1

1
UNIDAD 1
SOCIEDAD, ESTADO Y DERECHO.



1.1. SOCIEDAD.

La sociedad no es solamente la coexistencia de un cierto nmero de individuos que
forman un grupo ms o menos homogneo.

Esta mera coexistencia, exenta de toda reflexin de sus miembros acerca del fenmeno
que constituyen, un estadio previo, a la sociedad formalmente constituida, es slo la
primera etapa de la vida social.

Esta fase se supera cuando los individuos se hacen conscientes de su unidad y destino
comn. Por lo tanto, al hecho de la coexistencia se agrega otro fenmeno, esta vez de
orden psicolgico que confiere al grupo el carcter definitivo de la sociedad.

El elemento que se aade al hecho de la coexistencia de los hombres en un grupo dado
para transformar a este ltimo en una sociedad, consiste en ciertas imgenes que algunos
de sus miembros se hacen de sus destinos colectivos. Es lo que se puede llamar una
conciencia social, la que se traduce en un acuerdo reflexionado, que las necesidades de
todo ser humano se satisfacen, efectivamente dentro de la vida colectiva.
1



1.2. ESTADO.

Segn el maestro Dr. Hctor Gonzlez Uribe, la palabra Estado utilizada para denominar
a la comunidad poltica fundamental tiene diversas significaciones. En un sentido amplio
y conforme a su etimologa, Estado es la manera de ser habitual, permanente de una
persona o de un objeto; tambin es lo que se opone al cambio continuo a la mudanza.

En un sentido amplio y general ESTADO designa la manera de ser o estar constituida
polticamente una comunidad humana. Se refiere a algo estable. Para nuestro objeto de
estudio, el Estado no son todas las formas de organizacin de la sociedad a lo largo de la
historia, sino nicamente a esa forma contempornea que se ha formado en el crculo
cultural de occidente a partir del renacimiento.


1
GEORGES BURDEAU: Tratado de Ciencia Poltica, Tomo I, Volumen I, UNAM, Mxico 1982, pp 79-81.


2
2
Es el objeto de estudio de la Teora del Estado. Como toda ciencia, debe haber un objeto
que se estudia, un mtodo y un fin a perseguir.

Existen una pluralidad de mtodos empricos y expectativos propios de la filosofa y el
fin de est lejos de una teora poltica amplia, pero se limita en esta forma de
organizacin social, de formacin relativamente reciente a travs de tres cuestiones:

1. Como est constituida una comunidad poltica (esttica)
2. Como se desenvuelve el proceso poltico (dinmica)
3. Como debe ordenarse la sociedad y su desenvolvimiento (crtica proyectiva)

La teora que estudia al Estado debe considerarse:

a) Ciencia cultural no una ciencia natural.

b) Es una ciencia de la realidad, no una ciencia del espritu

Aqu se diferencia del Derecho, pues el Estado al ser una realidad social, debe separarse
de la licencia jurdica dogmtica, o de la idea de que slo es un sistema normativo.

El Estado dice Gonzlez Uribe, tiene dos aspectos fundamentales: el social y el jurdico.
Conforme al primero, es una unidad de asociacin dotada de poder de mando y formada
por hombres que viven permanentemente en un territorio. De acuerdo al segundo, es una
corporacin -o sea, un sujeto de Derecho- formada por un pueblo, dotada de poder de
mando originario y asentada en un determinado territorio.

El Estado es una persona moral suprema y omnicomprensiva creada y organizada por el
Derecho primigenio que un pueblo determinado se haya dado en su vida histrica.

Conforme a su misma naturaleza jurdica, el Estado se integra con la concurrencia de
diferentes elementos sin los cuales no podra existir ni concebirse.

En el Estado convergen elementos formativos o sea anteriores a su creacin como
persona moral, y elementos posteriores a su formacin, pero que son indispensables para
que cumpla sus finalidades esenciales.
Los elementos formativos son:
1. Poblacin.
2. Territorio.
3. Poder soberano.
4. Orden jurdico fundamental o constitucin.



3
3
Los elementos posteriores son:

1. Poder pblico
2. Gobierno.
2


Algunas corrientes sociolgicas sostienen que el Estado debe ser considerado como una
unidad artificial constituida por el conjunto de normas que regulan el comportamiento de
los individuos que se encuentran sujetos a dichas normas.

La afirmacin de que los individuos sean miembros de una comunidad poltica, esto es,
de un Estado, es slo una metfora que indica que ciertos individuos estn sometidos al
orden normativo de dicha comunidad.

Otros autores sostienen que la unidad del Estado descansa en la existencia de intereses
comunes, ideologa comn, etc.

Uno de los elementos principales que comparten los individuos que pertenecen a un
Estado es un sistema normativo al cual se encuentran sometidos, an si no comparten
intereses, creencias, ideologas o credos.

Algo es comn a varios individuos, en virtud de la fuerza obligatoria que las reglas
sociales tienen sobre los individuos cuya conducta prescriben.
Elementos de unificacin del Estado

1. Conciencia social (sentido de pertenencia)
2. Sistema normativo (coercitividad, fuerza pblica)


Zippelius

El pueblo en sentido sociolgico

1. Comunidad de origen.- Nacin viene de Nasci, nacer
2. Comunidad de cultura.- (Idioma, religin, etc.)
3. Comunidad de destino poltico (cosmovisin)
4. Sentimiento de pertenencia nacional


1.3 DERECHO Y SU RELACIN CON EL ESTADO Y LA SOCIEDAD.

2
IGNACIO BURGOA: Diccionario de Derecho Constitucional, Garantas y Amparo; Editorial Porra, Mxico, 1984, p. 147.


4
4

Al considerarse superado en concepto formalista del Derecho, pues no se puede
disasociar a los elementos sociolgicos e histricos, el Estado y el Derecho son
influenciados actualmente por una diversidad de ideas propias de otras ciencias.

Jellinek dice que el fundamento ltimo del Derecho y del Estado es lo metajurdico,
esto es un elemento tico, valorativo La positividad del Derecho, dice, descansa en
ltima instancia en la conviccin de su obligatoriedad; sobre este elemento puramente
subjetivo, se edifica todo el orden jurdico. Es decir la auto obligacin moral

La historia ensea que los hombres no se mueven por los hechos, sino por las ideas. Y
ms cuando se convierten en ideas - fuerza, en ideales polticos o religiosos.

El proceso histrico-sociolgico de la humanidad distingue constantes verdaderas, como
son:

1. La naturaleza del hombre como persona.
2. La naturaleza social del hombre, siempre dialctica con su egosmo.
3. Necesidad ineludible de una autoridad social (liderazgo)
4. La existencia de un orden normativo.
5. Que el derecho sea justo
6. Que el rgimen de gobierno sea equilibrado y justo. Intimar en las acciones
polticas en el porqu y para qu y no quedarse nadams en el qu y el
como.

HISTORIA


SOCIOLOGIA


FILOSOFIA

CIENCIA
POLITICA,
ETC.








E S T A D O





CONSTITUCION


5
5
El derecho es en primera instancia un factor de organizacin.

Nadie puede negar que el Estado es una organizacin o una comunidad organizada; sin
embargo surge ipso facto la pregunta: Como se constituye esta organizacin?

Esta organizacin descansa precisamente en un sistema de reglas o normas, que
constituyen el aparato normativo del Estado. De hecho el Estado es considerado una
organizacin porque es un orden que regula la conducta humana.

Ningn conglomerado de personas podra existir duraderamente sin alguna forma de
asociacin, de comunicacin y de cooperacin; de esta manera surge el derecho con el
propsito de mantener un orden en la sociedad.

En el proceso de cambio de una mera agregacin de personas a una comunidad
organizada, el derecho juega un papel extraordinario. Por ello, por muchos siglos, el
derecho ha sido considerado requerimiento bsico de la supervivencia y coexistencia
humana, dando estructura y forma al edificio social.
3



CONCEPTO DE ESTADO

SERRA ROJAS

Es un orden de convivencia de la sociedad polticamente organizada en un ente superior
soberano y coactivo. Se integra u organiza con una poblacin -elemento humano,
o grupo social sedentario, permanente y unificado-, asentada sobre un territorio o
porcin determinada del Planeta, provista de un poder pblico que se caracteriza por ser
soberano y se justifica por los fines sociales que tiene a su cargo.

HERMAN HELLER

El Estado no es otra cosa que una unidad de accin jurdicamente organizada.


EDUARDO ANDRADE

El Estado surge como un conjunto organizacional perceptible a partir de 3 presupuestos
fundamentales:


3
Diccionario Jurdico Mexicano; Instituto de Investigaciones Jurdicas, Editorial Porra, Mxico, 1991, pp. 1323-1326.


6
6
1 Un medio ambiente o territorio
2 Un nivel cuantitativo poblacional
3 Un cierto grado de desarrollo tecnolgico

Los rasgos caractersticos de la organizacin estatal son:

1 Actividad centralizada de las actividades econmicas.
2 Una ntida separacin entre gobernantes y gobernados.
3 Existencia de una fuerza pblica permanente
4 Conciencia colectiva


RAUL CONTRERAS

Elementos del Estado

A) Los tradicionales poblacin, territorio y gobierno.
B) Unidos sociolgicamente por un sentimiento de pertenencia nacional.
C) Unidos en torno a una actividad econmica centralizada.
D) Organizados jurdicamente mediante una constitucin e idealmente, que sta
emane de la soberana popular.



7
7
UNIDAD 2
CONCEPTO Y UBICACIN
DEL DERECHO CONSTITUCIONAL


2.1. CONCEPTO Y ELEMENTOS DE DERECHO OBJETIVO.

El derecho, es la facultad del hombre para hacer legtimamente lo que corresponde a sus
fines. Segn Sayeg Hel, es el conjunto de normas jurdicas que regulan la vida del
hombre en sociedad.

Para la mayora de los juristas el derecho constituye un conjunto (orden, sistema), de
normas o disposiciones de cierto tipo al cual denominan derecho objetivo.

Segn el concepto tradicional, Derecho Objetivo es el derecho considerado como norma.

Derecho Subjetivo es el derecho considerado como facultad de uno o varios individuos.
Facultad resultante de la norma.

El predicado "objetivo" se utiliza fundamentalmente para diferenciar (u oponer) el orden
jurdico al derecho subjetivo.

El derecho objetivo es la norma que autoriza, que inviste, que faculta; mientras el
derecho subjetivo es la facultad, o permisin jurdicamente fundamentada.

El derecho objetivo, considerado un conjunto de normas o disposiciones creadas por
ciertas instancias reconocidas como las instancias creadoras del derecho y que son, en
lo general, eficaces, posee los siguientes rasgos o elementos:

Es un orden jurdico normativo, porque est formado de normas.

Es institucionalizado, porque es creado y administrado por instituciones.

Es coactivo, porque hace uso de sanciones.







8
8
2.2. CONCEPTO Y CARACTERES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.


Concepto y Caracteres del Derecho Constitucional

Dentro de los nuevos Planes y Programas de Estudio de la Facultad de Derecho
aprobados en 1993, en la materia de Derecho Constitucional y, del Tercer Semestre de la
Carrera, se contempla la Unidad 2, que se intitula: Concepto y Ubicacin del Derecho
Constitucional. Dentro de este apartado, el inciso 2.2, seala el sub-tema Concepto y
Caracteres del Derecho Constitucional, al que especficamente nos referiremos en este
trabajo.

Antes de entrar al anlisis del concepto del Derecho Constitucional y sus diversas
interpretaciones hechas por variados autores, nos referiremos primero a sus caracteres,
entendindose por este enunciado, a los rasgos distintivos de nuestra materia de estudio.

Dice Rodrigo Borja,
4
que el nacimiento del Derecho Constitucional, como disciplina
jurdica autnoma, estuvo acompaada de una corriente filosfico-poltica, que se llama
Constitucionalismo, como una tendencia moderna para someter al Estado, al mbito
del Derecho.

Dicho autor ecuatoriano afirma, que las ideas generadoras del Constitucionalismo,
esquemticamente, se pueden resumir en cinco. Nos permitimos citarlas, puesto que
pueden servir adems, para entender el objeto y fin del Derecho Constitucional.
5


1. La transformacin del Estado, fundado en la pura arbitrariedad, en un Estado de
Derecho; desapareciendo la antinomia entre soberano y sbdito. Esto es, como ya lo
referimos, el sometimiento del Estado al Derecho.
2. Consagracin del principio de la soberana popular, o sea, conversin en favor del
pueblo, del concepto de la soberana que durante muchos aos fue patrimonio
exclusivo del rey.
3. Sometimiento del pueblo, pero no a un poder de pura dominacin, sino a normas de
Derecho, convertidas por el mismo pueblo en imperativos ticos que permitan la
sana convivencia social.
4. Imposicin de un sistema de libertades al poder del Estado, que garantice la libre
accin de los individuos y salvaguardarles una suma de derechos personales, frente
al Estado.

4
BORJA, Rodrigo. Derecho Poltico y Constitucional.- Fondo de Cultura Econmica, Mxico, D.F., 1 Reimpresin, 1992. P. 308
5
BORJA, Rodrigo.- Op. Cit. Pag. 310


9
9
5. Promocin de un rgimen de seguridad jurdica. Este destacado concepto implica,
que los individuos adquieran certidumbre y confianza en la aplicacin recta y
efectiva del derecho en todos los casos.

La concepcin ideolgica y filosfica de finales del Siglo XVIII, cre al
constitucionalismo como un instrumento normativo que limitara al poder absolutista. No
bastaba entender que el monarca o rey no ejerca el poder por designio divino, ni
tampoco que se comprendiera que el arte de gobernar, de crear leyes o de impartir
justicia, fueran tareas tan delicadas y complejas para confiarlas a la voluntad de un solo
hombre.

Tampoco era suficiente con la imposicin del concepto de Soberana Popular, arrancado
con el justificado derecho a la revolucin, para establecer de una vez y, creemos para
siempre, que el gobierno de todos es sin duda la mejor garanta para la felicidad del
pueblo.

Haba que establecer esas conquistas en la ley, pero dentro de un orden normativo
superior e indiscutible, al que se obligasen por igual gobernantes y gobernados. As nace
el constitucionalismo; as se concibe la idea de la Ley Suprema, que conforma y
delinea al Estado Moderno.

La Constitucin como objeto principal de estudio del Derecho Constitucional, es el
producto de la creacin humana, que sintetiza la historia de un pueblo, que toma lo que
le fortalece como nacin y prohibe los elementos fcticos que le han herido para tratar
de evitar su reproduccin; su sociologa y psicologa, para formalizar sus costumbres,
tradiciones, formas de ser y modos de querer ser; traduciendo todo ello en una ley
fundamental que garantice imperativamente su contenido.

La jerarqua suprema de la Constitucin solo puede entenderse como derivacin de un
principio filosfico fundamental, que es el de la Soberana Popular. Efran de Polo
Bernal, considera que esta sublimacin de la ley, nos lleva a la despersonalizacin de la
soberana y a la afirmacin de la Constitucin como suprema.
6


Esto es, las conquistas del pueblo de su derecho de poder elegir o modificar la forma de
su gobierno en cualquier tiempo; de ejercer el poder a travs de sus representantes,
mediante el principio de divisin de funciones y atribuciones y, sobre todo, el que se
garantice el respeto irrestricto a sus derechos individuales, se materializan a travs del
derecho, fundamentalmente mediante la Constitucin.


6
POLO BERNAL, Efran.- Manual de Derecho Constitucional. Editorial Porra, 1 Edicin, Mxico, D.F., 1985, p. 3


10
10
Segn Feliciano Calzada Padrn, el concepto ideal del Derecho Constitucional, debe
establecerse mediante una serie de condiciones. En primer trmino, debe entenderse que
las normas constitucionales deben ser una premisa de justicia, y que indispensablemente
implica la instauracin de un orden, para consecuentemente encarnar el valor de la
seguridad.

Agrega Calzada que el Derecho Constitucional tiene como finalidad especfica la
limitacin de determinados poderes del Estado y de sus auxiliares, mediante actos que
entraan efectos bilaterales; de modo que las normas constitucionales refuercen una
forma de vida plasmada en un orden institucional.
7


El Derecho Constitucional, como rama importante de la Ciencia Jurdica, nos dice el
destacado Maestro Emrito, Don Ignacio Burgoa, est integrado como un conjunto de
normas cuyos atributos esenciales concurrentes son la bilateralidad, la imperatividad y la
coercitividad. Estos atributos distinguen a la norma jurdica de las dems normas de
conducta humana.
8


Es decir, las normas constitucionales al regular la conducta externa del hombre, crean
efectos vinculatorios frente a quienes se despliega, entraando a la bilateralidad.
Igualmente, son imperativas o autrquicas, como las califica Burgoa, pues se
sobreponen a la voluntad de los sujetos cuya conducta encauzan de manera obligatoria y
por lo tanto, deben de considerarse tambin heternomas al ser impuestas por una
voluntad superior, que es la del Estado. Consecuentemente, la coercitividad deviene de
la capacidad que las normas jurdico-constitucionales tienen, para hacerse obedecer
contra y sobre cualquier actitud que se oponga o las contravenga. Esta capacidad
coercitiva las hace por tanto tambin gozar de la caracterstica de la inviolabilidad.

El autor espaol Ignacio de Otto,
9
complementa a nuestro parecer, la concepcin que
diferencia a las normas constitucionales del resto de las normas jurdicas ordinarias.
Supremaca y positividad, son en su opinin, los dos rasgos distintivos de las normas
constitucionales.

La supremaca de las normas constitucionales, se constituye a partir de la jerarqua entre
las disposiciones jurdicas, es decir, se identifican por la relacin que guardan con las
dems, por la superioridad respecto a la legislacin, de toda creacin normativa y de
todos los actos de aplicacin de la misma. Todo lo que est incluido en la Constitucin
o se incluya en el futuro, tiene esa cualidad.


7
CALZADA PADRON, Feliciano.- Derecho Constitucional. Editorial Haria. Mxico, D.F., 1 Edicin 1990, p. 145
8
BURGOA, Ignacio. Derecho Constitucional Mexicano. Editorial Porra Mxico, D.F. 6 Edicin, 1985, p. 19
9
DE OTTO, Ignacio.- Derecho Constitucional. Sistemas de Fuentes. Editorial ARIEL, S.A. Barcelona, Espaa, 2 Reimpresin, 1991, pp. 15-22


11
11
Por lo que toca a la positividad, la entiende como una sustitucin radical a los criterios e
ideas que en la antigedad daban preponderancia al Derecho: que sea justo o antiguo;
actualmente, vale porque est decidido; es decir, ya no es la moral ni la historia lo que
prefigura normativamente el contenido del ordenamiento jurdico, sino que basta que
est establecido en el interior del ordenamiento constitucional. La positividad significa,
que lo jurdicamente posible no tiene lmite alguno, ni temporal, ni social ni material.

La mayora de los autores extranjeros consultados, omiten tratar uno de los aspectos
bsicos del Derecho Constitucional y que precisamente le dan la categora de ciencia,
que son sus Fuentes. Los tratadistas nacionales no dejan de considerar que el Derecho
Constitucional es una rama joven dentro de la Ciencia Jurdica, que tiene un carcter
flexible, que lo interacciona con la Ciencia Poltica, la Teora del Estado, la Sociologa,
etc., pero establecen que, primero y ante todo, es una rama del Derecho y por lo tanto,
debe de analizarse de acuerdo a la metodologa jurdica.

Jorge Carpizo
10
resume a nuestro parecer, de manera ms integral a las fuentes del
Derecho Constitucional que son: a) la Constitucin; b) la costumbre; c) la
jurisprudencia; d) las leyes que reglamentan preceptos constitucionales y, e) el derecho
constitucional comparado, que actualmente es estudiado en Europa como un
complemento o a veces hasta como un sustituto de la materia del Derecho
Constitucional.

Y ya que a metodologa jurdica nos referimos, resulta congruente regresar a la consulta
obligada del maestro Burgoa
11
quien establece tres distintos mtodos de investigacin
del Derecho Constitucional:

1. El lgico-jurdico de interpretacin.- Para desentraar los principios y
precisar el sentido, alcance y operatividad de las normas constitucionales.

2. El histrico.- Para comparar las normas con las que las precedieron y evaluar
la evolucin constitucional.

3. El crtico valorativo.- Que considere los aspectos social, poltico y
econmico del ser, modo de ser y querer ser del pueblo o nacin de que se
trate; y los juzgue a la luz de las teoras filosficas, polticas, sociales y
econmicas.


10
CARPIZO, Jorge. Estudios Constitucionales. La Gran Enciclopedia Mexicana. UNAM, Mxico, D.F. 2 Edicin 1983. P. 288
11
BURGOA, Ignacio.- Op cit p. 28


12
12
Para el desarrollo de nuestro programa de estudio, a continuacin haremos una sntesis
tomada de las Fuentes directas respecto a lo que diversos autores refieren al concepto de
Derecho Constitucional.

CARL SCHMITT

Para el maestro alemn Schmitt el Derecho Constitucional se entiende como una
consecuencia de la existencia de la Constitucin misma.

El surgimiento de la Constitucin Germana de Weimar en 1919, dentro de la corriente
de influencia del Estado Liberal-burgs, cre la necesidad de erigir una Teora de la
Constitucin, como resultado de una tendencia inevitable del mundo occidental. Del
estudio de su concepcin jurdica, se desprende una preeminencia clara respecto al
anlisis, estudio, concepcin y delimitacin de la Constitucin, para crear
posteriormente una Ciencia o Teora Constitucional. Es decir, podemos inferir que para
este notable tratadista, el Derecho Constitucional es aqul que se encarga,
consecuentemente, del estudio de la Constitucin.

En 1927, en su obra Teora de la Constitucin, este autor dice que cualquier hombre,
entidad u objeto, se encuentra de alguna manera en una constitucin, pero para la
materia de nuestro estudio la palabra Constitucin se debe limitar a la Constitucin de
un Estado, es decir, de la unidad poltica de un Pueblo.

Aunque en la unidad siguiente, relativa al Concepto de Constitucin se tendr que tocar
el tema, consideramos de importancia hacer un breve anlisis al aspecto descriptivo de
esta institucin jurdica, toda vez que el alemn consagra como base fundamental del
Derecho Constitucional, precisamente a la Constitucin. El concepto de Constitucin en
sentido absoluto, es el que define la concreta manera de ser de cualquier unidad poltica
existente (Estado). Dicho concepto en sentido absoluto tiene varias significaciones; la
primera, cuando Constitucin se utiliza como sinnimo de situacin concreta del
conjunto de unidad poltica y ordenacin social de un Estado determinado. El Estado
no tiene una Constitucin segn la que se forma y funciona la voluntad estatal, sino que
el Estado es Constitucin, es decir, una situacin presente del ser, un status de unidad
y ordenacin. El Estado dejara de existir si cesara esta Constitucin, es decir esta
unidad y ordenacin. Su Constitucin es su alma, su vida concreta y su existencia
individual. Aristteles, invocado por el alemn, deca que si se funda una Constitucin
nueva, surge un nuevo Estado.

La segunda significacin, es la de Constitucin como una manera especial de ordenacin
poltica y social. Aqu, Constitucin es la forma especial del dominio que afecta a cada
Estado y que no puede separarse de l, como por ejemplo, Monarqua, Aristocracia o


13
13
Democracia. Es decir, la Constitucin es sinnimo de Forma de Gobierno, o sea Forma
de Formas.

En tercera instancia, tambin se usa el trmino Constitucin como principio del devenir
dinmico de la unidad poltica. Aqu se entiende al Estado, no como algo existente, en
reposo esttico, sino como algo a devenir. Es una coincidencia de valores contrapuestos
o dialcticos, como el del orden y la libertad, entre la tendencia conservadora de incurrir
en el autoritarismo.

Por ltimo, Schmitt explica que la Constitucin en sentido absoluto puede significar una
regulacin legal fundamental, es decir, un sistema de normas supremas y ltimas, o
sea norma de normas. Aqu la Constitucin no es una actuacin del ser, ni tampoco de
un devenir histrico, sino algo normativo, un simple deber-ser. En sntesis, la
Constitucin es el Estado.

Adicionalmente, al concepto absoluto, (es decir el que concibe a la Constitucin como
un todo), el maestro alemn agrega un concepto Relativo de Constitucin, cuando a esta
se le considera como una pluralidad de leyes particulares; propone un concepto Positivo
de Constitucin como decisin de conjunto sobre el modo y forma de la unidad poltica
o Estado; y finalmente, un concepto Ideal de Constitucin para enunciar distintivamente
a aquellas constituciones modernas que contienen y corresponden a las demandas de
libertad burguesa, de divisin de poderes y que son escritas.
12


KARL LOWENSTEIN

Este autor, tambin de origen alemn, public a fines de los aos cincuentas, una obra
intitulada en espaol Teora de la Constitucin, que aport un enfoque novedoso al
anlisis de la materia constitucional. Aunque su mtodo de estudio se aleja del mbito
jurdico-normativo y se acerca ms al de la Ciencia Poltica, la posicin de este
investigador del constitucionalismo, resulta imprescindible para poder conceptualizar y
comprender en su justa medida, la importancia que la sociedad contempornea ha dado a
la Constitucin.

Como premisa fundamental de su teora, destaca que es el fenmeno del Poder la clave
para comprender a la sociedad estatal. El Poder Poltico puede ser conocido, observado,
explicado y valorado en cuanto a sus manifestaciones y resultados, lo cual establece una
Cratologa o Ciencia del Poder.


12
SCHMITT, Carl.- Teora de la Constitucin. Editorial Nacional, S.A. Mxico, D.F., 1981 pags. 3-12


14
14
El Estado Constitucional y por ende, el constitucionalismo, se resumen en el hecho de
un acuerdo de la comunidad sobre una serie de reglas fijas, que obligan tanto a los
detentadores como a los destinatarios del poder, como el mejor medio para dominar y
evitar el abuso del poder poltico por parte de los gobernantes. Ese mecanismo de reglas
se organizan en un documento formal: La Constitucin, y una vez enraizada en las
costumbres y la conciencia nacional, precisar de una Teora de la Constitucin.

Generalizando dentro de la Teora Constitucional, Loewenstein considera como
elementos fundamentales e irreductibles de toda autntica Constitucin:

1. La diferenciacin de las diversas tareas estatales y su distribucin entre diversos
rganos del Estado o detentadores del poder, para evitar la concentracin del poder
y generar la autocracia.
2. El establecimiento de mecanismos de coordinacin entre los diversos detentadores
del poder. Frenos y contra pesos como dispositivos para la limitacin del poder
poltico.
3. La conformacin de procedimientos para la resolucin de conflictos y bloqueos
entre los diferentes detentadores del poder autnomos, para que no lo hagan por sus
propios medios y sometan el proceso del poder a una direccin autocrtica.
4. Mtodo racional de reforma constitucional, para la adaptacin pacfica del orden
normativo, a las cambiantes condiciones sociales y polticas y evitar la ilegalidad,
la fuerza o la revolucin.
5. Por ltimo, la Ley fundamental debe de contener un reconocimiento expreso de
ciertas esferas de autodeterminacin individual, o sea, derechos individuales y
libertades fundamentales, as como los recursos legales que garanticen su
proteccin frente a los detentadores del poder.

En el Estado moderno, constitucional y democrtico, la esencia del proceso del poder
consiste en el intento de establecer un equilibrio entre las diferentes fuerzas pluralistas
que se encuentran compitiendo dentro de la sociedad estatal, siendo garantizada la
debida esfera para el libre desarrollo de la personalidad humana.
13

La Teora de la Constitucin de Loewenstein actualiza las concepciones que Lasalle
sostena en el siglo pasado, y enriquece a la Ciencia Constitucional con posiciones que,
si bien no son exclusivamente propias de la Ciencia Jurdica, resultan indispensables
para la comprensin del Estado Moderno y su normatividad. Fundamentalmente, su
clasificacin de las Constituciones, resulta ser completamente atractiva y til para la
comprensin de la gnesis del objeto fundamental de nuestro estudio: la Constitucin.


13
LOEWNSTEIN, Karl.- Teora de la Constitucin. Editorial Ariel, Barcelona Espaa. Reimpresin 1982. Pags. 23 a 49 y 149 a 160.


15
15

MANUEL GARCIA PELAYO

Este autor espaol, hace un profundo anlisis respecto al concepto del Derecho
Constitucional y al elemento individualizado que le da su objeto de estudio, que es la
Constitucin, partiendo bsicamente de una crtica al aspecto racional-normativo
clsico. Esto es, si bien acepta que el Derecho Constitucional es una ordenacin de las
competencias supremas de un Estado, dice que esta ciencia no se agota en ellas. El
Derecho Constitucional vigente no es la pura norma, sino la sntesis de la tensin entre
la norma y la realidad como la que se enfrenta.

El estudio del Derecho Constitucional se desarrolla en las disciplinas siguientes:

1. Derecho Constitucional Particular.- Cuyo objeto es interpretar, sistematizar y en
ocasiones, criticar a las normas jurdico-constitucionales vigentes de un Estado
determinado. Se trata pues, de una de las disciplinas que integran la jurisprudencia
de un orden jurdico positivo dado.

2. Derecho Constitucional Comparado.- Su misin es destacar singularidades y
contrastes del estudio terico de las normas jurdico-constitucionales de varios
Estados.

3. Derecho Constitucional General.- Es una especia de Teora General del Derecho
Constitucional (Garca Pelayo la clasifica como del Estado Democrtico-liberal). A
diferencia del Comparado, aqu no se busca destacar singularidades o contrastes,
sino solamente notas generales y comunes, durante un tiempo dado o bien, de un
sistema determinado.

En virtud de que el Derecho Constitucional se basa sobre una determinada idea de la
Constitucin, crea una tipologa de este concepto, en base a la pluralidad de
formulaciones que se le hacen. En orden de menor a mayor importancia que el maestro
espaol les da, citaremos en primer trmino al concepto Histrico-Tradicional, que
considera a la Constitucin como una situacin puramente histrica, de modo que slo
podemos explicar el presente en funcin del pasado; y por consecuencia, del ser de ayer
debemos extraer el deber ser de hoy y del maana. En segundo lugar, nos referiremos al
Concepto Sociolgico, que entiende a la Constitucin como una forma de ser, y no de
deber ser. Este mtodo no considera, en contraposicin al concepto histrico, que sea la
Constitucin resultado del pasado; sino inmanencia de situaciones y estructuras sociales
del presente a las que debe adaptarse el deber ser. Es decir, si el enfoque histrico
encuentra su justificacin en la legitimidad; la concepcin sociolgica lo hace sobre la
vigencia.


16
16

Por ltimo, explica el concepto Racional-Normativo, que concibe a la Constitucin
como la sistematizacin exhaustiva de las funciones fundamentales del Estado y de sus
rganos, (competencias e interrelaciones). La Constitucin es pues, un sistema de
normas. De este supuesto ontolgico desemboca al mtodo de estudio de un Derecho
Constitucional Positivista y hace sobre esta ltima conceptualizacin una profunda
crtica.

El mtodo positivista llega al extremo de considerar como autntico Derecho
Constitucional, tan slo al Derecho estricto, pues segn esta corriente, el tratadista tiene
el deber, no de atacar ni de defender la Constitucin, sino simplemente explicar sus
leyes. Visto as, el Derecho Constitucional slo se refiere a una parte de la Constitucin,
y quiz a la menos importante, pues elude reflexiones filosficas, polticas, histricas,
etc.; y para comprensin de las normas, deben extenderse los anlisis necesariamente a
las situaciones socioeconmicas, polticas, etc., que conforman la realidad social. Esta
finalidad interpretativa no debe ser extraa del enfoque normativista, pues precisamente
la norma es, por definicin un deber ser, no un tener que ser. Garca Pelayo dice que
la realidad no es creada por la ley; no es ni siquiera organizada por ella, sino que la ley
es expresin de la realidad, pero no expresin nica ni total, sino simplemente uno de
los elementos de la realidad.

Actualmente, en la vida cotidiana del Estado contemporneo, la funcin poltica y en
cierto modo, la legislativa, la jurisprudencia, las mutaciones de las estructuras federales,
los partidos polticos, la desviacin de poderes hacia el Ejecutivo, etc., son
acontecimientos que transforman radicalmente una Constitucin, y son ininteligibles a
toda consideracin que se mueva en el puro y estricto mbito legal.
14




IGNACIO BURGOA

Como al inicio de este trabajo citamos, Ignacio Burgoa dice que el Derecho
Constitucional es una importante rama de la Ciencia Jurdica, o sea, de la disciplina
cultural que estudia el Derecho, como conjunto de normas de conducta cuyos atributos
esenciales concurrentes son la bilateralidad, la imperatividad y la coercitividad.

El maestro Burgoa opina, que aunque parezca tautolgico, debe decirse que el Derecho
Constitucional estudia la Constitucin pero no la Constitucin in abstracto como ente
ideal carente de juricidad, o sea, como un conjunto de principios deontolgicos sin

14
GARCA PELAYO, Manuel.- Derecho Constitucional Comparado. Alianza Editorial, S.A., Madrid Espaa. 2 Edicin 1991. Pags. 17 a 78


17
17
consagracin positivo-normativa, sino una Constitucin especfica, particular de un
Estado determinado.

En su objeto de investigacin radica la diferencia entre el Derecho Constitucional y la
Teora Constitucional, pues en tanto que sta formula y explica los citados principios
que puedan tener o no acogida en alguna constitucin in concreto, aquel, segn dijimos,
analiza un cierto orden jurdico constitucional.

El estudio de una constitucin debe comprender el de todas sus disposiciones,
agrupndolas sistematizadamente en diversas instituciones o materias que aquellas
establece o regula. Por ende, la comprensin didctica del Derecho Constitucional debe
abarcar todas las instituciones o materias que en la Constitucin se encuentran normadas
o previstas por modo fundamental o bsico, ponderndolas nicamente como contenido
de las disposiciones constitucionales respectivas.

La metodologa que debe emplearse en el estudio del Derecho Constitucional, o sea, en
el anlisis de una Constitucin determinada, consiste en exmen de los conceptos y
principios generales y abstractos que sta utiliza como tpicos de la Teora del Estado y
de la Teora Constitucional para despus ponderarlos desde el punto de vista de su
consagracin normativa en cierta ley fundamental.
15


FELIPE TENA RAMIREZ

El maestro mexicano, hace un detallado recorrido histrico para describir el origen y
evolucin del Derecho Constitucional. En el mbito internacional destaca que fue en
Italia, antes que en ningn otro Pas, donde se fundaron las primeras ctedras de la
materia. En Mxico, Tena Ramrez concede a Ignacio L. Vallarta y a Emilio Rabasa la
ms alta investidura, en cuanto a sus aportaciones al Constitucionalismo Nacional.

Resulta muy interesante su posicin metodolgica para distinguir al Derecho
Constitucional de la Teora del Estado, citando doctrina general y especial, pero que se
excluye lo referente al mtodo de una doctrina individual del Estado. Pues bien, dice
Tena, la doctrina individual y especfica de determinado rgimen de Estado, es el
Derecho Constitucional.

Tena sostiene que el Derecho Constitucional no puede ser nunca formalismo puro, sino
el comn aliento jurdico de cada pueblo, la expresin ms alta de su dignidad cvica, el
complejo ms ntimo de su historia. No puede concebirse sino en cuanto aspiracin
concreta de cada pueblo a ejercitar su soberana, conforme a principios que tienen un

15
BURGOA, Ignacio. Op cit Introduccin


18
18
mnimo de generalidad, como son la democracia, la representacin, la divisin de
poderes, los derechos fundamentales de la persona. El Derecho Constitucional es la
tcnica de la libertad. Es el derecho del Estado, cuando el Estado es de Derecho.

Coincidiendo con las tendencias europeas, nos dice que no es posible recluirse en el
formulismo de los textos, sino emplear el anlisis psicolgico e histrico, para descubrir
el significado real de la Constitucin por debajo de su estructura formal.
16

DANIEL MORENO DIAZ

El maestro Moreno Daz, dice en primer trmino que hay un acuerdo general en ubicar
al Derecho Constitucional como rama del Derecho Pblico y que su finalidad es la
constitucin poltica y social del Estado.

Si ubicamos al Derecho Constitucional dentro del sistema de normatividad, se trata de
un conjunto de normas que tienen por objeto la organizacin del Estado y el
funcionamiento de sus poderes y agrega, Derecho Constitucional es una disciplina que
estudia la estructura del Estado y fundamentalmente, su constitucin, aunque ste, que
es la ley fundamental, no contenga de un modo forzoso todos los preceptos bsicos, sino
que hay un vasto complejo de normas, que aunque tienen como base la Constitucin, no
forman parte de ella.

Al igual que el espaol Garca Pelayo,
17
subdivide nuestra materia para su estudio en
Derecho Constitucionales Particular, Comparado y General; solo que en lo relativo al
Particular difiere un tanto, pues Manuel Garca establece, que el objeto de esta disciplina
es interpretar, sistematizar y criticar a las normas constitucionales vigentes de un Estado
determinado, para integrar una especie de jurisprudencia de un orden jurdico positivo
dado. El mexicano, limita el objeto de su estudio, nicamente al anlisis y
sistematizacin de las frmulas jurdico-polticas bsicas de un Estado particular, es
decir, el anlisis y estudio de los sistemas constitucionales de cada Pas por separado.

Destaca igualmente como metodologa de estudio del Derecho Constitucional,
coincidiendo en ello con las posiciones tericas europeas, a los mtodos histrico,
jurdico y al sociolgico.
18


PABLO BISCARETTI DI RUFIA


16

TENA RAMIREZ, Felipe. Derecho Constitucional Mexicano. Editorial Porra, Mxico, D.F. 18 Edicin, 1983. pp. 75-85

17
GARCIA PELAYO, Manuel. Op. cit
18
MORENO DIAZ , Daniel.- Derecho Constitucional Mexicano. Editorial Pax-Mxico. Mxico, D.F., 2 Edicin 1973. Pags. 1 a 12


19
19
El jurista italiano en su obra Introduccin al Derecho Constitucional Comparado, hace
una diferencia novedosa sobre el concepto del Derecho Constitucional.

Establece que existe un Derecho Constitucional General que constituye un captulo
especfico de la Teora General del Derecho, destinado a comprender en sus esquemas
dogmticos una serie muy amplia de instituciones de los ms diversos ordenamientos
positivos. Asimismo, distingue a las Ciencias del Derecho Constitucional Particular,
estimadas como relativas a un nico ordenamiento estatal. Esto es, Biscaretti da el rango
de Ciencia al estudio individual y ex profeso de cada Constitucin de cualquier Estado
en particular. Por ltimo, aclara el concepto de la Ciencia del Derecho Comparado
como una de las ciencias jurdicas cuyo objeto es el estudio profundo de los
ordenamientos constitucionales de los Estados. Es decir, considera a este gnero
comparativo poseedor de un estricto mtodo de investigacin, y por lo tanto, una ciencia
jurdica autnoma o sea, una especie de Ciencia que estudia a las Ciencias
Constitucionales Particulares.

El mtodo comparativo, resulta aceptable para cumplir cuatro finalidades; una, para
alcanzar los lineamientos dogmticos de la Teora General del Derecho de manera
completa y satisfactoria; otra, para lograr una mejor interpretacin y valoracin de las
instituciones jurdicas del ordenamiento nacional. La tercera, para proporcionar un buen
conocimiento de leyes e instituciones de pases similares por sus estructuras, que
induzca a imitarlas, pero slo despus de haber realizado las reformas necesarias
impuestas por las diversas situaciones particulares del Estado que las adopte; y por
ltimo, tratar de llegar a la ambiciosa meta de la unificacin legislativa, como est
ocurriendo contemporneamente en las Comunidades Europeas.

Para lograr estas finalidades, es preciso allegarse del conocimiento de factores polticos,
histricos, econmicos y sociolgicos, es decir, la Ciencia Constitucional, sea particular
o general, debe usar aportaciones de las ciencias no jurdicas. Entre estas disciplinas,
menciona principalmente a la Ciencia Poltica para identificar cmo se ejercita el poder
en la realidad de una sociedad humana en particular; a la Historia de las Doctrinas
Polticas para conocer las concepciones y programas de accin de algunos de los
ordenamientos constitucionales; y por ltimo, destaca a las Sociologas del Derecho y de
la Poltica, as como a la Filosofa del Derecho, a la Historia Constitucional y a la
Historia Poltica.
19


SEGUNDO V. LINARES QUINTANA


19
BISCARETTI DI RUFIA, Paolo.- Introduccin al Derecho Constitucional comparado. Fondo de Cultura Econmica. Mxico 1 Edicin, 1996. pp.
76-110


20
20
Para el Director del Instituto de Derecho Constitucional y Poltico de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, en su obra Teora e Historia de la
Constitucin, el Derecho Constitucional tiene como finalidad el establecer la garanta
de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la sumisin o acomodacin del
Estado, ntegramente considerado, al Derecho.
20


El constitucionalismo de nuestra poca, o sea de la era atmica como la llama el maestro
argentino, slo puede ser un constitucionalismo social, que encare al hombre, no como
un individuo aislado, sino en cuanto y en funcin de miembro de la comunidad.

En otros trminos, el constitucionalismo ha de ser social, en el sentido de que han de
equilibrarse armnicamente los intereses sociales e individuales, pero en modo alguno
para desembocar en el allanamiento de los valores supremos del Derecho
Constitucional: la libertad y la dignidad del individuo.

Para Linares Quintana, el Derecho Constitucional debe servir de frmula que equilibre
el inters social o estatal, con el inters del individuo.

El Derecho Constitucional, y por ende la Constitucin, deben establecer las bases que
regulen los riesgos entre un rgimen absoluto de derechos individuales sin limitacin
alguna y un sistema tambin extremo de derechos sociales que restrinjan la libertad
hasta hacerla desaparecer. Ni el inters individual se debe oponer al de la colectividad;
ni la democracia social y econmica se pueden contraponer y excluir a la democracia
poltica. El absolutismo individual desemboca en anarqua y caos y la omnipresencia y
omnipotencia del Estado crea un clima propicio al totalitarismo.
21



MARIO DE LA CUEVA

El insigne jurista mexicano hace respecto a los orgenes del trmino Derecho
Constitucional, una serie de precisiones invaluables, para efecto de ubicar debidamente a
nuestra materia dentro del mbito de la Ciencia Jurdica.

En primer trmino establece que la acepcin Derecho Constitucional procede de la
corriente interpretativa francesa que quiere decir Derecho de la Constitucin o Derecho
Contenido en la Constitucin. Los autores espaoles hablan de Derecho Poltico
como un concepto sinnimo y a su vez, los constitucionalistas alemanes, emplean la
expresin Derecho del Estado. De la Cueva considera que ambos trminos son

20
LINARES QUINTANA, Segundo. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional.- Editorial Alfa, Buenos Aires Argentina, 1953, Tomo I p. 343.
21
LINARES QUINTANA ,Segundo V. Teora e Historia Constitucional. Editorial Alfa, Buenos Aires, Argentina 1958 Tomo II, pp. 320-327


21
21
demasiado amplios, pues significan el derecho de cualquier organizacin poltico-
estatal, o si se quiere, se refieren al derecho de una forma cualquiera de Estado. Una
definicin tan laxa beneficiara igualmente a los estados absolutistas o totalitarios.

En cambio el concepto Derecho Constitucional, como ciencia que estudia la
Constitucin, ubica de mejor manera nuestro campo de estudio y anlisis. La
Constitucin, segn este autor, tiene dos acepciones: es sinnimo de realidad, y quiere
decir, la manera concreta de ser de una unidad estatal; pero adems, se define como
norma jurdica fundamental y comprende los principios bsicos de la estructura del
Estado y las relaciones de ste con los particulares, o sea, estas interpretaciones
constituyen la base de lo que se conoce con el nombre de Estado de Derecho.

De la Cueva establece que nicamente el derecho sirve como fundamento del Estado de
Derecho contemporneo, cuya esencia radica en la subordinacin del poder al orden
jurdico y por lo tanto, en el Derecho Constitucional descansan una serie de ideas y
principios constitutivos , en lo que podra denominarse como Constitucionalismo. En
consecuencia, el trmino Derecho Constitucional pretende significar el ordenamiento
normativo del Estado que realiza la idea del Estado de Derecho.

Al analizar la relacin entre Derecho Pblico y Derecho Constitucional, De la Cueva
sostiene que si bien el Derecho Constitucional contiene los principios fundamentales del
Derecho Pblico, por otra parte, goza de una autntica autonoma toda vez que las
normas que crean, estructuran y facultan al Estado y sus rganos, as como las que fijan
los derechos fundamentales del hombre por ejemplo, son exclusivas del mbito
constitucional y nunca pueden confundirse con las esferas administrativas, penales o
procesales, por citar algunas especialidades.

Es decir, el Derecho Constitucional proporciona nicamente las bases generales y los
lmites de las ramas particulares del Derecho Pblico.
22



ANDRE HAURIOU

Este francs, hijo del prominente jurista y politlogo Maurice Hauriou, sostiene que el
objeto del Derecho Constitucional se puede definir como el encuadramiento jurdico de
los fenmenos polticos. Los fenmenos polticos, advierte, son relaciones
interhumanas en el marco de la sociedad organizada, y pueden abordarse a partir de tres
planos diferentes: el reconocimiento total del hombre por el hombre mismo, en primer

22
DE LA CUEVA, Mario. Teora de la Constitucin. Editorial Porra. Mxico, D.F. 1982. Pp. 1-33


22
22
trmino; la determinacin de lo que es bueno para la sociedad y; por ltimo, el de las
relaciones entre dirigentes o gobernantes y gobernados.

Siguiendo la tendencia europea, se acerca en su anlisis hacia la Ciencia Poltica, pero
profundiza en tratar de desentraar la relacin de las normas de derecho con los factores
polticos y sus consecuencias. Nos dice que los fenmenos polticos son los que se
refieren a la conduccin de los hombres que viven en sociedad.

Para incitar a los integrantes de una sociedad a actuar de alguna manera determinada,
existen fundamentalmente dos medios de accin poltica: la persuasin, que es la
influencia sobre la voluntad humana, mediante la palabra o por escrito, para transmitir
ideas o necesidades y generar una conducta deseada. El otro medio, es el de la coercin,
que es una potestad del Estado, quien tiene el monopolio del uso legal de la fuerza, para
constreir a la conducta humana al cumplimiento de un mandato. La Constitucin debe
ser capaz de generar en la sociedad un efecto que resuma ambos medios para lograr
conviccin social respecto de sus normas, pero adems. Establecer la autarqua o
imperatividad, para sobreponerse a reticencias o negativas de su validez.

El encuadramiento jurdico de los fenmenos polticos no es tarea fcil por tres razones:
la violencia que es inherente en las relaciones polticas; porque la vida poltica-social
tiene una espontaneidad y un poder de evolucin muy considerables; y por ltimo,
porque los actores polticos, particularmente poderosos, no siempre obedecen las reglas
establecidas.

Este autor, diferencia en beneficio de nuestro objeto de estudio, al Derecho
Constitucional de la Ciencia Poltica. Nos dice, La Ciencia Poltica tiene, pues, por
objeto el estudio de los hechos, de los fenmenos polticos en s mismos, y por s
mismos, mientras que, al Derecho Constitucional le corresponde, como hemos visto, el
encuadramiento jurdico de estos fenmenos. En resumen, la Ciencia Poltica es una
ciencia descriptiva, mientras que el Derecho Constitucional es una ciencia normativa.

El significado del Derecho Constitucional, en su sentido profundo y, por as decirlo, su
misin, es la de organizar, en el marco del Estado-Nacin, una coexistencia pacfica del
poder y de la libertad.
23


MAURICE DUVERGER

El maestro politlogo y jursta francs, dice que la superficie de la tierra est dividida en
naciones y cada una de ellas cuenta con instituciones gubernamentales que constituyen

23
HAURIOU, Andr.- Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Ariel. Barcelona, Espaa. 2 Edicin 1980. Pags. 21 a 98


23
23
un Estado. Las instituciones polticas as definidas, se estudian con un enfoque particular
que se analizaba anteriormente en las Facultades de Leyes europeas, bajo el ttulo de
Derecho Constitucional, pero segn su parecer, actualmente esa asignatura recibe el
nombre de Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. Ello significa, que ya no
se debe limitar el anlisis a las instituciones establecidas en la Constitucin y los textos
que las completan, sino que se debe tambin estudiar el funcionamiento concreto e
incluir en ese estudio las instituciones de hecho no previstas en los textos, ya que en
muchas ocasiones lo rebasan e incluso dominan ampliamente.

Duverger dice que Derecho Constitucional es la parte del Derecho que regula las
instituciones polticas del Estado. Incursionando de plano en la Ciencia Poltica y en un
enfoque sociolgico, dice que la nocin de derecho es inseparable de la nocin de
cultura y se debe entender que precisamente la cultura es para ellos un conjunto de
modelos de comportamiento o roles, de un grupo social. Esto es, son las actitudes y
acciones que desempean los miembros de un grupo social en cada situacin dada.

Las normas jurdicas, y por ende las constitucionales, se distinguen por varios conceptos
de las dems. En primer trmino por la obligacin que reposa no slo en coacciones
sociales externas o sanciones, sino en la adhesin interna a la norma porque uno mismo
la considera valiosa. Dentro de un sistema de valores, jurdicamente esa consideracin se
debe fundamentar en la equidad y la justicia. En segundo lugar, el derecho se debe
definir por la naturaleza especial de las sanciones que se aplicarn en caso de violacin a
la mismas, debiendo el Estado adems disponer de los medios para hacer respetar su
decisin (Tribunales, Jueces, Polica, etc.). Por ltimo, el Derecho se define por una
tercera caracterstica: el modo de elaboracin de las normas y por el hecho de que
siempre son dictadas por la autoridad pblica.

El Derecho Constitucional aparece como la base fundamental del Derecho. La
Constitucin o ley suprema, es un texto jurdico superior a todos los dems que se
derivan de l y gracias a l, poseen validez. El Derecho Constitucional, agrega el
francs, supone que los gobernantes son hombres ordinarios, sometidos a la ley como
todos los ciudadanos, (esto solamente sucede en los Estados democrticos), o sea, el
concepto Constitucin, va ms o menos ligado al de pacto o contrato social.

Diferencia dos clases de constituciones: la Constitucin-Ley, son aquellas que imponen
obligaciones y limitaciones efectuadas a los gobernantes; y las Constituciones-
Programa, que definen un proyecto ideal o simulado y no contienen obligaciones
jurdicas en sentido estricto.
24


24
Duverger, Maurice.- Ed. Ariel, SA., Barcelona Espaa. 2 Reimpresin 1992. Pags. 23-29


24
24

CONCLUSIONES

Despus de analizar ampliamente los diversos enfoques de estos connotados jurstas,
trataremos de elaborar algunas conclusiones al respecto.

En primer trmino, debemos comprender que las sociedades humanas son diversas,
como resultado lgico de que se integran por individuos que la naturaleza de manera
caprichosa, ha elaborado diferenciadamente. El hombre tiene que compaginar dos
tendencias naturales: el egosmo, que lo empuja a ser independiente, original, superior a
los dems, libre, etc. y por el otro, la necesidad de convertirse en un ser social (zoon
politicn, como dira Aristteles), como obligacin para subsistir, reproducirse,
evolucionar, etc., pero que lo somete a reglas de comportamiento jurdico, tico, moral o
religioso.

Igualmente todas las sociedades humanas son diferentes. Influyen en ello las
costumbres, la historia, el clima, la raza, etc. Obvio es que cuando las sociedades
evolucionaron y se perfeccionaron para conformar al Estado contemporneo, las
diversidades no cesaron.

Resulta por todo ello, de la mayor complejidad el poder generalizar en el estudio de la
idea ms desarrollada, jurdicamente hablando, que el hombre y la sociedad han creado
El Derecho. Establecer un pacto, un contrato social que regule las relaciones entre los
gobernantes y gobernados, entre los detentadores y los destinatarios del Poder,
parafraseando a Loewenstein, pero a travs del instrumento racional ms evolucionado
del pensamiento humano: El Derecho.

Es la Constitucin quien crea las bases para la paz y la estabilidad; para la justicia; para
el control y la defensa frente al uso abusivo del poder, para su divisin y auto control
gubernamental y para garantizar la soberana de una nacin interna, como tambin frente
a los dems Estados.

El definir al Derecho Constitucional, como rama joven de la Ciencia Jurdica,
consecuencia de la consolidacin dentro de la sociedad de las naciones de la idea de
constituirse como Estados modernos mediante la adopcin del constitucionalismo, es
enfrentado por los tratadistas desde diversos puntos de vista: Schmitt, Loewenstein,
Biscaretti, Hauriou. Duverger, lo acercan hacia la Ciencia Poltica, lo relacionan con
conceptos meta jurdicos como el Poder y los fenmenos e Instituciones Polticas, para
crear la impresin de que la Constitucin es ms un fenmeno producto de la poltica, la
historia y la sociologa, que el Derecho.



25
25
Sin embargo, si aceptramos separar a las normas constitucionales de su categora
jurdica, de sus valores filosficos fundamentales, como son las aspiraciones de justicia
y de equilibrio entre el orden y la libertad, por ejemplo, si adems, desproveyramos a
las mismas de la imperatividad, bilateralidad y coercitividad, seguramente el resultado
sera la desintegracin social del Estado, la anarqua, el caos.

El derecho es la mejor garanta social de convivencia, por ende el Derecho
Constitucional es un concepto indisoluble del Estado. Definir a la Ciencia Jurdica que
estudia a todos stos fenmenos, nos lleva necesariamente a coincidir con la
aparentemente ms sencilla manera de delinearlo, pero que al mismo tiempo concurren
Burgoa, De la Cueva, Garca Pelayo, Tena Ramrez y la mayora de los autores: Derecho
Constitucional es aquel que se encarga del estudio de la Constitucin, pero sin teorizarla
o generalizarla, sino como un enfoque particular y especfico, que se dirija hacia la
Constitucin de un Estado determinado.



CUADRO SINOPTICO
Definicin de Derecho Constitucional

A U T O R DEFINICION

1. Carl Schmitt

Derecho Constitucional es aquel que se encarga del
estudio de la Constitucin.
Constitucin en sentido absoluto, relativo, positivo e
ideal.
1. El que define al Estado como situacin concreta,
presente (Federacin, Estado Unitario)
2. Como manera de organizacin o forma de
gobierno. (Monarqua, Aristocracia, Democracia)
3. Como principio de devenir dinmico, equilibrio
de valores como el orden y la libertad, etc.
4. Como regulacin legal fundamental, o sea, norma
de normas.
2. Karl Lowenstein
El poder es la que sirve para comprender a la
sociedad estatal.
Acuerdo de la comunidad entre detentadores y
destinatarios del poder para dominar y evitar el
abuso del poder poltico.
Elementos fundamentales de una Constitucin: a)
Divisin de poderes, b) Mecanismos de
coordinacin interestatal. Frenos y contrapesos, c)
Contener procedimientos para resolucin de


26
26
conflictos entre detentadores del poder, d) Mtodo
racional de reforma constitucional y, e)
Reconocimiento de Derecho individual y libertades
fundamentales, as como los recursos para su
defensa


3. Felipe Tena Ramrez

Derecho Constitucional es la doctrina individual y
especfica de un determinado rgimen de Estado.
Es el derecho del Estado, cuando el Estado es de
Derecho.

4. Daniel Moreno Daz

Derecho Constitucional es una disciplina que estudia
la estructura del Estado, fundamentalmente su
Constitucin

5. Pablo Biscaretti di Ruffia

Distingue entre Derecho Constitucional Comparado
y Ciencias de Derecho Constitucional Particular.
Derecho Constitucional especie de Ciencia que
estudia las Ciencias Constitucionales Particulares.

6. Ignacio Burgoa

Es la ciencia que se encarga del estudio de la
Constitucin, pero no en abstracto, sino de una
Constitucin especfica, particular de un Estado
determinado.

7. Segundo Linares Quintana

Derecho Constitucional es el que tiene la finalidad
de establecer la garanta de liberal y la dignidad del
individuo, mediante la sumisin o acomodacin del
Estado de Derecho.

8. Mario de la Cueva

Ciencia que estudia a la Constitucin.
Ordenamiento normativo del Estado que realiza la
idea del Estado de Derecho.

9. Andr Hauriou

Es el encuadramiento jurdico de los fenmenos
polticos.

10. Maurice Duverger

Derecho Constitucional es la parte del Derecho que
regula las instituciones polticas del Estado.

11. Manuel Garca Pelayo

Divide para el estudio del Derecho Constitucional
en Particular, Comparado y General. Es una especie
de teora general del Derecho Constitucional (slo
se refiere al tipo de constitucin democrtico
liberal).
A la Constitucin la analiza desde 3 conceptos:


27
27
Racional Normativo, Histrico y Sociolgico.


2.3. RELACIONES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CON OTRAS
DISCIPLINAS JURDICAS Y SOCIALES.


Con respecto al derecho administrativo, se relaciona porque esta rama jurdica tiene
como materia la vida normativa de la actividad del Estado, aunque existe una jerarqua
superior por parte del constitucional. Por lo que se refiere al Derecho Internacional
Pblico, las relaciones de la guerra y la paz tienen profunda conexin con las ramas
constitucionales; por ejemplo, un precepto de nuestra carta fundamental considera como
parte de ella, los tratados internacionales que se celebren, siempre que lo hagan
conforme a la constitucin.

Otras disciplinas que tienen gran relacin con la materia son la sociologa poltica, que
estudia las realidades sociales que sirven de base en las formas jurdicas, y desde luego
el ordenamiento fundamental.

Por su parte, el Derecho del Trabajo que regula las relaciones obrero-patronales y la
resolucin de los conflictos que entre ellas surgen, esta directamente relacionado con lo
constitucional, en cuyas normas encuentra sus fundamentos. En parecida situacin se
encuentra el Derecho Agrario, que en art. 27 constitucional encuentra las bases para su
desarrollo.
25



2.4. EL CONSTITUCIONALISMO COMO MTODO DE LIMITAR EL
PODER.


Siendo la naturaleza humana como es, no cabe esperar que el detentador o los
detentadores del poder sean capaces, por autolimitacin voluntaria, de liberar a los
destinatarios del poder y a s mismo del trgico abuso del poder.

Las instituciones para controlar el poder no nacen ni operan por s solas; deben ser
creadas ordenadamente e incorporadas conscientemente en el proceso del poder.

Han pasado muchos siglos para que el hombre poltico aprenda que la sociedad justa,
que le otorga y garantiza sus derechos individuales, depende de la existencia de lmites

25
DANIEL MORENO; op cit.


28
28
impuestos a los detentadores del poder en el ejercicio de su poder, independientemente
de si la legitimacin de su dominio tiene fundamentos fcticos, religiosos o jurdicos.

Con el tiempo se ha ido reconociendo que la mejor manera de alcanzar este objetivo ser
haciendo constar los frenos que la sociedad desea imponer a los detentadores del poder
en forma de un sistema de reglas fijas: "La Constitucin", destinadas a limitar el
ejercicio del poder poltico.

La Constitucin se convirti as en el dispositivo fundamental para el control del
proceso del poder.
26


Mario de la Cueva dice que el constitucionalismo es una tendencia a subordinar el Poder
al Derecho.

El orden es historia, tiende a mantenerse a conservarse la libertad es fuerza creadora,
vida nueva, idea de fuerza, ideal que buscan los hombres.



26
Cfr. KARL LOEWENSTEIN: Teora de la Constitucin, Editorial Ariel Demos, Barcelona, 1982, p.149.


29
29
UNIDAD 3
CONCEPTO DE CONSTITUCIN



3.1 CONCEPTO MATERIAL Y FORMAL DE CONSTITUCIN.

El trmino Constitucin en sentido material, se aplica a la organizacin poltica
propiamente dicha, lo que determina a la competencia de los diversos poderes, adems
de las personas en general.

Contemplada desde el ngulo material, la Constitucin contiene tres facetas
determinantes que segn Carpizo, son las siguientes:

a) El proceso de creacin y derogacin de las leyes:

b) Las normas que crean y otorgan competencia a los rganos de gobierno, y

c) La serie de derechos que el hombre puede obtener frente a los rganos de gobierno.

En sentido formal, la palabra "Constitucin", se aplica al documento que contiene las
normas relativas a la estructura fundamental del Estado, como organizacin poltica
regulada en un documento solemne, considerado tambin como ley fundamental o
norma de normas.

En trminos generales, podemos afirmar que todos los pases poseen, en sentido
material, una Constitucin, pero nicamente aquellos con Constitucin escrita la poseen
tambin desde el punto de vista formal.


3.2 CONCEPTO DE CONSTITUCIN

3.2.1 Fernando Lassalle.

Filsofo alemn del siglo XIX, define la Constitucin de un pas como la suma de los
factores reales de poder que rigen en ese pas"

El mismo Lassalle considera a "los factores reales de poder que rigen en el seno de cada
sociedad son esa fuerza activa y eficaz que informa todas las leyes e instituciones
jurdicas de la sociedad en cuestin, haciendo que no puedan ser, en sustancia, ms que
tal y como son".


30
30



3.2.2. Carl Schmitt

El tratadista alemn, considera 4 conceptos de Constitucin: el absoluto, el relativo, el
positivo y el ideal.

El maestro Carpizo resume los 4 conceptos de Schmitt de la siguiente manera:

1. El concepto absoluto presenta "a determinada comunidad como un todo, como el
conjunto de relaciones que se desarrollan en esa sociedad"
Este concepto se subdivide a su vez en:

a) Como unidad, es el punto de convergencia del orden social. Aqu la Constitucin no
es un sistema de normas jurdicas, sino el ser de la comunidad, en concreta existencia
poltica, aqu el Estado es la Constitucin, es un estatus de unidad y ordenacin;
(forma del Estado y Federacin Estado Unitario, etc.)

b) Como Forma de Gobierno, aqu tampoco la Constitucin es sistema de preceptos
jurdicos, sino una forma que afecta a toda la comunidad, a toda la organizacin
comunitaria y determina la manera de ser de la comunidad por constituirse ella en
monarqua, aristocracia o democracia.

c) Como fuerza y energa, la Constitucin no es esttica, sino dinmica, por ser vida,
por ser el resultado de intereses contrapuestos que da a da conforman la unidad
poltica.

d) Como regulacin legal fundamental, como norma de normas

2. El concepto relativo significa "la ley constitucional en particular, se atiende a un
criterio formal, es decir, no interesa la importancia de las normas que contenga esa Carta
Magna, sino que por el hecho de estar esas reglas en el Cdigo Supremo, esos preceptos
tienen la categora de constitucionales"

3. El concepto positivo. "...de Constitucin significa decisin poltica del titular del
poder constituyente; son determinaciones, decisiones que afectan al mismo ser social.
Las decisiones fundamentales son los principios rectores del orden jurdico (...)



31
31
4. Finalmente, en el sentido ideal "son los diferentes idearios que sostienen los partidos
polticos. As cada uno reconoce como verdadera la Constitucin que corresponde a sus
particulares principios.




3.2.3. Hans Kelsen.

Seala que a la Constitucin se debe, en sentido material, la existencia de una forma
especial para las leyes constitucionales o forma constitucional. Por tanto, si existe una
forma constitucional, las leyes derivadas de ella, es decir, las leyes constitucionales,
tendrn que ser distinguidas de las ordinarias.

En relacin con la opinin de Kelsen, Carpizo seala: "La Constitucin en el sentido
material significa que ella contiene:

1. El proceso de creacin de las normas jurdicas generales como las leyes;
2. Las normas referentes a los rganos superiores, lo que stos pueden realizar, cmo se
divide la competencia de ellos; y
3. Las relaciones de los hombres con el poder estatal, o sea, en la Constitucin se
encuentra todo un catlogo de derechos fundamentales.

3.2.4. Hermann Heller

El alemn concibe a la Constitucin del Estado desde tres puntos de vista:

a) La Constitucin como Realidad Social.- La Constitucin normada por el derecho
conscientemente establecido y asegurado en la Constitucin Organizada. El
Estado no puede ser concebido ni como sociedad ni como comunidad
exclusivamente. Su ley decisiva de formacin (Constitucin), es ciertamente su
organizacin; pero no solo por medio de ella crece considerablemente su valor de
efectividad social, sino que sin ella no tiene en general existencia (dicho de otra
manera, sin Constitucin no hay Estado).

Enuncia dos elementos bsicos para el derecho: la normalidad, que puede ser
jurdica o extra jurdica impuesta por la costumbre, la moral, la religin, la
urbanidad, la moda, etc., y por el otro lado, la normatividad. La normalidad tiene
que ser reforzada y completada por la normatividad para crear una Constitucin
Normada.



32
32
Pero con frecuencia, las normas constitucionales, se presentan como un querer y un
deber ser, opuestos a la realidad y al ser social, como una disposicin nueva con
respecto al orden social ya existente. Precisamente en el hecho de que la
Constitucin poltica se vea influida de manera consciente y segn un plan, por una
creacin autoritaria de normas, en este intento de una normalizacin general para el
territorio por medio de una normacin central, radica la esencia del Estado
moderno (el Derecho para el cambio. Novis Rebus Jus).
La Constitucin real consiste en las relaciones reales de poder sus normas no
pueden impedir que en crisis el poder prcticamente del ms fuerte se imponga para
realizar la necesaria unidad del poder del Estado.

b) Constitucin Jurdica Destacada u Objetivada.- Es una reaccin en contra de la
teora racional-normativa de Karl Schmitt que considera a la Constitucin como un
contenido destacado que no describe a un ser sino un deber ser. La Constitucin del
Estado jurdicamente normada, nos dice Heller, es tambin expresin de las
relaciones de poder, tanto fsicas como psquicas. La dogmtica jurdica del
Derecho Constitucional, existe para servir a una continuidad histrica y sistemtica
de la Constitucin Real.

La orden y la sentencia en el Estado de Derecho deben basarse en la ordenanza de
la ley y esta, a su vez, en la Constitucin, por causa de que la unidad y ordenacin
de la conexin de accin organizada del Estado requiere un sistema de supra y
subordinacin eficaces.

Habr Constitucin jurdica objetivada cuando sta sea deferida constantemente al
sujeto humano, en cuanto se actualiza constantemente por hombres.

c) Constitucin Escrita o Formal.- Significa la totalidad de los preceptos jurdicos
fijados por escrito en el texto constitucional. Este texto debe armonizar con la
Constitucin material y debe ordenar fundamentalmente los rganos y funciones
del Estado. Las lagunas constitucionales deber cubrirse con la tradicin, la
conveniencia poltica, la situacin de poder y la conciencia jurdica.

Heller trata de encontrar un trmino medio entre el racionalismo y normativismo
puro de Kelsen y la posicin de Schmitt que considera al Derecho Constitucional
como una simple decisin que dice que la constitucin positiva carece de
normatividad, sino que vale en virtud de la voluntad poltica existencial del que la
d.
27



27
HELLER, Hermann. Op cit pp. 267-298


33
33

3.2.5. Andr Hauriou.

El jurista francs conceptualiza el tema de la siguiente manera.

"La Constitucin de un Estado es el conjunto de reglas relativas al gobierno y a la vida
de la comunidad estatal, considerada desde el punto de vista de la existencia
fundamental de sta".

Estas reglas comprenden:
1. El orden individualista y las libertades individuales.
2. Las relativas a la organizacin poltica y al funcionamiento del Gobierno.

La Supralegalidad Constitucional supone:
a) La organizacin de una operacin constituyente, que est por encima de los
poderes ordinarios (constituidos).
b) La organizacin de un control jurisdiccional de la constitucionalidad de las leyes
ordinarias.


3.2.6. Garca Pelayo.

Para este autor, dice que est frente a la despersonalizacin de la soberana y se afirma la
Constitucin como suprema puesto que todos los poderes de mando emanan de ella.

El tratadista espaol presenta una tipologa de los conceptos de Constitucin durante el
siglo XIX, que llega incluso al siglo XX los que en la obra de Carpizo se clasifican del
siguiente modo:

a) Concepto racional normativo, donde la Constitucin es la ordenacin de ideas del
Estado liberal burgus, "que establece una limitacin al Estado cuando seala la
garanta de los derechos individuales y la divisin de poderes". La Constitucin es
pues, un sistema de normas, que establecen las funciones fundamentales del Estado
y se regulan sus rganos, el mbito de sus competencias y las relaciones entre ellos.
No se trata de una expresin del orden, sino de la creacin del propio orden. Es una
reedificacin de la Constitucin.

b) Concepto histrico tradicional, resultante del pensamiento conservador, que se
antepone al liberal, el autor afirma que "la Constitucin de una nacin no es
producto de la razn, si no la consecuencia de una pausada transformacin histrica


34
34
en la que a menudo se encuentran elementos irracionales, as, una constitucin es el
resultado de actos parciales y de usos y costumbres".

c) Concepto sociolgico, o perspectiva del estudio de la sociedad en el mbito
constitucional. Carpizo afirma que el concepto sociolgico se basa en tres principios:

1. En esencia, la Constitucin es una forma de ser y no de deber ser.

2. La Constitucin no es efecto del pasado, sino producto del presente, resultado de los
factores econmicos.

3. La Constitucin no es pura normatividad, sino es el ser de hoy del que emana o al
que tiene que adecuarse el deber ser.

4. En lo que respecta al Derecho, la concepcin racional gira en torno a la validez; la
historia sobre la legitimidad; y la sociolgica lo hace sobre la vigencia.


De tales conceptos, sostiene Garca Pelayo, solo el que se refiere al racional normativo
ha tenido importancia en la formacin de la ciencia del derecho constitucional.
28



3.2.7 Otros Autores

"Jellinek dice que la Constitucin abarca los principios jurdicos que designan a los
rganos supremos del Estado, los modos de su creacin, sus relaciones mutuas, fijan el
crculo de su accin, y, por ltimo, la situacin de cada uno de ellos respecto del poder
del Estado".

Es la ley fundamental, que tiene fuerza superior a las dems leyes y que obliga a
gobernantes y gobernados.

El Maestro Andrs Serra Rojas opina:

"La Constitucin es la fuente por excelencia del Derecho, en cuanto determina la
estructura del Estado, la forma de Gobierno, la competencia de los rganos
constitucionales y administrativos, los derechos y deberes de los ciudadanos, la libertad
jurdica y determinados problemas bsicos de una comunidad, elevados a la categora de

28
FELICIANO CALZADA PADRON; op cit, pp. 138-142.


35
35
constitucionales, para mantenerlos permanentemente fuera de los vaivenes de los
problemas polticos cotidianos.
29


Carl J. Friedrich sostena que la Constitucin deber entenderse como el proceso por el
cual se limita la accin poltica y, al mismo tiempo, se le da forma.

Emilio Rabasa.- La Constitucin tiene por objeto resolver la eterna antinomia entre la
libertad y el orden; la eterna lucha entre el gobierno que intenta siempre la actitud
desptica, el pueblo, que tiende a la licencia anrquica.
30






29
FERNANDO FLORESGOMEZ GONZALEZ, GUSTAVO CARVAJAL MORENO:Manual de Derecho Constitucional, Editorial porra, Mxico,
1976, p.18.
30
GARCIA PELAYO, Manuel.- Derecho Constitucional Comparado.- Alianza Editorial, S.A., 2 Edicin, 1991, pp. 33-53


36
36
UNIDAD 4
CLASIFICACIN DE LAS CONSTITUCIONES.




4.1 SEGN SU FORMULACIN JURDICA.

4.1.1. Codificadas y dispersas.

Las codificadas.- Son aquellas que nacen en un momento determinado y estn escritas
en un volumen o cdigo. Ejemplo: Constitucin Mexicana.

El que la Constitucin sea escrita constituye una verdadera garanta popular y para la
conduccin jurdica de los rganos y autoridades del Estado, mismos que encuentran
perfectamente sealados sus deberes y derechos.

Las dispersas.- Son las que no se han originado en un momento determinado, encuentran
su gnesis, por lo general, en la costumbre; son producto de una evolucin social y
poltica, estn compuestas por una variedad de estatutos y decisiones jurdicas; esto es,
las diversas normas que la integran no se encuentran plasmadas en un volumen o cdigo,
sino que estn formadas por muchos textos. Ejemplo: La Constitucin Inglesa.

La Constitucin consuetudinaria se forma por un conjunto de disposiciones normativas
basadas en prcticas jurdicas y sociales de repeticin uniforme y constante, cuyo actor
principal es el pueblo mismo. A diferencia de la Constitucin escrita, no se resuelve en
un todo normativo nico, sino que la observancia que establece se funda en la
conciencia popular que se ha integrado a travs de la costumbre.


4.2. SEGN SU REFORMABILIDAD.

4.2.1 Rgidas y flexibles.

La Constitucin rgida es aquella cuya reforma exige un procedimiento especial. En
algunos casos se requiere adems un rgano especfico que forma el Poder
Constituyente creado para tal efecto por la misma Constitucin.

Esta es una norma jurdica suprema, dura, fija, sin posibilidad de alteracin ms que
segn el mtodo prefijado o por ruptura revolucionaria.



37
37
La Constitucin flexible es aquella que se puede modificar mediante el procedimiento
legislativo ordinario sin diferenciarse de la ley ordinaria, es decir, no se requiere ningn
rgano especial, sino el legislativo comn para que pueda ser modificada. Se caracteriza
porque viene de la misma fuente de las leyes ordinarias, y, por consiguiente, puede ser
anulada o reformada por el mismo rgano y de la misma manera que dichas leyes.


4.3. SEGN SU ORIGEN

4.3.1. Otorgadas

Son otorgadas aquellas que tienen el carcter de Ley Suprema por concesin del titular
del poder soberano, es decir, el monarca por gracia hacia su pueblo le otorga una Carta
Magna, la que queda subordinada al poder mismo del gobernante. Como ejemplo
tenemos la Carta Constitucional de Luis XVIII de 4 de junio de 1814 que fue otorgada
por gracia del pueblo francs. Se haban desarrollado las ideas revolucionarias y no era
posible vivir sin limitar el poder real. Entonces el monarca recurri a la ficcin de dotar
de una Constitucin a su pueblo; Constitucin otorgada que tiene apariencia de que es
ddiva del rey a sus gobernados.

4.3.2. Impuestas.

Las constituciones impuestas surgen cuando es el pueblo quien las impone a su soberano
para que rijan jurdicamente al pas. Entonces el monarca se ve forzado a adoptar este
tipo de estatuto legal que limita su potestad.

Tal situacin sucedi con la de Cdiz, que reconoci Fernando VII no por libre
voluntad.

4.3.3. Pactadas.

Son pactadas las Constituciones que se producen por la lucha de clases, aportando ideas
y principios varios grupos sociales, estipulando o pactando todos en someterse a una
comn Ley Suprema.


4.3.4. Por voluntad de soberana popular.



38
38
Son por acto de soberana popular, las que encuentran su origen en la soberana del
pueblo, tienen como nica fuente de poder al pueblo, al cuerpo electoral, a la
ciudadana.
31




4.4. CLASIFICACIONES DE KARL LOEWENSTEIN.

Karl Loewenstein considera que estos criterios de clasificacin anteriormente descritos
son anticuados, y que una visin rpida de las clasificaciones habituales muestra
claramente la necesidad de nuevos criterios ms orientados, a la sustancia y a la esencia
de la constitucin.

La primera clasificacin de este autor es la siguiente:

a) Constituciones originarias.

b) Constituciones derivadas.

Es originaria, el documento de gobierno que contiene un principio funcional nuevo,
verdaderamente creador y por tanto "original", para el proceso del poder poltico y para
la formacin de la voluntad estatal.

Las constituciones originarias son relativas y absolutamente poco frecuentes. A lo largo
de los aos ha habido poco espritu inventivo en la creacin de constituciones, lo que
tiene su razn de ser en el carcter fundamentalmente conservador del hombre poltico,
que es por lo tanto adverso, a roturas violentas con el pasado.

Solamente revolucionarios sociales en gran escala son apropiados para producir nuevas
formas constitucionales.

Como tipos originarios de constitucin se pueden considerar:

el parlamentarismo britnico.

el sistema constitucional americano del presidencialismo.

el constitucionalismo francs en 1793, que produjo el tipo de gobierno de asamblea;


31
Cfr, Ibid, pp. 22-24.


39
39
las constituciones napolenicas que introdujeron el cesarismo plebiscitario.

a carta francesa de 1814, que mont la monarqua limitada constitucionalmente.

y las Constituciones rusas "Soviet" de 1918 y 1924, que rompieron totalmente con la
tradicin constitucional de occidente y atribuyeron a los consejos de trabajadores y
campesinos el papel decisivo en el proceso del poder.

La expresin de Constitucin "derivada" o "derivativa" designa un tipo de constitucin
que sigue fundamentalmente los modelos constitucionales nacionales o extranjeros,
llevando a cabo tan slo una adaptacin a las necesidades nacionales.

Una segunda clasificacin de las constituciones que propone Loewenstein:

Constituciones:
a) Ideolgica-programticas.
b) Utilitarias.

Otro criterio digno de ser tenido en cuenta para la clasificacin realista de las
constituciones es el anlisis de su contenido ideolgico. Cabra establecer una distincin
entre las cargadas ideolgicamente o con un programa ideolgico y, por otra parte,
constituciones ideolgicamente neutrales o puramente utilitarias.

Todas las constituciones del final del siglo XVIII y principios del XIX estn
necesariamente teidas de ideologa liberal; esta influencia se manifiesta latentemente en
la distribucin de tareas estatales a varios detentadores del poder, respectivamente
controlados, y abiertamente en la inclusin en el documento constitucional de un
catlogo de derechos fundamentales. En cambio las constituciones utilitarias o
ideolgicamente neutrales se proponen, sin ningn tipo de preferencia ideolgica ofrecer
un cuadro funcional dentro del cual las fuerzas sociales y polticas de la comunidad
debern enfrentarse en libre concurrencia.

La ltima clasificacin que hace Loewenstein en su obra "Teora de la Constitucin", es
la clasificacin que el llama ontolgica.



De acuerdo con esto, las constituciones pueden ser de tres tipos:
a) Normativa.
b) Nominal.


40
40
c) Semntica.

a) Normativa

En lugar de analizar la esencia y el contenido de las constituciones, el criterio del
anlisis ontolgico radica en la concordancia de las normas constitucionales con la
realidad del proceso del poder. Su punto de partida es la tesis de que una constitucin
escrita no funciona por si misma una vez que haya sido adoptada por el pueblo, sino que
una constitucin es lo que los detentadores y destinatarios del poder hacen de ella en la
prctica, es decir es importante el anlisis del medio social y poltico donde la
constitucin tiene que valer.

Para que una constitucin sea viva, debe ser por lo tanto, efectivamente vivida por
destinatarios y detentadores del poder, tiene que ser observada lealmente por todos los
interesados, y estar integrada en la sociedad.

En este orden de ideas, slo cuando las normas de una constitucin, dominan el proceso
poltico o, a la inversa, el proceso del poder se adapta a las normas de la constitucin y
se somete a ellas, podemos hablar de una constitucin normativa.


b) Nominal

Una constitucin puede ser calificada de nominal cuando a pesar de ser jurdicamente
vlida, la dinmica del proceso poltico no se adapta a sus normas; entonces la
constitucin carece de realidad existencial.

Lo que la constitucin nominal implica es que los presupuestos sociales y econmicos
existentes en el momento actual operan contra una concordancia absoluta entre las
normas constitucionales y las exigencias del proceso del poder.

La funcin primaria de la constitucin nominal es educativa; su objetivo es en un futuro
ms o menos lejano, convertirse en una constitucin normativa y determinar realmente
la dinmica del proceso del poder en lugar de estar sometido a ella.









41
41
c) Semntica

Esta constitucin es la que siendo plenamente aplicada, su realidad ontolgica no es sino
la formalizacin de la existente situacin del poder poltico en beneficio exclusivo de los
detentadores del poder fctico, que disponen del aparato coactivo del Estado.

Mientras la tarea original de la constitucin escrita es limitar la concentracin del poder,
dando posibilidad a un libre juego de las fuerzas sociales de la comunidad dentro del
cuadro constitucional, en este tipo de constitucin semntica el proceso es inverso, en
este caso la dinmica social, restringe su libertad de accin y es encausada en la forma
deseada por los detentadores del poder. En lugar de servir de limitacin del poder, la
constitucin es aqu el instrumento para estabilizar y eternizar la intervencin de los
dominadores fcticos de la localizacin del poder poltico.
32


MAURICE DUVERGER


Diferencia dos clases de constituciones: la Constitucin-Ley, son aquellas que imponen
obligaciones y limitaciones efectuadas a los gobernantes.
Las Constituciones Programa, que definen un proyecto ideal o simulado y no contienen
obligaciones jurdicas por escrito

32
Cfr. Karl Loewenstein; op cit, pp. 209-218.


42
42


UNIDAD 5
VERTIENTES IDEOLGICAS DEL
DERECHO CONSTITUCIONAL



5.1. Orgenes del Constitucionalismo moderno.

El Derecho Constitucional aparece como disciplina jurdica independiente, a mediados
del siglo XIX. Antes de esto ya existan por supuesto normas constitucionales, solo que
no se estudiaban los fenmenos constitucionales con carcter de disciplina jurdica
autnoma.

Los tres fenmenos polticos importantes que influyeron decisivamente en la formacin
del Derecho Constitucional fueron:

1. La Revolucin Inglesa de fines del siglo XVIII.
2. La Revolucin Francesa; y
3. La Independencia de los Estados Unidos de Amrica.

A la simplicidad de la organizacin jurdico-poltica del Estado absolutista sucedi un
complicado sistema de divisin de poderes y atribuciones de competencias, que hizo
necesario establecer conceptos explicativos y reglas para su interpretacin.

La necesidad de una ciencia especial se hizo patente ya que la conciencia jurdica de la
poca del Estado de Derecho, se ciment en la conviccin de que los actos de los
rganos fundamentales del Estado deben de tener lugar con arreglo a Derecho y dentro
de los lmites del mismo.

La gran poca del florecimiento del Derecho Constitucional tiene lugar a partir del
ltimo tercio del siglo XIX, cuando se produce una especie de unificacin de la imagen
jurdica del mundo, aunada a la idea de que la frmula constitucional de convivencia
poltica, es una de las grandes invenciones humanas, signo de progreso y prosperidad
para los pueblos.

El rgimen constitucional se preocupa fundamentalmente por evitar que el poder del
Estado se ejerza en forma irresponsable, ilimitada o absurda.
33


33
FERNANDO FLORESGOMEZ, GUSTAVO CARVAJAL MORENO; op cit, pp. 15-17.


43
43





5.1.1. La nobleza britnica, Juan Sin Tierra y la Carta Magna.

Los orgenes del constitucionalismo, ingls se sitan tras la muerte sin sucesin del Rey
de Inglaterra Ricardo I, conocido como Ricardo Corazn de Len, que coloc en el
trono a su hermano Juan Sin Tierra, llamado tambin Juan Espada Blanca por sus
prdidas territoriales y su inanidad blica.

En 1215 un grupo de nobles, prelados y representantes de las ciudades, reunidos con el
monarca en Runnymede, lo obligaron a aceptar la llamada Carta Magna, documento por
el que el rey reconoca los privilegios de la nobleza y el clero, las libertades de las
ciudades y la obligacin de someter la exaccin de las ayudas financieras extraordinarias
(evages) a la aprobacin de un Consejo del reino con representacin de los tres
estamentos.

El sistema de gobierno ingls instituido por la Carta Magna, sigui siendo una
monarqua con la presencia de un rey hereditario, pero restringi el poder real con
limitaciones precisas, mediante las cuales se fijaban normas jurdicas cuya observancia
era obligatoria para el rey.

As comenz en Inglaterra un cierto tipo de constitucionalismo y de Estado de Derecho
consignado en la forma contractual de las cartas, que no es original ni exclusivo de
Inglaterra, pero que all adquiri carcter especial con la creacin del parlamento, que va
absorbiendo progresivamente las funciones gubernativas.

La Carta Magna, introduce una institucin fundamental que constituye el paso ms
audaz para transformar la monarqua absoluta en monarqua constitucional. Esa
institucin es el Consejo de los veinticinco varones creado para vigilar al rey, controlar
los actos de la corona, anularlos, y hasta castigarlos, lo que significa una transferencia de
la soberana o por lo menos una soberana compartida, en donde no es el rey quien tiene
la ltima palabra.

Este acontecimiento logr gran influencia en la historia debido a que signific, el llamar
al rey al orden, no por un grupo de reaccionarios feudales, sino por la comunidad del
pas bajo la direccin de los barones; un tirano haba sido sometido a las leyes que hasta
entonces haba tenido el privilegio privado de administrar y modificar a voluntad. Haba


44
44
comenzado un proceso que terminara poniendo el poder de la corona en manos de la
comunidad en general.

Por estas razones la Carta Magna ha tenido una influencia tan profunda y duradera en
pocas sucesivas.
Durante todo el siglo XIII la Carta sufri constantes revisiones, infracciones y
reafirmaciones y hasta que los parlamentos estuvieron totalmente establecidos la Carta
sigui ocupando el primer puesto en el pensamiento de todos los hombres.
34



5.1.2 Prolegmenos, hechos y logros de la Revolucin Francesa.

La sociedad feudal de Francia de finales del siglo XVIII, significaba miseria para las
clases sociales desprotegidas.

El pas contaba con 25 millones de habitantes de los cuales 23 eran campesinos; el
sistema gremial y la arbitrariedad de los funcionarios reales frenaban el desarrollo de la
industria manufacturera, ms moderna y ms productiva; el desarrollo del comercio se
encontraba frenado debido a un sin nmero de aduanas interiores que dividan a Francia
a consecuencia del rgimen feudal. El Estado, los seores, los obispos y hasta los
conventos, tenan sus fielatos que perciban derechos de peaje por atravesar su territorio
de tal manera que el sistema feudal redundaba en claro perjuicio de la industria, el
comercio y la agricultura.

La monarqua absoluta impona exorbitantes e injustos impuestos, para allegarse
recursos que despilfarraba en excentricidades.

De los tres estamentos en que se encontraba dividida la sociedad, el clero y la nobleza
estaban exentos de casi todos los impuestos; todos los que no estaban incluidos en uno
de los dos estamentos privilegiados, pertenecan al tercer estado que se compona de
campesinos, artesanos, obreros y la poblacin pobre de las ciudades.

La situacin de Francia descrita a grandes rasgos tena que desembocar forzosamente en
un cambio radical de las circunstancias.

Los sabios y escritores de la poca ejercieron una poderosa influencia en las ideas que
provocaron los cambios.


34
Cfr. Enciclopedia Historia Universal, Tomo 7, Salvat Editores, Barcelona, Espaa, 1980, pp. 55-71.


45
45
Voltaire, consideraba que era necesario redactar una constitucin que limitara los
derechos del rey y suprimiera los privilegios de la nobleza y el clero.

Clamaba el derrumbamiento de la iglesia omnipotente de Francia, slo que este filsofo
esperaba que este cambio de rgimen surgiera de un monarca ilustrado y no de una
revolucin a la que tema.

Montesquieu, noble de nacimiento y contemporneo de Voltaire, luchaba contra el poder
absoluto de la monarqua y contra la supremaca de la iglesia catlica, propona la
adopcin de una monarqua constitucional, en la que se afirmase la participacin de la
nobleza y de la burguesa en la resolucin de los problemas estatales por conducto de un
parlamento.

Estos dos pensadores, slo deseaban que se limitaran las prerrogativas regias, pero haba
un tercer autor que deseaba una desaparicin integral del rgimen monrquico-feudal.

Rousseau quera el establecimiento de una Repblica. Juan-Jacobo Rousseau afirmaba
que el poder tiene que pertenecer al pueblo, el cual tiene derecho a elegir la forma
gubernamental que ms le plazca y que debe poder resolver por s, y no por
intermediarios, los problemas del gobierno, en el curso de reuniones que agruparn a
todos los habitantes de la nacin; para tal efecto aconsejaba que en vez de formar
grandes Estados se viviera en pequeas comunas, cada cual con su propio gobierno.

En estas circunstancias la Monarqua absoluta y el sistema feudal se encontraban en
crisis, la miseria popular haba llegado a extremos que hacan imposible seguir
soportndola. El pas, presa del descontento ms generalizado, estaba dominado por los
levantamientos campesinos, a los que venan a sumarse, las manifestaciones de las capas
urbanas pobres. A pesar de la precaria situacin de las clases dominantes no estaban
dispuestas a abdicar del poder, slo poda derrocarlas una revolucin de las masas
populares.

La revolucin francesa tiene sus inicios con la convocatoria de los Estados Generales; la
apertura se acord para el 5 de mayo de 1789 en Versalles. Los Estados Generales eran
asambleas en las que se encontraban representadas los tres estamentos de la sociedad.

Durante los das de la reunin el palacio fue rodeado por una muchedumbre creciente,
compuesta de parisienses sublevados que llegaban desde la capital a animar a los all
presentes para que luchasen contra el rey.

El 17 de junio del mismo ao, los diputados representantes del tercer estado se
declararon representantes de toda la nacin y se constituyeron en Asamblea Nacional;


46
46
tres das despus los diputados acordaron elaborar una constitucin convirtindose
entonces la Asamblea Nacional en Asamblea Constituyente.

Este organismo en su labor de elaboracin de la constitucin francesa, e inspirndose en
la Declaracin de la Independencia de E.U. de 1776, redact y adopt en 1789 la
Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano; Este solemne documento
proclamaba los principios sobre lo que habra de basarse la nueva Constitucin:

abolicin de los estamentos,
igualdad de todos ante la ley,
se reconoca en ella la soberana popular. "Los hombres nacen y permanecen libres y
con igualdad de derechos".

En 1791, la Asamblea Constituyente adopt la Constitucin. Francia se convirti en una
monarqua constitucional, quedando abolidos los estamentos.

Una vez redactada la Constitucin la Asamblea se transform en Asamblea Legislativa,
elegida segn los principios de la nueva Constitucin.

El 20 de septiembre de 1792, tuvo lugar en Pars la primera sesin de la Convencin
Nacional, elegida por sufragio universal masculino y que sucedi a la Asamblea
Legislativa.

La convencin proclam la Repblica y el pueblo reclam la ejecucin de Luis XVI. El
rey fue guillotinado en enero de 1793.

En este repaso de algunos aspectos de las causas y consecuencias de la revolucin
francesa podemos concluir que dentro de los muchos logros de esta lucha cabe resaltar
los siguientes:

Abolicin de los tres estamentos.
Cambio de estructura feudal para dar paso a los cimientos del capitalismo.
Derrocamiento de la monarqua.
Redaccin de la Declaracin Universal.
Redaccin de la primera Constitucin francesa.
35



5.2 El constitucionalismo liberal derivado de la Constitucin Francesa.


35
Cfr, A. EFIMOV, I GALKINE: Historia Moderna, Editorial Grijalbo S:A, Mxico, 1984, pp. 58-83.


47
47
En Francia surgi el antdoto fracturante del absolutismo, el liberalismo individualista,
la libertad del individuo como supremo valor humano contra toda forma desptica de
gobierno.

Los grandes enciclopedistas Denis Diderot y D'Alambert, con su monumental obra, La
Enciclopedia, prepararon la conciencia francesa para rendirle culto a la razn y al
individuo cuyo valor ms grande es la libertad.

Charles Secondat, Barn de Montesquieu, en su obra El espritu de las leyes, reaviva
el antiguo pensamiento aristotlico en el que ya haba pensado tambin John Locke: la
divisin o ruptura del absolutismo monrquico.

El legado cultural del constitucionalismo francs fue la exaltacin racional del individuo
y su libertad; el resurgimiento de la divisin de poderes; y como una aportacin de
enorme peso moral la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano.

En el caso de la constitucin mexicana, la parte dogmtica que contiene los derechos
fundamentales o garantas individuales proviene pues de Francia y de su
constitucionalismo.
36



5.3 Constitucionalismo social, aportacin de Mxico.

La nota ms caracterstica de la Constitucin Mexicana consiste en que fue la primera en
incorporar normas de contenido social.

En ella se incluyen los principios del espectro laboral en un captulo especial, en el art.
123 con veintiocho fracciones.

En el Diario de Debates del Congreso Constituyente 1916-1917, se registraron las
palabras de uno de los diputados constituyentes, que en una de las sesiones de debates,
opino del aspecto laboral: "As como Francia, despus de su revolucin, ha tenido el alto
honor de consagrar en la primera de sus cartas magnas los inmortales derechos del
hombre, as la Revolucin Mexicana tendr el orgullo legtimo de mostrar al mundo que
es la primera en consignar en una constitucin los sagrados derechos de los obreros".
Con esto nace toda una concepcin del derecho constitucional, la Constitucin no slo
estructura polticamente a la nacin, sino que asegura al individuo un mnimo decoroso
de existencia.


36
JUAN ANTONIO MARTINEZ DE LA SERNA: Derecho Constitucional Mexicano, Editorial Porra, Mxico, 1982, pp. 63-64.


48
48
El constitucionalismo poltico se transforma en social para enriquecerse.

Adems del aspecto laboral, nuestra constitucin incluye el problema agrario. Debe de
quedar claro que con estas garantas sociales nunca se persigui menoscabar las de
carcter individual sino, al contrario, complementarlas, armonizarlas, para hacer realidad
la igualdad, la libertad y dignidad humanas.
37


Para la mejor comprensin de los derechos sociales y sus diferencias con los derechos
individuales se transcribe a continuacin parte de los art. 123 y 27 constitucionales.

Art. 123. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y socialmente til; al efecto, se
promovern la creacin de empleos y la organizacin social para el trabajo conforme a
la ley.

El Congreso de la Unin, sin contravenir a las bases siguientes, deber expedir leyes
sobre el trabajo, las cuales regirn:

A.- Entre los obreros, jornaleros, empleados domsticos, artesanos, y de una manera
general, todo contrato de trabajo:

I.- La duracin de la jornada mxima ser de ocho horas;

II.- La jornada mxima de trabajo nocturno ser de siete horas. Quedando prohibidas: las
labores insalubres o peligrosas, el trabajo nocturno industrial y todo otro trabajo despus
de las diez de la noche, de los menores de diecisis aos;

III.- Quedando prohibida la utilizacin del trabajo de los menores de catorce aos. Los
mayores de esta edad y menores de diecisis, tendrn como jornada mxima la de seis
horas;

IV.- Por cada seis das de trabajo deber disfrutar el operario de un da de descanso,
cuando menos;

V.- Las mujeres durante el embarazo no realizarn trabajos que exijan un esfuerzo
considerable y signifiquen un peligro para su salud en relacin con la gestacin; gozarn
forzosamente de un descanso de seis semanas anteriores a la fecha fijada
aproximadamente para el parto y seis semanas posteriores al mismo, debiendo percibir
su salario ntegro y conservar su empleo y los derechos que hubieren adquirido por la

37
JORGE CARPIZO Y JORGE MADRAZO: Introduccin al Derecho Mexicano, Derecho Constitucional, UNAM, Mxico, 1981, p.14.


49
49
relacin de trabajo. En el perodo de lactancia, tendrn dos descansos extraordinarios por
da, de media hora cada uno para alimentar a sus hijos;

VI.- Los salarios mnimos que debern disfrutar los trabajadores sern generales o
profesionales. Los primeros regirn en las reas geogrficas que se determinen; los
segundos se aplicarn en ramas determinadas de la actividad econmica o en
profesiones, oficios o trabajos especiales.

Los salarios mnimos generales debern ser suficientes para satisfacer las necesidades
normales de un jefe de familia, en el orden material, social y cultural, y para proveer a la
educacin obligatoria de los hijos. Los salarios mnimos profesionales se fijarn
considerando, adems, las condiciones de las distintas actividades econmicas.

Los salarios mnimos se fijarn por una comisin nacional integrada por representantes
de los trabajadores, de los patrones y del gobierno, la que podr auxiliarse de las
comisiones especiales de carcter consultivo que considere indispensables para el mejor
desempeo de sus funciones;

VII.- Para trabajo igual debe de corresponder salario igual, sin tener en cuenta sexo ni
nacionalidad;

VIII.- El salario mnimo quedar exceptuado de embargo, compensacin o descuento;

IX.- Los trabajadores tendrn derecho a una participacin en las utilidades de las
empresas, regulada de conformidad con las siguientes normas:

a) Una comisin nacional, integrada con representantes de los trabajadores, de los
patrones y del gobierno, fijar el porcentaje de utilidades que deba repartirse entre los
trabajadores.
b) La comisin nacional practicar las investigaciones y realizar los estudios
necesarios y apropiados para conocer las condiciones generales de la economa
nacional. Tomar asimismo en consideracin, la necesidad de fomentar el desarrollo
industrial del pas, el inters razonable que debe percibir el capital y la necesaria
reinversin de capitales.
c) La misma comisin podr revisar el porcentaje fijado cuando existan nuevos estudios
e investigaciones que lo justifiquen.
d) La ley podr exceptuar de la obligacin de repartir utilidades a las empresas de nueva
creacin durante un nmero determinado y limitado de aos, a los trabajos de
exploracin y a otras actividades cuando lo justifique su naturaleza y condiciones
particulares.


50
50
e) Para determinar el monto de las utilidades de cada empresa se tomar como base la
renta gravable de conformidad con las disposiciones de la Ley del Impuesto sobre la
Renta. Los trabajadores podrn formular ante la oficina correspondiente de la
Secretara de Hacienda y Crdito Pblico las objeciones que juzguen convenientes,
ajustndose al procedimiento que determine la ley, y
f) El derecho de los trabajadores a participar en las utilidades no implica la facultad de
intervenir en la direccin o administracin de las empresas;

X.- El salario deber pagarse precisamente en moneda de curso legal, no siendo
permitido hacerlo efectivo con mercancas, ni con vales, fichas o cualquier otro signo
representativo con que se pretenda subsistir la moneda.

El artculo 27 constitucional establece en sus tres primeros prrafos:

Art. 27 La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los lmites del
territorio nacional corresponde originariamente a la Nacin, la cual ha tenido y tiene el
derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares, constituyendo la propiedad
privada.

Las expropiaciones slo podrn hacerse por causa de utilidad pblica y mediante
indemnizacin.

La nacin tendr en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las
modalidades que dicte el inters pblico, as como el de regular, en beneficio social, el
aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de aprobacin, con objeto de
hacer una distribucin equitativa de la riqueza pblica, cuidar de su conservacin, lograr
el desarrollo equilibrado del pas y el mejoramiento de las condiciones de vida de la
poblacin rural y urbana. En consecuencia, se dictarn las medidas necesarias para
ordenar los asentamientos humanos y establecer adecuadas provisiones, usos, reservas y
destinos de tierras, aguas y bosques, a efecto de ejecutar obras pblicas y de planear y
regular la fundacin, conservacin, mejoramiento y crecimiento de los centros de
poblacin; para preservar y restaurar el equilibrio ecolgico; para el fraccionamiento de
los latifundios; para disponer, en los trminos de la ley reglamentaria, la organizacin y
explotacin colectiva de los ejidos y comunidades para el desarrollo de la pequea
propiedad rural; para el fomento de la agricultura, de la ganadera, de la silvcola y de las
dems actividades econmicas en el medio rural, y para evitar la destruccin de los
elementos naturales y los daos que la propiedad pueda sugerir en perjuicio de la
sociedad.





51
51




UNIDAD 6
PODER CONSTITUYENTE


ANALISIS ETIMOLOGICO

Norberto Bobbio, en su Diccionario de Poltica, dice del trmino Poder:

Poder.- En su significado ms general, designa la capacidad o posibilidad de obrar, de
producir efectos; y puede ser referida ya sea a individuos o grupos humanos como a
objetos o fenmenos de la naturaleza. En el sentido especficamente social, esto es, en
relacin de la vida del hombre en sociedad, el Poder se precisa y se convierte de
genrica capacidad de obrar, en capacidad del hombre para determinar la conducta
del hombre.

La palabra constituyente, a su vez, significa: que constituye o establece.



DEFINICIONES

A) Mario de la Cueva.- Opina que el Poder Constituyente es el pueblo Es un poder
poltico suprajurdico; es decir, un poder que se encuentra sobre el derecho positivo, ya
que su finalidad consiste exactamente en crearlo.

B) Andr Hauriou.- Habla de una Operacin Constituyente.

Entiende al constitucionalismo como un Proceso de Renovacin de la Fundacin
del Estado.

Idealmente debe ser con la participacin activa y consciente de la nacin.

Polticamente hablando, la renovacin en la Fundacin del Estado ha sido:

1. Fundacin del Estado y redaccin de la primera Constitucin (en pases
descolonizados).


52
52
2. Fenmeno de maduracin del Estado, edad adulta, (en las naciones
occidentales).
DEFINICIONES
Carl Schmitt dice Poder constituyente es la voluntad poltica cuya fuerza y autoridad,
es capaz de adoptar la concreta decisin de conjunto, sobre el modo y forma de la propia
existencia poltica, determinando as a la unidad poltica como un todo, o sea un
Estado.
Con la palabra poder asocia conceptos como soberana y majestad. Autoridad
significa prestigio basado en la continuidad, legitimidad.


Carl Schmitt


Poder Constituyente




Voluntad Poltica
Monarca
Pueblo
Grupo de la aristocracia, etc.





Fuerza


Autoridad
(legitimidad)



Decisin sobre el modo y la forma




ESTADO Y CONSTITUCIN




ANTECEDENTES HISTORICO FILOSOFICOS


Emmanuel Sieyes deca que la voluntad de la nacin es siempre legal,
es la ley misma. Antes que ella y por encima de ella, slo existe el derecho
natural. La Nacin confa una porcin del poder de la voluntad general a sus
representantes, ante la imposibilidad de su ejercicio directo. No es la nacin
la que se constituye, sino su establecimiento poltico.

Segn la concepcin medival, todo poder o autoridad viene de Dios.
Sieyes, durante la Revolucin Francesa, desenvolvi la doctrina de que el
Pueblo, o ms exacto la Nacin, era el sujeto del Poder Constituyente.


CARACTERISTICAS

CARL SCHMITT

Es a su parecer permanente, es decir no se agota, absorbe ni consume
con la emisin de la Constitucin. Es Unitario e indivisible, o sea, abarca a
todos los otros poderes y la divisin de poderes.

Schmitt dice que el poder constituyente no est vinculado a formas
jurdicas y procedimientos, cuando acta en funcin de esta actividad, de
naturaleza inalienable est siempre en estado de naturaleza.

Una Constitucin es legtima, es decir reconocida, no slo como
situacin de hecho, sino tambin como ordenacin jurdica, cuando el poder
constituyente tiene fuerza y autoridad, no se funda en norma alguna, sino en
su sentido de existencia poltica.

La legitimidad puede ser dinstica y democrtica, dependiendo quien
detente la autoridad el prncipe o el pueblo. No significa que la
Constitucin producto del constituyente, haya sido tramitada por leyes antes
vigentes, ni siquiera constitucionales.







54
CARACTERISTICAS








1. Carl Schmitt


a) Permanente.- No se agota, absorbe ni
consume con la emisin de la Constitucin.
b) Unitario e Indivisible.- Abarca a todos los
otros poderes y la divisin de poderes.
c) No Vinculado a Formas Jurdicas y
Procedimientos.
d) Inalienable.- Est siempre en estado de
naturaleza.
e) Legtimo.- Slo cuando el poder constituyente
goza de fuerza y autoridad. (Puede ser de
origen dinstico o democrtico)







2. Snchez Agesta

a) Originario.- No encuentra justificacin en
una legitimidad jurdica anterior
b) Eficacia.- Fuerza histrica capaz de realizar
los fines que se propone: crear un nuevo
Estado.
c) Creador.- No conservador o defensor del
orden anterior.

En suma, dice, es la manifestacin de la
soberana del pueblo.



3. George Burdeau

A) Los poderes constituidos no existen sino en el
Estado, al contrario del Poder Constituyente
que se sita fuera del Estado.
B) Inicial (originario)
C) Autnomo
D) Incondicionado





55




4. Rodrigo Borja

A) Incondicionado.
B) Ilimitado
C) Supremo

El Poder constituyente funciona en dos etapas:

1. Primigeniedad.- Cuando crea la Constitucin.
2. Continuidad.- Cuando cambia la organizacin
del Estado ya existente.





5. Ignacio de Otto

El poder constituyente es originario, prejurdico e
ilimitado.

Su validez se deriva del Poder, pero debe tener
legitimacin democrtica.























56
REFERENCIAS ENTRE PODER CONSTITUYENTE Y PODERES
CONSTITUIDOS*



PODER CONSTITUYENTE


PODERES CONSTITUIDOS

1. Es un poder originario, en si.


2. Es un poder creador de todo el
orden jurdico.

3. En principio es un poder
ilimitado.


4. Es un poder con una sola funcin:
darse una Consti-tucin.

5. No gobierna.


1. Son poderes derivados de la
Constitucin.

2. Son poderes creados por el
constituyente.

3. Estn completamente limita-dos y
no pueden actuar ms all de su
competencia.

4. Tienen mltiples funciones.


5. Fueron precisamente creados para
gobernar.




* FUENTE: Feliciano Calzada Padrn













57
ANTECEDENTES HISTORICO FILOSOFICOS


JUAN JACOBO ROUSSEAU

La soberana misma es la voluntad general, que reside en el pueblo o
en la nacin, y que constituye la fuente de la normacin jurdica,
primordialmente la constitucional.

La soberana popular o nacional es inalienable e indivisible.


6.1 Concepto

Herman Heller dice que Poder Constituyente es aquella voluntad poltica cuyo
Poder y Autoridad est en condiciones de determinar la existencia de la
unidad poltica en el tod (al Estado).

Un Poder Constituyente que no est vinculado a los sectores que son de
decisivo influjo para la estructura del poder, por medio de principios jurdicos
comunes, no tiene poder ni autoridad, y, por consiguiente tampoco
existencia.
38


El Poder Constituyente es la potestad que el pueblo tiene para darse un
gobierno y establecer normas de convivencia social y jurdica que, aseguren la
libertad, mediante disposiciones protectoras de los derechos y los deberes,
esas normas jurdicas tienen su concrecin positiva en la Constitucin poltica;
asimismo, el poder constituyente organiza, estructura y define al Estado,
rgano jurdico de la sociedad y tambin de la nacin, cuando esa sociedad
tiene unidad tnica, histrica, lingstica y aspiraciones e ideas comunes.
39


La demarcacin de este concepto, es decir, la delimitacin de su implicacin
jurdico-poltica, importa una cuestin que para resolverse, exige la respuesta
a dos interrogantes primordiales, a saber, la que estriba en determinar que se
entiende por poder y la que consiste en definir si el poder constituyente es

38
HELLER, Herman.- Oop cit pag. 298
39
RAFAEL BIELSA: Drecho Constitucional, Argentina Edicin, 1959, pp. 89 y 90


58
distinto de la soberana o inescindible de ella. El trmino y la idea de poder,
entraa actividad, fuerza, energa dinmica. Ahora bien, el adjetivo
"Constituyente" indica la finalidad de esta actividad, fuerza o energa
dinmica, y tal finalidad se manifiesta en la creacin de una Constitucin que,
como ordenamiento fundamental y supremo, estructure normativamente a un
pueblo bajo la tnica de diferentes y variables ideologas de carcter poltico,
econmico o social. En otras palabras, el poder constituyente es una potencia
encaminada a establecer un orden constitucional, o sea, una estructura jurdica
fundamental de contenido diverso y mutable dentro de las mltiples y
diferentes relaciones colectivas e individuales que surgen de su propio
desarrollo.
40



6.2 Soberana como fundamento del poder constituyente. (Legalidad y
Legimitacin)


La nacin o pueblo en sentido sociolgico, como grupo humano real
coherente, decide darse una organizacin jurdica y poltica, creando al
Derecho que a su vez da vida al Estado como persona moral. La causacin de
estos efectos obedece a un poder, actividad o dinmica que tiene como fuente
generatriz a la misma comunidad nacional. Mediante tal poder, la nacin se
auto determina, es decir, se otorga una estructura jurdico-poltica que se
expresa en el ordenamiento fundamental o Constitucin. La
autodeterminacin obviamente excluye la injerencia de cualquier sujeto
distinto de la nacin que pudiese imponer a sta dicha estructura, o sea, que el
poder que tiende a esta finalidad no sta sujeto a ninguna potestad extraa a la
comunidad nacional ni tampoco a la de cualquier grupo que dentro de ella este
comprendido.

Estas acepciones deben interpretarse desde un punto de vista terico puro. En
la realidad poltica la autodeterminacin no proviene directamente de la
nacin misma, en cuanto que est, por si sola, elabore el ordenamiento
jurdico fundamental. En el mejor de los casos, sus representantes reunidos en
una asamblea que se denomina "Constituyente", lo formulan y a l se adhieren
consciente y deliberadamente los grupos mayoritarios de la comunidad
nacional, legitimndolo, a pesar de la oposicin de las minoras.


40
IGNACIO BURGOA, op cit; pp. 225 y 226


59
En otras situaciones histricamente dadas, es un grupo humano encabezado
por uno o varios "jefes", quienes "en nombre" de la nacin, crean la estructura
poltica mediante los ordenamientos generales que se expiden. Estos
ordenamientos asumen juridicidad merced del fenmeno de la legitimacin, es
decir, a la adhesin consciente que respecto de ellos observa la mayora de los
gobernados. Mientras la legitimacin no surja del conglomerado humano
mayoritario de la comunidad nacional, o sea, en tanto que las mayoras no se
adhieran o respalden por diferentes modos de tales ordenamientos, aquella no
puede considerarse organizada jurdicamente, si no por una voluntad coactiva
unipersonal o pluripersonal.

De ah que en el mbito de la facticidad, la autodeterminacin, importa la
legitimacin mencionada y no forzosamente que la nacin, por si misma, o a
travs de sus genuinos representantes, se de la organizacin poltico-jurdica
que le convenga. Por ello se afirma que el propio poder es soberano, en cuanto
que no sta sometido interior o exteriormente a ninguno otro; puesto que lo
soberano "designa un poder que no admite ninguno por encima de l; una
potencia que en la esfera donde esta llamada a ejercerse, no sustituye a
ninguna otra"



6.2.1. Tesis de Rousseau y Sieyes.

Tesis de Rousseau: (Soberana Popular)

Conforme al pensamiento de Juan Jacobo Rousseau, la soberana misma es la
"voluntad general" que reside en el pueblo o en la nacin y que constituye la
fuente de la normacin jurdica, primordialmente la constitucional. Esa
voluntad general entraa un poder de autodeterminacin y auto limitacin, lo
que implica que sobre ella no existe ni debe existir ninguna otra voluntad
ajena.

Ahora bien, como en el derecho primario o fundamental se apuntan los fines
del Estado, se crean sus rganos de gobierno y se adscribe a estos una
determinada rbita competencial, ese derecho rige primaria e indecisiblemente
toda la actividad estatal. Por lo consiguiente, esta actividad, que no es sino el
poder pblico del imperio del estado, esta subordinada a las normas
constitucionales, las cuales, a su vez, emanan de la soberana que corresponde
tericamente a la comunidad popular o nacional. Merced a esta subordinacin,


60
se corrobora la diferencia que media entre soberana del derecho primario de
un Estado, dicho poder se encauza bsicamente por tal derecho; sin que
vlidamente pueda rebasarlo o transferirlo.

La soberana popular o nacional es inalienable e indivisible. Es, segn el
pensamiento de Rousseau, la "voluntad general", o sea, la voluntad de la
nacin (pueblo). Su inalienabilidad, conforme al ilustre ginebrino, resulta del
pacto social mismo. Suponer que la soberana pudiese ser enajenada,
equivaldra a la eliminacin del mismo soberano, es decir, del pueblo o
nacin, sin que este hecho pueda ni siquiera concebirse con validez. Su
indivisibilidad, adems deriva lgicamente de su inalienabilidad, pues la
soberana significara enajenarla parcialmente.
41



Tesis de Sieyes: (Representatividad)

En Francia revolucionaria del siglo XVII, la voz del debate Sieyes se hizo
escuchar en todos los mbitos a travs de su obra Qu es el tercer Estado?,
que la representacin tiene un fundamento individual, en virtud de que "los
individuos son las unidades bsicas de la comunidad; pero la comunidad
necesita una voluntad comn. Los individuos son demasiado numerosos y
estn dispersos en una superficie demasiado extensa para ejercitar fcilmente
ellos mismos su voluntad comn. Para superar la dificultad, confa el ejercicio
de la porcin de la voluntad comn necesaria para velar y proteger a las
atenciones pblicas, a algunos de entre ellos. Pero no transfieren la voluntad
comn, sino solamente su ejercicio, y de este, slo una porcin. La
Constitucin de pueblo, es la que establece las condiciones y limites en que
los delegados deben ejercer la parte de la voluntad comn que se les otorga en
comisin y no como derecho propio.

Para Sieyes, el individuo es lo ms importante en la sociedad poltica, por ser
principio y fin; de ah, que ningn otro grupo ni familiar, regional o gremial,
pueda substituirlo como "el elemento bsico de la representacin", aunque al
mismo tiempo reconoce que no es, aisladamente, el titular de ella. Cada
individuo es un elemento, pero slo la totalidad ( Nacin, el pueblo) es la
representada. Y slo el conjunto es el representado, los representantes lo son
del conjunto: la Nacin, el pueblo, y no de cada individuo o de un sector
cualquiera de ellos.
42


41
FELICIANO CALZADA PADRON, op cit;
42
FRANCISCO BERLIN VALENZUELA: Derecho Electoral, Mxico, 1980, pp. 86 y 87


61



6.2.2. La soberana en opinin de otros autores

BLUSNTSCHIL:

"El Estado, es la encarnacin y personificacin del poder de la nacin. Este
poder, considerado en su majestad y en sus fuerzas supremas, se llama
soberana."
43



MARIO DE LA CUEVA. (Autogobierno y autodeterminacin)

Para este maestro mexicano. "La soberana es la cualidad del Estado de
autodeterminarse o de autogobernarse" en consecuencia el Estado no sta
subordinado a un derecho natural que no existe, pero tampoco es el Estado un
poder que conduzca a la anarqua, porque ello es la destruccin. Ahora bien,
cuando el Estado dicta su Constitucin sin la intervencin de ningn otro
poder, cuando acta como poder supremo e independiente, decimos que es un
Estado soberano.

La soberana es la cualidad del poder del Estado que le permite
autodeterminarse y auto-organizarse libremente, sin intervencin de otro
poder, de tal manera que el Estado soberano dicta su constitucin y seala el
contenido de su derecho.
44


SERRA ROJAS: Obediencia Interna e Independencia del Exterior

La soberana es una caracterstica del poder del Estado que consiste en dar
rdenes definitivas, de hacerse obedecer en el orden interno del Estado y de
afirmar su independencia en relacin con los dems Estados. Todo ello
aparece como un poder poltico independiente superior de monopolio y
coaccin.
45





43
Teora General del Estado; Francia, p. 420
44
Teora General del Estado; Apuntes de clase, 1961, pp. 342-344
45
Ciencia Poltica, Tomo I, p. 309


62
AURORA ARNAIZ: Soberana exterior; potestad interna

"El Estado con su potestad es independiente frente a otro Estado, confundir la
soberana del pueblo con la potestad del Estado es un grave error, que no
afecta tan slo a la terminologa poltica, sino al contenido sustantivo de esta
ciencia. "El mismo Estado como institucin tiene facultades fijas y
constituidas por el derecho poltico dadas por el soberano. No hacer esta
distincin equivale, una vez ms, a confundir los trminos de soberana con el
de potestad".
46



TENA RAMIREZ.

La soberana es de la Constitucin creada, no de los rganos o individuos que
gobiernan. La Soberana debe transformarse y alterarse por causes jurdicos.
El pueblo, titular originario de la soberana, subsumi en la Constitucin su
propio poder soberano. Mientras la Constitucin exista, ella vincula
jurdicamente, no solo a los rganos, sino tambin al poder que los cre. La
potestad misma de alterar la constitucin (facultad latente de la soberana),
slo cabe ejercitarla por causes jurdicos. La ruptura del orden constitucional
es lo nico que, en ciertos casos y bajo determinadas condiciones, permite que
aflore en su estado originario la soberana; ms se trata de un hecho que slo
interesa al derecho en esos casos y condiciones.
Lo expuesto nos lleva a la conclusin de que la soberana una vez que el
pueblo la ejerci reside exclusivamente en la Constitucin y no en los rganos
ni en los individuos que gobiernan".
47


6.3. Integracin, funcin y lmites de la Asamblea Constituyente

Un congreso o asamblea constituyente puede desempear labores que no le
son propias, que no estn relacionadas con el acto constituyente, como puede
ser la revisin de leyes y actos de gobiernos anteriores a su establecimiento.

El Congreso Constituyente, por mandato del Poder Constituyente que es y
slo puede ser el pueblo, discute y aprueba la Constitucin. Generalmente a
los diputados constituyentes los elige el pueblo a travs del voto pblico,
regido por las leyes electorales que establecen la eleccin de los legisladores,

46
Soberana y Potestad, Tomo I, Edicin 1971, pp. 109 y 115.
47
Derecho Constitucional Mexicano, Edicin 1968, p. 10


63
aunque, a veces, a dichas leyes electorales se les realizan algunas adiciones o
enmiendas especificas para la eleccin de los diputados constituyentes.

La funcin de la asamblea constituyente es establecer una estructura jurdica
fundamental, que puede tener variados contenidos de carcter ideolgico, una
Constitucin o estructura fundamental.


6.4. Organos o Poderes Constituidos y sus diferencias.

Los rganos de poder reciben su investidura y sus facultades de una fuente
superior a ellos mismos, como es la Constitucin, eso quiere decir que el autor
de la Constitucin debe de ser distinto y estar por encima de la voluntad
particular de los rganos. La doctrina designa al primero con el nombre de
"poder constituyente" y a los segundos los llama poderes constituidos"

Cronolgicamente el constituyente precede a los poderes constituidos; cuando
aquel ha elaborado su obra, formulando y emitiendo la Constitucin,
desaparece del escenario jurdico del Estado, para ser sustituido por los
rganos creados. Desde el punto de vista de las funciones, la diferencia
tambin es neta: el poder constituyente no gobierna, sino slo expide la ley en
virtud de la cual gobiernan los poderes constituidos; estos, a su vez, no hacen
otra cosa que gobernar en los trminos y limites sealados por la ley emanada
del constituyente, sin que puedan en su carcter de poderes constituidos alterar
en forma alguna la ley que los creo y los dot de competencia.

En Mxico, el supremo poder de la nacin se divide para su ejercicio en:
ejecutivo, judicial y legislativo.

Poder Ejecutivo. El Poder Ejecutivo suele adjetivarse tambin con la
denominacin de "poder administrativo" ,es decir, de funcin administrativa
del Estado. La funcin administrativa o ejecutiva es la actividad que el Estado
realiza bajo un orden jurdico y que consiste en la ejecucin de actos
materiales o de actos que determinan situaciones jurdicas para casos
individuales que presenta substanciales diferencias respecto de los actos
legislativos o leyes, por una parte, y de los actos jurisdiccionales por la otra.

Poder Judicial. La locucin "poder judicial" suele emplearse, como se sabe,
en dos sentidos que son: el orgnico y el funcional. Conforme al primero, que
es impropio aunque muy usual, el poder judicial denota a la judicatura misma,


64
es decir, al conjunto de tribunales estructurados jerrquicamente y dotados de
distinta competencia. Bajo el segundo sentido, dicho concepto implica la
funcin o actividad que los rganos judiciales del Estado desempean sin que
sea total y necesariamente jurisdiccional puesto que su ejercicio tambin
comprende, por excepcin, actos administrativos; tampoco la funcin judicial
es desplegable solo por rganos jurisdiccionales formalmente considerados ya
que puede ejercitarse por rganos administrativos o legislativos.

Poder Legislativo. Se encarga de la creacin, formacin y modificacin de
leyes. El concepto de ley permite distinguir esa actividad de las funciones
administrativas y jurisdiccionales que debe analizarse conforme a un criterio
material, segn el cual se determinan sus atributos esenciales que lo distinguen
de los dems actos de autoridad. La ley es un acto de imperio del estado que
tiene como elementos substanciales la abstraccin, la imperabilidad y la
generalidad y por virtud de las cuales entraa normas jurdicas que no
contraen su fuerza reguladora a casos concretos, personales particulares o
particulares numricamente limitados a todos aquellos, sin demarcacin de
numero, que puedan encuadrarse dentro de los supuestos que prevean.





PODER CONSTITUYENTE

PODERES CONSTITUIDOS

1. Es un poder originario, en si.
2. Es un poder creador de todo el
orden jurdico.
3. En principio es un poder
ilimitado.
4. Es un poder de una sola funcin,
puede darse su constitucin.
5. No gobierna.


1. Son poderes derivados de la
constitucin.
2. Son poderes creados por el
constituyente.
3. Estn completamente limitados y
no pueden actuar ms all de su
competencia.
4. Tienen mltiples funciones.
5. Fueron precisamente creados
para gobernar.







65
6.4.1. Asamblea Constituyente y rgano Legislativo Ordinario.

Si bien el poder constituyente pertenece al pueblo como aspecto teleolgico
inherente a su soberana, es imperativo e ineludible depositar su ejercicio en
un cuerpo, compuesto de representantes populares, que se denomina Congreso
o Asamblea Constituyente y cuya misin nica consiste en elaborar una
constitucin a nombre del pueblo. Claramente se advierte, por tanto, la
medular distincin que media entre ese cuerpo y el poder constituyente
propiamente dicho. El primero es el rgano a quien el ejercicio o la
actualizacin de dicho poder se confa o entrega, y el segundo la energa,
fuerza o actividad soberana de darse una constitucin. Por lo tanto los ttulos
de legitimidad del congreso o asamblea constituyente y de su obra derivan de
la relacin directa que exista entre l y el pueblo, o sea de la autntica
representacin popular que tal ostente.

Debe advertirse, por otra parte, que la representacin poltica del pueblo que
tiene la asamblea o congreso constituyente no convierte a este cuerpo en un
mero mandatario popular bajo el concepto clsico de derecho civil. Dicha
asamblea o cuerpo goza de amplia libertad para crear una constitucin, sin que
acte acatando instrucciones especificas y expresas de su representado, las
cuales, por lo dems, seran casi imposibles de darse. Sin embargo, sobre la
actuacin del rgano constituyente existe un conjunto de principios, ideales,
fines o tendencias, radicados en el ser, el modo de ser y el querer ser del
pueblo (constitucin real o en sentido absoluto, no positivo), que no slo
condicionan la produccin constitucional, sino que deben incorporarse a est
como sustratum de sus disposiciones jurdicas.


rgano Legislativo Ordinario.

El rgano Legislativo Ordinario tambin denominado Congreso de la Unin,
es en Mxico, un organismo bicameral en que se deposita el Poder Legislativo
Federal, o sea, la funcin del imperio del Estado mexicano consistente en
crear normas jurdicas abstractas, generales e impersonales llamadas leyes
en sentido material. El Congreso de la Unin es un organismo constituido, no
una asamblea constituyente, pues su existencia, facultades y funcionamiento
derivan de la Ley Fundamental que lo instituye, y aunque tiene potestad de
reformar y adicionar la Constitucin, con la colaboracin de las legislaturas de
los estados, sta atribucin no implica el ejercicio del poder constituyente
propiamente dicho, puesto que, segn hemos afirmado,, solo entraa


66
reformarla o adicionarla, sin variarla substancial o esencialmente, sin que
existan las condiciones polticas, sociales, econmicas, etc., y una voluntad
clara de llevar a cabo esa transformacin de parte de la Nacin.






































67

UNIDAD 7
SUPREMACA CONSTITUCIONAL



7.1. Supremaca constitucional y el orden jurdico constitucional.

Supremaca constitucional.

La simple forma constitucional lleva aparejada la supremaca: todo lo que est
incluido en la Constitucin o se incluya en el futuro, tiene esa cualidad
(Ignacio de Otto Pag. 15).

La palabra Constitucin y con ella la expresin Derecho Constitucional y
cualquier otra que en el trmino aparezca como adjetivo, se encuentra en su
origen ostensiblemente cargada de significado poltico, evoca de inmediato
ideas tales como libertad y democracia, garanta de los derechos de los
ciudadanos, limitacin del poder.

Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los derechos ni
determinada la separacin de poderes, no tiene Constitucin.

Constitucin es el conjunto de normas a las que est sujeta la creacin de
normas por los rganos superiores del Estado.

Las normas constitucionales se diferencia de las dems, por la superioridad
respecto de toda la creacin normativa y de todos los actos de aplicacin de la
misma.

La positividad de las normas implica un fenmeno complejo, Las normas
pueden ser creadas de dos modos distintos: por repeticin (costumbre) y por
decisin (por legislador o jurisprudencia).

Pero el derecho vale, es tal, no en virtud de la decisin del respaldo del poder,
sino en virtud de la justicia o de la antigedad. El derecho es equivalente a
justicia y no puede haber derecho all donde hay normas injustas.



68
El autor espaol Ignacio de Otto dice por ejemplo que la Constitucin
Espaola es la norma suprema del ordenamiento jurdico espaol, porque as
lo prescribe la norma estructural bsica de ese ordenamiento; porqu esa
norma puede prescribir tal cosa, es pregunta sin respuesta en el propio derecho
positivo.

La respuesta no puede estar en el derecho positivo, puesto que no hay otra
norma jerrquicamente superior a la Constitucin que pudiera ordenarlo. An
as el problema as visto sera inacabable. Este es un planteamiento filosfico
y el origen de la supremaca est en el concepto de la soberana, que encarna
en el texto material constitucional. La Constitucin goza de supremaca
precisamente porque materializa el concepto de la soberana.

Hans Kelsen en su Teora Pura del Derecho, deca en su pagina 109 El
derecho regula su propia creacin, en cuanto a que una norma jurdica
determina la forma en que otra es creada, as como, en cierta medida el
contenido de la misma. La unidad de todo sistema jurdico lo constituye,
precisamente, la norma de ms alto grado, la norma bsica o fundamental, que
representa la suprema razn de validez de todo orden jurdico de una Nacin y
la legitimidad de la autoridad. Es la Constitucin, el nivel ms alto dentro del
derecho nacional, la premisa mayor de la que las dems normas jurdicas
derivan sus conclusiones, fuente en donde las leyes corren su cause. Ley
fundamental cuya funcin consiste en regular los rganos y el procedimiento
de la propia produccin jurdica general, la cual, en algunos casos prescribe su
contenido.

Hamilton manifestaba desde El Federalista que no hay proposicin que se
apoye sobre principios ms claros, que la que afirma que todo acto de una
autoridad delegada, contrario a los trminos del mandato con arreglo al cual se
ejerce, es nulo; por lo que ningn acto legislativo contrario a la Constitucin
puede ser vlido.

Efran Polo Bernal nos dice que la naturaleza del carcter constitucional
fundamental, de ese rango superior, se expresa en las siguientes
caractersticas:

A) Por su carcter solemne de su promulgacin o por el estilo, forma o
contenido de sus expresiones.



69
B) Porque establece los valores vinculantes de una comunidad ordenando la
conexin o coordinacin de los rganos del poder con las instituciones y
fuerzas efectivas del orden social.

C) La tendencia a asegurar su estabilidad incita a dificultar su transformacin
mediante procedimientos especficos complejos.

D) Las actuaciones y ordenaciones que discrepen o controviertan los
fundamentos constitucionales, se sometern a su enjuiciamiento.

Polo dice que en sntesis, la Constitucin es suprema en cuanto a que es la
expresin originaria de la soberana del pueblo, por lo que ninguna autoridad
puede colocarse encima de ella.

La supremaca es el principio generador de la legalidad y seguridad jurdica.

Concluye que las consecuencias fundamentales de la supremaca son:

1. La jerarqua de las normas.

2. Imposibilidad jurdica de que los rganos deleguen el ejercicio de las
competencias que les ha atribuido la Constitucin.

3. La existencia de trabas para modificarla.

4. El control de la constitucionalidad que la propia Constitucin condiciona
al ordenamiento jurdico en general.


Para poder explicar la supremaca constitucional, empecemos por analizar una
de las caractersticas de una Constitucin, de la que los autores coinciden que
se deriva la superioridad de la norma constitucional.

Esta caracterstica es la de su fundamentalidad. Una constitucin jurdico-
positiva puede ser calificada como Ley fundamental de un Estado. Por ende
dicha Constitucin es el ordenamiento bsico de toda la estructura jurdica
estatal, es decir el cimiento sobre el que se asienta el sistema normativo de
derecho en su integridad.



70
La fundamentalidad de la Constitucin significa tambin que est es la fuente
de validez formal de todas las normas secundarias que componen el derecho
positivo.

Conforme al pensamiento de Kelsen, la Constitucin jurdico-positiva o
material como tambin la llama, tiene la funcin esencial consistente en
regular los rganos y el procedimiento de la produccin jurdica general, es
decir de la legislacin, regulacin que deriva del carcter de ley
fundamental que tiene, o sea, de ordenamiento fundatorio de todas las
normas secundarias.

El jurisconsulto Jorge Xifra Heras, profesor de la Universidad de Barcelona,
refirindose a la fundamentalidad constitucional, asegura que Este carcter
fundamental que concede a la Constitucin la nota de la ley suprema del
Estado, supone que todo el ordenamiento jurdico se encuentra condicionado
por las normas constitucionales, y que ninguna autoridad estatal tiene ms
poderes que la los que le reconoce la Constitucin, pues de ella depende la
legitimidad de todo el sistema de normas e instituciones que componen aquel
ordenamiento.

El maestro Burgoa considera que si la Constitucin es la ley fundamental en
los trminos antes expresados, al mismo tiempo y de modo inescindible es la
ley suprema del Estado. Fundamentalidad y supremaca por ende, son dos
conceptos inseparables que denotan dos cualidades concurrentes en toda
Constitucin jurdico-positiva, o sea, que sta es suprema por ser fundamental
y es fundamental porque es suprema.

El principio de supremaca constitucional descansa en slidas consideraciones
lgico-jurdicas.

Atendiendo a que la Constitucin es la expresin normativa de las decisiones
fundamentales de carcter poltico, social, econmico, cultural y religioso, as
como la base misma de la estructura jurdica del Estado, debe auto-preservarse
frente a la actuacin de los rganos estatales que ella misma crea. Dicha auto
preservacin reside primordialmente en el mencionado principio, segn el cual
se adjetiva al ordenamiento constitucional como ley suprema o lex legum
es decir, ley de leyes.

Por lo tanto, si se llega a dar una violacin, oposicin o apartamiento, la ley
que provoque estos fenmenos carece de validez formal, siendo susceptible


71
de declararse nula, invlida, inoperante o ineficaz por la va
jurisdiccional o poltica que cada orden constitucional concreto y especfico
establezca.
El principio de supremaca est consagrado en el art. 133 de la Constitucin
Mexicana que a la letra dice:

Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los tratados que estn de acuerdo con lo mismo, celebrado y que se
celebren por el Presidente de la Repblica con aprobacin del Senado, sern la
ley suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha
Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que
pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados.
32



7.2 Pirmide Kelsiana como jerarqua de normas.

El concepto de jerarqua de normas significa orden de importancia de diversos
niveles en que estn colocadas las diferentes normas jurdicas que integran el
Derecho Positivo.

Un orden jurdico no es un sistema de normas yuxtapuestas y coordinadas.
Hay una estructura jerrquica y sus normas se distribuyen en diversos estratos
superpuestos.

La estructura jerrquica del orden jurdico que propone Kelsen es la siguiente:

El grado superior del derecho positivo es la Constitucin; cuya funcin
esencial es la de designar los rganos encargados de la creacin de las normas
generales y determinar el procedimiento que deben seguir. Estas normas
generales forman lo que se denomina la legislacin; la Constitucin puede
tambin determinar el contenido de ciertas leyes futuras al prescribir o
prohibir tal o cual contenido.

Inmediatamente despus se encuentran las normas generales emanadas del
procedimiento legislativo, las cuales determinan no slo los rganos y el
procedimiento, sino tambin y sobre todo el contenido de las normas
individuales que han de ser dictadas por las autoridades judiciales y
administrativas.

32
IGNACIO BURGOA; Op cit, pp. 327-330.



72

En tanto la Constitucin tiene por funcin esencial regular la creacin de las
leyes y se ocupa poco o nada de su contenido, la legislacin determina tanto la
creacin como el contenido de las normas judiciales y administrativas.

En la mayor parte de los ordenes jurdicos nacionales las normas generales de
la legislacin se encuentran divididas en leyes y reglamentos; as la
Constitucin atribuye, en principio a un parlamento elegido por el pueblo la
competencia para crear normas generales, pero admite que stas sean
detalladas por otras normas generales dictadas por un rgano administrativo.

Las normas generales que no emanan del parlamento sino de una autoridad
administrativa se denominan reglamentos, los cuales detallan o suplen una ley.
En este ltimo caso se dice que tiene fuerza de ley.

El tercer grado en la pirmide lo forma las leyes establecidas por un caso
concreto y particular (decisiones administrativas y sentencias judiciales); una
norma general slo adquiere su verdadero sentido despus de haber sido
individualizada.

Se trata de establecer, si en un caso concreto estamos en presencia del hecho
ilcito definido abstractamente por la norma general y, en caso afirmativo, de
aplicar de modo concreto el acto de coaccin, prescrito tambin de manera
abstracta por la norma general.

Esta es la funcin de las sentencias de los tribunales, de lo que se denomina
jurisdiccin o poder judicial, la juris-dictio o acto de decir el derecho.

La relacin entre el hecho ilcito y la sancin no es establecida por la ley sino
de una manera abstracta y general, para individualizarla y concretarla es
preciso un acto jurisdiccional que establezca una norma jurdica
individualizada y constituya una nueva etapa en el proceso de creacin del
derecho.

La administracin tiene tambin por funcin individualizar y concretar las
leyes en gran parte de su actividad desempea el mismo papel que la
jurisdiccin esforzndose, como sta, en obtener la conducta social deseada


73
por el legislador al recurrir a actos de coaccin en caso de conducta
contraria.
33


Normas primarias o fundamentales
Constitucin.

Normas secundarias o derivadas de carcter
general y abstracto.
Leyes y reglamentos.

Normas establecidas para un caso concreto y
particular
Decisiones administrativas y sentencias
judiciales.



7.3 Supremaca Constitucional en el Estado Federal.

En la forma de Estado conocida como Federacin, se presenta una unin de
Estados, que voluntariamente pierden totalmente su soberana exterior y
ciertas facultades interiores en favor de un gobierno central, pero conservan
para su gobierno propio algunas facultades.

Esta distribucin de facultades corresponde precisamente a la Constitucin
Federal. La Constitucin Mexicana se coloc en el supuesto de que la
federacin naci de un pacto entre Estados preexistentes, que delegaban
ciertas facultades en el poder central y se reservaban las restantes; as el
artculo 124 establece: Las facultades que no estn expresamente concedidas
por esta Constitucin a los funcionarios federales, se entienden reservadas a
los Estados.

El reparto concreto de las zonas se realiza de manera distinta en cada
Constitucin Federal, pero todas buscan en principio otorgar al gobierno
central competencia exclusiva para las cuestiones que afectan los intereses
generales del pas y a los gobiernos de los Estados el conocimiento de las
relaciones privadas de los habitantes.

El sistema que instituye la Constitucin en punto a distribucin de facultades
entre los ordenes central y regional, engendra la consecuencia de que ambos

33
HANSS KELSEN: Teora Pura del Derecho.


74
ordenes son coextensos, de idntica jerarqua, por lo que uno no puede
prevalecer por s mismo sobre otro. Sobre los dos est la Constitucin y en
caso de conflicto entre uno y otro subsistir como vlido el que est de
acuerdo con aquella.
34



7.4 Posible Contradiccin Entre Leyes Constitucionales y Tratados.

El artculo 133 Constitucional, hace referencia a los tratados internacionales
en los siguientes trminos:

Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y
todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se
celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern
la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a
dicha Constitucin, leyes y tratados a pesar de las disposiciones en contrario
que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados.

De este precepto constitucional se desprenden las siguientes consideraciones:
En el ms alto grado jerrquico, dentro del sistema jurdico mexicano, se
colocan conjuntamente a la Constitucin, a las leyes del Congreso de la Unin
y a los tratados internacionales; sin embargo an en este nivel jerrquico hay
una graduacin, pues los tratados internacionales deben estar de acuerdo con
la Constitucin.

A contrario sensu, si los tratados internacionales no estn de acuerdo con la
Constitucin no sern la ley suprema de toda la unin.

El artculo 133 de la Constitucin mexicana, significa la incorporacin de los
tratados internacionales al sistema jurdico interno mexicano, ya que, si son la
ley suprema de toda la unin, gobernantes y gobernados estn regidos no slo
por la Constitucin y las leyes reglamentarias, sino tambin por lo dispuesto
en los tratados internacionales.

A mayor abundamiento, jerrquicamente tambin estn en un grado superior
los tratados internacionales frente a las constituciones o leyes de los Estados;

34
Cfr. FELIPE TENA RAMIREZ, op cit, pp. 114 y 124.


75
en caso de antagonismo entre los tratados internacionales y la Constitucin o
leyes de una entidad federativa deben aplicar los tratados internacionales.
35


7.5 Inviolabilidad Constitucional.


La inviolabilidad de la Constitucin denota un concepto que se vincula
estrechamente a los de poder constituyente, supremaca, fundamentalidad y
legitimidad del ordenamiento jurdico-positivo.

Se afirma que la Constitucin es inviolable porque slo puede ser
quebrantada, desconocida o reemplazada mediante el ejercicio de dicho poder,
cuyo titular es el pueblo; Inviolabilidad, significa la imposibilidad jurdica de
que la Constitucin sea desconocida, cambiada o substituida por fuerzas que
no emanen del poder constituyente o9 por grupos o personas que no expresen
la voluntad mayoritaria del pueblo.

Esta imposibilidad se basa en la fundamentalidad y supremaca del
ordenamiento constitucional.

Este principio no implica que la Constitucin no pueda nunca contravenirse,
hiptesis, por dems irrealizable. Toda Constitucin es susceptible de
infringirse por multitud de actos del poder pblico, posibilidad que ella misma
prev. Tan es as, que establece los medios jurdicos para impedir o remediar
las contravenciones que las autoridades del Estado suelen cometer
cotidianamente a sus mandamientos. En otras palabras,, toda Constitucin
provee a su auto defensa instituyendo sistemas de control de diversos tipos,
control que en Mxico se ejerce primordialmente a travs del juicio de
amparo.

Adems existe la posiblidad de reformar la Constitucin por medio de un
procedimiento especfico que ella misma establece.
36


El maestro Enrique Snchez Bringas, agrega a la supremaca y
fundamentalidad de la Constitucin, otra cualidad normativa de importancia:
la inviolabilidad.


35
Cfr. CARLOS ARELLANO GARCIA; Derecho Internacional Pblico, Tomo I, Editorial Porra, Mxico,
1983, p. 682.
36
IGNACIO BURGOA, op cit, pp. 351 y 354.


76
Snchez Bringas al tratar a la supremaca, jerarquiza al sistema jurdico
nacional y aporta un elemento interesante. Agrega a las resoluciones de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin producidas en las acciones de
inconstitucionalidad y la jurisprudencia de los tribunales federales en el
segundo nivel jerrquico, an por encima de las leyes federales y los tratados
internacionales.

Respecto a la fundamentalidad, destaca el principio de los gobernantes
(rganos del Estado, autoridades y sus agentes) solamente pueden hacer lo que
las normas les permitan, y los gobernantes pueden realizar todo lo que normas
no les prohiban.

Es decir, el principio obliga a toda autoridad a disponer de una norma jurdica
para poder accionar, (fundamento legal), y si lo hace sin aquella su acto carece
de validez normativa. Esta obligacin es obviamente la de fundamentar sus
acciones en la Constitucin.

Respecto a la inviolabilidad, Snchez Bringas dice: la Constitucin es
inviolable, es decir si una ley contraviene los principios constitucionales,
tcnicamente no viol ni infringi a la norma suprema, sencillamente no la
positiviz, porque si los legisladores desatendieron sus principios, la
Constitucin misma mantiene un control jurisdiccional que al revisar los
alcances de los preceptos contravenientes, los puede anular y por tanto, volver
a dar sentido positivo a la norma constitucional.


















77
UNIDAD 8
REFORMA DE LA CONSTITUCION.



8.1. Poder revisor de la Constitucin.

Es aquel poder con facultades para alterar un texto constitucional por medio
de adiciones o reformas, con los limites establecidos por la misma
Constitucin.

Poder revisor de la constitucin no es un poder constituido sino una
prolongacin o emanacin funcional del constituyente, que en nuestro orden
constitucional no se traduce sino en Congreso de la Unin y en las legislaturas
de los Estados, segn lo previene el artculo 135 de la constitucin, este poder
no es un organismo unitario, no es una entidad autoritaria con sustantividad
propia, por lo que no se puede decir que en nuestro sistema constitucional la
facultad reformativa de la Ley Suprema est encomendada a un rgano
especial lo que sucede es que el articulo 135 instituye una colaboracin o
cooperacin entr el Poder Legislativo Federal y los poderes legislativos de
los Estados para alterar la Constitucin, circunstancia que no autoriza a
presumir siquiera que el ordenamiento fundamental sea reformable por un
rgano especial, con personalidad propia.

Los actos que reforman la Constitucin no se realizan sino por poderes
constituidos como Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados,
rganos que por tal motivo, no actan ilimitadamente, si no conforme a sus
facultades constitucionales.
Para alterar el texto
CON FACULTADES constitucional por
PARA medio de adiciones y
reformas.

PODER REVISOR
DE LA Con los limites establecidos
CONSTITUCION LIMITES en la misma constitucin

Por el Congreso de
CONSTITUIDO la Unin y las legisla-
turas de los Estados.


78
8.2. Alcance revisor de la Constitucin.

El alcance revisor de la Constitucin se contempla en el artculo 135
constitucional, referido al Congreso de la Unin y las legislaturas de los
Estados. Para reformar y adicionar, la Constitucin debe contraerse a
modificar o ampliar las disposiciones contenidas en ella que no proclamen los
principios bsicos derivados del ser, modo de ser y querer ser del pueblo, sino
que simplemente los regulen. De ello se infiere que los citados rganos no
pueden cambiar la Constitucin al punto de transformarla en una nueva
mediante la alteracin, supresin o sustitucin de los aludidos principios. La
permisin jurdica, contraria a esa prohibicin, significara desplazar el poder
constituyente, o sea, la soberana misma del pueblo, hacia rganos
constituidos que deben actuar conforme a la Constitucin que instituye su
existencia y no con la tendencia a destruirla.


Modificar
DEBE CONTRAERSE
Adicionar
ALCANCE
REVISOR DISPOSICIONES QUE
DE LA NO PROCLAMEN
CONSTITUCION
El ser
PRINCIPIOS BASICOS Modo de ser
DERIVADOS DE Querer ser del pueblo


8.2.1. Tesis que limitan la Reformidad de la Constitucin.

RECASENS SICHES

Sostiene que el caso de la reforma constitucional est limitado por barreras
infranqueables. La reforma, para que merezca la calificacin de tal y no caiga
bajo el concepto de otra alteracin totalmente distinta, no puede llegar a
cambiar la esencia de la Constitucin, no puede comprender la modificacin
del supremo poder del Estado; esto es, por ejemplo, no puede transformar un
rgimen democrtico en un rgimen autocrtico, ni viceversa; tal alteracin no
puede ser contenido de una reforma, sino que requiere de un acto primario del
Poder Constituyente, uno, indiviso e ilimitado, por lo consiguiente El rgano


79
autorizado para reformar la Constitucin, es tal porque recibe su competencia
de la Constitucin; de ella, por consiguiente, podr modificarse todo aquello
que no se refiere esencialmente a la titularidad del supremo poder ( que es la
soberana,

LEON DUGUIT

Afirma que sobre la potestad reformadora y legislativa de los poderes
pblicos, existen ciertas ideas, principios y tradiciones jurdicas y sociales,
que no pueden ser vulneradas por las autoridades. Se expresa as dicho autor
"Donde quiera que haya un legislador, incluso en los pases que no practican
el sistema de constituciones rgidas, estar siempre limitado por un poder
supremo al suyo".

CARL SCHMITT

"Dice que la Constitucin puede ser reformada, pero no quiere decir que las
decisiones polticas fundamentales que integran la substancia de la
Constitucin puedan ser suprimidas y sustituidas por otras cualesquiera
mediante el parlamento, adems seala que el rgano creado por la
constitucin para reformarla, slo tiene competencia para modificar las leyes
constitucionales, pero no las decisiones fundamentales

PAOLO BARILE

Hace un comentario sistemtico a la constitucin italiana, l observa
diferencias entre el poder constituyente y el poder de revisin, ellas no son de
sustancia, sino de cantidad puesto que el poder de revisin se presenta como
un principio de estabilidad, mientras que el constituyente tiene un contenido
tpicamente innovador. Se refiere, de cuanto se ha dicho antes, que se cree que
existen lmites al poder de revisin, lmites que de superarse, producen la
intromisin del poder de revisin en el ms amplio poder constituyente,
modifican l rgimen e instauran un nuevo ordenamiento, exactamente como
si la renovacin sobreviniera de modo formalmente ilegtimo y admite la
posibilidad de declarar inconstitucionales las reformas que exceden los lmites
del poder de revisin.






80
WILLIAM R. MARBURY.

Dice que no cabe expresar en una continuidad jurdica una transformacin que
altere la identidad de los elementos esenciales. Podr constituirse un nuevo
orden, pero nunca cabr la posibilidad de soldar esa solucin de continuidad.
Y ello es as, entre otras razones, por que el rgano de reforma, al destruir el
orden en que afirma su competencia, se destruye a s mismo. Lo que puede
aparecer en esos momentos es un poder constituyente genuino, fundador de un
nuevo orden constitucional; pero ste es ya un hecho revolucionario al margen
de un ordenamiento jurdico."

JUVENAL MACHADO DONCEL.

Este autor argentino dice que una cosa es reformar, que equivale a corregir,
modificar todo ello obrando sobre la misma cosa, aunque conservando su
sustancia, y algo muy opuesto, de contrario espritu, quebrantar cambiar,
sustituir, aniquilar, o sea, dictar la exterminacin de un objeto o sujeto para
remplazarlo por otro. El idioma, pues, nos da a travs de los vocablos
empleados por el legislador, el verdadero sentido de aquellas disposiciones a
que acuden quienes pretenden echar imprevistamente abajo las creaciones para
la seguridad de los individuos y de la sociedad, se levantan en defensa de las
instituciones.

RABASA

Este autor mexicano parece ser el primero que trato el tema de los limites de la
Constitucin referente a la formacin de Estados y dice que para la formacin
de estados dentro de los limites existentes, no slo se emplea ya el rgano
superior que formula la ley suprema si no que, ste debe sujetarse a requisitos
ms escrupulosos y ms exigentes, sobre todo si el Estado o Estados que van a
padecer se niegan a una reduccin en sus territorios tambin el poder
reformador omnipotente no ha dado a su rgano (Congreso Fed. y legislaturas
de los Edos) facultad para unir dos Estados en uno.

El poder nacional supremo, que es el nico capacitado para la omnipotencia,
por que su autoridad no tiene lmites constitucionales que no sean legalmente
franqueables, se ejerce por una cooperacin que nuestra ley fundamental ide
para suplir el plebiscito, del poder legislativo central y el legislativo local,
concertando el voto del Congreso Federal con los de los Estados como
entidades polticas iguales.


81
8.2.2. Tesis que sostienen la reformidad ilimitada de la Constitucin.

GEORGE BURDEU.

Considera que la prohibicin de reformar la ley fundamental, no tiene valor
jurdico, porque el poder constituyente de un da carece de ttulo para limitar
al poder constituyente del porvenir.

LAFERRIERE.

Afirma que desde el punto de vista jurdico, el procedimiento que consiste en
decretar la inmutabilidad de una parte de la Constitucin, carece de valor. El
poder constituyente que se ejerce en un momento dado no es superior al poder
constituyente que se ejercer en el porvenir, y no puede pretender restringirlo,
as sean en un punto determinado. Disposiciones de este gnero son simples
votos, manifestaciones polticas pero no tienen ningn valor jurdico, ninguna
fuerza obligatoria para los constituyentes futuros. Toda Constitucin debe ser
revisable en su totalidad, sin mengua de que se prevea, para algunos de los
artculos, un procedimiento de revisin ms complicado.

BISCARETTI DI RUFFIA.

Opina que las limitaciones explcitas para reformar un texto constitucional
pueden ser excedidas por el rgano revisor; y estas no deben tener otro valor
que el establecido para todas las restantes normas constitucionales, y pueden
por lo tanto, llegar a ser enmendadas con el procedimiento de revisin al
efecto prescrito, o incluso con uno ms complejo: valor relativo, por ello, pero
que puede asumir relevante significado poltico y puede requerir (con la
necesidad de la previa abrogacin de la norma misma, antes de proceder a la
revisin deseada) un mayor perodo de tiempo para su realizacin.


CHARLES K. BURDICK.

Los constructores de la constitucin no entendieron hacer una estructura
inalterable de gobierno, en la cual solamente los detalles pudieran ser
desarrollados y modificados por enmienda, sino que se propusieron dejar un
camino para cualesquiera cambios que pudieran considerarse necesarios en el
futuro.



82
Las tesis que admiten expresamente la posibilidad ilimitada de su propia
reforma o derogacin por parte del rgano, revisor lo que significa que el
constituyente originario deleg en el instituido, deliberada y explcitamente, la
integridad de su soberana.


8.3. Diversos Sistemas de Reformidad Constitucional

8.3.1. Procedimiento de Reforma Constitucional en los Estados Unidos de
Amrica.

En primer lugar, habra que aludir al control judicial que se ha convertido en
el pilar de la democracia americana. Pese a que no existe ninguna atribucin
expresa de competencia en la Constitucin misma que autorice a los tribunales
federales a declarar inaplicable y, por lo tanto, anticonstitucional, una ley
aprobada por el Congreso que est en contradiccin con la Constitucin, la
competencia del control judicial ha quedado enraizada de tal manera como
norma constitucional no escrita, que en la actualidad podra ser eliminada por
medio de una enmienda constitucional expresa, aun esto parece dudoso en
virtud de la clusula supreme law of the land en el artculo V de la
Constitucin.

El modelo democrtico norteamericano permite enmiendas a su Constitucin
escrita y rgida. Al respecto nos dice Andr Hauriou que para mantener el
carcter rgido de su obra, los constituyentes de 1787 establecieron un
procedimiento de revisin bastante difcil y complicado. Consta de dos fases:
elaboracin del texto de revisin y ratificacin del mismo.

A) Elaboracin del texto de revisin. La elaboracin del nuevo texto puede
hacerse por iniciativa del mismo Congreso o por iniciativa de las
legislaturas locales:

1.- Si es el Congreso Federal quien establece el texto de la enmienda,
ste debe ser votado por las dos cmaras con una mayora de dos
tercios.

2.- Si la iniciativa ha sido turnada por las legislaturas de los Estados
particulares, el procedimiento es ms complicado. Una proposicin
de revisin debe ser votada por los dos tercios de las legislaturas


83
locales, despus de lo cual se convoca a una Convencin Nacional
especial para la redaccin del texto.

B).- La ratificacin tambin ofrece dos vas. El texto, ya redactado por el
Congreso o por la Convencin Federal, debe ser ratificado por las
legislaturas locales, o por convenciones de estados, quedando la eleccin
del sistema a la voluntad del Congreso. Por otra parte, ninguna enmienda
puede entrar en vigor si no ha sido ratificada al menos por tres cuartas
partes de los Estados miembros, o sea, 38 en la poca actual.

Como se ve, este mecanismo es complicado, en sus detalles y, sin embargo,
muy simple en sus principios. Es complicado en el sentido de que la
Constitucin prev cuatro soluciones posibles, dos para la elaboracin y dos
para la ratificacin.

Sin embargo, es muy simple en su principio, por que la idea general es que la
elaboracin del contenido intelectual de la enmienda incumbe a un organismo
federal, ya que se trata de la modificacin de la Constitucin Federal, pero la
ratificacin debe corresponder a las entidades federadas, puesto que se trata de
una novacin del pacto que haba previamente escrito.

En la prctica, se sigue nicamente el procedimiento ms sencillo elaboracin
de la enmienda por el congreso y ratificacin por las legislaturas locales, lo
que explica fcilmente la lentitud del procedimiento, como lo muestra el
hecho de que algunas enmiendas propuestas a fines del siglo XVIII y de los
decenios siguientes, esperan an, su concrecin.

Salta a la vista que las enmiendas constitucionales estn limitadas y requieren
de un consenso muy amplio.


8.3.2. Procedimiento de Reforma Constitucional en Cuba y China

Las constituciones socialistas a diferencia de las constituciones occidentales
no se presentan como un compromiso entre grupos contrapuestos ya que en
sus sociedades estatales se parte del presupuesto de la plena homogeneidad.
En estos estados los rganos llamados a formar el texto constitucional, hacen
uso constante de procedimientos populares.



84
La iniciativa proviene del Partido Comunista como la verdadera y real fuerza
dirigente de la sociedad en transformacin, con frecuencia en colaboracin
con otras organizaciones polticas vinculadas al mismo partido.

La elaboracin detallada del proyecto de reforma de Constitucin es
comendada a una Comisin Especial, electa por la asamblea representativa.

Se sigue despus una discusin del proyecto respectivo en todo el pas, en el
curso de reuniones de trabajadores convocadas especialmente, as como en la
prensa, la radio y la televisin, etc;

Los sondeos tan amplios de la opinin pblica, conocidos a travs de
resoluciones, mociones, etc, son examinados por la Comisin de Redaccin

El proyecto final se somete a la asamblea representativa, la que despus de
introducir eventuales reformas, que resultan muy escasas se llega a la
aprobacin definitiva, a travs de aplastantes mayoras, cuando no
directamente, por unanimidad.

En estos pases la opinin pblica se le ha tenido presente en general y hasta la
fecha no se ha utilizado la forma del referndum.

La Constitucin cubana en su capitulo XII contempla lo referente a las
reformas constitucionales:

Artculo 141. Esta Constitucin slo puede ser reformada, total o
parcialmente, por la Asamblea Nacional del Poder Popular mediante acuerdo
adoptado, en votacin nominal, por una mayora no inferior a las dos terceras
partes del nmero total de sus integrantes.


Si la reforma es total o se refiere a la integracin y facultades de la Asamblea
Nacional del Poder Popular o de su Consejo de Estado o a derechos y deberes
consagrados en la Constitucin, requiere adems, la ratificacin por el voto
favorable de la mayora de los ciudadanos con derecho electoral, en referendo
convocado al efecto por la propia Asamblea.






85
8.3.3. Reforma Constitucional en las Reformas de Mxico.

El Artculo 135 de la Constitucin vigente establece que puede ser adicionada
o reformada, sin embargo, esa frmula no dice, ni permite inferir, si carece de
limites la posibilidad de que la Constitucin pueda ser adicionada o
reformada.

La iniciativa es del ejecutivo o del legislativo a travs de sus cmaras, como
representantes del pueblo. Advirtase ante todo, que el rgano competente
para llevar a cabo adiciones y reformas es un rgano complejo, integrado
separada y sucesivamente por el Congreso de la Unin y por las legislaturas
de los Estados concurrente aqul y stas en la formacin del acto
modificatorio, para la validez del mismo" se requiere, segn la expresin del
art. 135. Para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte de las mismas,
se requiere que el Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes
de los individuos presentes, acuerde las reformas o adiciones, y que stas sean
aprobadas por la mayora de las legislaturas de los Estados.

De haberse reunido la doble mayora a que se refiere la anterior consigna los
siguientes trminos como el ltimo trmite para que produzca la adicin o la
reforma, el Congreso de la Unin o la Comisin Permanente, en su caso, harn
el cmputo de los votos de las legislaturas y declaracin de haber sido
aprobadas las adiciones o reformas. Significa este prrafo que la adicin le
otorga validez y con ella obligatoriedad, a tal grado que en caso de omitirse la
declaratoria o de haberse falseado los datos que ella debera contener, la
aparente reforma o adicin no sera tal constitucionalmente.

No dejaremos de insistir en la amenaza que significa para la unidad de la
Constitucin, y con ella nuestro orden jurdico, el sistema que parece elegir el
cambio en regla general. Ni siquiera se podra decir que nuestra ley escrita y
rgida evoluciona hacia un derecho consuetudinario, ya que no es la costumbre
preformada la que aspira a concretarse en las enmiendas.

Su desarrollo histrico a travs de los periodos presidenciales, sealando el
primero de ellos a partir de la vigencia de la carta, correspondiente a
Venustiano Carranza ( 1917-20), ha sido el nico que no toc el texto
constitucional. El fenmeno se inicia en el siguiente ( 1920-24), se conserva
con variantes en los sucesivos en cuanto al nmero de reformas y al fin
desborda todos los precedentes en los dos ltimos sexenios ( 1970-76 y 76-
82).


86
La Constitucin actual conserva el mismo nmero de 136 artculos, son 67 los
que se mantiene intactos, tal como los produjo el Constituyente de Quertaro
Los restantes 69 son los que hasta ahora han sido objeto de alteraciones, sea
por meras modificaciones dentro de su texto, o bien por derogacin parcial sin
substitucin o al contrario mediante adicin, todo ello en relacin con los
artculos preexistentes.

La derrama de las enmiendas entre los 69 artculos afectados, est lejos de ser
proporcional. Mientras algunos han sido objeto de una sola enmienda, otros
han sido frecuentados por ellas, tal es el art 27 con 11 enmiendas y el 73 con
26. Regstrase, adems, que varias innovaciones inciden sucesivamente sobre
una sola entre las mismas disposiciones del mismo artculo.

Ante ese proceso reformatorio, no dirigido al parecer por criterio unificador,
es punto menos que imposible formular una clasificacin, que, como su
nombre lo indica "hacer clases" en torno al guin clasificador. Con esas
limitaciones, y sin pretender haberlas superado, hemos intentado introducir
cierto orden, que acaso ofrezca una idea de conjunto dentro de la inestabilidad
catica de nuestra ley suprema y que se resume as: hasta finales del ao de
1982 con 215 modificaciones, 14 adiciones, dando un total de 338
alteraciones.

Esta cifra de los cambios a la Constitucin supera con creces a la que
alcanzaron en su conjunto todas sus antecesoras, desde el Acta constitutiva de
la Constitucin del 1824 hasta la ltima reforma, en 1912 a la Constitucin de
1857.
Ejecutivo
INICIATIVA
Legislativo Con una
votacin
REFORMA LEGISLATIVO Congreso Cmara de diputados
de dos
CONSTITUCIONAL ORGANO de la unin Cmara de senadores
terceras
EN MXICO COMPETENTE
partes
PARA
REFORMAR Legislaturas de los Estados
Con la votacin
de la mayora.


87
8.3.4. Reforma Constitucional en otros pases

REFORMA CONSTITUCIONAL EN SUIZA.

Este pas presenta la distribucin ms amplia en la competencia para la
reforma constitucional. Se suele distinguir all entre la revisin total y parcial.
Las revisiones parciales fueron y son extraordinariamente frecuentes, de tal
manera que la Constitucin federal Suiza es la que ha sufrido ms reformas;
en el procedimiento de reforma participan, Constitucionalmente, todos los
detentores del poder; las dos secciones (cmaras) de la asamblea federal, los
cantones y el electorado y el gobierno tambin, por lo menos de forma
indirecta. Puede tomar la iniciativa tanto la Asamblea Federal como el
electorado siendo en este caso necesaria la peticin de 50,000 ciudadanos
suizos con derecho de voto. Para toda reforma constitucional,
independientemente de qu rgano la haya puesto en marcha, el referndum
(Volksadtimmung) es absolutamente obligatorio, y en la votacin definitiva
tiene que pronunciarse en favor de la reforma constitucional tanto la mayora
de todos los ciudadanos suizos que participan en ella, como la mayora de los
electorados de los cantones; habra que sealar, adems, que si bien al
gobierno federal, esto es, al Consejo Federal ni le est atribuida ninguna
posicin oficial, en el marco de procedimiento de reforma constitucional parte
de la obligacin de transformar en forma de ley una propuesta de iniciativa
presentada por los electores sin formulacin precisa, acabar, sin embargo, por
intercalarse indirectamente en el proceso: por una parte, puede presentar l
mismo una propuesta de reforma a la Asamblea federal que, segn la prctica
constitucional, la tratar bajo cualquier circunstancia como si fuera su propia
propuesta; por otra, la intervencin gubernamental se deja sentir a travs del
principio adoptado por la Asamblea Federal de no tratar ninguna iniciativa de
revisin sin que el Consejo Federal haya expresado su opinin al respecto por
medio de un informe. Esto coloca al Consejo Federal en situacin de ejercer
un veto suspensivo. El procedimiento de reforma constitucional suizo muestra
considerables defectos tcnicos, pero se distingue por la mxima participacin
de todos los rganos estatales: parlamento, gobierno, electorado, y cantones.

REFORMA CONSTITUCIONAL EN ESPAA.

En Espaa se establece un procedimiento de revisin ms rgido, el cual
consiste en lo siguiente:



88
Cada cmara proceder a aprobar el principio de reforma por mayora de dos
tercios y, a continuacin, las Cortes Generales sern disueltas.

Las nuevas Cortes electas debern ratificar la decisin de reformar lo que
haban tomado las anteriores y proceder al estudio del nuevo texto
constitucional, el cual deber ser aprobado por mayora de dos tercios de
ambas cmaras.

Aprobada la reforma por las Cortes Generales, ser sometida a referndum
para su ratificacin.

Las Cortes Espaolas, son el rgano legislativo ordinario formado por el
Congreso de Diputados y el Senado, que aqu se denominan como cmaras y
que duran en su cargo aos hasta la siguiente eleccin.


8.3.5. Reforma Constitucional y Referndum.

El referndum puede ser considerado, normalmente, como una votacin
popular que se diferencia del plebiscito por una mayor regularidad, y por lo
tanto por ser objeto de disciplina constitucional,

Es considerado como el principal instrumento de la democracia directa, puesto
que mediante tal institucin el pueblo, o ms exactamente el cuerpo electoral,
participa, por va consultiva o deliberativa, en el proceso decisional.

El referndum constitucional puede ser convocado para dar sancin popular a
una revisin de la constitucin, efectuada por las cmaras por la mayora
absoluta.(queda excluido en cambio si el parlamento se ha pronunciado por
una mayora de dos tercios, presumindose en tal hiptesis el consenso
popular)

En lo que se refiere a la validez del referndum como tcnica decisional, por
un lado permite obtener informaciones sobre las opiniones de la poblacin
respecto de las leyes especficas y controvertidas, tambin los instrumentos
como los sondeos de opinin se revelaran de igual utilidad, si no fuera por
que el referndum impone a los gobernantes adecuarse inmediatamente a la
voluntad de los gobernados y, por lo tanto, conduce al pas legal en automtica
sintona con el pas real.


89
UNIDAD 9
DERECHOS DEL HOMBRE.


9.1 EL CONCEPTO DE LOS DERECHOS HUMANOS


En esta como en otras ramas jurdicas, muchos han sido los tericos que han
tratado de dilucidar una nocin o idea de lo que son en este caso los Derechos
Humanos, y es as como han surgido la siguiente terminologa:

Derechos Humanos.- Es un trmino redundante, sin embargo se acua a la
comunidad internacional a partir de 1945, con la firma de la Carta
Fundacional de las Naciones Unidas en San Francisco.

Derechos Naturales.- Este trmino alude a una postura terica ius naturalista,
que sostiene la existencia de un Derecho Natural anterior y superior a las
leyes; por lo tanto el trmino de derechos naturales, alude a los principios
fundamentales que derivan del derecho natural, que son universalmente
vlidos, que los tienen todas las personas, que existen, estn o no plasmados
en las leyes y que son anteriores e incluso superiores al Estado.

Derechos del Hombre y del Ciudadano.- Este trmino surge con la
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789; en sta se
habla de derechos naturales e innatos, distinguindose de los derechos
ciudadanos que son aquellos que se adquieren, realizan y ejercen dentro de
una comunidad social, como lo son los derechos polticos. La gran aportacin
de la Revolucin Francesa, es que invirti el orden de la legitimidad,
quedando sta determinada por la voluntad popular y no por la sangre ni por
Dios, sino por el hombre mismo. Por lo tanto en el sentido de la Declaracin
Francesa, los derechos polticos son derechos naturales que se adquieren con
la calidad de ciudadanos.

Derechos Fundamentales o Derechos Esenciales del Hombre.- Esta
denominacin tiende a una concepcin ms filosfica dada su implicacin
conceptual. Hablar de derechos fundamentales quiere decir, que los derechos
del hombre son los primeros, es decir, la base de donde emergen los otros
derechos existentes. As, los derechos fundamentales son aquellos de cuya
esencia derivan todas las dems facultades.


90
Es as, que los derechos fundamentales aluden a la idea de Derechos
Esenciales para el desarrollo de la dignidad humana, son derechos ncleo.

La denominacin de Derechos Fundamentales tiene hoy un cierto carcter
oficial, toda vez que est utilizada en la Carta de las Naciones Unidas del 26
de junio de 1945, prembulo y artculo primero, nmero 3, as como en
posteriores documentaciones mundiales.
48


Ya una vez precisadas algunas de las diferentes acepciones terminolgicas
existentes, se citarn algunas definiciones del trmino ms aceptado:

Derechos Humanos.

El maestro Rafael de Pina considera que: los Derechos Humanos son
aquellos que corresponden al hombre por su propia naturaleza, como
fundamentales e innatos, tales como los de propiedad, libertad, seguridad y
resistencia a la opresin, formulados en la Declaracin Francesa de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano y los llamados derechos sociales.

Estos derechos se afirman como anteriores y superiores al Estado, por lo que
los gobernantes se encuentran en absoluto, obligados a mantenerlos,
respetarlos y garantizarlos.
49


El Doctor Jorge Carpizo McGregor, ha sostenido que los Derechos Humanos
son:

Los derechos inherentes a la naturaleza humana sin los cuales no se puede
vivir como ser humano y que el Estado est obligado a respetar, proteger y
defender y que son susceptibles de ser violados por una autoridad o por
cualquier otro agente social con el consentimiento expreso o tcito de una
autoridad.
50


Otra definicin de los Derechos Humanos sostiene que son aquellos derechos
fundamentales de la persona humana tomada en su aspecto individual y social,

48
MARIO Y, ALVAREZ LEDESMA: Los Derechos Huanos, su Declaracin Universal y la Relacin que
Guardan con el Estado; Tesis profesional, Escuela de Derecho de la Universidad Anhuac, Mxico 1985, pp.
11-16
49
RAFAEL DE PINA Y RAFAEL DE PINA VARA: Diccionario de Derecho, octava edicin, Editorial
Porra, Mxico, 1979, pp. 221 y 222.
50
JORGE CARPIZO MACGREGOR: Breve Catesismo sobre los Derechos Humanos; Gaceta de la
Comisin Nacional de Derechos Humanos, Mxico, D.F., Ao I, Tomo I, No. 2, 1990, p. 18


91
que por su propia naturaleza (corprea, espiritual y social) le corresponden y
por lo tanto le deben ser reconocidos y respetados por todo poder y por toda
norma jurdica.
51



9. 2 RASGOS DISTINTIVOS DE LOS DERECHOS HUMANOS


Las principales caractersticas o rasgos distintivos de los derechos humanos
son las siguientes:

A) Fundamentales.
B) Universales.
C) Absolutos.
D) Inalienables.

A) Son Derechos Fundamentales, porque versan sobre bienes que son
imprescindibles y de vital importancia para el desarrollo de la dignidad
humana.

Puede decirse entonces, que stos son derechos Ncleo, pues de ellos emanan
otros derechos que deben satisfacerse en todo caso, ya que estos contemplan al
conjunto de facultades innatas al hombre, de carcter invariable y permanente,
los cuales independientemente de ser o no reconocidos por el Estado, son
posedos por todo individuo por el hecho de ser hombre.

B) Son Derechos Universales, ya que la clase de beneficiarios est
integrada por todos los hombres y nada ms que los hombres, entendiendo por
hombre al gnero humano sin hacer distincin de propiedades como raza,
sexo, edad, etctera.

Sin embargo, este rango de universalidad se delimita nica y exclusivamente a
la especie humana, excluyendo a subclases de individuos o seres que van ms
all de la especie humana. A mayor abundamiento, el hecho de pertenecer a la
especie humana, es condicin necesaria y suficiente para ser sujeto de
derechos humanos.


51
JOSE CASTAN TOBEAS: Los Derechos del Hombre; 2 edicin, Editorial Reus, Madrid, 1976.


92
C) Son Derechos Absolutos, pues tienen un rasgo de incondicionalidad que
subraya la urgencia o exigencia de estos derechos. Su goce no est supeditado
a otras condiciones que no sean las que determinan la clase de sus
beneficiarios.

Esta caracterstica de ser absolutos, puede llegar a tener una excepcin que es
cuando surge un conflicto en el que se debe aplicar o respetar un derecho
humano en el lugar de otro y es entonces cuando un derecho humano ms que
ser absoluto es Prima Face, pues se deben ponderar contexto y
circunstancias, para decidir que derecho deber prevalecer sobre el otro,
seleccionando por supuesto a aquel que atraiga ms beneficios y menos
perjuicios en su aplicacin. Quedando claro que slo un derecho humano
puede desplazar justificadamente a otro derecho humano.

D) Son Derechos Inalienables, porque no pueden ser substrados de la
persona de su titular, es decir, que son derechos no renunciables, ya que se
adscriben al individuo al margen de su propio consentimiento.
52



9.3 ANALISIS DE LA DECLARACION FRANCESA DE LOS
DERECHOS DEL HOMBRE Y DEL CIUDADANO.

La Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, es el primera
catlogo de derechos fundamentales con influencia a nivel universal; anterior
a sta, los delegados de las trece colonias de Norteamrica, redactaron la
Declaracin de Derechos del Buen Pueblo de Virginia en 1776, considerada la
primera que contiene un catlogo especfico de derechos del hombre y del
ciudadano; sin embargo esta ltima no tuvo la difusin y trascendencia de la
Declaracin Francesa.

Este documento surge como resultado de la Revolucin Francesa, que rompe
con el rgimen de la monarqua absoluta, las desigualdades sociales, los
privilegios de la nobleza de finales del siglo XVIII.

Francia se encontraba en bancarrota cuan el Rey Luis XVI se ve obligado a
convocar los Estados Generales reunidos el 5 de mayo de 1789, con el fin de
llevar acabo una reforma fiscal que solucionara los gravsimos problemas
econmicos de la nacin.

52
Cfr. CARLOS SANTIAGO NINO: Etica y Derechos Humanos un Ensayo de Fundamentacin; Editorial
Paids, Madrid, 1984, pp. 42-49


93

Esta reunin fue el origen de la revolucin que se inicia simblicamente con la
toma de la Bastilla el 14 de julio del mismo ao. Dos das ms tarde, a
iniciativa del Tercer Estado, los Estados Generales franceses, se constituyen
en Asamblea Nacional, la cual tiene la importante labor de redactar una
Constitucin, que establece una monarqua constitucional como forma de
gobierno; lleva a cabo la abolicin del feudalismo y de todos los privilegios
que durante siglos haban oprimido al pueblo francs; adems de redactar un
documento que especifica los derechos fundamentales que deben ser
respetados y garantizado por toda autoridad.

Esta declaracin significa el reconocimiento de los derechos individuales,
civiles y polticos, que son la base de la concepcin actual del Estado de
Derecho. En ella se reconoce que el individuo por el slo hecho de ser hombre
es ya titular de derechos eternos, inmutables e inalienables, y en tal virtud el
rgimen poltico ideal es aquel que protege esos derechos.

A partir de entonces el fin y la legitimidad del Estado ser la consagracin y
realizacin de los derechos humanos.


TEXTO DE LA DECLARACION DE DERECHOS DEL HOMBRE Y
DEL CIUDADANO


Prembulo. Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea
Nacional, considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de los
derechos del hombre son las nicas causas de las desgracias pblicas y de la
corrupcin de los Gobiernos, han resuelto exponer en una declaracin solemne
los Derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre, a fin de que esta
declaracin, presente constantemente a todos los miembros del cuerpo social,
les recuerde sin cesar sus derechos y sus deberes; a fin de que los actos del
Poder Legislativo y los del Poder Ejecutivo, pudiendo ser en cada instante
comparados con la finalidad de toda institucin poltica, sean ms respetados;
a fin de que las reclamaciones de los ciudadanos, fundadas en adelante en
principios simples e indiscutibles, contribuyan siempre al mantenimiento de la
Constitucin y a la felicidad de todos.



94
En consecuencia, la Asamblea Nacional reconoce y declara, en presencia y
bajo los auspicios del Ser Supremo, los siguientes derechos del Hombre y del
Ciudadano.

Artculo 1. Los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos.
Las distinciones sociales no pueden fundarse ms que en la utilidad comn.

Artculo 2. La finalidad de toda asociacin poltica es la conservacin de los
derechos naturales e imprescriptibles del hombre. Estos derechos son la
libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin.

Artculo 3. El principio de toda soberana reside esencialmente en la Nacin.
Ningn cuerpo, ningn individuo puede ejercer una autoridad que no emane
de ella expresamente.

Artculo 4. La libertad consiste en poder hacer todo lo que no perjudica a
otro; as, el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre no tiene otros
lmites que los que garantizan a los dems miembros de la sociedad el goce de
esos mismos derechos. Estos lmites slo pueden ser determinados por la Ley.

Artculo 5. La ley no tiene derecho a prohibir sino las acciones perjudiciales
para la sociedad. No puede impedirse nada que no est prohibido por la Ley, y
nadie puede ser obligado a hacer lo que ella no ordena.

Articulo 6. La ley es la expresin de la voluntad general. Todos los
ciudadanos tienen derecho a participar personalmente, o a travs de sus
representantes, en su formacin: Debe ser la misma para todos, as cuando
protege, como cuando castiga. Todos los ciudadanos, siendo iguales a sus
ojos, son igualmente admisible a todas las dignidades, puestos y empleos
pblicos, segn su capacidad y sin otra distincin que la de sus virtudes y
talentos.

Artculo 7. Ningn hombre puede ser acusado, encarcelado ni detenido sino
en los casos determinados por La Ley, y segn las formas por ella prescritas.
Los que solicitan, dictan, ejecutan o hacen ejecutar ordenes arbitrarias deben
ser castigados; pero todo ciudadano llamado o detenido en virtud dela Ley
debe obedecer al instante: se hace culpable por la resistencia.



95
Artculo 8. La Ley no debe establecer ms que las penas estricta y
evidentemente necesarias, y nadie puede ser castigado sino en virtud de una
ley establecida y promulgada anteriormente al delito, y legalmente aplicada.

Artculo 9. Todo hombre se presume inocente mientras no haya declarado
culpable; por ello, sise juzga indispensable detenerlo, todo rigor que no fuera
necesario para asegurar su persona debe ser severamente reprimido por la Ley.

Artculo 10. Nadie debe ser inquietado por sus opiniones, incluso religiosas,
siempre que su manifestacin no altere el orden publico establecido por la
Ley.
Artculo 11. La libre comunicacin de los pensamientos y de las opiniones es
uno de los derechos ms preciosos del hombre; todo ciudadano puede, pues,
hablar, escribir, imprimir libremente, a reserva de responder del abuso de esta
libertad en los casos determinados por la Ley.

Artculo 12. La garanta de los derechos del hombre y del Ciudadano hace
necesaria una fuerza pblica; esta fuerza se instituye, pues, en beneficio de
todos y no para la utilidad particular de aquellos a quienes les es confiada.

Artculo 13. Para el mantenimiento de la fuerza pblica y para los gastos de
la administracin, es indispensable una contribucin comn; sta debe ser
repartida por igual entre todos los ciudadanos, en razn de sus posibilidades.

Artculo 14. Los ciudadanos tienen derecho a comprobar, por s mismos o
por sus representantes, las necesidades de la contribucin pblica, a consentir
en ella libremente, a vigilar su empleo, y a determinar su cuota, su base, su
recaudacin y su duracin.

Artculo 15. La sociedad tiene el deber de pedir cuentas de su administracin
a todo funcionario pblico.

Artculo 16. Toda sociedad en la que no est asegurada la garanta de los
derechos ni determinada la separacin de los poderes no tiene Constitucin.

Artculo 17. Siendo la propiedad un derecho inviolable y sagrado, nadie
puede ser privado de ella, salvo cuando lo exija evidentemente la necesidad
pblica, legalmente comprobada, y a condicin de una indemnizacin justa y
previa.



96
9.4 LA DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS DEL
HOMBRE DE 1948.


EN 1946 la ONU cre la Comisin de Derechos Humanos, que inici sus
trabajos en enero de 1947 y tuvo como primer objetivo la elaboracin de una
Declaracin de los Derechos del Hombre y la redaccin de dos proyectos de
Pacto: Uno sobre Derechos Civiles y Polticos y otro sobre Derechos
Econmicos Sociales y Culturales.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos fue proclamada por la
Asamblea General de las Naciones Unidad la histrica noche del 10 de
diciembre de 1948, en el palacio de Chaillot en Pars, aprobada por 48 votos a
favor y ocho abstenciones.

Esta declaracin es uno de los documentos ms influyentes elaborados por las
Naciones Unidas y uno de los que mayor peso poltico y moral representan en
esta poca.

Las disposiciones de la declaracin han servido de base a mltiples acciones
de la O.N.U., as como de otras organizaciones internacionales; asimismo han
inspirado la elaboracin de numerosos instrumentos de derechos humanos y
han influido en las constituciones polticas de nuevos Estados independientes.

El programa desarrollado por la O.N.U. en materia de derechos humanos,
desde los aos cincuenta hasta la fecha, ha tenido como marco de referencia
fundamental la propia Declaracin, de los diversos pactos, convenciones que
sobre la materia la propia organizacin ha ido elaborando, la mayora han
tenido por objeto el asegurar el respeto universal y efectivo de los derechos
establecidos en el texto aprobado en 1948.
53




53
Cfr. CLAUDE HELLER: Declaracin Universal y Pactos Internacionales de Drechos Humanos,
Cuadernos del Instituto de Investigacioners Jurdicas NO. 1 UNAM., Mxico, enero-abril 1986, pp. 120-
122


97
DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS


Prembulo

Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base
el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e
inalienables de todos los miembros de la familia humana;

Considerando que el desconocimiento y el menosprecio de los derechos
humanos han originado actos de barbarie ultrajes para la conciencia de la
Humanidad; y que se ha proclamado, como la aspiracin ms elevada del
hombre, el advenimiento de un mundo en que los seres humanos, liberados del
temor y de la miseria, disfruten de la libertad de palabra y de la libertad de
creencias; Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos
por un rgimen de Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al
supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la opresin;

Considerando tambin esencial promover el desarrollo de las relaciones
amistosas entre las naciones;

Considerando que los pueblos de las Naciones Unidad han reafirmado en la
Carta su fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el
valor de la persona humana y en la igualdad de derechos de hombres y
mujeres; y se han declarado resueltos a promover el progreso social y a elevar
el nivel de vida dentro de un concepto ms amplia de la libertad;

Considerando que los Estados Miembros se han comprometido a asegurar, en
cooperacin con la Organizacin de las Naciones Unidas, el respeto universal
y efectivo a los derechos y libertades fundamentales del hombre; y

Considerando que una concepcin comn de estos derechos y libertades es
de la mayor importancia para el pleno cumplimiento de dicho compromiso;

La Asamblea General

Proclama

La presente DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS como ideal comn por el que todos los pueblos y naciones deben


98
esforzarse, a fin de que tanto los individuos como las instituciones,
inspirndose constantemente en ella, promuevan mediante la enseanza y la
educacin, el respeto a estos derechos y libertades, y aseguren, por medidas
progresivas de carcter nacional e internacional, su reconocimiento y
aplicacin universales y efectivos. Tanto entre los pueblos de los Estados
Miembros como entre los territorios colocados bajo su jurisdiccin.

Artculo 1. Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y
derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse
fraternalmente los unos con los otros.


Artculo 2.

1. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin,
opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social,
posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin.
2. Adems, no se har distincin alguna fundada en la condicin poltica,
jurdica o internacional del pas o territorio de cuya jurisdiccin dependa
una persona, tanto si se trata de un pas independiente, como de un
territorio bajo administracin fiduciaria, no autnomo o sometido a
cualquier otra limitacin de soberana.

Artculo 3. Todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de su persona.

Artculo 4. Nadie estar sometido a esclavitud ni a servidumbre, la esclavitud
y la trata de esclavos estn prohibidas en todas sus formas.

Artculo 5. Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles
inhumanos o degradantes.

Artculo 6. Todo ser humano tiene derecho, en todas partes, al
reconocimiento de su personalidad jurdica.

Artculo 7. Todos son iguales ante la ley y tiene, sin distincin, derechos a
igual proteccin dela ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal
discriminacin.


99

Artculo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los
tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley.

Artculo 9. Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni arrestado.

Artculo 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a
ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial,
para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de
cualquier acusacin contra ella en materia penal.
Artculo 11. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma
su inocencia mientras no se compruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en
juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias
para su defensa.
2. Nadie ser condenado por actos y omisiones que en el momento de
cometerse no fueran delictivos segn el Derecho nacional o internacional.
Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la
comisin del delito.

Artculo 12. Nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada,
su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su
reputacin. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales
injerencias o ataques.

Artculo 13.
1. Toda persona tiene derecho a circular libremente y a elegir su residencia
en el territorio de un Estado.
2. Toda persona tiene derecho a salir de cualquier pas, incluso del propio, y
a regresar a su pas.

Artculo 14.
1. En caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a
disfrutar de l, en cualquier pas.
2. Este derecho no podr ser invocado contra una accin judicial realmente
originada por delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y
principios de las Naciones Unidas.





100
Artculo 15.
1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad.
2. A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a
cambiar de nacionalidad.


Artculo 16.
1. Los hombres y las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen derecho, sin
restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y
fundar una familia; y disfrutarn de iguales derechos en cuanto al
matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolucin del
matrimonio.
2. Solo mediante libre y pleno consentimiento de los futuros esposos podr
contraerse el matrimonio.
3. La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene
derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado.

Artculo 17.
1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual y colectivamente.
2. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad.

Artculo 18. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de
conciencia y de religin; este derecho incluye la libertad de cambiar de
religin o de creencia, as como la libertad de manifestar su religin o su
creencia, individual y colectivamente, tanto en pblico como en privado, por
la enseanza, la prctica, el culto y la observancia.

Artculo 19. Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinin y de
expresin; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus
opiniones, y el de difundirlas, el de investigar y recibir informaciones y
opiniones, y el de difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio
de expresin.

Artculo 20.
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin y de asociacin
pacficas.
2. Nadie podr ser obligado a pertenecer a una asociacin.





101
Artculo 21.
1. Toda persona tiene derecho a participar en el gobierno de su pas,
directamente o por medio de representantes libremente escogidos.
2. Toda persona tiene derecho de acceso, en condiciones de igualdad, a la s
funciones pblicas de su pas.
3. La voluntad del pueblo es la base de la autoridad del poder pblico; esta
voluntad se expresar mediante elecciones autnticas que han de
celebrarse peridicamente, por sufragio universal e igual por voto secreto
u otro procedimiento equivalente que garantice la libertad del voto.

Artculo 22. Toda persona, como miembro de la sociedad, tiene derecho a la
seguridad social, y a obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin
internacional, habida cuenta de la organizacin y los recursos de cada Estado,
la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales,
indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad.

Artculo 23.
1. Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de su trabajo, a
condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra
el desempleo.
2. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna a igual salario por
trabajo igual.
3. Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y
satisfactoria, que le asegure as como a su familia, una existencia
conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario
por cualesquiera otros medios de proteccin social.
4. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la
defensa de sus intereses.

Artculo 24. Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo
libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a vacaciones
peridicas pagadas.

Artculo 25.
1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as
como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el
vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales
necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo,
enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos de prdida de sus
medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad.


102
2. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia
especiales. Todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio,
tiene derecho a igual proteccin social.

Artculo 26.
1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser gratuita,
al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y fundamental. La
instruccin elemental ser obligatoria. La instruccin tcnica y profesional
habr de ser generalizada; el acceso a los estudios superiores ser igual
para todos, en funcin de los mritos respectivos.
2. La educacin tendr por objeto el pleno desarrollo de la personalidad
humana y el fortalecimiento del respeto a los derechos humanos y a las
libertades fundamentales; favorecer la comprensin la tolerancia y la
amistad entre todas las naciones y todos los grupos tnicos o religiosos; y
promover el desarrollo de las actividades de las Naciones Unidad para el
mantenimiento de la paz.
3. Los padres tendr derecho preferente a escoger el tipo de educacin que
habr de darse a sus hijos.

Artculo 27.
1. Toda persona tiene derecho a tomar aparte libremente en la vida cultural
de la comunidad, a gozar de las artes y a participar en el progreso
cientfico y en los beneficios que de l resulten.
2. Toda persona tiene derecho a la proteccin de los intereses morales y
materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas,
literarias o artsticas de que sea autora.

Artculo 28. Toda persona tiene derecho a que se establezca un orden social e
internacional en el que los derechos y libertades proclamados en esta
Declaracin se hagan plenamente efectivos.

Artculo 29.
1. Toda persona tiene deberes respecto a la comunidad puesto que solo en
ella puede desarrollar libre y plenamente su personalidad.
2. En el ejercicio de sus derechos y en el disfrute de sus libertades, toda
persona estar solamente sujeta a las limitaciones establecidas por la ley
con el nico fin de asegurar el reconocimiento y el respeto de los derechos
y libertades de los dems y de satisfacer las justas exigencias de la moral,
del orden pblico y del bienestar general en una sociedad democrtica.


103
3. Estos derechos y libertades no podrn en ningn caso ser ejercidos en
oposicin a los principios de las Naciones Unidas.

Artculo 30. Nada en la presente Declaracin podr interpretarse en el sentido
de que confiere derecho alguno al Estado, a un grupo o a una persona, para
emprender y desarrollar actividades o realizar actos tendientes a la supresin
de cualquiera de los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin.
54



9.5 TERMINOLOGIA Y ADOPCION EN LAS CONSTITUCIONES DE
MEXICO


La efectiva proteccin de los derechos del hombre ha representado, desde hace
largo tiempo, uno de los ms caros ideales, y al mismo tiempo, uno de los ms
grandes problemas de la humanidad. Hoy en da, sigue siendo una de las
graves preocupaciones de nuestro tiempo, tanto a nivel nacional, como
regional y universal.

Hablando de derechos humanos a nivel nacional, concretamente en Mxico se
pueden distinguir dos grandes etapas en la consagracin constitucional de los
derechos del hombre, es decir, antes y despus de nuestra constitucin vigente
del 5 de febrero de 1917.

Antes de la actual Constitucional:

Antecedentes Histrico-Constitucionales de los Derechos Humanos en
Mxico

1814 Decreto constitucional para la libertad de la Amrica mexicana (22 de
octubre de 1814). Captulo V, artculos 24, 27, 28, 30, 31, 32, 34,
35, 37 y 40.

Caractersticas esenciales: establece normas para garantizar la igualdad,
seguridad, propiedad y libertad de los ciudadanos.




54
CLARA BARREIRO BARREIRO; Derechos Humanos, Declaraciones Solemnes, Continuas Violaciones, Salvat Editores, pp. 34-
35


104
1824 Acta constitutiva de la Federacin. (31 enero de 1824) artculos 30 y 31.

Caractersticas esenciales: establece que la nacin esta obligada a
proteger por las leyes sabias y justas los derechos del hombre y del
ciudadano. (Teora francesa)

Constitucin de 1824 (4 octubre 1824). NO establece ningn captulo
especial, ni tampoco ningn articulado relativo a la materia.

1836 Bases y leyes constitucionales de la Repblica Mexicana (15 de
diciembre 1835)
Ley Primera, artculo 2

Caractersticas esenciales: Establece los derechos del mexicano

1846 Bases orgnicas de la Repblica Mexicana (14 junio 1846) Artculo 9.

Caractersticas esenciales: Establece los derechos de los habitantes de
la Repblica.

1857 Constitucin federal de 1857 (11 de marzo de 1857), artculos 1 al 27
y 29

Caractersticas esenciales: El ttulo I seccin I dispone: de los
derechos del hombre.


Hasta 1917 la gran mayora de los documentos constitucionales elaborados en
el Mxico insurgente e independiente contuvieron un repertorio ms o menos
amplio de los derechos del hombre. Declaraciones de este tipo de derechos,
fueron las nicas hasta 1917, se encuentran consignadas desde el Decreto
Constitucional de Apatzingan de 1814 hasta la Constitucin de 1857.

En el mencionado Decreto de Apatzingan, en su artculo 24, que encabeza el
captulo relativo a los derechos fundamentales, considera como tales, los
siguientes: La igualdad, la seguridad, la propiedad y la libertad. Este texto fue
el primer documento constitucional mexicano en formular un catlogo de los
derechos del hombre.



105
Existieron tambin otros documentos constitucionales que consignaron una
enumeracin ms o menos detallada de los derechos del hombre como el
Reglamento Provisional Poltico del Imperio Mexicano de 1822, el Acta
Constitutiva de 1824, la primera de las siete Leyes Constitucionales de 1836,
los Proyectos Constitucionales de 1824 y el Estatuto Orgnico Provisional de
1856; as como otros documentos no incluyeron ninguna declaracin o slo
consignaron algunos derechos en forma dispersa como la Constitucin de
1824, las Bases Orgnicas de la Repblica Mexicana de 1834 y el Acta
Constitutiva y de Reformas de 1847; sin embargo la Constitucin de 1857, fue
de entre las Constituciones Mexicanas del siglo XIX la que contuvo el
catlogo ms amplio de derechos y libertades fundamentales del hombre,
formulada con un criterio de mtodo y sistema.

El catlogo de la Constitucin de 1857 se puede subdividir en seis grandes
grupos de derechos y libertades, a saber: 1) De igualdad, 2) De libertad
personal, 3) De seguridad personal, 4) Libertades de grupos sociales, 5)
Libertades polticas y 6) Seguridad poltica; englobando a la vez cada uno de
estos grupos una serie de derechos y libertades an ms especficos.

Este catlogo de derechos y libertades es muy semejante al de la Constitucin
actual, con la salvedad de que este ltima ampli e innov el catlogo con
nuevas categoras de derechos del hombre, en lo que se refiere principalmente
a los derechos sociales, y lo que ha seguido ampliando con derechos de
reciente reivindicacin, como por ejemplo el derecho a la informacin, el
derecho a la vivienda, el derecho al consumo, etctera.

Despus de la Constitucin Vigente:

La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 fue la
primera en el mundo con un espritu social, al consignar en ella promesas de
justicia social. Esta inspiracin socialista, se manifest, en la elevacin a
rango constitucional de normas protectoras, contenidas en los artculos 27 y
123, respecto de dos de los sectores tradicionalmente marginados de la
sociedad, como lo son el rural y el obrero.

Todo esto fue posible gracias a la revolucin mexicana iniciada en 1910. Que
recogiendo los anhelos populares que se haban venido postergando desde la
consumacin de la independencia, se convirti en la primera revolucin
triunfante inspirada en una ideologa socialista. Fue durante los aos de lucha
que se forjaron y precisaron los objetivos de justicia social que finalmente


106
quedaron plasmados en la actual constitucin a travs de una declaracin de
derechos sociales, que vino a completar y modificar el repertorio de derechos
de inspiracin individualista contenidos en los documentos constitucionales
anteriores a ella. La reunin de ambas categoras de derechos hace que el
actual catlogo de derechos del hombre ocupe un amplio espacio del texto
constitucional.
55



9.6 GARANTIAS SOCIALES EN LA CONSTITUCION

Antes de iniciar el anlisis de los derechos sociales reconocidos por nuestra
Constitucin, es importante dar un repaso del esquema general de proteccin
que contiene la Carta Magna.

Cabe sealar que de los 136 artculos de que consta la misma, 34 de ellos es
decir, una cuarta parte del texto, contienen la enumeracin o el catlogo de los
derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales que la actual
Constitucin reconoce.

Los derechos civiles y polticos estn reconocidos como garantas
individuales, divididos en tres rubros a saber:

Garantas de Igualdad: Artculos 1, 4, 12 y 13
Ejemplos: igualdad ante la ley, igualdad de hombre y mujer, prohibicin de
ttulos de nobleza y prerrogativas y honores hereditarios, y finalmente se
establece que nadie puede ser juzgado por leyes privativas ni por tribunales
especiales.

Garantas de Libertad: artculos 2, 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, 16, 24 y 28
Ejemplos: prohibicin de esclavitud, libertad de decidir el nmero de hijos,
libertad de trabajo, libertad de expresin, libertad de asociacin, libertad de
creencia religiosa, libertad de entrar y salir del territorio, de cambiar de
domicilio o residencia, etc.

Garantas de Seguridad: artculos 8, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, y
29
Ejemplos: Derechos de peticin, principio de irretroactividad, garanta de
audiencia, garanta de legalidad, este abarca tres aspectos esenciales, juicio

55
Cfr. JESUS RODRIGUEZ Y RODRIGUEZ; op cit, pp. 41-52


107
ante tribunales competentes, de acuerdo a leyes preestablecidas y en el que se
cumplan las formalidades esenciales del procedimiento.
Prohibicin de juzgar dos veces a una persona por el mismo delito, etc.

Los derechos econmicos sociales y culturales estn reconocidos en nuestra
Constitucin, como garantas sociales; se instituyen a partir del
reconocimiento de las desigualdades entre los seres humanos a causa de sus
condiciones reales de existencia, protegen no al individuo sino al integrante de
un grupo social identificado por sus intereses comunes, lo cual significa, en
ltima instancia, el reconocimiento de la lucha de clases como realidad social
producto de las condiciones econmicas.

Los artculos constitucionales que consagran el reconocimiento de estos
derechos son el articulo 3 que establece la educacin gratuita y obligatoria.
La educacin que imparte el Estado -Federacin, Estados, Municipios-,
tender a desarrollar armnicamente todas las facultades del ser humano y
fomentar en l a su vez, el amor a la patria y la conciencia de la solidaridad
internacional, en la independencia y la justicia.

El artculo dispone que la educacin en Mxico debe tener los siguientes
elementos:

Laica, democrtica, nacional y contribuir a la mejor convivencia humana
evitando privilegios de razas, de sectas, grupos, sexos o individuos.

La educacin como ninguno otro de los proyectos de la Constitucin muestra
la direccin real del desarrollo de la sociedad generada a su amparo y la
posicin adoptada por el poder pblico frente a l.

El segundo artculo que consagra garantas sociales es el 27.
Este artculo establece en su primer prrafo:

La propiedad de las tierras y aguas comprendidas dentro de los lmites del
territorio nacional corresponde originariamente a la Nacin, la cual ha tenido y
tiene el derecho de transmitir el dominio de ellas a los particulares
constituyendo la propiedad privada.

La atribucin constitucional de la propiedad originaria a la Nacin es la base
de toda estructura econmica del rgimen de economa mixta y del papel del
Estado en la materia.


108

Distingue al Estado mexicano del estado liberal que considera la propiedad es
un derecho anterior a l; es un derecho natural inherente al ser humano que el
Estado debe reconocer y proteger , tambin lo distingue del Estado socialista
que considera la propiedad originaria del Estado.

La propiedad originaria de la Nacin arraiga, sin lugar a dudas, en la idea de
soberana nacional; slo por un acto de soberana poltica el derecho puede
determinar las caractersticas de la propiedad, sobre todo cuando sta abarca
todas las tierras y aguas comprendidas en el territorio nacional.

La soberana del artculo 27 concibe a la Nacin como sociedad poltica
creadora de los derechos de sus miembros.

Cabe aclarar, que a pesar de que el derecho a la propiedad no est considerado
dentro del rubro de los derechos econmicos sociales y culturales dentro de la
clasificacin hecha en el pacto de derechos econmicos sociales y culturales
de la ONU, este derecho en Mxico ha sido considerado social, por las
caractersticas especficas que existan en la poca de la redaccin de la
Constitucin.

Antes de la revolucin las tierras de la Nacin se encontraban reunidas en
grandes latifundios, en manos de unas cuantas personas.

La revolucin logr que el Estado regulara la propiedad, prohibiera los
latifundios a fin de lograr el reparto de la tierra a los sectores marginados de la
sociedad.

Esto significa darla a la propiedad un carcter eminentemente social, que
garantizara una distribucin ms equitativa de la riqueza nacional.

Otras de las garantas sociales que contempla nuestra Constitucin, es el
derecho al trabajo digno y socialmente til, consagrado en el artculo 123,
mismo que considera el derecho a un salario mnimo, jornada de ocho horas,
descanso semanal, las jornadas especiales para mujeres y menores,
indemnizaciones por accidentes y enfermedades de trabajo, derecho a formar
sindicatos, derecho a la huelga, etc.



109
Finalmente es importante mencionar el artculo 4 Constitucional que
reconoce dos trascendentes derechos en el desarrollo integral del individuo. El
derecho a la vivienda y el derecho a la proteccin de la salud.
Toda familia tiene derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa. La ley
establecer los instrumentos y apoyos necesarios a fin de alcanzar tal objetivo.

Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La ley definir las
bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la
concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de
salubridad general...
56



9.7 DERECHOS DIFUSOS COMO TENDENCIA CONSTITUCIONAL
CONTEMPORANEA.

Existe actualmente una clara tendencia que perfila una posible y futura
consagracin constitucional, de los denominados nuevos derechos o
derechos de la tercera generacin o derechos de solidaridad. Como
ejemplos podemos citar el derecho a disfrutar de un medio ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado y el derecho al desarrollo; estos derechos tambin
son llamados derechos difusos porque su disfrute no est otorgado a una clase
especial de beneficiarios, como es el caso de los derechos sociales, ejemplo
derecho al trabajo, consagrados en favor de la clase trabajadora; sino que son
derechos pertenecientes a toda persona e incluso a individuos de futuras
generaciones.

Esta tendencia se manifiesta cuando se reconoce el derecho a la salud no slo
comporta el ser atendido mdicamente en caso de enfermedad, sino tambin la
medicina preventiva, la educacin para la salud y, adems un derecho cada da
ms importante para la humanidad en general y el individuo en particular, esto
es, el disfrute de un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado.

La misma tendencia est presente, por lo que hace al derecho al desarrollo,
cuando la propia Constitucin establece, en el primer prrafo del artculo 25
que Corresponde al Estado la rectora del desarrollo nacional para garantizar
que mediante el fenmeno del crecimiento econmico y el empleo y una ms
justa distribucin del ingreso y la riqueza, permita el pleno ejercicio de la
libertad y la dignidad de los individuos, grupos y clases sociales, cuya

56
Cfr. ALEJANDRO DEL PALACIO DIAZ. Lecciones de Teora Constitucional, Segunda Edicin, Claves
Latinoamericanas, S.A. de C.V., Mxico, 1989, pp. 125-158


110
seguridad protege esta Constitucin, as como cuando prescribe, en la parte
conducente de la nueva fraccin XX de su artculo 27, que El Estado
promover las condiciones para el desarrollo rural integral, con el propsito de
generar empleo y garantizar a la poblacin campesina el bienestar y su
participacin e incorporacin en el desarrollo nacional...
57



9.8 CLASIFICACION DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE

Los derechos humanos se clasifican principalmente en tres grandes rubros de
derecho que son a la vez conectados y complementarios entre s, y estos son:

A) Derechos Personales y de Seguridad Individual y Jurdica.
Estos derechos protegen los VALORES de SEGURIDAD y
AUTONOMIA, y como ejemplo se pueden citar el derecho a la vida,
integridad fsica o la libertad de pensamiento, conciencia o religin,

B) Derechos Civiles y Polticos.
Estos derechos velan por el VALOR LIBERTAD y como ejemplo estn la
libertad de expresin, el derecho a la nacionalidad, el derecho a la
proteccin de la ley, la libertad de trnsito, el derecho al voto, el derecho a
ser odo en juicio, el derecho a la libertad de reunin y asociacin pacfica,
etctera.


C) Derechos Econmicos y Sociales.
Estos derechos se refieren a la proteccin del VALOR IGUALDAD y se
pueden citar como ejemplos el derecho al trabajo, el derecho a la
educacin, o el derecho a la salud.
58



9.9 SUSPENSION DE GARANTIAS, ESTADO DE SITIO Y ESTADO
DE URGENCIA.


El artculo 29 de la Constitucin mexicana, actualmente en vigor, prev la
posibilidad de que, en casos excepcionales o situaciones de emergencia, se
suspenda el disfrute normal de las garantas individuales o derechos humanos

57
Cfr. RODRIGUEZ Y RODRIGUEZ, Jess. Op cit, p. 114
58
Cfr. CASTAN TOBEAS, Jos. Op cit, pp. 35-38


111
reconocidos por la propia carta fundamental, cuando stos presenten un
obstculo para hacer frente a dichas situaciones.

Cabe advertir, que en la doctrina y el derecho constitucional latinoamericano
se utilizan diversas expresiones para referirse a la misma institucin jurdica
que autoriza la suspensin.

As con frecuencia se emplean, entre otras denominaciones tales como las de
estado de sitio, de emergencia, de excepcin o de alarma o bien, las de
suspensin de derechos o de garantas, e incluso las de medidas prontas de
seguridad o de turbacin del orden pblico.

La suspensin de garantas se puede definir como la derogacin general y
temporal de algunos derechos humanos en casos excepcionales o situaciones
de emergencia.

Por lo que se refiere al fundamento de la suspensin de derechos debe tenerse
presente que la nica razn y finalidad ltima que justifica o legitima la
adopcin de una medida tan drstica y de tal magnitud es la de enfrentar y
superar circunstancias excepcionales o situaciones de emergencia, tales como
una guerra, una invasin, una perturbacin grave de la paz y del orden pblico
o una catstrofe natural, las cuales constituyen un grave peligro para la
independencia del Estado, para su integridad territorial o para la seguridad de
su poblacin.

Para que pueda llevarse a cabo una suspensin esta debe cumplir con tres
principios bsicos a saber:

A) Principio de Generalidad.- La suspensin de derechos no debe contraerse
a un slo individuo o a un determinado grupo de personas, ni las medidas
que vayan a tomarse para ser frente a la situacin de emergencia debern
entraar discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin u origen social.

B) Principio de Temporalidad.- La suspensin de derechos debe hacerse por
tiempo limitado, es decir que la suspensin durar el tiempo estrictamente
indispensable que requieran las exigencias a circunstancias de la situacin,

C) Principio de inderogabilidad de ciertos derechos.- Se prohibe tajantemente
la suspensin de toda una serie de derechos, entre ellos, desde luego, los


112
derechos a la vida, a no ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles e
inhumanos o degradantes, ni a esclavitud o servidumbre, etc.

En el caso de Mxico....
Tal posibilidad est contemplada en el artculo 29 Constitucional de la
siguiente manera:

En los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de
cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto,
solamente el Presidente de los Estados Unidos Mexicanos, de acuerdo con los
titulares de las Secretara de Estado, los Departamentos Administrativos y la
Procuradura General de la Repblica y con aprobacin del Congreso de la
Unin y, en los recesos de ste, de la Comisin Permanente, podr suspender
en todo el pas o en lugar determinado las garantas que fueren obstculo
para hacer frente, rpida y fcilmente, a la situacin; pero deber hacerlo
por tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin que la
suspensin se contraiga a determinado individuo. Si la suspensin tuviese
lugar hallndose el Congreso reunido, ste conceder las autorizaciones que
estime necesarias para que el Ejecutivo haga frente a la situacin, pero si se
verificase en tiempo de receso, se convocar sin demora al Congreso para
que las acuerde.

Anlisis del precepto constitucional

Como puede apreciarse, la Constitucin determina concretamente algunas de
las causas o motivos, los rganos estatales competentes, y las condiciones de
espacialidad, temporalidad y generalidad que deben tomarse en cuenta, para
poder decretar vlidamente la suspensin de garantas.

Veamos a continuacin, con mayor detalle a cada uno de estos diferentes
aspectos:


Casos de Suspensin


El precepto seala tres casos:

1) Invasin.- Esta puede ser ocasionada por un conflicto blico, o una
intervencin armada de carcter internacional.


113
2) Perturbacin grave de la paz pblica.- Tal perturbacin puede revestir el
carcter de un conflicto armado interno, trtase de un levantamiento,
rebelin, guerra civil, etc.
3) Cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto.- Este
supuesto en el artculo es ambiguo y peligroso porque deja a la entera
discresionalidad de las autoridades gubernamentales la determinacin o
calificacin del mismo.

Autoridades que concurren a declararla:

El Presidente de la Repblica, de acuerdo con los funcionarios dependientes
del Ejecutivo y con la aprobacin del Congreso de la Unin o, en los recesos
de ste, de la Comisin Permanente.

Conforme a los principios bsicos que debe cubrir una suspensin, nuestra
Constitucin contempla dos expresamente:

El de transitoriedad, debido a que establece que la suspensin slo se
decretar por tiempo limitado y el principio de generalidad ya que estipula que
dicha suspensin no puede contraerse a determinado individuo, de lo cual se
infiere, que la aplicacin de esta medida debe ser erga omnes.
Por lo que respecta al tercer principio que atae a la inderogabilidad de ciertos
derechos, el artculo 29 es omiso, lo que implica una importante deficiencia
que ocasiona una discrepancia con las disposiciones correspondientes de
instrumentos internacionales que Mxico ha firmado y ratificado y por tal
motivo y de conformidad con el artculo 133 Constitucional, forman parte de
nuestro orden jurdico interno.

Conforme a los trminos de nuestra Constitucin y teniendo presente, adems,
el conocido aforismo segn el cual, ah donde la ley no distingue no cabe
hacer ninguna distincin, puede afirmarse que los derechos susceptibles de ser
suspendidos son todos los que consagra nuestra Carta Fundamental.

En cambio, la mayora de los instrumentos internacionales de carcter general
relativos a los derechos civiles y polticos, enumeran los derechos que
consideran inderogables an en caso de alguna emergencia que amerite la
suspensin de garantas.



114
A manera de ejemplo citaremos el segundo prrafo del artculo 27 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos (Mxico
es Estado parte), que al efecto seala:

La disposicin precedente no autoriza la suspensin de los derechos
determinados en los siguientes artculos:
3 (Derecho al Reconocimiento dela Personalidad Jurdica);
4 (Derecho a la vida);
5 (Derecho a la Integridad Personal);
6 (Prohibicin de la Esclavitud y la Servidumbre);
9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad);
12 (Libertad de Conciencia y de Religin);
17 (Proteccin a la familia);
18 (Derecho al Nombre);
19 (Derechos del nio);
20 (Derecho a la Nacionalidad) y
23 (Derechos Polticos); ni de las garantas judiciales indispensables para la
proteccin de tales derechos.

Segn Snchez Bringas, la restriccin de la Constitucin significa la
interrupcin de la eficacia normativa de algunos de sus ordenamientos,
provocada por fenmenos de la conducta humana o por hechos de la
naturaleza.

El artculo 1 Constitucional dice en los Estados Unidos Mexicanos todo
individuo gozar de las garantas que otorga esta Constitucin, las cuales no
podr restringirse, sino en los casos y con las condiciones que ella misma
establece.

La justificacin de medidas extraordinarias se encuentra en la necesidad de
afrontar con xito peligro contra el Estado.

En Mxico las materias de suspensin son:

1. Derechos del Gobernado (1 al 28)
Derechos de igualdad 1, 2, 4, 12, 13 y 15
Derechos de libertad 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 24 y 28
Derechos a la Propiedad 27
Derechos a la Seguridad Jurdica 8,14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, y 23.



115
2. Control de la Validez.- Juicio Amparo 103.1 y 107
Derechos Humanos 102 B

3. Separacin de Poderes 49 y 116.


Es una facultad federal, las autoridades estatales no tienen competencia para
suspender los derechos del gobernado.

Es una facultad exclusiva y excluyente del Presidente de la Repblica y la
ejerce discrecionalmente.

El Decreto Presidencial debe satisfacer los siguientes requisitos:

a) Fundamentacin y motivacin.
b) causas de la suspencin (guerras, rebelin, invasin, sedicin, motn,
causas naturales.
c) Sealar los derechos suspendibles.
d) La temporalidad de la suspencin.
e) El mbito espacial de la suspencin
f) La generalidad de la suspencin.
g) Refrendado por su gabinete legal.
h) Aprobado por el congreso o la permanente

Ver artculo 129 Constitucional En tiempos de paz, ninguna autoridad
militar puede ejercer ms funciones que las que tenga exacta conexin con la
disciplina militar....

Snchez Bringas incluye un fenmeno poco estudiado, pero interesante: el
quebrantamiento de la Constitucin. Dice que es la contravencin que de
manera excepcional hace una autoridad a las normas constitucionales,
afectando los principios fundamentales que rigen el funcionamiento de los
rganos del Estado. Se caracteriza:

1. Sujeto del quebrantamiento.- El agente activo es siempre el titular de uno
de los rganos de Estado o quien dispone del mando de las fuerzas
armadas.

2. Materia de Quebrantamiento.- La norma constitucional.



116
3. Consecuencias normativas.- Las normas constitucionales quebrantadas
dejan de ser eficaces o no positivizadas.

En la obra Derecho Constitucional, Volumen I relativo al ordenamiento
constitucional y los derechos y deberes de los ciudadanos, publicada por Luis
Lpez Guerra y otros cuatro autores espaoles, se establece en su leccin 20
de la Suspencin de los derechos fundamentales, que stas operan cuando se
modifica la situacin de normalidad social poniendo incluso en peligro el
orden poltico social o econmico existente. As surge lo que la legislacin
espaola denomina como Derecho de excepcin.

Este derecho excepcional se traduce bsicamente en dos tipos de medidas:

1. Aumento de las facultades ordinarias del Poder Ejecutivo.

2. Limitacin de los Derechos fundamentales.

O sea, es una tensin entre Poder y Libertad. Sus caractersticas son:

1. Suspencin de libertades pblicas.
2. El Derecho de excepcin debe ser estrictamente transitorio.
3. Su finalidad debe consistir exclusivamente en la superacin de la crisis.
4. Los poderes excepcionales no pueden ser limitados.
5. Ha de ser proporcional a la naturaleza e intencionalidad de la crisis.
6. Debe ser acotada territorialmente (espacialidad).
7. Ha de ser interpretado restrictivamente (no pueden ser suspendidos
derecho a la vida, la tortura, la esclavitud, servidumbre, etc.

La legislacin espaola, a diferencia de la nacional, distingue tres tipos de
situaciones, de acuerdo a la naturaleza de la crisis.

1. Estado de Alarma.- Instrumento de reaccin frente a grandes catstrofes
naturales y accidentes
2. Estado de excepcin.- Frente a graves alteraciones del orden pblico.
3. Estado de sitio.- Reaccin frente a grandes agresiones dirigidas contra la
existencia misma del Estado.






117
9.10 PROTECCION ADMINISTRATIVA DE LOS DERECHOS
HUMANOS.

En el caso de Mxico, las instancias a las que se debe acudir en casos de
violacin a los derechos fundamentales del hombre son por un lado el Juicio
de Amparo o de Garantas, y por el otro los organismos creados
especficamente para la proteccin de los derechos humanos, como lo son la
Comisin Nacional de Derechos Humanos y las Comisiones Estatales.

El Juicio de Amparo est previsto en los artculos 103 fraccin primera y 107
constitucionales con su respectiva ley reglamentaria o Ley de Amparo, y es el
proceso de anulacin de los actos de autoridad que procede a peticin de parte,
cuya sentencia slo beneficia a quien lo solicita y que tiene por objeto
devolver al quejoso el beneficio de sus garantas individuales que considere
violadas, mismas que no son otra cosa que derechos fundamentales del ser
humano, explcitamente reconocidos por el texto constitucional.

Si embargo y aunque el Amparo es el Protector de garantas individuales por
excelencia, ste tiene ciertas limitaciones, ya que no puede conocer de asuntos
electorales, por ejemplo, y por otro lado cabe aclarar que aunque las garantas
individuales, sean en esencia derechos humanos, no todos los derechos
humanos estn expresamente reconocidos en nuestra Constitucin, por lo cual
resulta evidente que el Juicio de Amparo, no es suficiente para proteger
cabalmente todos los derechos humanos que hasta la fecha se han enlistado
por los diversos organismo internacionales.

Por su parte las Comisiones, ya sea la Nacional o las Estatales de proteccin
de derechos humanos, estn facultadas para conocer de quejas en contra de
actos y omisiones de naturaleza administrativa provenientes de cualquier
autoridad o servidor pblico, (pero con excepcin de las autoridades
pertenecientes al Poder Judicial de la Federacin), que viole los multicitados
derechos fundamentales.

El Decreto que crea estos organismos establece que es la Comisin Nacional
la que conoce de las inconformidades que se presenten en relacin con las
recomendaciones, acuerdos y omisiones de los organismos equivalentes de los
Estados.

La Ley de la Comisin Nacional de Derechos Humanos estipula en su artculo
segundo que la misma es un organismo descentralizado, con personalidad


118
jurdica y patrimonio propios que tiene por objeto esencial la proteccin,
observancia, promocin, estudio y divulgacin de los derechos humanos
previstos por el orden jurdico mexicano.

La Comisin tiene competencia en todo el territorio nacional y los
procedimientos que en ella se ventilen debern ser breves y sencillos y estarn
sujetos slo a las formalidades esenciales que requiera la documentacin de
los expedientes respectivos. Se siguen en ella adems los principios de
inmediatez, concentracin y rapidez, y se procura en la medida de lo posible
el contacto directo con quejosos, denunciantes y autoridades, para evitar la
dilacin de las comunicaciones escritas.

Es importante mencionar que la Comisin tiene las siguientes atribuciones:
Artculo 6:

I. Recibir quejas de presuntas violaciones a Derechos Humanos;

II. Conocer e investigar, a peticin de parte o de oficio, presuntas violaciones
de Derechos Humanos en los siguientes casos:

a) Por actos y omisiones de autoridades administrativas de carcter
federal;
b) Cuando los particulares o algn otro agente social comentan ilcitos
con la tolerancia o anuencia de algn servidor pblico o autoridad, o
bien cuando estos ltimos se nieguen infundadamente a ejercer las
atribuciones que legalmente les correspondan en relacin con dichos
ilcitos, particularmente tratndose de conductas que afecten la
integridad fsica de las personas;

III. Formular recomendaciones pblicas autnomas, ni vinculatorias y
denuncias y quejas ante las autoridades respectivas, en los trminos
establecidos por el artculo 102, apartado B, de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos;

IV. Conocer y decidir en ltima instancia las inconformidades que se
presenten respecto de las recomendaciones y acuerdos de los organismos
de Derechos Humanos de las Entidades Federativas a que se refiere el
citado artculo 102, apartado B de la Constitucin Poltica;



119
V. Conocer y decidir en ltima instancia las inconformidades por omisiones
en que incurran los organismos de Derechos Humanos a que se refiere la
fraccin anterior, y por insuficiencias en el cumplimiento de las
recomendaciones de stos por parte de las autoridades locales, en los
trminos sealados por esta ley;

VI. Procurar la conciliacin entre los quejosos y las autoridades sealadas
como responsables, as como la inmediata solucin de un conflicto
plantado, cuando la naturaleza del caso lo permita;

VII. Impulsar la observancia de los Derechos Humanos en el pas;

VIII. Proponer a las diversas autoridades del pas, que en el exclusivo mbito
de su competencia, promuevan los cambios y modificaciones de
disposiciones legislativas y reglamentarias, as como de prcticas
administrativas, que a juicio de la Comisin Nacional redunden en una
mejor proteccin de los Derechos Humanos,

IX. Promover el estudio, la enseanza y divulgacin de los Derechos
Humanos en el mbito nacional e internacional;

X. Expedir su Reglamento Interno;
XI. Elaborar y ejecutar programas preventivos en materia de Derechos
Humanos;

XII. Supervisar el respeto a los Derechos Humanos en el sistema
penitenciario y de readaptacin social del pas;

XIII. Formular programas y proponer acciones en coordinacin con las
dependencias competentes que impulsen el cumplimiento dentro del
territorio nacional de los tratados, convenciones y acuerdos internacionales
signados y ratificados por Mxico en materia de Derechos Humanos;

XIV. Proponer al Ejecutivo Federal, en los trminos de la legislacin
aplicable, la suscripcin de convenios o acuerdos internacionales en
materia de Derechos Humanos;

XV. Las dems que le otorguen la presente ley y otros ordenamientos
legales.



120

Por otro lado en la propia ley se establecen limitaciones de la Comisin para
conocer de asuntos relativos a:

1. Actos y resoluciones de organismos y autoridades electorales;
2. Resoluciones de carcter jurisdiccional;
3. Conflictos de carcter laboral, y
4. Consultas formuladas por autoridades y particulares y otras entidades,
sobre la interpretacin de las disposiciones constitucionales y legales.


9.11 PROTECCION JURISDICCIONAL DE LOS DERECHOS DEL
HOMBRE.


9.11.1 El Pensamiento de Mariano Otero y la Consagracin del Amparo
en la Constitucin de 1857.

El Amparo es considerado hoy en da el sistema de control jurisdiccional por
excelencia en el rgimen constitucional mexicano.

Los padres del amparo mexicano son Mariano Otero y Manuel Crescencio
Rejn. A ste s debe el proyecto de Constitucin del Estado de Yucatn de
1840, en cuyo artculo 53 se otorga a la Suprema Corte de Justicia la facultad
de dar amparo a los individuos, contra leyes, decretos o providencias de los
poderes legislativo y ejecutivo del Estado. El ya as llamado por M.C. Rejn,
amparo, se presenta con dos cualidades esenciales: la de operar slo a
instancia de parte agraviada y de surtir efectos particulares para el caso de que
se trata; as como su triple dimensin de:

1. Control de Constitucionalidad de leyes.
2. Control de legalidad de los actos del Ejecutivo; y
3. Proteccin de las garantas individuales.

En el desarrollo de este tema el punto que interesa es precisamente el amparo
como protector de garantas individuales, como protector jurisdiccional de los
derechos del hombre reconocidos expresamente en nuestra Constitucin.

Mariano Otero, en 1842, como integrante de la comisin para elaborar un
proyecto de Constitucin propone un mtodo de control constitucional propio


121
de la Suprema Corte de Justicia, para proteger las garantas individuales contra
actos de los poderes legislativo y ejecutivo de los Estados, y a instancias suyas
el Acta de Reformas de 1847, que pone nuevamente en vigor a la Constitucin
de 1824, recoge en su artculo 25 la institucin del amparo, como protectora
de los derechos que la Constitucin reconoce a los individuos y contra actos
de los poderes legislativo y ejecutivo, federales y estatales, en los trminos
que han pasado a la historia jurdica del pas con el nombre de Frmula Otero,
segn la cual: limitndose dichos tribunales (federales) a impartir su
proteccin en el caso particular sobre el cual verse el proceso, sin hacer
ninguna declaracin general respecto de la ley o acto que lo motivare.

La Constitucin de 1857 recoge, gracias a la promocin e impulso de
Melchor Ocampo, Ponciano Arriaga y Jos Mara Mata, en sus artculos
101 -exactamente igual al 103 de la Constitucin de 1917- y 102, la
institucin del amparo con las caractersticas esenciales ideadas por M.C.
Rejn y Mariano Otero.

En los primeros tiempos, el juicio de amparo tena como principal funcin la
defensa de la libertad. Posteriormente se hizo necesario ampliar la esfera del
amparo hacia derechos que no estaban precisa y limitadamente comprendidos
dentro del captulo denominado de los derechos del hombre de la Carta
Fundamental de 1857, y as Jos Mara Lozano e Ignacio L. Vallarta,
considerados forjadores de nuestro amparo, de la misma manera como Rejn y
Otero sus creadores, realizaron una admirable labor para relacionar esos
derechos del hombre con otros derechos fundamentales no contenidos en los
primeros artculos de la ley fundamental pero relacionados con ellos.

Precisamente Ignacio L. Vallarta es el primer jurista en sostener que los
derechos individuales no se limitan a los primeros 28 artculos de la
Constitucin, sino que incluyen otros preceptos ntimamente relacionados con
ellos y que en tal virtud, no pueden considerarse en forma aislada sin hacer
imposible su ejercicio y aplicacin.

Actualmente ya nadie discute la amplitud del amparo, que prcticamente, con
excepcin de los derechos electorales, abarca todo el orden jurdico del pas.
59





59
Cfr. DEL PALACIO DIAZ, Alejandro. Op cit, pp. 355-359


122
INTERESES DIFUSOS


Intereses difusos se refiere al momento en que se concreta en aquellos
intereses comunes a una colectividad de personas, en donde necesariamente no
ser una relacin de base, esto es, el vnculo jurdico puede existir o incluso
ser extremadamente genrico, tal como sucede con el vnculo de pertenencia
una misma comunidad poltica; en estas situaciones el inters que se quiere
tutelar no lo es en funcin del inters mismo sino, ms bien en relacin a
situaciones de hecho y mutables.

Los grupos sociales desprotegidos (pobres, minoras varas: raciales,
religiosas, tnicas, entre otras, arrendatarios y cada vez ms personas que son
portadoras de intereses difusos, tales como los defensores del medio ambiente
o los consumidores etc.). los cuales plantean el requerimiento de los
instrumentos de Poltica Legislativa, accin administrativa y funcin
jurisdiccional que posibiliten que aquellos derechos establecidos en su favor
no queden en letra muerta.

Las exigencias supra sealadas llevan necesariamente al planteamiento de los
problemas atingentes a la igualdad, al derecho de accin y sobre todo al tema
del acceso a la justicia. Parece claro que el paso necesario de la igualdad ante
la ley a la igualdad en la justicia no es suficiente, ya que para poder decir que
cada uno puede ser valer sus derechos es imperativo que exista una justicia
accesible y efectivo para todos.

La aparicin y consagracin a nivel fundamental de los derechos sociales es la
que ha dado lugar a la calificacin del estado como social. Los derechos de tal
naturaleza tienden a procurar, mediante su ejercicio, una real y plena igualdad
entre los individuos, su constitucionalizacin lleva al imperativo de la
legitimidad del estado de bienestar.

Los derechos fundamentales, en esencia derechos de libertad y derechos
econmicos, polticos y sociales, ya no se conciben como lmites negativos
frente al poder estatal, sino como garantas de participacin como derechos de
prestacin a cargo del estado frente a los ciudadanos.

En el estado social del derecho las garantas constitucionalmente consagradas
son derechos plenos y operativos, su violacin o su falta de virtualidad


123
imponen directamente al estado un deber de aseguramiento positivo, una
accin encaminada a vencer los obstculos del camino hacia su conclusin.

As a la remocin de los obstculos estn obligados los poderes pblicos, a
saber: Ejecutivo, Legislativo y Judicial; obligacin que se hace a un ms
imperativa en el seno de una sociedad en la que al lado de los grupos
tradicionales de aglutinacin de intereses, o asociaciones intermedias entre la
sociedad civil y el estado, tales como los partidos polticos, sindicatos,
asociaciones de patronos, iglesia, etc..., emergen nuevos grupos que producen
un incremento de ideologas y actitudes participacionistas que llevan a los
individuos y a esos nuevos colectivos !ecologistas, consumidores, minoras
varias!a exigir la efectividad de los derechos consagrados en su favor.
60



60
HERNANDEZ MARTINEZ, Ma. Del Pilar. Mecanismos de tutela de los intereses difusos y colectivos.
Editorial UNAM. 1. Edicin, 1997, Mxico, D.F., p. 17-21 y 57.


124
UNIDAD 10
FORMAS DE ESTADO.



10.1 Concepto y Clasificacin de formas de Estado.

Para tratar este tema es importante hacer primero una aclaracin; formas de
Estado y formas de Gobierno no son lo mismo. Bien es verdad que en pocas
histricas antiguas, tomndose en cuenta que la persona o la institucin
gobernante eran la parte ms importante del Estado, se lleg a confundir
Estado y Gobierno. Y as, se habl de formas de gobierno como sinnimo de
las formas de organizacin de la comunidad poltica entera.

El Estado es la unidad total -pueblo y gobierno a la vez-, el gobierno es una
parte del Estado. El Estado en su unidad y totalidad es el titular de la
soberana; en tanto que el gobierno es el conjunto de rganos estatales a los
que est confiado el ejercicio de esa misma soberana.

El Estado es una institucin pblica dotada de personalidad jurdica, es una
entidad de derecho. La forma de Estado es el "modo" o "manera" de ser de la
entidad o institucin estatal misma, independientemente de como sea su
gobierno, es decir sin perjuicio de la estructura de sus rganos y de la ndole y
extensin de las funciones que a cada uno de ellos competa dentro de su
estructura.

En opinin del maestro Georges Burdeau las formas de Estado corresponden a
las formas del poder estatal, afirmando que la forma de Estado equivale a la
definicin de la naturaleza interna del poder cuyo soporte es la institucin
estatal.

Considera que el problema de la clasificacin de las formas de Estado lleva a
distinguir los Estados que incorporan un poder y una idea de derecho nicos y
los que engloban una asociacin de poderes y una pluralidad de la idea de
derecho, concluyendo que en el primer caso, se est en presencia de un Estado
Unitario y en el segundo ante mltiples formas polticas que designan el
trmino federalismo.

El tratadista espaol Juan Fernando Bada, sugiere una clasificacin con seis
formas de Estado diferentes:


125
Tres de ellas existentes hasta 1918:
1) Estado Patrimonial
2) Estado de Polica
3) Estado de Derecho

Y tres formas surgidas despus de la primera guerra mundial:

1) Estado Democrtico Clsico
2) Estado Autoritario
3) Estado de Democracia Progresiva.

El llamado Estado Patrimonial, es el tpico de la poca feudal, en el cual los
elementos materiales (pueblo y territorio) eran considerados parte del
patrimonio del rey, en quien se personalizaba el gobierno.

El Estado Polica, se llama tambin "Estado Absoluto", en el que exista un
pueblo de sbditos no de ciudadanos, lo que significaba que la ley suprema,
era la voluntad del rey.

El Estado de Derecho, nace con la revolucin francesa. Sus notas definitorias
son las siguientes: gobierno constitucional, divisin de poderes, plena garanta
de los derechos pblicos subjetivos; en suma: frente al gobierno de los
hombres, el gobierno de la ley.

El Estado de Democracia Clsica se basa en el deseo de auto gobierno:
mxima identificacin de gobernantes y gobernados. "Gobierno de la mayora
respetando la minora".

El Estado Autoritario est inspirado por el postulado de que ciertas minoras
son superiores a las masas y que el jefe posee cualidades excepcionales que lo
elevan sobre todos los ciudadanos. Se tiende en consecuencia, a la
concentracin de poderes en el jefe, a la abolicin de los procedimientos
electorales o de sus garantas; se reduce la libertad, etc; El principio jurdico
del Estado Autoritario se concentra en esta frmula:

"El inters de la colectividad interpretado autoritariamente por el ms capaz,
debe prevalecer sobre los intereses singulares", su derecho constitucional se
articula como tcnica de la autoridad".



126
El Estado de Democracia Progresiva o Democracia Socialista se apoya en el
dogma de que los factores econmicos sociales tienen un primado absoluto
sobre las normas jurdicas. Sus tericos consideran que en el mbito
capitalista, se habla de la divisin de poderes, de garanta de derechos, de
libertad electoral, sin tener en cuenta que en la base de todas esas cuestiones
formales se encuentra un hecho real: la desigualdad econmica y social. Este
hecho bsico es el que hay que atacar: en una primera fase revolucionaria, el
Estado seguir siendo un instrumento de fuerza; en una fase final, se alcanzar
el Estado verdaderamente democrtico, es decir, un sistema de vida -
comunismo- sin Estado.

En opinin del maestro Burgoa, las formas de Estado que quedaron reseadas,
son en realidad formas de gobierno, ya que implican modalidades no de la
persona moral estatal en s misma, sino de la ndole de sus rganos
gubernativos y de la manera de la relacin entre ellos, por una parte, y el
territorio y los gobernados por la otra.

As, en el llamado "Estado Patrimonial" el rey era considerado como dueo
originario del espacio territorial con derecho para transmitir las tierras
comprendidas en l a los particulares, transmisin que en Espaa se
denominaba "merced real".

En cuanto a los otros tipos estatales que dicho autor menciona, sus
peculiaridades respectivas conciernen al modo como en cada uno de ellos se
presentan las relaciones entre gobernantes y gobernados, por lo que dichos
tipos substancialmente son formas de gobierno._

Las formas de Estado, son ante todo, fruto de la tcnica constitucional
moderna, tanto en el terreno del Derecho Interno como en el del Derecho
Internacional.

La clara separacin entre las formas de gobierno y las de Estado es un mrito
del formalismo jurdico, que recogiendo la tradicin de la Escuela del Derecho
Natural Racionalista de los siglos XVII y XVIII, delimit los conceptos de
pueblo, nacin, estado y gobierno.

Es as que simplificando al mximo los esquemas constitucionales modernos,
resultan solamente dos estructuras bsicas del Estado: el Estado simple o
unitario y el Estado compuesto o complejo.



127
El criterio para hacer esta clasificacin es el ejercicio de la soberana en el
Estado. Si la soberana en el Estado se considera como una e indivisible y se
ejercita sobre una sola poblacin en un solo territorio, estamos en presencia de
un Estado simple, como pasa en las repblicas centralistas, como Francia,
Colombia y otros pases.

Si por el contrario, el ejercicio de la soberana est repartido entre un Estado
mayor y una serie de Estado menores que contribuyen a formarlo, tenemos
entonces el Estado compuesto. El ejemplo caracterstico es el Estado federal,
del cual son muestras muy claras la repblica norteamericana, la mexicana y la
argentina.


10.2 Estados Unitarios o Centralistas.

10.2.1 Concepto y Caractersticas

Kelsen considera que entre el Estado Unitario Central y el Estado Federal no
hay diferencias esenciales, sino que ambas formas divergen en cuanto al grado
de descentralizacin, siendo ms acentuada sta en el segundo que en el
primero. "Lo nico que distingue, dice, a un Estado Unitario dividido en
provincias autnomas de un Estado federal, es el grado de descentralizacin.
Y as como el Estado federal se distingue de un Estado unitario slo por un
mayor grado de descentralizacin, del mismo modo se distingue una
Confederacin internacional de Estados de un Estado federal.

En el Estado unitario existe lo que en la doctrina constitucional:
homogeneidad de poder. Este elemento implica, que, en cuanto a las funciones
legislativa y administrativa, no existen rganos distintos que autnomamente
las desempeen.

As, en dicho tipo de Estado existe un solo rgano que dicta las leyes sobre
cualesquiera materias con vigencia espacial en todo su territorio, siendo sus
destinatarios, a guisa de obligados, todos los individuos y grupos de diferente
ndole que en el existan y acten.

En otras palabras, en un Estado unitario no existe la dualidad de mbitos
competenciales en lo que a funcin legislativa concierne, sino una unidad
legal.



128
Por cuanto a la funcin administrativa, los gobernantes de las divisiones
poltico-territoriales en que se organiza un Estado unitario, dependen del
ejecutivo central, sin que aqullos deriven su investidura de ninguna eleccin
popular directa o indirecta.

En el Estado unitario opera el fenmeno de la presin de necesidades de
diferente naturaleza su territorio suele dividirse poltica y administrativamente
en circunscripciones que se denominan "departamentos" o "provincias", y
manifestaciones de las capas urbanas pobres. A pesar de la precaria situacin
de las clases dominantes no estaban dispuestas a abdicar del poder, slo poda
derrocarlas una revolucin de las masas populares.

La revolucin francesa tiene sus inicios con la convocatoria de los Estados
Generales; la apertura se acord para el 5 de mayo de 1789 en Versalles. Los
Estados Generales eran asambleas en las que se encontraban representadas los
tres estamentos de la sociedad.

Durante los das de la reunin el palacio fue rodeado por una muchedumbre
creciente, compuesta de parisienses sublevados que llegaban desde la capital a
animar a los all presentes para que luchasen contra el rey.

El 17 de junio del mismo ao, los diputados representantes del tercer estado se
declararon representantes de toda la nacin y se constituyeron en Asamblea
Nacional; tres das despus los diputados acordaron elaborar una constitucin
convirtindose entonces la Asamblea Nacional en Asamblea Constituyente.

Este organismo en su labor de elaboracin de la constitucin francesa, e
inspirndose en la Declaracin de la Independencia de E.U. de 1776, redact y
adopt en 1789 la Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano;
Este solemne documento proclamaba los principios sobre lo que habra de
basarse la nueva Constitucin:abolicin de los estamentos, igualdad de
todos ante la ley, se reconoca en ella la soberana popular. "Los hombres
nacen y permanecen libres y con igualdad de derechos".

En 1791, la Asamblea Constituyente adopt la Constitucin. Francia se
convirti en una monarqua constitucional, quedando abolidos los estamentos.

Una vez redactada la Constitucin la Asamblea se transform en Asamblea
Legislativa, elegida segn los principios de la nueva Constitucin.



129
El 20 de septiembre de 1792, tuvo lugar en Pars la primera sesin de la
Convencin Nacional, elegida por sufragio universal masculino y que sucedi
a la Asamblea Legislativa.

La convencin proclam la Repblica y el pueblo reclam la ejecucin de
Luis XVI. El rey fue guillotinado en enero de 1793.

En este repaso de algunos aspectos de las causas y consecuencias de la
revolucin francesa podemos concluir que dentro de los muchos logros de esta
lucha cabe resaltar los siguientes:Abolicin de los tres estamentos.Cambio de
estructura feudal para dar paso a los cimientos del capitalismo.Derrocamiento
de la monarqua.Redaccin de la Declaracin Universal.Redaccin de la
primera Constitucin francesa._


10.3 ESTADOS COMPUESTOS

10.3.1 EL CONSTITUCIONALISMO LIBERAL

Como ya mencionamos anteriormente el ejemplo caracterstico del Estado
compuesto es el Estado federal.

En el Estado federal, encontramos un territorio propio, formado pro los
territorios de todas las entidades federativas, una poblacin propia, que es la
del pas entero; y un gobierno propio, el federal, a quien est encomendado el
ejercicio supremo de la soberana constitucional. Hay tambin una legislacin
federal, de la que forma parte en el lugar ms destacado, la Constitucin
poltica que es la ley suprema de todo el pas.

Los Estados miembros tienen tambin su territorio propio, su poblacin propia
y su gobierno propio, as como su legislacin especfica. Pero estos Estados
miembros o entidades federativas slo son libres y soberanos en cuanto a su
rgimen interior.

En lo que toca a los asuntos de inters general y en lo que se refiere a las
relaciones internacionales, estn subordinados a la Federacin, en los trminos
sealados en la Constitucin Federal.

En el Estado federal juega un papel importante la competencia de los rganos.
Como se trata de un Estado compuesto, la competencia est repartida o


130
distribuida en forma escalonada. Los rganos federales son los supremos, le
siguen los estatales o locales, y los ms reducidos son los municipales. Esta
competencia tambin est repartida en razn de la materia. La Constitucin
general seala las atribuciones y facultades de la Federacin, que de ninguna
manera puede invadir o lesionar los Estados miembros con sus leyes o actos.

El Estado federal ms importante del mundo, por sus orgenes, desarrollo y
prcticas constitucionales, es el de los Estados Unidos de Norteamrica. Con
respecto a l hay una serie de estudios doctrinales y una jurisprudencia
constitucional que reviste el mayor inters para el estudioso de las estructuras
federales.

Existen tambin otras figuras de Estados compuestos cuyo origen y rgimen
constitucional se deben al Derecho Internacional. Tales son por ejemplo, las
federaciones y confederaciones de Estados. Surgen generalmente mediante
tratados entre dos o ms Estados, que convienen en tener algn rgano
colegiado comn que los represente internacionalmente, pero sin menoscabo
de la soberana interior de cada uno de los Estados-miembros.

Ese rgano colegiado no llega a tener la personalidad jurdica de un super
Estado, sino que los Estados que forman la federacin, quedan libres de
separarse de ella, e incluso, dentro de los lmites de los tratados celebrados, de
llevar adelante su propia poltica internacional.

En los ltimos aos esta figura de Estados compuestos ha adquirido mayor
importancia, especialmente en los pases que van adquiriendo su
independencia, despus de un periodo ms o menos largo de coloniaje de parte
de alguna potencia europea.

Ejemplos: Federacin de los Nueve Emiratos y Sultanatos del Golfo Prsico,
el de los Estados Unidos de Africa Central y el de la Federacin de Malacia.


10.3.2 UNIONES REALES Y PERSONALES

Las uniones reales y personales, fueron relativamente frecuentes en los
Estados monrquicos europeos antes de la primera guerra mundial. Ahora casi
han desaparecido.



131
Segn Jellinek "ambas formas de unin concuerdan en que, a causa de la
identidad de la personalidad fsica del monarca, aparecen al propio tiempo en
dos o ms Estados con una completa separacin jurdica de su distinta
propiedad de soberano. Estas uniones estn limitadas, por consiguiente a las
monarquas.

Cuando la unidad de la persona fsica del monarca no ha sido
intencionalmente establecida por el Estado, sino que se trata de una
coincidencia contingente, en sentido jurdico existe una unin personal.

Por el contrario, si la comunidad de personas ha sido jurdicamente querida,
tiene el carcter de una unin real.

Casos tpicos de uniones reales fueron la monarqua austro-hngara, en la que
haba una unin de las regiones de la Corona de Hungra, con los reinos y
regiones de Austria, en la persona del monarca de la casa de Habsburgo, y la
monarqua de Suecia y Noruega, en la que el lazo de unin era tan slo la
perpetuidad de un monarca comn.


10.3.3. CONFEDERACIN.

Su caracterstica fundamental consiste en la unin de varios Estados
soberanos, mediante un pacto, para defenderse en comn de las agresiones
exteriores y para asegurar la paz y promover el bienestar en el interior. La
Confederacin supone una organizacin permanente, y no disminuye la
soberana jurdica de los Estados-miembros.

El poder de la Confederacin se ejerce tan slo sobre los Estados-miembros,
esto es, sobre los rganos supremos del Estado. No tiene que ver con la vida y
los derechos de los ciudadanos de los Estados confederados.

En esto se diferencia bsicamente la Confederacin del Estado federal.

Como ejemplos histricos de estas confederaciones pueden citarse, ya desde
fines del siglo XVIII, el caso de la Confederacin de los Estados Unidos de
Norteamrica, desde la fecha de la declaracin de independencia (1776), hasta
la de la primera constitucin federal (1787); y el de la Confederacin de los
Pases Bajos, la Confederacin Helvtica (1815-1848), la Confederacin del
Rhin y la Confederacin Germnica.


132
UNIDAD 11
FEDERACION COMO FORMA DE ESTADO.



11.1 Tesis Explicativas del Federalismo.

A pesar de que se han buscado antecedentes remotos al rgimen federal,
llegando incluso al mundo clsico greco-latino, la verdad es que se trata de un
fenmeno poltico surgido en el siglo XVIII, en las antiguas colonias
britnicas del Atlntico americano, las que luego formaron los Estados Unidos
de Amrica.

Los ejemplos que pueden citarse de la Grecia antigua son las anfictionias y la
Liga Corinto, que en realidad slo fueron alianzas guerreras ms o menos
transitorias.

El sistema federal ha sido ampliamente analizado en los ltimos tiempos,
como resultado de su implantacin, en las ms diversas formas, en casi todos
los continentes; como ejemplo podemos citar la integracin que existe en
algunos miembros de la Commonwealth britnica, en Austria, Nueva Zelanda
o en Canad; as como el xito obtenido en los Estados Unidos desde la
centuria diez y ocho, que fue excesivamente imitado en algunos pases
hispanoamericanos, al surgir a la vida poltica en el siglo XIX.

Etimolgicamente la palabra Federacin, implica alianza o pacto de unin y
proviene del vocablo latino foedus. Federare equivale pues a unir, a ligar o
componer

Un Estado Federal es una entidad que se crea a travs de la composicin de
entidades o Estados que antes estaban separados, sin ninguna vinculacin de
dependencia entre ellos. De ah que el proceso formativo de una Federacin o
hablando con ms propiedad, de un Estado Federal, debe desarrollarse en tres
etapas sucesivas, constituidas, respectivamente, por la independencia previa de
los Estados que se unen, por la alianza que conciertan entre s y por la
creacin de una nueva entidad distinta y coexistente derivada de dicha alianza.

La independencia previa de los Estados soberanos, la unin formada por ellos
y el nacimiento de un nuevo Estado que los comprenda a todos sin


133
absorberlos, importan los tres supuestos lgico-jurdicos y prcticos de la
creacin de un Estado Federal o Federacin.

El maestro Carl Schmitt, define a la federacin de la siguiente forma:

La Federacin es la unin permanente, basada en libre convenio, y al servicio
del fin comn de la auto conservacin de todos los miembros, mediante la cual
se cambia el total status poltico de cada uno de los miembros en atencin al
fin comn.

De la determinacin conceptual se sigue:

La Federacin comprende a todo Estado-miembro en su existencia total como
unidad poltica, y le acopla como un todo en una asociacin polticamente
existente.

El pacto federal que crea una Federacin de Estados tiene por finalidad una
ordenacin permanente, no una simple regulacin pasajera.

El pacto federal es un pacto de singular especie, un pacto constitucional. Su
acuerdo es un acto de Poder Constituyente. Su contenido es al mismo tiempo,
contenido de la Constitucin Federal y un elemento de la Constitucin de cada
uno de los Estados-miembros.

Hacia el exterior, la Federacin protege a sus miembros contra el peligro de
guerra y contra todo ataque.

Hacia dentro, la Federacin significa necesariamente una permanente
pacificacin; dicho de otra forma la obligacin incondicional de los Estados
miembros de tramitar todos y cada uno de los litigios entre Estados slo en las
vas de Derecho, que en la Constitucin Federal se encuentren ordenados o
permitidos.

Para Montesquieu, la Repblica federativa, resulta de un pacto o convencin
entre distintos cuerpos polticos, es decir, su concepto de federacin coincide
con la acepcin etimolgica de la palabra respectiva. Sostiene que: "Esta
forma de gobierno (sic) es una convencin por la cual varios cuerpos polticos
consienten en convertirse en ciudadanos de un Estado ms grande que quieren
formar. En una sociedad de sociedades que forman una nueva que puede


134
crecer mediante nuevos asociados, hasta que su poder sea suficiente, para la
seguridad de sus miembros"

Montesquieu, consider que la Constitucin federativa debe estar compuesta
de Estados de igual naturaleza, sobre todo, de Estados republicanos.

Existe tambin una tesis que trata de explicar la naturaleza jurdica de la
federacin; esta sostiene que dentro de un rgimen estatal federal existen dos
soberanas: la de las entidades federativas y la del Estado Federal propiamente
dicho. La tesis se llama de la co-soberana y fue expuesta por Calhoum y
Seidel, que afirman que los Estados, al unirse en una federacin, crean una
entidad distinta de ellos con personalidad jurdico-poltica propia, dotada de
rganos de gobierno, cediendo parte de su soberana en aquellas materias
sobre las cuales hayan renunciado a ejercerla, para depositar el "poder
soberano cedido" en un nuevo Estado.

Estas apreciaciones encuentran su fundamento, en caso de que la federacin se
haya constituido, a travs de la unin permanente de Estados con libertad,
soberana e independencia preexistente, como sucedi con Norteamrica.

La doctrina de la co-soberana apunta dos fenmenos jurdico-polticos en la
formacin federal:la creacin, por voluntad de las entidades que se unen de un
nuevo Estado, el federal; y la adscripcin a ste de determinadas materias
sobre las que deba desplegar su poder de imperio.

De esta manera la soberana del Estado Federal se forma por la recepcin de
las soberanas fraccionadas de las entidades que decidieron constituirlo,
reservndose stas su respectiva "soberana" en las materias de gobierno
administrativo, judicial y legislativo que no hubiesen expresamente
renunciado.


11.2 Surgimiento del Federalismo en Estados Unidos de Amrica

Lo que hoy conocemos como Estados Unidos, estaba formado en un inicio por
13 colonias, y entre ellas no exista ninguna vinculacin poltica o jurdica.

Cada colonia, a merced de las llamadas "cartas de establecimiento" otorgadas
por los monarcas britnicos, gozaba de autarqua y autonoma gubernativa


135
frente a la metrpoli y de una absoluta independencia frente a los dems. (self-
government).

Estos atributos se revelaban en la facultad que se haba concedido o
reconocido en favor de las colonias para autogobernarse no slo mediante la
integracin de sus propios rganos de gobierno, sino a travs de la legislacin
de que ellas mismas se dotaban, y cuyos nicos lmites consistan en respetar
los principios sobre los que destacaba el derecho ingls y en reconocer una
dependencia ms bien simblica que efectiva frente a Inglaterra.

Las antiguas colonias inglesas, que eran independientes unas de otras, y que
sus nexos, facilitados en buena parte por hallarse todas a la orilla del Ocano
Atlntico, eran directos con la Corona britnica, formaron una alianza para
luchar contra el dominio de la metrpoli, cuando las exigencias del rey Jorge
III las hizo que se consideraran expoliadas.

La guerra, dirigida por Washington, llev a la victoria y por tanto a la
independencia, a los antiguos colonos ingleses, que pronto se dieron cuenta
que exista una gran debilidad poltica por la laxitud de los puntos de unin
entre las antiguas colonias.

El primer paso para estrechar esos vnculos fue la Confederacin de Estados,
que tuvo su propia Constitucin y se vot en Filadelfia en julio de 1778, con
lo que se llam "Artculos de la Confederacin". Tena como rgano supremo
al Congreso de los Estados Unidos de Amrica.

Pronto surgi una controversia entre quienes queran una mayor centralizacin
o un poder federal ms fuerte, as fuese en detrimento de los derechos de los
Estados, y quienes consideraban que estos derechos deberan permanecer
inclumes.

En mayo de 1787, se logr la redaccin de una nueva carta, que entr en vigor
en 1789, y que estableci el sistema Federal; Bryce, uno de los mayores
conocedores del sistema norteamericano dice: La aceptacin de la
Constitucin de 1789, hizo del pueblo americano una nacin. Lo que hasta
entonces haba sido una liga de Estados se transform por el establecimiento
de un gobierno nacional, con autoridad directa sobre todos los ciudadanos, en
un Estado Federal".



136
As es como surge el nuevo Estado, con las caractersticas de federal. Existe
ya un gobierno central y sus tres poderes: ejecutivo, legislativo y judicial, con
jurisdiccin en todo el territorio y sobre todos los habitantes de cada Estado.
Se trata de un nuevo Estado, que se integr con antiguos Estados
independientes, que a su vez conservan su gobierno y con determinadas
facultades autnomas.


11.3 Adopcin y Caractersticas del Federalismo en Mxico.

Al producirse la independencia de los dominios espaoles en Amrica, surgi
el problema de la organizacin. En algunos hubo intentos monrquicos, sin
embargo los partidarios de la repblica se fueron imponiendo, como una
reaccin ante el centralismo espaol.

La discusin se centro en torno al sistema federal o al unitario, dejndose
llevar la mayora por la imitacin de los Estados Unidos, creyendo que el
progreso de esta nacin era debido a su forma de gobierno.

En Mxico, al consumarse la independencia en 1821, no eran varios Estados
los que surgan a la vida independiente, sino un Estado unitario, que
corresponda al antiguo virreinato.

Los diputados al primer Congreso Constituyente reunido en 1822, no
representaban a entidades autnomas; sino que previamente se declararon
unidas al nuevo Estado unitario y despus enviaron a sus representantes al
Congreso.

El segundo Congreso Constituyente inici sus labores el 5 de noviembre de
1823 y pocos meses despus, el 31 de enero de 1824, expidi el Acta
Constitutiva, cuyo artculo 5 estableci la forma federal y el 7 enumer los
Estados de la Federacin.

Fue el Acta Constitutiva el documento que consign la primera decisin
genuinamente constituyente del pueblo mexicano, y en ella aparecieron por
primera vez, de hecho y de derecho, los Estados.

El Acta Constitutiva, erigi a las Provincias de que se compona la Nueva
Espaa en "Estados independientes, libres y soberanos", al adoptar el rgimen
republicano, representativo, popular y federal. Los atributos de independencia,


137
libertad y soberana se adscribieron en favor de las entidades federativas en lo
que exclusivamente se refera a su administracin y gobierno interior.

Al establecer la Constitucin del 24, como forma de gobierno la de Repblica
representativa, popular, federal, compuesta por los Estados sealados en su
artculo 7, fij los principios cardinales sobre los que se organiza y opera el
rgimen federativo, como son, la participacin de las entidades federativas en
el gobierno legislativo nacional y en la elaboracin de las reformas y adiciones
constitucionales; autonoma en lo que a su rbita interior incumbe, y respeto
de las prescripciones de Cdigo Fundamental.

El Senado debera integrarse con dos senadores de cada Estado; y las
legislaturas locales tenan facultad de hacer observaciones a los artculos de la
Constitucin.

Esta forma federal establecida fue sustituida por un sistema central en 1836.

En octubre de 1835, despus de reunido el congreso con los poderes que le
confera la Carta de 1824, y sin facultad expresa para ello se convirti de
rgano constituido en asamblea constituyente; y expidi un documento que se
conoce con el nombre de Bases para la nueva Constitucin, y posteriormente,
en diciembre del mismo ao, las Siete Leyes Constitucionales, llamadas
comnmente Constitucin de 1836.

Con el rgimen implantado en este documento, los Estados cambiaron su
denominacin a la de Departamentos, y su autonoma interna se restringi.

Posteriormente, el entonces Presidente Santa Ana lanz una convocatoria
prevista en el Plan de Tacubaya para un congreso constituyente, el cual
debera quedar instalado el primero de junio de 1842. El texto, ya redactado
por el Congreso o por la Convencin Federal, debe ser ratificado por las
legislaturas locales, o por convenciones de estados, quedando la eleccin del
sistema a la voluntad del Congreso. Por otra parte, ninguna enmienda puede
entrar en vigor si no ha sido ratificada al menos por tres cuartas partes de los
Estados miembros, o sea, 38 en la poca actual.

Como se ve, este mecanismo es complicado, en sus detalles y, sin embargo,
muy simple en sus principios. Es complicado en el sentido de que la
Constitucin prev cuatro soluciones posibles, dos para la elaboracin y dos
para la ratificacin.


138

Sin embargo, es muy simple en su principio, por que la idea general es que la
elaboracin del contenido intelectual de la enmienda incumbe a un organismo
federal, ya que se trata de la modificacin de la Constitucin Federal, pero la
ratificacin debe corresponder a las entidades federadas, puesto que se trata de
una novacin del pacto que haba previamente escrito.

En la prctica, se sigue nicamente el procedimiento ms sencillo elaboracin
de la enmienda por el congreso y ratificacin por las legislaturas locales, lo
que explica fcilmente la lentitud del procedimiento, como lo muestra el
hecho de que algunas enmiendas propuestas a fines del siglo XVIII y de los
decenios siguientes, esperan an, su concrecin.

Salta a la vista que las enmiendas constitucionales estn limitadas y requieren
de un consenso muy amplio.

El poder Judicial de una entidad federativa esta formado por un Tribunal
Superior de Justicia y los juzgados del orden comn, civiles, penales, etc.

Entre las facultades consignadas a los Estados se halla la de arreglar entre s
por convenios amistosos, sus respectivos lmites; pero con la aprobacin del
Congreso de la Unin.

Los Estados tienen una serie de limitaciones, que en cierta forma constituyen
la contrapartida de las facultades del Congreso general.

Las limitaciones son entre otras:Celebrar alianza, tratado o coalicin con otros
Estados, o con potencias extranjeras. Acuar moneda o emitir papel moneda;
Emitir estampillas o papel sellado;Gravar el trnsito de personas o cosas
que atraviesen su territorio.Prohibir, o gravar directa o indirectamente la
entrada en su territorio o salida de alguna mercanca nacional o
extranjera.Expedir disposiciones fiscales que importen diferencias en razn de
la procedencia de las mercancas;Emitir ttulos de la deuda pblica Celebrar
emprstitos, salvo para la ejecucin de obras que estn destinadas a producir
directamente un incremento en sus respectivos ingresos.
Los gobernadores de los Estados estn obligados a publicar y hacer cumplir
las leyes federales.

Los Estados coadyuvan, a travs de las legislaturas locales, en las reformas
constitucionales, segn el requisito exigido para que exista una reforma


139
constitucional, adems de la aprobacin del Congreso, el acuerdo mnimo de
dos terceras partes de las legislaturas estatales.


11.4.1 Facultades Explcitas e Implcitas

En lo relativo a la distribucin de competencias, entre los Estados y la
Federacin, es importante distinguir las facultades explcitas, o sea las que
expresamente le han sido concedidas al rgimen federal que se enumeran en
las XXIX fracciones del articulo 73 y en otros preceptos.

Para la realizacin de todas las facultades el propio Congreso de la Unin
tiene una facultad ms, que establece la fraccin XXX del mismo artculo 73
que a la letra dice:

"Para expedir todas las leyes que sean necesarias a objeto de hacer efectivas
las facultades anteriores, y todas las otras concedidas por esta Constitucin a
los poderes de la Unin".

Esta ltima fraccin consagra lo que comnmente se llama, facultades
implcitas.

Las facultades implcitas son las que el poder Legislativo puede concederse a
s mismo o a cualquiera de los otros dos poderes federales como medio
necesario para ejercer alguna de las facultades explcitas.

El otorgamiento de una facultad implcita slo puede justificarse cuando se
renan los siguientes requisitos:

1. La existencia de una facultad explcita, que por s sola no podra
ejercerse.
2. La relacin del medio necesario respecto al fin, entre la facultad
implcita y el ejercicio de la facultad explcita, de suerte que sin la primera no
podra alcanzarse el uso de la segunda.

3. El reconocimiento por el Congreso de la Unin de la necesidad de la
facultad implcita y su otorgamiento por el mismo Congreso al poder que de
ella necesita.



140
El primer requisito engendra la consecuencia de que la facultad implcita no es
autnoma, depende de la facultad principal, a la que est subordinada y sin la
cual no existira.

El segundo requisito presupone que la facultad explcita quedara intil, si su
ejercicio no se actualizara por medio de la facultad implcita.

El tercer requisito significa que ni el Poder Ejecutivo ni el Judicial pueden
conferirse a s mismos las facultades indispensables para emplear las que la
Constitucin les concede, pues tienen que recibirlas del Poder Legislativo; en
cambio, este Poder no slo otorga a los otros dos las facultades implcitas,
sino que tambin se las da a s mismo.


11.4.2. Facultades Concurrentes y Coincidentes.

Facultades Concurrentes.- Reciben este nombre en el derecho norteamericano
las facultades que pueden ejercer los Estados mientras no las ejerce la
federacin. Por ejemplo la facultad de legislar en materia de quiebras pudieron
ejercerla los Estados, y de hecho la ejercieron, entre tanto no la ejerci la
Unin; cuando sta la utiliz, expidiendo la ley relativa, quedaron
automticamente derogadas las leyes sobre quiebras expedidas por los Estados
y extinguida la facultad de stos para legislar sobre la materia.

Las facultades concurrentes no estn consagradas por la Constitucin
norteamericana, sino por la jurisprudencia y por la doctrina. "La mera
concesin de un poder al Congreso, estableci la jurisprudencia, no implica
necesariamente una prohibicin a los Estados de ejercer ese poder, y si no es
tal como para requerir su ejercicio por el Congreso exclusivamente, los
Estados son libres para ejercerlo hasta que el Congreso haya obrado".

El trmino "concurrentes", traduccin literal del vocablo ingls, es impropio
en castellano, porque en nuestro idioma "concurrentes" son dos o ms
acciones que coinciden en el mismo punto o en el mismo objeto, cosa distinta
a lo que ocurre en el derecho americano, donde las facultades concurrentes de
la Unin y de los Estados nunca llegan a coincidir, pues el ejercicio por parte
de la primera excluye y suprime inmediatamente la facultad de los segundos.



141
Las facultades concurrentes en el sentido castizo de la palabra, que
propiamente deberan llamarse coincidentes, son las que se ejercen
simultneamente por la federacin y los Estados.

En el sentido gramatical, como en el precepto jurdico, el verbo concurrir
significa contribuir a un fin, prestar influjo, ayuda, asistencia, dirigir dos o
ms fuerzas a un mismo sitio y hacia igual finalidad, con lo cual se define en
realidad a las facultades coincidentes o simultneas, que son distintas a las que
se ejercen supletoriamente por los Estados en ausencia de la Federacin.

Las facultades concurrentes, empleada esta palabra en cualquiera de las dos
acepciones sealadas son sin duda, excepciones al principio del sistema
federal, segn el cual la atribucin de una facultad a la Unin se traduce
necesariamente en la supresin de la misma a los Estados, por lo que slo
como excepcin a tal principio puede darse el caso de que una misma facultad
sea empleada simultneamente por dos jurisdicciones (facultad coincidente) o
de que una facultad sea ejercida provisional y supletoriamente por una
jurisdiccin a la que constitucionalmente no le corresponde (facultad
concurrente en el sentido norteamericano).

La existencia de dichas excepciones slo se explica en aquellos regmenes
federales en los que los Estados son lo suficientemente vigorosos para disputar
derechos al gobierno central y estn alerta para hacer suyos los poderes cuyo
ejercicio descuida la Unin.

En el caso de Mxico, las facultades concurrentes no han prosperado; en el
sentido norteamericano la Constitucin no las consagra, pero llegado el caso
de que un poder del Congreso no negado expresamente a los Estados
permaneciera inactivo por parte de aqul, sera conveniente aplicar la tesis
norteamericana como una excepcin al artculo 124.

Esa excepcin, no consignada en la ley suprema, se justifica conforme a la
doctrina federal, pues si los Estados miembros se desprenden de algunas de
sus atribuciones en favor de la Unin, es para que sta las utilice en beneficio
general; sino es as, los Estados pueden ejercitarlas, en lugar de que continen
ociosas y estriles.

En cuanto a las facultades coincidentes, hay en nuestra Constitucin algunos
raros casos; como ejemplo podemos citar el de la fraccin XXV del artculo
73, que antes de la reforma de 1931 consignaba la facultad de la federacin


142
sobre sus planteles educativos, sin menoscabo de la libertad de los Estados
para legislar en el mismo ramo.

Otro caso de facultades coincidentes es el consignado en el prrafo final del
artculo 117: "El Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados
dictarn, desde luego, leyes encaminadas a combatir el alcoholismo".


11.5. Naturaleza Jurdica , Origen, Finalidad del Distrito Federal.

El Dr. Ignacio Burgoa ha sealado respecto a la existencia del D.F., que "es
evidente que los rganos federales en quienes se depositan las tres funciones,
no pueden instalarse ni operar sin ninguna base fsica de sustentacin... Por
consiguiente, dentro de un Estado Federal debe existir una circunscripcin
territorial que sirva de asiento a los rganos federales o poderes federales,
como suelen comnmente denominarse a las autoridades en que se depositan
las funciones ejecutiva, legislativa y judicial de la federacin, y esa
circunscripcin se llama Distrito Federal".

El Dr. Acosta Romero sostiene que "El Distrito Federal, como estructura
poltica y administrativa, es establecido en los Estados que tienen un rgimen
federal. En todos los Distritos Federales, se encuentra el asiento de los
supremos poderes de la federacin"
La Suprema Corte de Justicia ha emitido el criterio de que el D.F. "no es sino
una dependencia directa del gobierno federal, que no tiene ninguno de los
caracteres de soberana, de entidad libre, dentro de un rgimen interior, y por
lo mismo no pueden hacer uso de facultades que slo estn reservadas a las
entidades soberanas", "no es bastante para considerarlo entidad soberana que
el artculo 43 de la Constitucin lo mencione entre las partes integrantes de la
federacin".






143
UNIDAD 12
FORMAS DE GOBIERNO.



12.1 Concepto de Forma de Gobierno.

Las formas de Gobierno suelen confundirse con las formas de Estado; algunos
autores utilizan indistintamente cualquiera de los dos trminos.

Para distinguirlos es necesario marcar la diferencia que existe entre los
conceptos de Estado y Gobierno.

"El Estado es una institucin pblica dotada de personalidad jurdica, es una
entidad de Derecho"

"El Gobierno es el conjunto de rganos del Estado que ejercen las funciones
en que se desarrolla el poder pblico que a la entidad estatal pertenece, y en su
acepcin dinmica se revela en las propias funciones que se traducen en
mltiples y diversos actos de autoridad"

Posada, en su libro Derecho Poltico, opina que el trmino Gobierno se
aplica a la estructura institucional especializada, mediante la cual el Estado
hace efectivas sus funciones especficas.

Hecha esta distincin, por "formas de gobierno" se entiende la estructuracin
de los rganos y la manera interdependiente y sistematizada de realizacin de
tales funciones

Las formas de gobierno tienen pues un doble contenido los rganos y las
funciones del Estado, que estos desempean y su clasificacin puede abarcar a
uno o a otro de dichos contenidos, por consiguiente puede haber formas de
gobierno orgnicas y formas de gobierno funcionales, pudiendo combinarse
unas con otras dentro del rgimen jurdico fundamental de un Estado.


Desde el punto de vista orgnico, las formas de gobierno suelen dividirse en:

a) Repblica
b) Monarqua


144

Desde el punto de vista funcional pueden dividirse en:

a) Democracia
b) Aristocracia
c) Autocracia


12.2 Monarqua

Esta forma de gobierno se caracteriza por que una sola persona encarna al
rgano supremo de un Estado y se encarga del poder ejecutivo o
administrativo

Dicha persona llamada "rey" o "emperador", permanece en el puesto
vitaliciamente y lo transmite por muerte o abdicacin, mediante sucesin
dinstica, al miembro de la familia a quien corresponda segn la ley o la
costumbre"

Existen 2 tipos de monarqua a saber:

a) Absoluta
b) Limitado o constitucional

En esta clasificacin slo se toma en cuenta la manera como se ejerce el poder
estatal


12.2.1. Absoluta

La monarqua absoluta se caracteriza por estar el gobierno al solo arbitrio del
rey o emperador, sin sujetarse a ningn orden jurdico preestablecido debido a
que los ya existentes, puede modificarlos reemplazarlos o suprimirlos a su
entera voluntad.

En este tipo de gobierno las tres funciones del Estado, la legislativa, ejecutiva
y judicial se centralizan en el monarca; l las ejerce a travs de rganos que el
mismo crea.



145
La existencia de este rgimen poltico se trat de justificar por el pensamiento
de la Edad Media mediante el supuesto de que los reyes reciban su
investidura y poder de Dios


12.2.2 Constitucional

La monarqua limitada o constitucional, no permite la voluntad absoluta del
rey, en este rgimen la actuacin del monarca est sometida por un orden
jurdico fundamental (Constitucin).

Este ordenamiento no es creado por l, sino por un poder constituyente del
pueblo representado en una Asamblea.

La autoridad e investidura del rey no se considera de origen divino, y a l slo
se le encomienda el ejercicio del poder ejecutivo; las funciones legislativa y
judicial se depositan en rganos del Estado

El nuevo titular de la soberana es el pueblo o nacin, es decir la monarqua
constitucional implica un rgimen poltico de derecho.


12.3 Repblica.

El trmino repblica ha tenido a travs de los tiempos dennotaciones muy
distintas. En Roma se le defini por su etimologa como "cosa pblica"
Maquiavelo en su obra Del Espritu de las Leyes, sostiene que los gobiernos
pueden ser de forma republicana, monrquica, o desptica. El gobierno
republicano es aquel en el cual el pueblo, en conjunto o slo una parte de l,
tiene poder soberano".

Con frecuencia el trmino Repblica se identifica con la idea de Estado en la
terminologa juridico-poltica. Se habla de Repblica Mexicana, Argentina,
Francesa, como sinnimo de "Estado mexicano, argentino, francs.

Cicern, opina que la "Repblica es la cosa del pueblo y se entiende por
pueblo no cualquier agregado humano uniforme, sino una colectividad unida
por las leyes y el inters comn".



146
Es importante reconocer que el concepto de "Repblica desde que lo utiliz
Maquiavelo, expresa la forma gobernativa que se enfrenta a la monarqua
definindola como aquella forma en que el titular del rgano ejecutivo
supremo del Estado es de duracin temporal, no vitalicia y sin derecho a
transmitir su encargo, por propia seleccin o decisin, a la persona que lo
sucede.

Existen dos clases de repblica, la democrtica y la aristocrtica a las cuales
ya Montesquieu hacia referencia al afirmar que "Cuando en la mocracia dio
respuesta el liberalismo poltico a la pregunta de Rousseau de cmo encontrar
una forma de sociedad en la que cada uno, an unindose a los dems, se
obedezca as mismo y mantenga, por consiguiente, la libertad anterior.

Esa forma de sociedad consisti en que el poder de mando del Estado sea
exclusivamente determinado por los individuos sujetos a l. De este modo el
poder de mando persigue por objeto en donde ejercitarse el mismo sujeto de
donde se origina.

La poca del Estado contemporneo se caracteriza por la exaltacin del valor
de la democracia, sea en un gobierno monrquico constitucional o en uno
republicano.

Lowenstein sostiene como requisito de viabilidad democrtica, la existencia
de controles intraorgnicos que limiten el poder de los detentadores y ajusten
las facultades de stos a la ley. Reconoce como factores reales del poder al
Ejecutivo, Legislativo o Parlamentario y al Judicial pero adiciona al
electorado como cuarto actor del Poder.

Desde su enfoque relativo a caracterizar al Estado y a sus gobiernos
atendiendo a la forma en que los detentadores del poder lo ejercen, distingue a
los tipos de gobierno de la siguiente manera:

I. Gobiernos de la autocracia (rgimen autoritario o totalitario)

1. Monarqua absoluta
2. Centralismo plebisatario de Napolen
3. Neo presidencialismo





147
II. Gobiernos de la democracia Constitucional.

1. De democracia directa. (Ejemplo Grecia)
2. Gobierno de Asamblea. (Ejemplo Francia de Robespierre)
3. Gobierno parlamentario (Ejemplo Francia, Alemania Occidental)
4. Gobierno de Gabinete (Inglaterra)
5. Presidencialismo (Estados Unidos)
6. Gobierno Directorial (Suiza)

Atendiendo precisamente al Poder; como se distribuye, coordina y controla
internamente entre la clase gobernante y como asumen la opinin y peso del
electorado; esta clasificacin ubica a los gobiernos, sin importar la forma
clsica de dividirlos como monarquas o repblicas.


12.4 Democracia

La llamada Democracia pura o directa, en la que el pueblo ejerce directamente
el poder, jams ha existido ni puede existir, mucho menos en nuestros
tiempos, en los que la vida social ha adquirido una extraordinaria complejidad.

Una repblica verdaderamente democrtica deba contar con la intervencin
en los negocios pblicos de la totalidad del pueblo ejercida sin intermediarios.

Kelsen considera que "una democracia pura es tan irrealizable como una
autocracia pura".

Por lo tanto es inevitable reconocer que la democracia directa no ha existido
ms que en ciertas etapas de la historia helvticas en algunos cantones suizos,
en los que el pueblo en su gran mayora se le daba intervencin directa en los
asuntos ms importantes.

Una definicin importante de este axioma poltico es el que contiene el
artculo 3 Constitucional, que considera a la democracia no slo como una
estructura jurdica y un rgimen poltico, sino como un sistema de vida
fundado en el constante mejoramiento econmico, social y cultural del pueblo.






148

12.5 Modalidades de la Democracia

12.5.1 Instituciones de la Democracia Directa.

En un esfuerzo por defender la democracia burguesa y procurar su superacin,
al mismo tiempo que la supervivencia se establecieron en algunos pases
algunas frmulas para darle representacin o mejor dicho intervencin, a los
sectores mayoritarios de la poblacin. Para ello se establecieron diversas
instituciones de democracia directa. Estas frmulas tan slo fueron posibles en
pases de escasa poblacin y cuando la vida humana no tena complicaciones
que se producen en la sociedad de masas

REFERENDUM se da cuando los ciudadanos interviene acerca de un texto
constitucional legislativo, decisin tomada o preparada por sus representantes.

Consiste en que los representantes de los ciudadanos preparan un texto sobre
el que son llamados a pronunciarse: si los ciudadanos lo aceptan, el texto se
convierte en ley; si lo rechazan, el texto no se aplica.

Segn Lowenstein, el Referndum es un procedimiento que tiende a acercar lo
ms posible al electorado, como detentador supremo del poder al proceso
poltico. El referndum sirve como instrumento de control poltico, cuando por
medio de l, se ha confirmado o rechazado una anterior decisin poltica del
gobierno o del parlamento, sin la intervencin directa de los partidos polticos.

El referndum puede ser:

1. Funcin constituyente (Originaria o permanente)
2. Funcin legislativa.

PLEBISCITO es el voto de confianza personal de todos los ciudadanos a un
hombre que ocupa un cargo pblico en el gobierno de un determinado estado,
votando los ciudadanos del estado al que representa, esto significa que los
ciudadanos pueden separar del poder a quien se hace plebiscitar. Cabe hacer
notar que el plebiscito no afecta la naturaleza normativa, sino nicamente
cuestiones de hecho, como alguna medida del gobierno o actos polticos

El concepto plebiscito se usa para una variedad de actos de participacin del
pueblo en el proceso del poder y algunas veces como sinnimo de elecciones.


149

Es una consulta popular que queda reservada a cuestiones no constitucionales
y no legislativas.

INICIATIVA. Es el acto por el cual determinados rganos del Estado someten
a la consideracin del Congreso un proyecto de ley.

El derecho de iniciar leyes o decretos compete- segn el artculo 71 de la
Constitucin Federal, a:

I. El Presidente de la Repblica
II. Los Diputados y Senadores al Congreso de la Unin.
III. Las legislaturas de los Estados.

Las iniciativas presentadas por el Presidente de la Repblica, por las
legislaturas de los Estados o por las diputaciones de los mismos pasarn desde
luego a comisin. Las que presenten los diputados o los senadores, se
sujetarn a los trmites que designe el Reglamento de Debates (alude al
Reglamento de Debates que establecen la forma en que deben ser discutidas
las iniciativas)", pero existen pases en los cuales el Electorado directamente
tienen la facultad de iniciar el estudio de reformas, adiciones o nuevas leyes
(Ej.: Suiza 50,000 firmas bastan).

REVOCACION O RECALL usado en los Estados Unidos. Llamado tambin
revocacin, permite la intervencin del electorado para revocar un mandato, o
sea, para separar de las funciones pblicas a un funcionario que dej de gozar
de la confianza de la ciudadana, medida que an no se maneja en Mxico.

Se hace notar que solamente el referndum y la iniciativa de las instituciones
arriba sealadas se practican en Mxico.


12.5.2 Democracia Representativa

Es aquella en la que los ciudadanos eligen, entre ellos, a aquellos que los van a
gobernar y representar en los cuerpos legislativos, dndose de esta manera la
intervencin de los ciudadanos en la vida poltica de un Estado.



150
En este tipo de democracia llega a haber intervencin de los ciudadanos a
travs de asambleas generales dndose as la participacin de los ciudadanos
en las decisiones tomadas por los representantes por ellos elegidos.

En las democracias gobernadas refirindose a la democracia representativa
como las llama Burdeau los titulares de un rgano estatal no actan per-se,
sino en nombre de todo el pueblo, no en el de los que mayoritariamente los
hubieren elegido.


12.5.3 Democracia Indirecta o Semidirecta

Es aquella que acude entre otros a los procedimientos que permiten a los
ciudadanos expresar su opinin sobre los problemas que les estn sometidos.

Es la locucin con la que se identifica al sistema poltico en que la
participacin ciudadana en la formacin de la voluntad del Estado, se produce
indirectamente a travs de sus representantes polticos y tambin en forma
directa a travs de la iniciativa y el veto populares, el referndum, el plebiscito
y la revocacin


12.6 Democracia en el Constitucionalismo Mexicano.

12.6.1 Eleccin como Requisito Fundamental para la Designacin de
Gobernantes.

BURGOA dice que para efectos de estructurar un sistema democrtico
representativo se requiere crear canales necesarios para traducir la opinin de
los ciudadanos acerca de quienes deben ser sus representantes y de qu
manera debe ser gobernado el pas. Ello implica la organizacin de elecciones
que se celebren a intervalos de relativa frecuencia.

De aqu que las elecciones vengan a significarse como el procedimiento a
travs del cual la ciudadana determina, por medio del voto, quienes de los
candidatos participantes deben ocupar los cargos de eleccin popular en los
tres niveles de poder que integran la repblica federal mexicana: federacin,
estados y municipios




151
12.6.2 Modalidades de la Eleccin


LA ELECCION INDIRECTA se basa en un procedimiento por el que los
ciudadanos con derecho al voto, como titulares del derecho electoral,
transmiten su voluntad a un elector o gran elector, para que este ejerza su
voluntad en la toma de decisiones la cual ser tomada tambin como la de la
voluntad de sus representados. Este con su voto puede decidir el sentido de
una votacin, esta eleccin puede realizarse en diversos grados. Puede haber
eleccin indirecta en primer grado, en segundo y hasta un tercer grado.


LA ELECCION DIRECTA implica un procedimiento por el que los
ciudadanos son los electores de manera inmediata, sin que exista entre ellos y
los candidatos por elegir ningn compromisario o intermediario. Es un
procedimiento llano, sin transferencias de voluntad y derechos. El cmputo no
se resiente con las inferencias de los grandes electores, representa, por
consiguiente, un mtodo de eleccin ms popular y ms democrtico.

Para algunos tratadistas es un mejor instrumento democrtico, pues no
interpone sujeto poltico entre el candidato y el elector y refleja con mayor
fidelidad el sentir de la ciudadana sufragante que a fin de cuentas en un pas
democrtico es lo primero que importa.


12.6.3 Sistemas de Representacin Poltica

La representacin poltica es la suma de intereses polticos afines de un
determinado grupo de individuos que tiene la misma conciencia ideolgica
como electorado, los cuales a travs de elecciones otorgan a un depositario del
voto popular, su voluntad para representar esa conciencia ideolgica la cual
debe llevar y defender ante los rganos o cuerpos deliberantes, cmaras de
diputados y senadores para los cuales ha sido elegido, este fenmeno surge
cuando la poblacin esta constituida por un nmero muy grande de individuos
donde resulta imposible que ellos de manera directa puedan ejercer las
funciones estatales debindose integrar un nmero ms pequeo de individuos
sustituyendo a todos los ciudadanos.

El sistema electoral o tambin llamado sistema de representacin poltica es el
conjunto de elementos tcnicos que permiten traducir voluntades polticas en


152
posiciones de poder estatal. En tal sentido dichos elementos tcnicos
involucran procedimientos a travs de los cuales los electores expresan su
voluntad en votos, que a su vez, se convierten en puestos gubernamentales
distribuidos entre los diferentes partidos polticos participantes en la
contienda. La distribucin de tales puestos es en curules o escaos de las
cmaras de diputados o senadores segn se trate.

El sistema electoral o de representacin poltica en Mxico es un sistema
mixto con mayora dominante, que incorpora la representacin proporcional
para integrar la cmara de diputados y la primera minora en la cmara
senadores a fin de formar un mosaico ideolgico de todas las corrientes de
opinin poltica que se expresan a travs de los partidos polticos registrados,
refirindome a los partidos polticos registrados por que se sabe que para que
un partido poltico sea vlido primero debe contar con un registro otorgado
por el rgano correspondiente.


SISTEMA MAYORITARIO

El sistema mayoritario comporta que el partido que obtiene mayor cantidad de
votos en la eleccin con relacin a los otros candidatos, consigue la totalidad
de los puestos a ser cubiertos. La mayora puede ser absoluta o relativa. La
mayora absoluta est constituida por la mitad ms uno de los sufragios
vlidos emitidos. Mientras que la mayora relativa consiste en la cifra mayor
de votos alcanzados por un partido, independientemente de su relacin con la
totalidad de los sufragios vlidos. Este sistema, el sistema mayoritario, resulta
ser el menos representativo ya que quedan muchos ciudadanos sin representar
y en los que muchos intereses de estos no son tomados en cuenta.


SISTEMA PROPORCIONAL.

El sistema de representacin proporcional es aquel que concede a cada partido
el nmero de representantes que guarda relacin con los votos que ha
conseguido. Su propsito es que los rganos legislativos o parlamento sea una
imagen del cuerpo electoral, un cuadro que representa todos los miembros de
la estructura de un pas en las debidas proporciones. Los puestos se cubren en
proporcin al nmero de sufragios obtenidos por cada uno de los candidatos;
este sistema, en el que se busca dar a cada partido poltico lugares
proporcionales a su fuerza numrica, surge como una lucha de las minoras


153
para ser escuchados y tomados en cuenta en los rganos legislativos. En el
intento de adaptacin de los intereses de las minoras en cada pas se van
perfeccionando frmulas de aplicacin.

El sistema de eleccin de la representacin poltica mexicano esta
contemplado en nuestra Constitucin Poltica que a la letra dice en su artculo
52 que: "La Cmara de Diputados estar integrada por 300 diputados electos
segn el principio de votacin mayoritaria relativa, mediante el sistema de
distritos electorales uninominales, y 200 diputados que sern electos segn el
principio de representacin proporcional mediante el Sistema de Listas
Regionales, votadas en circunscripciones plurinominales".

Artculo 53 "La demarcacin de los 300 distritos electorales uninominales ser
la que resulte de dividir la poblacin total del pas entre los distritos sealados.
La distribucin de los distritos electorales uninominales entre las entidades
federativas se har teniendo en cuenta el ltimo censo general de poblacin,
sin que en ningn caso la representacin de un Estado pueda ser menor de los
diputados de mayora".

Artculo 54 "Para la eleccin de los 200 diputados de representacin
proporcional y el Sistema de listas Regionales, se constituirn cinco
circunscripciones electorales plurinominales en el pas. La ley determinar la
forma de establecer la demarcacin territorial de estas circunscripciones.

La eleccin de los 200 diputados segn el principio de representacin
proporcional y el sistema de asignacin de listas regionales, se sujetar a las
siguientes bases y a lo que disponga la ley:

I. Un partido poltico, para obtener el registro de sus listas regionales, deber
acreditar que participa con candidatos a diputados por mayora relativa en por
lo menos doscientos distritos uninominales;

II. Todo partido poltico que alcance por lo menos el uno y medis
manifestaciones de las capas urbanas pobres. A pesar de la precaria
situacin de las clases dominantes no estaban dispuestas a abdicar del
poder, slo poda derrocarlas una revolucin de las masas populares.






154
12.7 Forma de Gobierno y la Democracia de la Constitucin de 1917.

"De conformidad con el artculo 40 de la Constitucin: "Es voluntad del
pueblo mexicano constituirse en una Repblica Representativa, Democrtica,
Federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su
rgimen interior; pero unidos en una federacin establecida segn los
principios de esta Constitucin Poltica."

Un breve anlisis de este texto legal nos demuestra los elementos de nuestro
Estado, as como la forma de su gobierno. Repblica es aquella forma de
gobierno en la que, como vimos antes, los ciudadanos eligen peridicamente
al jefe del Estado, quien temporalmente desempea sus funciones. El pueblo
mediante el voto, y por el trmino de seis aos, elige al Presidente de la
Repblica.

Es Repblica Representativa porque el pueblo gobierna por medio de sus
elegidos, adems las leyes se elaboran por medio de sus representantes electos
por que los ciudadanos tienen la posibilidad de participar en el gobierno.

Es Repblica Democrtica cuando existen Estados libres y soberanos en su
rgimen interno, que unidos forman un nuevo ente con personalidad llamado
Estado Federal".




















155
UNIDAD 13.
EVOLUCION DEL DERECHO CONSTITUCIONAL MEXICANO



13.1. Organizacin del Mxico Independiente.

Entre la independencia y la Constitucin de 1917 transcurrieron 96 aos; a lo
largo de ellos la nacin que se desgaj del Estado absolutista espaol, adopt
el modelo del Estado de derecho imperante en varios de los pases europeos de
aquella poca, y en las primeras dcadas del siglo XX realiz la primera
revolucin social, que dio como resultado la constitucin de un Estado Social
de Derecho.

Durante trescientos aos, lo que hoy es Mxico form parte del Estado
espaol. Ya desde antes de la independencia, el anhelo de los mexicanos fue
construir a la nacin como un Estado de derecho, esto es, un Estado en el que
la Constitucin y no el poder divino de los reyes fuera la norma fundamental.

Los primeros cincuenta aos de vida independiente fueron de tantos, y las
discusiones giraron en torno al modo en que haba de construirse el nuevo
Estado: monarqua constitucional, repblica central y repblica federal fueron
las opciones posibles.

Despus de la revolucin de Ayutla triunf la opcin que propona una
repblica federal para la constitucin del Estado mexicano. La intervencin
francesa y el II Imperio sirvieron para encontrar plataformas afines, en los
cuales liberales y conservadores unieron esfuerzos e intereses en torno a la
forma federativa de gobierno. Tras la restauracin de la Repblica, el Estado
de Derecho fragua sobre los principios del liberalismo y a fines del siglo XIX
el Estado liberal comenz a sufrir los embates de grupos sociales que luchaban
por ser incorporados a la toma de decisiones. Finalmente la revolucin
mexicana permiti la incorporacin de nuevos postulados, esta vez de tipo
social, al texto de la Constitucin.








156
13.2 Constitucin de Cdiz de 1812 y su influencia en la Espaa.

La constitucin de Cdiz y las cortes que la expidieron, fueron el
enfrentamiento de los liberales espaoles, ante el antiguo rgimen.
Las cortes gaditanas se enlazan tambin con la Historia de Mxico, y en
general de sus dominios en Amrica, porque todos sus actos repercutan entre
nosotros.

Ya como documento formal, sirvi tanto para Espaa como para sus
dominios. La Carta de Cdiz recibi el nombre de Constitucin de la
monarqua espaola. Se promulg en la ciudad gaditana el 19 de marzo de
1812, y fue reimpresa en la ciudad de Mxico en virtud de orden del virrey, el
8 de Septiembre del mismo ao.

El captulo I. del ttulo IV, referente a la inviolabilidad del rey y de su
autoridad, resulta una serie de facultades que si estuvisemos haciendo un
estudio del Poder Ejecutivo, encontraramos importantes coincidencias que
contiene ese precepto con los que han recogido nuestras constituciones, a
partir de 1824, y aun en nuestros das.

El establecimiento de la Comisin Permanente, tambin pas a nuestras cartas
polticas y hasta la actualidad.

Un captulo de especial inters para Hispanoamrica y en particular, para la
Nueva Espaa, fue el consignado en el ttulo VI, "Del gobierno interior de las
provincias y de los pueblos", que se refiere a los ayuntamientos, y en su
captulo II, artculo 324 y siguientes, dio origen a las diputaciones provinciales

La vigencia de esta Carta fue muy breve en Mxico, primero desde el 30 de
septiembre de 1812, luego suspendida por el virrey Venegas, ms tarde el
virrey Calleja la restableci en parte; en 1814 fue derogada, cuando Fernando
VII, por decreto del 4 de mayo, restableci el absolutismo

Nuevamente en 1820, estuvo en vigor en la Nueva Espaa, cuando el Virrey
Apodaca la jur el 31 de mayo. Al siguiente ao como reaccin al triunfo
liberal en Espaa, los grupos conservadores provocaron la independencia
poltica, en los comienzos de la de la cual estuvo vigente dicha carta._




157
13.3. Constitucin de Apatzingn de 1814. y sus decisiones polticas-
jurdicas fundamentales.

El congreso de Anhuac, expidi el 22 de octubre de 1814 el Decreto
Constitucional para la Libertad de la Amrica Mexicana ms conocido con el
nombre de Constitucin de Apatzingn.

Esta carta poltica, muestra lo avanzado del pensamiento de un sector de la
inteligencia mexicana, y del espritu jurdico que le animaba, Sus redactores
comprendan muy bien su aspecto provisional, previendo incluso la
convocatoria de una asamblea representativa que redactara el documento
definitivo.

En sus lneas generales contaba con una parte dogmtica y una orgnica; una
parte que establece los principios y la finalidad del Estado, con la situacin del
hombre con sus deberes y derechos, y otra relativa a la estructura y forma
gubernativa.

El decreto est formado por 242 artculos divididos en dos apartados:
I.- Principios o elementos constitucionales, y
II.- Forma de gobierno.

El primer apartado de carcter dogmtico se refiere a la religin, sealando
que la catlica es la nica que se deba profesar en el Estado, y a los principios
polticos que sustentaban la autonoma y organizacin del Estado.

El artculo 5, hace residir la soberana en el pueblo y otorga su ejercicio a la
representacin nacional

Establece los requisitos para ser ciudadanos, as como sus derechos de
igualdad, seguridad, propiedad y libertad, y sus obligaciones.

El segundo apartado, de naturaleza orgnica, menciona las provincias que
comprendan a la Amrica mexicana, a las mximas autoridades. El Supremo
Congreso, El supremo Gobierno y el Supremo Tribunal de Justicia, su
integracin y sus facultades. Para fines del sufragio, estableci las juntas
electorales de parroquia de partido y de provincia.



158
Cre una importante institucin, el "Tribunal de residencia", que poda
conocer las acusaciones que se hicieran en contra de los funcionarios del
Congreso, del Supremo Gobierno y del Supremo Tribunal de Justicia .

Estos juicios de residencia, debern quedar resueltos en tres meses y, de no ser
as, el acusado quedara absuelto. Solamente poda prorrogarse el trmino por
un mes cuando se admita el recurso de suplicacin.


13.4 Plan de Iguala, los tratados de Crdoba de 1821 y sus ideas
fundamentales

El Plan de Iguala y los tratados de Crdoba de agosto de 1821, declaraban la
independencia de la Nueva Espaa o de la Amrica Septentrional y, aunque no
aspiraban a ser constituciones, si establecan la forma de gobierno
monrquico, Constitucional, moderado por el que llamaban a Fernando VII o
a su dinasta para reinar.

En el texto del plan de Iguala encontramos algunos puntos fundamentales que
sealan con precisin, los propsitos de sus autores.

1. religin catlica, apostlica y romana sin tolerancia de otra alguna.
2. La absoluta independencia de este reino.
3. Gobierno monrquico templado por una Constitucin anloga al pas.
4. Fernando VII, y en sus casas los de su dinasta o de otra reinante, sern los
emperadores, para hallarnos con un monarca ya hecho y precaver los
alentados funestos de la ambicin.
5. Ser sostenido ste gobierno por el ejercicio de las tres Garantas.
6. El Clero secular y regular conservado en todos sus fueros y propiedades.
7. Todos los ramos del Estado y empleados pblicos subsistirn como en el
da y slo sern removidos los que se opongan a este plan, y sustituidos por
los que ms se distingan en su adhesin, virtud y mrito.

En el fondo de este plan, lo que se buscaba era la persistencia de un orden
social y econmico contra el que haban luchado los primeros insurgentes los
privilegios y prerrogativas, nada ms que separados de Espaa.






159
Los Tratados de Crdoba.

El documento de los tratados consta de 17 puntos.
Lo firman en el siguiente orden "Agustn de Iturbide, Juan O Donoj, Jos
Joaquin de Herrera y como ayudante secretario Toms Ibaez."
De ese documento se destacan los siguientes artculos.

Art. I. "Esta Amrica se reconocer por nacin soberana e independiente, y se
llamar en lo sucesivo imperio mexicano."

Art.2. "El gobierno del imperio ser monrquico, constitucional moderado."

Art. 3. "Ser llamado a reinar en el imperio mexicano (previo el juramento que
designa el artculo 4 del Plan)en primer lugar el seor don Fernando VII, rey
catlico de Espaa y por su renuncia o no admisin, su hermano el serensimo
seor Infante don Carlos, por su renuncia o no admisin, el serensmo seor
infante don Francisco de Paula, por su renuncia o no admisin, el seor don
Carlos Luis Infante de Espaa antes heredero de Etruria, hoy de Luca; y por su
renuncia o no admisin de ste, el que las Cortes del imperio designaren."

Art.14. "El Poder Ejecutivo reside en la regencia, el Legislativo en las Cortes,
pero como ha de mediar algn tiempo antes de que stas se renan para que
ambos no recaigan en una misma autoridad, ejercer la junta de Poder
Legislativo, primero para los casos que puedan ocurrir y que no den lugar a
esperar
la reunin de las Cortes, y entonces proceder de acuerdo con la regencia,
segundo, para servir a la regencia de cuerpo auxiliar y consultivo en sus
determinaciones."

13.5. Constitucin Federal de 1824 y las ideas fundamentales de los
constituyentes.

Los primeros documentos constitucionales del Mxico independiente fueron el
Acta Constitutiva y la Constitucin de 1824.

Estos tuvieron influencia de la Constitucin Norteamericana de 1787 y la
Espaola de 1812.

En ellos se postula el federalismo con lo que se establece una nueva forma de
gobierno; se estatuye la soberana nacional ;se estipulan algunos derechos en


160
favor del hombre y del ciudadano, se norma la divisin y el equilibrio de
poderes

Aprobadas en fechas diferentes 31 de enero y 3 de octubre de 1824, por el
mismo Constituyente, el Acta Constitutiva y la Constitucin tienen
disposiciones muy similares e inclusive idnticas en cuanto a forma de
gobierno, etc. por lo que se han considerado como un todo orgnico-
constitucional, que cae bajo el nombre genrico de Constitucin de 1824.

Las disposiciones fundamentales del...

La Constitucin entre otros.

La Constitucin Federal de los Estados Unidos Mexicanos, aprobada el 3 de
octubre de 1824, esta formado por 7 ttulos que contienen 171 artculos.
Forma de gobierno: Repblica, representativa, popular, federal. Religin:
Catlica, apostlica y Romana. Divisin de poderes : Legislativo, Ejecutivo y
Judicial

Establece como obligaciones de los Estados.: organizarse sin contrariar la
Constitucin ni el Acta Constitutiva, publicar sus constituciones, guardar y
hacer guardar la Constitucin y las leyes generales de la Unin y los tratados
celebrados por la federacin, proteccin a la libertad de expresin,
contribucin para "consolidar y armonizar las deudas reconocidas por el
Congreso General".

En su ltimo artculo estipula que "Jams se podrn reformar los artculos de
esta Constitucin y de la Acta Constitutiva que establecen la libertad e
independencia de la nacin mexicana su religin, forma de gobierno, libertad
de imprenta y divisin de los poderes supremos de la federacin y de los
Estados."


13.6. Leyes Constitucionales de 1836 y las Bases Orgnicas de 1843.

Las bases constitucionales expedidas por el Congreso Constituyente el 15 de
diciembre de 1835, fueron aprobadas al ao siguiente. Las siete leyes
constitucionales son las siguientes:



161
Primera: Derecho y obligaciones de los mexicanos y habitantes de la
Repblica , que constituye el primer catlogo organizado de garantas.

Segunda: Organizacin de un Supremo Poder Conservador.

Tercera: Del poder legislativo, de sus miembros y de cuando dice relacin a la
formacin de las leyes (Con cmara de diputados y senadores, con alguna
tendencia oligrquica.

Cuarta: Organizacin del supremo poder ejecutivo.

Quinta: del poder judicial..

Sexta: Divisin territorial de la Repblica y gobierno interior de sus pueblos.

El art. 1 de la sexta ley, estableca el centralismo; indicaba que la Repblica se
dividira en departamentos; a su vez, los departamentos se dividan en distritos
y stos en partidos.

Sptima: Hablaba de las variaciones de las leyes constitucionales. Su firma
final se suscribi por los diputados el 29 de diciembre de 1836.


Las Bases Orgnicas de la Repblica 1843.

Una vez puestas en vigor las Siete Leyes, comenz la hostilidad de los
federalistas que en muchos casos llegaron a la rebelin armada.

La prensa hizo una campaa intensa y muchos pedan el restablecimiento del
federalismo.

En 1840 se present un proyecto de reformas.

En esa comisin de un nuevo proyecto aparece la idea del control de la
constitucionalidad a travs de la Suprema Corte de Justicia.

Poco despus, con el plan llamado de Tacubaya se decreta.: Cesaron por
voluntad de la nacin en sus funciones los poderes llamados supremos que
estableci la constitucin de 1836".



162
Las Bases de Tacubaya convocaban a un nuevo congreso vas. El texto, ya
redactado por el Congreso o por la Convencin Federal, debe ser ratificado
por las legislaturas locales, o por convenciones de estados, quedando la
eleccin del sistema a la voluntad del Congreso. Por otra parte, ninguna
enmienda puede entrar en vigor si no ha sido ratificada al menos por tres
cuartas partes de los Estados miembros, o sea, 38 en la poca actual.

Como se ve, este mecanismo es complicado, en sus detalles y, sin embargo,
muy simple en sus principios. Es complicado en el sentido de que la
Constitucin prev cuatro soluciones posibles, dos para la elaboracin y dos
para la ratificacin.

Sin embargo, es muy simple en su principio, por que la idea general es que la
elaboracin del contenido intelectual de la enmienda incumbe a un organismo
federal, ya que se trata de la modificacin de la Constitucin Federal, pero la
ratificacin debe corresponder a las entidades federadas, puesto que se trata de
una novacin del pacto que haba previamente escrito.

En la prctica, se sigue nicamente el procedimiento ms sencillo elaboracin
de la enmienda por el congreso y ratificacin por las legislaturas locales, lo
que explica fcilmente la lentitud del procedimiento, como lo muestra el
hecho de que algunas enmiendas propuestas a fines del siglo XVIII y de los
decenios siguientes, esperan an, su concrecin.

Salta a la vista que las enmiendas constitucionales estn limitadas y requieren
de un consenso muy amplio.

13.7.2 Aportaciones.

La Constitucin de 1857, const de 128 artculos, albergados en ocho ttulos y
un transitorio
Ttulo I, IV secciones: los derechos del hombre, los mexicanos, los extranjeros
y los ciudadanos mexicanos.

Ttulo II, II secciones: soberana y la forma de gobierno y las partes
integrantes de la federacin y del territorio nacional.

Ttulo III, III secciones, divisin de poderes: Poder Legislativo, Poder
Ejecutivo y Poder Judicial.



163
Ttulo IV, responsabilidad de los funcionarios pblicos.

Ttulo V, Estados de la federacin.

Ttulo VI, prevenciones generales.

Ttulo VII, reformas de la Constitucin.

Ttulo VIII, inviolabilidad de la Constitucin.

El esquema de la Constitucin comprenda todos los elementos del
constitucionalismo liberal avanzado del siglo XIX. Era breve, sobria y tenda a
ser conciliadora.

Las adiciones y reformas que sobre el pasado constitucional como progresista.

Este texto constitucional no restaura, plenamente, el Acta y la Constitucin de
1824;

Se acept por unanimidad el federalismo, se suprimi el que la nacin
profesara perpetuamente la religin catlica atribuyendo, en exclusividad, a
los poderes federales ejercer en materia de culto religioso "la intervencin que
designen las leyes".

Los derechos del hombre, fueron claramente en 29 artculos (igual nmero de
los contenidos en la Constitucin vigente).
La libertad fue extendida a la enseanza trabajo, expresin de ideas, imprenta,
peticin, asociacin, portacin de armas y trnsito.

Se prohibi la retroactividad de las leyes, prescribiendo que juicio y sentencia
estuvieran fundados en leyes previas y dictadas por autoridad competente.

Se prohibieron los monopolios. En casos graves se previ suspensin de
garantas individuales.

La soberana nacional se hizo residir "esencial y organizadamente en el
pueblo.

El poder legislativo sera unicameral, es decir, depositado en una sola
asamblea de diputados y suprimiendo a la de senadores.


164
El amparo se consign en los artculos 101 y 102.

Desapareci definitivamente de nuestro derecho constitucional el control
poltico para ser reemplazado ntegramente por el judicial, a cuyo
conocimiento quedaron sometidas las violaciones de las garantas individuales
y las invasiones de la esfera federal en la local, y viceversa.
La responsabilidad de los funcionarios pblicos dividi a los delitos, en
comunes y oficiales.

En los comunes, el Congreso de la Unin erigido en gran jurado, declaraba si
se proceda o no contra el acusado. En el primer caso, se le pona a disposicin
de los tribunales comunes. Por lo que hace a los delitos oficiales el jurado de
acusacin lo era el Congreso la Unin y el de sentencia, la Suprema Corte de
Justicia.

La Constitucin fue jurada y firmada por los constituyentes el 5 de febrero de
1857, y a pesar de su existencia dividida y azarosa, formalmente, y con
reformas, prevaleci hasta la aprobacin tambin, un 5 de febrero, de la
constitucin de 1917.


13.8 Leyes de Reforma, su trascendencia e influencia en el rgimen
jurdico mexicano.

Las leyes de Reforma, expedidas por el gobierno de Jurez, son consideradas
como el complemento de la Constitucin de 1857 y significaron el triunfo de
las avanzados.

Las disposiciones ms importantes contenidas en ellas son:

I. Ley del 12 de julio de 1858: en su artculo primero realiz la reforma
econmica integral, nacionalizando los bienes de la Iglesia, a cuyo efecto
dispuso, que "entran al dominio de la nacin todos los bienes que el clero
secular y regular ha estado administrando con diversos ttulos, sea cual fuere
la clase de predios, derechos y acciones en que consistan, el nombre y la
aplicacin que hayan tenido".

En su artculo tercero consum la separacin total de la iglesia y el Estado y
garantiz la libertad de cultos, cerrando el debate que se desenvolvi en el
constituyente al derredor del artculo 15 del proyecto de constitucin: "Habr


165
perfecta independencia entre los negocios del Estado y los negocios
puramente eclesisticos.

El gobierno se limitar a proteger con su autoridad el culto pblico de la
religin catlica, as como el de cualquiera otra". Finalmente, y para defender
la libertad de los hombres, los artculos 5 y 6 suprimieron las rdenes de los
religiosos regulares; las archicofradas, las congregaciones y hermandades
prohibieron la creacin de estas instituciones.
Despus se crearon tres leyes sobre la regulacin de actos de la vida humana:
La del 23 de julio de 1859, sobre el matrimonio, que estableci en su artculo
1. "El matrimonio es un contrato civil que se contrae lcita y vlidamente ante
la autoridad civil". La del 28 de julio de 1859, sobre el estado civil, que fund
el Registro Civil, para el nacimiento, matrimonio y fallecimiento. Finalmente,
la del 31 de julio de 1859, por medio de la cual se decret la secularizacin de
los cementerios.Como complemento de la separacin de la Iglesia y el Estado,
el 3 de agosto se dict una resolucin por la que se retiraba la delegacin
mexicana ante el Vaticano. El 4 de diciembre de 1860, se dict la ley sobre la
libertad de cultos. En su artculo 1 expres: "Las leyes protegen el ejercicio
del culto catlico y de los dems que se establezcan en el pas, como la
expresin y efecto de la libertad religiosa, que siendo un derecho natural del
hombre no tiene ni puede tener mas lmites que el derecho de terceros y las
exigencias del orden pblico. Esta ltima ley suprimi el derecho de asilo en
los templos, se hizo la extincin del juramento, se prohibieron las
solemnidades religiosas fuera de los templos, derogacin del tratamiento
oficial a personas y corporaciones religiosas, el uso de las campaas se
reglament y se orden que ni funcionarios pblicos ni tropa formada asistiera
con carcter oficial a los actos religiosos. Con la ley del 2 de febrero de 1861
de decret la secularizacin de hospitales y establecimientos de beneficencia.
El 15 de abril se dict una ley sobre instruccin pblica en los
establecimientos que dependieran del gobierno federal y el 26 de febrero se
decret en toda la Repblica la extincin de comunidades religiosas.

Todas estas disposiciones que se han enumerado llevaron a la separacin
completa de la Iglesia y el Estado.