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Derecho de Familia (Derecho Privado VI) SAM

1 RELACIONES FAMILIARES EN GENERAL
1.1 LA FAMILIA Evolucin histrica. Concepto Sociolgico y Jurdico. El problema de la personalidad jurdica. Funciones
1.2
DERECHO DE FAMILIA Concepto. Caracteres Naturaleza y ubicacin dentro del derecho positivo. La Constitucin Nacional y el derecho
de Familia. Fuentes
1.3 ESTADO DE FAMILIA Concepto. Caracteres Titulo de estado Posesin de estado
1.4 ACCIONES DE ESTADO Concepto. Caracteres. Clasificacin.
1.5
PARTICULARIDADES DEL JUICIO REFERIDO A CUESTIONES DE FAMILIA. Efectos de la sentencia dictada en el proceso de estado
de familia Registracin y publicidad Fuero especial: Conveniencia. Caractersticas
1.6
PARENTESCO Concepto. Clases. Parentesco por consanguinidad, por afinidad y derivado de la adopcin Cmputo del parentesco.
Grado, lnea, tronco y rama. Efectos jurdicos.
1.7
ALIMENTOS Diversidad de categoras alimentaria: segn sus orgenes, segn sus fundamentos, segn su naturaleza jurdica. Cargas o
restricciones alimentarias que pesan sobre los acreedores. Rgimen legal de cada categora alimentaria.
1.8
EL DEBER ALIMENTARIO DERIVADO DEL PARENTESCO Concepto. Requisitos de exigibilidad. Prueba. Forma y extensin de la
sentencia. Modificacin, cesacin, Contribucin. Caducidad del derecho.
1.9 DERECHO DE VISITAS Rgimen legal
2 DERECHO MATRIMONIAL
2.1
MATRIMONIO Concepto y Naturaleza jurdica. Acto jurdico y relacin jurdica. Caracteres. Fines. Principios generales que informa el
derecho argentino.
2.2
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ Aptitud natural: Habilidad fsica y mental. Aptitud legal: Impedimentos Concepto.
Clasificacin. El Consentimiento
2.3 DILIGENCIAS PREVIAS A LA CELEBRACION Oposicin. Denuncia de impedimentos. Disenso. Venia.
2.4 CELEBRACIN DEL MATRIMONIO Forma ordinarias. Formas extraordinarias. Autoridad competente. Formalidades.
2.5 PRUEBA DEL MATRIMONIO
3 EFECTOS DEL MATRIMONIO
3.1
EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO Repercusin del matrimonio celebrado sobre los atributos de las personas: Capacidad.
Estado. Domicilio. Nombre.
3.2
RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CNYUGES Naturaleza. El principio de igualdad y la distribucin de funciones. Deberes
derechos recprocos: Fidelidad. Cohabitacin. Asistencia. Los deberes implcitos.
3.3
EFECTOS PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO Beneficio de competencia. Suspensin de la prescripcin. Efectos post mortem:
derecho real de habitacin, derecho sucesorio.
3.4 REGMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO Comunidad: Diversas formas. Participacin. Separacin.
3.5
EL REGIMEN PATRIMONIAL-MATRIMONIAL ARGENTINO Caracterizacin. Principios que lo informan. Rgimen extraordinario: La
separacin de bienes. Normas aplicables. Cesacin de la separacin de bienes.
3.6 CAPITULACIONES MATRIMONIALES Concepto. Convenciones permitidas. Rgimen legal.
3.7 CONTRATOS ENTRE CNYUGES Prohibidos. Permitidos. De dudosa admisibilidad.
4 SOCIEDAD CONYUGAL
4.1 SOCIEDAD CONYUGAL Distintas teoras sobre su naturaleza jurdica y sus Repercusiones prcticas.
4.2
EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Activo. Bienes propios de los cnyuges. Extensin de su aporte. Bienes gananciales.
Prueba del carcter de los bienes.
4.3
GESTION DE BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Bienes Propios Bienes gananciales adquiridos por uno de los cnyuges Bienes
gananciales adquiridos conjuntamente por ellos. Principio General. Excepciones. La intervencin del cnyuge no titular: naturaleza,
fundamentos, fines, caracteres, actos bienes comprendidos. Sancin por falta de asentimiento. Mandato entre cnyuges.
4.4
DEUDA DE LOS CNYUGES Deuda Personales. Deudas Comunes. Caracterizacin. Responsabilidad de uno de los esposos por las
deudas contradas por el otro. Bienes ejecutables.
4.5
DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Clasificacin de las causas. Causas que importan la extincin del rgimen matrimonial
Causas de separacin de bienes Accin de separacin de bienes. Accin de fraude Incidencia de la separacin de hecho
4.6
INDIVISION POST-SOCIETARIA. Concepto Diferentes teoras. Caracteres. Bienes que comprende. Administracin. Responsabilidad de
los cnyuges.
4.7
LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Pasivo de la sociedad conyugal: las cargas del art. 1275 del Cdigo Civil. Las
recompensas. Sociedades conyugales simultneas y sucesivas
4.8
PARTICIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Normas Aplicables. Casos de indivisin forzosa. Convenios de particin previos a la
disolucin.
4.9 BIEN DE FAMILIA Naturaleza jurdica. Norma aplicable. Bienes que pueden someterse. Efectos. Desafectacin.

MDULO 1 - UNIDAD 1 - LECTURA 1 - Relaciones familiares en general
1.1.- La Familia
1.1.1.- Evolucin - Conocer la evolucin que sufri la organizacin de la familia, permite comprender el papel
que el individuo desempe, en las distintas etapas histricas, en el mbito de sus relaciones ms ntimas y
revisar concepciones impregnadas, ms que de fundamentos cientficos de preconceptos o motivaciones
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ideolgicas, tales por ej. como afirmar que al orden natural pertenece la estructura paternalista de la familia,
dicho conocimiento permite evaluar crticamente la estructura y desenvolvimiento que presenta la familia.-
En una primera poca, el grupo familiar no se asentaba sobre relaciones individuales, de carcter exclusivo
entre determinados sujetos, sino que la relacin sexual, de la que en ltima instancia deriva la organizacin de
la familia, exista indiscriminadamente entre todos los varones y mujeres que componan una tribu. Esto
determinaba, forzosamente, que desde el nacimiento del nio se supiera quin era su madre, mas no, en
cambio, quin era su padre, lo que permite afirmar que, en su origen, la familia tiene carcter matriarcal, pues
es exclusivamente junto a la madre, por ser ella conocida, que el hijo crece, se alimenta y educa.
Posteriormente, en la vida de los grupos primitivos, las guerras, la carencia de mujeres, y tal vez una
inclinacin natural en tal sentido, llev a los varones a buscar relaciones sexuales con mujeres de otras tribus,
antes que con las del propio grupo, aunque siempre, claro est, sin carcter de singularidad.
Es posible suponer, que tras aquella primera etapa sobreviene, en la evolucin familiar, lo que se ha dado en
llamar la familia sindismica, basada en la exclusividad de la relacin de la mujer con un solo hombre, pero sin
reciprocidad, es decir, con la libertad de relaciones del hombre con diversas mujeres.
Finalmente, la familia evoluciona hacia su organizacin actual fundada en la relacin monogmica; un solo
hombre y una sola mujer sostienen relaciones y de ellos deriva la prole que completar el ncleo familiar. La
unin monogmica estuvo destinada a cumplir diversas funciones, muchas de las cuales an cumple.
La monogamia impuso un orden social en la sociedad, en beneficio de la prole y del grupo social. Es fcil
advertir el beneficio que obtiene la sociedad cuando las uniones, el desarrollo de la vida y la descendencia no
se fundan en grupos, sino en sujetos individualizados.
1.1.2.- Concepto Sociolgico y Concepto J urdico - Desde una perspectiva sociolgica, la familia es una
institucin permanente que est integrada por personas cuyos vnculos derivan de la unin intersexual, de la
procreacin y del parentesco.
Este concepto admite a su vez dos acepciones de distinta extensin.
El concepto que hemos enunciado permite aludir sin lmites a la familia integrada por todos los individuos
vinculados por el matrimonio y el parentesco.
Sin embargo, la sociologa se interesa primordialmente por el estudio de la familia nuclear, es decir, la
integrada por los padres y los hijos, cuando estn bajo la esfera de autoridad de los progenitores, por edad y
por convivencia.
De manera equivalente, es posible sealar dos conceptos, de distinta extensin, al aludir desde la perspectiva
jurdica a la familia.
En un sentido amplio, la familia est formada por todos los individuos unidos por vnculos jurdicos familiares
que encuentran origen en el matrimonio, en la filiacin y en el parentesco.
Pero a su vez, tal como sucede en el campo sociolgico, en el mbito jurdico tambin podemos reducir el
concepto de familia a los padres y sus hijos menores.
Esta familia nuclear es el objeto de muchas normas tutelares especficas, tales por ej. el art. 1277 del C.C. ,
normas sobre alimentos, leyes previsionales que aseguran la pensin a la viuda y a los hijos menores o
incapaces, etc. Es que se responde as a la preocupacin que la sociedad tiene por este grupo bsico de la
organizacin social.
Familia - No es posible dar un concepto preciso de familia, se trata de una palabra a la cual pueden asignarse
diversas significaciones:
1.- SENTIDO AMPLIO: (familia como parentesco) es el conjunto de personas con las cuales existe algn vnculo
jurdico de orden familiar. Responde a este concepto la definicin de Zannoni 1 BOSSERT, Gustavo A. y ZANNONI,
Eduardo A.: Manuel de Derecho de Familia, Ed. Astrea Bs. As. 1988, pg. 5, la considera:
a) Desde el punto de vista jurdico: conjunto de personas entre las cuales existen vnculos jurdicos
emergentes del matrimonio o del parentesco. En este sentido la familia comprende tres rdenes de
relaciones: las conyugales, las paterno-filiales y las parentales.
b) Desde el punto de vista sociolgico: restringe el concepto de familia al ncleo paterno filial, llamado
pequea familia o familia nuclear. Se define en este sentido como la agrupacin natural formada por el
padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que estn bajo su potestad.
2.-SENTIDO RESTRINGIDO: (pequea familia, familia conyugal, parentesco inmediato, o ncleo paterno filial)
es decir la agrupacin formada por el padre, la madre y los hijos que viven con ellos o que estn bajo su potestad.
3.- SENTIDO INTERMEDIO: (como un orden jurdico autnomo) familia es el grupo social integrado por las
gentes que viven en una casa, bajo la autoridad del seor de ella. Era este el sentido de la familia romana, en la
primera etapa de su derecho histrico.
El Dr. Fanzolato
2
sostiene que La familia es una comunidad natural de personas que se agrupan sobre la base
de las relaciones intersexuales que genera la convivencia (Matrimonial o de hecho) y los vnculos de sangre o
nexos biolgicos. 2 FANZOLATO, Eduardo Ignacio: Derecho de Familia, Tomo I, pg. 27, Advocatus, Crdoba 2007.-
3

En esta nocin que responde a la realidad actual de nuestro pas, se destaca que la familia constituye una
entidad de base natural queriendo significar que es una entidad prejurdica y que, por ende, no es una
institucin jurdica creada o regulada por el derecho. Sin perjuicio de que la familia englobe muchas
instituciones jurdicas como el parentesco, el matrimonio, el rgimen de bienes, la filiacin, la adopcin, la
patria potestad, la tutela, etc.; esas instituciones jurdico - familiares no agotan todo el mbito de lo familiar
quedando fuera de lo jurdico importantes aspectos antropolgicos, psicolgicos, afectivos, emocionales,
ticos, religiosos, culturales, sociolgicos, es decir, otras perspectivas o enfoques que pertenecen al campo
del no derecho.
El problema de la personalidad jurdica
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FANZOLATO, Eduardo I.: ob cit. Pg. 28.- Hay quienes sostienen que la
familia tiene una personalidad jurdica propia basndose en ciertos elementos, un tanto ambiguos, que
parecieran otorgarle esa caracterizacin legal. As, mencionan el apellido o nombre patronmico, el domicilio
familiar, el honor familiar, los ttulos nobiliarios, los recuerdos de familia, el particular dominio sobre los
sepulcros y, en especial, la supuesta existencia de un patrimonio afectado a la satisfaccin de las necesidades
familiares, la legtima hereditaria que se trasmite a ciertos miembros de la familia, el bien de familia y las
cargas familiares que se fundamental en el deber de obrar en inters de la familia.
En nuestro derecho la familia no es una persona jurdica, no es sujeto del derecho, porque carece de los
atributos propios de la persona jurdica. No es una entidad distinta de los miembros y, por ende, no tiene
derechos ni atributos independientes de los personales atributos y derechos patrimoniales o extrapatrimoniales
de cada una de las personas fsicas que la componen; as, no tiene la aptitud necesaria o capacidad de derecho
para adquirir derechos y contraer obligaciones 4. BELLUSCIO, Augusto Cesar, Manual de derecho de familia, 7 ed.
Actualizada, Astrea, Bs.As. 2002, T. I, pg.8
El nombre de la familia es un atributo de cada uno de los miembros y dentro de una misma familia prxima
(nuclear) los distintos integrantes podran no tener un apellido comn. Segn nuestra reglamentacin, los
cnyuges no llevan un apellido comn. La esposa est slo facultada para utilizar el apellido del marido.
Incluso los hermanos podran ostentar diversos apellidos cuando no tuvieran ambos progenitores en comn (el
caso de los hermanos o hermanas maternos).-
Tampoco tiene patrimonio propio. La familia puede carecer de bienes en absoluto y no por ello dejar de ser
familia. Y aun cuando existan bienes gananciales o se haya constituido un bien de familia, la propiedad de
ellos no es de la familia sino que pertenece, individual o conjuntamente, a los titulares registrales y su
disponibilidad ser ms o menos libre segn las circunstancias y carcter de esos bienes. Ciertos bienes de
los cnyuges podrn estar afectados a cubrir las necesidades del hogar y la familia pero pertenecen a su
dueo o al esposo que los produjo y que tiene sobre ellos la administracin exclusiva y una libre disponibilidad
slo sujeta a especficas restricciones (art. 1277 C.C.), emergentes del deber de actuar en inters de la familia.
El dominio del bien de familia, una vez afectado el rgimen de proteccin de la ley 14.394, no se transfiere al grupo
beneficiario, sino que sigue bajo la titularidad del constituyente; y an cuando se establece su relativa
indisponibilidad e inejecutabilidad, estas son limitaciones impuestas por la ley al derecho de sus dueos (y a
las pretensiones de los acreedores) en inters de la familia. Los pretendidos acreedores de la familia slo
podrn perseguir a todos los familiares individualmente; y, a su vez; los acreedores personales de un familiar
no podran exigir el pago a los otros familiares. Ello ocurre, sencillamente porque no existe una familia como
entidad jurdica con personalidad propia.-
1.1.3.- Funciones - La familia tiene fines naturales o religiosos, asimilados por la sociedad, que no siempre
estn consagrados por el derecho. Con esta ptica, la familia cumple desde el origen del hombre funciones
geneonmicas, formativas y de socializacin de la descendencia, de solidaridad y ayuda material y moral, y de
perpetuacin o transmisin de patrimonios.-
La procreacin, el destino de reproduccin de la especia se cumple en la familia de manera natural
obedeciendo a un instinto o impulso humano de conservacin.
Las funciones formativas y socializadoras de la familia. El aprendizaje bsico se cumple en el seno de la
familia de origen que constituye un ncleo formativo y transmisor de cultura, de energas morales y de
principios de solidaridad humana.
La familia envuelve la vida entera de la persona, como una sociedad total integradora que abarca los ms
diversos aspectos de la vida del hombre y dentro de la cual se cumplen los fines fundamentales de la vida del
hombre y dentro de la cual se cumplen los fines fundamentales de la vida. En la familia el hombre puede
realizarse plenamente, como persona; dentro de ella, da a da puede formarse y mejorar hacindose cada vez
ms un ser humano, es decir, que la familia le permite su humanizacin y la bsqueda de su propia identidad.
Fundamentalmente en el mbito familiar, se forman seres humanos en su integralidad, se culturaliza, se
ensea y se aprende el idioma, se instruye y se educa, se trasmiten valores morales y religiosos, se rinde culto
a la justicia, se generan sanas obediencias y necesarios afectos; se inculcan y se desarrollan importantsimos
hbitos de vida, de orden, de disciplina, de ahorro y de trabajo. La creacin de hbitos tiene gran
trascendencia en la formacin integral porque, adquiridos por la persona, la acompaan durante el resto de su
existencia 5. FANZOLATO, Eduardo I.: ob. Cit. Pag. 30/31.-
Estas funciones son cumplidas tambin por otros organismos (escuela, universidades, talleres, mbitos
laborales, empresas, etc.); pero cuando el individuo llega a participar en esas instituciones ya ha recibido un
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importante bao familiar de humanidad, cultura y sociabilizacin, ha aprendido a hablar, a comunicarse con
los dems y a respetar a sus semejantes, se le han impartido las mnimas reglas sobre la interrelacin
personal y ha adquirido importantes hbitos de conducta, tareas todas en las que la familia es casi imposible
de ser sustituida.
Las funciones de solidaridad material y moral pueden manifestarse en las diversas etapas del existir, de
acuerdo con las particularidades circunstancias de los miembros.
La familia en las sociedades actuales, capitalistas o socialistas cumple una indiscutible funcin de
perpetuacin del poder econmico (y poltico), del patrimonio y de la riqueza, a menudo en forma extrajurdica,
aunque empleando instrumentos jurdicos (ventas simuladas, acciones de sociedad annima, donaciones);
conservacin de puestos de control, en la direccin de empresas, en los registros notariales, cesin fctica de
privilegios, de aprovechamiento del prestigio profesional de los padres, designaciones polticas de asesores o
coordinadores de grupos de poder.
Tambin se cumple la funcin a travs de la sucesin hereditaria ab intestato que suele tender a perpetuar los
privilegios y a perfeccionarlos.-
El concepto jurdico de familia en el mudo occidental - El tema circunscribe el estudio al concepto de
familia en el mbito del derecho. As, la nocin jurdica de familia, y su integracin amplia o restringida,
depender de la realidad legal de cada Estado.
Nos limitamos al anlisis normativo de una o varias estructuras jurdicas de raz romana, a fin de determinar
los fundamentos de la familia moderna, que sern distintos segn el pas del que se trate puesto que, en la
actualidad, en mltiples territorios se constata una creciente desconexin entre el matrimonio y la familia.
A la fecha, desde el punto de vista legal, en la mayora de los pases latinos occidentales no existe un modelo
nico de familia.
El imperativo sistema tradicional de un nico "paradigma familiar" representado por la familia fundada en el
matrimonio, ha sufrido duros embates.
De este modo, primero se produce la equiparacin jurdica de la familia natural respecto de la legtima,
establecindose la igualacin legal de los hijos y descendientes extramatrimoniales respecto de los
matrimoniales, lo que ha gozado de un beneplcito mayoritario. Simultnea o sucesivamente se llega a la
juridizacin de relaciones convivenciales fcticas, estables, que se presentan como el producto de convenios
privados relativamente formales o informales o de arbitrios u opciones que la ley reconoce u homologa. Y en,
la actualidad, al tiempo que eclosionan unas interesantes y respetables convivencias no carnales de ayuda
mutua, se halla en proceso de franco desarrollo el reconocimiento, como entidad familiar, de las uniones entre
personas del mismo sexo, y de las familias monoparentales integradas con descendientes logrados a travs
de mecanismos de fecundacin asistida.
La Familia Posmoderna - La familia posmoderna en el mundo latino se presenta bajo diversos moldes:
1.- Como la casi extinguida familia patriarcal integrada por una pareja de esposos que convive con toda su
descendencia (hijos, nietos etc. y sus respectivos cnyuges). Tambin entran en el concepto aquellos
ncleos familiares a los que se agregan, entre los que viven en el mismo hogar, otras personas con las que
estn vinculadas por lazos parentales o biolgicos (tos, abuelos, nietos, primos) o afectivos (ahijados,
criados, amigos) Todava tiene vigencia limitada, especialmente en zonas rurales. En las ciudades aunque
cada vez con menos frecuencia, se observa tambin un modelo de familia amplia.
2.- Familia nuclear matrimonial, constituida por la pareja casada que vive con sus hijos comunes denotando
marcada aminoracin de contactos y vnculos respecto del linaje (de las generaciones precedentes) y de los
parientes colaterales y por afinidad, este fenmeno aparece junto a la urbanizacin y se acenta con los
alejamientos que generan las migraciones o traslados por razones laborales o de otra ndole.-
3.- Familia nuclear ensamblada o recompuesta conformada por un matrimonio que convive con sus hijos
comunes y los hijos extraconyugales o de anteriores nupcias de cada consorte (o adoptivos de uno u otro).
En esta hiptesis, las cargas matrimoniales incluyen a los hijastros que conviven en esa familia nuclear
ensamblada.
4.- Familia matrimonial sin descendencia, o sea, una pareja de casados sin hijos en donde el afecto, el amor,
la solidaridad, la ayuda mutua y el compaerismo entre sus miembros, cualquiera sean sus edades, es
suficiente fundamento de perduracin. La falta de descendencia puede originarse en una imposibilidad o en
una deliberada exclusin de la prole por los esposos, pero ello no es bice para que exista familia.
5.- Familia nuclear extramatrimonial, formada por una unin heterosexual no casada con hijos comunes.
Tambin estas uniones pueden constituir una familia extramatrimonial ensamblada si los convivientes
tuvieran hijos de convivencias o matrimonios anteriores.
A este tipo de uniones fcticas se sienten atradas preferencialmente ciertas parejas por diversos motivos
que van, desde el rechazo a asumir responsabilidades hasta la necesidad de afirmar una actitud seria y
madura frente a la unin. Tales realidades fcticas son reconocidas como entidades jurdicas - familiares en
muchas legislaciones, mientras que en otras se le desconocen efectos jurdicos especficos (o anlogos a los
matrimoniales).
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6.- Convivencias heterosexuales estables sin hijos. Teniendo en cuenta la fragilidad del matrimonio, que
puede disolverse por el desistimiento unilateral de uno de sus miembros, muchos estiman que la
formalizacin de la unin es intrascendente y constituye uno de los resabios de hipocresa heredada de
concepciones sociales perimidas. En este orden de principios, defienden y practican una convivencia sin
papeles, a la que consideran como la genuina y autntica unin, que solo est cimentada en la constante y
renovada voluntad de convivir. Tales realidades fcticas son reconocidas como entidades jurdicas
familiares en muchas legislaciones, mientras que en otras se le desconocen efectos especficos (o anlogos
al matrimonio). No hay duda alguna de que, en estas parejas nacieren hijos habra familia pero, entonces, no
sera la unin estable la que originara la familia sino que el grupo familiar se forma en torno a la relacin de
filiacin.
7.- Familia monoparental se configura cuando un progenitor biolgico convive slo con sus hijos. Puede ser
una familia monoparental de origen matrimonial, extramatrimonial o por fecundacin con material de donante
annimo. Son formas de familia desconyugalizadas, y a tales situaciones se puede arribar por divorcio,
separacin, viudez, mera progenitoriedad biolgica y no matrimonial, o a travs de prcticas de fecundacin
asistida, en cuyo grupo se satisface el inters de un menor que carece de familia o que ha sido abandonado
por ella, y tambin, el legtimo anhelo de paternidad o de maternidad del o de la adoptante que, por los
motivos que fuera, no ha tenido descendencia biolgica deseada.
8.- Familia binuclear en donde ambos progenitores estn separados o divorciados; no conviven entre ellos pero
tienen hijos comunes en guarda compartida y, por ende, dichos hijos conviven indistintamente con cualquiera
de sus progenitores.
9.- Familia protectriz, es el grupo cuasi familiar que, constituido sobre la base del vnculo jurdico derivado de
la tutela, de la curatela o de la guarda, enlaza al tutor (y su descendencia), al curador o al guardador con el
pupilo, menor o incapaz a su cargo o bajo su custodia.-
10.- Matrimonio homosexual (Pases Bajos, Espaa, Columbia Britnica, Ontario, Quebec.) Pareja
homosexual con hijos biolgicos no comunes o con hijos comunes adoptados o nacidos merced a mtodos
de fecundacin asistida con material heterologo u homologo, segn las particulares normas de algunos
ordenamientos muy recientes que admiten la adopcin por tales parejas, o que consienten semejantes
procedimientos de fecundacin asistida. Por ejemplo Argentina, de acuerdo a la reciente modificacin.
11.- Unin de hecho homosexual juridizada con hijos, son uniones entre dos personas del mismo sexo, con
hijos de cada uno de los convivientes o comunes logrados por los procedimientos antes sealados. Estas
uniones pueden perseguir mltiples propsitos, tales como educar a los hijos que ya tuviesen o que
adoptasen o que llegare a generar; satisfacer sus peculiares requerimientos sexuales; conformar un ncleo
de consumo, de afecto, de compaerismo que les permita superar la soledad y brindarse apoyo material y
moral frene a las adversidades de la vida.-
12.- Unin de hecho homosexual juridizada sin hijos, constituida por una pareja de compaeros del mismo
sexo que conviven en relacin de afectividad anloga a la de un matrimonio sin hijos, con independencia de
su orientacin sexual. Es un modo de existencia familiar adecuado a las aspiraciones y a los caracteres
especficos de la pareja. Los derechos familiares de los miembros varan segn que la pareja est o no
registrada.-
13.- Convivencias de ayuda mutua. Otro novedoso modelo de familia introducido hace poco tiempo en el
mundo latino por la legislacin catalana, son las llamadas convivencias de ayuda mutua destinadas
especialmente a las personas de edad que intentan poner remedio a sus dificultades. Se trata de situaciones
de convivencias no carnales de personas que, sin constituir una familia nuclear, comparten una misma
residencia, unidos por vnculos de parentesco sin lmite de grado en la lnea colateral, o de simple amistad o
compaerismo, y que contribuyen solidariamente a los requerimientos patrimoniales y tareas domsticas del
grupo, con voluntad de ayuda mutua y de permanencia.-
Constitucin de la familia. Preeminencia de la familia matrimonial. - Cuando los procreantes estn casados
entre s, estamos en presencia de la familia matrimonial; en cambio, cuando no media matrimonio entre los
padres, estamos en presencia de una familia extramatrimonial. La ley favorece a la familia matrimonial, que es el
ideal hacia el que propende la sociedad, especialmente por su certidumbre y estabilidad; sin embargo, no
ignora la realidad de familias extramatrimoniales, en las que no hay ms vnculo de unin que la relacin
biolgica de procreacin o el afecto en las convivencias de hecho.
Hasta pocas muy recientes solo se consideraba como familia a la constituida sobre la base del matrimonio de
los padres. Las costumbres han evolucionado y el derecho, aunque marchando a la zaga de los imperativos
sociales, actualmente reconoce y protege a la familia extramatrimonial; pero, al menos en nuestro pas, hasta
el presente, subsisten las preferencias legales hacia la familia matrimonial, la que se manifiesta en un rgimen
de bienes especficos que est destinado a favorecer el cumplimiento de los deberes familiares, requisitos
especiales que deben observar los padres casados para enajenar bienes afectados para satisfacer
necesidades del grupo familiar (art. 1277), la especial garanta frente a los acreedores manifestada en la
responsabilidad concurrente de los esposos por deudas contradas para atender las exigencias domsticas y
del hogar (art. 6 ley 11.357), los favores impositivos (exenciones por cnyuge), los bonos de nupcialidad, etc .
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Mencionamos tambin, una particular y criticada regulacin del bien de familia que excluye de los beneficiarios
al o a la conviviente del titular registral del inmueble afectado.-
1.2. Derecho de Familia
El derecho de familia es el conjunto de instituciones jurdicas de orden personal y patrimonial que gobiernan la
fundacin, la estructura, la vida y la disolucin de la familia. Ms simple y comprensiva es la definicin de
Belluscio segn el cual es el conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones familiares, o bien, un
concepto ms amplio, predica que el derecho de familia es una rama del derecho civil compuesta por las
normas jurdicas que regulan las relaciones familiares y cuasifamiliares (Belluscio, Zannuoni). Tales conceptos
enfocan al derecho en sentido objetivo 6. FANZOLATO, Eduardo I. ob. Cit. Pg. 73
En nuestro pas, algunas normas del derecho de familia tienen jerarqua supranacional y otras pertenecen al
derecho interno. Dentro de ellas existen preceptos de nivel constitucional y otros la mayora- integran el
derecho infraconstitucional.
Dentro de las normas constitucionales tenemos el art. 14 de nuestra C.N. que consagra: la proteccin
integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una
vivienda digna
En el derecho de familia tiene relevante trascendencia el art. 75 de la CN de 1994, segn el cual Corresponde
al Congreso ... inc. 22 Aprobar a desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las
organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen
jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; El Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;la Convencin Internacional sobre Eliminacin de
todas las formas de Discriminacin Racial; la Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer; la Convencin sobre los Derechos del Nio, en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y
deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.
El Cdigo Civil es el ordenamiento jurdico interno, de derecho privado, que reglamenta el parentesco, el
matrimonio, la filiacin consangunea y adoptiva, la tutela y la curatela.
1.2.1. Caracteres del derecho familiar en cuanto a rama del derecho privado. Desde que la regulacin
especializada de las instituciones que componen el derecho de familia integran una rama del derecho civil y,
por lo tanto del derecho privado, ello significa que rige relaciones de los particulares entre si, pero, como las
relaciones familiares no slo interesan a los sujetos involucrados sino tambin y primordialmente interesan a la
organizacin del Estado y de la sociedad, tales relaciones jurdicas tienen caractersticas esenciales que las
diferencian de las relaciones propias del derecho civil patrimonial.
Las caractersticas del derecho de familia son:
a) El marcado fundamento moral de la regulacin jurdico-familiar que imposibilita su ejecucin forzada en
caso de incumplimiento y ello, determina una coercibilidad atpica, porque toda violacin de un derecho exige
un escarmiento.-
b) El orden pblico familiar, est presente en la mayora de sus preceptos; en su mbito, en general, no se
acta sobre la base del libre juego de los intereses de las partes ni rige la autonoma de la voluntad (como en
el derecho civil patrimonial), sino que, por encima de los intereses individuales se impone el inters familiar
del Estado, que es la formula usada en la materia para designar el orden pblico. Dicho inters familiar del
Estado determina que, en principio, la regulacin de los vnculos familiares sea absolutamente ajena a la
autonoma de la voluntad: las normas son mayoritariamente imperativas y no supletivas. Los vnculos
parentales, las relaciones conyugales (tanto personales como patrimoniales), los nexos derivados de la
filiacin por naturaleza o adoptiva, el ordenamiento de la patria potestad y de la tutela, y el rgimen de la
legtima hereditaria estn gobernados por reglas imperativas insusceptibles de ser modificadas por la
voluntad de las partes.-
En el campo del derecho de familia existe una restringida autonoma de la voluntad, que se tolera en la
medida en que esa particular regulacin privada de los efectos de ciertos actos familiares no afecten los
contenidos del orden pblico que inspiran la respectiva institucin familiar. En nuestro derecho de familia
advertimos diversas situaciones en las que el propio ordenamiento jurdico reconoce la vlida actuacin de la
autonoma de la voluntad en la reglamentacin de efectos familiares especficos, por ejemplo, en los
convenios reguladores de ciertas consecuencias del divorcio por presentacin conjunta (art. 236); en la
admisin del reconocimiento de los hechos constitutivos del caso de divorcio por interrupcin prolongada de
la cohabitacin sin voluntad de unirse ( 204 y 214, inc. 2); en el acuerdo entre los padres para delegar en
uno de ellos la administracin de los bienes de los hijos bajo su potestad (art. 294), etc.
c) La especial naturaleza de la mayora de los derechos subjetivos familiares, implica que en muchsimas
situaciones se los deba calificar de derechos instrumentales o derechos deberes porque no son derechos
7

puros otorgados en inters exclusivo del titular, sino que se los reconoce para permitirles cumplir con una
deber consustancial.-
d) La particularidad del derecho familiar o derecho civil extrapatrimonial que slo regula relaciones entre
personas fsicas, a diferencias del derecho civil patrimonial que regula las relaciones tanto de las personas
fsicas como de las jurdicas.
e) La prevalencia de lo personal sobre lo patrimonial. Aun cuando de las relaciones jurdicas familiares
personales suelen surgir consecuencias de contenido econmico, tales derivaciones patrimoniales reciben la
impronta de los vnculos jurdicos personales que se regulan atendiendo al inters superior de la familia y
escasamente al inters individual de la persona.
El orden pblico y el inters familiar 7 FANZOLATO, Eduardo I,: ob. Cit. Pg. 85//93.
El orden pblico es el conjunto de principios que sirven de fundamento a la organizacin del Estado
(constitucionales: polticos, econmicos, industriales, ticos, religiosos) de la sociedad (seguridad jurdica,
justicia, propiedad privada, libertad de contratacin) y de la familia (organizacin laica, monogamia, exogamia,
heterosexualidad en el matrimonio, el favor matrimonii, el favor minoris- es decir, la proteccin especial o
privilegio que concede el derecho a la familia, al matrimonio y a los menores por razones vinculadas con la
estructura social- , igualdad jurdica de los cnyuges y de los hijos, organizacin econmica patrimonial del
matrimonio y de la familia, alimentos familiares, la sucesin hereditaria y la legtima.)
El derecho de familia por ser de orden pblico se integra con normas imperativas, irrenunciables, inderogables
por la voluntad de los particulares, que atienden al inters superior del Estado (el inters familiar del estado).-
La expresin inters familiar no tiene una significacin unvoca sino que suele usarse en dos sentidos distintos
que se deben precisar: se la suele utilizar como inters familiar privado o como inters familiar pblico del
Estado- que es el equivalente al orden pblico.-
Inters individual e inters familiar. - Los intereses individuales de los miembros del grupo estn
amparados, en la medida que se proteccin consulte e integre el inters familiar, a travs del cual se satisface
el inters del Estado y de la peculiar concepcin acerca de la organizacin social que sirve de base a tal
Estado. Si hay colisin entre los intereses individuales y los familiares prevalecen estos ltimos porque son
jerrquicamente superiores. La utilidad familiar constituye el objeto de la tutela jurdica; se atiende
prioritariamente a las necesidades de la familia ms que a los requerimientos individuales de sus miembros.-
El inters particular de una familia - Con frecuencia se habla de inters familiar para referirse al inters
comn de un grupo familiar particular, unitario, concreto, individualizado.
La referencia al inters particular de una familia se vincula con el ejercicio de los derechos o el comportamiento
de sus miembros que debe hacerse no slo en su personal inters, sino tambin, en consonancia con los
objetivos o necesidades de os dems integrantes de esa familia concreta. En este sentido, se suele hablar del
deber de actuar en inters de la familia, lo que implica compatibilizar el inters individual con el inters del
resto de la familia. Cuando se afirma que por encima del inters individual debe prevalecer el inters de la
familia a la que pertenece la persona, se quiere significar que ningn derecho subjetivo familiar puede ser
ejercido en forma irregular y egosta, sino que se debe actuar armnicamente atendiendo al inters de los
dems miembros de la familia.
Deber de actuar en inters de la familia - Este deber existe en nuestro ordenamiento jurdico. No es una
mera creacin doctrinaria, sino que surge de una serie de disposiciones dispersas en todos los mbitos del
derecho de familia, sea en las relaciones familiares en general (art. 152 bis y arts. 37 y b49 de la ley 14.394);
en el ordenamiento matrimonial (arts. 211, 1277 y 1294); en el rgimen de patria potestad (art. 264 quater, in
fine); e, incluso, est presente en el fundamento de la legtima hereditaria.
El derecho familiar en general, rechaza el actuar con un perfil individualista exigiendo proceder con una
orientacin comunitaria, abandonando los egosmos en aras del inters del conjunto familiar.
El obrar en inters de la familia significa actuar en el sentido de mantenerla unida frente a la disgregacin;
protegerla frente a puntuales necesidades; en armona y no en discordia; favoreciendo el desarrollo de las
cualidades humanas o la cultura de quienes la integran con vista a una convivencia ms rica (fructfera); o a
acrecer el patrimonio de todos en busca de una mayor comodidad del conjunto.8 LA CRUZ BERDEJO, Jos Luis y
SANCHO REBULLIDA, Francisco. Elementos de derecho civil IV, Derecho de Familia. Librera Bosch, Barcelona, 1984, pg. 168.-
Normas pertinentes. - La exigencia implcita de obrar conciliando el inters individual con el inters familiar
aparece en nuestro derecho con la ley 14.394 y se consolida en las sucesivas reformas y adiciones a la ley
civil codificada.
Veamos las ms importantes situaciones legales comprendidas en esta significacin sin perjuicio de que,
oportunamente, sean objeto de especfico desarrollo al tratar, en especial, cada una de las instituciones
involucradas.
El art. 152 bis al reglamentar la declaracin de prodigalidad lo hace con el propsito de tutelar el inters del
grupo familiar del prdigo que, despilfarrando sus bienes, descuida sus deberes familiares. Si la persona que
dilapida su patrimonio no tiene cnyuge, descendientes, ni ascendientes, ser improcedente tal declaracin,
pues no existe familia susceptible de resultar perjudicada.
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El ltimo prrafo del art. 264 quter, en materia de patria potestad, resuelve un caso de colisin entre intereses
individuales pronuncindose por la solucin que consulta el inters familiar de ese grupo. Cuando los padres
no se ponen de acuerdo para permitir los actos del menor que requieren de autorizacin conjunta de ambos, o
mediara imposibilidad para lograrlo, resolver el juez lo que convenga al inters familiar, es decir, atendiendo
al inters del grupo familiar en el que se suscit el problema.
Otro claro ejemplo lo encontramos en el art. 49 de la ley 14.394. Refirindose a los casos en que no se puede
contar con el asentimiento del cnyuge del titular registral, reglamenta los criterios que permiten fundamentar la
cancelacin de la inscripcin de un inmueble afectado como bien de familia. Dice se admitir el pedido
siempre que el inters familiar no resulte comprometido (inc. a); y, luego, en el inc. b del mismo artculo
dispone que la autoridad competente resolver lo que sea ms conveniente para el inters familiar. En tales
casos se alude al inters colectivo de ese grupo familiar concreto, inters grupal que se sobrepone al inters
aislado de un integrante del conjunto, aunque ese integrante sea el titular registral.
La ltima parte del art. 1277 normatiza con idntica pauta, la autorizacin judicial supletoria para disponer del
inmueble propio sede del hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces, cuando dice que el juez podr
autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulta comprometido. La solucin
legal indica que, en ciertas cuestiones patrimoniales, se protegen los derechos individuales de los familiares en
disputa en la medida en que su ejercicio por el titular concuerde con los intereses de su familia.
Lo mismo en el art. 211, segunda parte, al autorizar la fijacin de una renta por el uso exclusivo del inmueble
propio del culpable de la separacin o del divorcio, concedido a favor del inocente, indica que, en tal caso, el
juez determinar el monto en atencin a las posibilidades econmicas de los cnyuges y al inters familiar.
Lgicamente se refiere al inters de esa familia concreta, en su conjunto.
Segn el art. 1294 uno de los cnyuges puede pedir la separacin de bienes cuando el concurso o la mala
administracin del otro le acarree peligro de perder su eventual derecho sobre los bienes gananciales
Actuar en inters de la familia supone, en el mbito econmico, a obrar con diligencia, precaucin, tino y
cautela, ya que tales actos no slo exponen el destino econmico individual del cnyuge que negocia, sino que
repercuten tambin en el porvenir comn tanto de los esposos como de la familia que constituyeron sobre la
base de su matrimonio.
Frente a una administracin descuidada, que no respete tales pautas, el art. 1294 C.C. habilita al cnyuge en
riesgo de daos efectivos o potenciales para que, en inters personal y en representacin del inters familiar
lesionado, solicita la disolucin del rgimen comunitario de bienes.
La ley 24779, en materia de adopcin, establece el supuesto del matrimonio con hijos que pueden adoptar
siempre que no afecte el inters familiar.
El art. 264 quater relativos a la patria potestad, en su ltima parte establece, en todos los casos que si uno de
los padres no diere su consentimiento o mediare imposibilidad para prestarlo, resolver el juez lo que
convenga al inters familiar.
1.2.2.- Naturaleza del derecho de familia y ubicacin dentro del derecho positivo. Tradicionalmente se ha
considerado al Derecho de Familia como una rama del Derecho Privado y ms precisamente del Derecho Civil
pues las normas que forman el Derecho de Familia estn contenidas en el Cdigo Civil y en las leyes
complementarias o modificatorias del mismo. As, el interrogante acerca de si las relaciones emergentes del
derecho de Familia: sern de derecho pblico o de derecho privado?
Comparacin:
- Relaciones Jurdicas de Derecho Pblico: no se concibe el inters individual. Hay un solo inters, el del
Estado al cual debe subordinarse el inters individual.
- Relaciones Jurdicas de Derecho Privado: los intereses individuales son distintos y opuestos, encontrn-
dose los individuos en libertad de establecer sus fines particulares.
Si tomamos en consideracin las fundamentales relaciones que se derivan de la familia se observa que no es
posible catalogar a este derecho dentro del encaje tradicional iusprivatista. En el matrimonio por ej. que es
quizs la ms privada relacin familiar, pues que los individuos entran a l bajo el impulso de los sentimientos
ms ntimos se ve perfectamente que los particulares no tienen podero ni para crearla, ni para regularla, ni
para suprimirla. No lo tienen para crearla porque no pueden dar vida a la unin matrimonial en la forma y modo
que estimen conveniente sino sometindose a los dictados que en este respecto ha establecido en Poder
Pblico. No lo tienen para regularla porque los derechos y deberes de los cnyuges se hallan determinados
por la ley y no se concede a los esposos el derecho de sustraerse a ellos, ni limitarlos poniendo pactos o
condiciones. Finalmente tampoco tienen podero para extinguirla por mutuo consentimiento y ni la mayora de
los pases admite el divorcio vincular, ni aquellos que lo consagran dan amplitud a la potestad individual para
desatar el vnculo.-
Derecho subjetivos familiares: De acuerdo a la doctrina moderna, el derecho subjetivo en general es un
poder concebido al individuo por el ordenamiento jurdico como medio de proteccin de sus intereses.
Sus elementos constitutivos:
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1.- Inters: consistente en la exigencia de que se satisfaga una necesidad humana.
2.- Poder: atribuido y garantizado por el ordenamiento jurdico al individuo (sujeto) a fin de que se valga de l
para satisfacer un inters.
El inters puede recaer sobre un objeto o bien determinado, material o inmaterial que constituye el contenido
del derecho subjetivo y la diversidad de su contenido determina la existencia de distintos tipos o clases de
Derecho Subjetivo entre los cuales encontramos los derechos subjetivos familiares.
As podemos definir los derechos subjetivos familiares como: poderes atribuidos a las personas por el
ordenamiento jurdico para la satisfaccin de sus intereses familiares.
El inters propio del derecho subjetivo familiar es entonces el inters del individuo en realizarse como persona a
travs del matrimonio, la paternidad (filiacin: fuente de derechos subjetivos familiares), y el parentesco.-
Clases. Consecuencias y naturaleza jurdica.9 FANZOLATO, Eduardo I. ob. Cit. Pg. 100.-
Se distinguen dos clases de derechos subjetivos familiares: a) los otorgados en inters del titular y b) los
organizados para satisfacer intereses ajenos al titular.
a) Los derechos subjetivos familiares reconocidos en inters individual, propios de su titular, son derechos que
se mantienen dentro de la esfera potestativa del titular y su ejercicio depende de su exclusiva decisin, el
cual estara disponiendo de un inters individual y exclusivo siendo facultativo y no obligatorio el uso de estos
derechos, la abstencin de su ejercicio es libre, lcita y no abusiva.-
En cuanto a la naturaleza jurdica de esta clase de derechos, si bien muchas tienen naturaleza
extrapatrimonial, como por ej. el derecho que le asiste al cnyuge de solicitar la separacin personal o el
divorcio vincular, a pedir la nulidad del matrimonio, el derecho de los legitimados activamente para reclamar
o impugnar un estado de familia, entre otros; (los que a menudo tienen consecuencias pecuniarias), existen
otros que reconocen una naturaleza patrimonial como por ej. Los alimentos post divorciales resarcitorios del
art. 207 C.C, el derecho a compensacin, o dcima del tutor, el derecho a los gananciales liquidados, etc.
b) Las facultades o derechos que se otorgan para satisfacer intereses ajenos no son derechos subjetivos puros.
Con referencia a ellos se ha generalizado la denominacin derechos-deberes porque el ordenamiento
jurdico familiar los reconoce para facilitar, permitir y garantizar el satisfactorio cumplimiento de su deber
determinante.
Su ejercicio no es potestativo o facultativo como si fueran derechos subjetivos puros, por el contrario son de
ejercicio obligatorio pues constituyen el medio necesario para la satisfaccin del inters de otro sujeto. Solo
se confieren en la medida que resultan indispensables para satisfacer el deber consustancial al derecho; por
ej. El derecho a la guarda de los hijos se le reconoce a los padres para facilitarles el cumplimiento de los
deberes de educacin, asistencia, comunicacin, correccin, control y vigilancia (art. 264 C.C.); el derecho
de los padres a exigir de los hijos la colaboracin propia de la edad (art. 277 C.C.), el derecho de visita de los
hijos de padres que no conviven se le otorga al no guardador para facilitarle el cumplimiento de los deberes
de comunicacin, vigilancia, control y participacin en la formacin y educacin respecto de su hijo (art. 271 y
264, 2 C.C.); entre otros.-
Acto jurdico familiar - Ha sido frecuente considerar que, como las relaciones jurdicas familiares escapan
generalmente a la autonoma privada o autonoma de la voluntad- la teora general del acto jurdico es
extraa al derecho de familia.
Se juzga que las relaciones familiares; y los derechos y deberes que tales relaciones determinan, no tienen por
fuente la voluntad de los sujetos en los trminos del art. 944 del C.C. sino a la ley que, en cada caso, dispone
los efectos de tales relaciones.
Se ha destacado, sin embargo que cuando la constitucin de las relaciones familiares nace de la voluntad de
las personas por ej. la de los contrayentes en el matrimonio, la del progenitor que reconoce a un hijo, la de
los adoptantes, etc.- se est frente a autnticos actos jurdicos que son la fuente de relaciones familiares. Que
stas, en su contenido escapen a la regulacin de los interesados, no obsta a que la fuente de la relacin
obedece a un acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato, crear, modificar, conservar o extinguir derechos
familiares.
El art. 944 del C.C. define el acto jurdico acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato, crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos. Partiendo de este concepto que nos da el Cdigo Civil los autores
definen el acto jurdico familiar como el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato, crear, modificar,
conservar o extinguir relaciones jurdicas familiares (en tanto la obtencin de ese fin por la voluntad de los
particulares este admitida por la ley).-
Sin embargo es conveniente apuntar que si bien, generalmente las relaciones familiares tienen su origen en un
acto jurdico familiar, hay casos en que aqullas estn determinadas directamente por la ley que dota de
efectos a determinados hechos: As por ej. al establecerse que la maternidad se determina por el parto de la
mujer, debidamente acreditado, sin que sea menester el reconocimiento del hijo (242 C.C.) o la muerte del
cnyuge que determina el estado de viudez.
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El acto jurdico familiar es una especia dentro del gnero de los actos jurdicos en general. Al igual que los actos
jurdicos de comercio, sucesorio, contractuales, procesales, administrativos, etc.; los actos jurdicos familiares
se distinguen no por su esencia (que sustancialmente es igual a la de todos los actos jurdicos en general), sino
por el objeto que persiguen, que se focaliza en las relaciones jurdicas familiares, sea el emplazamiento en un
estado de familia o la regulacin o ejercicio de las facultades propias de los derechos subjetivos familiares.-
Clasificacin segn diversos criterios:
1.- Segn el contenido sea econmico o no:
Personales: ej. convenio sobre guarda de los hijos, el reconocimiento de hijos, solicitud del adoptado por
adopcin simple de agregar a su apellido adoptivo el de su familia biolgica, etc.; o
Patrimoniales: ej. convenio de liquidacin y particin de la sociedad conyugal, constitucin del bien de
familia, los convenios sobre alimentos, etc.
2.- Segn que para su formacin se requiera la voluntad de una persona o la concordante de dos o ms:
Unilaterales: el reconocimiento del hijo, pues se perfecciona con el solo reconocimiento del padre ante el
oficial del Registro del Estado Civil.
Bilaterales: matrimonio, se requiere el consentimiento de ambos contrayentes; convenio regulador de la
disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal.-
3.- Segn formalidades exigidas por la ley: sean condicin de existencia del acto o solo un requisito de prueba
del mismo.
Solemnes: matrimonio
No solemnes: reconocimiento de hijo
4.-Segn los efectos:
Constitutivas: cuando crean un nuevo estado de familia (matrimonio)
Declarativo: cuando se limitan a reconocer un estado de familia preexistente en los hechos (reconocimiento
de hijo extramatrimonial).-
1.3.- Estado de familia
En general el estado de una persona fsica es la posicin jurdica que ocupa dentro de la sociedad o de la
familia, de la que derivan importantes consecuencias legales.-
La ubicacin o emplazamiento que a un individuo corresponde dentro de un grupo social le atribuye un status.
El estado de persona reconoce una primera divisin segn que se lo contemple con relacin al derecho
pblico o al privado.
En su aspecto de Derecho pblico: se trata del estado poltico o posicin que ocupa el individuo frente al
estado o comunidad polticamente organizada. A este respecto el individuo puede ser nacional o extranjero,
las primeras de esas calidades importa la existencia de derechos y obligaciones de carcter poltico (el de
votar, el de ser elegido o designado para ocupar cargos pblicos, el servicio militar obligatorio.)
En su aspecto de Derecho privado: se trata del estado civil que puede referirse a la persona considerada en s
mismo o con relacin a la familia.
Considerada la persona en su relacin con la familia al tratarse del estado de familia: se puede tener el estado
de soltero, casado, viudo o divorciado, y con relacin a otra persona determinada, el de cnyuge, pariente o
extrao.
As entonces el estado de familia es la expresin que se emplea para precisar la situacin jurdica que tiene una
persona dentro de la familia. Por lo general se utiliza la expresin estado de familia (o estado civil) para
referirse a la calidad que reviste la persona derivada del vnculo matrimonial: soltero, casado, viudo, etc.; sin
embargo el estado de familia tiene una extensin mayor, ya que comprende la posicin jurdica integral que ocupa
una persona en el seno de la familia a la que pertenece tanto con referencia al vnculo matrimonial, como a los
vnculos paterno filiales y parentales, en general.-
Caracteres:
1.- Universal: pues comprende todas las relaciones jurdicas familiares, no solo las relaciones paterno-filiales,
sino tambin todas las de parentesco y adems las conyugales.
2.- nico e indivisible: de manera que no es posible ostentar frente a una persona un estado de familia y
frente a otras otro diferente. Es as como no puede ser la persona considerada soltera y casada al mismo
tiempo, o que se la considere hijo legtimo y extramatrimonial.
3.- Correlatividad o reciprocidad: est integrado por vnculos entre personas que son correlativos al de
esposo, al de padre el de hijo, etc.
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4.- Oponibilidad: es oponible por las personas a quien corresponda contra todos, sea mediante el ejercicio de
facultades inherentes a ese estado, sea mediante su invocacin ante quienes pretendan desconocerlo o
vulnerarlo.
5.- Estabilidad: el estado de familia es una situacin estable o permanente, su regulacin por normas de
orden pblico, importa la imposibilidad de modificarlo por la libre voluntad de los interesados. Sin embargo
ello no implica que sea inmutable, pues puede ser modificado en determinados casos ya sea por el
acaecimiento de ciertos hechos jurdicos familiares (o por el ejercicio de ciertas acciones que acogidas por
los tribunales tiene tal efecto, por ej. el casado en viudo por la muerte de su cnyuge (hecho jurdico) o el hijo
extramatrimonial que se convierte en matrimonial por el matrimonio de los padres.
6.- Inalienable: significa que el estado de una persona no puede ser enajenado, ni trasmitido mediante acto
jurdico alguno, ni puede ser objeto de transmisin o renuncia. Este principio tiene excepciones
a) Se puede transar sobre las cuestiones patrimoniales subordinadas al Estado de familia con tal que la
transaccin no trate sobre el estado mismo (846 C.C.)
b) Se puede transar a favor de la validez del matrimonio (art. 843 C.C.-) entendiendo la doctrina que esta
norma solo es aplicable en caso de nulidad relativa.
c) La ley de adopcin autoriza que los padres manifiesten expresamente su conformidad para que el menor
sea adoptado habilitando esa manifestacin el otorgamiento de la adopcin plena.
7.- Imprescriptible: el transcurso del tiempo no ejerce influencia sobre l. Ni se pierde por el no uso de los
derechos que lo integran, ni se adquiere por el uso de los mismos.
8.- Inherencia Personal: el estado de familia como atributo de la personalidad que es inherente a la persona,
excluye su ejercicio por toda otra persona que no sea su titular.
El estado de familia reconoce su origen en determinados hechos jurdicos (nacimiento, muerte) o actos
jurdicos (matrimonio, reconocimiento, adopcin, declaracin judicial de filiacin)
Ttulo de estado: La nocin de ttulo de estado requiere una distincin previa. Se puede hablar de ttulo de
estado en sentido material y en sentido formal.
El ttulo de estado en sentido material o sustancial es el emplazamiento en un determinado estado de familia;
En sentido formal, es el instrumento pblico o el conjunto de instrumentos pblicos de los cuales resulta el
estado de familia de una persona y que conforman la prueba privilegiada legalmente establecida para
acreditar ese estado. 10 BELLUSCIO, Cesar Augusto: Manual de Derecho de Familia, 7 edicin actualizada, Astrea, Bs.As. 2002,
t.1, pg. 53.-
Tratase del medio contemplado en la ley con idoneidad para acreditar determinada situacin familiar.
Posesin de estado de familia - es el goce pblico, notorio y constante de una determinada situacin familiar
que surge del prologando ejercicio fctico de los derechos y obligaciones propios de la misma, con prescindencia
de que quien los ejerza tenga el ttulo de estado correspondiente a dicha situacin o carezca de l11 FANZOLATO,
Eduardo I. ob. Cit. Pg. 170.
En otras palabras, es el disfrute de un determinado estado de familia con independencia del ttulo sobre el
mismo estado. Esto supone que los allegados al mbito domstico, familiar, educativo, laboral o social del
sujeto, tienen una opinin o concepto generalizado acerca de la existencia real del estado que ostenta.-
La concordancia plena entre el ttulo y la posesin de estado conforma la situacin regular de la persona en
relacin a su estado de familia. De no darse esa correlacin tiene privilegio el ttulo de estado, el cual proyecta
todos sus efectos jurdicos en tanto no medie resolucin judicial firme que lo modifique o enerve.
El ttulo de estado habilita por s solo a ejercer todos los derechos que resulten de l, sin otra obligacin que la
de exhibirlo.
A cada estado de familia le corresponde, en consecuencia, su respectivo ttulo de estado. As el ttulo del
estado de cnyuge, la partida de matrimonio o la declaracin judicial supletoria, de hijo matrimonial la partida
de nacimiento y de matrimonio de los padres, de hijo extramatrimonial, la partida de nacimiento con la
constancia del reconocimiento o la declaracin judicial de filiacin, de adoptante y adoptado la partida donde
obra inscripta la respectiva sentencia constitutiva, de cnyuge divorciado la partida donde consta la sentencia
que decret el divorcio, etc.
La posesin de estado es el goce de hecho de un determinado estado de familia con ttulo o sin l.
La posesin de estado de familia hace presuponer la efectiva existencia del ttulo y de all la importancia de su
acreditacin cuando dicho ttulo falta o no concuerda debidamente con la posesin.-
De modo inverso, el no ejercer en los hechos determinado estado de familia en nada influye si se cuenta con
el respectivo ttulo, en atencin al carcter de imprescriptibilidad de dicho estado.
Mas la posesin de estado puede constituirse en elemento probatorio cuando se carece del respectivo ttulo o
el que se tiene no concuerda con el que corresponde. Su valor probatorio vara segn los distintos casos y de
un valor relativo puede llegar a uno fundamental.-
12

La posesin de estado se admite como prueba en la segunda etapa de la prueba supletoria del matrimonio
(197 C.C.) para el desconocimiento de paternidad matrimonial (243 C.C.), para la reclamacin de filiacin (254
C.C.), para equiparacin del reconocimiento, salvo prueba en contrario sobre el nexo biolgico (256 C.C.),
para impugnacin de la paternidad y la maternidad matrimoniales (258,260, 261 C.C.), y en general en toda
cuestin donde el derecho de la persona se encuentre subordinado a la demostracin de la situacin que
ocupa en la familia.
1.4.- ACCIONES DE ESTADO:
Acciones judiciales que se dirigen a obtener el pronunciamiento judicial sobre el estado de familia
correspondiente a una persona.
Son acciones de estado los derechos pblicos subjetivos a travs de los cuales se requiere la intervencin del
rgano jurisdiccional para la proteccin de una pretensin jurdica dirigida a que se declare, constituya,
modifique o extinga un estado de familia.
Tiene por finalidad:
1.- lograr un ttulo de estado del cual se carece (comprobar el estado)
2.- aniquilar un ttulo de estado falso o invalido (destruir el estado)
3.- crear un estado de familia nuevo o modificar el estado de que se goza.
1.4.2. Caracteres - Las acciones de estado tienen caracteres similares a los que son propios del estado de
familia del que derivan. Son inalienables, irrenunciables, inherentes a la persona y de ejercicio personalsimo e
imprescriptible.-
Inalienables: Como las acciones de estado implican ejercicio de derechos subjetivos familiares de naturaleza
extrapatrimonial emergentes del estado, son inalienables al igual que el estado.- Las acciones fundadas sobre
derechos inherentes a las personas, o que comprendan hechos de igual naturaleza no pueden ser cedidas (art. 1445
C.C.)
No puede ser objeto de transaccin (art. 844, 845, 846 in fine), ni de renuncia (art. 872 C.C.) porque las
concesiones recprocas en las que consiste la transaccin (art. 832 C.C.) suelen envolver mutuas cesiones o
renuncias prohibidas.
Irrenunciables: Al igual que el estado de familia, las acciones destinadas a salvaguardarlo son irrenunciables,
aunque, al no ser de ejercicio obligatorio, su renuncia, en general, podra ser tcita (art.873 C.C.). Ello ocurre
cuando se deja transcurrir el plazo de caducidad sin ejercer el derecho y se extingue la accin respecto del
legitimado inactivo.-
Inherentes a la persona y de ejercicio personalsimo: Las acciones de estado son inherentes a la persona.
Ello determina importantes consecuencias:
a) Slo el titular puede ejercerlas
b) No se trasmiten inter vivos ni mortis causa
c) Los acreedores no las puede ejercer subrogndose en los derechos inherentes a la persona de su deudor
(art. 1196 C.C.)
Imprescriptibles: El emplazamiento en un estado de familia no se adquiere ni se pierde por el transcurso del
tiempo, de donde la doctrina afirma el principio de la imprescriptibilidad de las acciones de estado.
En cuanto a si son imprescriptibles, la doctrina ha adoptado posiciones distinguibles, para algunos son
imprescriptibles (imprescriptibilidad absoluta) y para otros las acciones de estado son imprescriptibles, lo que
no implica que todas ellas sean inextinguibles, pues algunos lo son en tanto otras estn sujetas a extincin por
va de caducidad.
La caducidad, integra el supuesto de hecho que atae a la existencia del derecho como tal, mientras que los
plazos de prescripcin no afectan a la existencia del derecho.
Otro carcter de las acciones de estado lo constituye su herencia personal, consecuencia de las
particularidades del estado de familia.
Las acciones de estado no se trasmiten por causa de muerte y, aun cuando parezca que as acontece en
ciertos supuestos, lo que ocurre es que la ley legitima a determinados sucesores para que ejerzan una accin
a ttulo propio y originario.

13

1.4.3.- Clasificacin de las acciones de estado. 12 FANZOLATO, Eduardo I. ob. Cit. Pg. 180 y 181.-
DE EMPLAZAMIENTO DE DESPLAZAMIENTO
Tienen por objeto inmediato ubicar a una persona en un
estado de familia que le concierne
Tienen por finalidad primordial desalojar o remover al
individuo del estado de familia con que se muestra
Ej. Las acciones declarativas de reclamacin de estado y
las constitutivas, salvo la de revocacin de la adopcin
simple
Ej. Todas las acciones declarativas de impugnacin y de
contestacin.-
CONSTITUTIVAS DECLARATIVAS
Tienden a obtener una sentencia que cree un estado de
familia nuevo o extinga o modifique el existente. Por ello
sus efectos slo se producen para el futuro (ex nunc),
salvo la adopcin que se retrotrae al da de la guarda y la
declaracin de muerte presunta (art. 27 ley 14.394)
Tienden a reconocer un estado que les corresponde a los
accionantes y del que -por diversas razones- no gozaban o
a desconocer un estado aparente que ostentan los
demandados y que no se compadece con el estado
verdadero que les corresponde. Por ello, sus efectos son
retroactivos (ex tunc).
De estado matrimonial
- De separacin personal (arts. 202,203 y 204)
- De divorcio vincular (arts. 214, 215)
- De conversin en divorcio vincular /art. 216)
- Declaracin de muerte presunta (arts. 22, 23, 24 y ss, ley
14.394)
De reclamacin
- Reclamacin de estado matrimonial, cuando falta el acta
de celebracin (art. 197)
- Reclamacin de filiacin matrimonial (art. 254).
- Reclamacin filiacin extramatrimonial (art.254)
De estado filial
- De adopcin plena (arts. 321 a 328)
- De adopcin simple (arts. 321, 322, 329 a 334)

De impugnacin o constatacin tienden a desconocer un
estado aparente que se ostenta y que no se compadece
con el estado verdadero que corresponde.
- Declaracin de la inexistencia de un matrimonio, cuando
existe un acta.
- Nulidad de matrimonio (arts. 219 y 220)
- Declarativa de reconciliacin posterior a sentencia de
separacin (si se negare).
- Impugnacin de paternidad matrimonial (art. 258)
- Negacin de paternidad matrimonial (art. 260).
- Desconocimiento de maternidad (art. 261)
- Contestacin del reconocimiento (art. 263)
- Nulidad del reconocimiento (art. 263)
- Nulidad de la adopcin plena o simple.
- De revocacin de la adopcin simple (art. 335)
1.5.- Particularidades del juicio referido a cuestiones de familia
Las particularidades de esta rama del derecho determinan la necesidad de establecer Tribunales de Familia.
La caracterstica que debe ofrecer un tribunal o un juzgado de familia es la inmediacin, es decir el conocimiento
directo por parte del juez de los sujetos enfrentados, y no el conocimiento indirecto que significa el mero
procedimiento escrito desarrollado ante juzgados de competencia mltiples.
A su vez, esos tribunales deben contar con equipos estables de auxiliares, como psiclogos o terapeutas
familiares y asistentes sociales. La labor de psiclogos o terapeutas familiares, permitir hacer un anlisis de
la situacin conflictiva de las partes para orientar al juez sobre la mejor solucin desde la perspectiva del
inters familiar y adems posibilitara tareas de seguimiento, es decir, de control, sobre todo cuando hay
menores afectados por el conflicto. Adems favorecern, mediando ante los conflictos, la solucin no litigiosa
de ellos.
As en nuestra Provincia (Crdoba), por ley 7676 se crea un fuero de Familia. Dentro de sus disposiciones
encontramos:
As se crean en la primera circunscripcin judicial, con asiento en la ciudad de Crdoba:
a) Una Fiscala de Familia
b) Seis Asesoras de Familia
Art. 4: Crase en la Primera circunscripcin, con asiento en la Ciudad de Crdoba, el Cuerpo Auxiliar Tcnico
Multidisciplinario que contar con mdicos, psiquiatras, psiclogos, asistentes sociales y dems profesionales
y tcnicos que resultaren necesarios.
Art. 16.- Los Tribunales de Familia conocern de las siguientes causas:
1.- oposicin a la celebracin del matrimonio
2.- venia supletoria matrimonial y otras autorizaciones.
14

3.- separacin personal, divorcio y liquidacin de la sociedad conyugal.
4.- disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal sin divorcio (1290 y 1291 del C.C.)
5.- nulidad del matrimonio y liquidacin del patrimonio adquirido durante la unin.
6.- alimentos
7.- filiacin
8.- guarda de menores no sometidos a patronato
9.- rgimen de visitas
10.- patria potestad
11.- adopcin de personas
12.- tutela
13.- autorizacin para disponer o gravar bienes de menores y en los supuestos del art. 1277 del C.C.
14.- en conflictos personales en las uniones de hecho estables, sumariamente acreditadas, aunque no haya
habido descendencia, cuando hubiere violencia y no fuere competencia de oros fueros.
15.- toda otra cuestin personal derivada de las relaciones de familia.
Actualmente se han creado dos Juzgados de Familia destinados a tratar lo relativo a la Violencia Familiar.-
1.5.1.- Efectos de la sentencia dictada en el proceso de estado de familia - Las sentencias dictadas en
estos juicios pueden ser constitutivas o declarativas.
Son constitutivas aquellas sentencias cuyo ejercicio es el presupuesto para la constitucin, modificacin o
extincin de un estado de familia determinados, ej. la sentencia de divorcio la de adopcin son constitutivas del
estado de divorciado o adoptado respectivamente.
En cambio son acciones declarativas aquellas en las que se declara la existencia o inexistencia de
presupuestos preexistentes que son el fundamento del vnculo jurdico familiar, por ej. si prospera la
impugnacin de filiacin, la sentencia declara que existe, en realidad previa a la constitucin del ttulo de
estado de hijo, una situacin de hecho que descarta el vnculo biolgico.-
Las sentencias tpicamente constitutivas crean o modifican el estado de familia para el futuro, sin efectos
retroactivos, en cambio, las declarativas, declaran la existencia o inexistencia de los presupuestos esenciales
del estado de familia de que se trata, y en consecuencia retrotraen sus efectos al momento en que, segn la
ley, se juzgan existentes o inexistentes dichos presupuestos, por ej. triunfante la impugnacin de la paternidad,
el hijo deja de ser tal ante el derecho no slo para lo futuro, sino desde el momento de la concepcin.-
Efectos de la cosa juzgada en cuestiones de estado - Cabe preguntarse si la sentencia que se dicta en una
accin de estado tiene efecto slo entre las partes litigantes o si, en cambio, la cosa juzgada es oponible erga
omnes. Algunos, sostuvieron que la sentencia produce efectos erga omnes cuando el proceso fue
substanciado con el legtimo contradictor, es decir, con el principal interesado, por ej. con el padre, si se trata
de una accin relativa a la paternidad.
Desechando este criterio se afirm, con carcter general, la relatividad de la cosa juzgada, por aplicacin del
principio general de que los efectos de una sentencia slo alcanzan a las partes litigantes. Tambin se ha
sostenido la tesis de la autoridad absoluta de la cosa juzgada partiendo de la indivisibilidad del estado de familia,
ya que, se afirma, una persona no puede resultar hijo en virtud de un juicio, y, en virtud de otra sentencia, resultar que no
lo es.
Frente a estas elaboraciones, parece razonable distinguir entre el efecto de la cosa juzgada y la oponibilidad
erga omnes del ttulo de estado. El tema de la relatividad de la cosa juzgada, podrn hacerlo aunque antes se
haya dictado sentencia en juicio promovido por otro legitimado, pero, independientemente de ello, el titulo de
estado que la sentencia constituye o modifica es oponible erga omnes, o sea que se mantiene indivisible ese
estado de familia que se constituye o modifica por la sentencia, sin perjuicio de que, en el futuro, pudiera ser
alterado por otra sentencia.
1.6.- Parentesco
Es el vnculo jurdico que nace de los lazos de sangre, del matrimonio o de la adopcin. Son tres las clases de
parentesco:
1.- Por consanguinidad: es el que existe entre dos personas, una de las cuales desciende de la otra o ambas
de un antecesor comn.-
2.- Por afinidad: es el que vincula a una persona con los parientes consanguneos o adoptivos de su cnyuge
(pero no existe parentesco entre los parientes consanguneos de uno u otro cnyuge, ni existe parentesco
entre cnyuges)
3.- Adoptivo: existente entre adoptante y o adoptantes y adoptado (adopcin simple) o entre el adoptado y sus
parientes y los consanguneos y afines de los adoptantes (en la adopcin plena)
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El parentesco por adopcin se origina en una sentencia judicial que constituye un vnculo jurdico familiar
similar o igual al que surge de la filiacin consangunea establecida.
1.6.2.- Cmputo del parentesco - La proximidad del parentesco se computa por lneas y grados (art 346 C.C.).
La proximidad del parentesco constituye uno de los ms slidos fundamentos de la organizacin socio familiar
y supone la medida del afecto presunto de las personas aplicando la vieja idea de que el afecto desciende
prioritariamente, luego asciende y por ltimo se extiende.-
Lnea: es la serie no interrumpida de grados; y: es el vnculo entre dos individuos formado por la generacin
(347 C.C.)
349 C.C.
3 lneas
1 Ascendente
2. Descendente
3. Colateral

En realidad habra dos:
1.- Recta: Ascendente y Descendente
2. Colateral

Para referirnos:
Ascendencia = linaje
Descendencia = estirpe
Tronco: es el grado de donde parten dos o ms lneas, es decir el antecesor comn de dos parientes
colaterales.
Rama: es cada una de las lneas que parten del tronco por relacin a su origen (348 C.C.)
Art. 350 = lnea ascendente
Art. 351 = lnea descendente
Art. 353 = lnea colateral: es la sucesin de grados que existe entre una persona y otra a travs de las lneas
rectas que unen a cada una de ellas con su antecesor comn.
Mientras en la lnea recta no hay un grado que marque el fin del parentesco, en la lnea colateral existe un hito
divisorio del parentesco jurdico y la familiaridad biolgica. En general, puede decirse que entre los colaterales
el lmite ms caracterstico reconocido en doctrina para fijar el cese del parentesco es el cuarto grado.
Los vnculos naturales que exceden el grado lmite del parentesco emplazan a las personas en la situacin de
simples familiares, categora extrajurdica pues carece de relevancia para el derecho. Son los que
comnmente se les llama parientes lejanos)
Es decir que, en la lnea colateral, ms all del cuarto grado no hay efecto jurdico (no hay vnculo jurdico lo que
hay es familiaridad)
Colaterales ms prximos:
Los hermanos se diversifican en bilaterales y unilaterales segn que tengan ambos progenitores en comn o
que solo compartan un progenitor.
Los hermanos bilaterales proceden del mismo padre y de la misma madre. Los hermanos bilaterales se
llaman tambin, hermanos carnales o hermanos de doble vnculo.
Los hermanos unilaterales proceden del mismo padre, pero de madres diversas, o de la misma madre pero
de distintos padres. Un progenitor comn. Los hermanos unilaterales se denominan tambin medios
hermanos o hermano materno y/o paterno o sanguneo, hermanos de vnculo simple.
Art. 363 = computo del parentesco por afinidad.
Comienzo y fin del parentesco
Comienza con la concepcin y se prueba con el reconocimiento, la inscripcin en la partida.
Finaliza:
La consangunea nunca. Pero si en la adopcin plena, ya que se extingue y pasa al parentesco adoptivo.
Por afinidad = por muerte y divorcio, subsistiendo en los casos de impedimentos para contraer matrimonio.
El parentesco tiene ciertas caractersticas es vnculo jurdico = por que lo analizamos desde el punto de vista
jurdico, lo que significa que tiene ciertos efectos jurdicos derivados del parentesco.
Parentesco: vinculo jurdico (se evidencia en los efectos que produce) en virtud del cual una persona est
obligada con respecto a otra.
1.6.3. Efectos J urdicos del parentesco
Civiles:
1.- Es base de los impedimentos matrimoniales de consanguinidad, (166 inc. 1 y 2), afinidad (166 inc. 4) y
adopcin (166 inc. 3)
2.- Es fuente de la obligacin alimentaria (367, 368)
3.- Es fuente de la vocacin sucesoria ab intestato. (art. 3535 y 3576 bis, art. 323 y 333 C.C.)
16

4.- Otorga el derecho a oponerse a la celebracin del matrimonio (177 inc. 2 y 3)
5.-Confiere legitimacin activa para la promocin de la accin de nulidad del matrimonio (219 220)
6.- Confiere legitimacin activa para la promocin de los procesos de insania (144 inc. 2) interdiccin por
sordomudez (156) e inhabilitacin judicial (152 bis)
7.-Impone la obligacin de denunciar la orfandad o la vacancia de la tutela bajo sancin del derecho de
privacin de esta. (378)
8.- Otorga el derecho a la tutela y a la curatela legtima (390, 477 y 478) y de reclamar por los abusos de los
tutores y curadores (414)
9.-Otorga el derecho al beneficio de competencia (799 y 800 inc. 1 y 3)
10.-Inhabilita al oficial pblico para actuar como tal en los asuntos en que estn interesados sus parientes
dentro del cuarto grado (985)
11.- Inhabilita para ser testigos en los instrumentos pblicos a los parientes en igual grado del oficial pblico
(990)
12.- Confiere el carcter de parte interesada para declarar la existencia del embarazo (65 y 66 inc. 1)
13.-Constituye supuesto de incapacidad para ser instituido en un testamento por acto pblico, cuando el
parentesco existe respecto del escribano pblico o de los testigos que intervienen en su formacin (3664)
14.- Legitima para requerir la simple ausencia (17 ley 14394) y tambin para requerir la declaracin de
ausencia con presuncin de fallecimiento (24 14394)
15.- Legitima para iniciar o continuar las acciones de desconocimiento de la paternidad (258 259)
16.- Habilita para solicitar la internacin de los parientes afectados de enfermedades mentales, alcoholismo,
toxicomana, para su asistencia en establecimiento adecuado (art. 482 C.C.)
17.- Fundamenta el derecho de visita (art. 376 bis)
Penales - En el campo del derecho penal el parentesco obra de tres maneras diferentes: como agravante de
ciertos delitos, como eximente de responsabilidad y como elemento integrante de la figura delictiva.
1.- Como agravante de los delitos de homicidio, homicidio en estado de emocin violenta, lesiones violacin,
corrupcin y prostitucin, abuso de armas, estupro, abuso deshonesto, y privacin ilegtima de la libertad.-
2.- Como eximente de responsabilidad: por hurtos, defraudaciones o daos entre ascendientes,
descendientes, afines en lnea recta y entre hermanos o cuados que viviesen juntos y por el encubrimiento
de parientes.
3.- Como elemento integrante de la figura delicitiva: en el caso del delito de incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar.
Procesales - El parentesco puede operar como causal de recusacin y excusacin de magistrados y
funcionarios judiciales, impiden el ofrecimiento de parientes consanguneos y afn en lnea recta, como
testigos.
1.7.- Alimentos
Los alimentos son toda sustancia que pueda subvenir a las necesidades del organismo y reparar sus prdidas.
En todas las legislaciones modernas existe un derecho a exigir y obtener prestacin alimentaria y su
correlativa obligacin de prestarla. Es una exigencia de carcter moral y equitativa. Si bien la obligacin
alimentaria tiene fundamento en el inters individual es innegable que el desarrollo y el origen del derecho de
alimentos se hallan con igual importancia en el inters pblico que por razones de solidaridad de sangre y de
vnculo parental debe hacerse cargo a los ms estrechos miembros de la familia.
Es una obligacin natural de contenido moral derivado de un status familiar, comunidad espiritual y material
integrante del deber de asistencia que es de la naturaleza y esencia del vnculo familiar o de parentesco que
fundamenta la familia y obedece a la necesidad de la conservacin del individuo y al mantenimiento y
robustecimiento de la familia.
Una primera gran clasificacin distingue alimentos de fuente legal y alimentos de fuente negocial.-
a) Alimentos legales - Dentro de los alimentos legales se diferencian los que estn fundados en razones de
solidaridad respecto de los que estn basados en otros motivos, ejemplo el deber de gratitud, en la donacin
(arts. 1837, 1858, inc. 3) o el deber de resarcir el dao injustamente sufrido (arts. 207, 1085 C.C.)
La mayora de los alimentos ex lege tienen naturaleza jurdica familiar extrapeculio y carcter asistencial. La
raz o principio esencial en que estriban es la solidaridad familiar (paternal, parental, conyugal) o la
solidaridad cuasifamiliar y su fundamento legal es el vnculo paterno filial o los distintos nexos parentales, o
el ligamen matrimonial, o determinadas relaciones cuasifamiliares (como las relaciones protectrices pupilares
o las posdivorciales).
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Tambin existen cargas alimentarias que pesan sobre la comunidad en general (Estado, sociedad,
acreedores) que reconocen como su razn ltima a la solidaridad social o humana.-
b) Alimentos negociales. - Frente a los alimentos de origen legal e ubican los alimentos negociales que,
basados en la autonoma de la voluntad, nacen del convenio o del testamento y, como en cualquier deuda
patrimonial, se rigen por las estipulaciones del acto jurdico que los gener y, subsidiariamente, por las reglas
genricas de los crditos comunes.-
El estatuto de cada una de las diversas categoras alimentarias est determinada por la naturaleza jurdica de
la respectiva relacin, segn su origen y fundamento y atendiendo, en ciertos casos, a la plenitud o
relajamiento del vnculo. As:
a) Los alimentos a favor de los hijos menores no emancipados se rigen por las disposiciones especficas
contenidas en el ttulo De la patria potestad (arts. 265 a 272 C.C.).-
b) La reglamentacin de los alimentos entre cnyuges vara segn la situacin convivencial de los esposos
(arts. 198, 199 in fine, 207 a 210, 1306);
c) La asistencia alimentaria entre parientes. (arts. 367 a 376 bis).
d) Los alimentos que impone la gratitud estn escuetamente reglamentados en el titulo contractual de las
donaciones (arts. 1837, 1858 inc. 3, 1862, 1865,1867).
e) Los alimentos resarcitorios (arts. 1085, 217 y 207) responden a los principios patrimoniales referidos al
resarcimiento de los daos;
f) Por ltimo, las controversias sobre alimentos negociales se resolvern segn las normas del Derecho Civil
patrimonial propias de las convenciones o contratos o de los testamentos (arts. 236, en lo pertinente, 1168,
1197, 1810 inc.l 2m 2076, 3790).-
CUADRO DE LAS CATEGORAS ALIMENTARIAS 13 FANZOLATO, Eduardo I. ob. Cit. P. 252.-
POR EL ORIGEN FUNDAMENTO NATURALEZA NORMAS LEGALES QUE LO RECONOCEN
ALIMENTOS
LEGALES
Ex lege
DEBER DE
SOLIDARIDAD

Alimentos familiares asistenciales
Solidaridad parental o conyugal
- Iure paternitatis maternitatis (patria potestad
265 a 272)
- Iure coniugii (19, 207, 208, 209, 210, 1306)
- Iure sanguinis (367)
- Iure affinitatis (368)
- Iure adotionis (323, 329, 335)
Alimentos cuasi familiares asistenciales
Iure cuasi familiae
Solidaridad cuasiparental - posconyugal
- Iure protectionis: tutor,
guardador; ley 13944, 2|)
- Iure divortium (217, 209)
Cargas o restricciones alimentarias que
pesan sobre la comunidad por razones
de solidaridad social

- Asumidas por el Estado: instruccin primaria y
en otros niveles, pensiones a la vejez,
guarderas, atencin hospitalaria, servicios
fnebres, planes jefes y jefas, comedores
escolares.
- A cargo de los acreedores:
a) Inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y
pensiones (leyes 9511, 14.443)
b) Ropas y muebles indispensables para uso
personal de la familia e instrumentos necesarios
para la profesin, arte u oficio (3878 y 3883)
c) Bien de Familia (ley 14.394, art. 38)
d) Vivienda nica (Const. Pcia de Cba, art. 58.-)
DEBER DE
GRATITUD
Alimentos iure donationis - Arts. 1837; 1858,3; 1862 y 1867
DEBER DE RESARCIR
EL DAO INJUSTO
Alimentos resarcitorios Ex damni
Alimenta ex delicto o quasi ex delicto
- Arts. 1084,1085, 207. Reparan el dao
alimentario injustamente causado o sufrido.-
ALIMENTOS
NEGOCIABLES
Ex hominum
dispositione
AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD

Alimentos convencionales
Alimentos testamentarios

- Arts. 1168, 1197, 2076,236, 1810.
- Art. 3790


1.8.- Obligacin alimentaria derivada del parentesco
Se entiende por alimento el conjunto de medios materiales para la subsistencia fsica de las personas y en
ciertos casos tambin para su educacin e instruccin (372)
Se consideran comprendidos en la obligacin alimentaria gastos ordinarios y extraordinarios.
Ordinarios: son los de subsistencia y vestuario.
Extraordinarios: son los de enfermedad (asistencia mdica, farmacia, internaciones, intervenciones quirrgicas,
provisin de libros de estudio, los funerarios por sepelio del alimentado). No comprende los gastos superfluos
provenientes del lujo, vicios, etc.
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En los alimentos familiares, dado que su finalidad es satisfacer necesidades vitales del hombre, asegurando a
la persona los medios de subsistencia, resulta esencial la indisponibilidad del derecho porque la vida humana
no est en la esfera de los poderes dispositivos de nadie. Por ello, afirmamos que es un derecho personal
extrapeculio, que integra el mbito del orden pblico asistencial indisponible. 14 FANZOLATO, Eduardo I. ob.cit p.254
Los art. 367 a 376 del Cd. Civil, bajo la denominacin Derechos y obligaciones de los parientes se limitan a
legislar exclusivamente sobre la prestacin de alimentos. En este sentido, el vnculo jurdico determinante del
parentesco establece una verdadera relacin alimentaria, que se traduce en un vnculo obligacional de origen
legal (cf. Art. 499 Cd. Civ) que exige recprocamente de los parientes una prestacin que asegure la
subsistencia del pariente necesitado.
Confirmando la naturaleza extrapatrimonial del derecho alimentario, nuestro cdigo enumera la mayora de las
caractersticas de los alimentos familiares. As la obligacin de prestar alimentos no puede ser compensada
con obligacin alguna, ni ser objeto de transaccin; ni el derecho a los alimentos puede renunciarse ni
transferirse por acto entre vivos o muerte del acreedor o deudor de alimentos, ni constituir a terceros derecho
alguno sobre la suma que se destine a los alimentos, ni ser sta embargada por deuda alguna (art. 374 C.C.)
Caracteres - El derecho a percibir alimentos y la correlativa obligacin de prestarlos- deriva de una relacin
alimentaria legal de contenido patrimonial, pero cuyo fin es esencialmente extrapatrimonial; la satisfaccin de
necesidades personales para la conservacin de la vida, para la subsistencia de quien lo requiere.
1.- Indisponible: Esta relacin no est en la esfera de disponibilidad del individuo. El derecho alimentario se
le reconoce a la persona aun en contra de su voluntad, porque no es un puro derecho que se concede en el
exclusivo inters individual, sino que se establece jurdicamente teniendo en cuenta el inters superior de la
vida humana que debe ser asegurada y protegida.-
2.- Irrenunciable. Los derechos concedidos en miras al orden pblico son irrenunciables. (arts. 19 y 872
C.C.). En esta categora estn encuadrados los alimentos parentales que, por estar fundamentados en
razones de solidaridad familiar, hacen a la superior organizacin del Estado, de la sociedad y de la familia.
La irrenunciabilidad es una forma de resguardar al individuo contra su propia ligereza o inexperiencia.-
3.- Imprescriptible e intermitente. Si el derecho alimentario es irrenunciable se impone admitir su
imprescriptibilidad ya que la prescripcin de la accin podra ser un instrumento de renuncia no querido por la
ley, con slo dejar transcurrir el lapso de prescripcin.-
Como el deber se actualiza toda vez que se conjugan las circunstancias que lo hacen exigibles jurdicamente
(necesidad de quien reclama, pudiencia del obligado y vnculo familiar); y como, en principio no procede
reclamar la satisfaccin de urgencia alimentarias del pasado, la prescripcin comenzara continuamente a
correr en el momento presente, por lo que nunca puede tenrsela por operada.
El derecho alimentario familiar es imprescriptible porque es un bien que no integra el patrimonio de los
sujetos relacionados. Esta afirmacin requiere distinguir entre el deber asistencial alimentario (que, en s
mismo y por su naturaleza, no est sometido a ningn tipo de prescripcin) del crdito por atrasos en las
mensualidades fijadas convencional o judicialmente.-
As el art. 4027, inc. 1 del C.C., segn el cual se prescribe por cinco aos la obligacin de pagar los atrasos
de pensiones alimenticias.-
4.- Inherente a la persona e intransmisibles. En los alimentos familiares ex lege la obligacin nace
simultneamente con el estado de familia del cual se deriva, y permanece en latencia, hacindose exigible
slo cuando en los hechos se configuran las situaciones econmicas que fundamental la demanda.-
El derecho es inherente a la persona de cada uno de los sujetos de la prelacin asistencial porque es
inseparable del estado (parental o conyugal)
El derecho a los alimentos futuros es incesible, pero se podrn ceder las cuotas vencidas ya que se
incorporaron al patrimonio del alimentado.-
5.- Inembargable e incompensable. Con relacin a la inembargabilidad, propia de los alimentos legales,
recordemos que el sustento de la vida es el nico destino de los alimentos; por ello quedan fuera del
contenido de la prenda comn de los acreedores, siendo inembargables e incompensables.- La deuda de
alimentos es incompensable porque como explica Vlez en la nota al art. 825 C.C.no pueden ser
compensables los crditos inembargables.-
6.- Intransigible. La obligacin alimentaria es inhbil para ser objeto de una transaccin.-
Parientes obligados: Los parientes por consanguinidad se deben alimentos en el orden siguiente:
1. Los ascendientes y descendientes. Entre ellos estarn obligados preferentemente los ms prximos en
grado y a igualdad de grados los que estn en mejores condiciones.
2. Los hermanos y medio hermanos. La obligacin alimentaria entre parientes es recproca. (art. 367) La
subsidiariedad legal que se desprende del orden de prelacin de los parientes obligados no supone
correlativamente- una sucesividad procesal, en el sentido de requerirse la promocin y sustanciacin de
distintos procedimientos, uno despus de otro. La ley no exige, para la procedencia de la pretensin contra el
abuelo, un juicio previo contra los progenitores en el que haya quedado formalmente establecida su absoluta
19

o relativa falta de recursos; por el contrario, la accin puede dirigirse primigeniamente contra cualquiera de
los obligados (aunque no sea el pariente ms prximo), con tal que -en el mismo procedimiento. Se acredite,
concisa y sucintamente, que los obligados en grado preferentes no estn en condiciones econmicas de
cumplir la prestacin alimentaria.-
3. Entre los parientes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer
grado (art. 368 C.C.)
Nuestra ley reconoce el derecho y obligacin alimentaria entre afines en primer grado.-
La relacin alimentaria de los afines es subsidiaria del recproco deber alimentario de los esposos y entre
consanguneos; por ende, el afn requerido de alimentos podr excepcionarse alegando la existencia del
cnyuge o de consanguneos pudientes del necesitado.-
La jurisprudencia ha entendido que los parientes por afinidad slo se deben alimentos entre s en caso de que
no haya consanguneos en condicin de prestarlos.
Requisitos de exigibilidad del dbito alimentario: art. 370 C.C. - El derecho alimentario se hace exigible
cuando en los hechos convergen simultneamente tres requisitos: a) vnculo familiar, b) necesidad de quien lo
solicita; c) pudiencia del obligado.-
a) Vnculo familiar. Se trata de un nexo de parentesco en la clase y grado que origina la obligacin
alimentaria (arts. 367 y 368 C.C.).
b) Necesidad del accionante - El pariente que requiere alimentos deber acreditar su situacin carenciada,
es decir que no est en condiciones de atender, en todo o en parte, a su propio sostn, en particular,
desempaando actividad retribuida. Cabe preguntarse si la necesidad recin queda configurada cuando el
alimentista ha agotado su patrimonio. Pensamos que no est obligado a liquidar todos sus bienes. En
especial, podr conservar aquellos que sean indispensables para una digna subsistencia (vivienda, ajuar del
hogar, tiles de trabajo).15 FANZOLATO Eduardo I. ob.cit. pg. 272. El pariente que demanda alimentos debe probar
que con el producido de su trabajo no puede satisfacer las exigencias vitales, sea porque sus ingresos son
insuficientes o sea porque se encuentra desocupado sin su culpa: por incapacidad, enfermedad, o porque en
el lugar de su residencia existe una elevada tasa de desempleo.-
c) Potencialidad econmica del requerido. Este presupuesto significa que el requerido por alimentos debe
disponer de medios o de recursos de tal envergadura que, adems de permitirle satisfacer prioritariamente
sus necesidades personales, incluidas las del grupo familiar conviviente, y los compromisos asumidos (pago
de alquiler de su vivienda, aranceles por educacin de sus hijos, impuestos, etc.), le hagan posible atender a
la alimentacin del necesitado requirente.-
Monto - La cuanta de la prestacin alimentaria debe ser ecunime. El pronunciamiento observar estricta
imparcialidad tratando de lograr un armnico equilibrio entre la satisfaccin de los requerimientos que surgen
de la solidaridad familiar y la atencin de las propias necesidades del demandado.-
El monto de la prestacin parental puede ser fijado por acuerdo entre las partes o por decisin judicial. En lo
legados de alimentos la cuanta se suele fijar en el testamento.-
Modos alternativos para satisfacer la obligacin. - El alimentante puede cumplir la prestacin en especie o
en dinero. En la actualidad se aplica como pauta orientadora la norma que se refiere a las obligaciones
alternativas (art. 637 C.C.), la cual otorgara al deudor la eleccin de la prestacin (en dinero o en especia),
mientras esta ltima forma no resulte denigrante o genere, para el alimentado, una dependencia o
sometimiento incompatible con la dignidad de la persona humana y el respeto familiar; incluso, si repercutiera
en depresiones morales o prdida de la propia estima
1.9.- Derecho de visitas:
El art. 376 bis C.C., establece: Los padres, tutores o curadores de menores o incapaces o quienes tengan a su cuidado
personas mayores de edad enfermas o imposibilitadas debern permitir la visita de los parientes que conforme a las
disposiciones del presente captulo, se deban recprocamente alimentos. Si se dedujera oposicin fundada en posibles
perjuicios a la salud moral o fsica de los interesados el juez resolver en trmite sumario lo que corresponda,
estableciendo en su caso el rgimen de visitas ms conveniente de acuerdo a las circunstancias del caso.
El dcho de visita, es el derecho de mantener comunicacin adecuada con el pariente con quien no se convive.-
La doctrina seala, que adems de los parientes que cuentan con un derecho subjetivo para obtener un
rgimen de visita por resultar comprendidos en el art. 376 bis, el derecho debe serle otorgado a quienes
pueden invocar un inters legtimo basado en el inters familiar, por ej. los tos del menor e incluso extraos
no parientes- que mantienen con la persona a la que piden visitar un vnculo afectivo nacido de circunstancias
respetables, como los padrinos de bautismo (que determina segn el derecho cannico, el llamado parentesco
espiritual). En estos ltimos supuestos, la visita puede ser autorizada si los representantes legales de los
menores o incapaces la impidieren sin razn justificada.

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MDULO 2 - UNIDAD 2 - LECTURA 2 - DERECHO MATRIMONIAL
2.1. MATRIMONIO
El derecho de familia institucionaliza el reconocimiento de las dos relaciones biolgicas bsicas que dan origen
a la familia: la unin intersexual, y la procreacin, a travs de la cual se constituye la relacin entre padres e
hijos. Ambas, a su vez, son el origen de las relaciones que determina el parentesco.
El matrimonio desde el punto de vista sociolgico, constituye la institucionalizacin de las relaciones que
tienen por base la unin intersexual.
El derecho, constituye una recepcin de la institucin al establecer las condiciones mediante las cuales ha de
ser legtima la unin intersexual entre dos personas en el sentido de que ha de ser reconocida y protegida
como tal.
Desde este punto de vista, puede distinguirse el matrimonio de todas las dems uniones no institucionalizadas,
como las concubinarias, en las que si bien existe el trato intersexual, y puede existir convivencia estable,
fidelidad, y apariencia matrimonial, lo cierto es que carecen precisamente de las condiciones establecidas por
la ley para ser consideradas como un matrimonio.
Definicin - Es una institucin jurdica que basada en el consentimiento mutuo, se constituye por la unin formal,
aconfesional o civil, exclusiva, exogmica, igualitaria, estable y plena entre dos personas de distinto o igual sexo
que, emplaza a los contrayentes en el estado de familia de cnyuges o esposos del que se derivan importantes,
derechos y deberes, regidos por un estatuto legal que el estado impone.
Se distinguen en el concepto dos aspectos:
a) El matrimonio in fieri, referido a la celebracin del matrimonio como acto jurdico familiar.
b) El matrimonio in facto esse, que es el estado de familia que surge del acto jurdico inicial.
2.1.2. ACTO J URIDICO MATRIMONIAL Y RELACION J URIDICA MATRIMONIAL - La institucionalizacin de
la unin intersexual, es decir, de la unin entre dos personas que llamamos matrimonio, se logra a travs de
un acto jurdico, es decir de un acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato establecer las relaciones
jurdicas conyugales. (Art. 944 C.C.)
Una vez celebrado el matrimonio a travs del acto jurdico, en el cual deben coexistir las condiciones exigidas
a las personas de los contrayentes, al consentimiento y dems solemnidades que establece la ley para
garantizar la regularidad del acto y el control de legalidad que ejerce el oficial pblico encargado del Registro
Civil, se inicia el desenvolvimiento de la relacin jurdica matrimonial.
La relacin jurdica concierne, entonces, al desenvolvimiento de los vnculos creados por el acto jurdico
matrimonial, y se traduce en deberes y derechos interdependientes y recprocos entre los cnyuges. El
derecho se ocupa de regular, tanto las condiciones de existencia y validez del acto jurdico matrimonial y se
traduce en deberes y derechos independientes y recprocos entre cnyuges.
Por otra parte la relacin jurdica matrimonial trasciende en el estado de familia que el matrimonio establece
entre los cnyuges y que les permite oponer no slo entre s, sino tambin con respecto a terceros, a los
efectos de ser reconocida la unin en cuanto engendra las prerrogativas y potestades que la ley en cada caso
establece.
Mientras el acto matrimonial es fruto de la libertad de los contrayentes (pues el consentimiento de ambos
asume condicin de existencia del acto conforme lo establece el art. 172 del C.C.), el estado matrimonial se
sujeta a la imperatividad de la ley y, como atribucin subjetiva de relaciones jurdicas familiares, participa de
los caracteres comunes del estado de familia.
2.1.3. Caracteres:
- Formal ya que el matrimonio se perfecciona por medio de la celebracin del acto jurdico revestido de las
solemnidades que la ley impone a los contrayentes.
- Aconfesional o civil.
- Exclusiva significa el rgimen monogmico que excluye el comercio sexual de los esposos con otras
personas distintas de las de su cnyuge.
Poliandria: una mujer con varios hombres.
Poligamia: un hombre con varias mujeres.
- Exogmica: hacia fuera.
- Igualitaria: Declaracin Universal de los Derechos Humanos art. 16, 1- Convencin de las Naciones Unidas
(18-12-1979) sobre eliminacin de toda las formas de discriminacin contra la mujer, arts. 15 y 16, C.N. art. 75,
inc. 22)
- Estable en el sentido de que se contrae con la intencin de que perdure y de que su estabilidad quede
garantizada por la ley. Esto no debe ser confundida con la indisolubilidad. (que atae a la posibilidad de que el
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vnculo pueda extinguirse no obstante haber sido vlidamente constituido en razn de hechos naturales
(muerte) o circunstancias voluntarias (divorcio vincular).-
- Plena
- Heterosexual u Homosexual.
FINES - Antes de la sancin de la ley 23.515, la ley 2393 de matrimonio civil no ha aludido a los fines del
matrimonio civil aunque de todos modos estos fines estn implcitos o resultan de las normas que establecen
los deberes-derechos personales entre los esposos, esto, es, la fidelidad, la asistencia y la cohabitacin.
En este punto debe tenerse presente que ha trascendido la doctrina de los fines que, secularmente el derecho
cannico atribuy al matrimonio. As el Derecho cannico considera que el matrimonio est ordenado al bien
de los cnyuges y a la procreacin y educacin de los hijos.
2.2. ESTRUCTURA Y PRESUPUESTO DEL ACTO J URIDICO MATRIMONIAL
El matrimonio como acto jurdico es subjetivamente complejo y est constituido no solo por el consentimiento
de los contrayentes, sino tambin por el acto administrativo que implica la intervencin de la autoridad
competente para celebrar el matrimonio. Los elementos estructurales del acto son condiciones de existencia,
la ausencia de alguno de estos provoca su inexistencia lo cual no equivale a invalidez o nulidad.
Inexistencia: cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los elementos estructurales que hacen a la
formacin es decir ausencia de consentimiento, y la intervencin constitutiva del oficial pblico encargado del
Registro Civil. El mismo no producir efectos civiles aunque las partes hubieren obrado de buena fe.
Nulidad: cuando no obstante presentar los elementos estructurales que hacen a su existencia hayan fallado o
estn viciadas las condiciones de validez, es decir, los presupuestos que la ley exige para que el acto
produzca sus efectos propios.
Para que exista matrimonio vlido y lcito es necesario la reunin de requisitos intrnsecos o de fondo y
extrnsecos o de forma.
Intrnsecos: Consentimiento - Ausencia de impedimentos
- Impedimentos: Son los hechos o situaciones que importan un obstculo para la celebracin del matrimonio.
Los impedimentos son restricciones legales al derecho de contraer matrimonio, obstculo para su celebracin
que son intrnsecos a la persona de los contrayentes.
2.2.2. Clasificacin:

Efectos de los impedimentos:
- Son causa de oposicin a la celebracin del matrimonio y de denuncia.
- Son causa de negativa del oficial pblico a la celebracin del matrimonio.
- Dan lugar a sanciones civiles, son ellas la nulidad del matrimonio en el caso de impedimentos dirimentes y
sanciones diversas en caso de los impedientes.
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- Dan lugar a sanciones penales: art. 134 a 137 C.Penal delitos de matrimonios ilegales (Cap. I. Del ttulo
Delitos contra el Estado Civil).
EFECTOS DE LOS IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES La existencia de los impedimentos matrimoniales
opera fundamentalmente en dos momentos distintos:
a) Antes de la celebracin del matrimonio: como causa de oposicin a su celebracin por parte de los
legitimados a oponerse (176 y 177 C.C.) y, respecto de cualquier persona, como fundamento de la denuncia
de su existencia ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio (178 y 185).
b) Despus de la celebracin del matrimonio: operarn como causa de nulidad de las nupcias si se trata de
impedimentos dirimentes, o de la aplicacin de sanciones civiles o penales en su caso de conformidad a lo
establecido por el art. 134 a 137 del C. Penal.
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES: art. 166

4. Falta de edad legal: ya que la ley reconoce que para un acto de tal trascendencia es necesaria cierta
madurez que no se da solo por la circunstancia de poder establecer relaciones sexuales o poder procrear. Se
pretende as, asegurar mayor responsabilidad para el trascendente acto de la vida civil que significa contraer
matrimonio.
Es importante tener en cuenta que en esta norma se trata de la edad mnima para contraer matrimonio
vlidamente, lo cual no debe ser confundido con el impedimento impediente derivado de la falta de
asentimiento que deben prestar los representantes legales de los menores para que stos contraigan
matrimonio, cuando tengan menos de 18 aos.- (inc.5 conf. Ley 26.579)
La institucin de la DISPENSA que establece el art. 167 del C.C. dice, que podr contraerse matrimonio vlido
en caso de que tengan menos de 18 aos previa dispensa judicial que se otorgar con carcter excepcional y
slo si el inters de los menores lo exigiese, previa audiencia personal de juez con quienes pretenden casarse
y los padres o representantes legales del que fuere menor.
Dispensa del impedimento de edad (art. 167 C.C.) permite al juez ponderar detenidamente las razones
expuestas consciente de que la ratio legis se endereza a no facilitar el matrimonio de quienes carentes de
suficiente madurez psicolgica tampoco estn en condiciones de consolidar una unin conyugal con
proyeccin de permanencia y estabilidad. Por eso el art. 167 quiere que el juez entreviste personalmente al
padre, los menores o representantes legales lo que resultara imperativo como trmite de la dispensa.
5. Ligamen: (inc.6) el matrimonio anterior mientras subsista, cuyo fundamento tico se basa en la monogamia
como sistema conyugal bsico, de derecho natural y de orden pblico.
Desaparece con la disolucin del vnculo que se produce por la muerte de uno de los cnyuges, el matrimonio
que celebre el cnyuge del muerto presunto y la sentencia de divorcio vincular por accin directa o por
conversin de la sentencia de separacin personal (arts. 213 y 216 C.C.)
6. Crimen: (inc. 7) es impedimento para el matrimonio haber sido autor, coautor, cmplice o instigador del
homicidio doloso de uno de los cnyuges.
7. Privacin permanente o transitoria de la razn: (inc.8) afecta tanto al insano interdicto como al no interdicto y
tambin al que al momento en que pretende casarse est privado de la razn por causas circunstanciales.
8. Sordomudez: caso que revelara la imposibilidad de prestar el consentimiento que como tal conlleva a la
inexistencia del matrimonio (172 1er. Prrafo) - Sordomudez, cuando el contrayente afectado no sabe
manifestar su voluntad en forma inequvoca por escrito o de otra manera.
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IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES - Los Impedimentos impedientes: son meramente prohibitivos en el sentido
de que si el matrimonio se celebra es vlido aunque por haber sido irregularmente celebrado conlleva
sanciones para los contrayentes.
1.- Falta de asentimiento de los representantes legales: El Art. 168 C.C.: establece, que los menores de
edad no podrn casarse entre s ni con otra persona, sin el asentimiento de sus padres o de aquel que ejerza
la patria potestad, o sin el de su tutor cuando ninguno de ellos la ejerce o, en su defecto sin el del juez. (Texto
s/Ley 26.579)
Hemos dicho que se trata de un impedimento impediente. Nuestra ley no establece sancin de nulidad para
el caso de que los menores de edad contrajesen matrimonio (tener menos de 18 aos - art. 166 inc. 5 Ley
26.579) sin embargo se establece expresamente la sancin que cabe a los menores que hubieran contrado
el matrimonio no obstante la existencia del impedimento. As el art. 131, 2do. Prrafo C.C., establece que no
tendrn hasta la mayora de edad la administracin y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a
ttulo gratuito.
La sancin en caso de que el matrimonio se celebre sin el asentimiento requerido, se limita a la privacin de
la administracin y disposicin de los bienes que los menores hubieren adquirido u obtuviesen despus a
ttulo gratuito, no as respecto de los dems bienes que pudiesen lograr por otro ttulo.
El asentimiento de los padres es un acto jurdico familiar porque comporta el ejercicio de un derecho
subjetivo familiar dentro del complejo de la patria potestad produciendo asimismo efecto jurdico familiar al
completar el consentimiento matrimonial del menor.1 MENDEZ COSTA, Mara Josefa DANTONIO, Daniel Hugo.
Derecho de Familia Ed. Rubinzal Culzoni, Sta. Fe. 1990, T I, p. 119.-
El asentimiento puede ser expresado en instrumento autntico en cualquier momento anterior a la
presentacin de los futuros contrayentes, en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas y
adjuntando en esa ocasin (art. 187, inc. 2 C.C.) o en el acto de celebracin (art. 189 C.C.) o puede
prestarse personalmente durante la diligencia previa (art. 187, 2) o en el transcurso del mentado acto de
celebracin (art. 189 C.C.). Siempre la conformidad de los padres debe darse o conocerse antes de la
manifestacin del consentimiento de los contrayentes.
DISENSO: El disenso, consiste en, la actuacin judicial que tiene lugar cuando el menor no se conforma con
la oposicin de sus padres o tutores y lleva la cuestin a los tribunales para que decidan si la oposicin es o
no fundada.
El art. 169 del C.C. establece las causales de disenso, comunes para todos los representantes legales,
quienes debern invocarla concretamente ante el juez, en el caso de haber negado el asentimiento para el
matrimonio de los menores. En este sentido el artculo que comentamos se refiere a las siguientes causas de
disenso:
a. La existencia de algunos de los impedimentos legales.
b. La inmadurez psquica del menor que solicita autorizacin para casarse.
Pues el disenso de los padres o tutores, no necesariamente ha de fundarse en circunstancias atribuidas a la
persona que pretende casarse con el menor, sino que puede serlo en circunstancias relativas al propio
menor.
c. La enfermedad contagiosa o grave deficiencia psquica o fsica de la persona que pretende casarse con el
menor. En este caso se tiene en cuenta situaciones que ataen al inters del menor referentes a quien
pretende contraer matrimonio con l. Se atiende a la inconveniencia de un matrimonio que, en estas
condiciones, seguramente podra revertir en graves perjuicios presentes y futuros para el menor de edad.
d. La conducta desordenada o inmoral o la falta de medios de subsistencia de la persona que pretende
casarse con el menor. Los padres o representantes legales de los menores, pueden invocar como causa de
la negativa de su asentimiento la conducta desordenada o inmoral de quien aspira a casarse con el menor,
atribuyndole desarreglos de cualquier naturaleza, especficamente, una conducta que es atentatoria contra
la tica media dentro de lo que puede considerarse conducta inmoral.
Tambin la negativa puede fundarse en la falta de medios de subsistencia de la persona que desea contraer
matrimonio con el menor pues significa un riesgo grave y cierto para la estabilidad y permanencia del vnculo
matrimonial que se pretende constituir.
Trmite Art. 170 C.C: el juez debe decidir las causas de disenso en juicio sumario o por la va procesal
ms breve que prevea la ley local. En este juicio sumarsimo, en el que los menores solicitan la venia judicial
supletoria, los padres o representantes legales del menor debern sealar las causas de su negativa, y en su
caso, debern probarlas.
Deben intervenir en el juicio ambos progenitores oponentes pero tambin ser escuchado el no oponente
cuando uno solo de ellos, se niega a asentir.
El juez adems puede exigir todos los elementos que estime convenientes, incluidas pericias mdicas y
psicolgicas, informes de trabajadores sociales, etc.; conducentes al esclarecimiento de las causas
invocadas, ya que se trata de tutelar el inters del menor.
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2.- Falta de aprobacin de las cuentas de la tutela. Art. 171 C.C. - Seala este artculo, que el tutor y sus
descendientes no podrn contraer matrimonio con el menor con la menor que ha tenido o tuviera bajo su
guarda, hasta que acabada la tutela, haya sido aprobada la cuenta de su administracin. Si lo hicieran, el tutor
perder la asignacin que le habra correspondiendo sobre las rentas del menor.
El impedimento es impediente con la sancin de la prdida de la dcima a que tiene derecho el tutor o
curador (art. 451 y 453 C.C.)
Impedimentos eugensicos - Como ciencia, la eugenesia ha sido definida como la ciencia que tiene por
objeto el estudio de los factores que pueden mejorar o debilitar los caracteres hereditarios de las
generaciones futuras.
La eugenesia ha venido a mostrar, biolgicamente, los resultados perjudiciales a que conduce la procreacin
entre personas afectadas de ciertas enfermedades transmisibles: como las venreas, la epilepsia, el
sndrome de inmuno-deficiencia adquirida (SIDA), etc., e incluso, mostrando que ciertos hbitos como el
alcoholismo, el uso habitual de narcticos y otros, tambin se trasmiten por la generacin. Con ese punto de
partida, diversas legislaciones incorporaron los llamados impedimentos eugensicos para el matrimonio.
En nuestra doctrina hay autores que han defendido vigorosamente el establecimiento de impedimentos
eugensicos, entendiendo que estos reposan en una razn tica que surge del fin espiritual y moral del
matrimonio que obliga a los contrayentes entre s, y con respecto a los futuros hijos, a no ocultar las
enfermedades o a mostrarse indiferente ante ellas.
Sin aceptar esta tesis extrema, en general se considera que le ley puede prohibir temporalmente el
matrimonio entre quienes se encuentran afectados por enfermedades contagiosas, porque el derecho a
contraer matrimonio debe subordinarse a la obligacin de evitar que su ejercicio atente contra la
conservacin fsica del otro cnyuge y de la prole.
En nuestro derecho positivo se han conocido dos impedimentos eugensicos: el de la lepra que introdujo la
ley 11.359 (art. 17) y el de la enfermedad venrea en perodo de contagio, establecido por el art. 13 de la ley
12.331, llamada de profilaxis antivenrea. El primero fue derogado por el art. 4 de la ley 17.711.-
El art. 17 de la ley 11.359 estableci que queda prohibido el matrimonio entre leprosos y el de una persona
sana con una leprosa. Pero con posterioridad la ciencia mdica demostr que la lepra no es enfermedad
hereditaria y que es la menos contagiosa de las enfermedades infecciosas.
En cuanto al impedimento de enfermedad venrea en perodo de contagio, dispone el citado art. 13 de la ley
12.331: no podrn contraer matrimonio las personas afectadas de enfermedades venreas en perodo de
contagio. El mismo artculo estableci la obligatoriedad del examen mdico prenupcial gratuito para los
varones, sin perjuicio de disponer, con carcter general, que las autoridades sanitarias debern propiciar y
facilitar la realizacin de exmenes mdicos prenupciales, facultndose a los jefes de los servicios mdicos
nacionales y mdicos que las autoridades sanitarias determinen, para expedirlos. La ley 16.668 de 1965
extendi la obligatoriedad del examen prenupcial a las mujeres.
As vemos que se trata de un impedimento impediente. Las leyes 12.331 y 16.668 no han establecido
sancin alguna para el caso de que el matrimonio se celebre entre personas afectadas de enfermedad
venrea contagiosa. Y aqu se reproduce la discusin sobre el alcance de los impedimentos meramente
prohibitivos, en que no se dispone sancin alguna para el caso de que las nupcias se contraigan. Admitido el
principio de la especialidad en el rgimen de nulidades matrimoniales y la inaplicabilidad del art. 18 del CC
debe concluirse que el matrimonio es vlido, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa del oficial
pblico.
Prohibiciones administrativas - Ms all de lo establecido en el Cdigo Civil y otras leyes sustantivas,
existen prohibiciones de orden administrativo, relativas a la celebracin del matrimonio que no trascienden
estrictamente como impedimentos para el derecho civil. tal, el caso de los militares que para contraer
matrimonio, requieren la previa autorizacin de sus superiores y si lo celebraran sin obtenerla, pueden ser
pasibles de sanciones (art. 681 Cd. de Justicia Militar).
Otro tanto, ocurre respecto de los funcionarios del servicio exterior de la Nacin que estn obligados a solicitar
autorizacin del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, para contraer matrimonio (art. 16 inc. h, ley
19.300). Pero estas prohibiciones integran el derecho administrativo disciplinario y no configuran impedimentos
para la celebracin del matrimonio.-
2.2.3. Consentimiento Art. 172 - La nocin de consentimiento propia del acto jurdico bi o multilateral, supone
la convergencia de dos o ms manifestaciones de voluntad en un objeto-fin determinado. El consentimiento
matrimonial es la convergencia de dos voluntades internas y manifestadas, en la entrega y aceptacin mutua de
los contrayentes para generar el consorcio vial que es el matrimonio.2 MENDEZ COSTA, Mara Josefa:ob.cit.pag.137. -
Se ha repetido que el acto jurdico matrimonial descansa en el consentimiento de los contrayentes que es,
estructuralmente, una condicin de existencia (art. 172 CC).
Corresponde destacar que la voluntad no constituye la fuente normativa de la relacin jurdica que se
establece en virtud del matrimonio.
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En el matrimonio, la voluntad se traduce en la constitucin de la relacin, ms no en la regulacin de la
relacin jurdica en s. Lo voluntario en el matrimonio es el emplazamiento en un estado de familia a que
acceden, libremente, los contrayentes. Pero, ese emplazamiento se da dentro de un orden normativo
preestablecido.
El consentimiento no recae sobre el objeto de la relacin jurdica matrimonial, sino exclusivamente sobre el
sujeto. Y prestado el consentimiento ante el Oficial Pblico encargado del Registro Civil, el matrimonio
emplaza en el estado de familia, sin consideracin a la ulterior consumacin mediante la cpula.
Los requisitos esenciales del consentimiento matrimonial son su contenido interno y su manifestacin en
persona por los contrayentes ante la autoridad competente para concurrir a la celebracin del matrimonio.-
El art. 172 C.C., exige de los contrayentes la prestacin de un consentimiento libre y pleno. Lo primero supone
la ausencia de vicios del consentimiento, lo segundo atae a la no sujecin de tal consentimiento a
modalidades o a la exclusin de efectos del matrimonio.
VICIOS: (art. 175 C.C.) - Son los que inciden sobre alguno de los elementos del acto voluntario,
tradicionalmente, error, dolo o violencia.
Dolo: el art. 931 C.C., lo define: accin dolosa, toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero,
cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin. Si bien el dolo se relaciona con el error y
aceptada la alegacin del error con las cualidades personales de la persona, el dolo viene a calificar la
conducta de quien mediante la maniobra, artificio o maquinacin ha inducido al otro contrayente a contraer
matrimonio.
Violencia: incide sobre la libertad en el consentimiento y puede importar tanto violencia fsica como violencia
moral o intimidacin. La fuerza o violencia fsica se presenta cuando se emplea contra los agentes del acto
una fuerza irresistible (art. 936 C.C.), la violencia moral, intimidacin o temor cuando se les inspire mediante
injustas amenazas, un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o
bienes, o de su cnyuge, descendientes o ascendientes (art. 937 C.C.). Esta intimidacin afectar la validez
del acto cuando por la condicin de la persona, su carcter, habitudes o sexo, pueda juzgarse que ha debido
racionalmente hacerle una fuerte impresin. (art. 938 C.C.)
Error: Es el vicio del consentimiento consiste en el falso conocimiento que se tiene de algo, la discordancia o
disconformidad entre la realidad y la imagen mental que de ella se forma en que lo sufre. El art. 175 C.C.
establece, efectivamente, que vician el consentimiento el error acerca de la persona del otro contrayente y el
error acerca de las cualidades personales del otro contrayente si se prueba que, quien lo sufri, no habra
consentido el matrimonio si hubiese conocido el estado de cosas y apreciado razonablemente la unin que
contraa. El juez valorar la esencialidad del error considerando las condiciones personales y circunstancias de
quien lo alega.
EXCLUSION DE MODALIDADES - El art. 193 dispone que la declaracin de los contrayentes de que se
toman respectivamente por esposos no puede someterse a modalidad alguna. Y, por eso, cualquier plazo,
condicin o cargo se tendrn por no puestos, sin que ello afecte la validez del matrimonio.
Quiere decir esto, que los contrayentes no pueden consentir por un determinado plazo, o hacerlo bajo alguna
condicin por ej. no engendrar hijos, o engendrar determinados hijos- o imponiendo cargo alguno de ellos a
un tercero, etc.
Matrimonio entre ausentes: (arts. 173 y 174 C.C.): El art. 172 C.C. exige adems del consentimiento, que l
mismo sea prestado por ellos personalmente ante la autoridad competente para la celebracin del matrimonio.
En matrimonio entre ausentes, se admite que el consentimiento sea prestado por uno de los contrayentes
aunque el otro est ausente, si ste luego ante el oficial del registro civil de su domicilio o del lugar en que se
encuentre expreso tambin su consentimiento, el matrimonio queda vlidamente celebrado. La permisin del
matrimonio entre ausentes, es excepcional.
El art. 173 y 174 del CC, regula el matrimonio a distancia. Se considera tal aquel en el cual el contrayente
ausente ha expresado su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar
matrimonios del lugar en que se encuentra. Las normas reglamentan el matrimonio a distancia disponiendo:
a) el deber del oficial pblico de verificar que los contrayentes no se hallan afectados por impedimentos para
contraer matrimonio y de efectuar el control de mrito acerca de las causas que justifican la ausencia de uno
de los contrayentes.
b) el contrayente ausente deber haber expresado personalmente su consentimiento ante la autoridad
competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.
c) la documentacin que acredite el consentimiento del ausente tiene una vigencia limitada en el tiempo,
debe ser ofrecida es decir, presentada ante el oficial pblico que celebrar el matrimonio recibiendo el
consentimiento del contrayente presente dentro de los noventa das de la fecha de su otorgamiento.
d) el matrimonio se reputa celebrado en el lugar en que se presenta el consentimiento que perfecciona el
acto.-
2.3. DILIGENCIAS PREVIAS A LA CELEBRACION
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OPOSICION A LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO - LA OPOSICIN



2.4. Celebracin del Matrimonio
El matrimonio como acto jurdico, se constituye por el consentimiento de los contrayentes, expresado
personalmente por stos, ante la autoridad competente para celebrar el matrimonio (172). De tal suerte, es
importante el control de legalidad que corresponde realizar al oficial pblico, mediante diligencias practicadas
en un procedimiento previo de naturaleza administrativa en el cual el funcionario se cerciora de la identidad de
los futuros contrayentes, su intencin de contraer matrimonio, su aptitud nupcial, etc.
Para permitir que el oficial pblico del Registro Civil, pueda realizar el debido control de legalidad del
matrimonio que pretenden celebrar los interesados, los arts. 186 y 187 C.C., exigen que stos presenten una
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solicitud ante el oficial pblico encargado del Registro Civil correspondiente al domicilio de cualquiera de los
futuros esposos, que debe contener sus datos personales y de filiacin y, en su caso, referir la existencia de
un vnculo matrimonial anterior disuelto o anulado.
El art. 187, impone la acreditacin de la aptitud nupcial en s misma, mantenindose la exigencia de dos
testigos de conocimiento de los que quieren casarse, que declaren sobre su identidad y su aptitud nupcial.
Adems, exige la presentacin de los certificados prenupciales de ambos contrayentes de conformidad con las
leyes 12.331 y 16.668.-
En lo relativo a la aptitud nupcial en s misma el inc. 1 del art. 187, prev que en caso de que alguno de los
contrayentes hubiese estado casado antes, acompae copia legalizada de la sentencia que anul o disolvi el
matrimonio anterior, o que declar el presunto fallecimiento de su anterior cnyuge. Para el caso del
contrayente viudo, se requiere que acompae el certificado de defuncin de aqul.
El inc. 2 de ese mismo art. 187, alude al asentimiento de los representantes legales de los menores, que
puede ser dado en el mismo acto o resultar de una declaracin autntica, dada con anterioridad, en cuyo caso
debe acompaarse el respectivo instrumento (art. 189).
A partir del momento en que los que pretenden casarse se han presentado ante el oficial pblico encargado
del Registro Civil mediante la solicitud que prev el art. 186, puede suscitarse la oposicin al matrimonio o en
su caso la denuncia de impedimentos.
El oficial pblico persuadido de que no existen impedimentos matrimoniales y que quienes pretenden casarse
son hbiles, celebrar el matrimonio.
Normalmente el matrimonio debe celebrarse en la oficina del oficial pblico encargado del registro civil,
pblicamente, con la presencia de dos testigos. (Art. 188). Pero si alguno de los contrayentes estuviese
imposibilitado de concurrir a la oficina, el matrimonio puede celebrarse en el domicilio del impedido, o en su
residencia actual, ante cuatro testigos.
La intervencin constitutiva del oficial pblico en la celebracin del matrimonio, exige que ste lea a los
contrayentes los arts. 198, 199 y 200 del C.C. que alude a los deberes y derechos personales de los
cnyuges-, que reciba de ellos el consentimiento en forma sucesiva uno despus del otro- y que declare, en
nombre de la ley, que quedan unidos en matrimonio. El acta debe dejar constancia de estos recaudos (art.
191, inc. 7)
Si uno o ambos contrayentes ignorasen el idioma nacional debern ser asistidos por un traductor pblico
matriculado y si no lo hubiere, por un intrprete de reconocida idoneidad, dejando en estos casos debida
constancia de la inscripcin (190).
El acta que labra el oficial pblico en ocasin de celebrarse el matrimonio, debe contener las enunciaciones
que prev el art. 191.
El acta debe ser redactada y firmada inmediatamente por todos los que intervienen en el acto o por los que lo
hagan a ruego de los que no supieren o no pudieren firmar (192).
El jefe de la oficina del Registro Civil, debe dar tambin a los esposos copia del acta de matrimonio, esta copia
se expide en papel comn y tanto ella como todas las actuaciones que no tributan impuestos de sellos, sern
gratuitas sin que el funcionario pueda cobrar emolumento alguno. (194)
Celebracin religiosa del matrimonio - El art. 188, prr. ltimo establece que los contrayentes pueden
inmediatamente despus de prestar su consentimiento, realizar en la misma oficina la ceremonia religiosa que
corresponda al culto que profesan.
Matrimonio in Articulo Mortis (art. 196 oficial omita exigencias del 186 y 187 C.C.) - El art. 196, tiene en
cuenta el caso en que alguno de los contrayentes se hallase en peligro de muerte y desease celebrar el
matrimonio ante la eventualidad, inminente, de fallecer.
Para esta hiptesis excepcional se autoriza al oficial pblico a celebrar el matrimonio con prescindencia de
todas o algunas de las formalidades que deben precederle, si se justifica con el certificado de un mdico, o con
la declaracin de dos vecinos donde no hubiere mdicos, que alguno de los futuros esposos se halla en
peligro de muerte.
Esta norma permite que el oficial pblico omita las exigencias de los arts. 186 y 187.-
Para estas mismas hiptesis, si no se hallare el oficial pblico, encargado del Registro Civil, el art. 196 en su
prr. 2do., dispone que el matrimonio podr celebrarse ante cualquier magistrado o funcionario judicial por
ej. un juez de paz del lugar o el secretario del tribunal- el cual deber levantar el acta con las enunciaciones
que exigen los ins. 1, 2, 3, 4, 5, 7 y 8 del art. 191, que despus deber remitir al oficial pblico para que la
protocolice.
2.5. Prueba:
Cuando se alude a la prueba del matrimonio se atiende a su necesaria oponibilidad. El acto matrimonial que
emplaza en un determinado acto de familia, exige esa oponibilidad. El art. 197 C.C., establece que el
28

matrimonio se prueba con el acta de su celebracin, su testimonio, copia o certificado, o con la libreta de
familia expedidos por el Registro del Estado civil y capacidad de las Personas.-
La Prueba Supletoria: procede exclusivamente cuando existe la imposibilidad de presentar testimonio, copia o
certificado del acta de matrimonio o en su caso la libreta de familia.
Quien invoca la celebracin del matrimonio y pretende probarlo por otros medios debe acreditar la
imposibilidad de obtener aqullos (197 C.C.).
Probada la imposibilidad, el hecho constitutivo de la prueba supletoria ser la celebracin del matrimonio (por
ej. la declaracin de testigos que asistieron al acto o que concurrieron a la fiesta de bodas, participaciones de
casamientos, etc.)
En el mismo trmite de la informacin sumaria se prueba la imposibilidad y la celebracin del matrimonio.
La apreciacin del supuesto de imposibilidad invocada queda reservado al control de mrito judicial, sin
establecerse a priori hiptesis especficas.

MDULO 2 - UNIDAD 3 - LECTURA 3 - EFECTOS DEL MATRIMONIO
3.1. EFECTOS PERSONALES DEL MATRIMONIO
Todos los efectos personales y patrimoniales del matrimonio estn signados por la igualdad jurdica de los
cnyuges que expresa, a su vez la igualdad jurdica de los sexos.
El derecho positivo interno argentino ha experimentado una prolongada evolucin hasta la actual vigencia de
la igualdad jurdica de los cnyuges, desde el Cdigo Civil y la ley 2393, mediante las leyes 11.357 y 17.711.
La aprobacin de la Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer
encontr una legislacin que conservaba todava algunas diferencias de trato entre marido y mujer, si bien
mnimas, de las cuales solo subsiste una sola pese a la ltima modificacin dada por Ley 26.618, que es en
caso de matrimonio heterosexual la preferencia de la madre, no conviviente con el padre, para la tenencia de
los hijos menores de cinco aos (206). Debe recordarse asimismo que el apellido paterno se comunica a los
hijos en primer lugar (art. 4 y 5 ley 18248, para los hijos matrimoniales y extramatrimoniales respectivamente).
LEY APLICABLE - El art. 162, establece la ley aplicable a las relaciones personales de los cnyuges
disponiendo que son regidas por la ley del domicilio efectivo, entendindose por tal el lugar en que los mismos
viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de ste, se aplicar la ley de la ltima residencia.
3.1.1. ATRIBUTOS DE LOS CONYUGES
Repercusin del matrimonio sobre los atributos de las personas.
Atributos: es aquella cualidad en cuya virtud el ente es persona y sin la concurrencia de la cual no lo seria. El
atributo es un presupuesto para que el sujeto pueda ser titular de derechos.
El matrimonio repercute en la capacidad de derecho de la persona, determinando una serie de prohibiciones o
restricciones al goce (o a la titularidad) de ciertos derechos.
a) Agota su aptitud nupcial, generando el impedimento de ligamen (art. 166)
b) Genera los impedimentos matrimoniales por razones de afinidad (art. 166)
c) Provoca restricciones en la capacidad para adoptar, ya que como principio general, puede ser adoptante
toda persona capaz cualquiera sea su estado soltero, casado, divorciado, viudo (art. 315 CC) sin embargo y
salvo excepciones, una persona casada, no puede adoptar individualmente; solo puede hacerlo
conjuntamente con su cnyuge (art. 320)
d) Genera la ausencia de llamado hereditario, respecto de la nuera viuda sin hijos que vuelve a casarse
(art.3576 bis)
e) Determina la prdida de los derechos alimentarios y asistenciales que conservaba el divorciado que
vuelve a casarse (art. 218)
f) Provoca la cancelacin del derecho real de habitacin vitalicio del cnyuge suprstite cuando el titular
vuelva a casarse.-
g) Origina incapacidad para contratar entre cnyuges (donaciones, compraventa, cesiones, permutas, cierto
tipo de sociedades, etc.)
h) Origina incapacidad para prescribir y usucapir, entre cnyuges (art. 3969)
i) Determina restricciones a la libre disponibilidad de ciertos bienes de su propiedad (art. 1277).
j) Se restringe su derecho a cobrar las acreencias que tuviera contra su cnyuge (art. 800).
k) No puede solicitar la quiebra del cnyuge (art. 81 Ley 24.522)
l) En el trmite del concurso se lo excluye del cmputo para formar la mayora del capital requerido para la
obtencin del acuerdo (art. 45, Ley 24.522)
29

m) El matrimonio no modifica la capacidad jurdica (de derecho) de los esposos, salvo el esposo menor, se
emancipe de pleno derecho por el matrimonio.
n) Determina el rgimen de la emancipacin (art. 128 y 131) con las especficas incapacidades de derecho
establecidas en los arts. 134 y 135 CC.-
Los atributos son:
1. Nombre (o atributo de individualizacin)
2. Estado (o atributo de la posicin jurdica)
3. Capacidad (o atributo de titularidad)
4. Domicilio (o atributo de ubicacin fsica)
La celebracin del matrimonio incide decisivamente en la modificacin de tales atributos ya de uno, ya de
ambos cnyuges.
CAPACIDAD
Capacidad de Derecho - Los cnyuges menores o mayores de 18 aos se encuentran afectados por
incapacidades de derecho en consecuencia de su estado matrimonial. Estas son en cuanto a lo personal, el
impedimento de ligamen y el impedimento de parentesco por afinidad (art. 166 inc. 5 y 4 C.C.) y la prohibicin
de adoptar unilateralmente sin el asentimiento del consorte (ley 24.779... ver art.). Los emancipados por
matrimonio posteriormente disuelto carecen del derecho a contraer matrimonio hasta la mayora de edad (art.
133 C.C.). En cuanto a lo patrimonial, pesan sobre los cnyuges varias prohibiciones de contratar entre s y el
requisito del asentimiento conyugal para determinados negocios sobre bienes gananciales (art. 1277 C.C.).
La ley 11.357 puso fin a las incapacidades de derecho para ser tutora, curadora y testigo en instrumentos
pblicos que recaan sobre la mujer en virtud de disposiciones del Cdigo Civil.
Capacidad de obrar - El matrimonio no incide sobre la capacidad de obrar de los cnyuges mayores de edad.
El art. 1 de la ley 11.357 - la mujer mayor de edad, cualquiera sea su estado, tiene plena capacidad civil,
eliminando as definitivamente la incapacidad relativa de obrar que la afectaba, con representacin o
asistencia de su marido, estatuida en el Cdigo Civil y la ley 2393 que fue ampliamente modificada por la ley
11.357.- Capacidad de obrar de los cnyuges menores de edad.
Los consortes menores de edad quedan emancipados por el matrimonio siendo capaces de obrar como regla
(art. 133 C.C.) con las excepciones que se establecen en los arts. 134 y 135 C.C., de las cuales, la primera
configuran incapacidades de derecho, mientras que el requisito del asentimiento del cnyuge mayor de edad o
del juez tipifica una restriccin a los poderes dispositivos.
1
MENDEZ COSTA, Mara Josefa: Derecho de Familia, Tomo II
Cap. VII "Efectos del Matrimonio" Ed. Rubinzal - Culzoni , Santa Fe. 1990, pg. 12.-
La emancipacin es irrevocable y persiste aun despus de la muerte de uno de los esposos, del divorcio o de
la anulacin del vnculo para el cnyuge de buena fe (art. 132 y 133 C.C.).
ESTADO: El estado de las personas es el conjunto de cualidades que la ley tiene en cuenta para atribuirles
efectos jurdicos o bien la posicin jurdica que ellas ocupan en la sociedad dada por tal conjunto de
cualidades (soltero a casado).
DOMICILIO: El art. 200 del Cdigo Civil, establece que los esposos fijaran de comn acuerdo el lugar de
residencia de la familia. A diferencia de lo que estableca el art. 90 inc. 9 ley 14394, que atribua al marido la
funcin de fijar su residencia y la esposa tena el domicilio legal de su marido.-
El nuevo art. 200 reconoce el principio de igualdad jurdica de los cnyuges. Si tal acuerdo no se logra y la
pretensin de uno y otro es llevada ante el juez, ser este quien deba valorar la pretensin y las razones de la
oposicin, a efectos de resolver lo ms conveniente al inters familiar (como la salud de la esposa, razones
econmicas o de trabajo, prestigio profesional o artstico en determinada ciudad, etc.)
La fijacin del lugar de residencia familiar por voluntad de ambos esposos es una de las ms contundentes
manifestaciones de la igualdad jurdica.
NOMBRE: Antes de la ley 18248, los textos legales no se ocupaban del apellido de la mujer casada.
Prevaleca la costumbre de que la mujer adicionara a su apellido el de su marido precedido de la preposicin
de. Esta costumbre trascendi a ciertas normas legales como por ej. el reglamento de expedicin de
documentos de identidad y de viaje de la Polica Federal, lo cual provoc un amplio debate en cuanto a la
obligatoriedad de tal adicin.
Ya con la ley 18248 (ao 1969) el art. 8 acogiendo la costumbre, determin que la mujer al contraer
matrimonio aadiera a su apellido el de su marido precedido de la preposicin de. No obstante la misma
norma dispona una importante excepcin para el caso de que la mujer fuese conocida en el comercio,
industria o profesin por su apellido de soltera, en cuyo caso se le autorizaba a seguir usndolo despus de
contrado el matrimonio, para el ejercicio de esas actividades. Pero la ley 23515 modifica totalmente lo
establecido por la ley 18248, marca el ltimo perodo de la evolucin del nombre de la mujer casada en
nuestra legislacin. .
30

Establece el art. 8 que ser optativo para la mujer casada aadir a su apellido el de su marido precedido por la
proposicin de o sea se est en presencia de una facultad u opcin que la mujer puede ejercer o no. El art. 9
de dicha ley, establece que decretada la separacin personal ser optativo para la mujer llevar el apellido del
marido (salvo que el marido por motivos graves solicite judicialmente que se le prohba a aquella continuar
usndolo). Pero si la mujer hubiese optado por continuar usndolo, decretado el divorcio vincular perder tal
derecho, salvo acuerdo en contrario, o que por el ejercicio de su industria, comercio o profesin fuese
conocida por aqul y solicitare consrvalo por tales actividades.
Estos artculos fueron modificados por Ley 26.618 que introdujo el Matrimonio Igualitario, estableciendo
actualmente el art. 8: Ser optativo para la mujer casada con un hombre aadir a su apellido el del marido,
precedido por la preposicin de.
En caso de matrimonio entre personas del mismo sexo, ser optativo para cada cnyuge aadir a su apellido
el de su cnyuge, precedido por la preposicin de.
Por su parte el art. 9 de la Ley 18.248, establece Decretada la separacin personal, ser optativo para la
mujer casada con un hombre llevar el apellido del marido. Cuando existieren motivos graves los jueces, a
pedido del marido, podrn prohibir a la mujer separada el uso del apellido marital. Si la mujer hubiera optado
por usarlo, decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio
de su industria, comercio o profesin fuese conocida por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades.
Decretada la separacin personal, ser optativo para cada cnyuge de un matrimonio entre personas del
mismo sexo llevar el apellido del otro. Cuando existieren motivos graves, los jueces, a pedido de uno de los
cnyuges, podrn prohibir al otro separado el uso del apellido marital. Si el cnyuge hubiere optado por usarlo,
decretado el divorcio vincular perder tal derecho, salvo acuerdo en contrario o que por el ejercicio de su
industria, comercio o profesin fuese conocida/o por aqul y solicitare conservarlo para sus actividades.
3.2. RELACIONES PERSONALES ENTRE LOS CONYUGES
La celebracin de las nupcias da origen a un vnculo jurdico - que es el vnculo matrimonial- del cual emergen
determinados efectos legales, clasificados genricamente en efectos personales y efectos patrimoniales. Pero
debemos tener en cuenta que a los derechos-deberes explcitos (fidelidad, asistencia, alimentos, cohabitacin)
hay que agregar los derechos deberes implcitos configurados por un conjunto de conductas que los esposos
se obligan tcitamente a observar y que se desprenden de la plena comunidad de vida que constituye la
esencia y naturaleza del matrimonio. Es entre los derechos deberes implcitos se pueden mencionar: el amor,
la mutua comunicacin, el deber de actuar en inters de la familia, el compromiso de cada cnyuge de guardar
los secretos a los que accede a raz de la comunidad de vida, la tolerancia mutua, el deber de atemperar los
caracteres para hacer si no agradable- al menos llevadera la vida matrimonial, el genrico compromiso de
evitar las conductas anti matrimoniales, deber de preservar el honor y la dignidad familiar (el buen nombre o
prestigio familiar). Los rasgos ms especficos de los derechos y deberes emergentes del matrimonio son los
siguientes:
a) Fundamento: el fundamento es evidentemente tico. El matrimonio no es slo un vnculo jurdico, sino y
principalmente un vnculo moral-espiritual basado en afectos y sentimientos que implican deberes ticos.
Sobre ese fondo moral, y el efecto de dar a la institucin todo su desarrollo, se superpone el elemento jurdico,
pues como el matrimonio constituye la base de la sociedad, la ley positiva sanciona esos deberes morales
erigindolos en obligaciones de derecho que los cnyuges tienen entre s, con respecto a la prole y tambin
para la sociedad.2 MENDEZ COSTA, Mara Josefa: Ob. Cit. Pg. 18
b) Orden pblico. Las normas sobre derechos y deberes de los cnyuges son de orden pblico, ajenas por lo
tanto, a la voluntad de los esposos dada esta trascendencia del matrimonio para la sociedad, pero la fuente
inmediata en la que nacen es la voluntad de los contrayentes expresada en su consentimiento matrimonial.
c) Reciprocidad. El sujeto de derecho tiene junto a s al titular de un derecho subjetivo, idntico al suyo, lo que
se expresa comnmente en la calificacin de recproco, de manera que el derecho de uno de los esposos se
yuxtapone el deber correspondiente al derecho subjetivo paralelo del otro consorte.
d) Permanencia. Los derechos y deberes matrimoniales participan de la permanencia del matrimonio e incluso,
la sobrepasan en vida de los ex cnyuges en supuestos legalmente previstos.
e) Contenido. Pueden ser personales o patrimoniales.
f) Cumplimiento. Los deberes matrimoniales son de cumplimiento indelegable. No hay lugar para la ejecucin
forzosa que slo cabe en la obligacin alimentaria. De la celebracin del matrimonio derivan efectos
personales y patrimoniales. Lo ms trascendente sin embargo de esta plena comunidad de vida, lo que
verdaderamente constituye el vnculo conyugal son precisamente estos derechos deberes de carcter
personal que ponen en evidencia la plenitud de esa vida comn. El Cdigo Civil segn el texto dispuesto por la
ley 23.515 consagra los deberes derechos personales fundamentales que emergen de la relacin
matrimonial. Son ellos los deberes de fidelidad, asistencia y cohabitacin. Deber de Fidelidad: "Los esposos se
deben mutuamente fidelidad". (art. 198 C.C.)
El deber de fidelidad, es el deber de amar exclusivamente al otro cnyuge con todo lo que esto implica de
positivo y de negativo.
31

Positivamente, la fidelidad consiste en prestarse a la relacin ntima conyugal que debe complementarse con
la satisfaccin del deber de asistencia moral traducido en el compartir la suerte del cnyuge (sus alegras y
sinsabores, su salud y enfermedad, sus inquietudes y afanes) en un marco de respeto, confianza y
comprensin.
Negativamente, la violacin de la fidelidad puede ser material, mediante el adulterio, o moral, configurada por
comportamientos que sin llegar al trato sexual con un tercero, sean aptos para afectar los sentimientos o
lesionar la reputacin del otro consorte (relaciones de intimidad o afectividad excesiva con terceros)
Este deber tiene un doble aspecto: 1) Aspecto negativo: abstencin, el deber del cnyuge de abstenerse a
relaciones sexuales con terceros y 2) Aspecto positivo: afecto y sentimiento amoroso, respeto de esfera de
intimidad, comunicacin. Hace al derecho del cnyuge a que el otro sostenga con l relaciones sexuales.
Caracteres:
- recproco: pesa por igual sobre ambos cnyuges.
- Absoluto e incomprensible. La infidelidad de uno de los cnyuges no autoriza al otro a ser l a su vez infiel.
- Permanente. Subsiste en principio hasta la disolucin del matrimonio. Sin embargo si se decretase la
separacin personal de los cnyuges es evidente que el deber de fidelidad no subsistir aunque se mantiene
el vnculo matrimonial.
Sanciones: el incumplimiento del deber de fidelidad acarrea sanciones civiles.
Civil: es el divorcio o separacin personal que corresponde por la causal de adulterio (si uno de los cnyuges
ha mantenido relaciones sexuales con otro que no sea su cnyuge) o injurias graves (si se trata de otros
hechos que indican una conducta incompatible con la discrecin y el decoro que es exigible en las relaciones
con terceros).
Deber de asistencia: art. 198 los esposos se deben mutuamente asistencia y alimentos.
El deber de asistencia nace del matrimonio porque es inexcusable en quienes han asumido voluntariamente el
propsito de realizar una plena comunidad de vida apoyndose y participando en la tarea de lograrlo.
Asistencia: tiene un doble aspecto: 1) moral: mutua ayuda, el respeto recproco, los cuidados espirituales que
ambos cnyuges deben dispensarse, y 2) Material: alimentos, si bien se fundan en el deber de toda necesidad,
deber de asistencia, se traduce en valores pecuniarios de contenido econmico que aseguran la subsistencia
material.
El derecho deber de alimentos entre marido y mujer se origina jurdicamente en el vnculo matrimonial que
los emplaza en el estado de familia de cnyuges. Es una obligacin consecuencial de otra relacin jurdica
familiar. Esto significa que el matrimonio es el antecedente necesario de la relacin alimentaria conyugal que
es uno de sus consecuentes.
Caracteres:
- Recproco: ya que es un deber mutuo porque cada cnyuge est investido del mismo e idntico derecho
deber en relacin al otro.
- Permanente. La obligacin alimentaria rige tanto durante la convivencia de los cnyuges como tras la
finalizacin de sta.
Sancin:
Civil: Las faltas de cumplimiento del deber de asistencia moral y/o material constituyen injurias graves que
son causal de separacin personal y de divorcio vincular por culpa (202, inc.4 y 214) de quien incurri en
ellas. (235) Son aptas para integrar la causal de abandono voluntario y malicioso (202, inc. 5 y 214) con
idnticas consecuencias.
Penal: ley 13.944, incumplimiento a los deberes de asistencia familiar.
Deber de cohabitacin: Cohabitar, vivir (o habitar) juntos, implica respecto de los cnyuges la obligacin de
convivir en una misma casa (art. 199)
El art. 199, los esposos deben convivir en una misma casa, a menos que por circunstancias excepcionales se
vean obligados a mantener transitoriamente residencias separadas. Podrn ser relevados judicialmente del
deber de convivencia cuando sta ponga en peligro cierto la vida, o la integridad fsica, psquica o espiritual de
uno de ellos, de ambos o de los hijos.-
Cualquiera de los cnyuges podr requerir judicialmente se intime al otro a reanudar la convivencia
interrumpida sin causa justificada bajo apercibimiento de negarle alimentos.
Los cnyuges deben convivir bajo el mismo techo, siendo esta una obligacin instrumental porque la ley
considera que la cohabitacin o convivencia material es el medio ms idneo para permitir y fomentar la
comunidad de vida que hace a la esencia del matrimonio. Esta comunidad de vida se integra con la
convivencia material, o sea habitar en la misma vivienda y la comunidad psicolgica que exige una profunda e
integral comunicacin entre los cnyuges en todos los niveles del ser (afectivo, moral, espiritual, intelectual, de
32

ah que la comunidad de vida determine el dbito sexual, porque la relacin sexual es la forma ms perfecta y
total de intercambio y contacto humano (fsico y psicolgico) entre los esposos.
El deber de vivir juntos no se viola si, por circunstancias excepcionales, los cnyuges establecen
temporalmente residencias separadas o se ven constreidos a ello. Por ej. si el cnyuge padece una
enfermedad contagiosa, con el fin de no afectar al otro o a sus hijos, ausencia transitoria impuesta por razones
de trabajo, etc.
Este deber es recproco y permanente, lo que no significa que no pueda cesar. Con la obligacin de cohabitar
se vincula el dbito conyugal, es decir el deber de prestarse a las relaciones sexuales con el otro cnyuge.
Por cierto que esas relaciones deben entablarse de manera normal como as tambin la pretensin de
cumplimiento de este deber no puede ser abusiva, de modo que no puede ser impuesto cuando existen
razones de salud que determinan la negativa, la amenaza de interrupcin del embarazo o la enfermedad
contagiosa del otro cnyuge que podra trasmitirse por la relacin sexual.
3.3. EFECTOS PATRIMONIALES
INTERVIVOS: - Asistencia material
Rgimen de alimentos.
- Beneficio de competencia (art. 799 800 C.C.) - Suspensin de la prescripcin (art. 3969 y 3970 C.C.)
- Convenciones matrimoniales (art. 1217 C.C.) - Contratos entre cnyuges
- Rgimen legal: imperativo e inmutable
POST MORTEM:
- Vocacin hereditaria conyugal - Derecho real de habitacin del cnyuge suprstite (art. 3573 bis C.C.)
- Extrapatrimonial: - custodia de l cadver
- disposicin de rganos - defensa de la memoria
EFECTOS PATRIMONIALES - El matrimonio produce complejos efectos patrimoniales. Algunos de estos
operan desde su celebracin mientras que otros lo hacen una vez acaecida la muerte de uno de los consortes.
Los primeros comprenden el deber de asistencia en su contenido patrimonial (alimentos), el beneficio de
competencia, la suspensin de la prescripcin, el rgimen convencional ampliamente restringido por una serie
de prohibiciones legales, el rgimen patrimonial matrimonial imperativo. Los segundos comprenden la
vocacin hereditaria conyugal y el derecho de habitacin viudal.
BENEFICIO DE COMPETENCIA - El beneficio de competencia es un favor legal establecido en el Cdigo civil
y que consiste en dispensar transitoriamente a ciertos deudores de la obligacin de pagar ms de lo que
buenamente puedan, dejndoles en consecuencia lo indispensable para una modesta subsistencia, segn su
clase y circunstancias, y con cargo de devolucin cuando mejoren de fortuna (art. 799)
Este efecto se trata de una institucin romana cuya subsistencia es difcil de justificar en nuestra poca en que
se encuentra organizado un sistema protector de determinados bienes muebles indispensables para vivir, a
travs de su inembargabilidad legal, por lo que el potencial deudor previsor puede sustraer a la accin de sus
acreedores el bien susceptible de ser constituido en bien de familia.
Segn el art. 800, 2do. Prrafo, el beneficio de competencia se debe al cnyuge no divorciado por su culpa. Es
obvio que este trmino divorciado ha de entenderse en el contexto del Cdigo Civil en que no haba lugar
para el divorcio con disolucin del vnculo conyugal. Por lo tanto, el beneficio de competencia se debe al
cnyuge y al separado personalmente inocente y no se debe entre divorciados vincularmente y entre los que
fueron consortes de un matrimonio anulado, a todos los cuales no les alcanza la denominacin de cnyuges,
ni al culpable de la separacin personal decretada por alguna de las causales del art. 202 o por separacin de
hecho si el otro demostr su inocencia. (204, 2do. Prrafo)
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION - La incidencia del matrimonio sobre la prescripcin abarca dos
supuestos expresamente previstos, a saber, entre cnyuges y entre un cnyuge y un tercero (3969 y 3970),
derivndose de stos la solucin de otros casos posibles.
Se suspende el curso de la prescripcin tanto adquisitiva como liberatoria, siempre en acciones de contenido
patrimonial.
Fundamento:
- No perturbar la armona entre los esposos que podra comprometerse si la ley los pusiera en la necesidad
de ejercer las acciones judiciales correspondientes a los efectos de conservarlas, en su caso evitar que se
agraven las discordias ya producidas.
-Impedir las donaciones entre cnyuges que podran resultar de una prescripcin adquisitiva o liberatoria
consumada entre ellos,
- Superar los obstculos que, por respeto o afecto, traban el accionar de un cnyuge contra el otro.
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La suspensin de la prescripcin se presenta como corolario de esta facultad de un consorte de ejercer
acciones judiciales contra el otro si as lo desea, facultad que puede ejemplificarse con la accin de nulidad de
los negocios jurdicos requeridos de asentimiento conyugal otorgados sin ste (art. 1277) y con la accin de
fraude (art. 1298)
Alcances en cuanto a la situacin de los cnyuges - El art. 3969 debe ser interpretado en el contexto del
Cdigo Civil de Vlez Sarsfield para encuadrarlo en la legislacin vigente: la prescripcin esta entonces
suspendida entre cnyuges en normal convivencia, separados personalmente y separados de bienes.
(Situacin que corresponde a las previstas en el actual art. 1294)
Las razones para el mantenimiento de la norma suspensiva a pesar de la separacin de bienes o de la
separacin personal, son la conveniencia de no ahondar el distanciamiento de los cnyuges y la siempre
abierta posibilidad de la reconstitucin del rgimen patrimonial - matrimonial.
La suspensin corre normalmente entre divorciados a partir de la fecha de la sentencia, dado que no es
cuestin de vigencia de la sociedad conyugal (que. Termina para los esposos en la fecha de la notificacin de
la demanda o de la presentacin conjunta, art. 1306)
Tambin corre entre los cnyuges de un matrimonio viciado celebrado de buena fe por ambos consortes a
partir de la fecha de la sentencia de anulacin (art. 221). En el supuesto de matrimonio celebrado con buena fe
de parte de uno de los esposos, la suspensin beneficia a ste, hasta la misma fecha., aunque oportunamente
no se incline por liquidar conforme al art. 1315 (art. 222). No hay suspensin de la prescripcin entre cnyuges
de un matrimonio viciado celebrado de mala fe por ambas partes, cuya unin se considera concubinato (art.
223 inc.1)
Suspensin de la prescripcin entre un cnyuge y un tercero - El art. 3790 la prescripcin es igualmente
suspendida durante el matrimonio, cuando la accin de uno de los cnyuges hubiere de recaer sobre el otro,
sea por un recurso de garanta, o sea porque lo expusiere a pleitos, o a satisfacer daos e intereses.
La suspensin alcanza al cnyuge aunque se encuentre separado de hecho, separado personalmente o
separado de bienes y beneficia al o los cnyuges de buena fe del matrimonio putativo hasta la sentencia de
anulacin. Son los alcances que impone la expresin durante el matrimonio.
Supuesto de accin que debe entablarse contra el cnyuge y un Tercero (consorcio pasivo necesario)
En este caso debe analizarse la naturaleza de la obligacin cuyo cumplimiento se persigue.
a) Si es una obligacin divisible (art. 678 - 3981) el tercero no puede verse perjudicado por la suspensin de
la prescripcin invocable contra el cnyuge del actor.
b) Si es una obligacin indivisible: se remite al art. 3982 es decir la suspensin de la prescripcin invocable
contra el cnyuge del actor. Se extiende a su codemandado.
c) Si es una obligacin mancomunada (art. 686) el tercero no puede ser perjudicado.
d) Si es una obligacin solidaria: ante la falta de texto expreso, la solucin la aportan los arts. 3981 y 3982: la
suspensin de la prescripcin no afecta a los co-deudores.
EFECTOS POST - MORTEM PATRIMONIALES: Los efectos que operan desde la muerte de uno de los
cnyuges son: a) la vocacin herditaria y b) el derecho de habitacin viudal.
Ambas consecuencias se estudian en el contexto de la sucesin "Mortis causae". Esto es aceptable para el
derecho organizado en el art. 3573 bis porque se encuentra ntimamente ligado con instituciones sucesorias,
cuyo conocimiento resulta necesario para la cabal comprensin del derecho de habitacin viudal.
3.4. REGIMEN DE BIENES EN EL MATRIMONIO
Rgimen de bienes en el matrimonio: es el establecido mediante el conjunto de normas jurdicas que regulan
las relaciones patrimoniales de los esposos entre s y con respecto a terceros. Ello porque la celebracin del
matrimonio determina la existencia de diversas situaciones de orden patrimonial tanto en las relaciones entre
los cnyuges como en las de ellos con respecto a terceros, las cuales requieren de alguna regulacin legal.
Regmenes tpicos
Rgimen de absorcin
ms antiguos Rgimen de unidad de bienes
Rgimen de unin de bienes
Rgimen de comunidad:
S/la extensin de la masa Universal o Restringido
S/ gestin o administracin Marital Separada - Conjunta
Rgimen de Separacin de bienes
Rgimen de participacin

34

REGIMEN DE ABSORCION DE BIENES - La denominacin usada es la de absorcin de la personalidad
econmica de la esposa por el marido. Al marido se transmite en propiedad el patrimonio de su cnyuge.
Como propietario, disfruta, administra y dispone de todos los bienes, soporta el sostenimiento econmico del
hogar y responde por las deudas; la esposa queda desprovista de patrimonio y de todo derecho sobre los
bienes que lo componan, sin posibilidad de recuperarlos aun a la muerte del marido, al cual, a lo sumo, podr
heredar.
No existe en la actualidad, se aplic en el common law en Gran Bretaa y Estados Unidos en el siglo XIX
UNIDAD DE BIENES - Igual al anterior mientras subsista el matrimonio, la diferencia aparece a su disolucin
porque el marido o sus herederos deben restituir a la esposa o sus herederos el valor de los bienes que sta
aport. Es decir que el marido adquiere el dominio de los bienes de la esposa con todos sus atributos pero con
cargo de devolucin, aprovecha exclusivamente las economas efectuadas y responde por las deudas de la
esposa pero con derecho a descontarlas del valor a restituir. Se aplic en pases germnicos
UNION DE BIENES - Se denomina as al rgimen en el cual la propiedad de los bienes de cada cnyuge
permanece separada, adquiriendo el marido la administracin y el usufructo de los de la esposa hasta su fin,
momento en que se consolida dicho usufructo con la nuda propiedad conservada por aquella. Como la
restitucin debe hacerse en especial, los bienes de la mujer no se confunden con los del marido,
distinguindose en el patrimonio de ste su dominio sobre los bienes originariamente suyos y su derecho al
uso y disfrute de los de su esposa, de los cuales no puede disponer. Es el rgimen legal en China y Turqua.
REGIMEN DE COMUNIDAD - El rgimen de comunidad es aquel en el que ambos esposos comparten la
buena o mala fortuna del matrimonio, pues se integra con una clase de bienes sobre la que ambos
coparticipan y que se repartirn entre ellos a la finalizacin del matrimonio.
La comunidad puede asumir diferentes formas conforme la extensin de la masa y segn el rgimen de
gestin de los bienes de destino comn.
Segn la extensin de la masa, esta puede ser universal o restringida. En la primera, todos los bienes,
presentes y futuros se hacen comunes y se dividen oportunamente sin atender a su origen. En la comunidad
restringida caben la comunidad de muebles y gananciales, o simplemente la de gananciales, debiendo
distinguirse entre bienes propios y bienes gananciales (adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia del
rgimen). Segn la gestin de los bienes de destino comn, el rgimen de comunidad puede ser de gestin
marital, de gestin separada, de gestin conjunta o de gestin indistinta.
La administracin marital admite, por ej. la existencia de bienes reservados a la administracin de la esposa, la
administracin separada (de cada cnyuge sobre sus bienes propios y los gananciales que adquiere), combina
siempre exigencias de gestin conjunta; la gestin conjunta (de ambos consortes sobre los bienes de destino
comn) permite la presuncin de consentimiento del otro cnyuge cuando uno de ellos ejecuta actos de menor
importancia; en la gestin indistinta (a cargo de uno u otro cnyuge sin atender a quien adquiri los bienes) se
presume el consentimiento del cnyuge de aqul que dispone por s mismo de los bienes comunes.3 MENDEZ
COSTA, Maria Josefa: ob. cit. T II, pag. 52.-
REGIMEN DE SEPARACION DE BIENES - Es aquel en el que cada cnyuge conserva la propiedad de sus
bienes y de los que durante el matrimonio adquiera para s, en consecuencia, cada uno administra sus bienes,
goza de las rentas y responde solamente por sus deudas. Implica absoluta separacin de propiedad, gestin y
responsabilidad.
REGIMEN DE PARTICIPACION - En este rgimen no existen estrictamente bienes comunes, como en la
comunidad, sino que cada cnyuge es exclusivo propietario de los que adquiere durante el matrimonio. El
rgimen funciona, en trminos generales, como el de separacin, pero al disolverse el matrimonio, se
reconoce a cada uno de los ex cnyuges o al suprstite, el derecho a participar en los adquiridos por el otro
hasta igualar los patrimonios de ambos.
3.5. El Rgimen patrimonial matrimonial argentino. Caracterizacin
En nuestro derecho el rgimen patrimonial matrimonial es legal, imperativo en su origen, relativamente
inmutable, de comunidad restringida a los gananciales, de gestin separada con tendencia a la gestin
conjunta, de separacin de deudas como regla y de particin por mitades.
3.6. CONVENCION MATRIMONIAL:
Convencin matrimonial, capitulaciones matrimoniales, contrato de matrimonio o convencin prenupcial, es el
acuerdo celebrado entre los futuros esposos con el fin de determinar el rgimen matrimonial al cual quedaran
sometidos o bien alguno de los aspectos de sus relaciones patrimoniales.
No son convenios o contratos entre cnyuges sino entre contrayentes.
En nuestra legislacin solo estn permitidas las convenciones enunciadas en el art. 1217 del C.C. que
establece que antes de la celebracin del matrimonio los esposos pueden hacer convenciones que tengan
nicamente los objetos siguientes:
1. la designacin de los bienes que cada uno lleva al matrimonio
2. las donaciones que un futuro cnyuge hiciere al otro.
35

3.7. CONTRATO ENTRE LOS ESPOSOS
Su problemtica (ya que es regla la libertad de contratar) radica en la existencia de un rgimen imperativo de
relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y con respecto a terceros, que obliga a delimitar un campo
para esa libertad de convenir cuando los contratantes son ambos esposos a fin de mantener inclume el
rgimen fijado por la ley.
Expresamente prohibidos
Donacin 1807 inc.1 As nuestro cdigo establece, no pueden hacer donaciones: Los esposos el uno durante
el matrimonio, ni uno de los cnyuges a los hijos que el otro cnyuge tenga de diverso matrimonio, o a las
personas de quien ste sea heredero presunto al tiempo de la donacin. A esto debemos agregar el art.
1820 que reza Las donaciones mutuas no son permitidas entre esposos
Compraventa El contrato de venta no puede tener lugar entre cnyuges, aunque hubiese separacin judicial
de los bienes de ellos (art. 1358).
Permuta Esta prohibido en virtud de la remisin del art. 1490 C.C.: No pueden permutar los que no pueden
comprar y vender
Cesin de Crditos 1439 1441 Su prohibicin resulta de la remisin a las prohibiciones de la compraventa
establecidas en el art. 1441 C.C.
Dacin en pago La prohibicin de la misma est tambin establecida mediante la remisin a la compraventa
(art. 781 C.C. Si se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa en pago, sus relaciones con
el deudor sern juzgadas por las reglas del contrato de compraventa)
Expresamente permitidos
Mandato As lo establece el art. 1276, ltimo prrafo, al establecer...Uno de los cnyuges no podr
administrar los bienes propios o los gananciales, cuya administracin le est reservada al otro, sin mandato
expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de rendir cuentas.
Fianza No existe ninguna dificultad en la fianza otorgada por un cnyuge en garanta de la obligacin
contrada por el otro porque no se trata de relacin contractual entre ellos.
La figura en que un tercero afianza a su cnyuge en su relacin con otro est expresamente prevista en el
art. 1296 C.C. para el supuesto de que el marido quiera oponerse a la separacin de bienes pedida por la
esposa, norma que se considera extensiva a la situacin inversa (esposa que quiera oponerse a la
separacin de bienes pedida por el marido).
Constitucin del Derecho Real de Hipoteca El art. 1296, recin citado, admite para el mismo supuesto de
separacin de bienes, la hipoteca constituida por el marido a favor de la esposa. (art. 42 Ley 26.618)
Sociedad de Responsabilidad Limitada y Sociedad por Acciones Su validez est expresamente consagrada
en el art. 27 de la ley 19550: Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
En el supuesto debemos tener presente lo dispuesto por el art.42 de la Ley 26.618 que reza:. Todas las referencias a la institucin del
matrimonio que contiene nuestro ordenamiento jurdico se entendern aplicables tanto al matrimonio constituido por dos personas del
mismo sexo como al constituido por dos personas de distinto sexo. Los integrantes de las familias cuyo origen sea un matrimonio
constituido por dos personas del mismo sexo, as como un matrimonio constituido por personas de distinto sexo, tendrn los mismos
derechos y obligaciones. Ninguna norma del ordenamiento jurdico argentino podr ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar,
restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del
mismo sexo como al formado por dos personas de distinto sexo.
MDULO 2 - UNIDAD 4 - LECTURA 4
4.1- SOCIEDAD CONYUGAL
Llamase rgimen de bienes en el matrimonio o rgimen patrimonial matrimonial al establecido mediante el
conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones patrimoniales de los esposos entre s y con respecto a
terceros.
As el rgimen de bienes se refiere a todos los bienes que llevan los cnyuges al matrimonio y los que se
adquieren en el matrimonio, como as las reglas que regulan las relaciones entre los cnyuges y de estos con
terceros.
Sociedad Conyugal para nosotros es sinnimo de rgimen de bienes, no lo hacemos con referencia al
matrimonio como otros pases.
As nuestro cdigo en su art. 1261, establece: La sociedad principia desde la celebracin del matrimonio y no
puede estipularse que principie antes o despus.
El matrimonio determina el surgimiento de relaciones de carcter personal entre los cnyuges pero adems
derivan de l consecuencias de ndole patrimonial ya que la comunidad de vida crea la necesidad de atender
las erogaciones que el hogar comn y la vida del grupo familiar van exigiendo.
CARCTER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL - La sociedad conyugal es:
36

LEGAL - Ello surge del art. 1218 C.C., que establecen: Toda convencin entre los esposos sobre cualquier
otro objeto relativo a su matrimonio, como toda renuncia del uno que resulte a favor del otro, o del derecho a
los gananciales de la sociedad conyugal es de ningn valor.
INMUTABLE - Los cnyuges no la pueden modificar durante el matrimonio (no existe cambio voluntario por
parte de los cnyuges).
Nuestro cdigo en su art. 1219, establece: Ningn contrato de matrimonio podr hacerse, so pena de nulidad,
despus de la celebracin del matrimonio; ni el que se hubiere hecho antes, podr ser revocado, alterado o
modificado.
DE COMUNIDAD RESTRINGIDA A LOS GANANCIALES. La esencia de todo rgimen de comunidad consiste
en la existencia de una masa de bienes a dividir, cuando producida la disolucin del rgimen por alguna de las
causales establecidas por la ley, haya que proceder a la liquidacin de la misma (en nuestro rgimen los
gananciales).
En nuestro rgimen la masa de bienes a dividir, es la de los gananciales, pero existen gananciales (llamados
anmalos) que no son objeto de particin entre los cnyuges (por eso es restringido a los gananciales, ya que
solo algunos lo integran, los anmalos no) art. 1306, 3er. Prrafo C.C.
Los gananciales anmalos, no son objeto de particin, son los que adquieren los cnyuges cuando estn
separados de hecho.
DE GESTION SEPARADA CON TENDENCIA A LA GESTION CONJUNTA (art. 1276 1277C.C.) - Ello pues
en principio cada cnyuge tiene la libre administracin y disposicin de los bienes propios y gananciales que
adquiere a titulo legtimo, requirindose el asentimiento conyugal para ciertos actos de disposicin y gravamen
(de ah la tendencia a la gestin conjunta).
DE SEPARACION DE DEUDAS (art 5 Ley 11357), salvo excepciones (art. 6 Ley 11357) - Ello pues cada
cnyuge responde por las deudas que contrae con sus propios bienes, salvo excepciones.
DE PARTICION POR MITADES - Conforme art. 1315 C.C.: Los gananciales de la sociedad conyugal se
dividirn por iguales partes entre los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin alguna al capital propio de
los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes algunos.
4.1.1. LA NATURALEZA J URIDICA DE LA LLAMADA SOCIEDAD - Antes de la ley 17.711, la naturaleza
jurdica de la llamada sociedad conyugal haba suscitado un amplio espectro de divergencias doctrinarias.
Escribiendo ya despus de 1968, Belluscio estima que es preciso distinguir entre la naturaleza jurdica de la
sociedad conyugal en s y la existencia o no existencia de su personalidad ideal, concluyendo en que es una
sociedad civil de todas las ganancias, impuesta por la ley y carente de personalidad jurdica.
1
En verdad no
pueden negarse que se mantienen los elementos que la caracterizan como sociedad en el sistema de Vlez
Sarsfield, la denominacin no ha sido modificada, la ubicacin dentro de los contratos subsiste y no se ha
alterado el art. 1262 que la remite a la sociedad civil como estatuto subsidiario. Conserva igualmente los
caracteres de su especialidad: es un rgimen de orden pblico, ajeno a la voluntad de los esposos y el origen
voluntario peculiar de las sociedades reside en ella en la voluntad matrimonial generadora de todos los efectos
de la unin conyugal.
La cuestin de la personalidad exige un renovado razonamiento despus de 1968 porque es sabido que el art.
33 reconoce expresamente la personalidad jurdica de carcter privado de las sociedades civiles y
comerciales. Aplicndose subsidiariamente a la sociedad conyugal lo prescripto para la sociedad civil, aquella
gozara tambin de personalidad jurdica. Pero Belluscio hizo notar, en su momento que la doctrina
consideraba privada de personalidad a la sociedad comercial o en participacin, lo que ha consagrado
textualmente la ley 19.550
2
. Ergo, existe al menos una sociedad que no es persona: nada obsta a que la
sociedad conyugal constituya la otra excepcin dado que no tiene nacionalidad, ni nombre, ni domicilio, ni
patrimonio distinto al de sus miembros, ni es titular de derechos, ni es deudora, ni apta para estar en juicio.
Sin embargo, la personalidad de la sociedad conyugal constante rgimen sigue siendo aceptada. Llambas la
sostiene, escribiendo: La sociedad conyugal era y lo sigue siendo- un sujeto de derecho distinto de las
personas de los esposos.
3

Fassi y Bossert, sustentadores de la tesis societaria con los alcances de una sociedad sui generis, reconocen
igualmente su personalidad vigente el rgimen, limitada a las relaciones entre los esposos
4
. Ciertamente la
denominacin sociedad conyugal es aceptable y no por fuerza de la inercia ni por su sencillez. Es aceptable
por una razn de fondo: la idea de sociedad es la idea de esfuerzo comn para obtener un resultado a disfrutar
en comn. Compartiendo igualmente riesgos y desventajas.
As entendida, la expresin sociedad conyugal aparece de modo de sinnimo de rgimen patrimonial
matrimonial. Con este alcance ser empleada en adelante y la terminologa propia de las sociedades debe
entenderse adecuada al mismo (por ej. disolucin de la sociedad conyugal, significa fin del rgimen
patrimonial-matrimonial, participacin de la sociedad conyugal, significa divisin de los gananciales.)
1 BELLUSCIO, Augusto Csar: Naturaleza jurdica de la sociedad conyugal, JA 5-1970-866 y s.s. en particular VIII.- 2 BELLUSCIO,
Augusto Csar: Ob.Cit. VIII, 10.- 3 MENDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel H.: Derecho de Familia, Tomo II, Rubinzal
Culzoni, Santa Fe 1990, pg.78. 4 MENDEZ COSTA, Mara Josefa y DANTONIO, Daniel H.: Ob. Cit. pg. 78.-
37

4.2. EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Principio y bienes que lo componen - Dispone el art. 1261 C.C: La sociedad principia desde la celebracin
del matrimonio, y no puede estipularse que principie antes o despus.
La fecha de iniciacin de la sociedad conyugal es, pues forzosa. Los cnyuges no pueden alterarla ni se
modifica por el hecho de que se celebre convencin prenupcial, la cual slo produce efectos desde la
celebracin del matrimonio, que es la condicin suspensiva a la cual est supeditada.
BIENES DE LOS CONYUGES
1. Clasificacin




El Cdigo Civil ha adoptado el rgimen de comunidad restringida, hay bienes propios de cada uno de los
cnyuges y bienes gananciales de la sociedad conyugal.
La calificacin reviste mxima importancia en lo que hace a la actividad econmica jurdica de los cnyuges,
la responsabilidad por sus deudas y el derecho a la participacin una vez concluido el rgimen. Es asimismo
importante en materia sucesoria por el distinto destino hereditario que la ley impone a propios y gananciales en
cuanto a los llamados a recibirlos y a las porciones que les corresponden.
4.2.2. BIENES PROPIOS - Son bienes propios:
1. Los llevados al matrimonio (aquellos adquiridos antes de la celebracin de ste) Arts. 1243 y 1263 C.C.
2. Los adquiridos despus de la celebracin del matrimonio, cuando la adquisicin es a ttulo gratuito arts.
1243 1263 C.C.
3. Los adquiridos por permuta con otro bien propio, por la inversin de dinero propio o la reinversin del
dinero obtenido por la enajenacin de un bien propio art. 1266, 1era y 2da parte C.C.
4. Los aumentos materiales de los bienes propios, art. 1266, 3era parte. C.C.
5. Los adquiridos despus del matrimonio pero por ttulo o causa anterior a l, art. 1267 a 1270 C.C.
BIENES APORTADOS - Los bienes de los que cada uno de los esposos es propietario al celebrar matrimonio
denominados bienes aportados- son propios.
BIENES A TITULO GRATUITO - Son tambin bienes propios los adquiridos por cada uno de los cnyuges,
despus del matrimonio, por donacin, herencia o legado, es decir a ttulo gratuito.
Con respecto a las donaciones y legados hechos conjuntamente a ambos esposos, establece el art. 1264
C.C.: Los bienes donados, o dejados en testamento a marido y mujer conjuntamente con designacin de
partes determinadas, pertenecen a la mujer como dote y al marido como capital propio en la proporcin
determinada por el donador o testador; y a falta de designacin, por mitades a cada uno de ellos.
Es decir, que en caso de donacin o legado conjunto, el bien donado o legado pertenece a los cnyuges en
copropiedad y la parte de cada uno es bien propio de l.
El art. 1822 C.C. considera donaciones remuneratorias aquellas que se hacen en recompensa de servicios
prestados al donante por el donatario, estimables en dinero, y por los cuales ste poda pedir judicialmente el
pago al donante, tales donaciones deben considerarse como actos a ttulo oneroso, mientras no excedan una
equitativa remuneracin de servicios recibidos (art. 1825 C.C.)
Bastaran esas normas para concluir que el objeto de las donaciones remuneratorias es ganancial si responde
a servicios prestados despus del matrimonio, pero es propio si corresponde a servicios prestados antes, pues
en este ltimo caso la causa de la adquisicin es anterior al matrimonio. Si excede de la remuneracin
equitativa de los servicios, el exceso es propio.
La donacin que remunere servicios que no den accin para obtener su cobro no es remuneratoria sino una
donacin comn, de manera que en tal caso, lo donado es propio.
Sin embargo, el art. 1274 C.C. expresa: Las donaciones remuneratorias hechas a uno de los cnyuges, o a
ambos por servicios que no daban accin contra el que las hace, no corresponden al haber social, pero las
que se hicieren por servicios que hubiesen dado accin contra el donante, corresponden a la sociedad, salvo
que dichos servicios se hubieran prestado antes de la sociedad conyugal, pues en tal caso la donacin
remuneratoria no corresponde a la sociedad, sino al cnyuge que prest el servicio.
SUBROGACION REAL - Segn el art. 1266 primera y segunda parte del C.C.: los bienes que se adquieren
por permuta con otro de alguno de los cnyuges, o el inmueble que se compre con dinero de alguno de ellos
pertenecen al cnyuge permutante, o de quien era el dinero. Concordantemente, los arts. 1246 y 1247 C.C.
consideran propios de la mujer los bienes races que se compraren con dinero de ella y lo que con su
consentimiento se cambiare con sus bienes propios.
Sociedad
conyugal

Bienes propios:
(1263 1243)
- de uno y
- otro cnyuge
Bienes Gananciales (1272)
38

Con mayor generalidad y precisin puede decirse que conservan el carcter de propio todos aquellos bienes
que entran al patrimonio de uno de los cnyuges por subrogacin real de otro bien propio.
Por aplicacin de este principio revisten el carcter propio las indemnizaciones por daos sufridos por bienes
propios, las indemnizaciones pagadas por la expropiacin de un bien propio y el crdito proveniente del saldo
de precio de venta de un bien propio.
Qu sucede si un bien es adquirido con dinero que sea en parte propio y en parte ganancial?: Si la
mayor parte del dinero invertido es propio, el bien es propio, sin perjuicio del crdito (recompensa) de la
sociedad conyugal contra el cnyuge propietario del importe del dinero invertido, si en cambio, la mayor parte
del dinero es ganancial, el bien es ganancial y el cnyuge dueo del dinero propio tiene un crdito contra la
sociedad conyugal por la suma de dinero invertido. En la duda debe prevalecer la ganancialidad.
Tambin puede suceder que el nuevo bien se adquiera mediante la entrega de una cosa y de dinero. De
acuerdo con lo dispuesto en el art. 1356 C.C. el contrato es de permuta si es mayor el valor de la cosa y
compraventa si es mayor el valor en dinero. Por consiguiente, el nuevo bien tendr carcter propio si el valor
de la cosa propia supera al del dinero ganancial entregado, y ganancial si aqul es inferior o igual.
Puede ocurrir que un cnyuge sea dueo de una parte indivisa de una cosa con carcter propio y
adquiera luego otra parte indivisa con dinero ganancial. En este caso la nueva parte indivisa tiene tambin
carcter propio sin perjuicio del crdito a favor de la sociedad conyugal por el dinero ganancial invertido.
AUMENTOS MATERIALES Y MEJ ORAS (1266 3era. Parte) - Dispone la tercera parte del art. 1266 C.C. que,
los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges, formando un mismo
cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin u otra cualquier causa, pertenecen a quien corresponda la
especie principal.
De manera que todos los aumentos materiales de la cosa propia, se deban a causa naturales o a obra del
hombre, tienen carcter propio principio de accesin.
Cuando se trata de mejoras, es decir, de aumentos artificiales o debidos a la obra del hombre, realizadas
mediante el empleo de fondos gananciales, el mayor valor que dan al bien tiene carcter ganancial (art. 1272,
7 prrafo); por consiguiente, la sociedad conyugal tiene un crdito (recompensa) contra el propietario del bien
por ese mayor valor. No ocurre lo mismo si el bien propio se valoriza sin realizacin de mejora por el progreso
edilicio de la zona, pavimento de calles o caminos prximos, etc.-, pues entonces el mayor valor mantiene su
carcter de propio.
BIENES ADQUIRIDOS POR TITULO O CAUSA ANTERIOR - Ttulo de adquisicin es el contrato de
compraventa: de manera que se trata de inmuebles, es propio cuando la escritura traslativa de dominio es
anterior al matrimonio, an cuando la tradicin (que es el modo de adquisicin) sea posterior.
El art. 1267 C.C., establece que: la cosa adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque se haya
adquirido a titulo oneroso, cuando la causa o ttulo de adquisicin le ha precedido y se ha pagado con bienes
de uno de los cnyuges.
PRODUCTOS DE LOS BIENES PROPIOS - El cdigo no prev la situacin, solo asigna carcter ganancial a
sus frutos. Pero el carcter propio de los productos resulta de la circunstancia de que disminuyen el valor de la
cosa de la cual proceden. Por excepcin los productos de las minas son gananciales (art. 344 C. Minera) pues
constituyen lo nico aprovechable de la mina.
INDEMNIZACION POR DAOS PERSONALES - Es propia la indemnizacin de los daos fsicos causados a
uno de los cnyuges que provocan su incapacidad permanente para el trabajo total o parcial.
Es ganancial la indemnizacin de la incapacidad transitoria correspondiente al tiempo en el cual existe la
sociedad conyugal, pues en ese caso ocupa el lugar de los frutos del trabajo que el cnyuge est
imposibilitado de obtener los que son gananciales.
La indemnizacin por dao moral: propia.
Seguros: las indemnizaciones tienen el carcter del bien o valor que vienen a reemplazar.
Jubilaciones y pensiones:
- El derecho a la jubilacin o pensin: propio
- Las cuotas percibidas durante la sociedad conyugal son gananciales, como todo fruto de un bien propio.
Derecho Intelectuales: la propiedad intelectual (cientfica, literaria o artstica) comprende dos aspectos:
1. Derecho Moral: que se configura por la potestad de decidir si la obra debe ser publicada o no, el de
modificarla, el de reivindicar su objeto de plagio. El autor ejerce un derecho absoluto, intransferible y
perpetuo (art. 52 Ley 11723) (Bien Propio)
2. Aspecto Pecuniario: se traduce en la facultad de disponer de la obra, publicarla, ejecutarla, traducirla y
reproducirla en cualquier forma (B. Ganancial) art. 1272 C.C.
4.2.3. BIENES GANANCIALES (arts. 1272 1273 C.C.) - Expresa el art. 1272, primera parte, C.C. que son
gananciales los bienes que cada uno de los cnyuges, o ambos adquiriesen durante el matrimonio, por
cualquier ttulo que no sea herencia, donacin o legado
39

En principio, pues son bienes gananciales todos los adquiridos durante la vigencia de la sociedad
conyugal por uno u otro de los esposos, con tal de que la adquisicin no haya sido a ttulo gratuito.
a) Adquisiciones onerosas. El art. 1272 , 2 prrafo, C.C. considera gananciales los bienes adquiridos
durante el matrimonio por compra u otro ttulo oneroso, aunque sea en nombre de uno solo de los cnyuges.
b) Adquisiciones fortuitas. Por su parte el art. 1272, 3 prrafo, C.C. tienen carcter ganancial los bienes
adquiridos por hechos fortuitos, como lotera, juego, apuestas, etc. No altera esta solucin la circunstancia
de que en el contrato aleatorio que da lugar a la ganancia se haya comprometido dinero propio, en tal caso,
lo nico que correspondera sera reconocer un crdito (recompensa) del cnyuge contra la sociedad
conyugal por el importe arriesgado.
c) Frutos de los bienes. Son gananciales los frutos naturales o civiles de los bienes comunes, o de los
propios de cada uno de los cnyuges, percibidos durante el matrimonio o pendientes al tiempo de concluirse
la sociedad (art. 1272, 4 prrafo C.C.)
d) Producto de las Minas. El art. 344 Cd. de Minera asigna el carcter ganancial a los productos de las
minas particulares de cada uno de los cnyuges.
e) Frutos del Trabajo. Por el art. 1272, 5 prrafo, C.C., son gananciales los frutos civiles de la profesin,
trabajo o industria de ambos cnyuges o de cada uno de ellos.
f) Usufructo de bienes de hijos anteriores. Por el art. 1272, 6 prrafo, C.C. es ganancial lo que recibiese
alguno de los cnyuges, por el usufructo de los bienes de los hijos de otro matrimonio.
g) Valor de las mejoras de bienes propios. El art. 1272, 7 apartado, C.C. considera gananciales las mejoras
que durante el matrimonio hayan dado ms valor a los bienes propios de cada uno de los cnyuges. El
reconocimiento a la sociedad conyugal del valor de las mejoras se resuelve en un crdito o recompensa de la
sociedad contra el cnyuge propietario, en oportunidad de liquidarse aqulla.
h) Inversiones a favor de uno solo de los cnyuges. Tiene carcter ganancial, conforme 8 prrafo del art.
1272 C.C., lo que se hubiese gastado en la redencin de servidumbres, o en cualquier otro objeto de que
slo uno de los cnyuges obtenga ventajas.
i) Adquisiciones posteriores a la disolucin de la sociedad conyugal por ttulo o causa anterior. Prescribe el
art. 1273 C.C. que se reputan adquiridos durante el matrimonio, los bienes que durante l debieron
adquirirse por uno de los cnyuges, y que de hecho no se adquirieron sino despus de disuelta la sociedad,
por no haberse tenido noticia de ellos, o por haberse embarazado injustamente su adquisicin o goce.
j) Donaciones remuneratorias. Las donaciones remuneratorias de servicios prestados durante la sociedad
conyugal son ganancial, aunque sean hechas despus de la disolucin. (art. 1274 C.C.)
k) Aumentos materiales y mejoras. Por analgica aplicacin del art. 1266 C.C., son gananciales los
aumentos materiales y mejoras de los bienes gananciales, sin perjuicio del crdito de uno de los cnyuges
contra la sociedad conyugal cuando se trate de aumentos debidos a la obra del hombre para cuya realizacin
se hayan empleado fondos propios. Tambin es ganancial el mayor valor adquirido por un bien ganancial sin
realizacin de mejoras.
l) Subrogacin Real. Tiene carcter ganancial aquellos que entran en el patrimonio de los cnyuges por
subrogacin real de otro bien ganancial, es decir, por permuta con otro ganancial, por inversin de dinero
ganancial, y por reinversin de un bien ganancial.
4.2.4. PRUEBA DEL CARCTER DE LOS BIENES - Dispone el art. 1271 C.C. Pertenecen a la sociedad
como gananciales, los bienes existentes a la disolucin de ella, sin no se prueba que pertenecan a alguno de
los cnyuges cuando se celebr el matrimonio, o que los adquiri despus por herencia, legado o donacin.
Atento al principio general in dubio pro communitate, el art. 1271 establece la presuncin de ganancialidad.
La presuncin es iuris tantun por lo que la carga de la prueba recae sobre quien afirme que un determinado
bien es propio de uno u otro cnyuge.
4.4. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Del mismo modo que en el activo de la sociedad conyugal se distingue entre bienes propios y bienes
gananciales, al examinar el pasivo de la sociedad conyugal debemos diferenciar las deudas personales de los
cnyuges (que pesan sobre cada uno de ellos) y las comunes (que pesan sobre la sociedad conyugal)-
En casi todos los regmenes patrimoniales matrimoniales, las deudas revisten dos aspectos vinculados pero
independientes entre s: uno es el que atae a la relacin entre el cnyuge deudor y su acreedor (cuestin de
la obligacin), que respondera a esta pregunta: Sobre qu bienes puede perseguir el acreedor el cobro de
su crdito? pregunta que se plantea tanto vigente la sociedad conyugal como despus de disuelta y hasta la
efectiva particin. El segundo aspecto (cuestin de la contribucin) concierne al derecho de un consorte a
exigir al otro que asuma parte de la deuda, responde a la pregunta: Qu bienes deben resultar
definitivamente disminuidos por el pago de la deuda?, interrogante que se plantea en la etapa de liquidacin
de la sociedad conyugal con la finalidad de asegurar a cada esposo la exacta participacin por mitades en los
bienes gananciales.
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As, entonces, debemos distinguir:
- Pasivo provisorio: (cuestin de la obligacin) que hace a la relacin de los cnyuges con terceros que
contratan con ellos. Est integrado por las deudas cuyo pago los terceros pueden reclamar a ambos esposos
(art. 5 y 6 de la ley 11. 357).
- Pasivo definitivo: (cuestin de la contribucin) que hace a la relacin entre los cnyuges. Est compuesto
por las deudas que deben ser soportadas definitivamente por la comunidad, esto es por el haber ganancial y
que se son las cargas de la sociedad conyugal enunciadas en el art 1275 C.C.)
La distincin tiene las siguientes consecuencias: si una deuda personal es pagada con fondos gananciales,
habr en la liquidacin de la sociedad conyugal, derecho a recompensa a favor de sta contra el cnyuge
deudor; si una deuda comn es pagada con fondos propios, habr derecho a recompensa a favor del cnyuge
que la solvent contra la sociedad conyugal; si la deuda personal es pagada con fondos propios, o la comn
con gananciales, no hay derecho a recompensa.
Los arts. 5 y 6 de la ley 11.357 enfocan el aspecto externo de las deudas. Por lo tanto, todo aquello en que las
normas del Cdigo Civil se refieran al mismo aspecto y resulte incompatible con las disposiciones de dicha ley.
En cuanto al art. 1275, la mayora de la doctrina, sostiene que hace referencia al aspecto interno.
Clasificacin de las deudas.
Las deudas originadas durante la vigencia del rgimen patrimonial matrimonial se clasifican en deudas
personales y deudas comunes.
Deudas Personales - El at. 5 de la ley 11.357 dispone: Los bienes propios de la mujer y los bienes
gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los
gananciales que l administre responden por las deudas de la mujer.
As observamos que las deudas de los cnyuges son personales como regla. El rgimen argentino es de
separacin de deudas, conclusin que se impone en virtud de la mera interpretacin gramatical del art. 5 de
la ley 11.357. Debe insistirse en que todas las deudas originadas en cabeza de un cnyuge durante la
vigencia de la sociedad conyugal son personales, cualquiera sea su fuente: contrato, cuasicontrato, delito,
cuasidelito, ley y cualquiera sea la finalidad del contrato de que nace.
Deudas comunes - El art. 6 de la ley 11.357 establece: Un cnyuge slo responde con los frutos de sus
bienes propios y con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contradas por
el otro, cuando sean contradas para atender las necesidades del hogar, la educacin de los hijos, o para la
conservacin de los bienes comunes.
En conclusin, entonces decimos que: El art. 5 ley 11357: sienta el principio de la irresponsabilidad de uno
de los cnyuges por las obligaciones contradas por el otro. Pero este principio est limitado por el art. 6 ley
11357: que hace responsable al cnyuge que no contrajo la obligacin; pero solo con los frutos de sus bienes
propios y gananciales cuando la deuda haya sido para:
- atender a las necesidades del hogar
- la educacin de los hijos
- la conservacin de los bienes comunes.
4.3. GESTION DE LOS BIENES
La ley argentina ha adoptado, el rgimen de bienes de comunidad relativa, refirindose a l con la tradicional
denominacin espaola = sociedad conyugal.
La esencia de todo rgimen de comunidad consiste en la existencia de una masa de bienes a dividir, cuando
producida la disolucin del rgimen por alguna de las causales admitidas haya que proceder a la liquidacin
del mismo. Segn la extensin de la masa a dividir habr comunidad absoluta o restringida (o relativa). Si
todos los bienes se hacen comunes al producirse la disolucin, estamos en presencia de una comunidad
absoluta o universal, en cambio si solo ciertos bienes se hacen comunes en ese momento estaremos frente a
un rgimen de comunidad relativa de bienes, tambin llamado comunidad restringida.-
Nuestro rgimen de bienes es el de una comunidad relativa o restringida ya que al momento de la disolucin,
la masa de bienes a dividir est integrada solo por ciertos gananciales. Ya que no todos los gananciales van a
ser objeto de la particin.-
Los gananciales anmalos: los adquiridos por el inocente de la separacin de hecho a partir de su fecha, no se
incluyen en la particin.
El art. 1276 sienta el principio de la gestin separada, se impone as el rgimen de comunidad restringida de
bienes con gestin separada, pero no en su forma pura, ya que respecto de ciertos bienes rige una suerte de
aproximacin direccional a la gestin conjunta que surge de la necesidad de que ambos cnyuges intervengan
para realizar ciertos actos de disposicin que comprometan tales bienes. (art. 1277 C.C.)
El art. 1277: hace referencia a la necesidad de consentimiento de ambos cnyuges para disponer o gravar
los bienes . La expresin consentimiento jurdicamente puede confundir por que como elemento de los
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contratos, es la que emana de las partes que acuerdan, en cambio el trmino asentimiento significa la
conformidad de un tercero que no es parte. La calidad de tercero del cnyuge asentidor cuando interviene
como tal en un acto de disposicin onerosa practicado por su consorte, slo tiene el sentido de que se notifica
del acto y que hasta ese momento no tiene nada que oponer pero de ninguna manera implica reconocer la
onerosidad o la sinceridad del acto. Por ello se prefiere el vocablo asentimiento, que da mejor idea de que se
trata de la conformidad de un tercero que no es parte.
Negado el asentimiento del cnyuge, es posible acudir a la venia supletoria. Pero esta debe ser otorgada con
sujecin a las limitaciones establecidas en el artculo: requiere la demostracin de que puede prescindirse del
bien y que la disposicin no compromete el inters familiar.
El fin primordial que impregna la norma del art. 1277:
1) Es la satisfaccin del inters familiar: a) hacer efectivo jurdicamente en el campo patrimonial, el deber
moral de comunicacin entre los esposos. b) Asegurar la incolumidad del patrimonio familiar.
2) La proteccin de los intereses individuales de los esposos frente al fraude conyugal:
a) Defensa preventiva de los eventuales derechos a la mitad de los gananciales despus de la disolucin del
rgimen de bienes.
b) Resguardo anticipado de las expectativas de carcter sucesorio o eventuales derechos de otro tipo que
surgen con motivo de la muerte del consorte.
DEFINICION: EL ASENTIMIENTO CONYUGAL: es el acto jurdico familiar por medio del cual uno de los
consortes ejerciendo una potestad familiar patrimonial, manifiesta su conformidad respecto de ciertos actos de
disposicin que cumple su consorte en calidad del titular del derecho, porque conociendo las condiciones de
ese negocio jurdico, no puede formular oposicin razonable al no resultar comprometidos los intereses
familiares, ni peligrar a causa del mismo sus justo intereses actuales ni sus expectativas societarias o
sucesorias.
5
FANZOLATO, Eduardo I. El Asentimiento Conyugaled. del autor. Crdoba 1986. Actos que requieren
asentimiento (conf. art. 1277 C.C.) Transformacin y fusin Hay transformacin cuando una sociedad adopta
otro de los tipos previstos. No disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones. Hay fusin
cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva o cuando una ya existente
incorpora a otra u otras que sin liquidarse son disueltas. Slo se exige el asentimiento conyugal cuando la
entidad que se transforma o la que se fusiona con otra u otras es una sociedad de personas: aquellas en las
que predomina el elemento personal.
De acuerdo a estas pautas son sociedades personales: las sociedades colectivas, las encomanditas simples,
las encomanditas por acciones respecto de los socios colectivos, las de capital e industria, etc.
BIENES PARA LOS QUE SE REQUIERE ASENTIMIENTO -
1.- Tratndose de bienes propios, slo el inmueble que sea asiento del hogar conyugal existiendo hijos
menores o incapaces.
2.- Respecto de los bienes gananciales:
a) los inmuebles en general
b) las cosas muebles registrables
c) los derechos de registro obligatorio
Registros a los que se remite: La dificultad en este aspecto consiste en determinar si los registros a los que
remite la ley, son los organismos oficiales nicamente o si tambin comprende a los registros de instituciones
privadas.
Nosotros opinamos = que adems de los registros oficiales consideramos incluidos en la norma a los
organismos de ciertas instituciones privadas, que actuando en virtud de una delegacin o de un
reconocimiento oficial, y bajo fiscalizacin estatal cumplen funciones registrables respecto de determinados
bienes, inscribiendo las propiedades de los mismos y las transferencias que se verifiquen. Igualmente
estimamos comprendidos a los registros llevados por entidades no oficiales, siempre que las mismas se
encuentren sometidas a la fiscalizacin e la Inspeccin General de Justicia y/o de otros organismos pblicos
como la Comisin Nacional de Valores.
MUEBLES: ej.
- automotores
- aeronaves, buques, embarcaciones (s/cgo. Aeronutico son registrables)
- armas de guerra y de uso civil (ley nac. De armas y explosivos)
- caballos pura sangre de carrera.
DERECHOS: ej.
- derechos reales sobre inmuebles (2505)
- derechos que se funden en gravmenes sobre automotores, aeronaves, embarcaciones.
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- Derechos emergentes de la prenda con registro.
Sancin por falta de asentimiento - Tanto nuestros autores como nuestros jueces responden a esto con
distintas tesis: para unos el acto as cumplido es inoponible, para otros est viciado de nulidad.
1.- Tesis de la inoponibilidad - Los partidarios de esta postura se nutren, especialmente, con la idea de que la
inoponibiliad es una sancin de ineficacia destinada a defender a los terceros respecto de actos en los que no
han intervenido pero que los afecta. La inoponibilidad protege a esos terceros interesados tornando ineficaz el
acto respecto de ellos pero manteniendo la validez y eficacia del mismo entre las partes y respecto de los
dems terceros.
Aplicando esas ideas bsicas se interpreta que, ente la falta de asentimiento conyugal, el acto de disposicin
que efecta el cnyuge administrador es vlido y eficaz entre partes, pero es ineficaz para el cnyuge que
debi prestar el asentimiento para quien el acto es como si no existiese ... la inoponibilidad del acto slo
existe respecto del cnyuge que debe prestar el asentimiento o sus herederos.
Utilizando como gua de nuestras deducciones slo a las finalidades perseguidas por la exigencia del
asentimiento conyugal, llegamos a la conclusin de que la nocin de nulidad es la nica que permite satisfacer
acabadamente los propsitos de la norma del art. 1277 del CC.
Los efectos de la inoponibilidad no se conjugan con los intereses individuales de los cnyuges ni mucho
menos- con el inters familiar.
Creemos haber demostrado que esa potestad familiar de control que ejerce el consorte no disponente cuando
es llamado para asentir o disentir, tiene por finalidad primordial la satisfaccin de los intereses familiares que
estn por encima de los intereses individuales de los esposos y que uno de esos intereses familiares es la
preservacin de la incolumnidad del llamado patrimonio familiar no por las expectativas que sobre l pudieran
animar los cnyuges para despus de disuelto el rgimen sino porque, pendiente la sociedad conyugal, ese
patrimonio est destinado a satisfacer los deberes asistenciales de la familia y dems cargas del hogar.
Es imposible lgicamente considerar que el acto cumplido en violacin a la exigencia del art. 1277 es
inoponible, siendo los efectos de esta nocin slo susceptibles de efectivizarse, a travs de la reivindicacin,
recin despus de disuelto el rgimen o al momento de la liquidacin ya que, durante la sociedad conyugal, no
podra tener lugar porque el bien del que se dispuso no integra la masa de gestin del cnyuge que debera
accionar. No aceptamos la tesis de la inoponibilidad, entre otras razones, porque no es la que mejor se
compadece con la situacin derivada de la falta de asentimiento conyugal.
2.- Tesis de la nulidad. La nulidad es la sancin de invalidez prescripta por la ley por adolecer el acto jurdico
de un defecto constitutivo. Ese defecto o vicio consustancial al acto se configura por la violacin del requisito
legal del asentimiento conyugal, cuya observancia en el acto es una condicin jurdica para la validez del
mismo.
El fundamento de la nulidad de los actos practicados sin cumplimentar ese requisito est en la proteccin que,
mediante esta sancin, se brinda al inters familiar y/o a los intereses individuales de los esposos, segn las
circunstancias.
En este caso la sancin de nulidad no est establecida formalmente en ningn precepto legal sino que e
impone de modo indirecto, resultando del art. 18 del CC, el cual prescribe que los actos prohibidos por las
leyes son de ningn valor, si la ley no designa otro efecto para el caso de contravencin.
El art. 1277 al exigir para ciertos actos de disposicin el asentimiento conyugal contiene lgicamente una
prohibicin elptica o sobreentendida segn la cual un esposo no debe celebrar los actos all mencionados si
su consorte se opusiere razonablemente.
En otras palabras: el asentimiento es un requisito integrativo del acto, o una condicin jurdica para la validez
del mismo.
La omisin del requisito del art. 1277, es un vicio que determina su anulabilidad. (el acto ser anulable). Se
trata de una nulidad dependiente de juzgamiento porque la prohibicin contenida en la norma, exige para su
esclarecimiento una previa investigacin de hecho.
La mera ausencia del asentimiento conyugal no es suficiente por s misma para determinar la invalidez del
acto.
Para que la ausencia de asentimiento produzca la invalidez del acto, esa falta debe tener el significado de una
oposicin razonable o con justa causa del consorte; la apreciacin de la razonabilidad de la oposicin queda
librada al criterio del juez.
En suma: desde que el juez debe valorar, en funcin de todas las circunstancias personales y familiares de los
cnyuges, si la negativa tiene o no justa causa, estamos en presencia de un acto anulable porque el vicio no
se presenta manifiesta u ostensiblemente a los ojos del juez sino que requiere para su determinacin un
anlisis circunstancial.
La anulabilidad significa que la sentencia que hace lugar a la impugnacin es constitutiva en el sentido del art.
1046, segn el cual los actos anulables se reputan vlidos mientras no sean anulados, y solo se tendrn por
nulos desde el da de la sentencia que los anulase, en cambio, si se reputara que los actos cumplidos con la
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falta de asentimiento conyugal son nulos, la sentencia de nulidad sera declarativa ya que obrara ex tunc
porque, como ese acto nunca habra producido efectos, el juez se limitar a declarar la nulidad y esa
declaracin no modificara en nada la situacin jurdica que el acto tena desde su origen.
Diferencia:
Confirmacin = es la que emana de la parte
Consolidacin = es la que emana de la sentencia (hace cosa juzgada)
Nulidad absoluta o relativa - La generalidad de los autores partidarios de la tesis de la nulidad, aplicable para
estas situaciones, afirman que se trata de una nulidad relativa, porque parten de la idea de que el art. 1277
slo busca dispensar amparo jurdico a los intereses del cnyuge omitido frente al llamado fraude conyugal.
Distinguimos los dos intereses que, genricamente, a travs de ella, se intentaban proteger, el inters familiar
con prioridad y secundariamente el inters particular del esposo que puede resultar perjudicado por el acto
cumplido sin acatar el requisito del asentimiento conyugal, afirmamos:
Que no puede sentarse una regla general nica acerca de la clase de nulidad (absoluta o relativa) que afecta a
todos y cada uno de los supuestos de violacin al requisito del art. 1277, sino que tal calificacin depender de
las circunstancias de hecho en cada caso.-
Efectos de la anulacin del acto:
Art. 1052 = Efectos de la nulidad entre partes
Art. 1051 = Efectos con relacin a terceros.
MANDATO ENTRE CONYUGES - Forma de gestin excepcional de los propios y gananciales de un cnyuge
por el otro, el art. 1276 se refiere al mandato disponiendo que uno de los cnyuges no podr administrar los
bienes propios o los bienes gananciales cuya administracin est reservada al otro, sin mandato expreso o
tcito conferido por ste.
1.- Mandato para administrar - Por disposicin legal, puede ser expreso o tcito: el primero, por instrumento
pblico o privado o verbal, el segundo resultante de hechos positivos del mandante, de su inaccin o de no
impedir, pudiendo hacerlo, la actuacin jurdica del otro cnyuge en nombre y representacin del titular de los
derechos ejercidos. La aceptacin tambin puede ser expresa o tcita (art. 1873 a 1876 C.C.)
Borda
6
ilustra la diferencia con un ejemplo: ... si la esposa admite que su marido administre su estancia, no
podr luego ni frente a l, ni frente a terceros, pretender la nulidad de los actos de administracin, porque su
inaccin frente a la ostensible administracin por el marido importa un mandato tcito. Pero lo que ya no podr
ocurrir es que el marido realice ocultamente y ante la ignorancia de su mujer, actos que pueden comprometer
la responsabilidad o los bienes de sta. El art. 1276 expresamente excluye la obligacin de rendir cuentas, de
los deberes del mandatario, dentro de los cuales constituye regla. (1909). El fundamento reside en el
particularsimo lazo que une a mandante y mandatario, evita enojosos conflictos entre el cnyuge y los
herederos del otro y concuerda con la concepcin que incluye los frutos de todos los bienes, propios y
gananciales, entre estos ltimos, destinados al sostn econmico de la familia.
Algunos autores (Belluscio, Zannoni, Fassi, Bossert) entienden que en el mandato expreso puede imponerse
la obligacin de rendir cuentas, y lo fundamentan en argumentos lgicos (si el cnyuge puede abstenerse de
conferirlo puede hacerlo con restricciones), jurdicos (en el mbito de la libertad contractual sera necesaria
expresa norma prohibitiva) y de conveniencia (no constreir al cnyuge mandante a preferir a un tercero al
propio consorte para no perder el control de sus intereses)
7
6 y 7 FANZOLATO, Eduardo I.: Ob.Cit,El Asentimiento
Conyugal
2.- Mandatos para disponer - Las peculiaridades del rgimen que permiten distinguir los siguientes esquemas
contractuales, que pueden clasificarse en dos categoras, a saber, mandatos de contenido simple y mandatos
de contenido general.
* Mandato de contenido simple: son
a.- mandato para disponer de los bienes propios del mandante, excluido el hogar conyugal.
b.- mandatos para disponer de los gananciales de titularidad del mandante.
c.- mandato para disponer del hogar conyugal propio del mandante.
d.- mandato para expresar el asentimiento del cnyuge no titular del derecho en el acto en que le es exigido al
titular. Manifiesta la confianza que reina entre las partes.
* Mandatos de contenido plural, son los que incluyen ms de una de las posibilidades enumeradas, por ej.
mandato para disponer de los propios y los gananciales de titularidad del mandante y para asentir en la
disposicin de los gananciales de titularidad del mandante.
El mandato plural debe expresar cada uno de sus contenidos, porque ninguno autoriza a dar por supuesto el
otro. As el mandato para disponer de los gananciales de titularidad del mandante no incluye, por s mismo, el
poder para expresar el asentimiento del poderdante en los actos de disposicin de gananciales de titularidad
del apoderado.
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Efectos. Responsabilidad. En virtud del cumplimiento del mandato, el mandante asume las obligaciones
contradas en su nombre y representacin por el apoderado dentro de sus atribuciones. Son, por lo tanto,
obligaciones suyas (deudas personales o deudas comunes contradas con l) y por ellas responde con la
totalidad de sus bienes propios y gananciales de su titularidad.
4.5. DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
Llamamos disolucin de la sociedad conyugal al fin del rgimen patrimonial legal.
Causas que operan ipso iure:
1.- Muerte de uno de los cnyuges (arts. 1291 1313 296
2.- Separacin personal (arts. 1291 1306, 1era. Parte)
3.- Divorcio Vincular (art. 1306, 1 parte)
4.- Nulidad del matrimonio (arts. 1291 1312 221 (1) 222 (3) 223 (2))
5.- Ausencia con presuncin de fallecimiento al vencer el plazo de prenotacin (art. 1310 art. 30, ley 14394)
6.- Matrimonio del cnyuge presente.
Causas que operan a solicitud:
1.- Ausencia con presuncin de fallecimiento (arts. 1307 1308 1309 1311)
2.- Concurso (art. 1294)
3.- Mala Administracin (art. 1294)
4.- Abandono de hecho de la convivencia (art. 1294)
5.- Interdiccin (arts.1289 1290)
Disolucin de la sociedad conyugal
1.- Causas que implican cesacin del rgimen matrimonial.
a) Muerte. La muerte de uno de los cnyuges, as como disuelve el matrimonio, pone fin naturalmente a la
sociedad conyugal sin subsistencia de ningn rgimen matrimonial, de pleno derecho y sin posibilidad de que
se restablezca. El art. 1291 C.C. la prev expresamente como causa de disolucin, y el art. 1313 C.C. aade
que disuelta la sociedad conyugal por muerte de uno de los cnyuges, se proceder al inventario y divisin de
los bienes como se dispone en el libro cuarto de este cdigo, para la divisin de las herencias.
b) Ausencia con presuncin de fallecimiento, como causal de disolucin de la sociedad conyugal opera en
unos casos de pleno derecho y en otros a peticin.
El art. 1307 a 1311: otorga a la mujer del presunto fallecido un derecho a optar entre la continuacin de la
sociedad conyugal o su disolucin.
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Hoy entendido como comprensiva de ambos sexos en virtud del art. 42 de la Ley 26.618.
La disolucin de la sociedad conyugal por muerte presunta del marido se opera en tres casos: a) cuando la
mujer opta por la disolucin, b) cuando la mujer contrae segundas nupcias y c) cuando se cumple 5 aos
desde el da presuntivo del fallecimiento presunto del marido u 80 desde su nacimiento.
Al marido en la actualidad conf. art. 42 Ley 26.618- tambin le corresponde el ejercicio de la opcin cuando
es la mujer la presunta fallecida. Por lo tanto implica la disolucin de la sociedad conyugal de pleno derecho al
da fijado como fallecimiento presunto.
c) Nulidad del matrimonio. Para que haya disolucin de la sociedad conyugal debe haber existido sta, lo que
ocurre cuando ambos contrayentes son de buena fe, y cuando lo es uno solo y l opta por liquidar los bienes,
segn el rgimen de la sociedad conyugal. En tal sentido expresa el art. 1312 C.C. que si el matrimonio se
anulase, se observar en cuanto a la disolucin de la sociedad, lo que est dispuesto en los artculos 221, 222,
y 223.
d) Divorcio Vincular - El art. 1306 C.C., primer prrafo, dispone que la sentencia, de divorcio vincular
produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la
presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe.
e) Separacin Personal - El art. 1306 C.C., primer prrafo, dispone: La sentencia de separacin personal
produce la disolucin de la sociedad conyugal con efecto al da de la notificacin de la demanda o de la
presentacin conjunta de los cnyuges, quedando a salvo los derechos de los terceros de buena fe.
2. Causas que implican la Separacin de bienes - La separacin de bienes implica la disolucin de la sociedad
conyugal y su sustitucin por el rgimen matrimonial extraordinario de separacin de bienes, al cual quedan
sujetos los cnyuges hasta que el matrimonio se disuelva o sobrevenga alguna de las causas de extincin del
rgimen matrimonial.
El Cdigo Civil admite la separacin de bienes slo por va de accin judicial en determinados casos.
a) Abandono de hecho - La causal se configura por la interrupcin unilateral e injustificada de la cohabitacin
persistente hasta la sentencia que decrete la separacin de bienes. La redaccin del art. 1294 impone esa
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interpretacin al expresar claramente que puede solicitarse cuando mediare abandono de hecho de la
convivencia matrimonial por parte del otro cnyuge.-
Fundamentacin. Despus de la sancin de la ley 17711, ante la justa exclusin del cnyuge culpable de la
separacin de hecho a participar en los gananciales adquiridos por el culpable posteriormente a la interrupcin
de la convivencia (art. 1306, ltimo prrafo), no fue absurdo plantearse la posibilidad de una accin que
permitiera constatar las circunstancias decisivas de la separacin y la culpabilidad, preconstituyendo la prueba
necesaria a todos los efectos emergentes de la anomala de esos gananciales sometidos al rgimen de todos
estos pero que no sern divididos finalmente.
Adems el abandono de hecho priva de fundamento tico y econmico a la subsistencia de la comunidad de
gananciales entre los cnyuges al cesar la colaboracin mutua en el marco de la convivencia matrimonial. La
ley permite al cnyuge abandonado, para el futuro, evitar tener que compartir con el abandonante las
adquisiciones que realice con su exclusivo esfuerzo o aporte.
b) Mala Administracin o Concurso. El art. 1294 C.C. dispone: Uno de los cnyuges puede pedir la separacin
de bienes cuando el concurso o la mala administracin del otro le acaree el peligro de perder su eventual
derecho sobre los bienes gananciales. Por tanto, ahora el concurso -considerado hecho demostrativo por s
solo de la mala administracin- o la mala administracin de los bienes por un cnyuge habilitan al otro a pedir
la separacin de bienes a fin de evitarle el riesgo de que la desaparicin de los gananciales le haga perder su
eventual derecho a la mitad de la masa existente a la disolucin de la sociedad conyugal.
c) Interdiccin. El Cdigo Civil contempla la situacin de la esposa cuyo marido fuera declarado interdicto y
tuviera por curador a un tercero. (art. 1290)
4.5.4. FRAUDE ENTRE CONYUGES - El art. 1298 establece: la mujer podr argir de fraude cualquier acto o
contrato de marido, anterior a la demanda de separacin de bienes, en conformidad con lo que est dispuesto
respecto a los hechos en fraude de los acreedores. En la actual situacin de nuestro derecho, la norma es
aplicable a ambos cnyuges sin distincin.
En el fraude entre cnyuges se exigen, por lo tanto, los requisitos previstos en el art. 962, es decir, que el acto
cause o agrave la insolvencia del disponente, que el tercero adquirente sea de mala fe y que el demandante
acte en virtud de un crdito de fecha anterior a la del negocio atacado. Sin que esto signifique desplazar el
fraude entre cnyuges del fraude comn, es necesario reconocer que la especial situacin de los cnyuges le
confiere particularidades.
Pueden argirse de fraudulentos negocios jurdicos anteriores a la demanda de separacin de bienes (o de
separacin personal o de divorcio, que la involucran). Los actos posteriores a la interposicin de la demanda
quedan sujetos a la reglamentacin general del fraude, y conforme a esta, una vez determinado el carcter de
acreedor y deudor puede incurrir en fraude disponiendo de bienes propios.
Al igual que en el fraude comn, la calificacin de fraudulento corresponde a actos de disposicin. Adems el
art. 1297 presume el fraude y la simulacin en cualquier arrendamiento posterior a la interposicin de la
demanda de separacin de bienes, efectuado si el asentimiento del otro cnyuge o judicial, y todo recibo
anticipado de rentas o alquileres (actos de administracin). Esta norma aplicable a ambos cnyuges sin
distincin, contempla tales negocios cuando son relativos o recaen sobre bienes gananciales y constituye una
presuncin iuris tantum.
La accin de fraude slo puede entablarse despus de que se haya interpuesto la demanda de separacin de
bienes, de separacin personal o de divorcio, con lo que se pone en evidencia que el actor enfrenta la
posibilidad de la disolucin de la sociedad conyugal con la consiguiente actualizacin de su derecho sobre los
gananciales. La mayora de la doctrina y jurisprudencia coincide en este criterio conforme con la referencia del
art. 1298 a la demanda de separacin de bienes.
LA SOCIEDAD CONYUGAL DISUELTA - Es lamentable la carencia de una regulacin legal de esta etapa
que se extiende entre la disolucin de la sociedad conyugal y la particin terminada. Es inadecuado y a veces
imposible asimilarla a la indivisin hereditaria cualquiera que haya sido la causa que la determin, ya que hay
grandes diferencias, o a la sociedad civil o comercial, cuyas normas pudieran estimarse aplicables por la doble
remisin de los arts. 1262 y 1777 del C.C. En la sociedad conyugal disuelta no aparece la continuidad de la
personalidad de las verdaderas sociedades en que hace hincapi el art. 101 de la ley 19550, porque nunca
existi antes y nada autoriza a suponer que la disolucin le de nacimiento; toda la actividad normal de ambos
cnyuges o del suprstite, continua desenvolvindose durante la etapa de liquidacin, saldan
espontneamente sus deudas, las contraen nuevas y las anteriores al fin del rgimen no se tornan exigibles
por la vicisitud sufrida por la sociedad conyugal si estn sujeta a plazo suspensivo no vencido en la fecha de
aquella. Ante este panorama tan singular y complejsimo, carente de precisin legislativa, las soluciones
propuestas doctrinariamente son numerosas y contradictorias.
4.6. INDIVISION POST COMUNITARIA
Existe indivisin cuando dos o ms personas tienen derechos en comn sobre un bien o un conjunto de bienes
sin que exista divisin material de sus partes. Indivisin post comunitaria: (o post societaria) es la que se
produce entre los cnyuges o entre uno de ellos y lo sucesores universales del otro o entre los sucesores
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mortis causa de ambos desde la disolucin de la sociedad conyugal hasta la particin de los bienes. La
indivisin post comunitaria es la situacin en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin
hasta la particin. Sobre esa masa tienen un derecho proindiviso por partes ideales iguales ambos cnyuges.
Si la disolucin se ha producido en vida de ambos o de un cnyuge y los sucesores del otro si la disolucin ha
operado por muerte.
SOCIEDAD CONYUGAL DISUELTA EN VIDA DE AMBOS CONYUGES
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9 MENDEZ COSTA, Mara Josefa y
DANTONIO, Daniel Hugo: Ob. Cit. T. II , pg 280. - Las soluciones doctrinarias en cuanto a la situacin jurdica de los
gananciales en el perodo estudiado, se diversifican en dos corrientes principales:
Soluciones basadas en la inexistencia de divisin post societaria: Esta niega la configuracin de una
indivisin de los gananciales como consecuencia de la disolucin de la sociedad conyugal para enfocar toda la
problemtica como la de una liquidacin, con las consiguientes consecuencias los gananciales de los
cnyuges se confunden ipso iure en una sola masa; la administracin y disposicin de los mismos continua
como era antes de la disolucin, cada una de las dos masas de gananciales debe soportar un pasivo, el
derecho de cada cnyuge a compartir la mitad de los gananciales del otro se har efectivo sobre el activo neto,
es decir una vez satisfechas las deudas que pesan sobre ellos (es la tesis de Fassi y Bossert)
Zannoni distingue entre la disolucin en vida y la disolucin por causa de muerte. Para el primer caso, como
resultado de continuar los esposos como titulares de los derechos sobre los respectivos gananciales, las
relaciones de comunidad que la disolucin crea entre los cnyuges interesan fundamentalmente al vnculo
interno que se establece a los fines de la liquidacin sin trascender externamente como cotitularidad de cada
uno de los derechos que integran la comunidad.
En la segunda hiptesis, sostiene que el titular de los gananciales integra el patrimonio en comunidad sujeto a
liquidacin y particin, esto es, una nica masa con los bienes propios del difunto; comunidad que trasciende
al exterior.
Vidal Taquini, al fin de la sociedad conyugal suceda la indivisin post comunitaria hasta la particin, con los
cambios sobre la administracin y disposicin de la masa indivisa que determinaba la aplicacin del art. 3451 y
la realizacin de la liquidacin. Entiende que si la causal de disolucin ha sido la muerte de uno de los
esposos, la indivisin depender de la concurrencia de otros herederos y que la coexistencia de la indivisin
post rgimen y de la indivisin hereditaria impone diferentes tratamientos ante la diversa calidad de los bienes
que alimentan ambas indivisiones y en las relaciones con terceros.
Soluciones basadas en la existencia de indivisin post societaria - Admitida la aparicin de un derecho
comn de ambos esposos sobre los gananciales, como consecuencia de la disolucin de la sociedad
conyugal, debe concluirse que queda fijada la composicin del patrimonio.
El patrimonio de cada cnyuge se incrementa en la medida en que existan gananciales de titularidad del otro y
disminuye en la medida en que haya de compartir los de su titularidad.
Todo esto acontece cualquiera sea la causa de la disolucin, con la peculiaridad de que cuando es por causa
de muerte, la parte de gananciales correspondientes al difunto integra la indivisin hereditaria y que las dos
indivisiones coexisten hasta la distribucin definitiva de los gananciales del sobreviviente y los herederos del
otro en la particin hereditaria (aunque con el orden lgico de prelacin)
Esa situacin en que se halla la masa de bienes gananciales desde la disolucin hasta la particin constituye
la indivisin post comunitaria que viene a ser una especie de indivisin caracterizada como la que existe
cuando dos o ms personas tienen derechos en comn sobre un bien o un conjunto de bienes, sin que exista
divisin material de sus partes.
Otros autores buscan la pauta de solucin en la indivisin post societaria caracterizada como condominio
sobre las cosas gananciales y copropiedad sobre los bienes no cosas gananciales. Esto por que opinan que
con la disolucin de la sociedad conyugal se actualiza el derecho en expectativa de cada cnyuge sobre la
mitad de los bienes gananciales hasta entonces de propiedad del otro. As a la disolucin surge entre los
cnyuges un dominio por mitades sobre las cosas muebles o inmuebles que revistan el carcter ganancial y se
encuentren en el patrimonio de cualquiera de ellos.
Otro tanto ocurre con los crditos y derechos de cualquier especie, sobre los cuales nace la copropiedad al
producirse la disolucin.
CONSECUENCIAS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL - Bienes que recaen en
condominio o copropiedad. Todos los bienes gananciales existentes en el patrimonio de los esposos a la
disolucin de la sociedad conyugal caen con condominio o copropiedad entre ellos, con excepcin de los
gananciales anmalos.
Deudas de los cnyuges - Las deudas nacidas durante la vigencia de la sociedad conyugal conservan su
cualidad de personales o comunes. Para las contradas despus de la disolucin y para las emergentes de la
conservacin y administracin de los gananciales y las resultantes de las operaciones de liquidacin, tambin.
Uso exclusivo de los bienes comunes - El condominio de cosas recibe una importante aplicacin cuando se
lo acepta admitir el uso exclusivo por uno de los cnyuges con la debida compensacin, si exigida por el otro.
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Esto se vincula en nuestra legislacin con el art. 211. En el III Encuentro de Abogados Civilistas (1989)
concluyeron as. El cnyuge que ocupa en forma exclusiva y excluyente un inmueble ganancial durante el
perodo de indivisin post comunitaria debe compensar al otro cnyuge el valor locativo del cual se ve privado
mediante la fijacin de un canon proporcional a la parte de ste. Este canon compensatorio comenzar a
correr a partir del reclamo judicial o extrajudicial que efecte el cnyuge y no desde el comienzo de la
ocupacin por el otro, considerndose que hasta que se produzca el reclamo ha existido consentimiento tcito
con la ocupacin.
Gestin de los bienes comunes - Las VII Jornadas de Derecho Civil (1979) recomendaron lo siguiente en
cuanto a la administracin de los bienes durante el perodo de liquidacin de la sociedad conyugal:
1.- la administracin de los bienes gananciales debe realizarse de acuerdo entre los cnyuges. En caso de
desacuerdo decidir la autoridad judicial.
2.- en este criterio no se aplica en principio a la administracin de establecimientos comerciales, industriales,
agrcolas o de cualquier otra especie, cuando ella ha sido ejercida exclusivamente por uno de los cnyuges,
en virtud de su titularidad nica y de su mayor idoneidad.
3.- en cualquier caso el cnyuge que administre bienes gananciales est obligado a rendir cuentas al otro de
la administracin ejercida despus de la disolucin de la sociedad conyugal.
Disolucin - La disposicin de los bienes comunes debe sujetarse a las normas del condominio. Por lo tanto
el condmino no puede enajenar, ni constituir servidumbre ni hipotecas en perjuicio de los condminos (art.
2682) ni otorgar actos jurdicos que importen un ejercicio actual e inmediato del derecho del todo de la cosa
(art. 1331) bajo sancin de nulidad. Estas normas suponen la inscripcin del derecho comn, mientras no haya
sido efectuada, debe satisfacerse el requisito del art. 1277, en el inters del consorte no titular originariamente.
Planteada esta situacin el cnyuge no titular originario expresa su consentimiento (ya no su asentimiento) con
las respectivas consecuencias.
4.7. LIQUIDACION
La liquidacin de la sociedad conyugal consiste en el conjunto de operaciones que se realizan para posibilitar
la particin de los bienes gananciales asegurando a cada cnyuge la satisfaccin del derecho que les confiere
el art. 1315.
Fundamentalmente las operaciones comprenden la determinacin del carcter de los bienes, la fijacin de su
valor, el pago de las deudas de los cnyuges hacia terceros, el ajuste de las relaciones patrimoniales entre los
esposos y la separacin de sus bienes propios.
La masa post societaria est destinada a ser dividida entre los cnyuges o sus sucesores. Pero antes de
proceder a la particin es necesario establecer con precisin la composicin de la masa por dividir. Para ello
es necesario:
1.- concluir los negocios pendientes
2.- determinar el carcter de los bienes y fijar su valor.
3.- ajustar las cuentas entre la sociedad conyugal y los cnyuges.
4.- separar los bienes de cada uno de los cnyuges para finalmente establecer el saldo partible. Todo ese
conjunto de operaciones es lo que configura la liquidacin de la sociedad conyugal.
4.7.2. RECOMPENSAS - Son indemnizaciones entre los cnyuges con el propsito de asegurar a ambos
esposos la exacta participacin por mitades en los bienes gananciales, igualdad que puede haber resultado
afectada por la gestin durante el rgimen tanto en detrimento de los gananciales y a favor de los propios
como en detrimento de los propios y a favor de los gananciales. Estas se saldan durante la liquidacin de la
sociedad conyugal, nunca antes de su disolucin.
Recompensa: son los crditos entre uno de los cnyuges y la sociedad conyugal que surgen con motivo de la
gestin patrimonial de los bienes propios y gananciales durante la vigencia de la sociedad conyugal y que
deben ser determinados despus de su disolucin para establecer con exactitud la masa que ha de entrar en
la particin.
4.7.3. Liquidacin de sociedades conyugales sucesivas Art. 1314 C.C. - Puede ocurrir que se contraiga n
segundo matrimonio sin haberse liquidado la sociedad conyugal formada en el primero, y que pendiente esa
liquidacin se disuelva la segunda sociedad conyugal. En tal caso debe procederse a liquidar ambas
comunidades, teniendo en cuenta que la parte del bnubo en la primera indivisin post-comunitaria es bien
propio de la segunda sociedad conyugal, y que sus frutos posteriores al segundo matrimonio son gananciales
de ste.
A solucionar las cuestiones que pueden plantearse en la liquidacin simultnea de sociedades conyugales
sucesivas est destinado el art. 1314 C.C. , segn el cual cuando haya de ejecutarse simultneamente la
liquidacin de dos o ms sociedades conyugales contradas por una misma persona, se admitir toda clase de
prueba a falta de inventario para determinar el inters de cada una; y en caso de duda, los bienes se dividirn
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entre las diferentes sociedades, en proporcin al tiempo de su duracin, y a los bienes propios de cada uno de
los socios.
Caso de bigamia Art. 1316 C.C. La superposicin de sociedades conyugales puede tener lugar tambin en
el caso de que el segundo matrimonio se haya celebrado sin estar disuelto el primero es decir cuando hay
bigamia- si es que hay buena fe de uno o ambos contrayentes de aqul.
El Cdigo Civil dispone en su art. 1316: Si ha habido bigamia, y en el segundo matrimonio aparente, la mujer
ha sido de buena fe, la esposa legtima tiene derecho a la mitad de los gananciales adquiridos hasta la
disolucin del matrimonio. La segunda mujer podr repetir contra la parte de gananciales del bgamo y contra
los bienes introducidos por l durante el matrimonio legtimo, los gananciales que le hubieren correspondido
durante su comunidad con l, si el matrimonio hubiese sido legtimo.
4.8. PARTICION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL:
La particin de la sociedad conyugal est regida sola por las normas referentes a la particin de las
sucesiones. El Cdigo Civil no lo dice en forma general, sino solamente para el supuesto de disolucin por
muerte, en el art. 1313, que expresa: Disuelta la sociedad por muerte de uno de los cnyuges se proceder al
inventario y divisin de los bienes como se dispone en el libro cuarto de este Cdigo, para la divisin de las
herencias. Si embargo a dicha norma se arriba en todos los casos de disolucin, por cualquier camino que se
siga.
En cuanto a la porcin que a cada cnyuge -o sus sucesores mortis causa- le corresponde en la masa comn,
el art. 1315 C.C. determina la divisin por mitades sin consideracin a los aportes: Los gananciales de la
sociedad conyugal se dividirn por iguales partes entre los cnyuges, o sus herederos, sin consideracin
alguna al capital propio de los cnyuges, y aunque alguno de ellos no hubiese llevado a la sociedad bienes
algunos.
4.9. BIEN DE FAMILIA: Art. 34 a 50 Ley 14.394

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