JUSTICIA PENAL: EN MXICO

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DIFERENCIAS ENTRE FORMAL PRISIN Y
VINCULACIN A PROCESO.
Hay diferencias entre el auto de formal prisin y el auto de
vinculacin a proceso, ambos con fundamento en el artculo 19 de
la Constitucin Federal? Aunque he dicho que el derecho es iuris dictio -lo que
dicen los jueces, al resolver las controversias-, no puedo ignorar que algunos jueces
no han encontrado diferencia entre el auto de formal prisin y el de vinculacin a
proceso. Claro.., no hay peor ciego que el que no quiere ver! Y es cierto que se
trata de dos autos total y diametralmente distintos, ninguno de los cuales encuentra
su gnesis en alguna otra legislacin fuera de Mxico.
No deja de preocupar que, con ms de seis aos de experiencia, en muchas
audiencias no haya ms diferencia entre el proceso anterior y el proceso acusatorio
que la presencia de un Juez nervioso; ensimismado; que se va aprendiendo de
memoria una norma sin contenido de derecho; ajeno al conflicto; que procura
dominar a las partes porque es el que manda; que escucha, sabiendo que ya tiene las
respuestas; ms bien pendiente de las formas. Muchos ya tienen preparado lo que
deben resolver por escrito. Otros, esperan que el Ministerio Pblico les siga
pasando la averiguacin previa para, sobre ella, copiar el auto de vinculacin. En
la mayora -como siempre-, un grupo de secretarios proyectistas preparan la larga
decisin final, llena de agregados normativos y jurisprudenciales ajenos al tema que
se ha de resolver.
Hace unos aos escrib sobre la audiencia de vinculacin a proceso.
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Para
analizar el tema desde el Cdigo Nacional podemos empezar con las diferencias ms
sencillas. Mientras el auto de formal prisin es el producto de la lectura sosegada
del Juez, fruto de una averiguacin previa, el de vinculacin es producto de la
escucha oral de la imputacin, su anlisis probatorio y jurdico. El de formal prisin
exige analizar la total investigacin que ha realizado el rgano acusador, mientras
que la vinculacin puede ser de una investigacin que apenas se inicia. La formal

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HIDALGO MURILLO, Jos Daniel. La Audiencia de Vinculacin a Proceso. Editorial Flores Editores,
Mxico, 2012.

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prisin cierra la investigacin mientras que la vinculacin la abre. Por ende, es
posible que el Juez requiera de las 72 horas que le otorga la Constitucin Federal
para el estudio de los autos, mientras que, para la Vinculacin, el Juez no requiere de
ms plazo que el propio en que dure la audiencia porque en ella se entera de todo lo
que existe en ese momento procesal.
El prrafo que antecede nos permite comprender que -nicamente en Mxico-
, la averiguacin previa fue una fase de desahogo de prueba con valor probatorio, en
la que prevaleca el concepto inquisitorio de fe ministerial. Se impeda el
cuestionamiento por parte del Juez porque, todas las actuaciones se haban realizado
con ese fe y, slo si la defensa exiga, en la instruccin, el desahogo de medios de
prueba, el Juez poda confrontar una u otra con la finalidad de cambiar su criterio en
la sentencia. La confianza en la accin ministerial permiti que el auto de formal
prisin terminara siendo copia de la averiguacin y antesala de la sentencia
condenatoria. Por el contrario, visto desde el proceso acusatorio, la investigacin
preliminar no ofrece ms que un listado de medios de prueba pendientes de ser
desahogados por el Juez, lo que debe hacerse cuando, cuestionadas por las partes,
stas se desahogan en presencia de los Jueces llamados a dictar sentencia.
No dejemos pasar lo dicho sin una reflexin crtica. Si los hechos se definen
en razn de los medios de prueba, es claro que la averiguacin previa, producto de la
investigacin del Ministerio Pblico le coloca como una parte principal alrededor de
la cual gira el proceso al que el juez se adhiere. El Juez es, en el auto de formal
prisin, un sujeto pasivo si no puede cuestionar la prueba que ha producido el
Ministerio Pblico, peor an si no puede ordenar su desahogo para percatarse del
contenido de la misma. Por el contrario, el proceso acusatorio desde la primera
intervencin cuestiona el dato de prueba ante las partes que, a la vez, tienen derecho
de contradecir sus contenidos probatorios en cualquiera de las audiencias ante el
Juez. El Juez es, por ende, un sujeto activo, crtico del dato de prueba, y, por ende,
puede no solo conocerlo sino exigir su contradiccin y permitir no solo su desahogo
sino, adems, el desahogo de aquella prueba que la ponga en entredicho.

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Cierto es que, al dictar el auto de formal prisin el Juez no ha enfrentado ni la
contradiccin de la prueba, ni la inmediacin del imputado. Por ende, toda la prueba
es veraz salvo que se demostrara lo contrario, demostracin que queda nicamente
en la astucia del abogado defensor. Por el contrario, el de vinculacin se ordena con
datos de prueba, que podran nunca llegar a prueba y, con la total presencia del
imputado en audiencia, quien, con su abogado, puede oponerse y contradecir los
datos de prueba y los argumentos acusatorios del Ministerio Pblico. La
consignacin por delito grave, sin detenido, obligaba al Juez ordenar de oficio la
aprehensin del imputado, mientras que, para la vinculacin, procede la citacin del
imputado salvo que el Ministerio Pblico solicite y justifique las razones para su
aprehensin, misma que igualmente puede ser rechazada por el Juez de Control. El
auto de formal prisin admiti un proceso mixto inquisitivo y el de vinculacin
asume el acusatorio y oral.
Con la formal prisin el Juez, adems de analizar el hecho acusado a la luz de
las pruebas, procurando corroborar la calificacin jurdica que le da el Ministerio
Pblico; con la vinculacin, el juez puede exigir al Ministerio Pblico la exposicin
del hecho, el anlisis verbal tanto de lo jurdico como probatorio, corroborndolo o
no con lo que exponga el abogado defensor el auto de vinculacin. Lgico es que,
con la formal prisin, la situacin jurdica y la medida cautelar se dan en un solo
auto, es decir, el auto implica la privacin de la libertad, mientras que, con la
vinculacin a proceso no se ordena ninguna medida cautelar y, de exigirse, debe
ordenarse un auto de prisin preventiva que puede apelarse de forma aislada al de
vinculacin.
Con la formal prisin el caso se encamina necesariamente a juicio, esto es, a
una condena y/o a una absolutoria, mientras que, con la vinculacin a proceso, ste
se abre a mecanismos alternativos de solucin de controversias, como la
conciliacin, la mediacin y los acuerdos reparatorios y/o a mecanismos alternativos
de terminacin del proceso como el proceso abreviado y la suspensin condicional
del proceso. Si despus de la vinculacin procediera el juicio, sera entonces
necesario enfrentar la etapa de cierre, la etapa intermedia con una audiencia de
preparacin al juicio oral y, lgicamente, la audiencia de juicio oral que exige el

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desahogo ante el Tribunal de los datos de prueba que fueron ofrecidos por el
Ministerio Pblico y que sirvieron para sustentar, temporalmente, ese auto de
vinculacin.
Es importante conocer que la averiguacin previa y la etapa de
investigacin, ambas en manos del Ministerio Pblico tienen y/o tuvieron- en
ambas legislaciones el mismo objetivo, esto es, realizar una previa investigacin
para encaminar o no la causa hacia el juicio. No se sabe en qu momento y, por
interpretacin de quin Mxico convirti esa averiguacin previa en un desahogo
formal de medios de prueba, con valor probatorio, sobre el cual el Juez slo poda
darle, quiz, una valoracin distinta a la del agente del Ministerio Pblico que
consign, ms no poda poner en entredicho. Tampoco se conoce quin dio el
nombre de formal prisin, pues, desde el derecho comparado, la decisin
jurisdiccional que formaliza la situacin jurdica del imputado no implica, nunca -en
proteccin del principio de inocencia-, el de una medida cautelar privativa de
libertad.
El que concibi la averiguacin previa -contrario a la teora del proceso-,
como una etapa de desahogo de pruebas con valor probatorio admitiendo esa fase y
ese poder en el rgano acusador-, igualmente impuls la existencia de un expediente
que contena medios de prueba, porque la prueba la desahogaba el Ministerio
Pblico. Desgraciadamente, esa mentalidad de un Ministerio Pblico que es juez y
parte no se ha superado con el concepto de carpeta de investigacin. Hoy, muchas
carpetas de investigacin son claras averiguaciones previas. En el sistema
acusatorio la investigacin preliminar debe producir datos de prueba que se
contengan, como referencia a un determinado medio de conviccin (Cfr: art. 261),
en registros y/o archivos que no son, necesariamente, documentos o actas. Un
oficial de investigacin y/o un agente del Ministerio Pblico pueden manejar su
investigacin en un chip, sin necesidad de producir papel.
Por qu nos aferramos al error? Si superamos la prisin preventiva como
nica medida cautelar; si se logra una cultura de la libertad; si se admite el principio
de inocencia; si entendemos el artculo 19 de la Constitucin Poltica cuando

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dispone -con la fuerza de una libertad que es derecho humano-, que el Ministerio
Pblico slo podr solicitar al juez la prisin preventiva cuando otras medidas
cautelares no sean suficientes para garantizar la comparecencia del imputado en el
juicio, el desarrollo de la investigacin, la proteccin de la vctima, de los testigos o
de la comunidad (); si el Juez aprende resolver desde la persona, sujeto de
derechos, es posible obtener una respuesta menos represiva, ms coherente, sin tanto
formalismo, que no vea la detencin como un mal necesario. Por eso, hemos de
superar el miedo a la libertad. Hay que quitarle importancia sociolgica al
derecho penal. El derecho penal no puede ser ms expresin de poder y de
posicionamiento poltico.
Las diferencias ms difciles son las relacionadas con la mentalidad personal
y la cultura represiva. No es sencillo pensar en la persona humana desde una ciudad
en conflicto. En Mxico es sntoma de eficacia la prisin preventiva y el nmero de
condenas; es preferible la aprehensin del imputado para iniciar audiencia con
detenido, no as en libertad, y, por ende, debe soportar la audiencia y muchas veces
el proceso privado de libertad. Por eso, es menos comn la citacin que la
aprehensin. Pero, el Cdigo Nacional ha dispuesto que en los casos de detencin
por flagrancia, cuando se trate de delitos que no merezcan prisin preventiva
oficiosa y el Ministerio Pblico determine que no solicitar prisin preventiva como
medida cautelar, podr disponer la libertad del imputado (Cfr: art. 140).
La flagrancia ha permitido al Ministerio Pblico y algunos oficiales de polica
inventar modos y modelos de flagrancia para comprobarla como cierta en un caso
concreto. Para oficiales as y/o agentes del Ministerio Pblico viciados, pierde
prioridad la detencin por caso urgente porque la flagrancia se puede construir. Si
esto ha sido as, es igualmente posible que las evidencias y/o datos de prueba se
siembren y den frutos. Sin embargo, con el Cdigo Nacional se exige que en los
casos de flagrancia, el Ministerio Pblico deber examinar las condiciones en las
que se realiz la detencin inmediatamente despus de que la persona sea puesta a
su disposicin. Si la detencin no fue realizada conforme a lo previsto en la
Constitucin y en este Cdigo, dispondr la libertad inmediata de la persona (Cfr:
art. 149).

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Dr. Jos Daniel Hidalgo Murillo.
Centro de Investigaciones Jurdicas. Universidad Autnoma de Chiapas