaria significando que os cidados tambm podem assumir outra
perspectiva (a perspectiva da justia, por exemplo), a partir da qual
pudessem ultrapassar a perspectiva de envolvidos, de partcipes ime-
diatos dos conflitos de valores. Enquanto no se admitir tal coisa, no
se pode chegar a uma resposta sobre como caberia solucionar as con-
trovrsias polticas dominadas por identidades hostis e perpassadas
de conflitos de valor irresolveis por via racional, seno pela imposi-
o ou, na melhor das hipteses, por procedimentos conciliativos im-
postos (e internalizados, ao longo do tempo). Isso exige uma descri-
o empirista dos processos de legitimao, com os quais, porm,
McCarthy no se d por satisfeito.
Se ns, como participantes de discursos polticos, no pudsse-
mos convencer outras pessoas, nem aprender com elas, a poltica deli-
berativa perderia seu sentido - e o Estado democrtico de direito, o
fundamento de sua legitimao. Se os envolvidos- certamente dota-
dos da conscincia falibilista de poder errar a todo momento- tam-
pouco tomassem como ponto de partida que os problemas polticos e
jurdicos controversos podem ter para si uma soluo "correta", ento
a disputa poltica abrandaria seu carter deliberativo e degeneraria a
ponto de se tornar uma luta exclusivamente estratgica pelo poder.
Sem estar orientados para o objetivo de uma soluo de problemas
passvel de comprovao baseada em fundamentos, os participantes
no saberiam de modo algum o que procurar. Por outro lado, como
envolvidos no podemos ignorar ingenuamente as evidncias empri-
cas. McCarthy tem razo ao insistir no seguinte: o que sabemos sobre
o dissenso contnuo a partir de uma perspectiva de observadores pre-
cisa vir a integrar-se ao que apenas supomos, na condio de pessoas
voltadas ao acordo mtuo e envolvidas em aconselhamentos e discus-
ses polticas. Ao menos, uma coisa no pode contradizer a outra. Em
coisas prticas, apesar do dissenso permanente, preciso que se deci-
da; mas as decises devem ser tomadas de tal modo que elas possam
valer como sendo legtimas.
Essa exigncia, que pode parecer paradoxal em um primeiro
momento, satisfaz a "legitimao por meio de procedimentos", que se
comea a discutir. At aqui, estivemos atentos a que uma formao
discursiva da opinio e da vontade precisa conferir legitimidade ao
direito escrito. Igualmente interessante, no entanto, o avesso da ques-
to: o fato de que o prprio processo de legitimao carece de insti-
tucionalizao jurdica. Pois eis a o que mune os discursos (e negocia-
es) polticos das qualidades formais do direito. Afinal, qualidade
especfica do direito poder coagir de maneira legtima. Graas a essa
peculiaridade, e pelas vias de sua institucionalizao jurdica, que se
podem introduzir coeres decisrias nos processos de aconselha-
mento democrtico (as quais se demonstram necessrias a partir da
perspectiva do observador), sem que com isso se imponham danos
fora legitimadora que, segundo a perspectiva de seus participantes,
inere aos discursos. Tentei demonstrar, em outra ocasio, de que ma-
neira os processos de aconselhamento e deciso podem ser juridica-
mente institucionalizados (e alojados em comunicaes pblicas in-
formais), de modo a fundamentar uma pretenso de racionalidade
dos resultados almejados, em conformidade com determinados pro-
cedimentos. Em um sentido bastante complexo, fala-se aqui do "proce-
der" do "processo democrtico': Este ltimo, com aconselhamentos (e
negociaes) juridicamente institucionalizados, direciona o desenrolar
de uma formao de opinio de carter mais espontneo (possibili-
tada por vias jurdicas) em meio ao conjunto dos membros da socie-
dade, e combina, por sua vez, os resultados da decorrentes a procedi-
mentos decisrios juridicamente obrigatrios.
Entre os procedimentos decisrios, a regra de maioria (qualifica-
da, de acordo com certas exigncias) particularmente importante,
porque a "racionalidade procedimental" que se atribui a ela (associada
ao carter discursivo dos aconselhamentos precedentes) confere fora
legitimadora s decises de maioria. Decises democrticas de maio-
ria tratam de criar cesuras em um processo argumentativo (tempo-
rariamente) interrompido sob risco de se tomar uma deciso e cujos
resultados podem ser aceitos como base para uma prxis obrigatria,
tambm pela minoria derrotada nas votaes. Pois a aceitao factual
no significa que a minoria tivesse de aceitar o contedo dos resulta-
dos como sendo racional, ou seja, que ela tivesse de modificar suas con-
vices. O que ela pode fazer, no entanto, aceitar por certo tempo a
opinio da maioria como orientao obrigatria para sua ao, desde
que o processo democrtico lhe reserve a possibilidade de dar conti-
nuidade discusso interrompida, ou ento retom-la, bem como a
possibilidade de mudar a situao da maioria em virtude de argumen-
tos (supostamente) melhores. A regra da maioria deve sua fora legi-
timadora a uma racionalidade procedimental "incompleta" mas "pura':
no sentido de Rawls
13
Ela incompleta porque o processo democr-
tico est institudo de tal maneira que d direito a supor resultados
racionais, sem poder garantir a correo dos resultados (o que ocorre,
por exemplo, em um procedimento perfeito ligado a um caso em par-
ticular). Por outro lado, trata-se de um caso de justia procedimental
pura, porque no processo democrtico no se pode dispor de quais-
quer critrios de correo independentes do procedimento e porque a
correo das decises depende to-somente do cumprimento factual
do procedimento. (Isso no chega a interferir na distino subseqente
entre a justificao "direta" ou conteudstica do procedimento em si
mesmo, de um lado, e a justificao "indireta" das decises individuais
por meio da correta utilizao dos procedimentos, de outro.)
(2) Parte da controvrsia com McCarthy, se no estou enganado,
baseia-se em mal-entendidos. Eles dizem respeito sobretudo a trs ques-
13. Cf. J. Rawls, Eine Theorie der Gerechtigkeit, Frankfurt am Main, 1975. pp.
I 06ss. [ ed. br.: Uma teoria da justia, So Paulo, Martins Fontes,
3
2000 ].
A FACTICIDADE E VALIDAO 317
tes em particular: (a) a distino entre um plano omniestatal e um
plano intra-estatal da integrao tica; (b) o conceito da identidade
coletiva, que deve ser entendido como processual; e (c) a impregna-
o tica da ordem jurdica estatal.
Sobre (a): Nos limites de um Estado nacional, temos de dis-
tinguir (pelo menos dois) planos juridicamente relevantes da inte-
grao tica. Os conflitos de valor que abordamos at o momento
surgem da coexistncia de diversas comunidades confessionais e in-
terpretativas, subculturas e formas de vida no interior de uma nao
de cidados ligados a um Estado (as quais, segundo queremos supor,
no esto separadas territorialmente). Com freqncia, esses confli-
tos intra-estatais so suscitados pelo fato de que o ethosde uma cultu-
ra majoritria, preponderante por razes histricas, domina as re-
laes jurdicas e impede, com isso, um tratamento igualitrio (dos
membros) das coletividades que se encontram integradas eticamente
a esse plano subpoltico - o que se d de maneira dissonante para
as diferentes coletividades entre si. Em seu papel de cidados de uma
mesma nao organizada como Estado, porm, os integrantes de
diversas subculturas, em casos de conflito, vem-se obrigados a pres-
tar contas norma prioritria da coexistncia em igualdade de di-
reitos, mantida por meio de regulamentaes abstratas. Como se de-
monstrou, no entanto, para se conquistar regulamentaes desse tipo,
que asseguram a integridade defensvel de cada um em suas corpora-
es culturais peculiares e formadoras da identidade, preciso pagar o
preo sociopsicolgico bastante amargo das exigncias de tolerncia.
Em face de tais consideraes, preciso ter em conta que o plano da
integrao tico-poltica da coletividade estatal em si mesma distin-
gue-se disso tudo.
Nesse ltimo plano est o que se chamou nos Estados Unidos de
"civil religion"- um "patriotismo constitucional" que vincula todos
os cidados do Estado, no importando suas diferentes marcas cultu-
rais ou origens tnicas. Trata-se a de uma grandeza meta jurdica; pois
esse patriotismo constitucional baseia-se na interpretao das reco-
nhecidas proposies fundamentais da constituio, que so univer-
salistas, segundo seu teor, e provm do contexto da respectiva histria
e tradio nacional. Pois dos cidados s se pode esperar uma lealdade
constitucional no coagida juridicamente e assentada em motivos e
estados de conscincia moral, se esses mesmos cidados forem capa-
zes de conceber, a partir dos prprios contextos histricos, o Estado
democrtico de direito como uma conquista sua. Tal patriotismo cons-
titucional s est livre de laivos ideolgicos quando os dois planos da
integrao tica- a omniestatal e a intra-estatal- puderem ser man-
tidas separadas. Normalmente preciso lutar em favor desse desaco-
plamento e opor-se com isso cultura majoritria. S ento surge um
fundamento motivacional propicio s exigncias de tolerncia resul-
tantes das diferenas sustentadas por via jurdica entre as comunida-
des eticamente integradas no interior de uma mesma nao
14

Sobre (b): McCarthy lembra a dessemelhana estrutural entre a
autocompreenso intersubjetivamente partilhada por uma comu-
nidade e a identidade entre as pessoas em particular. Eu mesmo sem-
pre adverti
15
quanto ao risco de conceber a identidade coletiva de
uma comunidade de cidados segundo o modelo da identidade subje-
tiva. Mais que isso, as duas comportam-se de maneira complementar
uma em relao outra. E um sujeito amplo ("a unified we") com cer-
teza no surge assim da integrao tica dos cidados de uma coletivi-
dade poltica. Mas os integrantes de um Estado tambm no so ape-
nas membros de uma organizao; mais que isso, eles partilham uma
forma de vida poltica que se articula em uma respectiva autocom-
preenso. Integrantes de uma coletividade sabem intuitivamente ante
que perspectivas e em que situaes eles dizem "ns"- e sabem tam-
bm quando esperar dos outros esse mesmo "dizer ns". No entanto,
em uma sociedade ps-tradicional, pluralista no que diz respeito a
diversas vises de mundo e (tanto mais nesse caso) multi cultural, a
questo sobre como "ns" queremos compreender-nos enquanto ci-
dados de uma determinada repblica mostra-se polmica, alm de
ser proposta de maneira explcita e a partir de ensejos diversos. E os
discursos de auto-entendimento continuam em curso, mesmo em
contextos cambiantes.
14. Mutatis mutandis isso tambm se aplica neutralidade de uma autocompre-
enso civil que se exige de todos em face de outras diferenas (de gnero, de classe
social, de idade etc.). As diferenas de situao de vida, sobretudo as que se fundamen-
tam em questes sexuais ou socioeconmicas, vinculam-se cumulativamente com as
distines culturais e tnicas.
IS. Isso j estava presente em meu discurso sobre Hegel, de 1974, por ocasio da
pergunta: "Knnen komplexe Gesellschaften eine vernnftige Identitt ausbilden?" [As
sociedades complexas podem estabelecer uma identidade racional?], in: J. Habermas,
Zur Rekonstruktion des Historischen Materialismus, Frankfurt am Main, 1976, pp. 92-126.
Nossa identidade no apenas algo que assumimos, mas tam-
bm um projeto de ns mesmos. No podemos escolher nossas pr-
prias tradies: alguns tm os patriarcas fundadores e uma tradio
constitucional bicentenria nas costas, por mais que essa tradio possa
merecer crticas; outros, a Revoluo Francesa; e outros, alemes como
eu, a assim chamada "Guerra de Libertao" contra Napoleo, a malo-
grada Revoluo de 1848, o Imprio guilhermino, a Repblica de
Weimar, que fracassou, o nacional-socialismo e os crimes em massa
cometidos nessa poca, a guinada de 1989, e assim por diante. Mas
depende de ns escolher as tradies a que queremos dar continuida-
de ou no
16
A isso corresponde um conceito processual de identidade
coletiva. A identidade de uma nao de cidados ligados a um Estado
no nada esttica; de qualquer maneira, ela se projeta hoje em dia nos
parmetros delimitados pelo respectivo espectro da disputa pblica
em torno da melhor interpretao da constituio, e em torno de uma
autocompreenso autntica das tradies constitutivas da coletivi-
dade poltica. Enquanto princpios constitucionais vigentes continua-
rem formando o foco comum desses discursos de auto-entendimento
talhados segundo as formas de vida da nao como um todo, as inter-
pretaes concorrentes tambm continuaro se sobrepondo de ma-
neira suficiente para assegurar- "for the time being"- uma concor-
dncia capaz de sustentar a integrao tico-poltica dos cidados, mes-
mo que de maneira difusa. Em todo caso, as discusses sobre temas
especficos que concernem forma de vida histrica comum a uma
nao em seu todo vm se cumprindo mesmo em face desse cenrio
algo oscilante. Uma questo poltico-tica de tipo mais trivial, por
exemplo, diz respeito prontido de uma populao a correr riscos
maiores ou menores quando se trata de ponderar o grau de segurana
referente tecnologia pesada, em comparao aos encargos econmi-
cos da decorrentes.
Sobre (c): Entretanto McCarthy tem razo ao mostrar-se ctico
diante de minha tentativa (corrigida no Posfcio da 4a edio do livro)
de ordenar aspectos pragmticos, ticos e morais a determinadas clas-
ses de matrias legislativas. Via de regra, as questes polticas so to
complexas que tm de ser discutidas sob todos esses aspectos ao mesmo
16. Cf. J. Habermas, "Grenzen des Neohistorismus". ln: Die nachholende Revolu-
tion, Frankfurt am Main, 1990, pp. 149-156.
tempo - os quais se podem separar to bem de um ponto de vista
analtico
17
McCarthy no entanto tira conseqncias erradas quando
reflete sobre a circunstncia de toda ordem jurdica nacional, localiza-
da no tempo e no espao, que se v "impregnada" pela autocompreen-
so tica de uma forma de vida poltica. Pois a impregnao tica do
direito no aniquila de modo algum os teores universalistas do direito.
Se diferentes constituies nacionais representam tantas diferen-
tes leituras dos mesmos direitos fundamentais- os quais so passveis
de reconstruo terica -, e se diferentes ordens jurdicas positivas
implementam os mesmos direitos fundamentais em formas de vida to
numerosas, ento a identidade do sentido desses direitos- e a univer-
salidade de seu teor- no precisa se diluir no espectro dessas diversas
interpretaes. Embora o direito positivo vigente sempre tenha um
campo de aplicao estatal limitado (e mesmo um direito internacional
que se imponha mundialmente continua sendo provinciano ante o
universo), essas ordens jurdicas, mesmo assim, no poderiam reivin-
dicar legitimidade alguma, se, de uma maneira racionalmente acei-
tvel, no estivessem em consonncia com princpios morais. A preten-
so de universalidade do sistema jurdico que est vinculada aos di-
reitos humanos ganha em atualidade especialmente nos casos em que
as crescentes interdependncias do Mundo nico trazem ordem do
dia a disputa em torno da seletividade das diferentes leituras culturais.
Essa querela interpretativa s faz sentido sob a premissa de que cabe
encontrar uma leitura correta, capaz de esgotar de forma satisfatria o
teor universalista desses direitos no contexto contemporneo.
Tampouco no mbito de uma ordem jurdica nacional, uma dis-
tino entre aspectos da justia e do auto-entendimento no opera no
sentido de um cruzamento dialtico que nos deixa para trs, com uma
disputa insolvel entre concepes de justia que dependem dores-
pectivo contexto. O teor universalista dos direitos fundamentais no
est restrito pela impregnao tica da ordem jurdica estatal; o que
ocorre, sim, que ele perpassa os contextos de colorao nacional. Eis
a nica razo para que a neutralizao jurdica dos conflitos de valor,
que ademais deixaria a coletividade poltica em frangalhos, exija que
se privilegie o aspecto da justia. Do ponto de vista normativo, as ques-
17. Cf. }. Habermas, Posfcio. ln: Faktizitiit und Geltung, Frankfurt am Main,
1994, p. 667, nota 3.
APe.NDICE A FACTICIDADE E VALIDAAO 321
tes de justia tambm tm primazia por uma outra razo: h con-
cepes do que seja bom que sancionam relaes internas autorit-
rias. Na Alemanha, por exemplo, preciso no somente firmar os di-
reitos de jovens turcas por oposio vontade de seus pais, os quais
evocam prerrogativas de sua cultura de origem para tentar impor-lhes
padres de comportamento, mas tambm direitos individuais em ge-
ral, por oposio a pretenses coletivas nascidas de uma autocom-
preenso nacional. No creio, por exemplo, que nos dias de hoje os
Estados ainda possam manter a obrigatoriedade universal do servio
militar, ou seja, que possam exigir de determinados grupos (do sexo
masculino) em uma faixa etria especfica que ponham suas vidas
disposio, em prol da ptria. Concordo com a seguinte afirmao de
McCarthy: "Legitima te law is at once a realization of universal rights
and an expression of particular self-understandings and forms of life.
A concrete law must be both at once." Mas a frase que segue, "Hence
its acceptability or legitimacy can be thematized under both aspects:
the right and the good", s est correta mediante a seguinte restrio:
no caso de conflito, argumentos de justia so trunfos dworkianos, os
quais tratam de extirpar e afastar as ponderaes feitas a partir de uma
perspectiva interna de uma forma de vida que coexista em igualdade
de condies com outras subculturas.
(3) Na questo central sobre a possibilidade de fundamentar a
precedncia do que justo em relao ao que bom, McCarthy no
totalmente unvoco. A partir da viso tico-existencial de um projeto
de vida pessoal, "justia" est entre os valores que podem ser ponde-
rados em relao a valores diversos, at mesmo precedentes, inclusive
quando j se tem claro que a prxis que se privilegia deve satisfazer os
parmetros da justia. Contudo, as questes de justia no sistema de
referncias do convvio de uma sociedade multicultural no mbito
de um Estado de direito afirmam uma precedncia incondicionada.
Por um lado, McCarthy admite tal coisa; insiste, por outro lado, em
que tambm aqui no se podem separar "em ltima instncia" as ques-
tes de justia das questes tico-polticas. Ele repete sua assero ante-
rior: "We cannot agree on what is just without achieving some measure
of agreement on what is good
18
". Isso correto, mas no deixa de ser
trivial enquanto "a certa medida de concordncia" referir-se apenas
18. McCarthy, Ideais and Illusions, Cambridge (Mass.), 1991, p. 192.
exigncia funcional de uma sobreposio suficiente das formas de vida
subculturais. Toda formao estatal, caso no deva esfacelar-se em seus
vrios segmentos, justamente depende tambm da fora integrativa
de uma cultura poltica em comum. Essa uma assero sociolgica.
Enquanto assero filosfica, a frase permite duas interpretaes. Ou
todas as noes de justia- no sentido de Taylor e Maclntyre
19
- so
dependentes, por razes conceituais, do contexto das concepes es-
peciais do que seja bom (no poderei me dedicar mais detalhadamen-
te a essa interpretao
20
); e com isso s se poder chegar a um nico
fundamento tico em comum sobre o conceito de justia. Ou ento se
afirma que todas as elucidaes de um conceito universalista de justi-
a tido em comum tm inevitavelmente que tomar como ponto de
partida o horizonte de uma concepo prpria do que seja bom, caso
a caso; mas ento a crtica mtua s diferentes leituras de "justia"
pode continuar se apoiando na premissa de que o conceito geral de
justia, intuitivamente oscilante, pode se desenvolver em seu teor uni-
versalista a partir da disputa discursiva e por princpio de maneira de-
pendente em relao ao contexto.
McCarthy, em todo caso, considera insuficiente a explicao dada
pela teoria do discurso para as prticas concernentes ao Estado de di-
reito e alude alternativa de um convvio sem violncia baseado no
reconhecimento de "reasonable agreements": "Members may be said
'rationally' to accept outcomes with which they substantively disagree
only in an attenuated, indirect sense: they abide by the rules they accept
as fair even when things don't go their way". Essa alternativa, porm,
parece levar ao tipo de legitimidade procedimental sugerida; tal legiti-
midade deve garantir uma neutralizao dos dissensos racionalmente
esperveis, os quais, em sociedades pluralistas, so inevitveis entre os
padres valorativos de diferentes comunidades, integradas cada qual
em torno de concepes prprias do que seja bom. Apenas a frase sub-
seqente permite reconhecer a diferena em relao explicao dada
pela tica do discurso: "Rational acceptance does not here have the
cognitive sense of succumbing to the force of the better argument." Em
lugar da expectativa de um acordo mtuo que por princpio poss-
19. Cf. minha crtica in: J. Habermas, Erliiuterungen zur Diskursethik, Frankfurt
am Main, 1991, pp. 176-184 e 209-218.
20. Cf., porm, L. Wingert, Gemeinsinn und Moral, Frankfurt am Main, 1993.
AP.,NDICE A FACTICIDADE E VALlDAAO 323
vel, devem surgir a tolerncia, o respeito mtuo, o amparo etc. Segun-
do suponho, o fato de McCarthy no tornar ainda mais precisa essa
alternativa tem sua explicao em uma certa falta de clareza quanto s
condies cognitivas a serem preenchidas para que se possa exigir to-
lerncia de maneira racional.
Pois s podemos chegar a um consenso sobre a tolerncia mtua
de formas de vida e vises de mundo que signifiquem umas para as
outras um desafio existencial, quando temos uma base constituda de
convices em comum em favor desse "agree to disagree". Ora, segun-
do as suposies de McCarthy faltam nas questes de justia convices
ticas em comum e at mesmo uma base em comum. Quando, porm,
no consideramos possvel a conquista racional de um consenso, nem
mesmo nesse plano mais abstrato, ento s resta o recurso s prticas
costumeiras, imposio forada de interesses e adequao involun-
tria (compliance). Isso pode bastar para o equilbrio precrio de uma
trgua, para um modus vivendi provisrio, mas no para um recurso
tolerncia, fundamentado por via normativa. De fato, sociedades com-
plexas dependem cada vez mais da tolerncia almejada por McCarthy,
a qual no se pode impor juridicamente; ou seja, dependem sempre
mais da prontido a suportar diferenas existencialmente significati-
vas e da prontido a cooperar com integrantes de formas de vida disso-
nantes; ao mesmo tempo, no entanto, essa exigncia tomada cada
vez mais, de um ponto de vista subjetivo, como uma exigncia imper-
tinente. A tolerncia, a partir da viso do observador sociolgico, passa
a ser vista como recurso sempre mais escasso. Por isso, a exigncia de
tolerncia carece de justificao normativa- e isso em proporo cres-
cente. Essa justificao, por sua vez, precisa atender reivindicao
de que a coexistncia das formas de vida protegidas em sua integri-
dade sejam tambm regulamentadas de maneira justa e honesta, ou
seja, de acordo com regras que possam ser aceitas por todas as partes,
de maneira racional.
( 4) O processo democrtico s promete uma racionalidade pro-
cedimental "imperfeita" mas "pura': sob a premissa de que em princ-
pio os participantes considerem possvel haver justamente uma res-
posta correta tambm para as questes de justia. Em tal medida sub-
siste uma analogia em relao disputa sobre questes factuais, a qual
no levaramos adiante com recursos argumentativos, caso no to-
mssemos como ponto de partida que, em princpio, podemos nos
convencer da verdade ou falsidade de um enunciado. O fato de "nos
considerarmos capazes da verdade", em uma atitude performativa,
naturalmente no significa que precisaramos despertar fortes expec-
tativas de atingir o consenso- ou que deixaramos de poder nos en-
ganar a qualquer momento. No sistema da cincia, a contradio e o
dissenso esto afinal institucionalizados a servio da busca coopera ti-
va da verdade. Por outro lado, tambm no se pode extrapolar a ana-
logia. Quando no levamos em conta as diferenas entre reivindica-
es de validao assertricas e normativas, ento incorremos em in-
terpretaes intelectualistas equivocadas acerca do que a razo prtica
capaz de fazer. McCarthy tem razo ao perguntar: "Is the search for
truth about 'the' objective world an appropriate analogue of the search
for justice in 'our' social world?" A pergunta inquietante em face da
premissa de "uma nica resposta correta".
Depois de manter discusses com Friedrich Kambartel sobre o
intuicionismo na matemtica, gostaria de atenuar minha tese quanto a
isso, que defendi at aqui de maneira severa. O princpio de bivalncia
aplica-se bem a enunciados empiricamente substanciosos sobre algo
que est no mundo objetivo. Ao considerar o universo dos objetos sim-
blicos criados por ns, porm, como suponho agora, temos de contar
com uma classe de enunciados que hic et nunc no so nem falsos nem
verdadeiros e sobre os quais s podemos decidir quando logramos cons-
truir um procedimento justificativo (tal como na matemtica se constri
um procedimento comprobatrio). Considerando-se a constituio
ontolgica do mundo social, que (como disse Marx, ao retomar Vico)
ns mesmos ocasionamos, ainda que no de modo voluntrio e cons-
ciente, mesmo plausvel que a relao entre construo e descoberta
(assumida para o conhecimento do mundo objetivo) seja posta a cargo
da fantasia abdutiva. Em face de problemas difceis temos de deixar
que as construes certas nos "ocorram".
natural que eu no queira equiparar o direito e a moral com o
campo objetal das relaes e objetos produzidos matematicamente.
Com referncia a seu sentido de validao, os dois tipos de enunciado
esto at mesmo muito distantes um do outro. Algo semelhante a uma
"verdade analtica" (caso devesse haver algo assim, revelia de Quine)
no se presta elucidao de "orreo moral" ou "legitimidade". Alm
disso, direito e moral referem-se regulamentao de relaes inter-
pessoais entre agentes por assim dizer enraizados no mundo objetivo
e que tm a, at certo ponto, um fundamentum in re. Por outro lado,
as ordens modernas do direito "escrito" so, de maneira semelhante,
criadas e construdas artificialmente, tal como o intuicionismo supe
em relao aos objetos da geometria e da aritmtica. Portanto, tam-
bm no totalmente despropositado contar nesse universo com per-
guntas para as quais no haja uma resposta claramente nica, enquanto
a "construo" no "lograr xito" para os envolvidos. Em face da regu-
lamentao normativa de interaes, talvez no devssemos contar a
priori com a validao do princpio da bivalncia. Pode ser que no
caso em particular no falte acuidade argumentativa, mas talvez cria-
tividade. Mesmo assim, nesse campo pantanoso, em que preciso to-
mar decises em prazos determinados, no podemos esperar indefi-
nidamente por idias construtivas que nos ocorram de repente. Se es-
tiver correta nossa suposio, diante de tais situaes normativamente
insolveis apenas operaramos com a premissa (genericamente v-
lida) da "resposta correta nica': assim como se fosse uma aposta ades-
coberto em favor do futuro. Porm, jamais poderemos abandonar essa
premissa, caso no queiramos que o processo democrtico, ao perder
sua racionalidade procedimental inerente, perca tambm sua fora
legitimadora. Sob as condies de um pensamento ps-metafsico,
porm, no vejo qualquer alternativa a isso.
Forma e contedo: o cerne "dogmtico"
do procedimentalismo
(I) Michel Rosenfeld pretendeu demonstrar que o paradigma pro-
cedimentalista desenvolvido por mim no "procedimentalista" em
sentido "genuno", mas apenas em sentido "derivado". Para ser mais
exato: "Derivative Proceduralism is not genuine proceduralism but
rather substantive theory in procedural garb". Em face de tal teoria,
que no admite suas prprias pressuposies substanciais, Rosenfeld
defende um pluralismo que seja "abrangente': por ser substancial em
seu teor, e que difira do tipo liberal de pluralismo, por no se remeter
neutralidade de um mtodo para eliminar conflitos. Gostaria de de-
volver a reprimenda a Michel Rosenfeld: Comprehensive pluralism is
not substantive theory but rather proceduralism in substantivist garb.
Para constatar em que ponto a controvrsia vai alm do jogo de pa-
lavras, gostaria em primeiro lugar de comentar (a) o conceito de "pro-
cedimento" e (b) dedicar-me problemtica da igualdade de conte-
do jurdico.
(a) Rosenfeld menciona a teoria hobbesiana do contrato social
como exemplo de um procedimentalismo genuno, porque ela justi-
fica as regras do convvio social por meio de uma conveno entre to-
dos os envolvidos, firmada em conformidade com procedimentos. A
ela contrape a teoria de Locke, como exemplo de um procedimenta-
lismo "derivado", porque a o direito natural propriedade seria um
preceito substancial para o contrato social. Em oposio a Hobbes,
Rosenfeld defende a esclarecedora tese de que no seria possvel haver
legitimao de uma ordem jurdica apenas com base em uma justia
procedimental: "Proceduralism may ( only) be acceptable in the context
of contestable substantive norms." A tese correta para um conceito
estrito de procedimento. De fato, o que subjaz ao fechamento do con-
trato social hobbesiano (segundo o modelo do contrato burgus de
direito privado) to-somente a declarao formal da vontade dos en-
volvidos. Essa figura jurdica deveria garantir a justeza procedimental
tanto "perfeita" quanto "pura':
Rosenfeld, no entanto, ainda pretende aplicar sua tese a outros
procedimentos jurdicos; por exemplo, aos procedimentos processuais
judiciais ou conformes juridicidade que assegurem uma justeza pro-
cedimental pura e independente de preceitos substanciais, ainda que
imperfeita. Como exemplo, ele toma a audincia de um cliente diante
de um tribunal social ou de um comit de administrao que decidem
sobre reivindicaes sociais de rendimento. Em tais casos, embora o
curso regular do procedimento assegure o respeito pela dignidade
humana do cliente, preceitua-se ao prprio procedimento uma nor-
ma social conteudstica que se considera justa ou injusta independen-
temente do procedimento. Quando se avana com esse mesmo exem-
plo, no entanto, acaba-se por deparar com o procedimento democr-
tico do legislador poltico, que precisar ter decidido anteriormente
sobre essa norma. E a se chega questo polmica: de onde afinal
que as normas jurdicas obtm sua legitimidade, quer regulem com-
portamentos, quer criem competncias, quer fixem procedimentos (da
legislao, da justia, da administrao -e da vinculao dos pode-
res um ao outro)? Elas a obtm a partir de razes substanciais ou de
procedimentos? A resposta quanto ao papel que a distino forma/
contedo reserva para si no paradigma juridico procedimentalista de-
pende da compreenso desse processo que gera legitimidade.
No incio de minha reconstruo do sentido de uma ordem ju-
rdica legtima situa-se a deciso de um grupo (aleatrio) de pessoas
que a partir de ento querem regular seu convvio com recursos do
direito positivo, e que do incio, portanto, a uma prxis em comum,
com a qual possam levar a cabo essa inteno. O sentido performativo
dessa prxis geradora de constituies consiste assim em revelar e de-
cidir em comum quais so os direitos que (sob a premissa j mencio-
nada) cabe aos envolvidos reconhecer de maneira recproca. Portanto,
preceituam-se duas coisas prxis geradora de constituies: o direito
positivo como medi um de regulamentaes vinculativas, bem como o
princpio discursivo como instruo para os aconselhamentos ou de-
cises racionais. Uma combinao e imbricamento desses dois elemen-
tos formais tem de bastar para a instaurao de processos de criao e
aplicao do direito legtimo. Pois sob as condies do pensamento
ps-metafsico no se pode contar com um consenso que continue a
avanar e seja conteudstico, nesse sentido. A restrio a pressupostos
formais, nesse sentido, como que talhada para as condies especifi-
camente modernas de um pluralismo de vises de mundo, formas
culturais de vida, posies de interesse etc. Naturalmente, ela no sig-
nifica que uma prxis geradora de constituies desse tipo esteja isenta
de quaisquer teores normativos. Ao contrrio, no sentido performativo
dessa prxis, que simplesmente se desdobra no sistema dos direitos e
nos princpios do Estado de direito, j se encontra, como cerne dog-
mtico, a idia (rousseauniana e kantiana) da autolegislao de juris-
consortes livres e iguais, associados voluntariamente. Essa idia no
apenas formal; na verdade, como ela pode ser totalmente desenvol-
vida sob as formas de uma prxis geradora de constituies que em
seus detalhes no est conteudisticamente determinada (e em formas
de uma prxis da configurao de um sistema de direitos insaciveis,
determinada to-somente por normas constitucionais), subsiste a su-
posio bem fundamentada de que ela neutra no que concerne a
vises de mundo, desde que as auto-interpretaes e as interpretaes
de mundo sejam no-fundamentalistas, isto (no sentido das "not
unreasonable comprehensive doctrines" de Rawls), desde que elas se-
jam compatveis com as condies do pensamento ps-metafsico.
Essa distino forma/contedo refere-se inicialmente apenas
provvel neutralidade de princpios jurdicos em face de contedos
concernentes a vises de mundo especficas. Sua natureza formal reve-
la-se em tal medida no modus procedimental prprio legitimao da
criao e imposio do direito, sobretudo na formao da vontade e
da opinio poltica (centrada no processo legislativo) e na jurisdio.
As duas coisas so processos regulados por "procedimentos" em sentido
amplo. Esse conceito complexo de procedimento, como foi dito, nor-
mativo e no neutro; e tambm "formal': ou neutro no que concer-
ne ao contedo, somente quando tomado em um sentido que carece
de maiores explicaes. (Nas explicaes gerais a seguir no poderei
entrar em detalhes quanto s importantes diferenas entre os proce-
dimentos legislativos, judiciais e administrativos.)
Nesses casos trata-se de procedimentos sociais decisrios
21
, que
vinculam a tomada de deciso ao resultado de aconselhamentos,
medida que acoplam discursos a procedimentos deliberativos. Os pro-
cessos de formao da opinio e da vontade esto institucionalizados
em seu todo, bem como em sua estrutura e decurso. Nesse complexo
entrecruzam-se trs tipos de procedimento. O cerne constitudo
por discursos nos quais os argumentos so intercambiados a fim de
responder a questes empricas e prticas, ou seja, a fim de resolver
problemas. Esses processos argumentativos obedecem a procedimen-
tos puramente cognitivos. Os convencimentos almejados de maneira
argumentativa formam assim o fundamento de decises que por sua
vez esto reguladas por procedimentos deliberativos (via de regra a
resoluo de maioria). E os dois processos, aconselhamento e delibe-
rao, so finalmente institucionalizados por procedimentos do di-
reito. Os procedimentos jurdicos regulam, entre outras coisas, a com-
posio de corporaes (via de regra atravs de eleio ou delega-
o), a distribuio de papis entre os participantes (p. ex. em proce-
dimentos judiciais), a especificao dos contedos (temas e contri-
buies admissveis), os passos da anlise (p. ex. de questes de fato e
de direito), os fundamentos da informao (trabalhos periciais, m-
todos de investigao etc.), bem como a pontuao dos transcursos
de tempo (leituras reiteradas, prazos de deciso etc.). Em suma, os
21. Sobre o que segue, cf. B. Peters, Rationalitiit, Recht und Gesellschaft, Frank-
furtam Main, 199l,Cap. VII.
APE.NDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 329
procedimentos do direito devem cuidar de que ocorra a instituio
vinculativa de processos de aconselhamento discursivas e de proces-
sos decisrios justos e honestos.
Discursos que, de acordo com as respectivas proposies de ques-
tes, obedecem a uma lgica prpria (e esto aliados no meio parla-
mentar a procedimentos justos e honestos para firmar acertos, isto ,
procedimentos discursivamente fundados) formam o centro nervoso
desses processos multiplamente entrecruzados, a ponto de caber a eles
o encargo da legitimao. Processos argumentativos, porm, como j se
mencionou, so suficientes apenas para condies de uma racionalida-
de procedimental imperfeita, e isso na medida em que eles se cumpram
sob formas de comunicao e segundo regras que incrementem uma
"busca cooperativa da verdade': A institucionalizao (de uma rede) de
discursos (e negociaes) tem de se orientar em primeira linha de a cor-
do com o objetivo de cumprir da maneira mais ampla possvel os pres-
supostos pragmticos comuns de argumentos em geral (acesso univer-
sal, participao sob igualdade de direitos e igualdade de chances para
todas as contribuies, orientao dos participantes em direo ao en-
tendimento mtuo e incoero estrutural). A instituio dos discursos,
portanto, deve assegurar tanto quanto possvel, sob as restries tempo-
rais, sociais e objetivas dos respectivos processos decisrios, o livre trn-
sito de sugestes, temas e contribuies, informaes e razes, de ma-
neira que possa entrar em ao a fora racionalmente motivadora do
melhor argumento (da contribuio convincente ao tema relevante).
Aqui parece ter origem o velamento da substncia por meio da
forma, do qual Rosenfeld se queixa. Pois pode-se duvidar, como fez
Bernhard Peters
22
, de que seja possvel descrever a prxis argumenta-
tiva como um procedimento imperfeito mas "puro': que fundamente
a suposio de resultados racionais. Pois no so afinal as razes subs-
tanciais que decidem sobre o resultado correto, em vez do "procedi-
mento" de um intercmbio de argumentos regido por regras? No h,
para o julgamento de um resultado alcanado em conformidade com
o procedimento, razes que independem do prprio procedimento,
de modo que sequer se poderia falar em uma legitimao procedi-
mental? A resposta a isso depende do sentido em que consideramos as
questes prticas como "capazes de conter verdade".
22. Peters, 1991, pp. 253ss. e 258ss.
A partir da viso de posies no-cognitivistas, em todo caso,
espera-se da argumentao em direito e moral que ela sugira discerni-
mento onde no pode haver discernimento, mas apenas preferncias
e posicionamentos, emoes e decises. Igualmente insatisfatrio
um realismo moral que conta com fatos valorativos reconhecveis ou
com direitos naturais, com uma ordem normativa que subsista inde-
pendentemente de nossas construes. A teoria da correspondncia
da verdade j de sada implausvel para enunciados descritivos; para
a correo de enunciados normativos no podemos supor de modo
algum uma correspondncia com algo dado. Contudo, se no pode-
mos questionar neles uma pretenso cognitiva, resta conceber "corre-
o" como aceitabilidade racional sob certas condies idealizadas.
Consideramos vlidos os enunciados normativos para os quais rei-
vindicamos a possibilidade de que sejam fundamentados por via ar-
gumentativa. Essa formulao, entretanto, ainda ambgua porque
esse "fundamentar" apia-se tanto na prxis de fundamentao quan-
to no respectivo fundamento. Que "procedimentalismo" seria esse, caso
se pudesse criticar, luz de razes substancias em particular, o resultado
de uma prxis fundamentadora cumprida de maneira correta? Eis a a
pergunta de Bernhard Peters.
Em face da falibilidade fundamental de nosso saber no basta
nenhum desses dois elementos, nem forma, nem substncia, toma-
dos por si mesmos. Por um lado, uma estrutura da prxis fundamen-
tadora, aceita em um contexto restritivo e ainda to propcia, s pode
tornar provvel na melhor das hipteses que o intercmbio de argu-
mentos se cumpra com base em todas as informaes e razes rele-
vantes e disponveis em dado momento, bem como no mbito do
respectivo vocabulrio (ou sistema descritivo) mais frtil possvel. Por
outro lado, no h quaisquer evidncias ou critrios de valorao que
precedam a argumentao, isto , que no possam ser eles mesmos
problematizados e que no precisem, por sua vez, ser validados por
uma concordncia que se almeja discursivamente e que est racional-
mente motivada, sob condies discursivas. Por no haver, em ques-
tes prticas, evidncias "ltimas" nem argumentos "acaapantes",
temos de recorrer a processos argumentativos, como procedimentos,
a fim de explicar por que nos atrevemos a assumir e resolver reivindica-
es de validao "que transcendam", isto , que apontem para alm
do respectivo contexto em particular.
APllNDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 331
Procedimentos e razes, forma e contedo esto de tal modo
imbricados, que nos convencemos de poder defender com boas ra-
zes os enunciados que consideramos vlidos, e de poder defend-los
revelia de todas e quaisquer objees- sejam elas levantadas quando
e por quem for. Nesse recurso prvio ao enfraquecimento de possivel-
mente "todas" as objees, como eu gostaria de dizer referindo-me a A.
Wellmer e L. Wingert, reside uma idealizao que permite diferenciar
entre "validade" e "aceitabilidade racional" do enunciado, sem subtra-
ir validade a referncia epistmica de um "valer para ns". Isso ex-
plica a ambivalncia peculiar sobre a qual Peters apia sua dvida.
Esto a, por um lado, as razes substanciais que nos convencem da
correo de um resultado; mas sua solidez s se pode comprovar, por
outro lado, em processos de argumentao efetivamente conduzidos,
ou seja, na defesa contra cada objeo factualmente posta.
Isso vale em geral para o discurso como procedimento. Os acon-
selhamentos ocorridos no Estado democrtico de direito, institucio-
nalizados e atrelados a prazos de deciso e procedimentos de vota-
o, de qualquer modo no garantem resultados vlidos, mas ape-
nas fundamentam a suposio de sua racionalidade; com isso, eles
asseguram para os cidados a "aceitabilidade racional" das decises
tomadas em conformidade com os procedimentos. Em face de um
procedimento como esse, legitimamente reconhecido, ainda se pode
fazer valer a diferena entre um resultado "vlido" e um resultado
"racionalmente aceitvel" (no mbito institucional dado) -seja por
meio da restrio opinativa por parte de uma minoria que simples-
mente se agrega procedimentalmente a resolues irreprochveis,
seja por meio do protesto simblico de quem pratica desobedincia
civil e ento, depois de esgotadas todas as possibilidades formais de
reviso, apela maioria por meio da violao de uma regra, na ten-
tativa de que se retome o procedimento em um assunto de signifi-
cao fundamental.
(b) Mesmo que aceite um procedimentalismo nesse sentido,
Rosenfeld no tem de se dar por vencido. Pois para questes de justia
ele rejeita reivindicaes de validao que transcendam o contexto es-
pecfico: "Justice beyond law (that is beyond a particular legar order,
J. H a bermas) cannot achieve complete impartiality ... to the extent that
it must ... rely on a vision of the good that has intracommunal roots,
thus favoring the members ofthe relevant intracommunal group over
the remaining legal subjects". Segundo essa viso, ordens jurdicas
modernas, at mesmo por razes conceituais, no devem nem mesmo
poder cumprir sua promessa de assegurar a autonomia privada e
pblica a cada um. A dialtica entre liberdade jurdica e factual, se-
gundo o pensamento de Rosenfeld, teria necessariamente de conduzir
a solues unilaterais, que, de acordo com o contexto, produzem
igualdade demais, custa de diferenas que so reprimidas; ou ento
igualdade de menos, custa de diferenas que so exploradas. Fa-
zendo uso de uma geringona ps-estruturalista, Rosenfeld afirma
que o prprio princpio do tratamento sob condies de igualdade
no permitiria corretivo algum, nem contra aquele tipo de nivela-
mento de diferenas, nem contra este tipo de desigualdade ilegtima.
Segundo sua viso, a idia dos direitos iguais para todos deve mesmo
enredar-se em um vaivm sem sada, oscilando entre a diferena re-
primida e o tratamento igual dissimulado. No considero elucidativo
nem o argumento conceituai, nem o exemplo com que se tenta com-
prov-lo historicamente.
Rosenfeld pensa que os direitos liberais de igualdade, que se im-
puseram no passado contra as desigualdades corporativas sob o slogan
"Ali men are created equal': tambm podem servir como parmetro
para a cobrana de direitos sociais por meio de ao judicial; contudo,
quando se tem um contexto modificado, como o da descolonizao
(ou da luta de minorias tnicas contra uma cultura majoritria), a
ento se revela que o mesmo princpio do tratamento igual, que em
outro tempo serviu emancipao, agora justifica a coao assimi-
lao e com isso represso de diferenas legtimas: "The master
treats the slave as inferior because heis different, whereas the colonizer
offers the colonized equal treatment provided that the latter give up
his own language, culture and religion ... Accordingly, in a master-
slave setting, equality as identity is a weapon ofliberation whereas in a
colonizer-colonized setting, it is a weapon of domination': Com esse
exemplo, Rosenfeld pretende demonstrar que princpios de justia com
formulaes idnticas modificam seu sentido no mbito de diferen-
tes concepes do bem, e em tal medida no se sustentam por si mes-
mos. O exemplo demonstra, porm, que o que subjaz crtica contra
a falta de tratamento jurdico igual sob as relaes de dominao feu-
dal e crtica contra a equiparao social insuficiente sob as condi-
es de um capitalismo liberal , na verdade, exatamente o mesmo ponto
de vista normativo que subjaz crtica contra a falta de respeito por
diferenas culturais sob uma coao imperialista assimilao.
Em todos esses casos, trata-se da postulao de que se trate o
que igual de maneira igual, e o que desigual de maneira desigual.
Os direitos iguais que se cobram referem-se, no primeiro caso, a com-
petncias; no segundo caso, a benefcios sociais cuja tarefa possibi-
litar, sob igualdade de chances, o uso de competncias j asseguradas;
e no terceiro caso trata-se das duas coisas- mas no com referncia
precpua a uma compensao de interesses ou de poder que no possa
mais ser alcanada com o auxlio (de classes reconhecidas) de indeni-
zaes sociais (tais como dinheiro, tempo livre, formao escolar etc.),
e sim com referncia independncia nacional ou autonomia cul-
tural, ou, no caso do multiculturalismo, com referncia coexistn-
cia de diversos grupos culturais, tnicos ou religiosos sob igualdade
de direitos. Trata-se o tempo todo de uma reivindicao de garantia
da integridade das pessoas do direito, s quais se garantem liberdades
iguais no sentido de uma igualdade de contedo jurdico entendido
de maneira no-seletiva. Pois essas liberdades devem ser asseguradas
para os cidados de maneira no apenas formal, mas efetiva; ou seja:
sob as condies sociais e culturais do surgimento de sua autonomia
privada e pblica.
Com postulados feministas de equiparao no diferente, em
princpio. Rosenfeld esboa (para fins do argumento) duas formas
de vida concorrentes, especificamente vinculadas ao gnero, e cujos
registras de valor colidem um com o outro de modo inconcilivel-
de um lado, com realce da intimidade, vnculo, amparo e sacrifcio, de
outro lado, com realce da distncia, concorrncia, orientao segun-
do os desempenhos apresentados etc. Ora, to logo se tratasse da re-
gulamentao de situaes de interesse e conflitos de valor indivi-
duais, essa oposio monoltica e estilizada de duas "vises" do bem
viver iria dissolver-se, de um modo ou de outro, em diversas concor-
rncias entre grupos de homens e mulheres, estabelecidas sob outras
disposies; alm disso seria preciso considerar, em diferentes reas
da vida, os demais imperativos funcionais. Da perspectiva do para-
digma jurdico procedimentalista, tais conflitos podem ser bem re-
solvidos, mas apenas se o poder de definio para experincias e si-
tuaes especificamente ligadas a cada gnero no forem deixadas
por mais tempo a cargo de especialistas ou mandatrios. Os prprios
envolvidos precisam lutar em fruns pblicos pelo reconhecimento
das interpretaes reprimidas ou marginalizadas sobre suas carncias,
a fim de que novas situaes factuais sejam reconhecidas como rele-
vantes ou carentes de regulamentao e de que se negociem critrios
sob os quais se possa tratar com igualdade o que igual e com desi-
gualdade o que desigual. Sem o princpio do tratamento em condi-
es de igualdade, porm, transformado a fortiori em fundamento,
no haveria base de sustentao para qualquer crtica ou reinvin-
dicao de reviso dos critrios antigos.
Por fim Rosenfeld dedica-se novamente a precisar o "desafio fe-
minista": cabe agora pr em questo o medium do direito e a estrutura
dos prprios direitos, com a postulao de que "se deve substituir a
hierarquia dos direitos por uma rede de relaes interpessoais': Enquan-
to subjazer a essa postulao apenas a crtica a uma leitura possessivo-
individualista de "direitos" longamente em voga, o que ela faz- e com
boas razes - conferir validao a um conceito intersubjetivista de
direito (em consonncia, a propsito, com Martha Minow ou Frank
Michelman). Direitos, desde sua origem, so relacionais, porque fun-
dam ou consolidam as relaes de reconhecimento simtrico. Tambm
os direitos privados, que a situao um contra os outros pode tornar
vlidos em situaes de conflito, tm origem em uma ordem jurdica
que exige de todos o reconhecimento recproco de cada um enquanto pes-
soa do direito livre e igual, e isso de modo a garantir o mesmo respeito
a cada um; em tal medida, essa ordem jurdica s pode ser legtima se
tiver sua origem em uma prxis comum de autodeterminao civil.
Se, no entanto, a crtica se volta contra o conceito dos direitos
como tal, a discusso se transfere para um outro plano. A contra parte
v-se obrigada a sugerir ou uma alternativa ao direito, o que faz
Marx, ou ento conceitos alternativos de direito. No tenho qualquer
dificuldade com questionamentos desse tipo, j que eu mesmo no
sugiro qualquer fundamentao normativa para a condio jurdica
como tal. S se pode iniciar uma discusso sensata quando as alter-
nativas esto colocadas de maneira suficientemente precisa. Conten-
to- me com uma explicao funcional quanto a por que devermos pri-
vilegiar ordens do direito positivo (ou, na linguagem do direito racio-
nal clssico: por que devermos assumir a "condio de sociedade").
A princpio, no vejo um equivalente funcional para esse tipo de esta-
bilizao de expectativas de comportamento (mediante direitos sub-
jetivos distribudos por igual). A esperana romntica- em um sen-
tido no-pejorativo- do jovem Marx em relao a uma "morte pau-
latina" do direito praticamente no se cumprir em sociedades com-
plexas como as nossas.
A alternativa que o prprio Rosenfeld sugere na concluso de seu
trabalho, ao assumir a noo de um "universalismo reiterativo': ainda
se move no mbito conceituai bsico de uma teoria dos direitos. Da
aluso vaga a uma "concepo dinmica dos direitos" no se pode ex-
trair muito mais que o anseio de uma concepo alternativa de direito.
(2) Essa alternativa torna-se ainda mais clara em Arthur J. Jacob-
son23. Primeiramente, ele contrape teoria dos direitos uma teoria
dos deveres. A isso, se bem entendo, subjaz uma teologia poltica que
- tal como a de Leo Strauss ou a de Carl Schmitt, ainda que com
conseqncias muito distintas - lamenta o direito moderno como
expresso da decadncia de uma autoridade divina vinculadora. De
fato, somente com Hobbes, em conjunto com um conceito positi-
vista do direito, que se valida pela primeira vez o principio moderno
de que tudo que no seja probido permitido. Com isso, dilui-se a
precedncia moral dos deveres em relao aos direitos, estes ltimos
resultantes das obrigaes de outras pessoas, em prol de uma priori-
dade de direitos que garantem espao a liberdades subjetivas - ou a
esferas privadas da liberdade de ao. Em ordens jurdicas modernas
os deveres resultam to-somente da limitao recproca de tais liber-
dades, sob leis gerais. A isso Jacobson contrape um direito divino
concebido de maneira aristotlica (ou tomista?), que s conhece de-
veres; tal direito obriga seus destinatrios, no comportamento deles, a
imitar a pessoa de um "comandante ideal" ou perfeito ("ideal legal
commander"). Ele entende o "common law': por fim, como uma me-
diao dialtica entre aqueles dois tipos de ordem jurdica: "Common
law breaks the correlation of rights with duties in both directions in
order to produce a succession of correlations, according to the principie
that law is just the application of law in single cases. Here dynamism
flows from the incessant activities of legal persons to assemble, then
disassemble, then reassemble correlations':
23. Por conta dos muitos mal-entendidos, seria muito desgastante abordar aqui
a crtica a minha recepo do direito: se sou um "positivista, Jacobson um "adepto
do direito natural':
Ao passo que o direito moderno deve saciar a carncia de reconhe-
cimento- entendida claramente como narcisista- e o direito divi-
no deve saciar o empenho da pessoa por aperfeioamento, e dado, no
entanto, que ambos em sua aplicao atual no tm xito nesse objeti-
vo, o "common law" fracassa, por assim dizer, em alto nvel. Eis a o
incio de um motivo central dos Criticai Law Studies. A clarividncia
quanto ao fracasso essencial de toda justia divina na terra exige dos
destinatrios que aceitem a indeterminao do direito em um sentido
radical. Juzes e clientes so permanentemente tentados a firmar o di-
reito, medida que tratam decises individuais como precedentes.
Contudo- assim que entendo Jacobson- no espirita do "common
law" s podemos fazer jus individualidade de cada novo caso quan-
do suportamos o fato de que a identidade falsamente suposta do direi-
to dilui-se no fluxo de decises que no h como antecipar: "Law is
just the application of law to single cases': Surge assim a imagem de
uma lei inapreensvel que impera na atribulao das respectivas deci-
ses: "The legal manifold in Common Law is constantly in motion ...
(It) lacks a stable ground, because it both unfolds and enfolds it's
ordering principie in each application". Essa construo criptoteol-
gica, se bem entendo, corresponde tentativa de renovar com recur-
sos do desconstrutivismo a noo da Escola Histrica Alem de um
direito "vivo" que nasce do "esprito do povo" .
Devo confessar que esse conceito alternativo de direito, mesmo
que se pudesse apreend-lo de forma mais exata, parece-me implausvel
tanto por razes normativas quanto por razes funcionais e histri-
cas. Normativamente, porque na prtica isso ocasiona a retrao da
legitimao do direito por um legislador democrtico, em benefcio
da jurisdio de um sistema judicirio que surge como legislador pa-
ralelo. Alm disso, vai se duvidar da possibilidade de uso de um direi-
to que, imerso na aura de uma "indeterminao" santificada (em vez
de ser percebida como deficincia), j renuncia em princpio antecipa-
bilidade de decises caso a caso - e, desse modo, sua funo de es-
tabilizar expectativas de comportamento. Por fim, e isso justamente
no direito privado, observamos uma impressionante convergncia dos
desenvolvimentos jurdicos em todas as sociedades ocidentais, de tal
modo que hoje o Common Law, de um ponto de vista comparativo,
pode cada vez menos reivindicar para si uma posio peculiar em face
das codificaes europias continentais.
APllNDICE A fACTICIDADE E VALIDAAO 337
Problemas da construo terica
( 1) Devo a Bill Rehg uma das anlises mais perspicazes e um dos
aperfeioamentos mais produtivos da tica do discurso. Como j re-
vela o ttulo de seu livro Insight and Solidarity, Rehg est insatisfeito
com um certo intelectualismo desse enfoque; ele est convencido de
que a prxis argumentativa em seu conjunto s leva a discernimentos
quando os participantes podem amparar-se em relaes solidrias
exercitadas de antemo. Por um lado, eles s estaro suficientemente
motivados a se deixar envolver em um entendimento mtuo discursi-
vo e sinuoso se, de comum acordo, considerarem a "cooperao racio-
nal" como um "bem" que se deve priorizar em relao a outras formas
de interao; o que est subjacente deciso entre a alternativa da con-
cordncia racional e uma confrontao violenta (mesmo que subli-
mada, de uma ou de outra forma) , na verdade, uma preferncia que
se embasa de maneira muito mais confivel em orientaes de valor
comuns, ao menos em comparao com o embasamento fundado em
quaisquer interesses particulares. Por outro lado, segundo o pensa-
mento de Rehg, o enfoque da tica do discurso s poder se livrar dos
ltimos restos da filosofia subjetiva quando o cumprimento inevita-
velmente incompleto dos pressupostos pragmticos da argumentao
que ultrapassam contextos temporais e espaciais for compensado pela
"confiana" dos participantes na regulao de um processo de comu-
nicao supra-subjetivo, que avana independentemente desses mes-
mos participantes e se amplia para alm do grupo em sua composio
atual: "If rational consensus is cooperative even to the degree of
requiring a decentered 'cooperative insight', then it would seem that
something like trust must inhabit the heart of rational conviction"
24
.
Rehg postula que se deposite uma confiana antecipada em procedi-
mentos que escolhemos quando, sem atitudes derrotistas, pretendemos
conciliar pressupostos comunicacionais muito exigentes, surgidos sob
a presso de decises iminentes, com restries empricas de discursos
localizados que se devem cumprir aqui e agora. Ele pensa que a lealdade
diante de procedimentos que abreviam ou tornam coeso o processo
24. W. Rehg, Insight and Solidarity. Berkeley, 1994. p. 23 7.
argumentativo deveria basear-se sobre uma confiana peirceana na
prontido cooperativa e integridade da comunidade mais abrangente
(the wider community).
Rehg, ao retomar agora o tema da carncia de complementao
do momento de discernimento por meio de um momento de con-
fiana preexistente e de vinculao tica, volta o olhar relao entre
discurso e deciso que se estabelece na formao democrtica da opi-
nio e da vontade. Com a institucionalizao jurdica dos aconselha-
mentos, agua-se o problema quanto a como justificar as restries s
quais os discursos ficam submetidos com o evento da prpria institu-
cionalizao. Em seu papel negativo de limitaes, os procedimentos
jurdicos apenas desvelam os inevitveis desvios em relao a um ideal
que se supunha. Rehg ento presume que o direito, como o medium
pelo qual se implementam os procedimentos decisrios limitadores
do discurso, d uma contribuio prpria, e independente do discur-
so, legitimao do processo como um todo.
De fato, com o cumprimento da "funo prpria" que lhe cabe,
ou seja, estabilizar as expectativas de comportamento e garantir com
isso uma "segurana jurdica': como costumamos dizer, o direito dis-
pe de uma fora de legitimao inerente forma jurdica. O "mni-
mo de tica" que se aloja na legalidade como tal deve-se, alm disso,
estrutura de direitos subjetivos cobrveis por via judicial, os quais ga-
rantem para a liberdade de ao espaos que, por vias moralmente
inatacveis, ficam isentos de qualquer moralizao. Esses momentos,
no entanto, so apenas tangenciados por Rehg; interessa-lhe sobretu-
do a seguinte pergunta: cabe atribuir a fora legitimadora do processo
democrtico somente ao carter discursivo dos aconselhamentos, ou
tambm forma jurdica delineadora, que integra o discurso a proces-
sos decisrios? Ao se falar sobre a justificao procedimental "do" di-
reito, o direito surge aqui apenas no genitivus objectivus ou tambm no
genitivus subjectivus? A contribuio dada pelo medium "direito" en-
quanto tal fora legitimadora do processo democrtico consiste em
que ele acopla a processos decisrios - por meio de procedimentos
(procedimentos jurdicos, em sentido estrito)- a "busca cooperativa
da verdade': atribuindo a ela nova funo, qual seja atuar na prepara-
o discursiva de decises. sobre essa circunstncia que Rehg apia
sua tese: os procedimentos que de incio apenas criam um vnculo in-
terno entre discurso e deciso no obtm sua fora legitimadora a partir
da fonte cognitiva de discursos em que se justificam os procedimen-
tos, mas sim a partir de uma fonte volitiva precedente a todos os dis-
cursos, qual seja a da incluso de todos os atingidos no procedimento.
Isso no chega a me convencer totalmente. Com certeza, a parti-
cipao inclusiva em procedimentos cumpre duas funes diferentes:
por um lado, a participao abrangente no discurso deve assegurar
um espectro o mais amplo possvel de contribuies; por outro lado,
uma participao justa e honesta no processo decisrio deve assegu-
rar que se transfiram s decises, da forma mais confivel possvel, os
resultados obtidos em aconselhamentos. Dessa maneira, no processo
democrtico os "votos" significam duas coisas: juzos e decises. Mas
disso no resulta que a participao inclusiva no processo decisrio
seja regulamentado sob um ponto de vista da justeza e honestidade
que no se deva ao julgamento imparcial, mas genuinamente ao car-
ter vinculativo de tais procedimentos. Rehg afirma justamente isso:
''An adequate elaboration of equal opportunity in decision-making
should refer, not just to influence on outcome, but also to an idea of
solidaristic indusion built on equal respect of each citizen ... Habermas
risks neglecting the intrinsic procedural fairness in law and its potential
contribution to solidarity and compliance".
Essa qualidade intrnseca de justia dos procedimentos deci-
srios explicada por Rehg a partir do procedimento de sorteio, que
em muitos casos visto como justo e honesto, embora no esteja li-
gado a justificaes objetivas e possua, portanto, um carter pura-
mente decisionista. Mas e no se tem de justificar a justeza e honesti-
dade do procedimento com referncia situao de uso? s em con-
textos determinados que um procedimento casual se qualifica como
um procedimento justo e honesto: por exemplo no caso de jogos de
azar que asseguram aos participantes chances iguais de vitria, ou
ento no caso hobbesiano da anarquia insuportvel, onde qualquer
deciso melhor que nenhuma, ou ainda em casos da distribuio
justa de bens de estoque remanescente que, sendo indivisveis, s
podem ser consumidos individualmente etc. De fato h razes muito
boas para que decises polticas sejam tomadas democraticamente e
no apenas sorteadas.
Rehg tem em vista um fenmeno importante. O direito, em com-
parao com a moral, tem um carter artificial, de modo que ns mais
construmos uma ordem jurdica do que a descobrimos. Mesmo que
o direito deva estar em consonncia com a moral, ele se estende a cer-
tas matrias que precisam ser regulamentadas tanto sob pontos de vista
ticos e pragmticos, isto , no horizonte de fins dados e de uma for-
ma de vida internalizada e aceita, quanto com base em acordos, isto ,
com base na compensao entre posies de interesse dadas. Com isso,
acabam ingressando no direito determinados fins e orientaes de
valor, carncias e preferncias, aos quais a moral se mantm fechada.
O direito tem de se tornar "positivo" porque nele se espelha o substrato
volitivo factual de uma sociedade; ele carece de uma "ao criativa",
porque momentos de acordo mtuo se entrecruzam com outros, da
demarcao de objetivos e de convenes. Diferentemente da moral,
portanto, o surgimento do direito pode ser entendido de maneira con-
tratualista- o que no est correto, mas tampouco totalmente errado.
O peso assumido por formas de vida e interesses existentes j eviden-
cia, por si s, a importncia que adquire o momento volitivo de deci-
so no processo da ao jurgena, se comparado ao momento cogniti-
vo da formao de juzo e de opinio; e essa importncia s tende a
aumentar com a necessidade prtica de uma institucionalizao vin-
culativa dos processos consultivos. Pelas duas razes, a legitimidade
da ao jurgena exige uma regulamentao justa e honesta das reso-
lues- e no somente a instaurao de discursos que fundamentem
a suposio de correo dos juzos. Contudo, as regulamentaes que
se estabeleam para tanto carecem, tambm elas, de justificao em
toda sua extenso, desde a constituio at as ordenaes sociais.
pelo fato de que isso acontece em discursos de fundamentao que
no consigo ver na "justeza e honestidade" das regras de deciso ne-
nhuma qualidade que independa do discurso, que seja intrnseca e
inerente a procedimentos jurdicos em geral e como tais.
A participao em procedimentos decisrios, que eqitativa
em princpio, fica prejulgada de certa maneira pela circunstncia de
o Estado democrtico de direito ser uma construo surgida da pr-
xis geradora de constituies. Diferentemente de uma moral vlida
para todos os sujeitos capazes de agir e comunicar-se lingistica-
mente, cada projeto constitucional repousa sobre a resoluo de um
grupo de pessoas que histrico (e, do ponto de vista normativo, cons-
titudo casualmente). No se pode decidir pela moral (ao menos no
por uma postura de vida mais ou menos moral). Mas pelo direito, por
causa de seu carter artificial, preciso necessariamente resolver-se.
Essa resoluo na origem j implica o reconhecimento recproco de
pessoas livres e iguais, e com isso a obrigao assumida em prol da in-
cluso, que Rehg, por meio do conceito de solidariedade, pretende
introduzir enquanto fonte de legitimidade que independe do discurso.
Faz parte do sentido performativo de uma prxis geradora de cons-
tituies o fato de que um grupo situado no tempo e no espao esteja
resolvido a constituir-se como associao voluntria de jurisconsortes.
Como essa resoluo tem por contedo regulamentar de maneira leg-
tima o convvio atravs de recursos do direito positivo (do direito ca-
rente de fundamentao, portanto), os momentos que Rehg dissocia
- discurso e deciso - esto unidos desde o incio.
(2) Michael Power tambm entende o autor melhor do que este
a si mesmo; de qualquer modo, ele constri ligaes sistemticas entre
"conhecimento e interesse", de um lado, e "facticidade e validao",
de outro, das quais eu no tinha conscincia. Nesses paralelos sur-
preendentes talvez ele apenas subestime a mudana de perspectiva
ligada ao fato de eu ter migrado de um questionamento epistemol-
gico para a pergunta lingstico-pragmtica acerca das condies ne-
cessrias do acordo mtuo possvel. Com isso, a tentativa de uma
reconstruo do saber utilitrio de sujeitos que falam e agem de ma-
neira competente certamente passou para o primeiro plano, em re-
lao auto-reflexo de processos de formao. E quero duvidar de
que isso leve a um enfraquecimento da energia crtica, e menos ainda
ao "fim da Teoria Crtica"
25
Muito embora eu mesmo fosse identifi-
car de maneira diversa as linhas de uma transformao lingstica
da arquitetnica terica kantiana, e sobretudo interpretar diferente-
mente a dissoluo lingstico-pragmtica de seu conceito de razo
como faculdade de idias formadoras de mundo, preciso dizer que
Power analisa de maneira elucidativa o papel de idealizaes e o sen-
tido hermenutico profundo de argumentos atenuadamente trans-
cendentais. Power, porm, com sua anlise do conceito de "pressu-
postos contrafactuais", e em geral do "vocabulrio do como se", toca
um ponto nevrlgico de todo meu empreendimento terico. Aqui
ainda h muito que fazer.
25. De uma "converso': por exemplo, fala Ottfried Hffe, "Abenddmmerung
oder Morgendmmerung? Zu )rgen Habermas' Diskurstheorie des demokratischen
Rechtsstaats", Rechtshistorisches Journal, n. 12, 1994, pp. 57-88.
Uma restrio mais forte tenho a fazer contra o destaque confe-
rido por Power "situao ideal de fala". E isso no apenas porque j
vamos tendo pressupostos contrafactuais no trato comunicativo co-
tidiano medida que os envolvidos supem significados idnticos
para as expresses lingsticas utilizadas, fazem reivindicaes deva-
lidao transcendentes, atribuem reciprocamente imputabilidades uns
aos outros etc. Percebo como mais perturbador o fato de que a ex-
presso da situao ideal de fala (expresso que introduzi certa vez,
h dcadas, como abreviatura do conjunto de pressupostos argumen-
tativos gerais) sugira agora um estado final almejvel- no sentido
de uma idia reguladora. Contudo, esse estado entrpico de uma con-
cordncia definitiva, que tornaria suprflua qualquer outra comuni-
cao, no pode apresentar-se como um fim sensato, porque nele te-
riam de se evidenciar todos os paradoxos (de uma linguagem ltima,
de uma interpretao definitiva, de um saber irrevidvel etc.). Em vez
disso, segundo aprendi com a crtica de Albrecht Wellmer
26
, em rela-
o soluo discursiva de uma reivindicao de validao (ou seja,
em relao soluo da reivindicao de que se cumpram as condi-
es de validade de um enunciado) preciso conceb-la como pro-
cesso metacrtico do enfraquecimento contnuo de restries. Com isso
pretendo explicar, com a teoria do discurso, o que Hilary Putnam, a
partir de um ponto de vista centrado sobre as relaes epistemol-
gicas, chama de "aceitabilidade racional sob condies ideais': ou o
que Crispin Wright, seguindo as reflexes de Michael Dummett, deno-
mina "superafirmabilidade" (superassertibility)
27
Essas anlises si-
tuam-se no contexto de uma discusso sobre teorias de verdade, to
acalorada como em outros tempos.
Esse trao de uma idealizao de condies de afirmabilidade res-
ponde necessidade de distinguir "verdade" ou "validade" em geral,
por um lado, de aceitabilidade racional, por outro; depois que se dis-
pensou a noo de correspondncia, tal necessidade resulta da triva-
lncia da "validao de algo para ns': tomada de maneira epistmica.
Com certeza no estou estipulando apenas um conceito de discurso
normativamente substancioso; mais que isso, afirmo poder compro-
26. Mais recentemente: A. Wellmer, "Wahrheit, Kontingenz, Moderne". ln:
Endspiele. pp. 157-177.
27. C. Wright, Truth and Objedivity, Cambridge (Mass.), 1992, Cap. 2.
var pela via de uma anlise de pressuposies que cada um que parti-
cipa com seriedade de uma argumentao inevitavelmente se envolve
em pressupostos comunicacionais de teor contrafactual. Para tanto,
deixo-me guiar pela seguinte intuio: em toda argumentao os en-
volvidos supem condies de comunicao que (a) previnem uma
ruptura racionalmente imotivada da controvrsia; (b) asseguram tan-
to a liberdade da escolha de temas como a considerao de todas as
informaes e razes disponveis, seja pelo acesso irrestrito deli-
berao, sob igualdade de direitos, seja pela participao simtrica
nessa mesma deliberao, sob igualdade de chances; e (c) excluem toda
coero que atue a partir de fora sobre o processo de acordo mtuo,
ou que surja a partir dele mesmo, salvo a coero do "argumento me-
lhor", e neutralizam com isso todos os motivos, salvo o da busca coo-
perativa da verdade. Se os participantes no supusessem tal coisa, no
poderiam tomar como ponto de partida o fato de poderem se conven-
cer, uns aos outros, do que quer que fosse. Os pressupostos de argu-
mentao mencionados no seriam "condenveis" nesse sentido, no
mais que cada um que se visse obrigado a incorrer em autocontradio
performativa ao negar, no cumprimento de uma argumentao, o teor
proposicional dessa mesma argumentao que houvesse sido expli-
citado28. Essas idealizaes no significam nenhum recurso prvio a
um estado final ideal, mas apenas iluminam a diferena entre a acei-
tao racional de uma reivindicao de validao em um dado con-
texto e a validade de um enunciado que tivesse que se comprovar em
todos os contextos possveis.
Power percebe muito bem que essas idealizaes, nascidas elas
mesmas da facticidade social da prxis cotidiana, no logram salvar
nenhum universalismo abstrato, mas devem apenas fundamentar
uma "transcendncia de dentro" a partir dos respectivos contextos
concernentes ao mundo da vida: "We can only'make sense' of certain
practices on the basis of assuming an operative role for deeply em-
bedded fictional norms. These fictions are foundations from within,
without any heavy-weight metaphysical support". Isso vale no ape-
nas para a prxis argumentativa, ainda que para ela sirva de uma
28. Cf. K.-0. Apel, "Falibilismus, Konsenstheorie der Wahrheit und Letzt-
begrndung". ln: Forum fr Philosophie (org.), Philosophie und Begrndung, Frank-
furtam Main, 1987, pp. 116-211.
maneira excelente. Depois de uma destranscendentalizao da razo
kantiana, a tenso entre o inteligvel e o emprico recolheu-se, ela
mesma, aos fatos sociais.
(3) Tambm a contribuio de Jacques Lenoble, retoricamente
muito proficua em seu resgate da discusso pregressa, teve como alvo
os fundamentos da teoria discursiva do direito. Essa contribuio
complexa demais para que eu possa dedicar-me detalhadamente s
restries que ela prope. No conjunto, tenho a impresso de que Le-
noble quis trazer as concepes de linguagem formal-pragmtica e
desconstrutivista a um denominador comum, e com isso conciliar
coisas inconciliveis. Por um lado, ele quer se manter apegado pro-
posio fundamental da teoria formal-pragmtica do significado, se-
gundo a qual entendemos uma expresso lingstica se sabemos como
devemos us-la para, com seu auxilio, chegar a um acordo mtuo com
algum sobre alguma coisa no mundo; por outro lado, apesar dessa
concatenao interna entre significado e validao, ele insiste em uma
impossibilidade de deciso, por principio, quanto ao xito ilocucionrio
de toda tentativa de acordo mtuo: aos participantes da comunicao
no cabe poder constatar se um aceita ou no como vlida a oferta de
ato da fala do outro. Em primeiro lugar, (a) tratarei de refutar essa tese,
central para tudo que se diz a seguir, para ento (b) defender a distin-
o entre uma postura orientada pelo acordo mtuo e outra, orienta-
da pelo xito, bem como a distino entre fins ilocucionrios e perlo-
cucionrios. Concluirei (c) com uma observao sobre a ontologia
probabilstica de Lenoble
29

(a) sensato distinguir entre os seguintes casos: A prope uma
afirmao 'p', com a qual ele pretende fundamentar o enunciado 'p',
que ou verdadeiro ou falso; ou A manifesta a suposio 'que p', e
portanto tem razes para 'p', sem no entanto j assumir a pretenso
de poder defender 'p' contra quem quer que seja; ou A manifesta 'p'
em um atitude hipottica, e portanto deixa momentaneamente aber-
ta a questo da verdade ou falsidade de seu enunciado; ou A manifesta
'p' como um enunciado distinguvel (matemtico) em sentido estrito,
sendo que ele (em casos raros) pode provar sua impossibilidade de
29. Sobre o que segue, cf. J. Habermas, "Sprechakt-theoretische Erluterungen
zum Begriff der kommunikativen Rationalitt': Zeitschrift for philosophische Forschung,
n.SO, 1996,pp.65-91.
deciso. O primeiro caso evidentemente a base da qual se alimen-
tam parasitariamente todos os demais casos; pois mesmo a impos-
sibilidade de deciso tem de se posicionar em face da alternativa ver-
dadeiro/falso. A afirmao de um enunciado que pode ser verdadeiro
ou falso, correto ou incorreto sem dvida a regra na prxis comuni-
cativa diria.
Como unidade elementar de tal enunciao pode-se tomar e a na-
lisar a oferta de ato de fala de um falante A, em conjunto com a postu-
ra de sim/no de um ouvinte B. Essa anlise se far da perspectiva de
uma segunda pessoa; os dois objetivos do falante, quais sejam expres-
sar-se de maneira compreensvel e chegar a um acordo mtuo com
algum sobre alguma coisa, so definidos a partir da viso de um ou-
vinte ao qual cabe entender e aceitar como vlido o que se diz, embo-
ra ele possa a todo momento dizer "no". O ponto de referncia do
compreender so as condies para um acordo mtuo possvel. Mas es-
sas condies s se cumprem se o ouvinte aceita a reivindicao de
validao apresentada pelo falante em favor de seu enunciado. A base
do acordo mtuo, portanto, o reconhecimento intersubjetivo de uma
reivindicao de validao que pode ser criticada por parte do ouvinte,
e a cuja soluo discursiva -obrigatria, conforme o caso -o fa-
lante d garantia- merecedora de credibilidade em maior ou menor
grau, primeira vista. Naturalmente, essa garantia pode se revelar
insuficiente; mas em face de um amplo consenso de fundo acerca de
certezas concernentes ao mundo da vida, no raro que mesmo ga-
rantias frgeis sirvam como base para uma aceitao capaz de criar
obrigaes relevantes para as conseqncias da ao. O que parece
ser racionalmente aceitvel para o ouvinte ainda no precisa ser vlido
de imediato; o agir comunicativo do dia-a-dia passa pela aceitao de
reivindicaes de validao que parecem ser suficientemente racionais
aos destinatrios em um dado contexto, mas no pela validade de
atos de fala que, mediante uma anlise mais cuidadosa, comprovam
ser racionalmente aceitveis.
Lenoble contesta o enfoque dessa anlise (que est apenas suge-
rida aqui) e o faz com a afirmao de que o falante jamais poderia
decidir se sua oferta de ato de fala aceita com seriedade ou no: em
princpio, no seria possvel decidir sobre o xito ilocucionrio. Por
exemplo, um falante no poderia saber se um ouvinte que concorda
com uma afirmao ou cumpre uma ordem de fato cr no enunciado
afirmado ou se duvida dele, nem poderia saber se ele pratica a ao
ordenada em cumprimento ordem ou por razes totalmente diver-
sas. Com isso, Lenoble parte claramente de uma compreenso da co-
municao lingstica vinculada a uma filosofia do sujeito, segundo a
qual a comunicao no se d no medium das expresses simblicas
publicamente acessveis, mas sim entre espritos mutuamente intrans-
parentes. Lenoble parece no perceber que a restrio intencionalista
torna-se insensata depois de uma reviravolta lingstica cumprida de
maneira conseqente. Com o posicionamento afirmativo em relao
a uma assero ou uma ordem, o ouvinte cria um fato social, que se
pode testar publicamente e que independe do que ele pense em parti-
cular; com o seguimento da interao ficar igualmente evidente, por
via pblica, se o destinatrio viola ou no as obrigaes que ele assu-
miu (ou seja, respeitar a circunstncia, aceita como verdadeira, de que
se deve cumprir a ao ordenada, seja por que motivos for). Algo se-
melhante se d com o exemplo seguinte de uma promessa que o falan-
te cumpre por outras razes que no as que ele declarou. O ato de
prometer cria uma relao social nova, qual seja a obrigatoriedade em
face de uma pessoa; e se essa promessa foi concebida com sinceridade,
isso s se mostrar no seguimento da interao por meio da tentativa
sria de cumpri-la. A seriedade da inteno do falante pertence aos
pressupostos do uso da linguagem orientada pelo acordo mtuo, mas
tal como pode ocorrer com todas as pressuposies tambm esta pode
se revelar falsa. Em aes de fala constatativas e regulativas ela perma-
nece implcita, e s assume destaque temtico em aes de fala expres-
sivas, por exemplo em confisses (com as quais um falante torna ex-
pressa uma vivncia cujo acesso se lhe d de maneira privilegiada). A
reivindicao de veracidade que se pe desse modo tambm s pode
ser testada indiretamente "com o seguimento da interao", ou seja,
em sua continuidade que se revele consistente, mas no de maneira
imediata, em um discurso.
Derrida, em sua controvrsia com Searle, arrolou outros exem-
plos, e mais plausveis, primeira vista, para comprovar a impossi-
bilidade de deciso dos xitos comunicativos. Tais exemplos so tira-
dos do campo da dico ficcional, bem como do uso metafrico ou
irnico da linguagem: o atar que ao gritar "fogo!" pretende prevenir o
pblico quando de fato h um incndio no teatro no ser tomado a
srio sob certas circunstncias, nem mesmo quando acrescentar, de
cima do palco: "Estou falando srio"
30
Com esses exemplos especiais
pode-se ilustrar a situao geral de que no basta para o xito comu-
nicativo de um falante que o ouvinte entenda o significado literal do
que se diz. O entrecruzamento entre saber lingstico e saber sobre o
mundo tambm se estende ao fato de que falantes competentes s
entendem corretamente uma declarao quando sabem como enun-
ciar uma sentena - compreensvel em sentido literal- de maneira
adequada situao; pois somente com base em tal entendimento
dos sinais de fundo das situaes tpicas de aplicao que o ouvinte
poder inferir em casos atpicos qual a inteno do falante e qual o
significado "adaptado" ou irnico da declarao, conforme o caso.
Com essa estratgia de anlise no quero de maneira alguma ne-
gar o que h de ocasional, fugaz e difuso nas comunicaes do dia-a-
dia, nas quais s se podem realizar de maneria transitria as possibili-
dades de acordo mtuo- por meio da dissonncia polifnica de decla-
raes imprecisas, fragmentrias, polissmicas carentes de interpreta-
o e mal-entendidas. Mas o ponto de partida da anlise constitudo
pelo factum de que sobre esse medium opaco os inmeros planos contin-
gentes de ao acabam por enredar-se em um tecido de interaes mais
ou menos isentas de conflitos. Toda anlise de enfoque transcendental
pretende ilustrar as condies de possibilidade de um factum que ela
mesma pressupe. Kant partiu do factum da fsica newtoniana e pro-
ps-se a pergunta sobre como a experincia objetiva possvel, afinal.
A pragmtica formal substituiu essa pergunta epistemolgica bsica pela
pergunta concernente filosofia da linguagem: como possvel algo
como o entendimento mtuo intersubjetivo? Com isso, ela parte do
factum ligado ao mundo da vida, e no menos surpreendente, de uma
integrao social que se concretiza de maneira no-violenta e por meio
de processos de acordo mtuo (na maioria das vezes implcitos). Por-
tanto, o fato de que o acordo mtuo seja bem-sucedido pressuposto
em uma anlise cuja tarefa explicar como esse mesmo acordo mtuo
possvel. Contrariamente dvida de Lenoble, penso poder apegar-me
tanto mais a esse pressuposto quanto mais se pode medir inequvoca-
30. Albrecht Wellmer, em conjunto com Davidson, trata do exemplo sob o pon-
to de vista que interessa aqui: "Autonomie der Bedeutung und Principie of Charity aus
sprachpragmatischer Sicht" ( 1994). Desse manuscrito indito tambm aproveito adis-
tino entre o conhecimento do significado literal de uma sentena e o saber acerca da
adequao situacional de sua aplicao.
mente para os envolvidos o xito de tentativas de acordo mtuo segundo
o "sim" ou o "no" manifestado em pblico pelos que so interpelados.
(b) Partindo da presumida impossibilidade de deciso sobre os
xitos comunicativos, Lenoble chega a concluses sobre a impossibili-
dade de distino entre o uso da linguagem orientado para o acordo
mtuo e o uso da linguagem orientado pelo xito, por um lado, e en-
tre objetivos ilocucionrios e objetivos perlocucionrios, por outro
lado. Determinante para essas distines o papel da segunda pessoa,
que no pode ser ignorada se a compreenso de uma expresso lin-
gstica no for assimilada formao de hipteses de um observador
(como acontece em Quine e Davidson) ou se a comunicao em uma
lngua natural no for atribuda influenciao direta de agentes que
se observam um ao outro (como em Grice ou Luhmann) e que tencio-
nam, em relao s suas prprias intenes, "dar a conhec-las" aos
outros. A atitude em face de uma segunda pessoa com a qual eu gosta-
ria de chegar a um acordo mtuo sobre alguma coisa em uma lngua
que ambos dominamos intuitivamente fcil de distinguir quando
comparada atitude de uma primeira pessoa em face de uma terceira
pessoa (observada) qual quero dar a entender uma opinio ou in-
teno prprias, medida que lhe ofereo a melhor ocasio para tirar
as concluses certas com base no comportamento que manifesto de
maneira prudentemente calculada.
Como ilustrao disso servem as situaes de uma mudana
involuntria de atitude - como ocorre quando o mdico em uma
clnica psiquitrica percebe durante uma conversa que eu no o pro-
curo, digamos assim, como colega, mas sim como paciente - e ele
ento passa a voltar seu olhar para mim de um modo inquiridor, a
fim de decodificar o que digo como sintoma de um no-dito. A "alie-
nao" especfica que se instaura em tais situaes explica-se pela
mudana involuntria de posio do destinatrio que, sob o olhar obje-
tivador de quem observa, se sente transferido do papel de segunda
pessoa para o papel de um oponente que est sendo observado. De
algum com quem se estava falando ele se transforma em algum de
quem se pode falar. Foucault investigou de modo marcante a manei-
ra como esse olhar clnico se cristaliza at se transformar no cerne
do sistema manicomial; Goffman desenvolveu a fenomenologia desse
olhar com base em cenas inofensivas do dia-a-dia. Essas experin-
cias tm sua base inocente em uma linguagem coloquial em que est
inscrito o sistema dos pronomes pessoais, e portanto os pronomes
no apenas de primeira e terceira, mas tambm de segunda pessoa.
Um falante s consegue alcanar seu objetivo ao assumir uma
atitude diante de segundas pessoas, justamente porque a medida para
o xito ilocucionrio dada pela aprovao concedida a uma reivin-
dicao de validao que possa ser contestada pelo destinatrio. Pois a
aprovao ou a contradio em relao a um enunciado manifesto s
so possveis (com base em uma compreenso comum do que foi dito)
a partir da perspectiva de uma pessoa envolvida. Isso se evidencia no
status do comum acordo ou do dissenso, onde aprovao ou contra-
dio tm seu ponto de chegada: o carter intersubjetivo de ambas
que as leva a se distinguir da concordncia ou discordncia interpes-
soal de opinies (que se podem constatar a partir da perspectiva do
observador). Uma opinio objetivamente em concordncia com outras
opinies, cada um pode ter a sua s para si; mas a um consenso s se
chega junto com outras pessoas, sendo que essa condio comum pr-
pria ao empreendimento funda-se sobre o fato de que falantes e ouvin-
tes tomam parte do mesmo sistema de perspectivas do tipo "eu-voc"
entrecruzadas e reciprocamente intercambiveis.
Ao contrrio, denominamos perlocucionrios os efeitos exerci-
dos sobre o destinatrio atravs de aes de fala, quer estejam ligados
internamente ao significado do que se diz (tal como no cumprimento
de uma ordem), quer dependam de contextos casuais (como no es-
panto causado por uma notcia) ou decorram de enganos (como no
caso da manipulao). Efeitos perlocucionrios so ocasionados pela
ao efetiva intencional ou desintencional sobre um destinatrio, sem
ao cooperativa da parte dele: os efeitos acontecem com ele. O falante
que busca atingir objetivos perlocucionrios, orienta-se de acordo com
as conseqncias de sua enunciao, as quais ele no pode prognos-
ticar de maneira correta quando calcula os efeitos de sua prpria inter-
veno junto ao mundo a partir da perspectiva do observador. Por
dependerem da tomada de posio de uma segunda pessoa que o faa
por estar racionalmente motivada, no se podem calcular os xitos
ilocucionrios dessa maneira. Atos de fala especificamente ligados
desavena, como ameaas, ofensas, maldies etc. podem ser enten-
didos como "perlocues': isto , como enunciaes cujo significado
estandardizado no se firma pelo prprio ato ilocucionrio utiliza-
do como veculo, mas sim por meio do efeito perlocucionrio que se
pretende alcanar com eles. Para a obteno desses efeitos, em geral
no necessrio contar com a linguagem em um sentido essencial:
com freqncia, aes no-verbais so equivalentes funcionais de um
uso da linguagem que per se orientado no pelo acordo mtuo, mas
pelas conseqncias de si mesmo.
Assim, prticas essencialmente dependentes da linguagem- pelo
fato de a coordenao da ao dar-se peloo acordo mtuo de partici-
pantes orientados de modo performativo - podem ser diferenciadas
de interaes estratgicas; estas ltimas cumprem-se segundo o modelo
das influncias recprocas de agentes que estejam orientados apenas de
acordo com as conseqncias das decises tomadas segundo suas pr-
prias preferncias, e que, a partir do posicionamento de um observador
preocupado em objetivar, no podem recorrer fora imaginativa de
a tos ilocucionrios, que racionalmente motivadora. Com base em sen-
timentos morais, pode-se testar com facilidade se essa distino entre
um agir orientado pelo acordo mtuo e um agir orientado pelo xito
ou no um artefato terico. Diante da violao de uma norma por par-
te de um outro, s podemos nos sentir lesados, ficar irados com isso, ou
ento podemos ficar ns mesmos com a conscincia pesada, quando
supomos um consenso normativo e partimos de que nos comporta-
mos de maneira "correta" uns em relao aos outros, assumindo o po-
sicionamento performativo de agentes atuantes que almejam o acordo
mtuo, ou seja, de forma que o comportamento necessariamente tam-
bm se justifique luz desse consenso. Sabemos muito bem quando
que respeitamos uma norma porque a reconhecemos como vlida ou
vinculativa, e quando que apenas agimos em consonncia com ela
porque pretendemos evitar as conseqncias de um comportamento
desencaminhado. Em um dos casos agimos por razes independentes
do agente e sobre as quais chegamos (implicitamente) a um acordo
mtuo com outras pessoas (ou sobre os quais cremos poder chegar a
um acordo); no outro caso, agimos por razes relativas ao agente e
que s contam quando tomadas em relao aos objetivos e preferncias
prprios. Os conceitos (no apenas kantianos) de direito e de valida-
o do direito baseiam -se sobre tais diferenciaes. Por isso no vejo de
que maneira Lenoble possa analisar o comportamento legal e as ordens
legtimas sem fazer uso de distines como essa ou equivalentes.
(c) Lenoble gostaria de desconstruir as distines conceituais
bsicas cuja plausibilidade intuitiva procurei trazer memria por-
API?.NDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 351
que supe que essa concepo ainda esteja presa imagem de mundo
do determinismo clssico. Ele mesmo, de maneira semelhante a Jacob-
san, parece estar impressionado com especulaes cosmolgicas que
se deixam inspirar - a uma distncia prpria - pela pesquisa sobre
o caos. Em todo caso, Lenoble situa a possibilidade precpua de dis-
tino de xitos comunicativos e a dinmica do acaso do evento lin-
gstico no mbito de uma ontologia probabilstica. O acontecimento
do mundo, apreensvel assim apenas de maneira estatstica, deve cor-
responder mais ao modelo laplaceano do jogador de dados do que ao
crtico kantiano, que pondera razes entre si, em vez de simplesmente
contar os pontos resultantes de um lance de dados. A suspeita evi-
dente: a razo comunicativa postula ordem demais em meio verti-
gem de significantes. Sobre isso, uma breve reflexo.
Da mesma forma que se pode conceber a reviravolta mentalista
na filosofia moderna como resposta a uma nova experincia contin-
gente, isto , experincia de uma natureza que se tornara contingente
a olhos vistos, tambm a reviravolta lingstica procura dar conta da
irrupo de um novo tipo de contingncias histricas que somente
adquirem relevncia filosfica aps o surgimento da conscincia hist-
rica, no sculo XVIII. Doravante, a conscincia destranscendentaliza-
da do sujeito cognoscente tem que ser situada nas formas de vida his-
tricas e corporificada na linguagem e na prxis. Com isso, a espanta-
neidade da conscincia que concerne a imagens de mundo migra para
a funo da linguagem cuja tarefa proporcionar a abertura de mundo.
A questo em torno da qual gira o debate da racionalidade resume-se
basicamente ao seguinte: os sujeitos que agem comunicativamente so
capturados pelo sobe-e-desce das interpretaes de mundo, discursos
e jogos de linguagem de cada poca? Isto , eles ficam conforme a von-
tade do destino entregues ao pr-entendimento ontolgico que torna
possveis os processos de aprendizado no interior do mundo? Ou os
resultados desses processos de aprendizado tambm podem rever o
prprio saber lingstico que interpreta o mundo, retrospectivamen-
te? Se queremos fazer jus ao factum transcendental da aprendizagem,
ento provvel que tenhamos que contar com a segunda alternativa
- e com uma razo comunicativa que deixa de prejulgar quaisquer
contedos. Essa razo que passa a ser apenas procedimental opera com
reivindicaes de validao que transcendem o contexto especfico e
com suposies de mundo pragmticas. Mas a suposio de um mundo
objetivo nico tem apenas o significado formal de um sistema de re-
ferncias ontologicamente neutro. Ela deixa de afirmar que ns pode-
mos fazer referncia s mesmas entidades- novamente reconhecveis
-quando procedemos a descries que se alteram
31

Sobre a lgica dos discursos jurldicos
Lenoble compartilha uma crtica ao conceito da razo comuni-
cativa e a suposies bsicas da teoria da ao comunicativa porque
entende que a "indeterminao" do direito e da prxis decisria jur-
dica so apenas um reflexo da "impossibilidade de deciso" que deve
inerir comunicao lingstica como tal. No est claro para mim de
que maneira o direito deveria continuar cumprindo sua funo de es-
tabilizar as expectativas de comportamento, se tanto os clientes quan-
to os especialistas devessem duvidar de que o direito vigente determi-
nasse de maneira suficiente e ex ante quais so os procedimentos e
pontos de vista normativos segundo os quais se deveriam intepretar e
decidir os casos futuros. A segurana jurdica, que certamente no se
deve absolutizar, mas que representa uma contribuio imanente ao
direito em favor da legitimidade da ordem jurdica, exige uma certa
medida de previsibilidade. Temas que Lenoble aborda nesse contexto
voltam a aparecer em outros autores. David Rasmussen defende a her-
menutica jurdica (I), Robert Alex:y defende sua verso da teoria do
discurso (2) e Gunther Teubner, uma nova formulao do antigo pro-
blema da coliso (3).
( 1) David Rasmussen trata minha anlise da jurisdio e da apro-
priao da hermenutica jurdica por parte da teoria do discurso, as-
sumindo o ponto de vista de um filsofo que acompanhou a discus-
so alem de Husserl e Heidegger, passando por Gadamer at chegar
a Apel. Ele conduz suas observaes metacrticas seguinte tese:
"'Habermas' argument claims too much for a theory of rationality. At
the sarne time, while buying in to a form of philosophy of language,
it claims to little for language': Pois sobre o pano de fundo do debate
entre hermenutica e fenomenologia transcendental, a investigao
31. Cf. C. Lafont, Sprache und Welterschlieflung, Frankfurt am Main, 1994.
formal-pragmtica dos pressupostos gerais da comunicao parecem
constituir para Rasmussen- apesar da virada lingstica- ore-
gresso a um ponto anterior ao incio da destranscendentalizao da
conscincia pura. Ele situa o erro na suposio de que ainda se pode-
ria preservar o estilo transcendental da argumentao, mesmo depois
da reviravolta lingstica - em vez de se abandonar totalmente a he-
rana transcendental de uma tenso entre facticidade e validao e
renunciar, com a hermenutica, a todas as idealizaes.
Espanta-me que Rasmussen negue taxativamente a pergunta for-
mulada de maneira retrica: "Does interpretation require idealiza-
tion?" Pois Gadamer e Davidson demonstraram, cada um sua ma-
neira, que a interpretao de expresses lingsticas (e de composies
simbolicamente pr-estruturadas em geral) exige muito provavelmen-
te um princpio de clemncia. Temos de supor nos agentes imputabi-
lidade, e em suas enunciaes, racionalidade - exatamente isso
que exige a teoria do agir comunicativo
32
Essas idealizaes so esti-
madas apenas com fins metodolgicos; porm elas tm um fundamen-
tum in re, ou seja, nas suposies de racionalidade da prpria prxis
de uma busca do acordo mtuo.
Eu mesmo sempre enfatizei que no se pode estabelecer de ma-
neira falaciosa uma relao entre a prxis discursiva e o procedimento
de formao democrtica da opinio e da vontade. Alm do mais, uma
compreenso da jurisdio a partir da teoria do discurso no leva de
modo algum exigncia de uma "democratizao" dos tribunais. O
que resulta do alojamento (apenas postulado) da justia em uma comu-
nidade de intrpretes constitucionais que seja aberta e crtica em face
da justia so muito mais as exigncias jurdico-polticas, e apenas no
que concerne ao solapamento da diviso funcional em poderes, que j
se mencionou acima: quanto mais a justia recicla o direito, tanto mais
energicamente preciso conclam-la a justificar-se, no apenas diante
de uma opinio pblica formada por especialistas, mas sim para fora,
perante o frum dos cidados.
(2) A tese de doutorado de Alexy
33
, por sua vez, encorajou-me a
tambm estender ao direito e ao Estado constitucional a teoria do dis-
32. Cf. Habermas, 1981, vol. l, pp. 152-195.
33. Cf. R. Alexy, Theorie der juristischen Argumentation, 2. ed. (com um posfcio
interessante), Frankfurt am Main, 1991.
curso que desenvolvi para a moral. Sua "teoria dos direitos fundamen-
tais", alm disso, ajudou-me na compreenso da dialtica entre igual-
dade jurdica e factual
34
De outra parte, ele sugere a uma interpre-
tao de normas jurdicas que foi criticada por Klaus Gnther e por
mim
35
Segundo essa interpretao, a compreenso deontolgica de
normas deve permitir que se chegue a uma compreenso equivalen-
te de contedos de valor correspondentes. Alexy v muito bem a dife-
rena entre os dois modos de observao: "O que prima facie parece
ser o melhor no modelo de valores o que se deve cumprir prima facie
no modelo de princpios; e o que definitivamente o melhor no mo-
delo de valores o que se deve cumprir em definitivo no modelo de
princpios. Portanto, princpios e valores diferem apenas devido a seu
carter deontolgico, por um lado, e a seu carter axiolgico, por ou-
tro"36. Mas a disputa gira em torno do "apenas": "No direito, trata-se
apenas do que se deve cumprir. Isso depe a favor do modelo de prin-
cpios. Por outro lado, na argumentao jurdica no se tem qualquer
dificuldade quando se toma o modelo de valores como ponto de par-
tida, ao invs do modelo de princpios"
37
. Alexy desenvolvera essa tese
sob a forma de um modelo de otimizao ou ponderao (que inclua
anlises de custo-benefcio).
Ele desenvolve essa posio com mais um argumento. A dife-
renciao rgida entre pontos de vista deontolgicos e axiolgicos no
serviria para as normas jurdicas, as quais, por regulamentarem ma-
trias relativamente concretas, tm de ser justificadas tanto em face
dos objetivos polticos e valores ticos quanto sob os pontos de vista
morais. Alexy antecipa minha resposta de que na fundamentao de
normas jurdicas sempre se trata (em sentido dworkiniano) apenas
de uma precedncia relativa dos argumentos de princpio em relao
aos argumentos de demarcao de objetivos; seno a forma jurdica
(e a validao das normas jurdicas enquanto deveres) necessariamente
sofreria danos, j que desde sua origem o direito partilha com a moral
a tarefa de resolver conflitos interpessoais, mas sem servir em pri-
34. Cf. R. Alexy, Baden-Baden, 1985; nesse meio tempo foi publicado: R. Alexy,
Begriff und Geltung des Rechts, Freiburg!Mnchen, 1992.
35. Cf. K. Gnther, Der Sinn fr Angemessenheit, Frankfurt am Main, 1988, pp.
268-276; Habermas, 1992, pp. 309ss.
36. Alexy, 1985, p. 133.
37. Idem, ibidem.
meira linha efetivao de fins coletivos- tal como acontece com as
polticas
38
Alexy no se d por satisfeito com essa rplica. Pois ao
tratar do carter deontolgico (e portanto incondicionado) da vali-
dao do dever- carter que eu gostaria de ver preservado nas nor-
mas jurdicas-, ele o entende no sentido de uma validao univer-
sal, que inclua todos os sujeitos capazes de agir e de utilizar a lingua-
gem; com isso, ele torna as coisas fceis para si: normas jurdicas ape-
nas vinculam uma comunidade histrica de pessoas, limitada no tem-
po e no espao, e portanto no podem ser "deontolgicas" naquele
sentido estrito.
Quanto a isso deve-se dizer que a expresso "deontolgico" re-
fere-se em primeiro lugar apenas a um carter obrigatrio codifica-
do de maneira binria. Normas so ou vlidas ou invlidas, enquan-
to valores concorrem pela primazia em relao a outros valores e
precisam ser situados caso a caso em uma ordem transitiva. O cdigo
de uma diferenciao anloga verdade entre mandamentos "cer-
tos" e "errados" e a respectiva incondicionalidade de sua reivindica-
o normativa de validao permanecem intocados pela restrio do
campo de validao a uma comunidade jurdica particular. No inte-
rior de um campo de validao como esse, o direito se apresenta dian-
te de seus destinatrios, assim como antes, munido de uma reivindi-
cao de validao que exclui uma pesagem dos direitos segundo o
modelo da ponderao de "bens jurdicos" precedentes ou menos
importantes. A maneira de avaliar nossos valores e a maneira de de-
cidir o que " bom para ns" e o que "h de melhor" caso a caso, tudo
isso se altera de um dia para o outro. To logo passssemos a consi-
derar o princpio da igualdade jurdica meramente como um bem
entre outros, os direitos individuais poderiam ser sacrificados caso a
caso em favor de fins coletivos; no caso de uma coliso, deixaria de
ocorrer o "recuo" de um direito em relao a outros, sem que ele
tivesse que perder com isso sua validade.
evidente que se trata aqui de algo mais que um mero embate
por palavras; mostra-o a maneira como entendemos o princpio da
proporcionalidade, que orienta a jurisdio nos casos de coliso. Dado
que os direitos desempenham no discurso jurdico o papel de razes
ponderveis entre si, Alexy v nisso a confirmao de sua concepo,
38. Cf. Habermas, 1992, pp. 516ss.
segundo a qual se podem tratar os princpios como valores. Afinal, real-
mente pode haver boas razes para um enunciado em maior ou me-
nor nmero, ao passo que a proposio em si mesma ou verdadeira
ou falsa. Supomos a "verdade" como qualidade "imperdvel" dos
enunciados, mesmo que possamos avali-los com base em razes que
conforme o caso justificam que os consideremos verdadeiros. A dife-
rena entre o modelo de princpios e o de valores evidencia-se no fato
de que apenas em um caso nico que se mantm o ponto de refern-
cia de uma reivindicao validade "incondicionada" ou codificada
de forma binria: as proposies normativas gerais empregadas (entre
outras) pelo tribunal para a justificao de uma sentena (singular)
valem aqui como razes cuja tarefa autorizar-nos a considerar corre-
ta a deciso que se d ao caso. Se por outro lado, as normas justificadoras
forem entendidas como valores que se trazem ad hoc para dentro de
uma ordem transitiva por uma eventualidade qualquer, ento a sen-
tena resulta de uma ponderao de bens. Logo, a sentena ela mes-
ma uma sentena de valor e reflete de maneira mais ou menos ade-
quada uma forma de vida que se articula no mbito de uma ordem
concreta de valores; por outro lado, no entanto, ela deixa de estar refe-
rida alternativa entre a verdade e a falsidade da deciso tomada. Com
tal assimilao de mandamentos que se aproximam a sentenas de valor,
surge a legitimao para um espao de mensurao subjetiva. Mas
enunciados normativos e enunciados avaliativos comportam-se de
maneira gramaticalmente distinta. A discreta assimilao de enuncia-
dos de um tipo por enunciados do outro tipo priva o direito de sua
reivindicao de validao de dever claramente talhada, e que caberia
resolver discursivamente. Com essa reivindicao, desaparece tambm
a tranqilizadora coao justificao: o direito positivo devia ficar
submetido a ela pela simples razo de estar protegido por sanes e
por lhe ser permitido interferir sensivelmente nos direitos liberdade
de pessoas que viessem a se comportar de maneira transgressiva.
Algo semelhante vale para a assimilao de discursos de aplicao
e de fundamentao
39
Alexy v bem as diferenas na lgica do ques-
39. No posso dedicar-me aqui respectiva discusso entre Alexy e Gnther:
K. Gnther, "Criticai Remarks on Robert Alexy's 'Special case Thesis"', Ratio ]uris,
vol. 6, 1993, pp. 143-156; R. Alexy. "Justification and Application of Norms",loc. cit.,
pp. 157-170.
tionamento, que em um dos casos visa justificao de proposies
normativas gerais luz das conseqncias para casos exemplares pre-
visveis, e que no outro caso visa justificao de sentenas singulares
luz de normas que se pressupe serem vlidas. Mas ele no logra
esclarecer determinados fenmenos, tais como as diferenas do arran-
jo comunicativo entre legislao e jurisdio, por exemplo. Pois essas
diferenas, de maneira lgico-argumentativa, resultam dos princpios
de generalizao e de adequao, que so diretivos em discursos de fun-
damentao e aplicao. Nos discursos de fundamentao, por exem-
plo, em que no pode haver pessoas sem envolvimento, deixaria de
existir o papel de um terceiro imparcial, que a propsito determina a
estrutura do discurso judicial. Quando inclumos a distino entre dois
tipos de discurso, desaparece o fundamento racional em favor de uma
diviso funcional de poderes, que se justifica a partir das diversas pos-
sibilidades de recurso a tipos determinados de razes. As razes com
as quais o legislador poltico tiver fundamentado as normas j decidi-
das (ou as quais ele poderia ter mobilizado racionalmente para tal fim)
simplesmente no estaro disposio da justia e da administrao
quando se for aplicar ou implementar essas mesmas normas. Isso as-
sume um sentido crtico sempre que a justia e a administrao tm de
tomar decises que contribuam para a formao continuada do di-
reito, ou sempre que tm que assumir tarefas legislativas veladas -
tendo de se expor, dessa maneira, a outras coeres legislativas que no
as previstas na diviso tradicional de poderes. (Da decorre, por exem-
plo, do ponto de vista jurdico-poltico, a exigncia de que haja fruns
que se posicionem criticamente em face da justia, bem como formas
de participao administrativa, funes de ombudsman etc.)
( 3) A crtica de Gunther Teubner visa ao que essencial. Primeiro,
ele sada a diferenciao dos aconselhamentos em discursos e negocia-
es (bem como a diferenciao dos discursos segundo diversas formas
da argumentao- pragmtica, tica, mural e jurdica). Quando, po-
rm, em face do pluralismo de discursos, no se leva em considerao o
fechamento semntico de cada um deles e a indiferena de uns em rela-
o aos outros (como se d com Lyotard, por exemplo), surge logo na
seqncia o problema que interessa a Teubner. Pois no caso da coliso
preciso preocupar-se com a conciliabilidade dos diferentes discursos:
"After the move to pluridiscursivity, the success of Habermas' theory
depends on a plausible solution to the collision of discourses': Precisa-
mos de procedimentos - Teubner fala de "rational metaprocedures
for interdiscursivity"- de acordo com os quais possamos decidir que
matrias entre que aspectos devem ser regulamentadas em primeiro
lugar, ou ento qual dos diferentes aspectos deve ter precedncia entre
os que tratam de uma e mesma matria. Teubner coloca-me diante da
alternativa de escolher entre a heterarquia de discursos em igualdade
de direitos e a hierarquizao sob a liderana de um superdiscurso; e ele
imagina que eu atribua teoria do discurso o papel de um superdiscurso
como esse. Mas as coisas no so bem assim.
certo que a elucidao de questionamentos pragmticos, ticos e
morais, bem como a anlise das regras argumentativas e dos tipos dis-
cursivas correspondentes so tarefas filosficas, em primeira linha; mas
a filosofia desenvolve um discurso entre muitos outros e explica at
mesmo por que no pode haver metadiscursos. Sob uma tica sociol-
gica, por isso que os filsofos dispem tanto quanto outros cientis-
tas de to pouco privilgio em assuntos pblicos. Em todo caso, eles
podem se deixar questionar como especialistas sobre as respectivas
matrias, ou ento intrometer-se enquanto intelectuais, mesmo sem
ser chamados; mas no podem pretender para si mesmos, de modo
algum, o papel institucional de um rbitro.
Minhas reflexes ligadas teoria do discurso encaminham-se para
a auto-seletividade dos questionamentos: a lgica dos respectivos dis-
cursos tambm delineia transies racionais de um discurso para ou-
tro. A reflexo a seguir serve apenas como uma ilustrao disso. me-
dida que na articulao e ponderao de polticas seja relevante a esco-
lha de recursos e estratgias racional-finalistas (com base em informa-
es empricas) preciso j terem sido dadas preferncias suficiente-
mente claras e capazes de proporcionar o consenso. Se as prprias pre-
ferncias so controvertidas, porque nelas se chocam interesses opos-
tos, ento preciso encontrar os ajustes adequados ao procedimento (e
nos discursos morais que cabe decidir sobre a justeza e honestidade
dos procedimentos). No entanto, se, em vez de haver pouca clareza em
relao s preferncias, realmente ocorrer que elas sejam controversas,
ento cabe aos envolvidos, em discursos ticos, chegar a acordos m-
tuos sobre sua forma de vida e identidade coletiva, a fim de que eles
garantam para si mesmos orientaes comuns de valor. Se em vez de
conflitos de interesse carentes de ajustes houver conflitos 4e valor inso-
lveis, a as partes precisam abandonar o plano em que se encontram
para alcanar posies nicas, sob um ponto de vista moral acerca das
regras de convvio; e embora esse ponto de vista moral seja mais abstra-
to, ele ter sido suposto em comum e atender eqitativamente os inte-
resses de todos. Este apenas um modelo de relaes interdiscursivas, e
a seu lado h muitos outros modelos possveis. O que importa aqui,
apenas, que as transies no se fixem em um superdiscurso; elas
decorrem muito mais da lgica do questionamento de um discurso
em particular, e tm como resultado que se privilegie o que seja bom em
face do que seja propositado, e o que seja justo em face do que seja bom.
No caso de uma coliso, as razes morais "fisgam" as razes ticas, e as
razes ticas, as pragmticas; e isso porque o respectivo questionamen-
to, to logo se torne problemtico em seus prprios pressupostos, trata
ele mesmo de indicar a direo em que lhe cabe transgredir de maneira
racional. O fato de que os ajustes precisem estar em consonncia com
os valores ticos bsicos devidamente reconhecidos, e de que estes, por
sua vez, precisem estar em consonncia com princpios morais vlidos,
resultado da lgica dos questionamentos e das concatenaes
interdiscursivas que eles mesmos regulam.
Com certeza, essa "auto-seletividade" da proposio de questes
s pode funcionar enquanto a seleo dos questionamentos e a escolha
de aspectos sob os quais se deve tratar uma matria controversa no
forem, elas mesmas, controversas. Uma "coliso discursiva" ocorre, po-
rm, quando os envolvidos no logram decidir em conjunto, por exem-
plo, se o caso em questo um conflito de interesses passvel de solu-
o por um acerto, ou se um conflito de valores, para o qual no se
pode ter uma soluo como essa; ou ento se a questo no caso espe-
cfico de ordem moral ou de ordem tica; ou ainda se a matria de
que se trata carece de uma regulamentao poltica ou se ela juridi-
camente regulamentvel etc. J que no h metadiscursos para pro-
blemas de segunda ordem como esses, tambm aqui tem-se de recor-
rer a procedimentos juridicamente institucionalizados; pois esses s
correspondem a uma pr-seleo medida que tudo que se vai nego-
ciar tenha de ser negociado na linguagem do direito e de acordo com
pontos de vista jurdicos (desde que uma das partes envolvidas o queira).
Os procedimentos jurdicos devem sua competncia reguladora, no
caso das colises discursivas, ao fato de o cdigo do direito ser inespe-
cfico demais para ter sensibilidade em face da "lgica dos questiona-
mentos". No h procedimento jurdico que classifique as matrias se-
gundo o tipo de questionamento. E embora isso seja til do ponto de
vista procedimental, j que assim as decises se estabelecem em qual-
quer caso, mesmo que na ocorrncia de colises discursivas, a situao
toda acaba sendo insatisfatria do ponto de vista substancial, j que
dessa maneira no se pode excluir que se chegue a ajustes sobre valores
conflitantes, nem que se decidam questes ticas sob o ponto de vista
moral, nem que assuntos privados se politizem ou que se tomem os
campos da ao e se ordenem juridicamente etc. Por outro lado, s
possvel deparar com esses "erros de classificao" pela circunstncia
segundo a qual os procedimentos jurdicos tanto possibilitam quanto
mantm intactas as argumentaes, ou seja, desencadeiam discursos
sem intervir na lgica interna deles. na medida em que isso d certo
que a auto-seletividade dos questionamentos passa a funcionar
40

Isso no significa de modo algum, no entanto, que o discurso ju-
rdico deva ser utilizado como superdiscurso. Quem prope tal coisa
Teubner; e para tanto ele se apia em duas suposies problemticas:
(a) os diversos discursos de que o discurso jurdico se apropria caso a
caso so incomensurveis entre si, e (b) o papel especfico do discurso
jurdico consiste em trazer os demais discursos a um denominador
comum, para dessa maneira torn-los compatveis uns com os outros.
Sobre (a): Teubner, para explicar o que entende por incomensu-
rabilidade (em um sentido ainda juridicamente inespecfico), toma
como exemplo o direito privado internacional. Isso j teria de dar
conta, desde o incio, do problema da criao de regras para as coli-
ses que surgissem nos casos individuais entre as ordens jurdicas que
diferissem nacionalmente. Segundo essas "regras de coliso" decide-
se caso a caso se cabe usar o direito privado prprio ou estrangeiro;
mas essas metarregras, por sua vez, so formadas a partir da perspec-
tiva do respectivo direito prprio. Por isso, quando se d a aplicao
das diferenas entre o direito privado prprio ou estrangeiro, diferen-
as que so respectivamente constatadas a partir da perspectiva pr-
pria, ocorre que o problema de partida apenas se reproduz em um
nvel de reflexo mais elevado: "ln vain do discourse collisions search
for one central meta-discourse. There is only a plurality of decentralized
40. Cf. ]. Habermas, "Vom pragmatischen, ethischen und moralischen Gebrauch
der praktischen Vernunft': ln: Erliiuterungen zur Dskursethk. Frankfurt am Main, 1990,
pp.117s.
meta-discourses that reformula te collisions in their own idiosyncratic
language': Mediante essa descrio - wietholteriana - os direitos
privados internacionais, que s podem concretizar o singular"do" direi-
to privado internacional no plural das muitas ordens jurdicas nacio-
nais, servem como exemplo da problemtica geral do "acordo mtuo"
entre discursos que constituem mundos estranhos uns para os outros.
Embora esses discursos no sejam semanticamente fechados, no sen-
tido de serem incompreensveis uns para os outros, eles so regidos por
racionalidades e conceitualidades bsicas diferentes e inconciliveis
entre si, de modo que o que falso ou de menor importncia em um
universo pode ser correto ou prioritrio em outro.
Essa incomensurabilidade de tipo semelhante ao do conflito
intraestatal entre as comunidades integradas em torno das respectivas
concepes do que seja bom, e que por exemplo descrevem o "aborto"
de perspectivas distintas, de modo que a identidade do fato como tal se
torna difusa em decorrncia da falta de uma perspectiva valorativa co-
mum. Se isso for assim, porm, cria-se para Teubner uma conseqncia
desagradvel: com sua concepo de incomensurabilidade, ele tacita-
mente coloca o discurso tico em situao privilegiada em relao a to-
dos os outros tipos de discurso. Isso contradiz a premissa da igualdade
de importncia entre todos os discursos, da qual deve resultar uma ine-
vitvel assimetria do "acordo mtuo" entre eles. Voltarei em breve a isso.
De fato a assimetria que Teubner explica com base nas regras de
coliso do direito privado internacional o produto contra-intuitivo
de uma demarcao de itinerrio terica ainda presa tradio da fi-
losofia da conscincia. Quando se parte de sistemas ou discursos que
constituem o prprio mundo segundo premissas prprias qual fossem
um sujeito transcendental, ento s se pode conceber o "acordo mtuo"
com base na observao recproca de forma intencionalista e de tal
maneira que um "enseje" ao outro o desenvolvimento das respectivas
operaes. Essa estratgia terica contra-intuitiva porque ignora a
circunstncia- e o discernimento hermenutico bsico- de que nin-
gum pode chegar com um outro a um acordo mtuo sobre o que quer
que seja se no dominar o sistema dos pronomes pessoais que podem
transformar-se uns nos outros, e se no souber como produzir uma
simetria entre as perspectivas intercambiveis da primeira e da segunda
pessoas, no mbito de uma interao que se possa observar a partir
da perspectiva de uma terceira pessoa.
No mais, o direito privado internacional s pode servir de exem-
plo para isso enquanto um direito desencadear inevitavelmente os pr-
prios conflitos com outros direitos sob premissas prprias, tal como
ocorre nas ordens jurdicas nacionais de Estados soberanos. Mas so-
mente no perodo entre 1648 e 1914 os Estados foram "soberanos"
no sentido de no estarem submetidos a uma conveno de direitos
humanos internacionalmente obrigatria, nem de haverem positivado
direitos humanos nas prprias constituies. Pois to logo seja esse o
caso, o teor universalista dos direitos humanos acaba se impondo so-
bre todas as regulamentaes concretas, passando pela legislao do
direito privado. A presso bilateral de um sistema de direitos huma-
nos e fundamentais exercida efetivamente tanto de dentro quanto de
fora, e que passou a ser efetiva nesse meio tempo, certamente no
exclui a disputa intercultural em torno da interpretao desses direi-
tos. Mas o discurso sobre os direitos humanos, por sua vez, infor-
mativo para as contendas jurdicas disputadas diante de cortes inter-
nacionais e que so decididas de uma maneira ou de outra. Ao menos
possvel conceber sem contradies uma condio cosmopolita fu-
tura, o que demonstra que o exemplo das regras de coliso no com-
prova de modo algum a inarredabilidade das assimetrias que ocor-
rem no direito privado internacional.
Sobre (b): Na concepo de Teubner, o papel do superdiscurso
deve caber ao direito, porque o direito que se comporta em face de
todos os outros discursos sob a conscincia de que eles constituem
mundos incomensurveis uns para os outros e de que eles, por causa
de suas relaes assimtricas, tm de se tornar reciprocamente "in-
justos". O medium do direito compensa essa "injustia" medida que
se apropria sua maneira de todos os discursos que encontra no uni-
verso social que o circunda, tornando-os compatveis uns com os ou-
tros. Segundo essa concepo, portanto, o direito est especializado na
compatibilizao do que inconcilivel, em sentido gramatical; natu-
ralmente, apenas sob premissas prprias que ele tem sucesso nessa
tarefa, j que tambm o discurso jurdico, apesar de tudo, deve apre-
sentar a qualidade da incomensurabilidade: "Justice can be realized
to the degree as a concrete legal discourse is simultaneously able,
externally, to incorporate the rationalities of other discourses and,
internally, to observe its own requirements oflegal consistency". O que
caracteriza o discurso jurdico e sua "lgica prpria" no apenas a
coerncia normativa, ou seja, a ligao de cada um dos novos casos
rede das decises tomadas at ento, mas sim um questionamento
especfico: como se pode tratar com igualdade o que igual e com
desigualdade o que desigual (how to treat new cases alike/not alike).
Isso significa, ao mesmo tempo, uma assimilao das racionalidades
apropriadas de novos universos discursivas ao prprio padro de tra-
tamento igual. O direito "senhor" sobre igualdade e desigualdade.
Esse padro subjacente "comparao" da "justia compensativa"
em face de discursos incomensurveis e que portanto s podem se com-
portar de forma "injusta" em relao uns aos outros (no sentido herme-
nutico-estetizante de "injusto': segundo Derrida e Lyotard). Com esse
nivelamento assimilativo Teubner explica tambm a "impudncia" e o
"ecleticismo" de uma jurisdio que segue descaradamente a palavra
de ordem da "ponderao de bens"- "be it balancing between prin-
cipies, between values, or even between interests".
Mesmo que aceitssemos a descrio de incomensurabilidade e
"injustia" segundo Teubner (de um tipo desconstrutivista, mais ele-
vado), a concepo do direito como um "superdiscurso" no poderia
ser convincente por duas razes (pelo menos). Por um lado, o princ-
pio do tratamento igual no serve como uma caracterstica prpria do
direito, j que a moral maneira dela tambm ajuda esse mesmo prin-
cpio a obter validao. Direito e moral obedecem ao mesmo princ-
pio discursivo e seguem a mesma lgica de discursos de aplicao e
fundamentao. O que diferencia o direito da moral no o questio-
namento abstrato sobre como se devem regulamentar os conflitos in-
terpessoais segundo o interesse eqnime de todos, nem tampouco as
regras de argumentao da universalizao e adequao. O que h de
especfico nele no reside no discurso, mas sim na conformidade jur-
dica de normas- discursivamente fundamentadas e aplicadas- que
so firmadas politicamente, interpretadasvinculativamente e impostas
sob a ameaa de sanes estatais. Ligados forma jurdica esto tam-
bm a diferenciao e autonomizao de discursos de fundamentao
e aplicao, a coero especfica na direo de uma exatificao das
regras, da coerncia de sua concatenao e da consistncia do decidir.
Essas qualidades do cdigo jurdico exigem uma "traduo" dos argu-
mentos pragmticos, ticos e morais, assim como dos resultados de
negociaes que ingressam no sistema jurdico por meio de aconse-
lhamentos e resolues do legislador poltico e aos quais a justia pode
se referir ao fundamentar suas sentenas. Por outro lado, isso no li-
bera, sob hiptese alguma, a prxis decisria do juiz de que ela precise
considerar o sentido deontolgico da validao das normas jurdicas.
Se a justia realmente pudesse mover-se livremente no mbito de uma
ordem de valores flexvel, como afirma Teubner, e se dependesse de
reduzir princpios e demarcaes de objetivos, normas e valores ao
denominador comum dos "bens jurdicos" e ainda "ponder-los" uns
em relao aos outros, ento os discursos jurdicos assumiriam na ver-
dade o papel de discursos paternalistas e substituintes de um auto-
entendimento tico-poltico, do qual os cidados estariam sendo priva-
dos. certo que a prxis dos tribunais superiores oferece exemplos do
privilgio tcito que se d a uma tica dos valores em relao ao direi-
to e moral, mas uma conseqncia como essa provavelmente j no
vem ao encontro do sentido de Teubner.
Sobre o teor poltico do paradigma procedimental
( 1) Sou grato a Ulrich K. PreuB por traar os contornos do pano
de fundo sobre o qual se desenrola uma tradio especificamente ale-
m do pensamento jurdico, de modo que s agora se evidencia nele o
ponto alto de uma ligao entre o direito e o poder comunicativo. Com
certeza faz parte da tradio liberal em geral definir o Estado de direi-
to com base no antagonismo entre um direito que preserva liberdades
individuais e um poder poltico que concretiza fins coletivos; nesse
contexto, remete-se esse "poder estatal" a uma origem "brbara", au-
tctone e intocada pelo direito: capacidade de dominao fsica
41

Mas nas sociedades politicamente civilizadas do Ocidente esse anta-
gonismo no foi acentuado at chegar ao ponto de uma luta entre
princpios opostos; ao contrrio, ele sempre foi apreendido como uma
oposio que caberia balancear no Estado de direito. Na Alemanha, ao
contrrio, o que se teve diante dos olhos foi uma concorrncia insol-
vel entre a integrao poltica pelo direito, de um lado, ou ento pelo
poder poltico, de outro. Aqui a discusso entre especialistas do direito
41. Cf., p. ex., Ch. Larmore, "Di e Wurzeln radikaler Demokratie': Deutsche Zeitung
fr Philosophie, 41, 1993.
APNDICE A FACTICIDADE E VALIDAO 365
pblico liberais e conservadores inflamou-se a partir da questo sobre
em que medida se deveria submeter o poder monrquico a um disci-
plinamento jurdico. A "substncia" do Estado corporificada no exr-
cito, na polcia e na burocracia, que alguns temiam e outros feste-
javam, manteve a tal ponto a aura de um poder essencialmente irra-
cional e superior a todo o restante, que mesmo a esquerda jamais lo-
grou conceber a democracia de outra forma seno como uma sobera-
nia principesca invertida, transferida da cabea do monarca para os
ps do povo. Por isso a democracia continuou sendo, mesmo para
seus defensores, um projeto estatista.
Sobre esse pano de fundo entende-se a idia de Marx de uma
"morte paulatina do Estado"- uma radicalizao do saint-simonismo
herdado de Friedrich Engels, segundo o qual a dominao "poltica"
de pessoas sobre pessoas se deveria transformar na administrao "ra-
cional" das coisas. Essa idia fascinou-me desde o incio. Pois atravs
de Carl Schmitt e seus discpulos essa tradio de uma glorificao
do "elemento poltico" do poder estatal teve continuidade para alm do
fim do regime nacional-socialista, no qual, a propsito, essa glorificao
teve seu ponto culminant
2

Assim como PreuB, tambm eu devo estmulos importantes
antitradio dos "juristas controversos"
43
, de raiz marxista, em espe-
cial a Hermann Heller, Franz Neumann, Otto Kirchheimer e Wolfgang
Abendroth. Evidentemente, na direo oposta os especialistas do di-
reito pblico desenvolveram a idia que PreuB tem razo em destacar:
eles deram seqncia "suprassuno" democrtica da substncia de
dominao presente no poder estatal, sobretudo sob o ponto de vista
de crtica ao capitalismo e favorvel a uma reestruturao da organi-
zao socioeconmica da desigualdade. De minha parte, no entanto,
desenvolvi a noo de uma "racionalizao" do exerccio do poder
administrativo (de forma imanente, em um primeiro momento) pela
via de uma reconstruo do teor normativo peculiar ao direito e ao
Estado democrtico de direito. isso- e no a proximidade a mestres
que, de quando em quando, fazem algum esquecer o que aprendeu
42. Cf. minha recenso sobre as teses de doutoramento de R. Koselleck e H.
Kesting do ano de 1960: J. Habermas, Kultur und Kritik, Frankfurt am Main, 1973, pp.
355-364.
43. Cf. Kritische Justiz (org.), Streitbare Juristen. Eine andere Tradition, Baden-
Baden, 1988.
com eles- que pode explicar a razo de eu no ter tratado expressa-
mente dessas fontes
44
Todavia, ao olhar retrospectivamente vejo uma
deficincia, sim, no fato de eu no haver investigado em pormenor as
tendncias que hoje fazem do processo democrtico o instrumento de
uma dominao de maiorias que trata de excluir minorias fortes. Pos-
sivelmente, a constelao hoje modificada, em que as estruturas de
classe foram dissolvidas pela segmentao mais acentuada de popula-
es tornadas suprfluas e pelo desleixamento da infra-estrutura de
bairros e regies inteiras, tambm precisasse ter conseqncias no plano
normativo - sob a forma de direitos a veto e direitos minoritrios e
sob a forma de instncias advocatcias para os que se vem compe-
lidos cada vez mais para fora dos espaos pblicos estabelecidos e que
tm chances cada vez menores de melhorar sua situao com as pr-
prias foras, ou ento de fazer valer sua voz. A tendncia destruio
do Estado social e o surgimento de uma subclasse nas sociedades in-
dustriais desenvolvidas carece de uma anlise acurada tambm sob o
ponto de vista normativo do recurso efetivo, e sob igualdade de chances,
aos direitos de participao poltica.
Com PreuB, gostaria de insistir na idia de que nem no paradig-
ma jurdico liberal, nem no paradigma jurdico socioestatal se leva a
srio ou se esclarece a coeso interna entre direito e poder poltico.
Somente um conceito de poder que acabe com a falsa alternativa entre
direito e poder poltico pode chegar a isso; o poder que nasce do uso
pblico das liberdades comunicativas dos cidados do Estado irma-
na-se criao legtima do direito.
Por fim, PreuB prope questes com as quais j me ocupei em
outros momentos
45
Em muitos casos, as coisas se do de tal maneira
que as matrias que cabe regulamentar juridicamente tambm tm que
ser discutidas ao mesmo tempo sob pontos de vista pragmticos, ti-
cos e morais. Contudo, o aspecto da justia reivindica primazia sobre
os outros aspectos. Caso queira ser legtimo, o direito politicamente
44. Pontos de contato foram oferecidos pelas reflexes de Jrgen Seifert sobre a
"constituio como frum", dedicadas de forma nada casual memria de A. R. L.
Gurland: do mesmo autor, cf. "Haus oder Forum. Wertsystem oder offene Verfassung".
ln: J. Habermas, Stichworte zur 'Geistigen Situation der Zeit', Frankfurt am Main,1979.
pp. 321-339; l tambm se encontra bibliografia complementar. Cf. nesse nterim J. P.
Mller, Demokratische Gerechtigkeit, Mnchen, 1993.
45. Cf. Posfcio 4. ed. de Faktizitat und Geltung.
firmado por escrito e concernente a uma comunidade jurdica con-
creta tem de estar em consonncia com proposies morais bsicas.
Entendo a complexa reivindicao de validao das normas jurdi-
cas, por um lado, como a pretenso de considerar os interesses par-
ciais estrategicamente firmados de uma maneira compatvel com o
bem comum; e, por outro lado, como a pretenso de fazer valer prin-
cpios de justia no mbito do horizonte de uma forma de vida espe-
cfica, marcada por constelaes valorativas determinadas. A gera-
o de poder comunicativo e de direito legtimo torna necessrio que
os cidados no recorram a seus direitos democrticos exclusivamente
como se eles fossem liberdades subjetivas, ou seja, a partir de interesses
prprios, mas sim enquanto autorizaes legtimas a um emprego
pblico das liberdades comunicativas, ou seja, a um emprego delas
orientado pelo bem comum. De outra parte, h boas razes para que
os cidados no sejam juridicamente coagidos a isso. Por isso ne-
cessria a habituao a instituies da liberdade no mbito de uma
cultura poltica liberal - e necessria no sentido de uma exigncia
funcional. Por se ter de evitar uma doutrinao poltica, no se deve
entretanto transpor irrestritamente a pergunta emprica pelas condi-
es de uma socializao poltica favorvel a uma exigncia normati-
va por valores e virtudes polticas. PreuB mesmo, em outro contexto,
fez aluso a que no se pode ter grandes pretenses quando se exi-
gem virtudes pblicas.
Isso tambm pode ser motivo para a sugesto de transmutar os
conflitos de valores, que no se podem resolver como se fossem con-
flitos ticos, em conflitos de interesse passveis de acerto. No consi-
dero que isso se justifique do ponto de vista normativo, porque a
redefinio de valores sob a forma de interesses pode resultar em uma
danificao das identidades. "Valoraes intensas" subjazem aos ideais
sob cuja luz se articulam um projeto de vida existencial ou um jeito
de viver cultural. A fora relativa dos valores varia; em alguns casos
questes de segurana ou sade so mais importantes que questes
de justia distributiva ou de educao; em outros casos, d-se o in-
verso. Mas relaes de valores como essas s podem ser alteradas atra-
vs de discursos de auto-entendimento, e no por meio do estabeleci-
mento de acertos. Negociaes s so sensatas quando as reivindica-
es ou interesses concorrentes referem-se aos mesmos bens ou a bens
comparveis. Em negociaes, as partes tm, desde o incio, de che-
gar a uma posio comum sobre as dimenses do que seja relevante
-como no caso dos primary goods de Rawls (ou seja, bens coletivos
socialmente reconhecidos e partilhveis, tais como salrios, tempo
livre, segurana social e indenizaes sociais monetrias em geral).
medida que o estabelecimento de acertos estender-se sobre o prprio
sistema de referncia dos bens, ento se ter que fixar a fortiori quais
as relevncias inegociveis- isto , quais so os "valores fundamen-
tais" constitutivos da identidade dos participantes e constitutivos,
portanto, da autocompreenso deles. A confuso entre valores funda-
mentais e interesses um erro categorial que acarreta muitas conse-
qncias. Amor ou respeito no podem ser trocados por dinheiro no
plano poltico, tampouco se pode trocar a lngua materna ou a con-
fisso religiosa por postos de trabalho. O que interfere nas definies
de identidade no passvel de acerto. Golpes desse tipo, a propsito,
corresponderiam a um atentado contra a dignidade humana e se-
riam inadmissveis, at mesmo por razes jurdicas.
(2) A poltica social do Estado constitui o ponto mais central
do Estado social e da compreenso socioestatal do direito. Desde que
os direitos fundamentais sociais esto garantidos sob a forma de segu-
ros obrigatrios e vinculados aos salrios contra os riscos do mundo
do trabalho (tais como doena, acidente, invalidez, desemprego e
idade- ainda que sob a negligncia, at hoje, dos encargos do tra-
balho domstico e da educao dos filhos, especificamente ligados
questo de gnero) uma preveno burocrtica da existncia ocu-
pou o lugar das obrigaes tradicionais de amparo. Com essa trans-
formao, no se firmou a conscincia do pertencer a uma comuni-
dade cuja consistncia se deve no apenas a relaes jurdicas abs-
tratas, mas solidariedade, de maneira imediata. Entre clientes iso-
lados que fazem valer reivindicaes de benefcios ante burocracias
estatais de bem-estar, no foi possvel regenerar as relaes de soli-
dariedade j decadas. Gnter Frankenberg interessa-se pela face nor-
mativa desse processo; ele cr que a forma correta de implementa-
o deve ser precedida de uma correta compreenso normativa dos
direitos sociais. Da advm a pergunta: "Why care?"
Frankenberg considera insuficiente a fundamentao relativa dos
direitos fundamentais sociais (defendida tambm por mim), segundo
a qual cabe a estes ltimos assegurar (entre outras coisas) as condi-
es de vida necessrias a que se faa uso, sob igualdade de chances,
dos direitos privados liberdade e dos direitos polticos cidadania
- cuja fundamentao absoluta. Essa estratgia de fundamentao
que confere prioridade ao asseguramento da autonomia privada e p-
blica, volta-se contra os efeitos de um paternalismo do Estado de bem-
estar. Os cidados precisam ser capazes de fazer uso efetivo de seus
direitos em favor de uma conformao autnoma da prpria vida;
por isso, para que cheguem constatao de suas competncias for-
malmente asseguradas, eles tm que se pr nesse lugar atravs de um
servio estatal, conforme o caso. Frankenberg apresenta duas restri-
es contra essa concepo, uma boa e uma no to boa.
O princpio "ajuda para a auto-ajuda" s satisfatrio no que diz
respeito s pessoas que ou esto de posse plena de suas foras ou um
dia alcanaro o status de maioridade (como as crianas), ou s pes-
soas que podem recuperar suas foras e competncias (como ocorre
com doentes ou, de outra maneira, com pessoas preteridas ou cujo
desenvolvimento mental fica abaixo da mdia). Diferente disso adis-
ponibilidade de ajudar pessoas desamparadas e dbeis, ou o amparo a
pessoas que sofrem sem possibilidade de cura. Evidentemente, essa
assistncia tem um valor intrnseco e no se confunde com a funo
que desempenha em favor da produo ou restaurao de autonomia.
Esse impulso moral elucidativo, que aponta para obrigaes positivas,
certamente no pode ser traduzido de maneira imediata em um plano
poltico onde necessrio haver uma "diviso moral do trabalho", at
mesmo por razes organizacionais
46
Normalmente, um sentimento
de solidariedade baseado na cultura poltica ir expressar-se no apoio
a polticas e programas de ajuda correspondentes.
Frankenberg d outra direo ao argumento ao propor a tese
de que a referncia s condies de surgimento da autonomia pri-
vada e pblica conduziria a uma concepo unilateral dos direitos
sociais. Estes correriam o perigo de degenerar at se tornarem ins-
trumentos de restaurao da fora de trabalho ou da qualificao da
participao civil. Apenas quando os direitos sociais forem fun-
damentados de modo absoluto, ou seja, como partes elementares
dos direitos condio de membro de uma comunidade que se
conserva a sensibilidade para relaes solidrias entre "partcipes":
"Instead of underprivileging social rights as 'implied' or 'relative' ...
46. Cf. H. Shue, "Mediating Duties': Ethics 98, jul. 1988, pp. 678-704.
it seems more plausible to argue for social rights as self-incurred
obligations to limit one's autonomy in arder to realize it in society".
Frankenberg, se o entendo bem, em face dos conceitos dicotomiza-
dores de autonomia privada e pblica, gostaria de levar em conta algo
como uma autonomia social de cada indivduo que se deveria efetivar
em comunidade. A isso subjaz a intuio de que a leitura possessivo-
individualista de direitos subjetivos deve ser suplantada em favor de
uma compreenso solidarista. Disso advm a conseqncia comuni-
tarista de que um reavivamento da substncia tica da coletividade
pode atuar opositivamente s tendncias desintegradoras do sistema
jurdico. Frankenberg responde pergunta "Why care?" com um apelo
por mais "civic virtue", mais "communal spirit" e um "sense of soli-
darity" mais acentuado.
Considero essa concepo no apenas irrealista, mas tambm
problemtica, porque atribui uma fora integradora muito pequena
ao direito -como nico medi um pelo qual se poderia assegurar uma
"solidariedade com estranhos" em sociedades complexas- e um po-
tencial universalista muito grande aos vnculos pr-polticos de co-
munidades informais. Talvez ainda se espelhe nessas atribuies de
importncia a herana do primeiro socialismo, que com face de Jano
olhava ao mesmo tempo para frente, em direo a um futuro emanci-
pado, e para trs, em direo a um passado idealizado, querendo
suprassumir as foras sociointegrativas das comunidades solidrias
corporativas, familiares e de vizinhana j exauridas, transform-las e
resgat-las sob as condies modificadas de uma sociedade industrial.
Seja como for, Frankenberg cr que no se pode em primeira linha
compreender os direitos sociais sob o ponto de vista moral de uma
viabilizao equnime da autonomia privada e pblica. O verdadeiro
problema consistiria em como poder mobilizar uma conscincia de
solidariedade que tornasse aceitvel, nos limites de uma comunidade
eticamente integrada, a restrio da prpria autonomia em benefcio
de outros partcipes.
A essa concepo de um jogo das liberdades privadas em que to-
dos os saldos ficam zerados subjaz, porm, uma oposio antidialtica
entre autonomia privada e pblica. Se, ao contrrio se toma como
ponto de partida um enfoque intersubjetivista, segundo o qual os di-
reitos derivam do fato de se pertencer a uma associao de juriscon-
sortes livres e iguais e segundo o qual esses mesmos direitos conquis-
A FACTICIDADE E VALlDAAO 371
tam legitimidade somente com base no reconhecimento recproco das
mesmas liberdades, ento a solidariedade evocada por Frankenberg, e
j conhecida das relaes concretas de reconhecimento da interao
simples, preserva para o prprio direito uma fora estruturadora. Sob
uma forma abstrata, a solidariedade continua sendo um recurso social
de que a autodeterminao democrtica dos cidados precisa se ali-
mentar, caso deva surgir da um direito legtimo. S so legtimas as
regulamentaes que tratam com igualdade o que igual e com desi-
gualdade o que desigual, ou seja, as que tambm asseguram liberda-
des subjetivas de modo efetivo; e s se devem esperar regulamenta-
es legtimas como essas quando os cidados fazem uso de suas li-
berdades comunicativas em comum, de maneira que todas as vozes
tenham chances iguais de ser ouvidas. Assim, o recurso efetivo s au-
tonomias privada e pblica, que se pressupem mutuamente, ao
mesmo tempo uma condio para que os direitos civis sejam adequa-
damente interpretados e garantidos, alm de utilizados de maneira
cada vez mais abrangente em seu teor universalista. Pelo fato de que a
reproduo do direito, considerada normativamente, sempre signifi-
ca a efetivao de uma associao de jurisconsortes livres e iguais,
qual todos os partcipes esto vinculados no respeito eqnime de uns
pelos outros, no surge nenhuma lacuna no processo circular da
viabilizao e asseguramento recprocos da autonomia privada e p-
blica, ao menos no para uma autonomia social que devesse ser pre-
enchida pela solidariedade dos partcipes de maneira diversa da que
alis j resulta do status prprio ao cidado de um Estado.
(3) Filosofias do direito, ainda que no sejam escritas para o
aqui e agora, tambm dispem de um teor poltico e diagnstico para
a poca em que surgem, medida que espelham at certo ponto o
contexto que lhes prprio. notrio que a fora de exploso poltica
da filosofia do direito hegeliana instigou diversas geraes a reagi-
rem com passionalidade. Apesar das indicaes lisonjeiras de Dick
Howard, evidente que meu texto no ocasiona nenhuma compara-
o com Hegel, nesse sentido. De qualquer modo, os diagnsticos po-
lticos de Dick Howard e Gabriel Motzkin so motivo de alegria para
mim. Pois freqentemente deparo com reaes diferentes.
Com certeza um acontecimento da histria universal como o
colapso do Imprio Sovitico obriga qualquer um a repensar sua
posio poltica; faz muito tempo, no entanto, que defendo um refor-
mismo radical
47
Apesar de todas as mudanas de minha posio te-
rica48, vinculo teoria do discurso do direito um sentido radicalmen-
te democrtico. Tal inteno reconhecida pela anlise que Howard
faz da importncia que o mundo da vida e a sociedade civil assumem
nessa teoria e por sua busca da herana revolucionria que ele acaba
por encontrar na cultura poltica das liberdades comunicativas a
desencadeadas. Igualmente correta parece-me ser a descrio feita por
Motzkin da constelao poltica a que reajo. Ele apreende com exa-
tido a situao interna da Repblica Federal da Alemanha amplia-
da, mesmo que talvez se devesse falar de um "extremismo de centro",
mais do que de um "extremismo de direita": "The demise of the left
hab liberated the right from its servitude to the center: no longer does
it need liberalism as the best defence for antiliberalism ... The criticai
enterprise. . . is not one of dismantling the power structure and re-
placing it by another, but rather one of buttressing the existing power
structure against the threat looming from the right, whether the po-
liticai, the economic or the religious right':
Comentrios sociolgicos: mal-entendidos e estmulos
Quando retornei a uma faculdade de filosofia aps doze anos de
trabalho de pesquisa em um instituto de cincias sociais, chamou-me
mais a ateno do que antes o fato de que s vezes os filsofos, com
base em suas competncias prprias, se acreditam capazes de emitir
juzos sobre fatos empricos sem sequer ter tomado conhecimento da
complexa bibliografia especializada sobre o assunto. Essa atitude de
mandarim levou-me a fazer uma observao mordaz, que agora ci-
tada por Mark Gould, s que voltada contra mim mesmo
49
Mas no
so apenas os filsofos que lidam de maneira pr-cientfica com o co-
nhecimento emprico; h tambm socilogos que preparam toda uma
47. Cf. }. Habermas, "Nachholende Revolution und linker Revisionsbedarf". In:
Die nachholende Revolution, Frankfurt am Main, 1990, pp. 170-204.
48. Tentei dar conta disso pela ltima vez em 1990, no Prefcio nova edio de
Strukturwandels der Offentlichkeit.
49. Cf. }. Habermas, "Treffen Hegels Einwnde gegen Kant auch auf die Diskurs-
ethik zu?': In: }. Habermas, 1990, p. 30.
filosofia sem abdicar da perspectiva metodolgica da prpria rea de
especialidade - isto , que aparecem como filsofos em pele de cor-
deiro sociolgica. Nisso, raramente pode se manisfestar originalidade,
como ocorreu sem dvida alguma com Niklas Luhmann; em outros
casos, manifesta-se antes uma certa ingenuidade.
( l) Se por um lado Mark Gould arrisca-se muito pouco a sair de
sua morada parsoniana, ao mesmo tempo ele se atreve a emitir tantos
juzos, que sua competncia na rea especfica (que tenho em alta conta
j no de hoje) acaba se ligando s vezes a uma insensibilidade her-
menutica assustadora. Em todo caso, ele compreende to pouco a
postura pluralista de minha teoria (enfatizada j desde o Prefcio) que
chega a confundir quase tudo.
Quando no se pretende estar restrito a reflexes normativas
sobre uma teoria da justia, ou anlise de conceitos fundamentais
decisivos, ou a consideraes jurdicas sobre a metodologia da pr-
xis decisria judiciria (o que tambm legtimo, com certeza), en-
to no se pode construir uma filosofia do direito fechada em si
mesma, como ainda se fazia nos tempos de Hegel. Por isso procedi
de modo a desenvolver primeiro o questionamento geral- da rela-
o entre facticidade e validao- com base na teoria do agir comu-
nicativo, para depois explicar a funo sociointegrativa do direito,
luz dessa teoria. Foi ento que confrontei a perspectiva normativa
da tradio jurdica racional objetivao do direito empreendida
pelas cincias sociais, a fim de dar outra importncia metodolgica a
essa anlise filosfica no mbito de uma teoria social que procedesse
reconstrutivamente, sem deixar de satisfazer exigncias descritivas,
e que assumisse seu enfoque a partir de uma "perspectiva dupla".
Isso, no entanto, no significa de modo algum um apagamento de
diferenas na reconstruo do direito empreendida a partir da pers-
pectiva interna do sistema jurdico, que procurei levar a cabo nos
captulos III a VI. Essa reconstruo racional dos direitos, dos prin-
cpios do Estado de direito, da prxis decisria judiciria e de sua
relao com o poder legislativo o que mais faz preservar a auto-
suficincia de uma teoria do direito normativamente orientada. A
comparao entre direito e moral exige at mesmo reflexes de teo-
ria moral, ou seja, reflexes filosficas em sentido mais estrito, da
mesma forma que a investigao dos discursos jurdicos de aplica-
o exige reflexes de metodologia jurdica. S os dois captulos se-
guintes cumpriro a mudana de perspectiva em direo a uma teo-
ria da democracia no mbito das cincias sociais.
Essas anlises particularmente centradas no processo de legiti-
mao no servem ao objetivo de uma sociologia do direito e dos sis-
temas polticos constitudos em conformidade com o Estado de di-
reito. Mais que isso, cabe ao modelo de um ciclo poltico do poder
(desenvolvido nessas anlises) tornar plausvel que a autocompreen-
so normativa das ordens jurdicas modernas (apreendida de forma
reconstrutiva) apia-se sobre uma base real, bem como demonstrar
de que maneira essa autocompreenso se encaixa na realidade de
sociedades altamente complexas. Pois o resultado dessas anlises
50
-e eis o que importou para mim nos excursos sociolgicos- ofe-
rece o gabarito com o qual se pode julgar o teor do paradigma jur-
dico procedimentalista que concerne s cincias sociais, conforme in-
troduzido no ltimo captulo. Assim como se d com os paradigmas
liberal e do Estado de bem-estar social, tambm subjaz a esse terceiro
paradigma determinada interpretao da sociedade como um todo a
partir da viso do sistema jurdico. Para isso certamente foi necessrio
um retorno perspectiva performativa interna do sistema jurdico e
de seus integrantes. medida que a teoria estabelece em seu todo
uma relao com a prxis, ela visa, segundo declaro na concluso do
livro, a uma mudana da pr-compreenso falvel, em cujo horizonte
no apenas os especialistas em direito, mas tambm os cidados e
seus polticos participam do processo de interpretao constitucio-
nal e da efetivao do sistema de direitos, mediante uma estratgia de
diviso do trabalho.
Essa concepo democrtica da relao entre teoria e prxis
ignorada por Gould, porque ele mesmo parte da noo instrumental
de uma Aufkliirung sociolgica da justia como agncia de reforma
social. Ele exige uma "jurisprudence rooted in social science", caben-
do sociologia o papel de uma autoridade que ensina a agir: "Suggest-
ing that courts implement equitable standards rests on a preliminary
theory of social development that attempts to discover an immanent
progression from within our liberal legal structure': Gould no com-
preende que apresento uma filosofia do direito com a qual defendo
uma compreenso paradigmtica do direito modificada- e no uma
50. Cf. Habermas, 1992, pp. 464-467.
teoria social que, ao mobilizar o ativismo judicirio, deva contribuir
para mudar a sociedade, especialmente suas relaes de produo.
Considero ainda mais provocativo que ele no acompanhe a j
mencionada mudana de perspectiva metodolgica e que portanto
deixe recair sobre si mesmo a confuso de planos analticos de que
vem acusar-me. Do contrrio ele no cairia na tentao de tirar con-
cluses sobre meu conceito de ao a partir de determinaes da "si-
tuao ideal de fala"- um conceito que s teve um lugar para si na
teoria da verdade. por essa via ilustre que ele chega ao diagnstico
de que eu confundiria normas com valores, valores com posies de
interesse e uma orientao segundo valores com preferncias; ou ain-
da pior: eu operaria com um conceito atomstico e empirista do agir
social, no faria distino entre limitaes factuais da situao acional
e outras situaes, normativas, teria uma compreenso utilitarista das
obrigaes morais, e assim por diante. Isso tudo so artefatos de uma
leitura precavida. As nicas diferenas srias nesse plano dos concei-
tos bsicos resultam do fato de eu no partilhar a compreenso no-
cognitivista da moral e da vinculao a valores tal como defendida
por Parsons, e portanto no excluir "valores morais" da esfera do "ra-
cional': Gould contenta-se com asseverar: "I believe that there is an
irreducible, non-rational component of moral principies." Em outro
momento ele tambm "cr" que os valores do "individualismo insti-
tucionalizado" deveriam encontrar acesso ao sistema jurdico. No se
trata aqui de questes de f, e sim de argumentao filosfica.
As longas digresses sobre o princpio da proporcionalidade e do
"excesso" na justia do direito privado vm bem ao encontro do desen-
volvimento que descrevi remetendo-me expresso "materializao
do direito", de origem weberiana. No entanto, essas digresses nada
tm a oferecer crtica do procedimentalismo, nem de um ponto de
vista (a) imanente, com referncia norma procedimental jurdica da
liberdade contratual; nem muito menos (b) na transposio a proce-
dimentos de argumentao juridicamente institucionalizados. Nem
mesmo (c) na distino entre "equity" e "equality" consigo encontrar
um ponto de vista novo.
Sobre (a): A liberdade contratual, de acordo com a compreen-
so liberal, deveria pr disposio das relaes entre as pessoas do
direito privadas um procedimento que garantisse justia procedi-
mental "pura": enquanto as partes cumprissem as prescries formais,
o resultado deveria ser considerado correto ou "justo': Com a cres-
cente desigualdade das posies econmicas de poder, fortuna e
proventos, foi se tornando cada vez mais pronunciado o carter fic-
tcio de uma "livre declarao da vontade" - advinda de situaes
sociais e em correlao com a liberdade de fechamento de contratos.
Da se explicam as correes socioestatais empreendidas em relao
ao direito dos contratos, em cujo contexto a mxima interpretativa
da jurisdio (unconscionability) destacada por Gould conquistou,
tambm ela, seu significado atual. Entretanto, Gould interpreta erro-
neamente tal evoluo ao tentar demonstrar, com base nessa mxi-
ma, de que maneira os "valores" materiais da justia social ingressam
no direito formal e de que maneira eles pem em questo uma con-
cepo jurdica procedimental, em termos gerais. A partir da mate-
rializao do direito dos contratos, o que mais se evidencia que com
a alterao dos contextos sociais verificados determinadas condies
fticas de uma aplicao indiscriminadora do procedimento passa-
ram a fazer parte da conscincia pblica. No paradigma jurdico libe-
ral, a expectativa de justia associada liberdade contratual generali-
zada tambm havia sido dependente, ao menos de maneira implcita,
do cumprimento dessas mesmas condies. Eis por que se podem
entender as correes socioestatais como uma efetivao do mesmo
prindpio de distribuio eqitativa de liberdades de ao subjetivas,
princpio que tambm estivera subjacente compreenso liberal do
direito. No princpio da separao entre forma e contedo (se que a
norma procedimental precisa mudar nessa direo) tambm no
muda o fato de que uma aplicao indiscriminadora deva se tornar
possvel em um contexto social modificado.
Sobre (b): Mesmo que a interpretao de Gould procedesse, no
se poderiam deduzir da quaisquer objees a minha compreenso
"procedimentalista" do direito. Pois o tipo de procedimento consul-
tivo e decisrio juridicamente institucionalizado sobre o qual este pa-
radigma se apia difere em todos os aspectos essenciais da figura do
contrato. Diversamente de uma norma procedimental jurdica da li-
berdade contratual, talhada apenas ao gosto da liberdade de arbtrio
e cuja tarefa assegurar a justia procedimental pura, o que se d
aqui o entrecruzamento de processos de acordo mtuo com outros,
de convenes, bem como a ocorrncia de "procedimentos" jurdicos
e discursivos tais, que com eles s se garanta a justia procedimental
"incompleta': No mais, as condies de comunicao, que nada fa-
zem seno assegurar o livre trnsito de informaes e razes "dispo-
nveis", alm de possibilitar com isso solues de problemas e proces-
sos de aprendizagem, continuam dependendo do envio de contri-
buies substanciais; elas no podem mais ger-las por si s. Gould
tem razo em observar que o princpio de se dever tratar com igual-
dade o que igual e com desigualdade o que desigual ir permane-
cer vazio enquanto no tivermos critrios adequados de compara-
o. Isso porm no um argumento contrrio, mas sim favorvel a
uma concepo que v no asseguramento de liberdades de ao sub-
jetivas iguais algo dependente da clareza que os envolvidos possam
ter em relao a uma interpretao adequada das carncias em ques-
to e em relao aos pontos de vista relevantes na comparao das
situaes tpicas de vida; e que o faam assumindo seu papel decida-
dos do Estado, ou seja, fazendo um uso pblico de suas liberdades
comunicativas, para ento chegar a uma postura comum em face des-
sas questes, segundo procedimentos democrticos. Tudo isso, caso
queiramos evitar o paternalismo, no pode ser abandonado apenas
s decises de uma justia nica (mesmo que a atuao dela se orien-
te segundo o Estado social). Essa concatenao interna (e recproca)
entre autonomia privada e pblica, quando a entendemos correta-
mente, no de forma alguma trivial, mas constitui, sim, o mago
normativo do paradigma procedimentalista.
Sobre (c): Gould pretendeu distinguir entre "equality': no sentido
da igualdade abstrata de direitos, e "equity': no sentido de uma igual-
dade da aplicao dos direitos referida a casos concretos. Essa questo
terminolgica no teria maior interesse caso no estivesse vinculada
critica ao "formalismo" de uma concepo de direito "liberal" (em sen-
tido pejorativo). Segundo a concepo de Gould, a teoria do discurso
de aplicao (que devo a Klaus Gnther) est condenada a permane-
cer presa a uma concepo abstrata de igualdade de direitos ( equality)
e a no conseguir cumprir a idia da igualdade de contedos jurdicos
(equity), j que ela separa drasticamente a fundamentao e a aplica-
o das normas: "The meaning of a principie can only be determinated
in the light of its consequences and thus its 'justifiability' and 'appropria-
teness' are always intermingled". Em face disso, Gnther remeteu ao
papel lgico-argumentativo diverso que os casos concretos assumem
em discursos de fundamentao e discursos de aplicao.
Em discursos de fundamentao eles servem como exemplos pa-
dronizados hipoteticamente ponderados, com base nos quais so si-
muladas as possveis conseqncias de um seguimento geral das nor-
mas; no discurso de aplicao so os casos srios faticamente ocorri-
dos que se submetem deciso, mediante a considerao de sua
concreo plena. Ao passo que l se pe prova uma possibilidade de
generalizao de uma prxis, consideradas as conseqncias que pos-
sam ser exemplificadas com base em casos individuais tpicos e previ-
sveis, o que se d aqui uma explicao sobre a norma que, dentre
todas as normas vlidas, seja adequada a todas as caractersticas de
um caso conflituoso que ocorreu de fato. Com "equity" Gould enten-
de justamente esse tratamento eqnime, concreto e talhado de acor-
do com a peculiaridade de uma situao dada. Contudo, o que o tra-
tamento jurdico eqnime justamente no pode fazer referir-se de
maneira exclusiva complexa constelao dos que esto envolvidos
de forma imediata. Como membros do universo de jurisconsortes com
direitos iguais, estes ltimos podem recorrer a que se os trate com igual-
dade; e essa referncia a "todas as outras" normas assegura o conjunto
das normas fundamentadas que a comunidade jurdica constitui, ou
seja, as normas prima facie vlidas. Por sua vez, essas regras s de-
sempenharo um papel constitutivo medida que forem reconhecidas
a fortiori como sendo vlidas, justamente em um momento anterior
ocorrncia dos casos atuais; ou seja, elas precisam "subsistir" antes de
serem aplicadas a conflitos que estejam ocorrendo. Essa relao tam-
bm se espelha nas formas de comunicao dos respectivos processos
consultivos ou decisrios - sejam eles legislativos ou judicirios. No
que respeita fundamentao, todos os envolvidos (ainda que de forma
indireta, na maioria das vezes) devem participar de maneira equ-
nime (isto , sem privilgio ou discriminao); a aplicao das normas
aceitas como fundamentadas, por sua vez, feita no caso em particular
com base na viso de um terceiro, que imparcial, e que atua como
representante de todos, ainda que os envolvidos no conflito sejam
"ouvidos" sobre sua viso controversa do caso.
Gould parece no ver o problema central que precisa ser resolvido
nesses discursos: a soluo de colises normativas, ou seja, a deciso
racional entre candidatos prima facievlidos, que concorrem pela "ade-
quao" a um caso dado, por assim dizer. Mais que isso, Gould tem em
vista uma situao especfica, que tambm tem sua importncia: casos
AP!\NDICE A FACTICIDADE E VALIDAAO 379
de tratamento social desigual que s podem ser resolvidos quando fo-
rem modificadas as relaes de trabalho, formas de organizao, estru-
turas familiares etc. implicitamente discriminadoras. Mas em geral isso
s possvel com a implementao de novos programas legais; esses
casos, portanto, dizem respeito em primeira linha ao legislador polti-
co e no justia. A canalizao de propsitos de reforma para a socie-
dade por meio de tribunais superiores ativistas e esclarecidos no que
diz respeito s cincias sociais ala a prxis da Suprema Corte norte-
americana durante o New Deal condio de um caso normal; ao lon-
go do tempo, porm, essa prxis conduziria a um paternalismo judici-
rio inconcilivel com os princpios do Estado democrtico de direito.
(2) At aqui, minha rplica segue as regras usuais do jogo argu-
mentativo cientifico, ou ao menos tenta agir dessa maneira: depara com
objees, e na seqncia da reconstruo dessas objees apresenta suas
respostas. Luhman, o verdadeiro filsofo, pratica outro estilo de refle-
xo: ele trata de perscrutar o todo com alguns comentrios- cautelo-
sos s na aparncia. Aqui se trata da apreciao artesanal do alcance e
sustentabilidade de um empreendimento, para alm da vontade de es-
tar certo. De qualquer maneira, cada um de ns trilha seu caminho, e
preciso ver onde se vai e quo longe se chega. No mais, tenho a sensa-
o de que Luhmann- ao longo de uma discusso duradoura, com a
qual sempre aprendi- ainda no agiu com um grau to alto de pron-
tido hermenutica, nem jamais deu tanto espao ao principio da ne-
gligncia. J que permanecer aberto e seguir adiante prprio s dis-
cusses, deposito minha confiana nas continuaes e limito-me aqui
a uns poucos comentrios sobre algumas das observaes.
Quod omnes tangit ...
51
- uma bela reminiscncia, mas que no
bem correta como se apresenta, j que a questo da participao inclu-
siva de todos os jurisconsortes no procedimento no se coloca nem em
relao a assuntos de herana, nem mesmo em desavenas jurdicas,
mas apenas com referncia legislao nacional de um Estado demo-
crtico. Aqui ela garantida pelos demais direitos de comunicao e
participao, entre outros pelo direito geral a eleies. No discurso de
aplicao institucionalizado sob a forma de tribunal, que de um modo
j conhecido limita a participao, assegura-se a referncia suposta
51. O texto de Luhmann foi publicado em alemo com esse ttulo em: Rechts-
historisches o u r n a ~ 12, 1993, pp. 36-56.
"concordncia de todos" pelo fato de se ter de usar um direito vigente.
A validao dessas normas depende do procedimento democrtico de
um poder legislativo apoiado sobre discursos de fundamentao e cu-
jas resolues via de regra dizem respeito "a todos': Com isso no pre-
tendo de maneira alguma "externalizar" um problema de jurisdio na
"direo da democracia poltica': mas simplesmente trato do problema
de legitimao situando-o onde ele deve estar, de acordo com a auto-
compreenso das democracias ligadas ao Estado de direito. Na Alema-
nha, foi com essa concepo que o positivismo democrtico da lei con-
seguiu se impor na Repblica de Weimar (Kelsens entre outros, e ape-
nas de maneira pstuma), opondo-se a uma tradio jurdica marcada
pela monarquia constitucional. Mas isso provavelmente apenas parte
do captulo jurdico no livro da "nao adiada".
natural que toda essa escaramua no chega sequer a tocar na
questo verdadeira, e levada muito a srio, sobre a maneira pela qual o
sistema de instituies pode lidar afinal com as idealizaes inevit-
veis, j instaladas no agir comunicativo; ou seja, com idealizaes que
por elas mesmas j criam fatos sociais. Luhmann, como era de espe-
rar, pe o dedo na ferida de uma operao de destranscendentalizao
que se volta oposio kantiana entre o inteligvel e o emprico,
veladamente ontolgica, para ento dilu-la em meio aos excedentes
de uma transcendncia intramundana, desveladamente idealizadores.
Em seguida Luhman se afasta, deixando-nos nas mos uma relao
tensa entre facticidade e validao. O que lhe interessa sobretudo o
carter das reivindicaes de validao universal que tratam de supe-
rar o tempo (embora elas mesmas estejam historicamente situadas);
ou seja, interessa-lhe o sentido momentaneamente inverso dos acrs-
cimos de imputabilidade invariante e de uma identidade das signifi-
caes lexicais e sintticas empreendidos ao longo do tempo. Ele de
opinio que essas idealizaes "paralisam o tempo" e sugere em vez
delas descries que "diluam temporalmente" as idealizaes. "Todas
as identidades (e enfatizo: todas!) so criadas por meio da avaliao
seletiva de complexos de eventos j decorridos e continuamente recons-
trudas em sua seletividade. preciso no apenas pressup-las, mas
tambm produzi-las." Mas o que a descrio correta?
Surpreendentemente, Luhmann, que do contrrio reflete sobre
tudo, deixa de refletir sobre determinada classe de premissas: deduzir
a tenso entre facticidade e validao pendendo para o lado da factidade
APf.NDICE A FACTICIDADE E VALIDAAO 381
de seqncias observveis(!) de acontecimentos construdos no tem-
po e no espao s trivial na aparncia. Somente o nominalismo que
subjaz a essa formao conceituai voltar o olhar ao que h de peculiar
no tempo e na contingncia; a partir do que peculiar tem-se que ex-
plicar o geral como uma construo igualmente fugaz, j que nesse
universo terico todas as distines visam ao que peculiar. Luhmann
pergunta pela unidade entre facticidade e validao e supe a priori
que ela se produz por uma operao que de sua parte (a partir de ou-
tras perspectivas sistmicas) pode ser observada como algo que de-
corre no tempo. Essa estratgia conceituai nominalista trai uma deci-
so que em Luhmann- assim como em Davidson ou Derrida- atua
enquanto cmplice, como uma deciso prvia no-tematizada. Ao con-
trrio do que pensa Luhmann, a teoria dos sistemas no deixou para
trs, em hiptese alguma, as alternativas conceituais realistas-nomi-
nalistas que nasceram da dissoluo do paradigma ontolgico. Pois esse
processo de dissoluo teve continuidade com a irrupo de impulsos
contingenciais subseqentes: do nominalismo medieval, passando pelo
empirismo clssico, at alcanar um segundo empirismo, historica-
mente aplicado, e que hoje se manifesta sob muitos disfarces, mas sem-
pre com a mesma operao de singularizao. Esse nominalismo recen-
tssimo uma resposta irrupo do pensamento histrico, que se ini-
cia no sculo XVIII, quando se dilui no apenas a natureza observada
no fluxo contingente dos acontecimentos, mas tambm a cultura no
rumor das ocorrncias comunicativas ou na vertigem dos significantes
-cultura que, embora elucidada a partir da perspectiva do partici-
pante, v-se reduzida a uma segunda natureza, por meio do estranha-
mento. O fato de as filosofias surgidas sob a gide da ps-modernida-
de se abandonarem de maneira inconsdenteao turbilho das figuras de
pensamento nominalistas integra claramente o delineamento das mar-
cas de uma modernidade que sempre deveu suas conquistas de liber-
dade, como ainda agora, ao pathos antiplatnico.
Essa caracterstica, porm, de reduzir o geral ao particular ali-
mentou-se cada vez de um pressuposto paradoxal prprio ao que
geral. Isso tem incio no sculo XIII (o mais tardar), com o apego in-
consistente dos nominalistas a uma determinidade de coisas singula-
res que so-em-si. Se a subdiviso conceituai do mundo em gneros e
espcies deve ser uma obra subjetiva empreendida pelo esprito hu-
mano, que opera com signos, a fim de elaborar suas impresses a par-
tir de coisas individuais e chegar a um saber sobre as coisas, o trabalho
abstrativo no pode simplesmente ocorrer de maneira arbitrria, mas
tem de conservar para si um fundamentum in re, de modo que as com-
paraes feitas pelo sujeito partam de critrios que se mantenham em
relao com as prprias coisas. Essa inconsistncia deu motivo in-
vestigao epistemolgica da atividade construtiva de um intelecto que
no continuasse sendo imitativo por muito tempo, mas sim que pro-
cedesse de maneira inquisitiva e que fizesse perguntas natureza ao se
aproximar dela- eis a a situao de partida do empirismo e da filo-
sofia transcendental. Da reviravolta lingstica provinda dessa revira-
volta mentalista, no momento em que ela se vinculou filosofia trans-
cendental, surgiu ento um empirismo inteligente, ligado a universos
semnticos, e que continua no dando conta da natureza paradoxal
de sua tentativa nominalista de singularizar tambm as generalidades
simblicas. Quando Luhmann enfatiza que "todas as identidades ...
so criadas", ele faz uso de uma generalizao que s se pode reduzir
inteiramente ocorrncia do processo de generalizao caso se exija
do sistema de referncias (da cincia ou da pessoa) uma autoconsti-
tuio de generalidades que s pode ser descrita de maneira parado-
xal. Antes, porm, que se faa dessa misria uma virtude, em uma ati-
tude triunfante, talvez a lembrana histrico-filosfica possa levar as
pessoas a fazer uma pausa e ponderar o preo do a priori nominalista
em comparao com um enfoque alternativo.
Quando algum se livra da obsesso por uma objetivao exclu-
sivamente observadora e se envolve com a perspectiva interna de uma
abordagem compreensiva em face dos mundos simbolicamente es-
truturados, ao qual quem teoriza necessariamente pertence de uma
maneira pr-teortica, a sim que se pode escapar desapaixonada-
mente da ascendncia nominalista. Dessa posio que se v que as
relaes entre o geral, o especfico e o particular(!) j esto instaladas
desde a origem, por assim dizer, nas comunicaes subjetivamente
constitudas das nossas formas de vida simbolicamente estruturadas,
e que elas no precisam de nenhuma dissoluo assimtrica- da mes-
ma forma que a tenso entre facticidade e validao tambm no pre-
cisa de um abrandamento assimtrico da tenso, seja em uma direo
(nominalista), seja em outra (platnica). No mundo em que nada se
recebe seno em troca de um pagamento tambm h que se pagar um
preo por isso. Esse preo consiste no desacoplamento temporrio entre
os enunciados que podem ser feitos a partir de uma perspectiva parti-
cipativa (testvel) e os enunciados sobre o que s se pode mostrar ao
observador no mbito de uma estratgia conceituai nominalista: por
exemplo, enunciados objetivos sobre como as formas culturais de
vida surgiram na histria natural, sobre qual a aparncia das constan-
tes da natureza sob as quais elas podem se reproduzir sozinhas etc.
Mas por que razo no se deveria deixar isso ao encargo de outras
cincias? preciso sonhar mais uma vez o sonho empirista da cincia
nomolgica nica, embalado agora em um tule certamente mais are-
jado e festivo da poiesis distinguidora, prpria teoria dos sistemas?
Sob as condies do pensamento ps-metafsico, sequer considero que
haja um "preo" a pagar pela renncia a uma teoria universal.
Quando se cumpre a mudana de perspectiva sugerida, no entan-
to, desaparece a coero sistemtica que obriga a propor as perguntas
que se impem a Luhmann: a pergunta pela natureza local de todas as
argumentaes, a pergunta pelos efeitos excludentes de todos os discur-
sos, a pergunta pelos teores normativos do conceito de racionalidade
etc. certo, como j revela a forma gerundiva, que idealizaes so ope-
raes que cumprimos aqui e agora, mas as quais temos de cumprir de
maneira a no danificar o sentido delas que seja capaz de transcender o
contexto. certo, tambm, que o discurso civil de liberdade e igualdade
se constitui segundo regras prprias; mas de maneira que ele, enquanto
discurso universalista, submete-se como tala uma crtica a partir de den-
tro -j que justamente sua capacidade de autotransformao que o
distingue de outros discursos, como os descritos por Foucault. A raciona-
lidade comunicativa que desvenda o segredo do surgimento da legi-
timidade a partir da legalidade no pode "substituir" o dominador, j
que o lugar deste ltimo na democracia deve permanecer desocupado,
e no apenas em sentido literal. A contribuio paradoxal do direito (e
paradoxal somente primeira vista) consiste sim em que ele subjuga o
potencial conflituoso das liberdades subjetivas a desencadeadas, por
meio de normas que garantem a igualdade e que s podem exercer coer-
o enquanto forem reconhecidas como legtimas no terreno instvel
das liberdades comunicativas que a se desencadeiam.
Fontes dos captulos
(I) indito
(2) Reconciliation through the Public Use of Reason: Remarks on John
Rawls' Politicai Liberalism, The ]ournal of Philosophy, XCII, mar. 1995,
pp. 109-131
(3) indito
(4) verso ampliada de: The European Nation State- lts Achievements
and Limitations, Ratio Juris, 9, jun. 1996, pp. 125-137
(5) indito
( 6) Remarks on Dieter Grimm's 'Does Europe Need a Constitution?', Euro-
pean Law o u r n a ~ 1, nov. 1995, pp. 303-307
(7) in: Kritische Justiz. 28, 1995, pp. 293-319
(8) in: Ch. Taylor et alii. Multikulturalismus und die Politik der Anerken-
nung [Multiculturalismo e a poltica do reconhecimento]. f/m, 1993.
pp. 147-196
(9) verso ampliada de uma colaborao para a "Festschrift" em homena-
gem a Iring Fetscher: H. Mnkler (org.). Die Chancen der Freiheit. Mu-
nique, 1992, pp. 11-24
(I O) in: U. PreuB (org.). Zum Begriff der Verfassung [Sobre o conceito de
constituio]. f/m, 1994, pp. 83-94.
(I 1) em ingls in: Cardozo Law Review, vol. 17, mar. 1996, Part II, pp. 14 77-
1558
385
ndice de nomes
Abendroth, Wolfgang 366
Alexy, Robert 60, 354, 373, 380
Alter, P. 247
Anderson 127
Apel, Kari-Otto 60, 344
Archibugi, D. 193, 21 O
Arendt, Hannah 270, 279
Aristteles 15, 20, 291
Bade, K. J. 264
Baier, A. C. 24
Baynes, K. 60, 63
Bedau, H. A. 216
Beiner, R. 245
Benhabib, Sheyla 60, 71, 86, 239
Berding, Helmut 148, 152
Berman, P. 241
Bernstein, Richard F. 300, 30 I
Bismarck, Otto von 122, 258, 266
Bluntschli, Johann Caspar 133, 153
Bckenfrde, Ernst Wolfgang 151
Bodin, Jean 282
Brubaker, Richard 258
Brumlik, Micha 1 98
Brunkhorst, Hauke 198, 199, 30 I
Bryde, B. O. 156
Caracalla 143
Carens, ). H. 259
Carter, )immy 210
Cavou r, C'lmillo Benso, Graf von 122
Cohn-Bendit, Daniel 251,259
Connor, W. 148
Cooper, R. 207
Czempiel, ErnstOtto 144, 198,209,223
Dahl, R. A. 160, 164, 165
Daniels, N. 69
Davidson, Donald 50, 51, 348
Derrida, Jacques 347,364,384
Doppelt, G. 171
Dummett, Michael 343
Dworkin, Ronald 40, 42, 70, 233, 244,
260
Elster, Jon 26
Emmer, P. C. 261
Engels, Friedrich 366
Enzensberger, Hans Magnus 222, 223
Fichte, Johann Gottlieb 197
Flick, Friedrich 219
Forst, Rainer 54, 60, 63, 89, 108, 111,
157,218
Foucault, Michel 308, 349, 384
Frankenberg, Gnther 376-378
Fraser, Nancy 237
Frederico II 196
Frowein,J.A. 163,174
Gadamer, Hans-Georg 301
Gehlen, Arnold 223
Gibbard,Allan 27-31,36
Giddens, Anthony 138, 195
Goffman, Erving 356
Gould, Mark 300, 373-379
Greenwood, C h. 171, 202, 205
Grice 349
Grimm, Dieter 177-181, 183
Guhenno, J. M. 143, 144
Gnther, Klaus 52, 226,227, 355, 357
387
Gurland, A. R. L. 367
Gutmann, Amy 232, 241
Habermas,Jrgen 16,19,20,47,49,50,
52,54,59,60, 71, 72, 79,81,91,94,
106, 117, 137, 152, 156, 164, 197,
199, 202, 211, 225, 230, 235, 241,
253, 254, 259, 267, 278, 300, 301,
306, 308, 310, 314, 319-321, 323,
345,354-356,361,366,367,373,375
Hare, Richard M. 14
Hart, H. L. A. 13, 69
Hauser, L. 16
Heath, J. 50
Hegel, G. W. F. 54, 71, 118, 122, 143,
157,194,208,220,233,319
Heidegger, Martin 41
Held, D. 193,210
Heller, Hermann 173
Hinsch, Wilfried 69
Hitler, Adolf 200
Hobbes, Thommas 92, 95, 101, 106, 130,
149,163,214,221
Hffe, Otfried 213,342
Honneth, Axel 54, 198, 222, 230, 308
Horkheimer, Max 22, 223
Howard, Dick 300, 372, 373
Hoy,D. 308
Huber, W. 204
Humboldt, Wilhelm von 54
Hume, David 23
Hurley, S. 213
Husserl, Edmund 353
Ipsen, H. P. 173
Isensee, J. 20 1. 212
Jacobson, Arthur J. 336
Jahn, B. 169
Jellinek 82
Joas, H. 308
Joppke, Ch. 175
Kaa, D. J. van de 256
Kambartel, Friedrich 325
Kant, lmmanuel 15, 23, 28, 43, 45, 46.
61,83.86,92,93,95, 104,118,126,
129, 159, 160, 185-197, 199,202-
204, 206, 208, 211, 214, 216, 217,
222,223,227,232,286,287,291,373
Kelsen, Hans 211
Kesting, Hanno 366
Kierkegaard, Sren 15
Kirchheimer, Otto 366
Knieper, R. 139, 195
Knig, S. 214,216
Korsgaard, Chr. M. 46
Koselleck, Reinhart 366
Kymlicka, W. 249
Lafont, Cristina 353
Larmore, Charles 117, 365
Leggewie, Claus 148
Lnin, W.I. 154, 223
Lenk, Hans 21
Lenoble, Jacques 300, 345-349, 351-353
LePre, E. 51
Lepsius, M. Rainer 122, 148
Lindholm, T. 208
Locke,John 213,214,286,291
Lbbe, Hermann 147,152,174
Luhmann, Niklas 380
Lukcs, Georg 194
Lyotard, Franois 358, 364
Maclntyre, Alasdair 305, 323
Mackie, J. L. 20, 25
Martens, Ekkehard 22
Marx, Karl 124
Maus,Ingeborg 154,157,159
McCarthy, Thomas A. 89, 308, 322
McDowell, J. 20, 21, 37,38
Mead, George Herbert 42, 54, 71,96
Michelman, Frank I. 269,271,272,274,
275,277
Milo,R. 98
Minow, Martha 335
Motzkin, Gabriel 300, 372, 373
Mller, J. P. 367
Mnkler, Herfried 126
Murswiek, D. 173
Mussolini, Benito 223
Napoleo 265
Nass, K. 171
Neumann, Franz 366
Niquet, Marcel 58
Nordhofen, Eckhard 16
Nye, J. S. 196
O'Neill, Onora 68
Offe, Claus 309
Ott, Konrad 58
Parsons, Talcott 376
Peirce, Charles S. 51
Peters, Bernhard 329,330
Plato 20
Popper, Sir Karl 14
Power, Michael 196
Prantl, Heribert 263
PreuB, Ulrich K. 300,365-368,385
Puhle, Hans 166
Putnam, Hilary 343
Quaritsch, Helmut 205
Quine, Willard Van Orman 325, 349
Rasmussen, David 300, 353, 354
Rawls, John 8, 36, 37, 52,61-101, l03-
ll4, ll6-ll8, 231, 233, 253, 262,
267,317
Raz, J. 167
Regan, T. 216
Rehg, William R. 60, 72, 338
Rhode, D. L. 236
Riedel, E. 204
Riedel, Manfred 21
Rorty, Richard 51, 74, 115,301
Rosenfeld, Michel 300, 326, 327, 330,
332-336
Rousseau,J.-J. 43,83, 129,159,213,282,
286,291
Rushdie, Salman 252
Sahlins, P. 149
Scanlon, T. M. 65, 74, 95, 96
Scelle, Georges 203
Schmid, Th. 251, 259
Schmidt, Th. M. 16
Schmitt, Carl 152-157, 161, 168, 169,
173, 181, 186, 203, 205, 212, 213,
218-226
Schndelbach, Herbert 22
Schulze, H. 127, 128, 133, 149, 193
Schwardtlnder, J. 213
Schwarz, G. 209
Searle, John 241
Seel, Martin 33, 34, 41, 42, 55
Seifert, Jrgen 367
Sen, A. K. 65, 95
Senghaas, Dieter 171, 195, 208, 223
Senghass, Eva 208
Shue, Henry 216,370
Shue, St. 213
Sima, B. 163
St. Pierre, Abb de 185
Stevenson 14
Strauss, Leo 336
Strawson, P. F. 13
Taylor, Charles 9,39,164,231-234,241,
242,244,250,255,256,272
Teubner, Gunther 300, 353, 358, 359,
361-365
Tugendhat, Ernst 22, 26, 27, 32-36, 46,
55,59
Verdross, A. 163
Vico, Giovanni Battista 325
Voltaire 196
Waldron 25
Wallerstein, Immanuel 139
Walzer, Michael 169-171, 233, 244, 258
W e b e ~ a x 85,124,149
Weer, D. van de 216
Wehler, Hans-Ulrich 147, 152
Weischedel, Wilhelm 43,126
NDICE DE NOMES 389
Weizsacker, Carl Friedrich von 144
Wellmer, Albrecht 51, 198, 301, 343, 348
Wiegand, E. 256
Williams, Bernard 37, 40, 65,95
Wilson, Woodrow 154, 199
Wingert, Lutz 13, 19, 51, 54, 89, 102,
118,323
Wittgenstein, Ludwig 38, 70
Wolf, Susan 250
Wolfrum, Rdiger 168,204
Wolin, Richard 41
Wright, Crispin 51, 343
Young, I. M. 67
~
...... ...,..,.
Editorao, Impresso e Acabamento
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HABERMAS. A Inclusão Do Outro - Estudos de Teoria Política

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