212 Curso de direito administrativo, p. 422. AULA 21: DESAPROPRIAO OBJETIVO Apresentar o instituto da desapropriao e discutir seus principais pontos polmicos INTRODUO A desapropriao constitui a perda da propriedade privada de um bem em favor do Estado, mediante justa e prvia indenizao, exceto nos casos de expropriao taxativamente previstos em lei e na Constituio. Maral Justen Filho conceitua o instituto da desapropriao como: Ato estatal unilateral que produz a extino da propriedade sobre um bem ou direito e a aquisio do domnio sobre a entidade expropriante, mediante indenizao justa. 212 A desapropriao sempre um ato estatal, ou seja, somente o Estado tem poder de determinar a perda do domnio de um bem particular, decorrente do seu poder de imprio e que se justifca pela necessidade de atendimento a relevante interesse coletivo, podendo, ainda, constituir sano pela violao do dever de cumprimento da funo social da propriedade. O requisito da justa indenizao diferencia a desapropriao da expro- priao ou do confsco, uma vez que nesses ltimos no h contraprestao estatal pela perda do bem, pois que conseqncia da prtica de ato ilcito. Em regra, o pagamento da indenizao deve ser prvio e em dinheiro, exceo feita desapropriao de propriedade urbana que no cumpre sua funo social e da desapropriao para fns de reforma agrria, cujo pagamento pode dar-se atra- vs de ttulos da dvida pblica ou da dvida agrria. nesse sentido que dispem o art. 182, 4 o , III e o art. 184, caput, ambos da Constituio Federal: Art. 182. (...) 4 o . facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfca para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edifcado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de: I parcelamento ou edifcao compulsrios; II imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo; ATIVIDADES E ATOS ADMINISTRATIVOS FGV DIREITO RIO 118 213 Conforme JUSTEN FILHO, Maral. Curso de direito administrativo, p. 428. III desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fns de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser defnida em lei. A desapropriao pode ser administrativa ou judicial. Iniciando-se como um procedimento administrativo, caso Administrao e particular no che- guem a um acordo quanto ao montante indenizatrio, ser necessrio sub- meter a controvrsia ao Poder Judicirio. Embora seja mais comumente aplicvel aos bens imveis, so passveis de desapropriao todos os bens suscetveis de avaliao econmica, inclusive propriedade intelectual e participaes societrias. 213 Modalidades de desapropriao O art. 5 o , XXIV, da Constituio, estabelece as duas modalidades princi- pais de desapropriao, embora existam outras previstas na prpria Consti- tuio, como as supracitadas. Dispe o art. 5 o , XXIV: Art. 5 o ... XXIV.A lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio. A desapropriao por necessidade ou utilidade pblica A desapropriao por utilidade pblica encontra-se disciplinada no decre- to-lei 3365/41, o qual elenca tais casos em seu art. 5 o : Art. 5 o Consideram-se casos de utilidade pblica: a) a segurana nacional; b) a defesa do Estado; c) o socorro pblico em caso de calamidade; d) a salubridade pblica; ATIVIDADES E ATOS ADMINISTRATIVOS FGV DIREITO RIO 119 214 Eventualmente, norma especfca pode atribuir expressamente essa com- petncia a pessoas jurdicas de direito pblico integrantes da Administrao Pblica indireta. o caso da Agncia Nacional de Energia Eltrica, que possui competncia para declarar reas de uti- lidade pblica para fns de desapropria- o os bens necessrios prestao de servio de energia eltrica (cf. art. 4, XXXV, Anexo I ao Decreto 2355/97). e) a criao e melhoramento de centros de populao, seu abastecimento regular de meios de subsistncia; f ) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das guas e da energia hidrulica; g) a assistncia pblica, as obras de higiene e decorao, casas de saude, clni- cas, estaes de clima e fontes medicinais; h) a explorao ou a conservao dos servios pblicos; i) a abertura, conservao e melhoramento de vias ou logradouros pblicos; a execuo de planos de urbanizao; o parcelamento do solo, com ou sem edif- cao, para sua melhor utilizao econmica, higinica ou esttica; a construo ou ampliao de distritos industriais; (redao dada pela Lei n o 9.785, de 1999) j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo; k) a preservao e conservao dos monumentos histricos e artsticos, isola- dos ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas neces- srias a manter-lhes e realar-lhes os aspectos mais valiosos ou caractersticos e, ainda, a proteo de paisagens e locais particularmente dotados pela natureza; l) a preservao e a conservao adequada de arquivos, documentos e outros bens moveis de valor histrico ou artstico; m) a construo de edifcios pblicos, monumentos comemorativos e cemi- trios; n) a criao de estdios, aerdromos ou campos de pouso para aeronaves; o) a reedio ou divulgao de obra ou invento de natureza cientfca, arts- tica ou literria; p) os demais casos previstos por leis especiais. A desapropriao deve ser precedida de decreto do Presidente, Governa- dor ou Prefeito 214 declarando o bem como de utilidade pblica, devendo-se, ainda, observar quanto ao prazo para a propositura da ao de desapropria- o, caso no haja acordo com o particular quanto indenizao, o disposto no art. 10 do decreto-lei n o 3.365/41: Art. 10. A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou intentar-se judicialmente dentro de 5 (cinco) anos, contados da data da expedio do res- pectivo decreto e fndos os quais este caducar. Neste caso, somente decorrido 1 um ano poder ser o mesmo bem objeto de nova declarao. Pargrafo nico. Extingue-se em 5 cinco anos o direito de propor ao que vise a indenizao por restries decorrentes de ato do Poder Pblico. ATIVIDADES E ATOS ADMINISTRATIVOS FGV DIREITO RIO 120 215 Para Maral Justen Filho, tambm a desapropriao prevista no art. 182, 4, III, da CRFB/88, relativa ao imvel urbano que deixa de cumprir sua fun- o social, tambm pode ser conside- rada uma desapropriao por interesse social. Curso de direito administrativo, p. 425. 216 Curso de direito administrativo, p. 444. A desapropriao por interesse social A desapropriao por interesse social encontra-se disciplinada pela Lei n o 4.132/1962, pela Lei n o 8.629/93 e pela Lei Complementar n o 76/93. Corresponde desapropriao para fns de reforma agrria do imvel rural que no cumpre sua funo social. Por se tratar de desapropriao-sano, o pagamento da indenizao ocorre em ttulos da dvida agrria (exceto no que tange s benfeitorias necessrias e teis, que devem ser indenizadas em dinheiro, conforme prev o art. 184, 1 o , da Constituio Federal). 215 A ao de desapropriao por interesse social deve ser exercida no prazo de dois anos, nos termos do art. 3 o da Lei Complementar n o 76/93. Desapropriao indireta Um dos temas mais relevantes atinentes desapropriao reside nas de- sapropriaes indiretas, situaes nas quais o poder pblico, sem respeitar o devido processo de desapropriao j acima explanado, apossa-se de bem particular, ou impe-lhe tantas condicionantes que termina retirando o seu contedo econmico e, conseqentemente, o interesse do administrado em permanecer na titularidade do bem. Conforme explana Maral Justen Filho: A desapropriao indireta consiste no apossamento ftico pelo Poder Pbli- co, sem autorizao legal nem judicial, de bens privados. Trata-se, em ltima anlise, de prtica inconstitucional, cuja soluo haveria de ser a restituio do bem ao particular, acompanhada de indenizao por perdas e danos, e a punio draconiana para os responsveis pela ilicitude. 216 Entretanto, na prtica, na maior parte das vezes a jurisprudncia termina re- conhecendo ter havido desapropriao indireta, mas, ainda assim, luz do j to discutido princpio da supremacia do interesse pblico, no devolve o bem ao ad- ministrado, ao qual ento conferido direito indenizao por perdas e danos. O caso gerador trazido discusso consiste justamente em uma deciso que abordou o tema da desapropriao indireta que, se de um lado, consti- tui prtica da Administrao Pblica violadora de diversos princpios cons- titucionais, por outro deve ser aplicado, ou ter a sua existncia reconhecida com reservas, pois nem toda limitao ou restrio propriedade particular implica em desapropriao indireta, podendo haver, no mais das vezes, mera limitao ou servido administrativa. Quais os princpios regedores da atuao da Administrao Pblica que so violados quando um agente administrativo pratica um ato que correspon- de, na prtica, a uma desapropriao indireta? ATIVIDADES E ATOS ADMINISTRATIVOS FGV DIREITO RIO 121 LEITURA OBRIGATRIA CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Lumen Iuris, captulo intitulado Desapropriao. CASO GERADOR Em 1977, um decreto do Estado de So Paulo criou o Parque Estadual da Serra do Mar, inserindo uma srie de limitaes sobre a possibilidade de explorao econmica das propriedades que se inserissem no seu interior. A seu ver, a criao de um parque forestal pode vir a caracterizar desapro- priao indireta? Em que casos? Um cliente procura-o informando que sua propriedade possui severs- simas restries de explorao decorrentes do referido decreto que criou o parque estadual, e que no eram de seu conhecimento no momento em que adquiriu o imvel. A compra do imvel ocorreu em 1980. Seu cliente pode alegar desapropriao indireta em face do Estado de So Paulo? Por qu? LEITURA COMPLEMENTAR ZANELLA DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. So Paulo: Atlas, pp. 139 a 173. ZANELLA DI PIETRO, Maria Sylvia. Servido administrativa. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1978.