ADQUISICION DE SOCIEDADES

PROCESOS SOCIETARIOS Y
MERCANTILES RELACIONADOS
CON LA TRANSMISION DE
EMPRESAS Y SUS BIENES


Enrique Vigil Oliveros
OPA
Consideraciones:
De conformidad con nuestro ordenamiento
jurdico el Mercado de Valores esta dividido
en dos grandes entes. El Mercado de
Valores Primario que tiene por finalidad
colocar os valores de una sociedad. En
cambio el Mercado de Valores secundario
es donde se realizan las transacciones de
valores emitidos a travs de la oferta y la
demanda es alli donde encontramos a la
OPA.
CONSIDERACIONES
Participacin Significativa: Se
considera como participacin
significativa toda propiedad directa o
indirecta de acciones con derecho de
voto que represente una parte igual o
superior al 25 por ciento del capital
social de una sociedad que tenga al
menos una clase de acciones con
derecho de voto inscritas en una bolsa
de valores.
OPAS

Concepto:Consiste en la proposicin de compra
por parte de un accionista importante de la totalidad
o parte de las acciones de una empresa que cotiza.
.
Objetivo: En general es la toma de
control. Sin embargo, tambin puede
ser realizada para eliminar las
servidumbres en la Bolsa de
Valores(OPA de exclusin).
CLASES DE OPA
OPA Totalitaria: Concepto no recogido por
nuestra legislacin la cual solo nos habla
de OPA obligatoria, se da cuando se
propone una oferta de adquisicin mayor a
la participacin significativa es decir el 25%
o ms.
OPA Parcial: Se propone adquirir menos
de la participacin significativa.


CLASES DE OPA
Opas Amistosas Opas Hostiles: En las
OPAs Amistosas, se dice que se deben lanzar
con el consentimiento de todos los accionistas o
al menos del equipo gestor. De all el trmino.
No se debe confundir el sentido estricto del
contenido corporativo, para que exista una OPA
Amistosa, slo en necesario que exista el
conocimiento del equipo gestor o de los
accionistas, que se pretende lanzar una opa.
Se piensa erradamente que la OPA Amistosa es
aquella que obligatoriamente debe darse el
conocimiento y aprobacin para su lanzamiento,
bastar con el conocimiento de todos los
accionistas de una sociedad para que estemos
frente a una OPA Amistosa, en conclusin se
pueden dar las siguientes hiptesis:
Conocimiento y Aprobacin de los dems los
accionistas y equipo gestor.
Conocimiento pero no aprobacin del equipo
gestor y dems accionistas.
Conocimiento y aprobacin del equipo
gestor.(no todos los dems accionistas)

En las OPAs Hostiles se da la figura
cuando un accionista minoritario, un
grupo de accionistas minoritarios o un
tercero ajena a la sociedad lanza una
OPA pero sin conocimiento ni
aceptacin de su equipo gestor. En
este caso se pueden dar la siguiente
hiptesis:
Sin conocimiento ni aprobacin de su
equipo gestor.

Existen posiciones en las que sealan que la
OPA Hostil necesariamente se da en el caso que
no exista aprobacin por parte de los rganos
sociales, particularmente nuestra posicin
discrepa en este punto. Si partimos que las
acciones son propias de los accionistas, es decir
los accionistas ejercen el derecho de propiedad,
en ese sentido no existe impedimento para que
un accionista disponga de sus acciones, pero
siempre dentro de la normatividad societaria, por
ello bastar que comunique a los rganos
sociales su decisin, no se da en estos casos el
derecho preferente de los socios, porque se trata
de acciones con derecho a voto que se cotizan
en Bolsa.

En el supuesto que el accionista
minoritario, un grupo de accionistas
minoritarios o un tercero ajeno a la
sociedad lance una OPA, sin
conocimiento del equipo gestor, all si
estaramos frente a una OPA hostil.

Ahora si se lanzara una OPA sin
conocimiento de los rganos sociales, esta
es vlida, lcita y surtir todos sus efectos
como si se tratase de una OPA Amistosa.
La pregunta que surge es Qu acciones
tomas los accionistas que no lanzaron la OPA
o el equipo gestor?
Al no tener conocimiento de la OPA lanzada y
pudiendo acarrear consecuencias jurdicas
nos beneficiosas para ellos, se permiten las
siguientes acciones:

Lanzamiento de una contra-OPA: En este sentido, es la oferta que
propone el equipo gestor u otra sociedad para adquirir las acciones
que ya han sido ofertadas en la Opa Hostil. Lo interesante de esta
figura, es que se trata precisamente de una contraopa, porque la
OPA Hostil, est vigente, es decir se ha lanzado pero todava el
plazo de aceptacin est vigente. Generalmente este tipo de
operacin, es presentad por otra empresa denominada caballero
blanco para evitar que los accionistas que lanzaron la primera OPA
obtengan las acciones o el control de la empresa.
La contraopa debe cumplir con los mismos requisitos del
lanzamiento de una OPA, en ese sentido, sigue el procedimiento
para obtener la autorizacin de la Comisin Nacional de Mercado de
Valores, en el caso del Per ante la CONASEV.
Los accionistas pueden elegir entre la oferta de la OPA Hostil o la
oferta de la Contra OPA. Adems los efectos que produce la contra
OPA son los siguientes:
Los que lanzaron la OPA pueden mantener su oferta, retirarla del
mercado o mejorar la oferta de la contra OPA, es decir lanzar una
contra-contraopa.

Invalidez de la OPA: Los dems
accionistas o los rganos sociales,
pueden solicitar la invalidez de la OPA
lanzada ante la Comisin Nacional de
Mercado de Valores, si consideran
que la OPA lanzada tiene vicios en el
procedimiento. El organismo verificar
si las denuncias interpuestas tienen
sustento y de ser as declarar por
invalida la OPA presentada.

CLASES DE OPA
Opas Obligatorias Opas Voluntarias:
Las OPAs Obligatorias, son aquellas que
se lanzan necesariamente cuando existe
un cambio en el control de la sociedad
que cotiza en Bolsa. Este fenmeno se
puede dar por dos motivos:
Porque se produce una adquisicin de
acciones con derecho a voto o;
Porque se desea formalizar un pacto
parasocial con la finalidad de obtener el
control de la sociedad.

Este tipo de OPAS han tomado una importante significacin
en el Mercado de Valores Europeo, este tema ser tratado
con detenimiento cuando arribemos a los casos de squeeze
out, freeze out y sell out, pero para tener una idea de la figura
planteamos el siguiente ejemplo:
La empresa A lanza una opa por 30% de acciones, estn son
adquiridas durante el plazo de vigencia de la OPA. Puede
resultar que este 30% cambie la estructura de control que
haba antes de llevarse a cabo la OPA y que sea necesario
formalizar un pacto parasocial o porque la adquisiciones de
acciones con derecho a voto a producido el cambio de
accionistas mayoritarios, por ello la ley y es especial la
Directiva Europea vigente (ser de estudio ms adelante)
plantea la obligacin de lanzar una OPA, OPA Obligatoria a
posteriori para incentivar el crecimiento de la sociedad que
se puede ver afectada por la composicin que mantiene.

Las Opas Voluntarias, en cambio son aquellas que son lanzadas
de forma facultativa, los porcentajes son libres, puede darse por
diversas razones, una de ellas es la rentabilidad econmica.
Generalmente las empresas que desean incrementar la
participacin dentro de la misma empresa o dentro de otra, utilizan
la opa voluntaria, para obtener mayor rentabilidad econmica.
Analicemos el presente ejemplo: Una empresa A tiene como
accionistas a la empresa B y a la empresa C, donde la empresa B
es accionista mayoritario con el 36 % de acciones con derecho a
voto, la empresa C es accionista con el 8% de acciones con
derecho a voto pero esta empresa en el mercado es la que tiene la
posicin de dominio en el mercado, se lanza la OPA Voluntaria y la
empresa C, obtiene el 43% de accionistas, como consecuencia se
dan dos efectos inmediatos:
La empresa C se convierte en el accionista mayoritario en la
empresa A.
Las acciones con derecho a voto como efecto de la OPA y de la
importancia de la empresa C como accionista mayoritario, elevan su
cotizacin en Bolsa, es decir el precio por accin con derecho a voto
post oferta es mayor que el precio pre oferta u oferta.


Opas de Exclusin: Este tipo de OPA, es completamente diferente a los tipos de
OPAS descritos anteriormente por las siguientes razones:

Quines pueden lanzar la OPA de Exclusin?

Este tipo de Opa es lanzada nica y exclusivamente por el equipo gestor, ningn
accionista minoritario, o un grupo de accionistas minoritarios o mayoritarios puede
lanzar este tipo de OPAS, debido al fin que persigue.

Cul es el objeto de lanzar la OPA de Exclusin?

El objeto no es tomar el control de la sociedad, sino como es lanzado por el
equipo gestor, lo que se busca es retirar a la empresa de la Bolsa de Valores, es
decir dejar de cotizar en el mercado las acciones con derecho a voto, con el fin de
eliminar las servidumbres que acarrea la manutencin de las acciones con
derecho a voto dentro del mercado primario.