Universidad de Concepcin

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Departamento de Derecho Laboral
Prof. !"#$%L! L!&!'! FU%&(!L$D!
DOCTRINA BSICA GENERAL
TEMA 1: CONCEPTO
Para lle)ar a definir lo *ue se ha entendido como derecho del traba+o es menester previamente
reali,ar un an-lisis de los factores histricos *ue propiciaron su nacimiento
.
.
&o se discute *ue el derecho del traba+o es el resultado *ue en el si)lo /$/ produ+o entre los
hombres la divisin del r0)imen individualista y liberal. %llo no implica desconocer la e1istencia en otras
0pocas de un derecho *ue podra denominarse del traba+o2 pues es indudable *ue desde *ue
desaparece la esclavitud se hi,o necesaria una re)ulacin especial de estas nuevas formas de
prestacin de servicios *ue sur)a2 formas *ue sin embar)o2 eran distintas de las *ue e1isten en la
actualidad.
Como ya se se3al2 se acostumbra a citar como causa de su aparicin el establecimiento del
r0)imen individualista y liberal *ue cambi la estructura de los pueblos. %l campesino obtuvo cierta
liberacin del poder de la noble,a2 creciendo paulatinamente el poder de la bur)uesa2 *uien fue
dominando la industria local a cuyo servicio se encontraba la t0cnica2 lo *ue la llev a desarrollarse y
prosperar. Frente a este pro)reso se fue produciendo la divisin social entre capitalistas y proletarios2
con cuya aparicin se dio nacimiento a una nueva etapa en la lucha social2 cuyo ob+eto era la
apropiacin *ue cada una de las clases intentaba de los elementos de produccin.
%l derecho del traba+o nace entonces2 como la culminacin en la b4s*ueda del cese de esta
lucha2 casi como una concesin de la bur)uesa para obtener la pa, social2 *ue se haba visto ale+ada
por los principios emanados del liberalismo y del individualismo.
Dentro de la doctrina nacional
5
2 se citan como los principales fundamentos *ue ori)inaron en
derecho del traba+o los si)uientes6
a7 La revolucin industrial2 *ue trae como consecuencia la incorporacin de nuevas formas de vida2
ocasionando problemas distintos a los conocidos.
b7 !plicacin del derecho com4n a las relaciones laborales2 ocasionado por aplicacin de los principios
de libertad e i)ualdad llevados al campo de las relaciones laborales2 *ue implic la ne)ociacin de la
partes situadas en un plano de i)ualdad2 *ue permiti de esta forma la consa)racin de )randes abusos
del m-s fuerte 8*uien mandaba sobre los medios de produccin7 sobre el m-s d0bil.
c7 &acimiento del movimiento obrero2 representado por la unin del econmicamente d0bil para hacer
frente a los abusos del m-s fuerte2 or)ani,acin *ue siendo considerada como un delito es sus inicios2
es reconocido finalmente dando lu)ar al nacimiento del sindicato como su+eto +urdico laboral.
d7 #ol pasivo del %stado2 *ue al abstenerse de participar en la economa2 permiti *ue acaecieran
abusos *ue llevan al nacimiento de las doctrinas socialistas y a la irrupcin del %stado en -reas donde
antes le estaba vedado intervenir.
9%s as como a fines del si)lo /$/ y comien,os del actual el derecho del traba+o emer)e con
fuer,a de+ando atr-s el es*uema de libertad contractual del derecho civil2 consa)rando la intervencin
estatal en la relacin laboral2 prote)iendo al traba+ador y le)itimando la accin colectiva de los mismos2
por medio de sus sindicatos.
%l derecho laboral se consolida como un 9derecho del traba+o9 y2 a la ve,2 9del traba+ador92 por
cuanto el traba+o como ob+eto de un contrato es inseparable del su+eto *ue lo produce9
:
TEMA 2. TRABAJO Y DERECHO DEL TRABAJO.
La e1traordinaria comple+idad de las relaciones humanas susceptibles de re)ulacin por el
derecho2 hace *ue 0ste para poder adaptarse a la cambiante realidad social2 se divida en disciplinas
especiales. %n otras palabras2 frente a la indispensable satisfaccin de las necesidades de los hombres2
el derecho debe preocuparse de disciplinar su lo)ro y cuando ello no se obtiene por los principios
propios del derecho com4n han de sur)ir principios nuevos *ue posteriormente servir-n de base para la
creacin de disciplinas especiales.
%l derecho del traba+o cumple con la funcin re)uladora de todo derecho2 respecto de una
parcela de la realidad social6 el traba+o prestado en ciertas condiciones. %n un momento determinado de
la historia del hombre ha e1i)ido una consideracin especial del ordenamiento +urdico2 a fin de implantar
una verdadera +usticia en las relaciones *ue sur)en en esa realidad.
1
En esta parte se utilizar como fuente bibliogrfica a De la cueva Mario, "Derecho Mexicano del Trabajo",
Editorial orrua !"#", M$xico, 1%&', Tomo (" gs"1) * sgts"
+
,amonal -ontreras, !ergio" "(ntroducci.n al Derecho del Trabajo"" Editorial /ur0dica -onosur 1tda" 1%%2
)
,amonal" 3b" -it" pg" 1+
&o es correcto pensar *ue el derecho del traba+o est- llamado a re)ular todas las relaciones
laborales2 sino *ue su contenido est- confi)urado por las condiciones y or)ani,acin del traba+o
dependiente y tiene por finalidad la tutela del traba+o por cuenta a+ena.
%n otros t0rminos2 el ob+eto del derecho laboral es el traba+o humano2 reali,ado voluntariamente2
por cuenta a+ena2 y ba+o subordinacin y dependencia.
%s traba+o libre el esfuer,o *ue una persona reali,a en forma voluntaria2 en tanto *ue es for,ado
el *ue se e+ecuta por imposicin de una voluntad a+ena2 como ha ocurrido en los re)menes de
esclavitud2 de servidumbre en la %dad ;edia y como ocurre actualmente en al)unos sistemas
penitenciarios. &o obstante2 lo anterior no e1cluye la e1istencia de factores de compulsin2
principalmente econmicos2 *ue obli)an a traba+ar a una persona determinada2 sino *ue se trata de
libertad para ele)ir la clase de traba+o *ue se desea y la persona para *uien 0ste haya de prestarse.
%l traba+o por cuenta a+ena supone la e1istencia de un vnculo entre la persona *ue traba+a y
a*uella por cuenta de *uien se traba+a2 vnculo en virtud del cual el producto pasa a ser de propiedad de
a*u0l2 sin necesidad de celebrar un acto +urdico posterior para transferir su dominio. Por lo anterior2 se
ubica como consustancial al derecho laboral el principio de a+enidad del ries)o de la e1plotacin2 es
decir2 es de car)o de la empresa asumir tal circunstancia.
'raba+o subordinado o dependiente es a*uel *ue se reali,a ba+o la direccin y fiscali,acin de
otra persona. %sta dependencia +er-r*uica se traduce en *ue el 9cmo92 el 9cu-ndo9 y el 9dnde9 debe
e+ecutarse el traba+o son determinados por una voluntad distinta a la del traba+ador.
%l traba+o subordinado cuando se reali,a en el sector p4blico2 es re)ulado por el derecho
administrativo.
%l traba+o re)ulado por el derecho laboral debe ser adem-s2 productivo2 es decir2 mediante su
e+ecucin el hombre *ue labora busca y obtiene medios materiales o econmicos *ue le permiten
satisfacer sus necesidades. %n otras palabras2 el traba+o debe ser reali,ado con la intencin de obtener
una remuneracin como contraprestacin de su e+ecucin.
C<&CLUS$<&6 %l traba+o ob+eto de re)ulacin por el derecho del traba+o es6 libre2 productivo2 reali,ado
por cuenta a+ena2 en condiciones de subordinacin respecto de otra persona2 manual o intelectual y
reali,ado en el sector privado. Si no se dan estas caractersticas2 y siendo de relevancia +urdica2 un
traba+o podr- ser re)ulado por el derecho civil2 comercial2 administrativo2 etc.2 pero no por el derecho
laboral.
TEMA 3. DEFINICIN
;uchas son las definiciones *ue la doctrina ha dado del derecho del traba+o.
!s2 ;acchiavello se3ala *ue 9el derecho del traba+o tiene por ob+eto re)ular2 con principios
propios2 las relaciones +urdicas individuales y colectivas *ue emanan y se )eneran por el desarrollo de
actividades laborativas retribuidas2 subordinadas y privadas.
=
9
Luis Li,ama Portal
>
indica *ue 9es la ordenacin +urdica del traba+o prestado por cuenta a+ena
en condiciones de dependencia o subordinacin.9
Patricio &ovoa y ?illiam 'hayer se3alan *ue 9es la rama del derecho *ue2 en forma principal2 se
ocupa de re)ular tuitivamente la situacin de las personas naturales *ue obli)an de modo total o parcial2
su capacidad de traba+o2 durante un perodo apreciable de tiempo2 a un empleo se3alado por otra
persona2 natural o +urdica *ue remunera sus servicios
@
9
<tros autores ponen 0nfasis en el car-cter proteccionista *ue esta disciplina presenta. !s2
A0ctor %scrbar ;andiola lo define como 9el con+unto de doctrinas o teoras2 normas e instituciones
cuyo fin es la reivindicacin y proteccin de los intereses y derechos del traba+ador y de las clases
sociales econmicamente d0biles9
B
%n el mismo sentido lo define el profesor ?alCer Linares2 para *uien es 9el con+unto de teoras2
normas y leyes destinadas a me+orar las condiciones econmicoDsociales de los traba+adores de toda
ndole y a re)lar las relaciones contractuales entre patronos y asalariados9
8
Finalmente para el profesor Ser)io amonal Contreras2 la esencia del derecho del traba+o
comprende la re)ulacin +urdica de las si)uientes materias6 a7 del traba+o subordinadoE b7 de las
or)ani,aciones colectivas de traba+adores y empleadoresE c7 de las acciones colectivas de promocin2
defensa y ne)ociacin de me+ores condiciones de traba+oE y d7 de las instituciones estatales como la
Direccin del 'raba+o o el ministerio del ramo encar)ado de fiscali,ar el cumplimiento de la le)islacin
laboral2 y de la elaboracin y aplicacin de las polticas del traba+o.
TEMA 4. NATURALEZA JURDICA
%n el an-lisis de este punto se debe tener en consideracin *ue el derecho del traba+o ser- visto
se)4n las caractersticas *ue es posible atribuirle en la realidad +urdica actual de nuestro pas.
=.. Derecho p4blicoDderecho privado
4
Macchiavello, ,uido, "Derecho del Trabajo", pg" 45
5
1izama portal, 1uis" "Derecho del Trabajo" Editorial 1exis6exis, !antiago, +77)
&
Tha*er, 8illiam * 6ovoa, atricio" "Manual de Derecho del trabajo"" Editorial /ur0dica de -hile, T"1, pg, +5
'
Escr0bar Mandiola, 9$ctor, "Tratado de Derecho del Trabajo"" Tomo (, pg" 1'
2
8al:er 1inares, ;rancisco" "6ociones elementales de Derecho del Trabajo", pg" 14
+
'radicionalmente el tema se ha estudiado tratando de dilucidar sise est- frente a una disciplina
*ue forma parte del derecho p4blico o2 por el contrario del derecho privado.
Suele afirmarse *ue esta divisin encuentra su ori)en en el +uriscosulto Ulpiano2 y su valor
resulta muy contradictorio. ;ientras #adbruch sostiene *ue son cate)oras o conceptos +urdicos
apriorsticos2 es decir2 *ue preceden l)icamente a toda e1periencia +urdica2 otros como Posada afirman
*ue debe prescindirse de ella2 pues no tiene valor al)uno2 ni terico ni pr-ctico. &o es la idea lle)ar a
determinar la valide, de esas corrientes2 sino reconocer *ue su e1istencia ha determinado en )ran
medida el tratamiento +urdicoDlaboral del sector productivo en un momento dado2 ya *ue no obstante las
crticas *ue se han formulado2 lo cierto es *ue esta clasificacin se mantiene y es com4n *ue los +uristas
hablen de derecho p4blico y de derecho privado como de valores entendidos2 reconociendo el indudable
valor did-ctico *ue ella presenta.
Para estos efectos se entiende como derecho privado a a*u0l *ue ri)e las instituciones y
relaciones en *ue intervienen los su+etos con car-cter de particulares y por Derecho P4blico a*u0l *ue
re)lamenta la estructura y actividad del %stado y dem-s or)anismos dotados de poder p4blico y las
relaciones en *ue participan con ese car-cter.
a7 %l derecho del traba+o como parte del derecho p4blico
%sta corriente reconoce *ue el derecho *ue re)ulaba las relaciones laborales individualistas
eran de derecho privado2 pero en la actualidad y principalmente por el car-cter imperativo de las normas
*ue lo conforman debe ser considerado como parte del Derecho P4blico. Contribuyen a ello las
relaciones *ue presenta con el derecho Constitucional y el indudable inter0s social *ue e1iste en la
re)ulacin +usta y e*uitativa de las relaciones laborales.
b7 %l Derecho del traba+o como parte del Derecho Privado
Se reconoce *ue el derecho *ue re)ulaba las relaciones con anterioridad a la primera )uerra
mundial era de derecho privado2 posicin *ue no fue absolutamente superada en atencin a la
naturale,a de los su+etos *ue intervienen en la relacin labora2 los *ue est-n constituidos por traba+ador
y empleador2 es decir2 se trata de particulares.
c7 %n el derecho del traba+o coe1isten instituciones de derecho p4blico con instituciones del derecho
privado.
%sta posicin se levanta en contra de a*u0lla *ue sostena *ue el derecho del traba+o es
derecho privado2 pero no puede desconocerle ciertas instituciones propias de a*u0l2 *ue forman parte
indiscutible de su esencia2 como lo es todo lo inherente al contrato de traba+o y la relacin laboral entre
particulares. Sin embar)o2 reconoce otras propias del derecho P4blico e i)ual de esenciales en su
estructuracin2 como lo es la e1istencia de contratos colectivos2 las normas de proteccin a la salud del
traba+ador y ciertas instituciones del derecho sindical.
d7 Derecho del traba+o como tertium genius o como un derecho social
%sta teora se3ala *ue el derecho del traba+o es un tertium )enus2 distinto del derecho p4blico
y privado2 ya *ue se trata de un derecho social.
%l liberalismo2 con su optimismo de *ue el libre +ue)o de las fuer,as naturales llevara al m-s
alto )rado de desarrollo la actividad econmica de los hombres2 hi,o *ue el derecho privado slo
pudiera considerar los fenmenos de la produccin y distribucin como relaciones entre dos personas2
cuyos intereses haban de nivelar de acuerdo con los principios de la +usticia conmutativa2 es decir2 dar a
cada uno lo suyoE por diversas ra,ones2 el %stado se vio for,ado a re)ular todos los aspectos de la vida
econmica2 dando ori)en a lo *ue se conoce como derecho econmico2 entendido como el derecho *ue
re)ula la economa or)ani,ada y *ue implic *ue el %stado ya no de+ara actuar a las fuer,as
econmicas como libre actividad privada2 sino *ue interviniera en el proceso econmico2 pero
contemplado desde el punto de vista del empresario. Lo anterior llev a *ue la economa invadiera
tambi0n la vida poltica2 cre-ndose al lado del derecho econmico un derecho obrero2 *ue parte de la
clase traba+adora y se impone al %stado como una medida de proteccin del d0bil frente al poderoso.
!mbos estatutos +urdicos se inspiran en propsitos diversos y *ue en ocasiones parecen contradictorios
y entran en lucha2 pero cada ve, m-s va penetrando el uno en el otro2 creando una nueva relacin *ue
no puede ser atribuida ni al derecho p4blico ni al derecho privado2 sino *ue representa un derecho
nuevo2 de un tercer tipo2 un derecho social2 *ue nace de la fusin de los dos estatutos mencionados.
F
G#!D"#UCA2 .F:H7
!dhiere a esta postura el profesor amonal2
.H
*uien sostiene *ue se est- frente a un derecho
social con caracteres muy especiales2 donde coe1isten en sin)ular armona la re)ulacin heternoma
Gpreceptos constitucionales y le)ales7 y la re)ulacin autnoma Gespecialmente la colectiva72 el -mbito
individual Gcontrato de traba+o7 y el -mbito colectivo Gcontrato colectivo7. %llo implica la aplicacin de
ciertos principios propios del derecho del traba+o2 entendidos como a*uellas lneas directrices o
postulados *ue inspiran el sentido de las normas laborales y confi)uran la re)ulacin de las relaciones
de traba+o con arre)lo a criterios distintos de los *ue pueden darse en otras ramas del derecho
..
.
%
<#D=<>-9, ,>!T#?, (ntroducci.n a la -iencia del Derecho, (mprenta 9el$nica, Madrid, Espa@a,1%)7
17
3b" -it" pg" +2
11
#136!3 ,#<-A#, M#6>E1 Derecho del trabajo, =arcelona, Espa@a1%&7
)
TEMA . ESTRUCTURA DEL DERECHO DEL TRABAJO
'radicionalmente esta disciplina +urdica se ha dividido en las si)uientes ramas
!7 Derecho individual del traba+o
%s a*uel *ue estudia la normativa re)uladora de las relaciones laborales individuales.
"7 Derecho colectivo del traba+o
%s a*uel *ue re)ula las relaciones colectivas. Se destaca lo relativo al derecho sindical y a la
re)ulacin del proceso de ne)ociacin colectiva.
C7 Derecho administrativo del traba+o
%studia la normativa *ue re)ula la actividad fiscali,adora del cumplimiento de la le)islacin
laboral2 particularmente de la Direccin del 'raba+o.
D7 Derecho de la se)uridad social
Con+unto de principios y normas *ue re)ulan la administracin y )estin del sistema de
cobertura de los estados de necesidad2 la constitucin y funcionamiento de estos sistemas y los medios
de accin *ue le son propios.
TEMA !. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DEL TRABAJO.
Se sinteti,ar-n las principales caractersticas *ue la doctrina ha atribuido al derecho del traba+o6
1." E# $% &'(')*+ %$',+.
Lo es tanto del punto de vista cronol)ico2 como con relacin a la orientacin *ue lo preside. La
mayor parte de los autores coinciden en atribuirle esta caracterstica a la disciplina2 la cual encuentra su
fundamento en dos aspectos b-sicos6 desde un primer punto de vista se afirma *ue cronol)icamente
este derecho ha alcan,ado su plena autonoma a partir del s. .F y principalmente con la suscripcin del
'ratado de Iersalles2 en virtud de del cual se cre la <r)ani,acin $nternacional el 'raba+o. Conviene
precisar *ue las normas de derecho laboral comien,an a sur)ir en las 4ltimas d0cadas del s. .F2 pero
tienden a re)ular situaciones especficas2 como por e+emplo a dar proteccin al traba+o de mu+eres y
menores o dentro de la industria2 pero no tiene un contenido sistem-tico.
Desde un se)undo punto de vista2 nace como una reaccin en contra de los e1cesos *ue
posibilita el individualismo liberal del si)lo .F. La idea de +usticia social2 como finalidad de los re)menes
laborales es la idea *ue prende en el nuevo espritu de enfo*ue de la relacin empleadorDtraba+ador.
Durante la mayor parte del si)lo pasado las relaciones del derecho del traba+o estuvieron
fundamentalmente re)uladas por el derecho civil2 lo cual si)nificaba *ue las relaciones entre
traba+adores y empleadores *uedaban entre)adas a la autonoma de la voluntad2 lo *ue tra+o como
consecuencia una serie de e1cesos y la consideracin del traba+o como una mercadera2 su+eta a la
cl-sica ley de la oferta y la demanda en el mercado2 sin mayores limitaciones.
%l derecho del traba+o nace2 entonces2 como una reaccin al derecho com4n y pone 0nfasis en
la idea central y b-sica de +usticia social.
2." E# $% &'(')*+ '% ',+-$)./%.
%n el decir de los profesores 'hayer y &ovoa
.5
es un derecho *ue busca incansablemente
nuevas formas *ue reparen el desa+uste social *ue le ha dado ori)en.
%sta caracterstica se traduce tambi0n en *ue se presenta como un derecho imperfecto en su
e1presin le)islativa2 car-cter *ue emana de su r-pida evolucin y su necesario car-cter realista.
3." E# ('0-.#10.
%sto si)nifica *ue debe refle+ar las condiciones econmicas y sociales de la 0poca. %s de
aplicacin diaria constante2 ya *ue es perfectamente posible *ue muchos de los aspectos re)ulados por
las dem-s ramas del derecho +am-s lle)uen a ser aplicados por al)unos su+etos2 pero 0ste siempre o
)eneralmente estar- relacionado al -mbito laboral. %n este sentido2 el profesor de la Cueva2 citando a
los profesores #ouast y Durand
.:
2 indica *ue se trata de un derecho concreto y actual2 en el entendido
*ue su contenido puede y debe variar en funcin de las re)iones2 actividades y personas a las *ue se
apli*ue2 debiendo de esta manera adaptarse a diferentes realidades. Desde este punto de vista2 el
derecho vara con relacin a nacionales y e1tran+eros2 hombres y mu+eres2 mayores y menores de edad
e incluso respecto de ciertos sectores de la actividad econmica.
4." E# $% &'(')*+ 0$1/%+2+.
'al autonoma se traduce en los si)uientes puntos6
a7 %1iste una autonoma le)islativa2 *ue se e1presa en la formulacin de leyes especficas de contenido
e1clusivamente laboral2 en lo *ue es hoy el Cdi)o del 'raba+o y su le)islacin complementaria.
b7 'iene medios propios para instrumentali,ar sus normas2 *ue se plasma2 principalmente en la
e1istencia de una +udicatura especial del traba+o2 de procedimientos especiales de acuerdo a los cuales
se resuelven sus contiendas y de una administracin laboral con or)anismos administrativos propios.
1+
3b" -it" pg )1
1)
#ndr$ <ouast * aul DurandB recois de 1$gisllation (ndustrielle" -iado por Mario de la -ueva" 3b" -it" pg"+51"
4
c7 %1iste tambi0n una autonoma doctrinaria2 *ue se traduce en toda una produccin literaria
especiali,ada *ue es el resultado de la e1presin de los principios propios *ue inspiran a esta
asi)natura.
d7 'iene tambi0n autonoma acad0mica2 *ue se materiali,a en c-tedras separadas2 destinadas a la
ense3an,a de esta disciplina en las universidades y en la e1istencia de departamentos especiales con el
mismo ob+eto.
e7 Sin embar)o2 lo *ue en mayor medida permite defender la sustantividad propia del derecho laboral es
*ue los principios *ue inspiran sus normas son diferentes a los principios del derecho com4n.
." E# .%3+(20-.
&o e1i)e2 por re)la )eneral2 solemnidades ni re*uisitos esenciales para su aplicacin.
!." E# &' +(&'% 456-.)+.
Como en muchas otras cuestiones del derecho2 no hay acuerdo un-nime entre los autores en
cuanto a la nocin de orden p4blico. 'ampoco ha sido definido por al)4n te1to le)islativo2 aun cuando se
encuentra presente en todos los ordenamientos positivos. Si)uiendo a armedia !ri)n2
.=
puede
se3alarse *ue las teoras m-s si)nificativas *ue pretenden e1plicar esta nocin pueden clasificarse en
tres )randes )rupos6
a7 <rden p4blico y naturale,a del inter0s en +ue)o
%ste )rupo de teoras pone 0nfasis en el inter0s *ue est- en +ue)o en cada relacin +urdica. Lo
contrapone al orden privado. !s2 se relaciona el orden p4blico con la utilidad o inter0s colectivo o
)eneral de la sociedad2 en tanto *ue el orden privado2 ata3e e1clusivamente a la utilidad o inter0s
particular del individuo.
b7 <rden p4blico y or)ani,acin +urdicoDsocial
%l orden p4blico2 se)4n esta posicin se relaciona con la idea de valores2 pautas o principios
*ue sirven de sustento a la or)ani,acin o armona social y consecuentemente2 al sistema +urdico *ue
)enera determinada colectividad. %stas tendencia habitualmente no relacionan la nocin de orden
p4blico con el derecho p4blico2 pues se desarrollan en una 0poca de cuestionamiento de la tradicional
divisin del derecho en las dos ramas cl-sicas Gp4blico y privado7.
c7 <rden p4blico del punto de vista instrumental
%stas teoras a diferencia de los dos )rupos anteriores2 no ponen el 0nfasis en los fundamentos
profundos de la institucin2 sino en los aspectos instrumentales o funcionales2 atendiendo a la eficacia o
incidencia *ue el mismo tiene en el plano del funcionamiento de las fuentes del derecho. Desde este
punto de vista2 el orden p4blico se manifiesta con perfiles diferentes se)4n sea la disciplina +urdica de
*ue se trate2 pero lo tpico es la imperatividad de las normas. !s2 en el derecho privado el orden p4blico
se manifestara funcionalmente en la especial caracterstica *ue poseen ciertas normas +urdicas2 *ue
las ubica fuera del alcance de la autonoma de la voluntad de los particulares y las convierte en
indisponibles e irrenunciables frente a 0stos.
Para fines did-cticos se citar- la definicin *ue intenta el profesor ;ario armendia2 para *uien
es 9el con+unto de valores de la vida *ue por la especial trascendencia *ue asumen en determinado
estadio de la evolucin social2 pasan a inte)rar la conciencia +urdica colectiva y se constituyen en
ob+etos de tutela privile)iada por parte del derecho.
.>
9 De esta forma entonces2 puede decirse *ue como
consecuencia de esta trascendencia atribuida a los valores de *ue se trate y como una forma de
hacerlo realidad2 las normas *ue en ellos inciden se encontraran fuera de la autonoma de la voluntad
de los particulares.
El orden pblico y el derecho del trabajo
Como ya se anali,ara2 el derecho del traba+o se presenta como un derecho social2 tuitivo2 *ue
busca e*uipara a las partes intervinientes en la relacin laboral2 en una creciente b4s*ueda del lo)ro de
la +usticia social2 lo *ue e1i)e obviamente un tambi0n creciente intervencionismo del %stado en la
re)ulacin de dichas relaciones2 intervencin *ue supone de esta forma 9la introduccin de
desi)ualdades compensadoras de los dese*uilibrios *ue e1hibe la realidad
.@
9
Con el nacimiento del derecho del traba+o2 la nocin de orden p4blico de la 0poca2 atribuida
hasta ese entonces por la reinante escuela liberal
.B
es replanteada. La autonoma de la voluntad2
vi)ente como re)la de oro2 comien,a a ser cuestionada2 postul-ndose una nueva nocin6 el orden
p4blico social o laboral2 *ue invoca como uno de sus principios b-sicos precisamente el de la limitacin
de la autonoma de la libertad y el fortalecimiento de la imperatividad de las normas +urdicas. %n la
actualidad puede estimarse *ue este concepto de orden p4blico es una caracterstica esencial del
Derecho del traba+o2 el *ue2 como ya se ha se3alado2 busca lo)rar un e*uilibrio entre las partes
involucradas en la relacin laboral2 evitando as los posibles abusos *ue se ori)inan en la disparidad de
las mismas.
14
,armendia #rg.n, Mario" "3rden Cblico * Derecho del Trabajo"" ;undaci.n de -ultura >niversitaria, >rugua*,
+771
15
3b" -it" pg" ))
1&
Ddem, pg" '+
1'
!e entend0a como supremac0a * amparo a ultranza de todas las expresiones jur0dicas derivadas del concepto de
libertad"
5
%sta caracterstica ha implicado la consa)racin de la irrenunciabilidad de los derechos *ue se
establecen a favor del traba+ador2 irrenunciabilidad *ue slo se da en relacin con el traba+ador2 *ue es a
*uien se busca prote)er2 pero no implica *ue los derechos contemplados en la le)islacin no puedan ser
me+orados2 aun*ue nunca disminuidos. %sta 4ltima caracterstica es la *ue al)unos autores denominan
Jcar-cter unilateral del orden p4blico laboralK
.8
.
Lo se3alado implica *ue no pueden renunciarse por anticipado los derechos *ue otor)a. %n
materia de derecho com4n los derechos pueden2 por re)la )eneral2 renunciarse. G!rt. .5 del Cdi)o
Civil7. %n cambio2 en derecho del traba+o ri)e el principio e1actamente contrario2 caracterstica2 *ue ha
sido elevada al ran)o de principio del derecho del traba+o y *ue encuentra su e1presin le)islativa en el
art. > del Cdi)o del ramo2 *ue se anali,ar- en detalle oportunamente.
7." E# )-0#.#10.
Principalmente persi)ue amparar al econmicamente d0bil para colocarlo en un pie de relativa
i)ualdad con el poderoso al contratar sus servicios. Pretende compensar con una superioridad +urdica2
la inferioridad econmica.
8." E# $%.,'(#0-.
Los principios )enerales en *ue se inspira son los mismos )racias a la accin reali,ada por la
<$'2 al punto de *ue hoy se habla de un Derecho $nternacional del 'raba+o. ?alCer indica *ue se trata
de un derecho de principios universales2 pero con modalidades propias en cada pas.
.F
TEMA 7. SUJETOS DEL DERECHO DEL TRABAJO.
Si bien el derecho del traba+o nace como una forma de proteccin a la parte d0bil de la relacin
laboral Gtraba+ador7 no es 0ste el 4nico su+eto de la disciplina. !s entonces2 se incluir- en esta e1presin
a todas las personas *ue participan en las relaciones de traba+o2 es decir a las personas naturales o
+urdicas *ue en forma directa o indirecta intervienen en la elaboracin2 prestacin2 recepcin y control
de la normatividad laboral.
Se distin)ue entre su+etos individuales y su+etos colectivos.
Son su+etos individuales el empleador y el traba+ador2 *uienes2 adem-s son su+etos del contrato
individual de traba+o.
Son su+etos colectivos las or)ani,aciones sindicales2 la empresa y el %stado.
&os referimos a las personas naturales o +urdicas *ue en forma directa o indirecta intervienen
en la elaboracin2 prestacin2 recepcin y control de la normatividad laboral.
Se distin)ue entre su+etos individuales y su+etos colectivos.
Son su+etos individuales el empleador y el traba+ador2 *uienes2 adem-s son su+etos del contrato
individual de traba+o.
Son su+etos colectivos las or)ani,aciones sindicales2 la empresa y el %stado.
7.1 S$9'1+# .%&.,.&$0-'#.
B.... %mpleador.
%st- definido en el art. : del Cdi)o del 'raba+o como 9la persona natural o jurdica que utiliza
los servicios intelectuales o materiales de una o ms personas en virtud de un contrato de trabajo9.
&ormalmente el empleador reviste la forma +urdica de una empresa. $ncluso el concepto
institucional de empresa lleva a afirmar *ue en la relacin individual el traba+ador se relaciona con la
empresa y no con el empleador.
Como lo se3ala el propio art. : el empleador puede ser una persona natural o +urdica.
Se sostiene *ue en el caso del empleador del traba+ador de casa particular no estaramos frente
a una empresa. %s difcil concebir otra situacin en *ue el empleador no revista la calidad de empresa.
B...5 'raba+ador.
%st- definido en el art. : letra b2 *ue se3ala *ue lo es 9toda persona natural que preste servicios
personales, intelectuales, o materiales, bajo dependencia o subordinacin, y en virtud de un contrato de
trabajo9.
Expresin "trabajador"
%n la actualidad esta parte de la relacin laboral es llamada 9traba+ador9 por nuestra le)islacin2
situacin *ue histricamente no siempre fue as. %fectivamente2 el Cdi)o del 'raba+o del a3o .F:.
diferenciaba entre 9empleado9 y 9obrero92 definiendo al primero de ellos como 9toda persona en cuyo
traba+o predomine el esfuer,o intelectual sobre el fsico92 y al se)undo como 9toda persona *ue2 sin
estar comprendida en los n4meros anteriores Gdefinicin de patrn o empleador y de empleado7 traba+e
por cuenta a+ena en un oficio u obra de mano o preste un servicio material determinado9. G!rtculo :L &L
5 y :7.
%l a3o .FB82 con la dictacin del D.L. 5.5HH2 se elimin toda diferenciacin entre obrero y
empleador y se comen, a utili,ar el t0rmino )en0rico traba+ador2 comprensivo de ambas2 y lo *ue es
m-s importante2 uniformando asimismo la le)islacin aplicable a las dos cate)oras.
12
,amonal, ob" cit" pg 111
1%
3b cit" pg" +%
&
lcances de la de!inicin legal de trabajador"
Se)4n los t0rminos del artculo : letra b7
%l car-cter personal de los servicios ha sido reconocido por la +urisprudencia2 pudiendo ser
materiales o intelectuales.
a7 Persona natural.
! diferencia del empleador el traba+ador slo puede ser una persona natural2 pues el derecho
del traba+o prote)e al traba+ador como ser humano y especialmente por la ener)a personal *ue aporta
en el desarrollo de la relacin laboral.
b7 Servicios personales
%l traba+o debe ser personal2 car-cter *ue es e1i)ido en forma e1presa por el artculo : y es
corroborado por la disposicin contenida en el artculo .>F &L : cuando se3ala *ue el contrato de
traba+o termina por la muerte del traba+ador.
c7 Servicios intelectuales o materiales
%n la actualidad y como ya se se3al2 no tienen trascendencia la calidad de la prestacin *ue
realice la persona2 pudiendo ellos ser materiales o intelectuales. <bviamente es difcil encontrar al)4n
servicio *ue prescinda absolutamente de al)una de las calidades se3aladas.
d7 "a+o dependencia o subordinacin
La prestacin de servicios se efect4a por cuenta a+ena2 es decir2 el producto de los mismos no
pertenece a *uien los reali,a sino a a*u0l por cuya cuenta lo hace. %stos elementos Gsubordinacin y
dependencia y a+enidad7 son los primordiales en la relacin laboral y ser-n anali,ados m-s adelante.
%n todo caso2 la calidad de 9dependiente9 del traba+ador es lo *ue lo diferencia de a*uel
traba+ador a *ue se refiere la letra c7 del artculo : *ue dispone *ue 9Mse entiende por traba+ador
independiente6 a*uel *ue en el e+ercicio de la actividad de *ue se trate no depende de empleador al)uno
ni tiene traba+adores ba+o su dependencia.9 Nste *ueda e1cluido de la aplicacin de las normas
laborales precisamente por faltar la condicin b-sica de efectuar la prestacin de servicios ba+o
dependencia o subordinacin
7.2 S$9'1+# )+-')1.,+#.
B.5.. %stado.
La actividad del %stado como su+eto del derecho del traba+o se e1presa a trav0s de su
tradicional triple accin6 le)islativa2 e+ecutiva y +udicial.
%n virtud de su accin le)islativa dicta normas laboralesE en virtud de su accin administrativa2
controla y fiscali,a la aplicacin de la le)islacin laboral2 por medio de r)anos *ue 0l mismo crea para
esta finalidadE finalmente2 su accin +udicial se e1presa en la creacin de tribunales especiales llamados
a conocer e1clusivamente de contiendas laboralesE tambi0n se e1presa en los procedimientos laborales
establecidos en el Cdi)o para resolver los conflictos +urdicos de esta rama del derecho.
B.5.5 %mpresa.
#oncepto de empresa
%l concepto de empresa
5H
es un tema de mucho an-lisis y *ue a4n no se encuentra
completamente superado. ;uchos son los aspectos ob+eto de estudios2 siendo el principal de ellos el
*ue busca responde la interro)ante O$e qu% est hecha la empresaP2 cuya respuesta oscila en los
e1tremos de considerarla compuesta por cosas o constitutiva de una Jcomunidad humanaK2 con todas
las consecuencias *ue se si)uen a una u otra posicin. !s2 en el primer caso podr- ser susceptible de
dominio2 idea *ue no es posible concebir en el se)undo2 en el cual slo podr- ser ob+eto de una
re)ulacin de autoridad.
%l debate se ha concretado en dos teoras principales6 la jurdico&institucional y la patrimonial
'(
.
a7 Concepcin +urdicoDinstitucional
De acuerdo a esta teora2 la empresa tiene una realidad en s2 con su propia or)anicidad2 *ue a4na
los diversos elementos *ue intervienen en el proceso colectivo6 traba+o2 capital2 t0cnica2 etc.2 con
vista a la )eneracin de bienes y servicios. Pero la empresa como tal mantiene una identidad propia
aun cuando cambien sus propietarios2 directores2 administradores y traba+adores.
Del punto de vista socioDlaboral2 en esta concepcin el tradicional anta)onismo de las partes
*ue intervienen en la relacin laboral aparece atenuado.
!s concebida2 la empresa no se identifica con la persona o a)rupacin de personas *ue son
due3as del patrimonio2 sino *ue constituye una realidad propia.
!dhirieron a esta posicin muchos autores franceses2 entre ellos Paul Durand y !. #ouast y en
hispano am0rica ;ario de la Cueva.
+7
Este punto ser tratado siguiendo las directrices del profesor 8illiam Tha*er #rteaga, contenidas en EManual de
Derecho del trabajoF, ob cit" pgs" 14' * siguientes as0 como en su obra denominada E(ntroducci.n al Derecho del
trabajoF, Editorial /ur0dica de -hile, segunda edici.n, 1%24, pgs" 1+1 * siguientes, * Gue fueran expuestas
previamente en su estudio denominado ETrabajo, Empresa * <evoluci.nF, pg" 41"
+1
Adem, pg 1'4"
'
b7 Concepcin patrimonialista
Los se)uidores de esta teora reconocen a la empresa un evidente contenido institucional del punto
de vista sociol)ico y econmicoE es una realidad *ue nadie puede ne)ar ni discutir2 pero
+urdicamente2 para los efectos *ue interesan al derecho del traba+o2 no es una persona +urdicoD
laboral distinta del empresario. Para esta teora la empresa es el simple centro donde se desarrollan
m4ltiples relaciones +urdicas tanto laborales como econmicas y comerciales. #econocen de esta
forma *ue la empresa se muestra como un centro en donde se actuali,an las relaciones +urdicas
laborales2 pero no e1istira un concepto +urdico le)al de empresa2 sino de relaciones laborales
dentro de la empresa
55
.
Cuando se re)ula la empresa no se hace de ella un su+eto de derecho2 sino *ue se la re)ula
como un ob+eto de derecho2 mientras *ue las relaciones +urdicas se mantienen entre su+etos de
derecho2 los cuales deben ser personas naturales o +urdicas
5:
.
El concepto de empresa en el ordenamiento jurdico chileno
&o e1iste un criterio 4nico en torno al tema *ue permita concluir cu-l es la tendencia *ue
nuestra le)islacin si)ue en la materia6
!7 Concepto contenido en el !cta Constitucional &L : GD.L .>>52 de .: de septiembre de .FB@7 *ue
se3alaba6
)rt" (* +os hombres nacen libres e iguales en dignidad" Esta cta #onstitucional asegura a todas
las personas*
,- '." +a libertad de trabajo y su proteccin/
/+a ley establecer los mecanismos que contemplen !ormas de participacin del trabajador en la
comunidad humana de trabajo que constituye la empresaK
%sta definicin no se mantuvo en el te1to de la Constitucin de .F8H. Durante el debate del
!nteproyecto en el Conse+o de %stado2 se prefiri no incluir la citada definicin2 por cuanto
implicaba pronunciarse sobre una cuestin a4n no suficientemente decantada. La votacin fue
estrechsima2 decidiendo el voto del Presidente
5=
.
"7 %statuto Social de la %mpresa
%l Decreto Ley .HH@2 de mayo de .FB>2 sobre %statuto Social de la %mpresa2 fue promul)ado y
publicado pero no alcan, a re)ir. Dispona6
"rt" 0* #onstituye empresa, para los e!ectos de la presente ley, la entidad destinada a la
produccin, comercio y distribucin de bienes, o a la prestacin de servicios que, una direccin
unitaria, persigue una !inalidad econmica y social y se encuentra organizada con el concurso de
trabajadores e inversionistas""
D7 Decreto Ley 5.5HH2 de .FB8
%n su artculo : inciso final dispuso6 1ara los e!ectos de la legislacin laboral y de seguridad social,
se entiende por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una direccin, para el logro de !ines econmicos, sociales, culturales o ben%!icos,
dotado de una individualidad legal determinadaK.
Como conclusin se enunciar- una sntesis de los planteamientos *ue los profesores 'hayer y
&ovoa presentan en su obra6
a7 La institucionalidad +urdica de la empresa no ha encontrado a4n su confi)uracin definitiva y es
posible observar enfo*ues distintos de las relaciones *ue se desenvuelven en su centro6 por un lado
a la le)islacin civil y comercial le interesar- m-s la cuanta de los bienes *ue se aportan2 )eneran o
comprometen y las personas *ue responden por ellos Gdirectorios o administradores7 %n cambio2 la
le)islacin laboral y de se)uridad social tiende a definir y tratar la empresa como una or)ani,acin
constituida por personas humanas *ue traba+an2 sufren2 chocan2 se entienden2 etc.
b7 Por otra parte2 la empresa como ente no puede e1istir por s sola2 es necesaria la e1istencia por lo
menos de un ser humano *ue sea el *ue la emprende. Lo *ue no es posible2 es *ue las cosas se
pon)an en marcha solas.
c7 Los capitales son sin duda aportados por personas2 pero ellos no se desprenden de su dominio a
favor de la empresa2 sino a favor de la or)ani,acin +urdica de *ue se trate.
d7 Los traba+adores aportan su esfuer,o humano2 el cual no es posible de separar de *uien lo reali,a.
Slo se afecta al fin de la empresa.
JPara nosotros no cabe discutir *ue la empresa es una institucin de hombres *ue contribuyen con
bienes y esfuer,o humano a una tarea com4n. %l hecho de *ue para ciertos fines la represente el
presidente del directorio2 o todo 0lE para otros2 el )erente )eneral2 o el )erente y al)4n directorE para
++
M" #lonso ,arc0a" -urso de derecho del trabajo, #riel, =arcelona +H ed" Madrid, ?"(( pg +&"
+)
Irotoschin, Tratado de Derecho del trabajo, +H edici.n, =uenos #ires, 1%&5 t" (" g 15& * 15'
+4
Tha*er * 6ovoa, ob" -it" pg" 1''
2
otros el sindicato2 o el comit0 paritario de se)uridad industrial2 slo confi)ura o especifica el
car-cter comple+o de la institucin2 pero no constituye una anomala en el campo del derecho.K
5>
+a de!inicin de empresa en nuestra legislacin vigente"
%l Cdi)o se3ala un concepto en el art. :2 de acuerdo al cual 9para los e!ectos de la legislacin
laboral y de seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios personales,
materiales o inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de !ines econmicos, sociales,
culturales o ben%!icos, dotada de una individualidad legal determinada9
De acuerdo a esta definicin2 es posible sostener *ue el derecho laboral ha adoptado una
concepcin institucional de empresa2 concibi0ndola como una comunidad +urdica y considerando2
adem-s a los traba+adores como parte importante de ella. !nteriormente se tenda a identificar la
empresa con el propietario de los medios de produccin.
%l art. : encuentra su complemento en el art. = *ue consa)ra el principio de la continuidad de la
empresa al disponer en su inciso 5 *ue 9las modi!icaciones totales o parciales relativas al dominio,
posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores
emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que mantendrn su
vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores9.
Si bien estas dos normas evidencian la adopcin de un concepto institucional ello no es absoluto
en nuestro ordenamiento +urdico2 pues no hay normas laborales *ue recono,can al traba+ador
participacin en la )estin de la empresa2 aun*ue s pueden lle)ar a tenerla en sus utilidades2 a trav0s
de una forma especial de remuneracin2 cual es la )ratificacin le)al.
%l tema ser- tratado nuevamente al anali,ar los su+etos del contrato de traba+o.
B.5.: <r)ani,aciones sindicales.
&uestra actual le)islacin no define al sindicato2 sino *ue se limita a describir las distintas
formas de or)ani,acin sindical.
La concepcin de sindicato2 se)4n los autores2 es una cuestin de derecho positivo2 a pesar de
lo cual se3alaremos una definicin enunciada por el profesor ;anuel !lonso arca2 *uien lo define
indicando *ue se trata de toda asociacin de empresarios o de trabajadores, de carcter pro!esional y
permanente, constituida con !ines de representacin y de!ensa de los intereses de la pro!esin y
especialmente para la regulacin colectiva de las condiciones de trabajo.
%n nuestra le)islacin no se considera la posibilidad de e1istencia de or)ani,aciones sindicales
patronales2 sino solamente de traba+adores.
La esencia de la actividad sindical est- constituida por la representacin y le)islacin defensora
de los intereses comunes de los asociados y por la facultad de re)ular colectivamente las condiciones
de traba+o.
Para +ustificar la inclusin de los sindicatos como su+etos del derecho del traba+o es necesario
anali,ar el art. 55H *ue se refiere a sus finalidades2 dentro de las cuales se se3ala la de representar a
los traba+adores en el e+ercicio de los derechos emanados de los contratos individuales de traba+o2
cuando sean re*ueridos por los asociados. &o ser- necesario re*uerimiento de los afectados para *ue
los representen en el e+ercicio de los derechos emanados de los instrumentos colectivos de traba+o y
cuando se reclame de las infracciones le)ales o contractuales *ue afecten a la )eneralidad de sus
socios.
TEMA 8: BRE:E ENUNCIADO DE LA E:OLUCION LEGISLATI:A LABORAL EN CHILE.
Se acostumbra a distin)uir diferentes etapas6
P#$;%#! %'!P!6 %n un primer momento se aplic al campo laboral los cdi)os tradicionales2 con su
punto de partida en .8>>2 fecha en *ue se dicta el Cdi)o Civil2 el cual contena normas laborales en su
p-rrafo referente al arrendamiento de servicios2 contrato de confeccin de obra material2 etc.
;erece especial mencin el Cdi)o de Comercio2 promul)ado en .8@>2 *ue contuvo normas
acerca de los dependientes del comercio.
%l Cdi)o de ;inera de .888 se refiri a contrato de operarios de minas.
%s importante recalcar *ue todos estos cdi)os estaban inspirados en el principio de la libertad
contractual.
%s destacable2 i)ualmente2 una norma del Cdi)o de Procedimiento Civil2 *ue consa)r la
inembar)abilidad de las remuneraciones2 como )aranta o proteccin a las mismas.
S%U&D! %'!P!6 Se la puede denominar como de las leyes laborales aisladas2 y abarca desde el a3o
.FH@ al .F5=. Se empie,a a advertir una preocupacin de los )obiernos de la 0poca por la cuestin
social. %+emplos de estas leyes son6
D .FH@6 Ley sobre habitaciones de obrerosE
D .FHB2 primera ley sobre descanso dominicalE
D .F.82nueva ley sobre descanso dominicalE
D .F.@2primera ley sobre accidentes del traba+o y primera ley sobre salas cunas.
%sta etapa supone re)ulacin sobre aspectos parciales del derecho laboral.
'%#C%#! %'!P!6 Dictacin de leyes laborales sistem-ticas. Se desarrolla entre .F5= y .F:..
+5
(dem, pg" 127
%
%sta etapa tiene como hito esencial la promul)acin el 8 de septiembre de .F5=2 de B leyes
laborales2 las cuales eran parte de un proyecto de cdi)o *ue haba enviado al Con)reso por el
presidente !lessandri y versan sobre las si)uientes materias6
D ley =H>:2 sobre contrato de traba+o de obrerosE
D ley =H>=2 sobre se)uro obli)atorio de enfermedad2 ve+e, e invalide,E
D ley =H>>2 sobre accidentes del traba+oE
D ley =H>@2 sobre tribunales de conciliacin y arbitra+e2 re)ulando lo *ue se conoce hoy como
ne)ociacin colectivaE
D ley =H>B2 sobre or)ani,acin sindicalE
D ley =H>82 sobre sociedades cooperativasEy
D ley =H>F2 sobre contrato de traba+o de empleados particulares.
CU!#'! %'!P!6 Corresponde a la vi)encia del Cdi)o de .F:.2 *ue fue una recopilacin de las leyes
de .F5= y de otras dictadas posteriormente. %l Cdi)o fue promul)ado en forma inconstitucional2 en
virtud del D.F.L. .B82 haci0ndose uso de facultades e1traordinarias. %sta etapa se mantiene hasta .FB:.
Como ras)o distintivo se aprecia *ue el Cdi)o estaba presidido por una doble re)ulacin del contrato
de traba+o2 pues se distin)ua entre obrero y empleado particular. %ste te1to fue modificado por una
profusa le)islacin2 tanto complementaria2 como propiamente modificatoria.
QU$&'! %'!P!6 Comprende desde el a3o .FB: hasta el .FBF. Si)ue ri)iendo el Cdi)o de .F:.2 pero
en virtud de una le)islacin transitoria muchas de sus disposiciones *uedan suspendidas o sin efecto.
Las limitaciones m-s importantes aparecen impuestas a las normas de Derecho Colectivo2 como por
e+emplo la facultad de ne)ociar colectivamente. %n el mismo sentido el D.L. .F82 impone importantes
restricciones a la libertad sindical2 puesto *ue les est- prohibido a los sindicatos ele)ir sus directores2
aplic-ndose un sistema de directores desi)nados.
S%/'! %'!P!6 Dictacin e la le)islacin laboral por va de decreDtos leyes. !s tenemos6
D D.L. 5.5HH2 de .FB82 sobre contrato individual de traba+oE
D D.L. 5.B>@2 de .FBF2 sobre or)ani,aciones sindicalesE
D D.L. 5.B>82 de .FBF2 sobre ne)ociacin colectivaE
D D.L. :.@=82 de .F8H2 *ue suprimi la +udicatura del traba+o y estableci normas sobre procedimiento
laboral. GLa ley .8.>.H restableci los +u,)ados del traba+o2 pero no las cortes7.
S%P'$;! %'!P!6 Comen, en .F8B con la dictacin del Cdi)o del 'raba+o2 vi)ente hoy da2 pero con
importantes modificaciones relativas a terminacin del contrato de traba+o Gley .F.H.H2 de 5F de
noviembre de .FFH7 y a or)ani,aciones sindicales y ne)ociaDcin colectiva Gley .F.H@F2 de :H de +ulio de
.FF.7. %l B de enero de .FF= se fi+ el te1to refundido2 coordinado y sistemati,ado del Cdi)o del
'raba+o2 el *ue con al)unas modificaciones se encuentra actualmente vi)ente.
TEMA ;: FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO.
Las fuentes del derecho del traba+o son las fuer,as sociales capaces de crearlo. Se distin)ue
entre fuentes materiales y fuentes formales o instrumentales.
.. Fuentes materiales.
Son los factores histricos culturales *ue impulsan su nacimiento o desarrollo. Son los
Jfenmenos histricoDculturales *ue han impuesto una cierta re)ulacin de las relaciones de traba+o2 con
independencia de la voluntad de los interesadosK
5@
. &os referimos a la sociedad civil o el %stado2 las
circunstancias polticas2 las creencias reli)iosas2 las concepciones filosficas2 etc. %n materia de
derecho del traba+o pertenecen a esta cate)ora la esclavitud2 el feudalismo2 el )remialismo2 la
independencia de los %stados Unidos2 el desarrollo industrial2 el capitalismo moderno. 'ambi0n ciertas
ideolo)as histricas de fuerte contenido econmico social2 como anar*uismo2 individualismo liberal2
socialismo2 humanismo cristiano y cooperativismo.
5. Fuentes formales o instrumentales.
Son los medios de e1presin del derecho y se clasifican a su ve, en6
5... Fuentes internas de ori)en estatal.
5..... Le)islativas.
5....... Constitucin.
5.....5. Ley.
5...5. !ctos del Poder %+ecutivo.
5...5... Decretos con fuer,a de ley.
5.....5. Decretos supremos.
5...:.Jurisprudencia de los 'ribunales de Justicia.
5.5. Fuentes internas de ori)en privado.
5.5... #e)lamento interno de la empresa.
5.5.5. Convenios colectivos del traba+o.
+&
Tha*er * 6ovoa, ob" -it" pg 45
17
5.5.:. Fallos arbitrales.
5.5.=. Costumbre profesional.
5.5.> Doctrina
5.:. Fuentes internacionales.
Por su especial importancia2 anali,aremos brevemente cada una de ellas.
FUENTES INTERNAS DE ORIGEN ESTATAL.
1. C+%#1.1$)./% 4+-<1.)0.
%n relacin con la Constitucin como fuente del derecho del traba+o en los estados modernos se
observa una evolucin en cuanto a consa)rar dentro de las cartas polticas2 los principios b-sicos del
derecho laboral2 *ue asoma tmidamente en el si)lo pasado para abrirse cauce en el si)lo actual. %n
efecto2 mientras las primeras constituciones slo contienen principios *ue consa)ran la libertad de
traba+o y el derecho a ele)ir cual*uier profesin2 traduciendo con ello la preocupacin liberal en torno a
los derechos y deberes del individuo2 las constituciones polticas actuales incorporan en sus te1tos los
llamados derechos sociales2 cuya formulacin m-s )eneral puede resumirse en el derecho y en el deber
de traba+ar2 sin per+uicio *ue se precisen principios m-s concretos como el derecho a la formacin
profesional2 estabilidad en el empleo2 derecho de sindicacin2 derecho a celebrar convenciones
colectivas de traba+o y derecho a la se)uridad social.
%n nuestra Constitucin los derechos b-sicos se consa)ran en los arts. .F &R .@ y &R .F.
%ste fenmeno ha hecho a los autores hablar de la constitucionali,acin del derecho del
traba+o2
5B
*ue si)nifica precisamente la incorporacin de cl-usulas laborales a los te1tos
constitucionales2 *ue si)nifica por un lado *ue el %stado plasma los principios esenciales del derecho
laboral en la constitucin y2 por el otro el derecho del traba+o alcan,a su consolidacin definitiva al
ad*uirir ran)o constitucional
58
.
+a constitucionalizacin del derecho laboral en #hile. "reve rese3a. Ier cuadro.
El $erecho del trabajo en la #onstitucin de (23.
'2
Como ya se indic2 diversos normas laborales han sido incorporadas a nuestra Constitucin2 lo
*ue implica *ue ellas son tuteladas por los mecanismos *ue a*u0lla contempla a fin de ase)urar dicha
supremaca. %l profesor amonal los sinteti,a de la si)uiente forma6
a7 !plicacin del principio de la vinculacin directa2 es decir2 todas las normas constitucionales2 entre
las cuales se incluyen las relativas a materias laborales2 tienen efecto inmediato y directo respecto
de todos los ciudadanos y de los tres poderes del %stado. G!rts. @ y B7.
b7 %s procedente respecto de las materias laborales estatuidas en la Constitucin el recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad. !rt. 8H
c7 Son aplicables respeto de esas materias los mecanismos de control pertinentes2 tales como los del
'ribunal Constitucional G!rts. 85 y 8:7 y los de la Contralora eneral de la #ep4blica G!rt. 887.
d7 'iene aplicacin lo dispuesto en el artculo .F &L 5@ de la Carta fundamental2 *ue dispone *ue J+a
#onstitucin asegura a todas las personas" ,- '4 +a seguridad de que todos los preceptos legales
que por mandato de la #onstitucin regulen o complementen las garantas que %sta establece o que
la limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn a!ectar los derechos en su esencia, ni
imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicioK. %llo implica entonces2 *ue
las normas le)ales laborales no pueden afectar en su esencia a los derechos constitucionales
laborales contemplados en diversos numerales del art. .F.
e7 Procede el recurso de proteccin Gart. 5H7 respecto de las )arantas *ue la norma indica GG!rt. .F &L
.@2 libertad de traba+o2 libre contratacin2 libre eleccin y +usta retribucinE y .F &L.F2 derecho a
sindicali,acin7.
1rincipios laborales consagrados en la #onstitucin
La Constitucin contempla diversos preceptos constitutivos del orden p4blico laboral2 *ue se
pueden sinteti,ar de la si)uiente forma6
a. %l principio de la libertad de traba+o. G!rt. .F &L .@7
Presenta diversos aspectos6
a.. Libertad de traba+o propiamente tal
a.5 Libertad de contratacin
a.: Libre eleccin del traba+o
a.= Los traba+os prohibidos
+'
,amonal, ob" -it" pgs" )+ * siguientes"
+2
Monto*a Melgar, #lfredo" Derecho del trabajo, p" 2+" -itado por ,amonal, ob" -it" pg ))
+%
En esta parte se seguirn los planteamientos del profesor ,amonal" 3b" -it" pg" )% * siguientes
11
a.. La libertad de traba+o
Se entiende como la posibilidad del traba+ador de autodeterminarse sin *ue su voluntad *uede
su+eta a la del empleador. !*u radica la causa misma del nacimiento del derecho del traba+o.
%sta libertad debe entenderse en su aspecto ne)ativo2 como la posibilidad de obrar o no sin ser
obli)ado a ello y sin *ue lo impidan otros su+etosE y tambi0n en su aspecto positivo2 es decir2 como la
posibilidad de orientar su voluntad hacia un ob+etivo2 adoptando las decisiones sin verse sometido a
la voluntad de otros.
a.5 Libertad de contratacin
%sta norma a no puede ser entendida como una )aranta hacia el empleador en orden a
determinar libremente las modalidades del contrato de traba+o2 sino *ue opera slo sobre los
mnimos establecidos en la ley para prote)er a la parte d0bil de la relacin laboral.
a.: Libre eleccin del traba+o
'anto el traba+ador dependiente como el independiente tienen derecho a la libre eleccin del
traba+o *ue deseen desempe3ar.
a.= 'raba+os prohibidos
%sta posibilidad est- contemplada en la disposicin constitucional. Si bien el principio es *ue
nin)una clase de traba+o puede ser prohibido2 se contempla la e1cepcin en a*uellos casos en *ue
se opon)a a la moral2 a la se)uridad o a la salubridad p4blicas2 o *ue lo e1i+a el inter0s nacional y
una ley lo declare as.
b. %l principio de la +usta retribucin G!rt. .F &L .@2 inciso 57
De acuerdo a lo se3alado en las !ctas de la Comisin de %studios el utili,arse la e1presin J+usta
retribucinK obedece a la intencin de establecer una terminolo)a m-s amplia2 *uedando
comprendido cual*uier traba+o *ue se pa)ue2 pudiendo ampliarse dicho vocablo a los denominados
Jbeneficios o con*uistas socialesK o formas m-s enri*uecedoras *ue el simple pa)o en dinero
:H
.
c. Principio de la no discriminacin G!rt. .F & .@2 inciso :7
La disposicin prohibe toda discriminacin *ue no se base en la capacidad o idoneidad personal2 sin
per+uicio de *ue la ley pueda e1i)ir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados
casos. %ste principio fue incorporado por la ley .F.B>F2 de 5HH. al Cdi)o del 'raba+o *ue ser-
comentado m-s adelante. Debe tenerse presente *ue la Constitucin no enumer un con+unto de
criterios su+etos a sospecha de discriminacin2 como podra ser el se1o2 la ra,a2 etc.2 sino *ue opt
por el camino de lo *ue se ha denominado Jun modelo antidiscriminatorio de sospecha abiertaK
:.
2 es
decir2 cual*uier criterio de discriminacin *ue no se base en la aptitud o idoneidad personal
constituye Sen principioD un factor sospechoso de discriminacin en materia laboral.
d. Principio relativo a la ne)ociacin colectiva G!rt. .F &L .@ inciso >7
La norma constitucional dispone6 )+a negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un
derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar" +a
ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados para
lograr en ella una solucin justa y pac!ica" +a ley se5alar los casos en que la negociacin
colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de
expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella.K Si bien las modalidades de la
ne)ociacin pueden ser determinadas en la ley2 ello tiene un car-cter restrin)ido y no podra
implicar el desconocimiento del derecho a ne)ociar en los t0rminos se3alados en la Constitucin.
e. Principio de la libertad sindical. G!rt. .F &L F incisos . y 57
La norma consa)ra el derecho desde dos puntos de vista6 en un aspecto positivo2 como derecho a
sindicarse y en un sentido ne)ativo2 es decir2 como la imposibilidad de ser obli)ado a la
sindicali,acin o2 lo *ue es lo mismo2 )aranti,a *ue la sindicali,acin ser- siempre voluntaria.
La libertad sindical2 en su aspecto positivo comprende la libertad de los traba+adores para
constituir un sindicato y la libertad para afiliarse a uno ya constituido Por su parte2 la libertad sindical
en su aspecto ne)ativo comprende al derecho del traba+ador para desafiliarse o hacer abandono del
sindicato y a la libertad para no afiliarse a nin)4n sindicato.
:5
.
.
f. %l principio de la autonoma colectiva o sindical. G!rt. .F &L .F inciso :7
%ste principio implica el reconocimiento de la libertad de los sindicatos para dictar sus propios
estatutos2 para ele)ir a sus representantes2 para or)ani,ar su traba+o interno2 para disponer su
disolucin as como para federarse o pasar a formar parte de otras entidades nacionales o
internacionales.
)7
=ulnes #ldunate, 1uz" E1a libertad e Trabajo * su protecci.n en la -onstituci.n de 1%27, pg" +17, citada por
,amonal ob" -it" pg 44
)1
1izama" 3b" -it pg '7
)+
!ala * #lbiol Derecho !indical, ?alencia, Tirant 1o =lanch, p" &+5, citado por ,amonal" 3b" -it" pg 52"
1+
2. L0 -'=.
Lue)o de la Constitucin Poltica debe reconocerse como fuente del derecho del traba+o de
ori)en estatal2 las leyes *ue dicta el le)islador para desarrollar y completar los principios laborales
contemplados en a*u0lla. %s tan abundante la actividad *ue en este sentido desarrolla el le)islador
moderno2 *ue para presentarlas metdicamente y facilitar el conocimiento de sus normas ha sido
necesario a)ruparlas en un Cdi)o del 'raba+o.
3. D')('1+# )+% 3$'(>0 &' -'=.
%s una e1presin le)islativa del Poder %+ecutivo2 *ue supone *ue el Poder Le)islativo ha
dele)ado tal funcin en el Presidente de la #ep4blica.
Se)4n nuestra Constitucin del a3o 8H2 el Con)reso &acional no puede dele)ar facultades en el
Presidente de la #ep4blica para dictar decretos con fuer,a de ley2 entre otras2 sobre a*uellas materias
*ue constituyan )arantas constitucionales.
4. D')('1+# = ('?-02'%1+#.
Se trata de te1tos dictados en virtud de la potestad re)lamentaria del poder e+ecutivo. !mbos
est-n subordinados a la ley y de una u otra manera2 a trav0s de ellos2 es decir2 por la va administrativa2
se especifica2 detalla o aplica la ley.
. J$(.#4($&'%).0.
!l)unos autores nie)an el car-cter de fuente del derecho laboral a la +urisprudencia de los
tribunales2 por estimar *ue ellos se limitan a aplicar la ley2 a interpretarla o a aplicar principios +urdicos2
pero no crean derecho. Sin embar)o2 puede decirse *ue en la medida *ue los tribunales de +usticia
deban interpretar o aplicar el derecho e1istente2 efect4an una creacin de derecho2 0sto2 sobretodo
cuando resuelven casos no previstos por el le)islador o no susceptibles de ser resueltos mediante la
simple aplicacin del derecho e1istente2 ya *ue el propio le)islador ha impuesto al +ue, la obli)acin de
fallar a pesar del silencio de la ley. Por otra parte no puede ne)arse *ue la interpretacin de los
tribunales de +usticia es tambi0n creadora y no slo interpretativa y ello no por*ue impon)a una norma2
sino por*ue busca lo *ue es +usto y oportuno.
%special importancia ad*uirir- esta fuente cuando nos encontramos ante una imperfeccin
le)islativa2 la cual muchas veces caracteri,a a la le)islacin laboral.
%s muy importante en esta materia la +urisprudencia *ue emana de los or)anismos
administrativos *ue tienen la facultad de interpretar la ley a trav0s de dict-menes. %lla puede emanar de
la Direccin del 'raba+o2 de la Superintendencia de Se)uridad Social y de la Contralora eneral de la
#ep4blica Gesto 4ltimo2 en la medida *ue las normas laborales se apli*uen en el sector p4blico2 lo cual
constituye una e1cepcin7.
FUENTES INTERNAS DE ORIGEN PRI:ADO
%l ori)en de estas fuentes es pr-cticamente de este si)lo2 ya *ue en el anterior no se conceba
la posibilidad *ue las re)las +urdicas fueran creadas por otra fuer,a social *ue no fuese el %stado. %n
virtud del principio de la soberana nacional2 nin)4n cuerpo u or)anismo poda interponerse entre la
nacin y sus representantes2 de modo *ue las personas individualmente consideradas no podan ser
sino s4bditos directamente vinculados a la autoridad.
1. E- ('?-02'%1+ .%1'(%+ &' -0 '24('#0.
%s una e1presin del poder de direccin del empleador. %n la le)islacin comparada los
traba+adores tienen intervencin en la )estin de la empresa2 a trav0s de or)anismos de participacin2 lo
cual no ocurre en nuestro sistema. Sin embar)o2 y no obstante *ue el re)lamento interno emana del
empleador2 los traba+adores pueden impu)narlo y adem-s est- su+eto a un control de le)alidad e+ercido
por la Direccin del 'raba+o.
&uestro Cdi)o se refiere a esta institucin entre los arts. .>: y .>B. De acuerdo al art. .>:2 las
empresas establecimientos2 faenas o unidades econmicas *ue ocupen normalmente die, o m-s
traba+adores permanentes2 contados todos los *ue presten servicios en las distintas f-bricas o
secciones2 aun*ue est0n situadas en localidades diferentes2 estar-n obli)adas a confeccionar un
re)lamento interno de orden2 hi)iene y se)uridad *ue conten)a las obli)aciones y prohibiciones a *ue
deban su+etarse los traba+adores2 en relacin con sus labores2 permanencia y vida en las dependencias
de la respectiva empresa o establecimiento.
Su car-cter de fuente del derecho ha sido reconocido por fallos de los tribunales2 los cuales
incluso le han dado una caracterstica *ue la ley no se3ala2 cual es2 la de pasar a ser parte inte)rante
del contrato individual de traba+o.GLa Corte Suprema en un fallo de .FBB se3al *ue 9los re)lamentos
internos forman parte de los contratos individuales de traba+o y2 por lo mismo2 si en ellos se prohibe
e1presamente determinadas ne)ociaciones relativas al )iro del ne)ocio2 *uien la trans)rede incurre en
la causal del art. .>@ &R5 del Cdi)o del 'raba+o9 Dhoy2 del art..@H &R 5 7.
2. C+%,'%).+%'# )+-')1.,0#.
Ta a fines del si)lo pasado se comen, a constatar *ue la accin de )rupos profesionales
podra tener2 como una de las variadas formas de concrecin2 la concertacin con la parte patronal de
las condiciones de traba+o *ue haban de re)ir en determinada faena o establecimiento. %n principio el
%stado no vio con buenos o+os esta clase de pactos por entender2 de acuerdo con la ideolo)a
imperante2 *ue la dictacin de normas de )eneral aplicacin era una facultad privativa suya. %sta actitud
1)
de resistencia inicial ha variado y hoy en da los pactos y convenios2 convenciones y contratos colectivos
de traba+o constituyen una importante fuente propia del derecho laboral.
Lo *ue caracteri,a a una determinada e1presin como una fuente del derecho es *ue personas
e1tra3as a su creacin puedan verse obli)adas por ellas. Por esta ra,n es *ue el contrato individual de
traba+o no se considera como tal2 pero s los convenios colectivos2 ya *ue 0stos producen tal efecto.
La doctrina en )eneral reconoce el car-cter de fuente del derecho del traba+o a las
convenciones colectivas por dos ra,ones b-sicas6
..D Son )eneradas por )rupos sociales a los cuales el le)islador ha reconocido aptitud +urdica
para crear normas a trav0s de su suscripcinE y
5.D %l fin principal de ellas es el de fi+ar condiciones )enerales de traba+o y remuneracin para
los pactos *ue se celebren durante su vi)encia. %ste es el efecto normativo de la convencin colectiva.
3. F0--+# 0(6.1(0-'#
%l fallo arbitral pone t0rmino a una ne)ociacin colectiva y su contenido produce un efecto
similar al de la convencin colectiva.
4. C+#1$26('
Como lo se3ala el Cdi)o Civil2 la costumbre no constituye derecho2 sino en los casos en *ue la
ley se remite a ella.
La costumbre2 como fuente2 tuvo importancia en la etapa anterior al nacimiento del derecho del
traba+o y tambi0n con+untamente con a*u0l2 pero ha ido perdiendo importancia por la evolucin cientfica
del derecho laboral. Sin embar)o2 encuentra aplicacin en al)unas -reas2 como por e+emplo en la
actividad pes*uera artesanal.
La +urisprudencia administrativa e incluso +udicial2 ha hecho cierto reconocimiento al valor de la
costumbre sobre la base del art. .>@= del Cdi)o Civil2 se)4n el cual las cl-usulas de un contrato
tambi0n pueden interpretarse por la aplicacin pr-ctica *ue hayan hecho de ellas ambas partes o una
de ellas con la aprobacin de la otra2 concluyendo *ue la forma especial como las partes han dado
cumplimiento al contrato de traba+o2 se convierte en una cl-usula t-cita de 0ste2 *ue puede incluso
modificar o complementar las estipulaciones del contrato *ue consten por escrito.
Se ha resuelto2 por e+emplo2 *ue los anticipos de sueldo *ue una empresa acostumbra a
conceder a sus traba+adores2 constituye una modalidad de pa)o de las remuneraciones incorporada al
contrato.
! estas cl-usulas se les llama clusulas tcitas incorporadas2 e implican el cumplimiento
reiterado del contrato de una manera determinada y esta es la ra,n de *ue pase a ser una estipulacin
t-cita de dicho contrato. %s necesario un cumplimiento constante y reiterado por un lapso m-s o menos
prolon)ado.
FUENTES INTERNACIONALES
%n el Derecho $nternacional2 el derecho del traba+o tiene fuentes propias distintas a las *ue
inspiran a otras disciplinas +urdicas2 las *ue est-n constituidas por los tratados bilaterales y
multilaterales *ue se celebran entre los distintos estados con relacin a aspectos laborales2 fuente *ue
en nuestro pas no tiene una e1presin muy prolfera.
%n otro orden2 constituyen una importante fuente las Convenciones y #ecomendaciones de la
<r)ani,acin $nternacional del 'raba+o2 *ue dicen relacin con materias tales como libertad sindical2
prohibicin del traba+o for,oso2 i)ualdad de oportunidades y trato2 empleo y recursos humanos2
administracin del traba+o2 salarios2 descanso semanal y vacaciones pa)adas2 se)uridad e hi)iene en el
traba+o2 se)uridad social2 traba+o de mu+eres y menores2 traba+o de mi)rantes y duracin del traba+o.
T'20 1@: PRINCIPIOS DEL DERECHO DEL TRABAJO
Los principios del derecho del traba+o son propios y peculiares de esta disciplina y es lo *ue en
definitiva le da su particular fisonoma confiri0ndole su car-cter de rama autnoma del derecho.
!m0rico Pl- los define como JLneas directrices *ue informan al)unas normas e inspiran directa
e indirectamente una serie de soluciones2 por lo *ue pueden servir para promover y encau,ar la
aprobacin de nuevas normas2 orientar la interpretacin de las e1istentes y resolver los caos no
previstos.
::
K
Del punto de vista pr-ctico resulta importante resaltar *ue los principios del derecho del traba+o
presentan especial trascendencia como soporte esencial cuando el +ue, debe fallar conforme a la
e*uidad. %l artculo =>8 &L @ del Cdi)o del ramo dispone *ue la sentencia definitiva debe contener los
preceptos le)ales o2 Ja falta de 0stos2 los principios de e*uidad en *ue el fallo se fundaK. !*u entonces2
el +ue, ser- ilustrado por el contenido de estos principios propios.
..D Principio de la irrenunciabilidad de los derechos.
5.D Principio protector.
:.D Principio de la continuidad.
=.D Principio de la primaca de la realidad.
>.D Principio de la buena fe.
))
l #m$rico, 1os principios del derecho del trabajoF pg" 14
14
1." P(.%).4.+ &' -0 .(('%$%).06.-.&0& &' -+# &'(')*+#.
%n derecho privado la re)la )eneral es *ue los derechos sean renunciables2 ya *ue el art. .5 del
Cdi)o Civil dispone *ue podrn renunciarse los derechos que establecen las leyes, con tal que miren
al inter%s individual del renunciante y que no est% prohibida su renuncia.
%n materia laboral2 la situacin es la inversa2 ya *ue el art. > del Cdi)o del 'raba+o dispone *ue
los derechos establecidos por las leyes laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de
trabajo.
La nocin de irrenunciabilidad puede e1presarse en t0rminos )enerales como la imposibilidad
+urdica de privarse voluntariamente de una o m-s venta+as concedidas por el derecho laboral en
beneficio propio. %*uivale a un acto voluntario2 por el cual una persona se desprende y hace abandono
de un derecho reconocido en su favor.
La irrenunciabilidad tiene una doble fundamentacin2 una de car-cter +urdico p4blica y otra de
car-cter tutelar.
a7 Fundamento +urdico p4blico6 la mayor parte de las leyes laborales tienden a otor)ar al traba+ador
condiciones mnimas satisfactorias para prote)er su vida y salud2 as como la de sus familiares Gnormas
sobre mnimos2 +ornada de traba+os2 descansos2 etc.7 Son disposiciones *ue no han sido establecidas
slo en su beneficio personal2 sino *ue tambi0n en el de su familia y de la sociedad toda.
b7 Fundamento tutelar6 si se aceptara el principio contrario2 las partes en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad podran destruir todo el derecho del traba+o.
De acuerdo a esta norma2 una ve, terminado el vnculo contractual2 el e1Dtraba+ador puede a su
voluntad renunciar a cual*uier derecho *ue le afecte personalmente. Se ha estimado *ue no puede
hacerlo respecto de derechos en *ue e1istan otros or)anismos o instituciones comprometidos2 como por
e+emplo el Servicio de $mpuestos $nternos.
2." P(.%).4.+ 4(+1')1+(.
%ste principio se refiere al criterio fundamental *ue orienta a todo el derecho laboral. %n lu)ar de
inspirarse en un propsito de i)ualdad2 responde al ob+etivo de establecer un estado preferente de una
de las partes6 el traba+ador.
;ientras *ue en derecho com4n2 una preocupacin constante es ase)urar la i)ualdad +urdica
entre las partes2 en el derecho del traba+o la preocupacin central parece ser la de prote)er a una de
ellas para as lo)rar una i)ualdad sustantiva y real.
%l fundamento de este principio est- li)ado con la propia ra,n de ser de la rama *ue nos
ocupa2 la cual histricamente naci como consecuencia del hecho *ue la libertad de contratacin entre
personas con desi)ualdad de poder econmico conduca a abusos en reiteradas ocasiones.
La uniformidad *ue e1iste en cuanto a la aceptacin del principio no se produce en relacin con
sus formas de aplicacin.
La doctrina ha entendido *ue se e1presa en tres aspectos distintos6
a7 La re)la 9in dubio pro operario92 se)4n la cual el +ue, o el int0rprete debe ele)ir entre varios sentidos
posibles2 a*uel *ue sea m-s favorable para el traba+ador.
b7 La re)la de la norma m-s favorable2 se)4n la cual2 en el caso de e1istir m-s de una norma aplicable2
debe optarse por a*uella *ue sea m-s favorable2 aun*ue no sea la *ue hubiese correspondido de
acuerdo a los criterios cl-sicos sobre +erar*ua de las normas.
c7 La re)la de la condicin m-s beneficiosa2 se)4n la cual la aplicacin de una nueva norma laboral
nunca debe servir para disminuir las condiciones m-s favorables en *ue pudiere encontrarse un
traba+ador.
De esta e1posicin se observa *ue son tres las re)las resultantes de un mismo principio
)eneral2 sin *ue pueda considerarse una re)la subordinada a otra.
3." P(.%).4.+ &' -0 )+%1.%$.&0&.
Para e1plicar este principio se debe partir de la base *ue el contrato de traba+o es de tracto
sucesivo2 es decir2 la relacin laboral no se a)ota con la reali,acin espont-nea de un solo acto2 sino
*ue dura en el tiempo. Se trata de una relacin prolon)ada.
Se e1presa en la tendencia actual del derecho del traba+o de atribuirle la m-s lar)a duracin a la
relacin laboral2 ello2 en beneficio del traba+ador.
%n )eneral2 este principio presenta las si)uientes proyecciones6
a7 preferencia de los contratos de duracin indefinida.
b7 facilidades para mantener el contrato a pesar de los incumplimientos en *ue se haya incurrido.
c7 interpretacin de las interrupciones de los contratos como simples suspensiones.
d7 prolon)acin del contrato en caso de sustitucin del empleador.
4." P(.%).4.+ &' -0 4(.20)<0 &' -0 ('0-.&0&.
%n caso de discordancia entre lo *ue ocurre en la pr-ctica y lo *ue se3alan los documentos o
acuerdos2 debe darse preferencia a lo primero2 es decir2 a lo *ue sucede en el terreno de los hechos.
." P(.%).4.+ &' -0 6$'%0 3'.
15
%ste principio no es particular del derecho del traba+o2 pero ha sido elevado a ran)o propio2
por*ue tiene una connotacin especial2 pues se reconoce *ue por el contrato se establece una
comunidad y vivencia personal en virtud de la cual se e1i)e a las partes ciertas conductas o
comportamientos2 las cuales vienen a constituir obli)aciones 0ticas *ue emanan del contrato y de cuya
infraccin se ori)inan determinadas consecuencias.
TEMA 11: PRINCIPALES TENDENCIAS CONTEMPORNEAS DEL DERECHO DEL TRABAJO
1. L0 3-'A.6.-.&0& -06+(0-
34
%ste proceso comen, a desarrollarse en los a3os 8H2 en %uropa y como respuesta a diversas crisis
econmicas de la 0poca2 institucin *ue a)rupa a distintos fenmenos y *ue implica la posibilidad
para el empleador de adaptar ciertos aspectos de la relacin laboral a determinados factores
vi)entes en un momento dado. Si)uiendo al profesor amonal
:>
se entender- la institucin en dos
sentidos6
Como 9la debilidad de las restricciones +urdicas *ue re)ulan el contrato laboral y2 en particular2
las decisiones de despido9 %sta definicin apunta a los aspectos institucionales del derecho del
traba+o y a las cl-usulas de los contratos colectivos. $mplica la posibilidad de *ue las
condiciones del contrato sea revisables da a da.
Como la 9sensibilidad de los salarios a la situacin econmica propia de cada empresa o
)eneral2 en lo referente al mercado de traba+o. $mplica el reconocimiento de la dero)acin del
salario mnimo y la vinculacin de los salarios al rendimiento.
2. L+# &'(')*+# ).$&0&0%+# &' 1(06090&+( '% '- )+%1(01+ &' 1(0609+
%l contrato de traba+o como tal implica la e1istencia de derechos y obli)aciones para ambas partes.
Dentro de ellos se encuentra el derecho *ue tiene el empleador a e1i)ir *ue el traba+ador preste sus
servicios personales. Paralelamente a ello2 el empleador )o,a de otras facultades *ue en doctrina han
sido denominadas potestades del empleador y *ue se traducen en las facultades de direccin2 variacin
y disciplina
:@

:B
. %stas potestades se encuentran su+etas a distintos lmites2 entre los *ue fi)uran los
derechos fundamentales de orden laboral de *ue )o,a el traba+ador. %stas facultades del empleador se
concreti,an en cuanto a su e1tensin y confi)uracin en el contrato de traba+o2 pero no pueden
e+ercerse m-s all- de la relacin laboral ni e1tenderse a la actividad e1tralaboral del traba+ador. !l)unos
de estos derechos fundamentales se le reconocen al traba+ador por la Constitucin Poltica2 sin
referencia a una situacin contractual especfica2 Glibertad de traba+o2 de contratacin2 etc.7 pero adem-s
se le reconocen otros por el Cdi)o del 'raba+o y *ue sur)en con el contrato de traba+o. Se citar-n tres
de ellos por considerarse fundamentales6
0B D'(')*+ 0 -0 4(+1'))./% &' #$ ,.&0 = #0-$& '% '- -$?0( &' 1(0609+
Se encuentra consa)rado en el artculo .8= y asume la forma de una obli)acin concreta para el
empleador2 en el sentido de *ue 0ste est- obli)ado a tomar las medidas necesarias para prote)er
efica,mente la vida y salud de los traba+adores2 manteniendo las condiciones de hi)iene y se)uridad en
las faenas2 como tambi0n los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades
profesionales.
La materia se encuentra detallada en distintas normas +urdicas2 entre las cuales se destaca la Ley
.@.B==2 de .F@82 sobre !ccidentes del 'raba+o y %nfermedades Profesionales2 el Cdi)o Sanitario y el
re)lamento sobre condiciones sanitarias y ambientales b-sicas en los lu)ares de traba+o2 Decreto
Supremo &L >F=2 dl ;inisterio de salud2 de .FFF7.
6B D'(')*+ 0 -0 ,.&0 4(.,0&0C .%1.2.&0& = *+%(0
%l artculo > e1presamente reconoce *ue el e+ercicio de las facultades del empleador tiene como
lmite el respeto de las )arantas constitucionales de los traba+adores2 en especial cuando pudieran
afectar la intimidad2 la vida privada o la honra de 0stos. La Direccin del 'raba+o ha dictaminado *ue en
tal disposicin se ha materiali,ado el reconocimiento de la plena vi)encia de los derechos
fundamentales de los traba+adores en la empresa2 los *ue se conoce como 9ciudadana en la empresa92
9reconocimiento *ue est- llamado a constituirse en la idea matri, *ue ha de conformar y determinar2 de
forma ineludible2 la interpretacin del con+unto de las normas *ue re)ulan las relaciones al interior de la
empresa9
:8
.
!clara el or)anismo contralor2 *ue los derechos fundamentales no son absolutos y reconocen como
lmites el e+ercicio de otros bienes o )arantas constitucionales2 la moral2 el orden p4blico y el bien
com4n. &in)4n derecho fundamental puede ser interpretado en s mismo sino *ue mediante una visin
)4
El tema ser tratado siguiendo los lineamientos del trabajo del profesor !ergio gamonal -ontreras "1a
flexibilidad laboral", en la revista "-uadernos /ur0dicos", 6H 5, /uiol 1%%&" >niversidad #dolfo (b@ez"
)5
-ita a =o*er, <obert 1a flexibilidad del Trabajo en Europa, pg +27
)&
1izama" 3b" -it" pg &&
)'
Este punto ser desarrollado al tratar el contenido del contrato de trabajo"
)2
Dictamen 6H +")+2, 1% de julio de +77+" En "=olet0n 3ficial de la Direcci.n del Trabajo" julio de +77+"
1&
sist0mica *ue tome en cuenta el si)nificado de cada una de las )arantas constitucionales como partes
de un sistema unitario. Los poderes del empresario reconocen su fundamento 4ltimo en la libertad de
empresa y en el derecho de propiedad2 )arantas constitucionales *ue apuntan a dotar al empresario2
por una parte2 del poder de iniciativa econmica y2 por otra2 del e+ercicio mismo de la actividad
empresarial. Sin embar)o2 este poder necesariamente ha de verse afectado en al)una medida en aras
del respeto pleno de los derechos fundamentales del traba+ador. %sta ponderacin necesariamente
deber- efectuarse en relacin con el concreto conflicto planteado2 ya *ue ser- en el an-lisis f-ctico y
especfico de cada caso en particular2 en donde se deber- determinar la virtualidad protectora del
derecho fundamental y sus eventuales limitaciones en el -mbito laboral.
:F
%ste posicionamiento de los derechos fundamentales como valores centrales del ordenamiento
+urdicoDlaboral hunde sus races en el reconocimiento de la di)nidad *ue como persona posee todo
traba+ador2 materiali,ado en el artculo . de la Constitucin Poltica.
Un conflicto concreto *ue se ha planteado al respecto dice relacin con los medios de control
audiovisuales2 tema en el cual el Cdi)o en su artculo .>= ha hecho resaltar la prevalencia de la
di)nidad del traba+ador por sobre a*u0llos.
%l artculo .>=2 entre las disposiciones mnimas *ue debe contener el re)lamento interno contempla
en su n4mero > las obli)aciones y prohibiciones a *ue est0n su+etos los traba+adores. %l inciso se)undo
de la misma disposicin se encar)a de limitar tales obli)aciones y prohibiciones en lo *ue dice relacin
con las medidas de control a *ue pueden ser sometidos los traba+adores2 las cuales2 se3ala Jslo
podr-n efectuarse por medios idneos y concordantes con la naturale,a de la relacin laboral y2 en todo
caso2 su aplicacin deber- ser )eneral2 )aranti,-ndose la impersonalidad de la medida para respetar la
dignidad del trabajador"K
!l respecto la Direccin del 'raba+o ha hecho una diferenciacin de car-cter )eneral entre a*uellos
casos en *ue los medios audiovisuales son utili,ados slo para vi)ilar al traba+ador y a*uellos en *ue su
utili,acin obedece a re*uerimientos o e1i)encias t0cnicas de los procesos productivos o por ra,ones de
se)uridad2 permiti0ndolos slo en esta 4ltima situacin.
%n este mismo sentido2 le)isla el artculo .>= bis2 al ordenar al empleador mantener reserva de
toda la informacin y datos privados del traba+ador a *ue ten)a acceso con ocasin de la relacin
laboral.
6B D'(')*+ 0 %+ #'( &.#)(.2.%0&+
La Constitucin dispone en su artculo .F &L .@ inciso : *ue JSe prohibe cual*uiera discriminacin
*ue no se base en la capacidad o idoneidad personal2 sin per+uicio de *ue la ley pueda e1i)ir la
nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos.K Como ya se indic2 esta norma
establece Jun modelo antidiscriminatorio de sospecha abiertaK
=H
al no indicar los factores especficos de
sospecha de discriminacin.
Por su parte2 el Cdi)o del 'raba+o en su artculo 5 inciso 5 reitera *ue la ile)alidad de los actos
discriminatorios y en su inciso : intenta definirlos indicando *ue J+os actos de discriminacin son las
distinciones, exclusiones o pre!erencias basadas en motivos de raza, color, sexo, edad, estado civil,
sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u origen social, que tengan por
objeto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin9. Como se
observa la ley recurri al mecanismo de enumerar ciertos criterios sospechosos2 sin embar)o en la
realidad tal enumeracin no puede considerarse ta1ativa2 pues la Constitucin no los limit2 por lo tanto2
debe estarse a lo *ue ella se3ala.
La discriminacin laboral puede darse en distintas etapas del contrato de traba+o y a4n en una
etapa precontractual.
a7 Discriminacin precontractual
%l empleador )o,a en principio de plena libertad para efectuar un proceso de seleccin de sus
traba+adores2 aun*ue debe respetar las normas de no discriminacin contenidas en la Constitucin2
no pudiendo discriminar sino por criterios de capacidad e idoneidad personal. !l respecto el Cdi)o
en el artculo 5 inciso: indica *ue no se consideran discriminacin las distinciones2 e1clusiones o
preferencias basadas en las calificaciones e1i)idas para un empleo determinado. Por el contrario
se3ala *ue s lo son las ofertas de traba+o efectuadas por un empleador2 directamente o a trav0s de
terceros y por cual*uier medio2 *ue se3alen como un re*uisito para postular a ellas cual*uiera de
las condiciones *ue ya se indicaron.
'ambi0n e1iste una aplicacin de este principio en el artculo .F= inciso final *ue dispone *ue
J&in)4n empleador podr- condicionar la contratacin de traba+adoras2 su permanencia o renovacin
de contrato2 o la promocin o movilidad en su empleo2 a la ausencia o e1istencia de embara,o2 ni
e1i)ir para dichos fines certificados o e1amen al)uno para verificar si se encuentra o no en estado
de )ravide,K
%n i)ual sentido le)isla el artculo B de la ley .F.BBF2 en relacin a la deteccin del virus de
inmunodeficiencia humana.
b7 Discriminacin durante la relacin laboral.
Como lo indica su desi)nacin2 0stas se producen durante el desarrollo de la relacin laboral y
pueden revestir diferentes formas. Siempre *ue escapen a los factores rese3ados constituir-n una
pr-ctica inconstitucional.
)%
Dictamen +"25&, )7 de agosto de +77+" En =olet0n 3ficial de la Direcci.n del Trabajo, #gosto de +77+
47
1izama" 3b cit" pg" '7
1'
'%;! $$6 L! #%L!C$<& $&D$I$DU!L D% '#!"!J<
LA CODIFICACIN DEL DERECHO DEL TRABAJO EN CHILE
Los inicios histricos de la le)islacin laboral en nuestro pas se caracteri,an por la dictacin
de leyes aisladas sobre materias especficas2 las *ue obedecan a la presin social *ue
determinados sectores polticoDeconmicos e+ercan en determinado momento. %s as como a
12
principios del si)lo pasado tuvieron lu)ar diversos conflictos *ue a)itaban el panorama laboral de la
0poca. %l e+emplo m-s claro lo constituyeron los conflictos de los obreros del salitre en 'arapac-2 *ue
solicitaban medidas de se)uridad y pa)o de salarios en moneda estable de .8 peni*ues G.FHB7E los
obreros de la Compa3a del Ferrocarril a "olivia en !ntofa)asta2 *ue reclamaban una hora y media
para almor,ar G.FH@7. Se producen importantes movimientos en valparaiso Gobreros martimos7 en
Coronel y Lota Gmineros del carbn7 y ;a)allanes Gbreros fri)orfico7 en *ue fallecen *uemados los
diri)entes.
%n lo poltico el tema fue dominado por !rturo !lessandri Palma2 *ue con su oratoria brillante
)ener un impresionante movimiento popular2 *ue lo llev al poder en .F5H y a su re)reso a trav0s
de un )olpe militar en .F5>. %n este convulsionado ambiente se dictaron las primeras leyes laborales
chilenas2 entre las *ue se pueden citar la Ley &L ..F:82 de Aabitaciones <breras2 de 5H de febrero
de .FH@2 *ue se acostumbra citar como la primera ley social chilenaE Ley Sobre Descanso Dominical2
en .FHBE Ley sobre Sillas en los %stablecimientos Comerciales2 en .F.>E Ley sobre $ndemni,aciones
por !ccidentes del 'raba+o2 en .F.@E Ley de Salas Cuna2 en .F.BE Ley de la Ca+a de #etiro y
Previsin Social de los Ferrocarriles del %stado2 en .F.8 Gestimada como la primera ley de previsin
dictada en Chile2 si bien hay otras anteriores2 como la de Jubilacin de %mpleados Civiles2 de 5H de
a)osto de .8>B7 y la Ley de Ca+a de Cr0dito Popular2 en .F5H.
%l movimiento poltico encabe,ado por !lessandri hi,o suya la idea plasmada por la naciente
<r)ani,acin $nternacional del 'raba+o en el sentido de *ue la pa, universal no puede fundarse sino
en la +usticia social. %stas ideas se concretaron un proyecto de cdi)o del traba+o2 redactado
principalmente con las firmas del Presidente !lessandri y de su ;inistro del $nterior2 don Pedro
!)uirre Cerda2 en .F5..
! pesar de la insistencia del Presidente !lessandri el Con)reso de la 0poca no *uiso prestar
su aprobacin al proyecto2 pues la mayora de sus inte)rantes resista violentamente la le)islacin
social. "6igo creyendo que en el orden social, la represin violenta, la coaccin por en%rgica y
exagerada que sea, contiene pero no cura" $i!iere y retarda el estallido que a la larga o a la corta
viene siempre cuando imperan en el hecho el abuso y la injusticia" 6lo el respeto al derecho, la
justicia que se hace cuando se debe, es lo que produce la quietud de!initiva, el orden y la paz,
cimentados en la armona de los derechos y deberes recprocos de los hombres en sociedad""
=.
%l 8 de septiembre de .F5= y ba+o la presin de un )olpe militar G9#uido de sables97 fueron
r-pidamente despachadas como des)losadas del proyecto de Cdi)o del 'raba+o las si)uientes leyes2
*ue constituyen la base de nuestra le)islacin social y *ue posteriormente dieron lu)ar al Cdi)o del
'raba+o de .F:..
%stas leyes versaron sobre las si)uientes materias6 &L =.H>:2 sobre Contrato de 'raba+oE Ley
&L =.H>=2 sobre Se)uro <bli)atorio de %nfermedades e $nvalide,E Ley &L =.H>>2 sobre !ccidentes del
'raba+oE Ley &L =.H>@2 sobre 'ribunales de Conciliacin y !rbitra+eE Ley &L =.H>B2 sobre <r)ani,acin
SindicalE Ley &L =.H>82 sobre Sociedades CooperativasE Ley &L =.H>F2 sobre Contrato de %mpleadores
Particulares.
%n .F:H2 el primer obierno del Presidente Carlos $b-3e, del Campo2 present al Con)reso
un proyecto de Cdi)o del 'raba+o *ue refunda en un solo te1to las leyes vi)entes2 haciendo diversas
correcciones en ellas. Dicho proyecto no alcan, a tratarse por el Parlamento2 pues el obierno obtuvo
facultades e1traordinarias y en virtud del D.F.L. &L .B82 de .: de mayo de .F:.2 el propio %+ecutivo
promul) el primer Cdi)o del 'raba+o de Chile2 ba+o el nombre de 'e1to de las Leyes del 'raba+o.
%ste Cdi)o2 mantuvo su vi)encia con numerossimas modificaciones2 hasta la implementacin del
llamado Plan Laboral2 *ue se puede se3alar *ue comien,a con la dictacin del D.L. 5.5HH2 publicado en
el Diario oficial de .> de +unio de .FB82 *ue fi+ normas definitivas al contrato de traba+o y a la proteccin
de los traba+adores2 y dero) toda norma contraria o incompatible con este decreto ley y en especial los
Libros $ y $$ del Cdi)o del 'raba+o2 *ue versaban sobre el contrato de traba+o y la proteccin a los
obreros y empleados en el traba+o y otras disposiciones aisladas. %n consecuencia *uedaron vi)entes
las disposiciones de los Libros $$$ y $I *ue se referan a las asociaciones sindicales y a los 'ribunales del
'raba+o. ! poco andar se dict el decreto Ley &L 5.B>@2 publicado en el Diario oficial del : de +ulio de
.FBF2 sobre or)ani,acin sindicalE lue)o2 el @ de +ulio del mismo a3o se publica el D.L. 5.B>82 *ue
establece normas sobre ne)ociacin colectiva y el .H de mar,o de .F8. el D.L. :.@=82 *ue
con+untamente con la Ley &L .8.>.H G.= de mayo de .F8@72 modificada por la Ley &L .8.>B. G@ de
noviembre de .F8@72 reempla,an totalmente la +udicatura del traba+o y su procedimiento.
'oda esta le)islacin fue ob+eto de m4ltiples modificaciones pudiendo citarse por e+emplo la Ley
.8.H.82 de .= de a)osto de .F8. *ue modific fuertemente el D.L. 5.5HHE la Ley .8.H.. G. de +ulio de
.F8.7 *ue re)ul el traba+o de los hombres de mar2 Ley .8.H:5 G5> septiembre de .F8.72 sobre
traba+adores portuarios.
'oda esta le)islacin fue determinando un importantsimo proceso de transformacin del Derecho del
'raba+o en Chile2 lo *ue hi,o pensar a estudiosos de la 0poca en *ue las variaciones e1perimentadas no
slo obedecan al natural car-cter mutante del mismo2 sino a la falta de an-lisis profundo de
empresarios y traba+adores como asimismo de estudiosos del Derecho Laboral.
Finalmente el @ de +ulio de .F8B2 se public la Ley &L.8.@5H2 a trav0s de la cual se fi+ el te1to
definitivo del nuevo Cdi)o del 'raba+o. Se dividi en cinco libros *ue incluan =>= artculos y comen, a
re)ir el @ de a)osto de .F8B. Se conformaba de la si)uiente forma6
- Un 'tulo Preliminar Gartculos . a @7
- Libro $6 del Contrato $ndividual de 'raba+o y de la Capacitacin Laboral
41
ensamiento de don /orge #lessandri alma" En oblete Troncoso, "El Derecho del Trabajo * la !eguridad
!ocial en -hile" g" +&
1%
- Libro $$6 De la proteccin a los 'raba+adores
- Libro $$$6 De las <r)ani,aciones Sindicales y del Dele)ado de Personal
- Libro $I6 De la &e)ociacin Colectiva
- Libro I6 De la Jurisdiccin Laboral
- 'tulo Final
%ste te1to dero) una serie de normas le)ales2 entre las cuales fi)uraban los decretos leyes 5.5HH2
5.B>@ y 5B>82 y orden *ue las disposiciones especiales o re)lamentos *ue hiciesen referencia a las
normas *ue este te1to dero)aba2 se entenderan hechas a a*uellas pertinentes del Cdi)o *ue por esta
ley se aprobaba.
%l camino no termin a*u. %l 5F de noviembre de .FFH se public en el Diario oficial la ley &L
.F.H.H2 *ue dero) el 'tulo I del Libro $ del Cdi)o de .F8B Gsobre terminacin de contrato de traba+o72
estableciendo nuevas normas sobre 7erminacin de #ontrato de 7rabajo y Estabilidad en el Empleo.
%ntre las principales modificaciones introducidas se pueden mencionar las si)uientes6
Suprimi la facultad del empleador de poner t0rmino al contrato sin e1presin de causa Gaun cuando
la mantuvo para ciertos traba+adores7.
Subi el tope de la indemni,acin por a3os de servicios de .>H das a ::H.
$ncorpor la causal de terminacin de necesidades de la empresa.
Concedi a los traba+adores de casa particular el derecho a indemni,acin por a3os de servicios.
%l :H de +ulio de .FF. se public en el Diario <ficial la Ley &L .F.H@F2 *ue dero) los Libros $$ y $$$
sobre &e)ociacin Colectiva y <r)ani,aciones Sindicales y Dele)ado del Personal2 estableciendo
nuevas normas sobre la materia.
La ley &L .F.5>H2 de .FF:2 en su artculo .5 facult al Presidente de la #ep4blica para reunir en un
Cdi)o las normas de las leyes &Ls. .F.H.H2 .F.H=F Gsobre centrales sindicales2 de .FF.7 .F.H@F2
artculos .25 y > de la misma ley .F.5>H y las de la ley .8.@5H2 *ue a esa fecha *uedaban vi)entes.
%l 5= de enero de .FF= el Decreto con Fuer,a de ley &L .2 publicado en el Diario <ficial de 5= de
enero de .FF=2 fi+ el te1to refundido2 coordinado y sistemati,ado del Cdi)o del 'raba+o.
%ste Cdi)o *ued constituido por =8: artculos2 distribuidos en cinco Libros2 m-s un 'tulo
Preliminar Gartculos . a @7 y un 'tulo Final.
Sin embar)o2 el te1to ha continuado siendo ob+eto de modificaciones2 es as como la m-s importante
de ella Gconocida como la 98e!orma +aboral97 est- constituida por la Ley &L .F.B>F2 publicada en el
Diario <ficial de > de octubre de 5HH.2 cuya vi)encia en lo principal entr a surtir efectos el . de
diciembre de 5HH..
&uevamente2 la ley .F.B>F2 en su artculo 8 transitorio facult al Presidente de la #ep4blica
para *ue2 dentro del pla,o de un a3o2 mediante un decreto con fuer,a de ley del ;inisterio del 'raba+o y
Previsin Social2 dictara el te1to refundido2 coordinado y sistemati,ado del Cdi)o del 'raba+o. %llo se
hi,o mediante el D.F.L. &L .2 de :. de +ulio de 5HH52 publicado en el Diario <ficial de .@ de enero de
5HH:2 *ue es el te1to *ue actualmente se encuentra en vi)encia. ! este te1to se le han introducido
modificaciones por la ley .F.88=2 relativo a formalidades de los fini*uitos y por la ley .8.88F2 *ue re)ula
las condiciones de traba+o y de contratacin de los traba+adores de artes y espect-culos.
DERECHO DEL TRABAJO EN EL CDIGO DEL TRABAJO CHILENO
La re)ulacin de nuestro Derecho del 'raba+o obedece a la idea de la 9ordenacin +urdica del
traba+o prestado por cuenta a+ena en condiciones de dependencia o subordinacin9
=5
. Su ob+eto es la
re)ulacin de las relaciones +urdicas Gindividuales y colectivas7 *ue se establecen entre *uienes
reali,an un traba+o personal2 voluntario2 retribuido y dependiente por cuenta a+ena para otra persona
Gtraba+adores7 y *uienes los retribuyen y hacen suyos los resultados de la actividad laboral contratada
Gempleadores7.
AMBITO DE APLICACIN DEL CODIGO DEL TRABAJO
De acuerdo al artculo . inciso . del Cdi)o2 9Las relaciones entre los empleadores y los
traba+adores se re)ular-n por este Cdi)o y por sus leyes complementarias9 Sin embar)o y no obstante
la amplitud de la declaracin indicada2 ella se encuentra limitada por una serie de aspectos6
a7 %l propio Cdi)o se encar)a de definir *uienes son empleadores y *uienes son traba+adores2 lo *ue
de por s implica una limitacin. G!rt. : 7.
b7 %1cluye de su -mbito de aplicacin a ciertos )rupos de traba+adores6 el inciso 5 del artculo . la
misma norma a)re)a *ue2 sin embar)o sus normas no se aplicar-n a los funcionarios de la
!dministracin del %stado centrali,ada y descentrali,ada2 del Con)reso &acional y del Poder Judicial2 ni
a los traba+adores de las empresas o instituciones del %stado o de a*uellas en *ue 0ste ten)a aportes2
participacin o representacin2 siempre *ue dichos funcionarios o traba+adores se encuentren sometidos
por ley a un estatuto especial.
Dentro de las empresas del %stado *ue contin4an ri)i0ndose por al)4n estatuto especial puede
se3alarse a F!;!% G6.L. :.@=:7. %n otros casos como Codelco GD.L. .:>H72 %mporchi Gley &L .F.>=57
o 'I& Gley &L .F..:57 se les aplica el Cdi)o del 'raba+o.
4+
1izama ortal, 1uis" "Derecho del Trabajo" Editorial jur0dica 1exisJ6exis, !antiago, +77, pg" )"
+7
c7 %1isten ciertos traba+adores *ue est-n e1presamente su+etos a estatutos especiales2 como ocurre con
el %statuto de Salud2 GLey &L .F.:B87 aplicable a los profesionales y traba+adores *ue se desempe3en
en los establecimientos municipales de atencin primaria de salud y el %statuto Docente GLey .F.HBH2 de
.FF. cuyo te1to fue fi+ado por el D.F.L. &L . de .FF@7.
#especto de todos estos traba+adores se consa)ra la aplicacin supletoria del Cdi)o2 es
decir2 se su+etan a las normas del Cdi)o en los aspectos o materias no re)ulados en sus respectivos
estatutos2 siempre *ue ellas no fueren contrarias a estos 4ltimos.
d7 Situacin del artculo 8 del Cdi)o2 *ue *ue se refiere a ciertas relaciones +urdicas *ue no
constituyen contrato de traba+o y2 por ende2 *uedan fuera de la re)ulacin del Cdi)o.
Aacen e1cepcin a las re)las anteriores las normas contenidas en el Libro $$ 9$e la 1roteccin a
los 7rabajadores"2 en su ttulo $$ 9$e la proteccin a la 9aternidad"2 en *ue por e1preso mandato del
artculo .F= inciso tercero 9Estas disposiciones bene!iciarn a todas las trabajadoras que dependan de
cualquier empleador, comprendidas aquellas que trabajan en su domicilio y, en general a todas las
mujeres que est%n acogidas a algn sistema previsional"9
d7 Situacin de las notaras2 archiveros o conservadores. La Ley &L .F.B>F a)re) al artculo . un inciso
*ue e1presamente indica *ue 9+os trabajadores que presten servicios en los o!icios de notaras,
archiveros o conservadores se regirn por las normas de este #digo9 %l problema se ha suscitado con
los naturales cambios en la persona del notario2 estableci0ndose por la +urisprudencia de la Corte
Suprema2 antes de la incorporacin de este inciso2 *ue las notaras no son empresas en el sentido *ue
las ha definido el artculo : del Cdi)o del 'raba+o. Se ha indicado *ue los &otarios son ;inistros de Fe
P4blica2 cuyos nombramientos2 re*uisitos2 inhabilidades e incompatibilidades2 deberes y obli)aciones2
est-n re)ulados por ley2 como asimismo se encuentran sometidos a la supervi)ilancia de las Cortes de
!pelaciones y Corte Suprema2 situacin *ue no se condice con la de un empresario2 *uienes e+ercitan
una actividad econmica2 en la *ue prima fundamentalmente la independencia e iniciativa para la
consecucin del fin de produccin o de servicios. !)re)a la misma sentencia2 *ue la funcin de notario2
conservador o archivero no puede tampoco asimilarse a una empresa2 de la manera *ue lo entiende
el Cdi)o del 'raba+o en su artculo :L2 ya *ue sobre tales oficios los indicados au1iliares de la
administracin de +usticia no pueden celebrar actos y contratos2 ni tampoco son susceptibles de
transmisin por causa de muerte. Como no pueden ser consideradas empresas 9tampoco procede a su
respecto el principio de la continuidad de la empresa2 contemplado en el artculo =L del Cdi)o del
'raba+o9
=:
Lo se3alado no implica sin embar)o entender *ue las normas del Cdi)o no son aplicables a los
traba+adores de las mencionadas instituciones2 sino *ue2 por el contrario2 y como e1presamente lo ha
se3alado la Corte Suprema2 las normas contenidas al respecto en el Cdi)o <r)-nico de 'ribunales
deben considerarse como especiales respecto de las indicadas en el Cdi)o del 'raba+o2 en cuanto
re)ulan las relaciones entre traba+ador y empleador. Las normas de ambos Cdi)os2 al no oponerse2
deben interpretarse de manera l)ica2 lo *ue permite concluir *ue las normas de los dos te1tos le)ales
resultan aplicables2 punto confirmado por la norma a)re)ada por la ley .F.B>F al artculo . del Cdi)o
del 'raba+o
==
.
e7 Situacin de los estudiantes en pr-ctica. %l artculo 8 e1presamente ha se3alado *ue no dan ori)en al
contrato de traba+o los servicios *ue preste un alumno o e)resado de una institucin de educacin
superior o de la ense3an,a media t0cnicoDprofesional2 durante un tiempo determinado2 a fin de dar
cumplimiento al re*uisito de pr-ctica profesional. !l no dar lu)ar a un contrato de traba+o2 *ueda
e1ceptuado de la aplicacin del Cdi)o. De no mediar esta norma2 las prestaciones de servicios
efectuadas en el marco de una pr-ctica profesional podran haberse encuadrado perfectamente en una
relacin laboral. %s as como se ha fallado *ue Jpara estimar *ue una prestacin de servicios efectuada
para cumplir la e1i)encia de una pr-ctica profesional2 est- fuera del -mbito de la aplicacin del Cdi)o
del 'raba+o la ley ha impuesto e1i)encias *ue no pueden omitirse. !s2 es menester *ue los servicios
sean prestados por un alumno o e)resado de una institucin de educacin superior2 y *ue estos
servicios se presten por un tiempo determinadoK
=>
.
EL CONTRATO INDI:IDUAL DE TRABAJO Y SUS CARACTERISTICAS
%n la actualidad el derecho individual est- contenido b-sicamente en los Libros $ y $$ del
Cdi)o del 'raba+o2 DFL &L . publicado en el Diario <ficial del .@ de enero de 5HH:.
CONTRATO INDI:IDUAL DE TRABAJO. DL.6(+ IC 1<1. IB
De acuerdo al art. @ el contrato de traba+o puede ser individual o colectivo.
%s individual cuando se celebra entre un empleador y un traba+ador.
4)
-orte !uprema, <ol )"47%J%2, de 14 de junio de 1%%%"
44
-orte de #pelaciones de #ntofagasta <ol +"&)2J+77+" K<ecurso de casaci.n declarado desierto, -orte !uprema
rol +55J7)L
45
-orte de #pelaciones de #pelaciones de -oncepci.n, <ol )&%J+771 K<ecurso s de casaci.n en la forma * en el
fondo rechazados por la -orte !uprema, <ol )"44%J71
+1
! su ve, el art. B lo define como una convencin por la cual el empleador y el trabajador se
obligan recprocamente, %ste a prestar servicios personales bajo dependencia y subordinacin del
primero, y aqu%l a pagar por estos servicios una remuneracin determinada.
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO DE TRABAJO.
..D "ilateral.
Las partes contratantes se obli)an recprocamente Gart. .=:F del Cdi)o Civil7. Se )eneran
obli)aciones para ambas partes2 tanto de car-cter patrimonial como personales. Si bien se acostumbra
a citar como las obli)aciones b-sicas la de prestar servicios por parte del traba+ador y la de pa)ar la
remuneracin convenida para el empleador2 e1isten otras *ue tambi0n revisten importancia como es la
obli)acin del traba+ador de acatar las disposiciones del re)lamento interno de orden2 hi)iene y
se)uridad Garts. .>: y si)uientes7 y la obli)acin del empleador de tomar todas las medidas necesarias
para prote)er efica,mente la vida y salud de los traba+adores Gart. .8=7.
5.D <neroso.
'iene por ob+eto la utilidad de ambos contratantes2 )rav-ndose cada uno a beneficio del otro.
Gart. .==H del Cdi)o Civil7.
:.D Conmutativo.
Las obli)aciones *ue contraen las partes se miran como e*uivalentes. %sta caracterstica
puede resultar discutida atendida la natural desproporcin entre lo aportado por el empleador y la
prestacin del traba+ador2 pues mientras para a*uel el pa)o de la remuneracin del traba+ador implica un
esfuer,o slo pecuniario2 el traba+ador aporta un importante esfuer,o personal. %n todo caso nuestra
le)islacin ha buscado lo)rar cierta conmutatividad al ase)urar en el artculo .F &L .@ una +usta
retribucin y al establecer en el artculo == del Cdi)o del 'raba+o *ue el monto de la remuneracin no
podr- ser inferior a la mnima vi)ente.
=.D Principal.
Subsiste por s mismo2 sin necesidad de otra convencin.
>.D &ominado.
'iene una individualidad acusada2 posee su propia denominacin Dcontrato de traba+oD y tiene
una re)ulacin +urdica propia2 con sus elementos tipificantes2 *ue lo distin)uen de las restantes fi)uras
+urdicas de prestacin de servicios2 civiles o mercantiles.
@.D Diri)ido.
Compete a la le)islacin estatal re)ular los elementos b-sicos del contrato2 en detrimento de
la autonoma de la voluntad.
B.D %s de tracto sucesivo.
Se reali,an y se cumplen en el tiempo2 en forma continuada2 es decir2 las obli)aciones *ue
nacen de 0l se van cumpliendo y renov-ndose constantemente. G&o confundir con los contratos de pla,o
indefinido2 *ue dice relacin con la terminacin del mismo7
8.D Consensual.
Se perfecciona por el slo consentimiento de las partes. Gart.F7Para su perfeccionamiento
basta el acuerdo de voluntades2 con prescindencia de otras e1i)encias formales o materiales.
G!delantaremos *ue no obstante su car-cter consensual2 debe constar por escrito2 formalidad e1i)ida
por va de prueba7.
CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
1rimera clasi!icacin"
Se)4n las partes obli)adas6 contrato individual y contrato colectivo. %sta clasificacin ha sido
reco)ida en el Cdi)o den el artculo @2 *ue define ambos tipos.
..Contrato individual
9%l contrato es individual cuando se celebra entre un empleador y un traba+ador9. Corresponde
al definido en el artculo B.
5. Contrato colectivo
9%s colectivo el celebrado por uno o m-s empleadores con una o m-s or)ani,aciones
sindicales o con traba+adores *ue se unan para ne)ociar colectivamente2 o con unos y otros2 con el
ob+eto de establecer condiciones comunes de traba+o y de remuneraciones por un tiempo determinado.9
6egunda clasi!icacin
Se)4n la duracin del contrato
.. Contrato indefinido
++
&ormalmente el contrato de traba+o ser- celebrado por toda la vida 4til del traba+ador2 lo *ue
en nin)4n caso implica *ue pueda concluir antes2 ya sea por voluntad del propio traba+ador o por mediar
al)una otra causa de terminacin.
5.D Contrato a pla,o fi+o
%1cepcionalmente se permite por nuestra le)islacin la celebracin de contratos a pla,o fi+o2
esto es cuya duracin en el tiempo se encuentra limitada a un periodo determinado. %llo implica *ue las
partes se obli)an recprocamente por un tiempo determinado2 e1istiendo una certe,a en cuanto a su
vi)encia2 precis-ndose una fecha a partir de la cual cesan sus efectos +urdicos.
=@
&uestro Cdi)o se
refiere al tema al tratar las cl-usulas del contrato Gartculo .7 y al tratar su terminacin Gartculo .>F &L
=7. %sta tipo de contratacin implica un verdadero pacto de disolucin anticipada2 de com4n acuerdo y2
por lo tanto2 las partes est-n obli)adas a cumplirlo conforme a los principios )enerales del derecho y
especialmente con a*u0l *ue indica *ue todo contrato le)almente celebrado es ley para los
contratantes.
&uestro Cdi)o permite *ue el contrato se pacte hasta por un a3o y2 e1cepcionalmente2
trat-ndose de )erentes o personas *ue ten)an un ttulo profesional o t0cnico otor)ado por una
institucin de educacin superior del estado o reconocida por 0ste2 puede ser de hasta dos a3os.
La ley permite i)ualmente *ue un contrato de traba+o a pla,o fi+o se transforme en uno de
duracin indefinida2 ello ocurre en dos situaciones6
a. por el slo hecho de continuar el traba+ador prestando servicios con conocimiento del empleador
b. como efecto de la se)unda renovacin de un contrato a pla,o fi+o
Por otra parte2 y como una forma de evitar abusos por parte del empleador2 se ha contemplado
una norma *ue presume le)almente *ue el contrato es indefinido en a*uellos casos en *ue el traba+ador
ha prestado servicios discontinuos en virtud de m-s de dos contratos a pla,o2 durante doce meses o
m-s en un periodo de *uince meses2 contados desde la primera contratacin.
:. Contrato por obra o servicio
este tipo de contrato2 llamado tambi0n 9por obra o faena9 no se encuentra e1presamente
re)ulado en el Cdi)o2 pero s se remite a esta situacin el artculo .>F &L >2 al se3alar *ue el contrato
de traba+o termina con la conclusin del traba+o o servicio *ue le dio ori)en.
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE TRABAJO.
De la definicin del art. B sur)en los principales elementos del contrato individual de traba+o6
1rimer elemento
La intervencin de determinados su+etos Gpartes del contrato7
Se encuentran definidos en el art. :6
a7 %mpleador6 la persona natural o +urdica *ue utili,a los servicios intelectuales o materiales de una o
m-s personas en virtud de un contrato de traba+o.
b7 'raba+ador6 toda persona natural *ue preste servicios personales intelectuales o materiales2 ba+o
dependencia o subordinacin2 y en virtud de un contrato de traba+o.
!l)unos puntos inherentes a la intervencin del empleador
..D #epresentacin del empleador.
%l artculo = se3ala *ue 91ara los e!ectos previstos en este #digo se presume de derecho
que representa al empleador y que en tal carcter obliga a %ste con los trabajadores, el gerente el
administrador, el capitn de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente !unciones de
direccin o administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica9. De esta forma
se ha consa)rado una institucin de )ran utilidad para el traba+ador2 *ue le permite en la pr-ctica
superar los posibles problemas *ue el conocimiento de la entidad del empleador pueda ocasionarle. %l
establecimiento de esta norma introduce sin duda al)una2 modificaciones al r0)imen )eneral de
representacin vi)ente en nuestro sistema. La aludida norma es una manifestacin m-s del car-cter
protector del traba+ador *ue presenta el derecho laboral2 compensando de esta forma la desventa+a
evidente *ue en la )eneralidad de los casos se presenta el traba+ador. !s entonces2 se consa)r la
valide, y suficiencia de la representacin aparente2 visible2 m-s cercana a la realidad del traba+ador2 sin
e1i)irle a 0ste el e1amen r)ido y t0cnico de la situacin +urdica pertinente como ocurrira en los marcos
del derecho com4n.
La +urisprudencia ha reconocido *ue este principio ad*uiere relevancia al tiempo de suscribirse
el contrato de traba+o2 durante el desarrollo de la relacin laboral y2 especialmente al momento de su
t0rmino. De esta forma tiene especial trascendencia en el -mbito +udicial2 permitiendo *ue las
demandas puedan prosperar procesalmente2 como en el -mbito e1tra+udicial2 para *ue los dependientes
est0n en condiciones de e+ercer v-lidamente los derechos *ue el ordenamiento les fran*uea2 cuando se
trata de situaciones de hecho *ue constituyan la 4nica realidad *ue puedan conocer
=B
.
4&
Direcci.n del Trabajo, Dictamen 6H )"2'2M1%', ++ de junio de 1%%5
+)
%n todo caso2 debe tenerse presente *ue debe acreditarse2 eso s2 *ue la persona a *uien el
traba+ador atribuye la calidad de representante cumple con las condiciones *ue la norma se3ala2 esto
es6
a7 *ue se trate del )erente2 el administrador2 el capit-n de barco2 o
b7 de la persona *ue e+erce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o
representacin de una persona natural o +urdica.
=8
5.D Principio de la continuidad de la empresa.
%l artculo = en su inciso 5 indica *ue 9+as modi!icaciones totales o parciales relativas al
dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los
trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que
mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores9
%n este precepto se reco)e el principio de continuidad de la relacin laboral2 en virtud del cual
el Derecho Laboral aspira a *ue las relaciones +urdico laborales sean indefinidas2 estables y de lar)a
duracin y tutela su continuidad2 prote)i0ndola de rupturas e interrupciones.
%ste principio es una manifestacin de la diferenciacin *ue el le)islador ha introducido entre
los conceptos de empleador y de empresa. Se considera *ue el traba+ador de al)una manera forma
parte o se encuentra li)ado a la organizacin de medios personales, materiales e inmateriales,
ordenados bajo una direccin, para el logro de !ines econmicos, sociales, culturales o ben%!icos,
dotada de una individualidad legal determinada2 *ue el le)islador ha denominado empresa2
independientemente de *uien detente su titularidad y2 por ende2 la calidad de empleador. Debe
recordarse *uela empresa es un entre abstracto2 constituido por la suma de diversos factores2 pero
distinto de 0stos y2 consecuentemente2 independiente de los cambios *ue 0stos puedan e1perimentar
=F
.
Del punto de vista pr-ctico ello implica *ue cada ve, *ue estas modificaciones se produ,can
no se alteran2 sin embar)o2 los derechos y obli)aciones emanados de los contratos individuales o
colectivos vi)entes2 los *ue deben continuar desarroll-ndose en i)uales condiciones con el o los nuevos
empleadores. La 4nica obli)acin adicional es la de actuali,ar los contratos indicando *uien es la nueva
persona *ue e+erce la titularidad de la empresa.
Debe tenerse presente *ue al consa)rar este principio la norma reconoce e1presamente la
continuidad de los derechos de los traba+adores2 pero tambi0n de sus obli)aciones2 en atencin a lo
cual2 la Direccin del 'raba+o
>H
ha indicado *ue no se alteran las obli)aciones de los traba+adores
consi)nadas en el re)lamento interno de la empresa2 cuyo ob+eto es re)ular el comportamiento laboral
de los dependientes durante su permanencia en la empresa y de los derechos2 obli)aciones y
prohibiciones del contrato de traba+o.
La +urisprudencia +udicial se ha encar)ado tambi0n de fi+ar los alcances de esta norma
se3alando *ue la sola circunstancia de *ue dos empresas ten)an un mismo representante no basta
para dar por establecido *ue ambas confi)uren un solo todo2 re*uiri0ndose de otros antecedentes para
establecer dicha identidad
>.
.
!hora bien2 las modificaciones a *ue la ley se refiere pueden tener su ori)en en diferentes
fi)uras2 entre las cuales se ha distin)uido no slo el traspaso directo del dominio de la empresa2 sino los
cambios en la or)ani,acin misma de la sociedad *ue detenta su titularidad2 tales como la divisin2
fusin2 transformacin o creacin de sociedades filiales2 situaciones *ue tambi0n deben e1aminarse a la
lu, del artculo = en estudio.
6egundo elemento
Prestaciones u obli)aciones de contenido patrimonial. Las principales o fundamentales son dos6
a7 Prestacin del traba+ador6 prestar servicios personales ba+o subordinacin o dependencia del
empleador.
b7 Prestacin del empleador6 retribuir los servicios personales del traba+ador mediante una
remuneracin determinada.
Por su especial importancia nos detendremos en el se)undo elemento y2 particularmente2 en la
prestacin de servicios personales del traba+ador. %s perfectamente posible *ue tal prestacin la
encontremos en otras fi)uras o contratos2 tales como el arrendamiento de servicios2 mandato2 y a4n en
el contrato de sociedad2 en *ue es muy com4n encontrar el desarrollo de actividades de traba+o2 pero no
con la connotacin *ue tienen en el contrato *ue nos ocupa.
De acuerdo a lo e1puesto2 para determinar si nos encontramos o no frente a una relacin
laboral no bastar- con e1aminar si e1iste o no prestacin de servicios2 ya *ue ella no es e1clusiva del
contrato de traba+o.
4'
-orte !uprema, ++"7'"2&N -orte de #pelaciones de <ancagua, %"11"+777 rol )"4'7"K;allo confirmado por la -orte
!uprema, rol 4"%75J77L
42
Es as0 como la jurisprudencia ha determinado por ejemplo, Gue no importa para estos efectos Gue la persona Gue
ejerce funciones de administraci.n no est$ expresamente facultada para contestar demandas, es decir, carezca de
legitimaci.n pasiva K<ol )"5'+J%), -orte de #pelaciones de !antiago, confirmado por la -orte !uprema, rol 4"7)"
(gualmente ha considerado Gue "Ola supervisi.n constitu*e una de las funciones t0picas * propias de la
administraci.n, de modo Gue Guie ejerce tal actividad, representa, reemplaza o hace las veces del titular de una
funci.n administrativa, idea Gue fue recogida por el legislador, incorporndola al -.digo del TrabajoO"
K<ancagua, %"11"+77L
4%
Direcci.n del Trabajo" Dictamen 6H +"75%M1'5, ++ de ma*o de +777"
57
Direcci.n del Trabajo" Dictamen 6H 1"&7'M)5, de +2 de abril de +77)
51
-orte de #pelaciones de !antiago, <ol 4"5'7M+771
+4
%l art. B dispone *ue estos servicios deben ser prestados personalmente por el traba+ador2 lo
cual es reiterado al definir lo *ue se entiende por traba+ador. Lo *ue se pretende es *ue los servicios
sean desempe3ados precisamente por a*uella persona *ue en calidad de traba+ador ha celebrado el
contrato de traba+o con el empleador2 ya *ue se celebra teniendo en consideracin la persona del
traba+ador2 por sus particulares caractersticas y aptitudes.
Una manifestacin de esta circunstancia la encontramos en el art. .>F &L :2 *ue contempla
como causal de terminacin del contrato a la muerte del traba+ador. La muerte del empleador2 por el
contrario2 no acarrea la terminacin del contrato de traba+o2 por la norma de continuidad de la empresa
contenida en el art. = inciso 5.
La subordinacin y dependencia en el contrato de traba+o
<tro elemento importantsimo a considerar es *ue los servicios personales sean prestados
609+ &'4'%&'%).0 = #$6+(&.%0)./% &'- '24-'0&+(2 idea *ue no ha sido definida en el Cdi)o. La
doctrina la ha entendido desde un punto de vista +urdico2 es decir2 se traduce en el poder de mando2
direccin2 control y fiscali,acin *ue e+erce el empleador sobre el traba+ador2 directa o indirectamente2
dentro de los t0rminos del contrato. %s as como en el e+ercicio de su facultad de or)ani,ar y diri)ir la
empresa2 puede dar rdenes al traba+ador2 fiscali,ar su cumplimiento y tomar medidas disciplinarias
cuando el traba+ador incurra en faltas. %n t0rminos m-s concretos2 la doctrina y la +urisprudencia han
se3ali,ado *ue este elemento de manifiesta en situaciones como las si)uientes6
a7 obli)acin de asistencia del traba+ador a prestar los servicios en las oportunidades convenidas en el
contrato de traba+o2 en t0rminos tales *ue la concurrencia del traba+ador a prestar servicios no *uede
entre)ada a su arbitrio.
b7 prestacin de servicios en el lu)ar fsico *ue se determine en el contrato. %l traba+ador no puede
ele)irlo libremente. !rt. 8 inc. :.
c7 cumplimiento por parte del traba+ador de una +ornada de traba+o o de un tiempo de traba+o2 aun*ue el
traba+o en s mismo no est0 su+eto a una limitacin en el tiempo de duracin de la +ornada.
d7 sometimiento al poder de direccin del empleador e+ercido efectivamente o susceptible de e+ercerse a
trav0s de rdenes2 instrucciones y controles acerca de la forma y oportunidad en la e+ecucin de sus
labores. %ste poder de direccin normalmente es e+ercido por el personal directivo de la empresa.
e7 sometimiento del traba+ador al funcionamiento interno de la empresa y al poder disciplinario del
empleador.
Por su parte2 la principal obli)acin del empleador se traduce en el pa)o de la remuneracin2
como contraprestacin a los servicios prestados2 tema *ue ser- tratado en detalle en su oportunidad.
La enunciacin de estos elementos no reviste slo importancia terica2 ya *ue el art. 8
e1presamente dispone *ue toda prestacin de servicios en los t0rminos se3alados en el art. B hace
presumir la e1istencia de una contrato de traba+o. %n otras palabras2 para determinar su e1istencia Dy
consecuentemente el nacimiento de todos los derechos y obli)aciones *ue le son inherentesD debemos
anali,ar la concurrencia de los elementos se3alados.
! este elemento se le ha atribuido tradicionalmente2 en forma predominante2 la virtud de fi+ar
las fronteras de la aplicacin del Derecho del 'raba+o2 aun cundo tambi0n se han considerado otros
como la a+enidad2 la insercin en la or)ani,acin empresaria2 la dependencia econmica o la
hiposuficiencia del traba+ador2 entre otros. De i)ual forma2 se considera *ue no siempre resulta suficiente
este criterio para la determinacin del -mbito de aplicacin del derecho laboral2 sino *ue debe estar
acompa3ada de otros2 tales como el car-cter personalsimo de la prestacin de servicios2 la
voluntariedad2 la a+enidad y la onerosidad del traba+o.
Sin embar)o2 la aplicacin del criterio de subordinacin y dependencia no ha estado e1enta de
crticas2 toda ve, *ue muchas veces ha hecho ine1plicable la aplicacin del Derecho del 'raba+o a
determinadas situaciones. %s as como se acostumbra a hacer notar *ue en muchas ocasiones el
traba+ador no es un su+eto caracteri,ado por su hiposuficiencia social o econmica y *ue puede incluso2
)o,ar de una alta calificacin profesional o t0cnica2 *ue en muchas ocasiones podran hacer dudar de
los alcances de esta subordinacin. %s precisamente en atencin a estas crticas *ue se han introducido
otros criterios de determinacin de la aplicacin del Derecho del 'raba+o a determinadas relaciones
+urdicas2 como los *ue se indicaron de la a+enidad o insercin en la or)ani,acin empresarial.
! estas crticas cl-sicas hoy se a)re)an otras
>5

a7 La fu)a2 huida o emi)racin del Derecho del 'raba+o a trav0s de fi)uras como las si)uientes6
a.. %l arrendamiento de servicios2 *ue en los 4ltimos a3os se ha visto reaparecer a4n trat-ndose de
profesionales universitarios.
a.5 La constitucin de traba+adores como empresas unipersonales. %l desempe3o de labores a trav0s
de esta especial forma de or)ani,acin no es en s fraudulento2 pero s lo es cuando lo *ue se busca es
encubrir una relacin laboral con el fin de disminuir los costos *ue implica el cumplimiento de la
le)islacin social.
a.: La subcontratacin2 *ue tambi0n hoy das se ha transformado en un mecanismo de tecerizacin2 y
*ue se ha intentado remediar a trav0s de la introduccin de responsabilidad subsidiaria o solidaria.
5+
Ermida >riarte, 3scar * 9ernndez #lvarez, 3scar" "-r0tica de la !ubordinaci.n"" En revista 1aboral -hilena, 6H
4 * 5 de +77+
+5
a.= La contratacin a trav0s de empresas de traba+o temporal2 *ue implica una forma m-s moderna de
intermediacin o subcontratacin de mano de obra. %n nuestra realidad normalmente implica el tratar de
evadir responsabilidades laborales.
b7 La educacin en )eneral y la formacin profesional en particular. ! mayor calificacin mayores ser-n
tambi0n las posibilidades de defensa y ne)ociacin particular de *ue )oce el traba+ador.
c7 #educcin de los tiempos de traba+o2 manifestada entre nosotros por e+emplo en el reconocimiento de
las +ornadas parciales2 implica la liberacin de tiempo y por tanto disminucin cuantitativa de la
subordinacin.
d7 &uevas formas de or)ani,acin del traba+o2 en ra,n del desarrollo de la inform-tica y la tecnolo)a2
*ue han permitido entre nosotros2 por e+emplo2 el reconocimiento del teletraba+o2 entendido como el
traba+o predominantemente inform-tico reali,ado fuera del establecimiento de la empresa. %n este caso
la subordinacin puede aparecer fuertemente disminuida.
La e1istencia de todas estas tendencias es lo *ue ha hecho buscar otros factores o criterios
confi)uradores o determinantes de la aplicacin del Derecho del 'raba+o6
a7 La a+enidad
%s de la esencia del contrato de traba+o el *ue el producto del traba+o es desde antes de su
nacimiento del empleador2 *uien adem-s asume los ries)os del mismo. !l)unos autores confieren tanto
valor a este elemento *ue hacen derivar de 0l a la dependencia
>:
La concurrencia de estos elementos es lo *ue confi)ura la e1istencia de la llamada relacin
individual de traba+o2 la *ue se ha considerado como institucin fundamental del Derecho $ndividual del
'raba+o2 siendo ella la *ue provoca y determina su aplicacinE cuando e1ista2 deber- cumplirse el
Derecho del 'raba+o y cuando falte2 la prestacin de servicios *uedar- re)ida por el derecho civil. %ste
elemento2 sin embar)o2 no puede ser considerado en forma aislada2 pues no permitira dar una buena
respuesta a a*uellos casos de empresas unipersonales2 en es la empresa la *ue asume el ries)o2
present-ndose como vendedora de un producto elaborado.
b7 La insercin en la or)ani,acin empresaria
%sta concepcin se basa en una nocin de empresa considerada como institucin y en ella es
la insercin n la or)ani,acin empresaria el hecho *ue otor)a al traba+ador2 no solo su condicin de tal2
sino *ue le proporciona la titularidad de los deberes y derechos *ue le pueden corresponder dentro de la
or)ani,acin. Sin embar)o2 tal insercin vendra en la pr-ctica a servir de fundamento a la
subordinacin *ue caracteri,a al traba+ador2 no pudiendo considerarse2 entre nosotros por lo menos2
como un criterio 4nico o determinante.
c7 La subordinacin econmica
Se plantea en oposicin a la subordinacin +urdica Gpotestad de mando del empleador7 y dice
relacin con la dependencia o posicin econmica *ue ocupa un su+eto Gtraba+ador7 frente a otro
Gempleador7. %ste criterio tampoco ha sido capa, por s solo de marcar la aplicacin o delimitacin del
Derecho del 'raba+o2 siendo posible encontrar situaciones en *ue puede e1istir una fuerte dependencia
econmica entre actores y no por ello ori)inar un contrato de traba+o.
Como se puede ver2 nin)4n criterio parece suficiente por s solo para determinar los marcos de
aplicacin del Derecho del 'raba+o. 'odos2 cual m-s o cual menos2 de+an abierta las posibilidades de
escape de ciertas relaciones a la esfera proteccionista del derecho laboral. Por ello2 tal ve, el camino
sea dar nuevos alcances al concepto de subordinacin2 no haci0ndolo recaer slo en el cumplimiento de
horarios o +ornadas delimitadas2 sino en el sometimiento personal del traba+ador a la potestad de
direccin del empleador2 independientemente de las circunstancias formales *ue lo rodeen.
>=
7ercer elemento
Continuidad o permanencia en la prestacin de los servicios.
Los servicios ocasionales2 espor-dicos no dan lu)ar a una relacin laboral.
C<&'#!'< D% '#!"!J< T #%L!C$U& D% '#!"!J<
Aistricamente la relacin de traba+o fue considerada como un contrato2 seme+ante a los
restantes contrato del derecho civil. %sta idea encontraba fuerte apoyo en la teora de las fuentes de las
obli)aciones2 en *ue se es)rima como 4nicas fuentes a la ley o a los contratos2 por lo tanto2 las
obli)aciones entre traba+adores y empleadores slo podan emanar de un contrato. Los esfuer,os de la
doctrina se diri)ieron entonces a determinar frente a *u0 tipo de contrato se encontraban2 ello siempre
dentro de una l)ica civilstica.
5)
En este sentido #lonso 3lea, Manuel, en "Trabajo libre * trabajo dependiente"" En "Estudios sobre derecho
individual de trabajo en homenaje al rof" Mario 1" Deveali", Editorial 9eliasta, =uenos #ires 1%'%, pgs" 15& *
15'" -itado por Ermida * 9ernndez" 3b" -it" pg &4
54
Ermida * 9ernndez 3b" -it" revista laboral -hilena, 6H 5 +77+, pg" '7
+&
%1plicaciones en torno a la naturale,a +urdica del contrato de traba+o
a7 Contrato de arrendamiento
Se consider como una forma especial de arrendamiento6 el arrendamiento de servicios. %sta
posicin *ue fue fervientemente defendida por ;arcel Planiol
>>
. %l tratadista alem-n Philipp Lotmar
critic esta posicin sosteniendo *ue la ener)a de traba+o del obrero no formaba parte de su patrimonio
y2 por lo tanto2 no poda ser ob+eto de un contrato. %s as como el traba+o permanece unido ntimamente
a la persona *ue desempe3a el servicio.
b7 Contrato de compraventa
%l tratadista Francesco Carnelutti se esfor, en demostrar *ue el contrato de traba+o poda ser
clasificado como un contrato de compraventa. %sta posicin se levantaba en contra de a*uella *ue
propu)naba *ue el contrato de traba+o era un arrendamiento2 pues lo *ue el traba+ador aportaba era en
definitiva su ener)a2 la *ue a diferencia de lo *ue ocurre con la cosa arrendada2 no poda ser devuelta a
su due3o. %sta posicin obedece a la consideracin de la ener)a humana como una cosa2 susceptible
de ser vendida.
c7 Contrato de sociedad
%sta posicin fue defendida por el tratadista Chatelain
>@
*uien partiendo de la nocin de
empresa sostuvieron *ue en el contrato de traba+o se dan dos elementos 6 obra com4n de varias
personas2 cada una de las cuales aporta al)o y divisin en com4n de al)una cosa2 elementos *ue
podan ser identificados con el aporte de traba+o y derecho a retribucin *ue se daban en el contrato de
traba+o.
d7 Contrato de mandato
'ambi0n se intent e1plicar esta naciente fi)ura +urdica a trav0s de la e1istencia de una
mandato2 en la cual el traba+ador actuaba como mandatario del empleador.
&in)una de estas teoras fueron suficientes para e1plicar la naturale,a +urdica de esta nueva
fi)ura2 toda ve, *ue el Derecho del 'raba+o difiere esencialmente del derecho civil2 por sus fundamentos
y sus propsitos. J%l Derecho del 'raba+o no es un derecho para re)ular la conducta de los hombres en
relacin con las cosas2 sino *ue es un derecho para el hombreE sus preceptos e instituciones tienen
como finalidad inmediata2 no solamente prote)er la ener)a humana de traba+o2 sino2 m-s bien2 ase)urar
a cada hombre una posicin social adecuada2 esto es2 el $erecho del 7rabajo constituye, no reglas
para regular la compra&venta o el arrendamiento de la !uerza de trabajo, sino un estatuto personal que
pro!esional de la educacin procura elevar al hombre a una existencia digna. Por eso es *ue la
seme+an,a en las instituciones no puede resolver los problemas2 por*ue la esencia de las mismas
instituciones es distinta.K
>B
La constatacin de esta realidad hi,o *ue se comen,ara a hablar de la diferenciacin entre
contrato de traba+o y relacin de traba+o2 *ue presenta las si)uientes particularidades6
a7 Como primer punto debe de+arse en claro *ue la relacin de traba+o como tal no es 4nica2 sino *ue su
formacin2 contenido y efectos est-n determinados por el tipo de actividad de *ue se trate.
b7 La e1istencia de un contrato estar- determinada por el cumplimiento de las condiciones *ue la ley
indica para su nacimiento2 en cambio2 trat-ndose de la relacin laboral los efectos slo principiar-n a
producirse a partir del instante en *ue el traba+ador inicia la prestacin del servicio2 de manera *ue los
efectos +urdicos *ue derivan del Derecho del 'raba+o se producen2 no por el simple acuerdo de
voluntades entre el traba+ador y empleador2 sino cuando a*u0l cumple2 efectivamente su obli)acin de
prestar un servicio. %n otros t0rminos2 el Derecho del 'raba+o2 *ue es un derecho protector de la vida2
salud y condicin econmica del traba+ador2 parte el supuesto fundamental de la e1istencia de la
prestacin de servicio y es en ra,n de ella *ue impone al traba+ador y empleador car)as y obli)aciones.
c7 Por el slo acuerdo de voluntades entre empleador y traba+ador sobre el servicio *ue debe restarse y
la correspondiente remuneracin2 no nacen ni el deber de obediencia ni las potestades de mando de
uno y otro. %n otras palabras2 la prestacin de servicios es la condicin b-sica para la aplicacin del
Derecho del 'raba+o.
d7 %stas posiciones no restan todo valor al acuerdo de voluntades previo entre traba+ador y
empleadores2 sino *ue reconocen *ue ello ori)ina la obli)acin del traba+ador de ponerse a disposicin
del empleador para *ue 0ste a su ve, use la fuer,a de traba+o prometida y permita de esta forma al
traba+ador *ue desempe3e el traba+o *ue se le haya ofrecido.
!s entonces2 la relacin de traba+o es el con+unto de derechos y obli)aciones *ue derivan
para traba+adores y empleadores2 del simple hecho de la prestacin de servicios. <2 lo *ue es lo mismo2
el contrato de traba+o puede entenderse como el acuerdo de voluntades y la relacin de traba+o como un
con+unto de derechos y obli)aciones derivados de la prestacin de los servicios.
55
Trait$ El$mentaire de Droit -ivil" -itado por De la -ueva, Mario" 3b" -it pg 44'
5&
De la 6ature du -ontrat entre 3uvrier et Entrepreuner" -itado por de la -ueva" Adem pg" 457
5'
De la -ueva, Mario" 3b cit" pg 45)
+'
Si)uiendo al profesor de la Cueva
>8
se pueden sinteti,ar las si)uientes conclusiones6
a7 La e1istencia de un contrato de traba+o implica un acuerdo de voluntades destinado a crear una
relacin +urdica y sus consecuencias.
b7 La relacin individual de traba+o no tienen como ori)en necesariamente la concurrencia de voluntades
de empleador y empleador.
c7 %l contenido de la misma tampoco est- determinada necesariamente por el acuerdo de voluntades.
d7 %l contenido de la relacin de traba+o tiene car-cter imperativo y 2 por lo tanto2 debe cumplirse
puntualmente.
Las aseveraciones anteriores han hecho hablar a la doctrina del contrato de traba+o como un
contratoDrealidad2 pues e1iste en las condiciones reales de prestacin de los servicios2
independientemente de lo *ue se hubiere pactado entre traba+ador y empleador2 lo cual no puede eso s
implicar una disminucin de los beneficios *ue la ley G o el contrato colectivo2 en su caso7 ha
contemplado para los traba+adores
Situacin de nuestra actual le)islacin
Sin duda *ue en Chile se ha desarrollado la tendencia de privile)iar la relacin de traba+o por
sobre lo acordado por las partes. Clara manifestacin de esta realidad es la norma contenida en el
artculo 8 inciso .2 se)4n la cual 'oda prestacin de servicios personales ba+o dependencia y
subordinacin hace presumir la e1istencia de un contrato de traba+o. Un rol importante ha +u)ado en esta
materia la aplicacin del principio de la primaca de la realidad2 *ue implica precisamente *ue en caso
de desacuerdo entre lo *ue ocurre en la pr-ctica y lo *ue sur)e de documentos o acuerdos2 debe
estarse preferentemente a lo primero2 es decir2 a lo *ue sucede en el terreno de los hechos. %llo ha
llevado tambi0n al reconocimiento de la institucin de las cl-usulas t-citas incorporadas2 *ue si bien
descansan en la voluntad de las partes y en la consensualidad del contrato de traba+o encuentran su
base en la teora de la primaca de la realidad. %s la e+ecucin de determinadas pr-cticas lo *ue define y
delimita el contenido del contrato de traba+o.
S.1$0).+%'# E$' %+ .24+(10% )+%1(01+ &' 1(0609+
%l art. 8 se encar)a asimismo de se3alar al)unas situaciones *ue no importan contrato de
traba+o6
a7 Servicios prestados por personas *ue reali,an oficios o e+ecutan traba+os directamente al p4blico2
Ginc.57
b7 !*uellos *ue se efect4an discontinua o espor-dicamente a domicilio Ginc.57
c7 Servicios *ue preste un alumno o e)resado de una institucin de educacin o de la ense3an,a media
t0cnicoDprofesional2 durante un tiempo determinado2 a fin de dar cumplimiento al re*uisito de pr-ctica
profesional. %n esta especial situacin2 la empresa en *ue realice dicha pr-ctica le debe proporcionar
colacin y movili,acin2 o una asi)nacin compensatoria de dichos beneficios2 convenida anticipada y
e1presamente2 lo *ue no constituye remuneracin para efecto al)uno.
CELEBRACION DEL CONTRATO DE TRABAJO.
De acuerdo al art. F2 no obstante *ue el contrato es consensual2 debe constar por escrito2 y
firmarse por ambas partes en dos e+emplares2 *uedando uno en poder de cada contratante.
La ley ha puesto de car)o del empleador la obli)acin de hacer constar por escrito el contrato2
obli)acin *ue deber- cumplir en el pla,o de .> das de incorporado el traba+ador.
Si no cumple dicha obli)acin ser- sancionado con una multa a beneficio fiscal de cinco
unidades tributarias mensuales.
Si fuese el traba+ador el *ue se ne)are a firmar el contrato el empleador debe enviarlo a la
$nspeccin del 'raba+o respectiva para *ue 0sta re*uiera la firma. Si el traba+ador insistiere en su actitud
ante dicha $nspeccin2 podr- ser despedido sin derecho a indemni,acin al)una2 a menos *ue pruebe
haber sido contratado en condiciones distintas a las consi)nadas en el documento escrito. %l empleador
debe remitir el contrato a la $nspeccin dentro del pla,o de .> das se3alado y es importante *ue as lo
ha)a2 pues de lo contrario2 adem-s de ser multado se)4n lo ya e1presado2 la falta de contrato escrito
har- presumir le)almente *ue son estipulaciones del contrato las *ue se3ale el traba+ador.
%n opinin de la +urisprudencia esta presuncin debe entenderse dentro de la l)ica del
desempe3o del traba+o de *ue se trate y sus alcances se limitan a las estipulaciones del contrato2 pero
no a su e1istencia..
%l empleador est- obli)ado a mantener en el lu)ar de traba+o un e+emplar del contrato y2 en su
caso2 uno del fini*uito en *ue conste el t0rmino de la relacin laboral2 firmado por las partes.
CAPACIDAD PARA CONTRATAR.
%ste punto se encuentra re)ulado b-sicamente en el art. .:2 cuyas normas las podemos
sinteti,ar en las re)las si)uientes6
52
3b"cit pg 4'2 * siguientes"
+2
..D Se consideran mayores de edad y pueden contratar libremente la prestacin de sus servicios los
mayores de dieciocho a3os.
5.D Los menores de .8 y mayores de .@ pueden celebrar contrato de traba+o si cuentan con autori,acin
e1presa del padre o madreE a falta de ellos2 del abuelo paterno o maternoE o a falta de 0stos2 de los
)uardadores2 personas o instituciones *ue hayan tomado a su car)o al menor2 o a falta de todos los
anteriores2 del inspector del traba+o respectivo.
:.D Los menores de .@ a3os y mayores de .> pueden contratar la prestacin de sus servicios2 siempre
*ue cumplan con las si)uientes condiciones6
D cuenten con la autori,acin indicada en el n4mero anterior.
D hayan cumplido con la obli)acin escolarE
D slo realicen traba+os li)eros *ue no per+udi*uen su salud y desarrolloE
D *ue el traba+o a reali,ar no impida su asistencia a la escuela y su participacin en pro)ramas
educativos o de formacin.
Si *uien hubiese autori,ado al menor en lo casos 5 y : fuere el inspector del traba+o2 deber-
poner los antecedentes en conocimiento del +ue, de menores *ue corresponda2 el *ue podr- de+ar sin
efecto la autori,acin si la estimare inconveniente para el traba+ador.
=.D Las mu+eres casadas menores de .8 y mayores de .> no deben obtener autori,acin al)una para
contratar6 ni de las personas se3aladas anteriormente ni de su marido. Sin embar)o2 las menores de .@
y mayores de .> est-n afectas a las prohibiciones *ue establece el Cdi)o.
R'?-0# '#4').0-'# ('-01.,0# 0- 1(0609+ &' 2'%+('#:
..D #especto de los casos 5 y :2 una ve, concedida la autori,acin2 se aplican al menor las re)las del
art. 5=@ del Cdi)o Civil2 de acuerdo al cual se mira como mayor de edad para la administracin y )oce
de su peculio profesional o industrial2 con las limitaciones de *ue no se podr-n ena+enar ni hipotecar en
caso al)uno sus bienes races2 sin autori,acin del +ue,2 con conocimiento de causa. Del punto de vista
laboral se considera plenamente capa, para e+ercer las acciones correspondientes.
5.D %n nin)4n caso los menores de .8 a3os podr-n traba+ar m-s de 8 horas diarias
:.D Los menores de .8 a3os no pueden ser admitidos en faenas *ue re*uieran fuer,as e1cesivas2 ni en
a*uellas *ue puedan resultar peli)rosas para su salud2 se)uridad o moralidad. !rt. .=.
=.D Los menores de 5. a3os no podr-n ser contratados para traba+os mineros subterr-neos sin
someterse previamente a un e1amen de aptitud.
%l empleador *ue contratare a un menor de 5. a3os sin cumplir con esta e1i)encia2 incurrir-
en una multa de : a 8 unidades tributarias mensuales2 la *ue se duplicar- en caso de reincidencia. !rt.
.=.
>.D Se prohibe el traba+o de menores de .8 a3os en cabarets y otros establecimientos an-lo)os *ue
presenten espect-culos vivos2 como tambi0n en los *ue e1pendan bebidas alcohlicas *ue deban
consumirse en el mismo establecimiento.
Sin embar)o2 los menores pueden actuar en dichos espect-culos2 siempre *ue ten)an
e1presa autori,acin de su representante le)al y del +ue, de menores. !rt. .>.
@.D Slo en casos debidamente calificados y con la autori,acin del representante le)al o del +ue, de
menores2 podr- permitirse a los menores de .> a3os *ue celebren contrato de traba+o con personas o
entidades dedicadas al teatro2 radio2 cine2 televisin2 circo u otras actividades similares. !rt. .@
B.D Se prohibe a los menores de .8 a3os todo traba+o nocturno en establecimientos industriales2 *ue se
e+ecuten entre las 55 y las B horas2 con e1cepcin de a*uellos en *ue 4nicamente traba+en miembros de
la familia2 ba+o la autoridad de uno de ellos. Se e1cept4an de esta prohibicin a los varones mayores de
.@ a3os2 en las industrias y comercios *ue determine el re)lamento2 trat-ndose de traba+os *ue2 en
ra,n de su naturale,a deban necesariamente continuarse de da y de noche. !rt. .8
8.D De acuerdo al art. .B2 si se contratare a un menor sin su+ecin a las normas se3aladas2 el empleador
estar- su+eto a todas las obli)aciones inherentes al contrato mientras 0ste se apli*ueE pero el inspector
del traba+o2 de oficio o a peticin de parte2 deber- ordenar la cesacin de la relacin laboral y aplicar al
empleador las sanciones *ue correspondan.
ESTIPULACIONES FUE DEBE TENER EL CONTRATO DE TRABAJO.
%n el art. .H se se3alan las estipulaciones b-sicas *ue debe contener el contrato al momento
de su escrituracin2 con el ob+eto de *ue *ueden establecidas las condiciones en *ue el contrato se va a
cumplir. La enunciacin del art. .H no tiene el car-cter de ta1ativo2 lo cual aparece claramente de su
mismo tenor G9%l contrato de traba+o debe contener2 a lo menos2 las si)uientes estipulaciones972 y
tambi0n del n4mero B *ue se3ala como estipulaciones posibles los dem-s pactos *ue acordaren las
partes.
Por otro lado2 es perfectamente posible *ue ciertas estipulaciones sean omitidas y2 en ese
caso2 entra a operar la re)ulacin le)al referente al punto especfico.
De acuerdo a todo lo se3alado no podemos sostener *ue las estipulaciones del art. .H sean
9esenciales92 por*ue ello si)nificara *ue la mencin de nin)una de ellas podra omitirse2 lo cual2
resulta perfectamente posible.
Por otra parte2 si bien el artculo .H utili,a la e1presin 9debe9 para referirse a estas cl-usulas2
ello no implica la e1istencia de una imperatividad sancionada con la nulidad2 sino *ue dicha omisin se
casti)ar- con multa. %n todo caso el punto ser- cuestin de prueba.
+%
!rt. .H &R ..
"+ugar y !echa del contrato""
La estipulacin del lu)ar tiene importancia2 por*ue normalmente coincide con el lu)ar donde
han de prestarse los servicios2 lo cual puede ser un factor determinante de la competencia relativa en
una causa del traba+o2 ya *ue de acuerdo al art. =55 es +ue, competente en materias laborales el +ue,
del domicilio del demandado o el del lu)ar en *ue se presten los servicios. Sin embar)o2 es
perfectamente posible *ue ambos lu)ares no sean coincidentes.
La fecha de celebracin del contrato no necesariamente ha de coincidir con la fecha de
in)reso efectivo del traba+ador a prestar los servicios. La comparacin de ambas fechas permitir-
determinar si el empleador ha cumplido con su obli)acin de escriturar el contrato dentro del pla,o le)al
correspondiente.
!rt..H &R 5
":ndividualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad y !echas de nacimiento e
ingreso del trabajador""
La individuali,acin es de ambas partes y adem-s debe mencionarse la nacionalidad y
fechas de nacimiento e in)reso del traba+ador.
La e1i)encia de la nacionalidad tiene importancia por*ue el Cdi)o en los arts. .F y 5H
contiene al)unas normas relativas a este punto. %l art. .F e1i)e *ue el 8>V 2 a lo menos2 de los
traba+adores *ue sirvan a un mismo empleador sea de nacionalidad chilena. Se e1cept4a de esta
disposicin el empleador *ue no ocupa m-s de 5> traba+adores. %l art. 5. indica pautas para computar
esta proporcin.
La fecha de nacimiento del traba+ador ser- 4til para fiscali,ar el cumplimiento de las normas
referentes al contrato de menores.
%n cuanto a la fecha de in)reso del traba+ador2 tiene especial importancia para los efectos de
computar la anti)Wedad del traba+ador al servicio del empleador2 lo cual a su ve, es trascendental en
diversas materias2 tales como la indemni,acin por terminacin de contrato2 feriado pro)resivo2
)ratificacin le)al2 e2 incluso2 complementando la e1i)encia del &R .2 para determinar el cumplimiento de
la obli)acin del empleador de escriturar el contrato en el pla,o *ue e1i)e la ley.
!rt. .H &R:
"$eterminacin de la naturaleza de los servicios y del lugar o ciudad en que hayan de
prestarse;El contrato podr se5alar dos o ms !unciones espec!icas, sean %stas alternativas o
complementarias"
%stamos frente a una de las estipulaciones m-s importantes del contrato de traba+o2 pues dice
relacin con la obli)acin principal del traba+ador2 cual es2 la de prestar servicios en favor del empleador.
La Direccin el 'raba+o ha e1i)ido *ue esta enunciacin sea precisa y clara2 ya *ue el traba+ador puede
le)timamente ne)arse a e+ercitar otras labores2 diferentes a las se3aladas en el contrato.
La determinacin de los servicios debe ser entendida en orden a establecer o consi)nar en
forma clara y precisa el traba+o especfico para el cual ha sido contratado el dependiente2 de manera
*ue cono,ca con certe,a la labor *ue desarrollar- y no *uede su+eto en este aspecto al arbitrio del
empleador.
!delantando ideas2 se3alaremos *ue esta enunciacin tiene relacin directa con la
causal de t0rmino de contrato contemplada en el art. .@H &R = letra b72 *ue se refiere al abandono del
traba+o *ue efect4e el traba+ador2 entendi0ndose por tal6
b7 La ne)ativa a traba+ar sin causa +ustificada en las faenas convenidas en el contrato.
De acuerdo a lo anterior2 si se trata de una labor distinta de las convenidas en el contrato2 el
traba+ador puede2 en principio2 ne)arse a desempe3arla. Decimos *ue ello no es absoluto2 pues el art.
.52 consa)ra el llamado ius variandi2 se)4n el cual el empleador podr- alterar la naturale,a de los
servicios o el sitio o recinto en *ue ellos deban prestarse2 cumpliendo al)unas condiciones *ue
anali,aremos oportunamente.
%l art. .H &R : e1i)e adem-s *ue se determine el lu)ar o ciudad en *ue hayan de prestarse los
servicios. %sta mencin e1i)e individuali,ar el establecimiento o faena en *ue el traba+ador deba
desempe3arse. %n este punto debe tenerse presente el inciso final del art. .H2 *ue se3ala *ue 9si por la
naturale,a de los servicios se precisare el despla,amiento del traba+ador2 se entender- por lu)ar de
traba+o toda la ,ona )eo)r-fica *ue comprende la actividad de la empresa. %sta norma se aplicar-
especialmente a los via+antes y a los traba+adores de empresas de transportes.9 Sin embar)o2 la
Direccin del traba+o ha dictaminado *ue el empleador no est- facultado para obli)ar al traba+ador a
desempe3arse en cual*uier sucursal de la empresa.
&uestros 'ribunales han se3alado *ue la desi)nacin del lu)ar no puede *uedar entre)ada al
arbitrio del empleador2 sino *ue deben indicarse en forma e1presa en el contrato.
>F
!rt. .H &R =
"9onto, !orma y perodo de pago de la remuneracin acordada;"
G%l tema relativo a las remuneraciones ser- tratado posteriormente7
5%
-orte de #pelaciones de ?aldivia" & oct" +771" =olet0n 3ficial de la Direcci.n del Trabajo" Ma*o +77+, p" )%
)7
%n la mayora de los casos la remuneracin corresponde a una suma de dinero *ue se pa)a
peridicamente.
!rt. .H &R >
"$uracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el sistema
de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento interno
G%ste tema ser- tratado posteriormente7
!rt. .H &R @
"1lazo del contrato;"
%sta es una cl-usula *ue perfectamente puede no darse en un contrato especfico y2 en ese
caso2 entenderemos *ue se trata de un contrato de duracin indefinida. %stas situaciones tienen
importancia frente a la terminacin del contrato.
!rt. .H &R B
"$ems pactos que acordaren las partes""
!*u hay un reconocimiento al principio de la autonoma de la voluntad2 en cuya virtud el
contrato de traba+o puede contener cual*uier pacto *ue sea lcito2 en forma de cl-usulas especiales. Si
se estableciere un pacto contrario a la ley acarreara la nulidad de la estipulacin2 pasando 0sta a ser
reempla,ada por la ley. &ormalmente estas cl-usulas tienden a atacar derechos irrenunciables para los
traba+adores2 las cuales constituyen cl-usulas prohibidas.
C-G$#$-0# 1G).10#
La +urisprudencia tanto +udicial como administrativa ha fallado *ue la repeticin de ciertas pr-cticas
concedidas a favor del traba+ador2 aun cuando obede,can a un acuerdo escrito o e1preso2 constituye
una cl-usula t-cita del contrato de traba+o.
Lo anterior encuentra los si)uientes fundamentos6
a7 !rtculo..>@= del Cdi)o Civil2 conforme al cual las cl-usulas de un contrato se interpretar-n por la
aplicacin pr-ctica *ue de ellas hayan hecho las partes.
b7 %n ra,n del principio de la primaca de la realidad2 conforme al cual frente a la discordancia entre lo
pactado y la realidad de los hechos2 debe darse preferencia a estos 4ltimos.
c7 Car-cter consensual del contrato de traba+o2 como tambi0n de sus modificaciones. De acuerdo al
artculo F el contrato de traba+o es consensual y su escrituracin ha sido e1i)ida como re*uisito de
prueba y no de e1istencia o valide,. Como consecuencia de ello deben entenderse incorporadas a 0l no
slo las estipulaciones *ue se hayan consi)nado por escrito2 sino *ue adem-s a*uellas no escritas en el
documento respectivo2 pero *ue emanan del acuerdo de voluntades de las partes contratantes2
manifestado en forma libre y espont-nea. %n este punto debe tenerse presente *ue en ocasiones
e1istir-n acuerdos verbales o de palabra entre traba+ador y empleador2 lo cual no implica entonces *ue
se est0 frente a una cl-usula t-cita2 sino *ue ha e1istido voluntad e1presa. Sin embar)o2 en uno y otro
caso la voluntad e1presada ya sea en forma verbal o t-cita solo se har- tan)ible mediante la repeticin
de hechos2 por lo *ue la mayora de las veces ser- difcil distin)uir con e1actitud su ori)en. Por esta
ra,n se ha dado preeminencia a la realidad de los hechos por sobre lo acordado de palabra.
MODIFICACIONES AL CONTRATO DE TRABAJO.
Puede darse por cuatro vas diferentes6
..D Por acuerdo de las partes.
5.D %n virtud de instrumentos de derecho colectivo del traba+o.
:.D %n virtud de una ley.
=.D Por el e+ercicio por parte del empleador del ius variandi.
1." P+( 0)$'(&+ &' -0# 40(1'#.
%llo no importa sino la aplicacin de los principios del derecho com4n e1presados en el art.
..>=> del Cdi)o Civil *ue dispone *ue 9'odo contrato le)almente celebrado es una ley para los
contratantes2 y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le)ales9 .
%l art. > del Cdi)o del 'raba+o en su inciso : dispone *ue 9Los contratos individuales y
colectivos de traba+o podr-n ser modificados2 por mutuo consentimiento en a*uellas materias en *ue las
partes hayan podido convenir libremente9. Lo anterior supone *ue el empleador no puede modificar
unilateralmente el contrato.
Formalmente la modificacin debe efectuarse de acuerdo a las re)las se3aladas por el art. ..2
*ue dispone *ue deben consi)narse por escrito y firmarse por las partes al dorso de los e+emplares del
contrato o en documento ane1o.
)1
2." P+( .%#1($2'%1+# &' &'(')*+ )+-')1.,+.
Las estipulaciones de los instrumentos de derecho colectivo reempla,an a las de los contratos
individuales.G!rt. :=87
3." E% ,.(1$& &' &.#4+#.)./% -'?0-.
%l e+emplo cl-sico en este punto es *ue por ley se conceden rea+ustes a las remuneraciones2
sin embar)o lo anterior ha de+ado de tener importancia2 ya *ue desde +unio de .F8= a*u0llos no se han
concedido a los traba+adores del sector privado.
! pesar de lo se3alado2 es perfectamente posible *ue dicha situacin pueda volver a
producirse ya sea en materia de remuneraciones o en otros puntos como por e+emplo con relacin a
+ornadas de traba+o. G%n efecto2 la ley .8.H.82 elimin al)unas +ornadas especiales de traba+o2 operando
respecto de ellas la modificacin le)al del contrato7.Lo *ue s contin4a produci0ndose son
modificaciones en cuanto al monto del $n)reso ;nimo ;ensual.
'oda modificacin en virtud de una ley puede crear problemas con relacin a los derechos
ad*uiridos2 de manera *ue la ley *ue modifi*ue una relacin laboral2 deber- contener en sus
disposiciones transitorias normas tendientes al res)uardo de los traba+adores.
%l inciso 5 del art. .. se3ala *ue no ser- necesario modificar los contratos para consi)nar por
escrito en ellos los aumentos derivados de rea+ustes le)ales de remuneraciones. Sin embar)o2 aun en
este caso2 la remuneracin del traba+ador deber- aparecer actuali,ada en los contratos por lo menos
una ve, al a3o2 incluyendo los referidos rea+ustes.
4." P+( '9'().).+ &'- .$# ,0(.0%&..
La relacin entre traba+ador y empleador ha sido estructurada ba+o la forma de un contrato2 lo
cual implicara *ue las obli)aciones *ue emer)en de 0l son de cumplimiento obli)atorio para los
contratantes2 principio emanado del artculo .>=> del Cdi)o Civil2 en virtud del cual todo contrato
le)almente celebrado es una ley para los contratantes. Dada la naturale,a de las obli)aciones laborales
este principio no es r)ido y su aplicacin permite cierto mar)en de elasticidad. %llo es lo *ue se conoce
como ius variandi.
Francisco de Ferrari lo define como la 9facultad de modificar las condiciones de traba+o por
parte del empleador2 en cuanto no cause al traba+ador un da3o de importancia2 ni importe una alteracin
radical del r0)imen convenido.9
@H
Juan D. Po,,o lo entiende como la 9facultad del empresario para
modificar por su sola voluntad ciertas condiciones del contrato laboral9
@.
. %sta posibilidad de
modificacin supone un *uiebre del principio de *ue los contratos no pueden ser modificados sino por
mutuo consentimiento2 puesto *ue se faculta2 re)ladamente2 al empleador para modificar en forma
unilateral determinados aspectos del contrato. 'iene por finalidad fle1ibili,ar la aplicacin pr-ctica del
contrato y dar mayor movilidad a la mano de obra por parte del empleador. %s una e1presin del poder
de mando o direccin *ue 0ste e+erce dentro de la empresa2 *ue est- contemplada en todas las
le)islaciones modernas. %sta facultad debe ser usada por el empleador2 respondiendo al principio de la
buena fe en cuya virtud debe buscarse el +usto e*uilibrio entre el prevalecimiento de las relaciones
laborales y el res)uardo de las necesidades t0cnicas y administrativas de la empresa.
%n nuestro Cdi)o se contempla en el art..52 de acuerdo al cual los puntos en *ue pueden
incidir las modificaciones son los si)uientes6
a.D naturale,a de los servicios.
b.D Sitio o recinto en *ue hayan de prestarse las labores.
c.D Distribucin de la +ornada de traba+o.
a.D &aturale,a de los servicios.
Para *ue ello sea procedente es necesario *ue se cumplan dos re*uisitos6
D *ue se trate de labores similares2 y
D *ue no se produ,ca menoscabo o detrimento al traba+ador.
La ley no ha definido lo *ue debe entenderse por menoscabo2 pero la Direccin del 'raba+o GD.
5.5:2 5H +unio .F8=2 ' y #. '.$2 p..5@72 ha se3alado *ue debe entenderse por menoscabo la
circunstancia *ue determine una disminucin del nivel socioDeconmico del traba+ador en la empresa2
tales como mayores )astos2 una mayor relacin de subordinacin o dependencia2 condiciones
ambientales adversas2 disminucin del in)reso2 imposibilidad de traba+ar horas e1traordinarias2 distinta
frecuencia en los turnos2 etc. Se puede concluir2 entonces2 *ue el menoscabo no solamente es
patrimonial2 sino *ue es a nivel socioDeconmico )eneral e incluso de ndole moral.
b.D Sitio o recinto en *ue los servicios deben prestarse.
&uevamente es necesario *ue se cumplan dos re*uisitos6
D *ue el sitio o recinto *uede dentro del mismo lu)ar o ciudadE y
D *ue no se produ,ca menoscabo al traba+ador.
c.D Distribucin de la +ornada.
%n este caso los re*uisitos a cumplir son6
D *ue se trate de circunstancias *ue afecten a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a
al)una de sus unidades o con+untos operativos.
%s necesario precisar *ue en esta situacin2 a diferencia de las anteriores2 la modificacin es
colectiva. &o se podra e+ercer individualmente esta facultad.
&7
De ;errari ;rancisco, Derecho del Trabajo, vol (( p" )1&
&1
ozzo, /uan D" "Manual te.rico prctico de Derecho del Trabajo", t"(, p" +74
)+
D *ue lo *ue se altere sea slo la distribucin de la +ornada y no su duracin2 sea anticipando o
poster)ando la hora de in)reso al traba+o2 hasta en @H minutos.
D *ue se d0 aviso a los traba+adores con :H das de anticipacin a lo menos. Pareciera *ue la norma
supone una alteracin slo transitoria y no definitiva.
%l inciso : del art. .5 reconoce al traba+ador el derecho a reclamar de la modificacin ante el
inspector del traba+o respectivo2 y se otor)a para ello el pla,o de :H das h-biles a contar de la
ocurrencia del hecho en las dos primeras posibilidades2 o de la notificacin el aviso en la tercera.
%n definitiva2 ante el reclamo del traba+ador es el inspector del traba+o el *ue resolver- si se
dan o no los supuestos e1i)idos por la ley. De la resolucin del inspector puede recurrirse ante el +ue,
competente dentro de *uinto da de notificada2 *uien resolver- en 4nica instancia2 sin forma de +uicio2
oyendo a las partes. Debe entenderse *ue este derecho no slo compete al traba+ador2 sino *ue
tambi0n al empleador.
Cuando el inspector resuelve si concurren o no las condiciones *ue la ley e1i)e2 est-
e+erciendo funciones +urisdiccionales y por ello dicta una resolucin2 *ue es una especie de sentencia.
%stas 9instancias9 determinan *ue la facultad de modificar el contrato por parte del empleador
sea una facultad re)lada2 *ue no puede e+ercerse arbitrariamente2 puesto *ue se ha facultado a un
funcionario p4blico para su control.
!delantando ideas2 se3alaremos *ue esta norma del art. .5 no se encuentra suficientemente
armoni,ada con las normas de terminacin de contrato de traba+o2 particularmente con la contenida en
el art. .@H &R = letra b72 *ue se3ala como circunstancia de abandono del traba+o por parte del traba+ador
la ne)ativa a traba+ar sin causa +ustificada en las faenas convenidas en el contrato. %sta causal no
contempla la posibilidad de *ue el empleador e+erciera el ius variandi. %l camino a se)uir por un
traba+ador al *ue se le *uiere imponer otro traba+o en virtud de este derecho2 sera reclamar de
inmediato2 en la forma *ue se3alamos2 pero mientras se resuelve este reclamo2 no podra ne)arse a
e+ecutar las nuevas labores2 lo *ue encierra una situacin in+usta ya *ue en realidad podra e1istir
menoscabo para el traba+ador. Por otra parte2 el traba+ador *ue reclama pone en peli)ro su estabilidad2
ya *ue no est- amparado por fuero.
LA JORNADA DE TRABAJO
Se)4n ya se3al-ramos2 el contrato de traba+o es un contrato de tracto sucesivo2 es decir2 los
derechos y obli)aciones *ue de 0l emanan se producen con el transcurso del tiempo. La e+ecucin del
contrato impone obli)aciones de contenido patrimonial para ambas partesE la principal de ellas
trat-ndose del traba+ador es la de prestar servicios en forma personal2 para lo cual la ley ha establecido
la re)ulacin de la +ornada de traba+o2 *ue es precisamente el medio a trav0s del cual el traba+ador
reali,a la prestacin de sus serviciosE es una forma de constatar dicha prestacin por parte del
traba+ador2 ya *ue2 por e+emplo2 el cumplimiento de un horario es un elemento ob+etivo *ue permite
visuali,ar la concurrencia de subordinacin y dependencia.
%l Cdi)o re)lamenta la +ornada de traba+o en el captulo $I del Libro $2 arts. 5. y s)tes.
Comien,a defini0ndola como Jel tiempo durante el cual el traba+ador debe prestar efectivamente sus
))
servicios en conformidad al contratoK. %sta es la llamada J+ornada activaK en contraposicin a la J+ornada
pasivaK *ue es la definida en el inciso 5L del art. 5.2 al disponer *ue Jse considerar- tambi0n +ornada de
traba+o el tiempo en *ue el traba+ador se encuentra a disposicin del empleador sin reali,ar labor2 por
causas *ue no le sean imputablesK.
Desde anti)uo e1iste la preocupacin de limitar la +ornada de traba+o2 encontrando normas al
efecto en las Leyes de $ndia2 en *ue se dispona *ue los obreros tendran una +ornada de 8 horas2 = por
la ma3ana y = por la tarde2 repartidas en los tiempos m-s convenientes para librarse del ri)or del sol.
Sin embar)o2 durante el si)lo /$/2 con la #evolucin $ndustrial2 la realidad fue otra2 con +ornadas de
traba+o realmente e1cesivas2 incluso en Francia con los decretos de la Convencin de .8=82 se limitan a
.. y .5 horas dentro y fuera de Pars respectivamente2 lo cual fue considerado como un )ran avance
por los traba+adores franceses. %n US!2 el resultado del movimiento sindical culmina con los
san)rientos hechos de Chica)o2 *ue en .88@ determinaron la instauracin del da del traba+o. %stos
movimientos fueron el punto de partida para la dictacin de le)islaciones en otros pases2 como tambi0n
para la celebracin de convenios internacionales tendientes a limitar la duracin de la +ornada de
traba+o.
La doctrina ha se3alado *ue tal limitacin tiene los si)uientes fundamentos6
a7 de orden econmico2 *ue se centran sobre todo en la estimacin de *ue una +ornada mayor no
corresponde a un m-s elevado rendimiento2 sino *ue2 por el contrario2 0ste alcan,a un nivel ptimo
y comien,a a descender a partir de un determinado momento2 ya *ue la fati)a crea en la relacin
+ornadaDrendimiento2 una correspondencia inversamente proporcional.
b7 de car-cter social y humano2 *ue aconse+a la necesaria limitacin de la +ornada2 tanto para evitar las
consecuencias ne)ativas de un e1ceso de dedicacin2 como para favorecer las de tipo positivo *ue
se ordenan en la conveniente y obli)ada disposicin del traba+o preciso para el cumplimiento de
deberes familiares y sociales.
c7 de orden espiritual2 *ue atiende a la necesidad efectiva de un descanso ra,onable2 como tambi0n a
la utili,acin de un tiempo fuera de las horas laborales2 para el adecuado desarrollo de los valores
morales2 culturales y reli)iosos del traba+ador.
d7 de orden fisiol)icos2 *ue miran a los efectos del e1ceso de traba+o sobre el cuerpo humano2
ocasionando la fati)a de 0ste y alteraciones en su or)anismo.
e7 de orden poltico y +urdico. %n al)unas ocasiones pueden introducirse limitaciones a la +ornada de
traba+o para dar cumplimiento a aspiraciones u ofrecimientos de tipo poltico. Sin embar)o2 cual*uier
finalidad duradera en este sentido debe necesariamente ser consecuencia de ob+etivos )enerales
respaldados por el derecho.
CLASIFICACION DE LA JORNADA DE TRABAJO
P(.2'(0 )-0#.3.)0)./%. S'?5% -0 3+(20 &' )$24-.(-0
.. Jornada activa
5. Jornada pasiva.
1. J+(%0&0 0)1.,0.
Corresponde a la definicin contenida en el art. 5.2.*ue dispone *ue +ornada de traba+o es el
tiempo durante el cual el traba+ador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.
%stamos frente al cumplimiento de la principal de las obli)aciones *ue acarrea el contrato de traba+o
para el traba+ador.
2. J+(%0&0 40#.,0.
%n este caso nos referimos al concepto enunciado en el inciso 5 del art. 5.2 *ue dispone *ue
se considera tambi0n +ornada de traba+o el tiempo en *ue el traba+ador se encuentra a disposicin del
empleador sin reali,ar labor2 por causas *ue no le sea imputables.
%n relacin a este tipo de +ornada debemos aclarar *ue la norma no busca e1onerar al
empleador de su obli)acin de procurar al dependiente el traba+o efectivo y adecuado *ue el contrato le
impone2 sino *ue m-s bien dice relacin con circunstancias e1traordinarias en el desarrollo de la labor.
S'?$%&0 )-0#.3.)0)./%. S'?5% #$ 3$'%1'
.. Jornada de traba+o le)al.
5. Jornada de traba+o convencional.
:. Jornada de traba+o e1traordinaria.
.. Jornada de traba+o le)al.
Se distin)ue6
... Jornada ordinaria propiamente tal.
..5 Jornada mayor.
..: Jornada especial.
1. J+(%0&0 -'?0-.
)4
%s a*uella precisada2 definida y re)ulada en la ley2 *ue ha se3alado tanto normas relativas a
su e1tensin2 como a los traba+adores afectos a ella. &os encontramos frente a un derecho irrenunciable
del traba+ador2 no pudiendo las partes convenir condiciones m-s )ravosas.
... Jornada ordinaria propiamente tal. !rt. 55.
Desde .F5= se introdu+o en Chile una +ornada ordinaria de =8 horas semanales2 la *ue ri)e en
la actualidad. Sin embar)o2 la ley .F.B>F2 modific la disposicin contenida en el art. 5: disponiendo *ue
Jla duracin de la +ornada ordinaria de traba+o no e1ceder- de => horas semanalesK2 disposicin *ue
entrar- en vi)encia a contar del . de enero del a3o 5HH>.
..5 Jornada mayor. !rt. 5B
Desde muy anti)uo en nuestra le)islacin han e1istido disposiciones *ue determinan una
mayor duracin de +ornada respecto de determinadas cate)oras de traba+adores2 en ra,n de la
discontinuidad de sus labores. Debemos aclarar *ue para ellos2 0sta constituye su particular +ornada
ordinaria. !ctualmente se encuentran re)uladas en el art. 5B de acuerdo al cual la +ornada debe
distribuirse hasta por un m-1imo de cinco das a la semana2 no pudiendo permanecer m-s de doce
horas diarias en el lu)ar de traba+o2 )o,ando de un descanso2 dentro de esta +ornada2 no inferior a una
hora2 imputable a la +ornada.
#e*uisitos para *ue opere
a.. Que se trate de personal *ue traba+e en hoteles2 restaurantes o clubes
a.5 Que no se trate del personal administrativo2 de lavandera2 lencera o cocina2 los cuales2 se)4n lo ha
se3alado la Direccin del 'raba+o
@5
tienen la +ornada ordinaria de =8 horas semanales
a.: Cuando el movimiento diario sea notoriamente escaso2 y
a.= Que los traba+adores deban mantenerse constantemente a disposicin del p4blico
..: +ornada especial.
'ambi0n nos referimos a un tipo de +ornada ordinaria2 pero *ue reviste ciertas caractersticas
*ue la hacen especial. Las encontramos re)uladas en las si)uientes disposiciones6
!.D !rt. :F2 de acuerdo al cual2 en los casos en *ue la prestacin de servicios deba efectuarse en
lu)ares apartados de centros urbanos2 las partes podr-n pactar +ornadas ordinarias de traba+o de hasta
dos semanas ininterrumpidas2 al t0rmino de las cuales deber-n otor)arse los das de descanso
compensatorios de los das domin)o y festivos *ue hayan tenido lu)ar en dicho perodo bisemanal2
aumentados en uno.
%n este caso no se trata de una +ornada especial con relacin a su duracin2 sino a la forma en
*ue se otor)an los descansos de esos traba+adores.
".D !rt. 882 referente a traba+adores a)rcolas. %sta norma tiende a darle mayor fle1ibilidad a la
distribucin de +ornada2 tomando en cuenta *ue en verano la actividad aumenta. Se de+a entre)ada al
re)lamento GD.S. =>2 de .F8@2 *ue no es muy e1plcito en este punto7 una +ornada cuyo promedio anual
no e1ceda de 8 horas diarias2 se)4n se ha)a necesario por las caractersticas de la ,ona o re)in2
condiciones clim-ticas y dem-s circunstancias propias de la a)ricultura.
C.D !rt. 5>2 con relacin a los si)uientes traba+adores6
c.i choferes y au1iliares de la locomocin colectiva interurbana2
c.ii choferes y au1iliares de servicios interurbanos de transporte de pasa+eros
c.iii choferes de vehculos e car)a terrestre interurbana
c.iv personal *ue se desempe3a a bordo de ferrocarriles

Se contempla una +ornada de .F5 horas mensuales
@:
2 debiendo )o,ar de un descanso mnimo
ininterrumpido de 8 horas dentro de cada 5= horas. Se dispone i)ualmente *ue al arribar a un terminal2
despu0s de cumplir en la ruta o en la va una +ornada de 8 o m-s horas2 deber-n tener un descanso
mnimo en tierra de 8 horas. %n nin)4n caso2 el chofer de la locomocin colectiva interurbana o el de
vehculos de car)a terrestre interurbana podr- mane+ar m-s de cinco horas continuas2 despu0s de las
cuales deber- tener un descanso cuya duracin mnima ser- de dos horas.
Situacin descansos a bordo o en tierra y tiempos de espera.
i. Choferes y au1iliares de la locomocin colectiva interurbana y de los servicios interurbano de
pasa+eros6 %l tiempo empleado en los fines se3alados no es imputable a la +ornada y su
retribucin o compensacin se a+ustar- al acuerdo de las partes.
ii. Choferes de vehculos de car)a terrestre interurbana6 el tiempo de descanso a bordo o en tierra
no es imputable a la +ornada y su retribucin o compensacin se a+ustar- al acuerdo de las
partes. %n cambio2 los tiempos de espera se imputan a la +ornada.
&+
Dictamen 6H )"11&, de +7 de junio de 1%24
&)
# contar del 1 de enero del a@o +775, se reduce a 127 horas mensuales
)5
D.D !rt. .=F2 *ue se refiere a los traba+adores de casa particular Para determinar su +ornada hay *ue
distin)uir6
a7 'raba+adores *ue no vivan en la casa del empleador. %n este caso la +ornada no puede e1ceder de
.5 horas diarias2 disponiendo2 dentro de esta +ornada2 de un descanso no inferior a una hora2
imputable a la +ornada.
b7 'raba+adores *ue vivan en la casa del empleador. &o est-n su+etos a horario2 sino *ue 0ste ser-
determinado por la naturale,a de su labor2 debiendo tener normalmente un descanso absoluto
mnimo de .5 horas diarias. %ntre el t0rmino de 3a +ornada diaria y el inicio de la si)uiente2 el
descanso debe ser ininterrumpido y2 normalmente2 de F horas. %l e1ceso puede fraccionarse
durante la +ornada2 incluy0ndose en 0l el lapso destinado a las comidas del traba+ador.
2. J+(%0&0 &' 1(0609+ )+%,'%).+%0-.
%s posible deducir de varias disposiciones *ue las partes pueden convenir una +ornada
diferente a la le)al2 limitada en su duracin a la +ornada ordinaria. !s2 por e+emplo2 el art. :H se3ala en
su inciso .L *ue JSe entiende por +ornada e1traordinaria la *ue e1cede del m-1imo le)al o de la pactada
contractualmente2 si fuese menorK.
3. J+(%0&0 &' 1(0609+ 'A1(0+(&.%0(.0.
Corresponde a la definida en el art. :H como a*uella J*ue e1cede del m-1imo le)al o de la
pactada contractualmente2 si fuese menorK.%ste traba+o e1traordinario )enera una forma especial de
remuneracin2 cual es el sobresueldo o sobretiempo.
%l criterio de nuestra le)islacin es *ue las horas o +ornada e1traordinaria ten)an un car-cter
e1cepcional2 de tal forma *ue el empleador no puede imponerlas unilateralmente.
#e)lamentacin +urdica de las horas e1traordinarias.
..D Las horas e1traordinarias slo pueden pactarse para atender necesidades o situaciones temporales
de la empresa.
5.D Debe pactarse por escrito y tener una vi)encia transitoria no superior a : meses2 pudiendo renovarse
pos acuerdo de las partes. &o obstante la falta de pacto escrito2 se considerar-n e1traordinarias las *ue
se traba+en en e1ceso de la +ornada pactada con conocimiento del empleador. !rt. :5 inc. . y 5.
:.D Slo pueden pactarse horas e1traordinarias en las faenas *ue2 por su naturale,a2 no per+udi*uen la
salud del traba+ador. !l respecto2 se posibilita *ue la $nspeccin del 'raba+o interven)a en este punto
prohibiendo el traba+o en horas e1traordinarias en virtud de la falta de cumplimiento de estas e1i)encias.
De la resolucin de la $nspeccin puede reclamarse al Ju,)ado de Letras del 'raba+o *ue corresponda2
dentro de los :H das si)uientes a la notificacin. !rt. :..
=.D Pueden pactarse hasta un m-1imo de dos por da. !rt. :. inc. ..
>.D Se pa)an con un recar)o del >HV sobre el sueldo convenido para la +ornada ordinaria2 debiendo
li*uidarse y pa)arse con+untamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo perodo.
@.D &o ser-n horas e1traordinarias las traba+adas en compensacin de un permiso2 siempre *ue dicha
compensacin haya sido solicitada por escrito por el traba+ador y autori,ada por el empleador. !rt. :5
inc. final.
B.D %n cuanto a su control2 se debe estar a lo dispuesto por el art. ::2 de acuerdo al cual el empleador
debe llevar un libro de asistencia del personal o un relo+ control con tar+etas de re)istro.
T'()'(0 )-0#.3.)0)./%: #'?5% #$ &$(0)./%
.. Jornada completa
5. Jornada parcial
1. J+(%0&0 )+24-'10
Para estos efectos2 la +ornada completa es superior a las dos terceras partes de la +ornada
contemplada en el art. 552 es decir2 *ue e1cede las :5 horas semanales. <bviamente2 no puede e1ceder
de =8 horas semanales y a contar del . de enero del 5HH>2 de => horas semanales.
2. J+(%0&0 40().0-
Si bien siempre fue factible pactar +ornadas parciales2 fue la Ley .F.B>F2 *ue entr en vi)encia
el . de diciembre de 5HH.2 la *ue re)lament la denominada J+ornada parcialK2 *ue conceptu como Jla
+ornada de traba+o no superior a dos tercios de la +ornada ordinaria2 de =8 horas semanales
@=
.K %n estos
t0rminos2 la +ornada parcial no puede e1ceder de :5 horas semanales.
Las caractersticas del traba+o en +ornada parcial ser-n anali,adas m-s adelante.
&4
De 45 horas semanales a partir del 1 de enero de 1775
)&
PERSONAS EHCLUIDAS DE LA LIMITACION DE JORNADA
%1isten diversos )rupos de personas2 respecto de los cuales el le)islador ha dispuesto *ue no
se les apli*ue la limitacin de +ornada. %stas situaciones est-n previstas en los incisos 5 y : del art. 55.
Personas a *uienes se aplica6
a7 'raba+adores *ue presten servicios a distintos empleadores.
b7 'raba+adores de ran)o superior6 )erente2 administrador2 apoderados con facultades de
administracin y todos a*uellos *ue traba+en sin fiscali,acin superior inmediata.
c7 Los contratados de acuerdo a las normas del Cdi)o para prestar servicios en su propio ho)ar o en
un lu)ar libremente ele)ido por ellos
d7 !)entes comisionistas y de se)uros2 vendedores via+antes2 cobradores y dem-s similares *ue no
e+er,an sus funciones en el local de establecimiento.
e7 'raba+adores *ue se desempe3en a bordo de naves pes*ueras.
f7 'raba+adores contratados para *ue presten sus servicios preferentemente fuera del lu)ar o sitio de
funcionamiento de la empresa2 mediante la utili,acin de medios inform-ticos o de
telecomunicaciones.
Consecuencias de esta e1clusin.
a7 %stos traba+adores no tiene derecho al sobresueldo. La Direccin del 'raba+o ha dictaminado *ue en
el respectivo contrato de traba+o debe de+arse constancia *ue el traba+ador se encuentra en al)una
situacin del art. 55 y ello2 por*ue no obstante estar e1cluidos de la limitacin de +ornada2 podra
asi)n-rseles al)una y2 en ese caso2 lo *ue e1ceda de ella constituira +ornada e1traordinaria.
b7 #especto de ellos no ri)e el control de asistencia a *ue se refiere el art. ::2 *ue da dos
posibilidades6 contar con un libro de asistencia o con un relo+ control con tar+etas de re)istro.
JORNADA EHCEDIDA POR CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES.
&os referimos a la +ornada ordinaria de traba+o *ue2 en forma transitoria y por ra,ones
calificadas debe ampliarse con vistas a preservar la empresa.
a7 De acuerdo al art. 5F puede ampliarse la +ornada en la medida *ue sea indispensable para evitar
per+uicios en la marcha normal del establecimiento o faena2 cuando6
J sobreven)an fuer,a mayor o caso fortuito2 o
J cuando deban efectuarse arre)los o reparaciones imposter)ables en las ma*uinarias o
instalaciones.
b7 'ambi0n debe mencionarse dentro de las +ornadas e1cedidas la situacin *ue contempla el art. 5= de
acuerdo al cual el empleador podr- e1tender la +ornada ordinaria de los dependientes del comercio
hasta en dos horas diarias en los perodos inmediatamente anteriores a &avidad2 Fiestas Patrias u otras
festividades. %n este caso las horas *ue e1cedan el m-1imo de =8 horas semanales o la +ornada
convenida2 si fuere menor2 se pa)ar-n como e1traordinarias. La disposicin a)re)a *ue en este caso no
procede pactarse horas e1traordinarias.
DISTRIBUCION DE LA JORNADA DE TRABAJO
%l art. .H en su n4mero > dispone *ue una estipulacin del contrato es a*uella *ue determina
la duracin y distribucin de la +ornada de traba+o2 salvo *ue en la empresa e1istiere el sistema de
traba+o por turno2 caso en el cual se debe estar a lo se3alado en el re)lamento interno. Por su parte2 el
art. .>= &L . indica *ue6 J%l re)lamento interno deber- contener2 a lo menos2 las si)uientes
disposiciones6 ..D Las horas en *ue empie,a y termina el traba+o y las de cada turno2 si a*u0l se efect4a
por e*uiposEK
Debemos se3alar2 sin embar)o2 *ue la ley ha establecido limitaciones en cuanto a la forma de
distribuir la +ornada ya *ue2 de acuerdo al art. 58 inciso .2 el m-1imo semanal de =8 horas no podr-
distribuirse en m-s de seis ni en menos de cinco das. !dem-s2 en nin)4n caso la +ornada ordinaria
podr- e1ceder de .H horas por da. ! su ve,2 el art. :B dispone *ue las empresas o faenas no
e1ceptuadas del descanso dominical no pueden distribuir la +ornada de traba+o de manera *ue incluya el
da domin)o o festivo2 salvo en caso de fuer,a mayor.
Del art. 58 se puede lle)ar a las si)uientes formas de distribucin6
..D Jornada de lunes a viernes2 nos da una +ornada diaria de F horas y :@ minutos.
5.D Jornada de lunes a s-bado2 podra si)nificar una +ornada de 8 horas diarias.
:.D Jornada de lunes a s-bado con medio da s-bado de descanso2 pero en este caso las horas *ue no
se traba+en ese da deben distribuirse en los restantes das de la semana.
=.D %1iste tambi0n el caso e1cepcional de empresas e1ceptuadas del descanso dominical2 en *ue la
+ornada puede distribuirse de lunes a domin)o.
>.D Las partes pueden convenir una +ornada diferente2 pero dentro de las condiciones vistas.
)'
LOS DESCANSOS
'0cnicamente nos referiremos a interrupciones del contrato de traba+o con vistas a prote)er la
salud del traba+ador y proporcionarle tiempo de recreo.
Dentro de las interrupciones de la +ornada de traba+o encontramos6
.. $nterrupcin diaria o descanso dentro de la +ornada.
5. $nterrupcin semanal o descanso dominical y de das festivos.
:. $nterrupcin anual o de vacaciones pa)adas.
1. I%1'(($4)./% &.0(.0 + &'#)0%#+ &'%1(+ &' -0 9+(%0&0. A(1. 34.
;ateria *ue siempre ha preocupado al le)islador ha sido esta interrupcin2 ya *ue por ra,ones
principalmente de salud del traba+ador no se puede permitir *ue la +ornada sea continua2 salvo
situaciones especiales de traba+os su+etos a turnos. Por ello2 la +ornada se divide en dos partes2 incluso
en el sistema de +ornada 4nica.
!l respecto el art. := dispone *ue la +ornada de traba+o se dividir- en dos partes2 de+-ndose
entre ellas2 a lo menos2 el tiempo de media hora para colacin. %ste perodo intermedio no se
considerar- traba+ado para computar la duracin de la +ornada diaria. De acuerdo al inciso 52 hacen
e1cepcin a esta re)la los traba+os de proceso continuo. %n caso de duda de si una determinada labor
est- o no su+eta a esta e1cepcin2 decidir- la Direccin del 'raba+o mediante resolucin de la cual podr-
reclamarse ante el Ju,)ado del 'raba+o2 dentro de los :H das si)uientes a la respectiva notificacin. La
ley no ha se3alado *u0 se entiende por Jtraba+os de proceso continuoK2 pero se ha entendido *ue se
refiere a a*uellas empresas en *ue2 por la naturale,a de sus procesos2 no pueda parali,ar las funciones
y traba+e2 por re)la )eneral2 las 5= horas sin interrupcin. %n estos casos se traba+a por turnos.
%l sistema establecido en art. := inciso .2 impera en la administracin p4blica y en )ran parte
del sector privado2 ya *ue implica acortar el tiempo en *ue el traba+ador permanece li)ado al traba+o2
evitando mayores )astos de movili,acin. Principalmente estos factores fueron los *ue llevaron al
le)islador a considerar la +ornada 4nica2 proceso *ue comien,a a imperar en 0pocas de la Se)unda
uerra ;undial2 debido a las restricciones para el uso de combustible. %sta llamada +ornada 4nica
implicaba el descanso de media hora vi)ente hoy. Debemos aclarar *ue es perfectamente posible pactar
un descanso superior2 sin embar)o2 se)4n lo ha dictaminado la Direccin del 'raba+o
@>
debe
considerarse al respecto *ue si bien es cierto la ley fi+ e1presamente slo la duracin mnima de
descanso dentro de la +ornada no lo es menos *ue tambi0n fi+ implcitamente un criterio para
determinar los lmites de su e1tensin2 *ue se encuentra en la finalidad y naturale,a de este descanso2
la cual2 se)4n la definicin del Diccionario de la #eal !cademia %spa3ola si)nifica Jalimento moderado
*ue se toma para reparar fuer,asK. %n esta forma2 la Direccin concluye *ue tambi0n e1iste un lmite
m-1imo2 determinado por la finalidad prevista por el le)islador2 de forma tal *ue no puede e1tenderse
m-s all- del tiempo necesario para in)erir la alimentacin2 el *ue puede ser superior a la media hora
mnima *ue se3ala la ley2 se)4n lo ameriten las circunstancias de hecho *ue concurran en cada caso
particular2 las *ue en caso de duda2 deber-n ser calificadas por el respectivo $nspector del 'raba+o
$)ualmente2 se ha establecido *ue es aceptable pactar otros perodos de descanso con otros
fines *ue no sean de colacin2 se)4n lo ha reconocido en forma condicionada la Direccin del 'raba+o.
GDictamen .B@>2 .F8>6 J#esulta +urdicamente procedente fraccionar la +ornada diaria de traba+o2 por
ra,ones diversas de la colacin2 cuando se acuerde *ue tales interrupciones ser-n de car)o del
empleador2 y siempre *ue con ello no se e1ceda la +ornada diaria y semanal de traba+o7
!l)unas situaciones de descansos especiales.
a7 'raba+os a *ue se refiere el art. 5B en *ue los traba+adores all mencionados2 tienen derecho a un
descanso dentro de la +ornada2 no inferior a una hora. GPersonal de hoteles2 restaurantes o clubes2
e1ceptuado el personal administrativo2 el de lavandera2 lencera y cocina7
b7 'raba+os previstos en el art. 5@. Servicio de transporte urbano colectivo de pasa+eros2 en *ue las
partes pueden acordar traba+ar por turnos2 los cuales no pueden e1ceder de 8 horas de traba+o2 con
un descanso mnimo de .H horas entre turno y turno. %n todo caso los choferes no pueden mane+ar
m-s de = horas continuas7
c7 'raba+adores de casa particular. G!rt. .=F7
d7 $nciso final del art. :8 *ue se refiere al establecimiento de sistemas especiales de descansos2
autori,ados por la direccin del 'raba+o
2. D'#)0%#+ #'20%0- DA(1. 3 .%). 1B
Se encuentra consa)rado en el art. :> inciso .2 de acuerdo al cual los das domin)o y a*uellos
*ue la ley declare festivos ser-n de descanso2 salvo respecto de las actividades autori,adas por la ley
para traba+ar esos das.
%l descanso comien,a a m-s tardar a las 5. horas del da anterior al domin)o o festivo y
termina a las @ horas del da si)uiente de 0stos2 salvo las alteraciones horarias *ue se produ,can con
motivo de la rotacin en los turnos de traba+o.
5.. %mpresas e1ceptuadas del descanso dominical
! su ve, el art. :B se refiere a a*uellas empresas e1ceptuadas del descanso semanal o dominical2 las
cuales se encuentran establecidas en el art. :8 y entre las cuales podemos distin)uir dos tipos de
situaciones2 unas transitorias y otras permanentes.
!.D Situaciones transitorias. . S : y =
&5
Dictamen +"%4'M111, de 15 de ma*o de 1%%&
)2
a7 &4mero .6 Faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuer,a mayor o caso fortuito2
siempre *ue la reparacin sea imposter)able.
b7 &4mero :6 <bras o labores *ue por su naturale,a no pueden e+ecutarse sino en estaciones o
perodos determinados.
c7 &4mero =6 'raba+os necesarios e imposter)ables para la buena marcha de la empresa.
".D Situaciones permanentes.
a7 &4mero 56 %1plotaciones2 labores o servicios *ue e1i+an continuidad por la naturale,a de sus
procesos2 por ra,ones de car-cter t0cnico2 por las necesidades *ue satisfacen o para evitar
notables per+uicios al inter0s p4blico o de la industria.
b7 &4mero >6 ! bordo de naves.
c7 &4mero @6 %n faenas portuarias.
d7 &4mero B6 %n los establecimientos de comercio y de servicios *ue atiendan directamente al p4blico2
respecto de los traba+adores *ue realicen dicha atencin.
La calificacin de si una empresa o establecimiento se encuentra en al)una de estas
situaciones la hace el propio empleador2 lo cual ha sido criticado2 pues tampoco se ha establecido un
mecanismo de reclamo para el evento en *ue se vulnere la norma. Sin embar)o2 la Direccin del
'raba+o en virtud de sus facultades )enerales de fiscali,acin podra intervenir.
%n estas situaciones las horas traba+adas en domin)o o festivos se consideran como
ordinarias para los efectos de su pa)o2 pero si con ellas se e1cede la +ornada ordinaria semanal2 se
pa)an como e1traordinarias.
De todas formas2 debe otor)arse un da de descanso por cada domin)o traba+ado y otro por
cada festivo y se)4n la Direccin del 'raba+o ello ocurrir- en la semana si)uiente al da domin)o o
festivo traba+ado.
%l descanso semanal se presenta como un derecho irrenunciable2 sin embar)o2 el inciso = del
art. :8 prev0 la situacin de *ue el traba+ador pueda acumular m-s de un da de descanso a la semana2
estableciendo *ue en tal caso2 las partes pueden acordar una especial forma de distribucin o de
remuneracin de los das de descanso *ue e1cedan de uno. %n caso de acordar *ue ser-n pa)ados2
deben serlo con el mismo recar)o de las horas e1traordinarias.
'rat-ndose de los casos a *ue se refieren los n4meros 5 G%1plotaciones2 labores o servicios
*ue e1i+an continuidad por la naturale,a de sus procesosM7 y n4mero B Gestablecimientos de
comercioM7 al menos dos de los das de descanso en el respectivo mes calendario deber-n
necesariamente otor)arse en da domin)o. %sta norma especial no ri)e trat-ndose de traba+adores *ue
se contraten por un pla,o de :H das o menos2 y de a*uellos cuya +ornada ordinaria no sea superior a 5H
horas semanales o se contraten e1clusivamente para traba+ar los das s-bado2 domin)o o festivos7.
!l)unas situaciones de descansos especiales.
a7 Situacin del art. :F. Se refiere a a*uellos casos en *ue la prestacin de servicios deba efectuarse
en lu)ares apartados de centros urbanos2 en cuyo caso las partes pueden pactar +ornadas
ordinarias de traba+o de hasta dos semanas ininterrumpidas2 al t0rmino de las cuales debe otor)arse
los das compensatorios de los das domin)o o festivos *ue hayan tenido lu)ar en dicho perodo
bisemanal2 aumentados en uno.
b7 Situacin del art. :8 inciso final. Se establece la posibilidad de *ue el Director del 'raba+o2 previo
acuerdo de los traba+adores involucrados2 si los hubiere2 pueda autori,ar en casos calificados y
mediante resolucin fundada2 el establecimiento de sistemas e1cepcionales de distribucin de
+ornada de traba+o y descansos cuando no se puedan aplicar las normas del art. :8 en atencin a
las especiales caractersticas de la prestacin de servicios. %n este caso debe haberse constatado
mediante fiscali,acin2 *ue las condiciones de hi)iene y se)uridad son compatibles con el referido
sistema.
3. I%1'(($4)./% 0%$0- + &'#)0%#+ &' ,0)0).+%'# 40?0&0#.
&os encontramos frente a un derecho *ue en la actualidad nadie discute2 sin embar)o2
histricamente present una lenta evolucin y slo con posterioridad a la Primera uerra ;undial
aparecieron los primeros te1tos le)islativos *ue reconocieron a los traba+adores en )eneral el derecho a
vacaciones. %n la actualidad se encuentra contemplado en los arts. @@ y si)uientes del Cdi)o.
De acuerdo al art. @B los traba+adores con m-s de un a3o de servicio tendr-n derecho a un
feriado anual de .> das h-biles2 con remuneracin nte)ra. %ste feriado se debe conceder de
preferencia en primavera o verano2 consider-ndose las necesidades del servicio.
De la disposicin transcrita podemos desprender = elementos b-sicos de este derecho6
..D Perodo de calificacin6 un a3o de servicios.
5.D Duracin b-sica6 .> das h-biles2 consider-ndose para estos efectos el da s-bado como inh-bil G!rt.
@F7
:.D Contenido econmico6 remuneracin nte)ra.
=.D <portunidad de preferencia en primavera o verano.
F'(.0&+ 0$2'%10&+.
%l art. @8 establece una especie de feriado pro)resivo2 en ra,n de los a3os de servicios2 al
disponer *ue todo traba+ador con .H a3os de traba+o para un mismo empleador2 continuos o no2 tendr-
derecho a un da adicional de feriado por cada tres nuevos a3os traba+ados2 e1ceso *ue es
perfectamente ne)ociable.
)%
C+%1.%$.&0& &'- 3'(.0&+.
%l art. BH se3ala *ue el feriado debe ser continuo2 pero el e1ceso sobre .H das h-biles podr-
fraccionarse de com4n acuerdo.
P('#10).+%'# 4+( '- 3'(.0&+.
De acuerdo al art. @B el traba+ador tiene derecho a su remuneracin nte)ra2 definida en el art.
B.2 para cuyos efectos hay *ue distin)uir6
a7 'raba+adores con sistema de remuneracin fi+a
%n este caso la remuneracin nte)ra est- constituida por el sueldo.
b7 'raba+adores con remuneraciones variables
%n este caso la remuneracin nte)ra ser- el promedio de lo )anado en los 4ltimos : meses
traba+ados. Se entiende por remuneraciones variables los tratos2 comisiones2 primas y otras *ue con
arre)lo al contrato de traba+o impli*uen la posibilidad de *ue el resultado mensual total no sea constante
entre uno y otro mes.
c7 'raba+adores remunerados con sueldo y estipendios variables
La remuneracin nte)ra se constituye por la suma del sueldo y el promedio de las restantes.
Sin per+uicio de las normas se3aladas2 durante el feriado debe pa)arse toda otra remuneracin
o beneficio cuya cancelacin corresponda efectuar durante el mismo y *ue no haya sido considerado
para el c-lculo de la remuneracin nte)ra2 como por e+emplo2 al)4n a)uinaldo.
I%)+24'%#06.-.&0& &'- 3'(.0&+.
&o puede compensarse en dinero2 salvo si el traba+ador de+a de pertenecer a la empresa2
teniendo los re*uisitos para hacer uso de este derecho2 caso en el cual debe pa)arse el tiempo *ue le
corresponda de vacaciones. Lo mismo ocurre en el caso de terminar su contrato antes de cumplir la
respectiva anualidad2 caso en el cual el pa)o ser- proporcional.G!rt. B:7
F'(.0&+ )+-')1.,+
%l empleador puede determinar *ue en sus empresas o establecimientos o en parte de ellos2 se
proceda anualmente a su cierre por un mnimo de .> das h-biles para *ue el personal ha)a uso de su
feriado. %n este caso debe concederse el feriado a todos los traba+adores2 aun cuando individualmente
no cumplan con los re*uisitos para tener derecho a 0l2 entendi0ndose *ue a 0stos se les anticipa. G!rt.
B@7
EA)'4)./% 0- &'(')*+ 0 3'(.0&+
%l art. B= dispone *ue no tienen derecho a feriado los traba+adores de las empresas o
establecimientos *ue2 por la naturale,a de las actividades *ue desarrollan2 de+en de funcionar durante
ciertos periodos dl a3o2 siempre *ue se cumplan los si)uientes re*uisitos6
a7 Que el tiempo de la interrupcin no sea inferior al feriado *ue les corresponda2 y
b7 Que durante dicho periodo hayan disfrutado normalmente de la remuneracin establecida en el
contrato
JORNADA DE TRABAJO PARCIAL
Como ya se se3al se consideran contratos de traba+o con +ornada parcial2 a*u0llos en *ue se
ha convenido una +ornada de traba+o no superior a dos tercios de la +ornada ordinaria de =8 horas
semanales.
Los traba+adores a tiempo parcial )o,an de todos los dem-s derechos *ue el Cdi)o
contempla para los traba+adores de tiempo completo. G!rt. =H bis !7. !l respecto la Direccin del
'raba+o
@@
ha aclarado *ue si bien )o,an de los referidos derechos2 ello es con la e1cepcin de a*uellos
*ue se re)lamentan en los arts. =H bis a =H bis D GP-rrafo >L7
Situaciones especiales.
.. Distribucin de la +ornada %l art. =H bis C2 dispone *ue las partes pueden pactar alternativas de
distribucin de +ornada. %n este caso2 el empleador puede2 con una anticipacin mnima de una
semana2 determinar entre una de las alternativas pactadas2 la *ue re)ir- en la semana o periodo
superior si)uiente. Debe tenerse presente *ue la facultad dice relacin con la distribucin de la
+ornada y no con su e1tensin. Por otra parte2 y si bien el le)islador no ha limitado el n4mero de
alternativas a pactar2 0ste *ueda limitado por la obli)acin del empleador de dar certe,a en cuanto a
cu-les son las condiciones del contrato.
&&
Dictamen 6H ))%M+', de )7 de enero de +77+
47
Con relacin a este mismo punto2 la ley ha dispuesto *ue la +ornada debe ser continua y no
puede e1ceder de .H horas diarias. Por continua se ha entendido *ue la +ornada diaria debe
e1tenderse sin interrupcin2 sin per+uicio de la interrupcin para colacin.
5. Colacin. La ley e1presamente dispone *ue puede interrumpirse la +ornada diaria para colacin2 por
un lapso no inferior a media hora ni superior a una hora. Debe tenerse presente2 sin embar)o2 *ue
no procede interrumpir para colacin a*uellas +ornadas parciales *ue por su duracin no se
+ustifi*ue tal interrupcin. GPor e+emplo2 +ornadas diarias de tres horas7.
:. Aoras e1traordinarias. %1presamente se permite el pacto en el art. =H "is ! inciso .2 es decir2 se
hacen aplicables las normas contenidas en los arts. :H y si)uientes2 lo *ue implica en la pr-ctica2
*ue pueda pactarse sobretiempo para atender necesidades o situaciones temporales de la
empresa2 debiendo dicho pacto constar por escrito2 con una vi)encia no superior a tres meses2
renovable por acuerdo de las partes. !simismo2 slo podr-n pactarse hasta un m-1imo de dos por
da.
=. Feriado anual. &o se contienen re)las especiales2 por lo tanto2 les son aplicables las re)las
)enerales contempladas en los arts. @@ y si)uientes. La Direccin del 'raba+o ha se3alado *ue
estos traba+adores2 al i)ual *ue los dependientes con +ornada completa2 tienen derecho a .> das
h-biles de feriado anual con remuneracin nte)ra2 contabili,-ndose tales das de la misma forma
*ue a*u0llos2 esto es2 de lunes a viernes2 a)re)ando los das s-bado2 domin)o y festivos *ue
incidan en el periodo de descanso2 careciendo de relevancia para los efectos del cmputo del
beneficio la circunstancia de *ue puedan encontrarse su+etos a una +ornada distribuida en menos de
> das a la semana. #especto de estos traba+adores2 la remuneracin nte)ra a *ue tienen derecho
a percibir durante el feriado es la *ue perciben habitualmente.
>. Semana corrida. %ste punto tampoco fue re)lamentado en forma especial. Sin embar)o2 y si)uiendo
la interpretacin de la Direccin del 'raba+o2 trat-ndose de traba+adores remunerados
e1clusivamente por da2 contratados en una +ornada ordinaria de traba+o distribuida en menos de
cinco das a la semana2 no tienen derecho a percibir remuneracin por los das domin)os uy
festivos2 por lo tanto2 trat-ndose de traba+adores cuya +ornada parcial se encuentre distribuida en >
das a la semana tendr-n derecho a semana corrida2 pero no as cuando ten)an su +ornada
distribuida en menos de > das.
@. ratificaciones. Si bien tienen derecho a recibir este tipo de remuneracin2 el inciso 5 del art. =H bis
" contempla una norma especial respecto de su pa)o2 se)4n la cual el lmite m-1imo de
)ratificacin le)al previsto en el art. >H G=2B> $;;7 puede reducirse proporcionalmente conforme a la
relacin *ue e1ista entre el n4mero de horas convenidas en el contrato a tiempo parcial y el de la
+ornada ordinaria de traba+o. Sin embar)o2 y de acuerdo a lo se3alado por la Direccin del 'raba+o
@B
2
los contratos de traba+o con +ornada parcial celebrados con anterioridad al . de diciembre de 5HH.2
*ue ten)an pactado como tope el lmite m-1imo de )ratificacin le)al2 deben ser cumplidos en tales
t0rminos2 no pudiendo el empleador en forma unilateral2 reducirlo en virtud de estas normas
especiales.
B. $ndemni,acin por a3os de servicio. %l art. =H bis D7 contempla normas especiales para el c-lculo
del beneficio2 se3alando un concepto especial de lo *ue debe entenderse por 4ltima remuneracin2
entendi0ndose por tal el promedio d elas remuneraciones percibidas por el traba+ador durante la
vi)encias de su contrato o de los 4tlimosm.. a3os del mismo. Con este ob+eto2 debe rea+ustarse
cada una de las remuneraciones comprendidas en el periodo a considerar. Una ve, calculado el
monto2 debe compararse con el *ue resulte de aplicar las normas del art. .@:2 pa)-ndose la *ue
resulte mayor.
=.5@5X5.H "ol.%ne 5HH: p...: Las horas e1traordinarias laboradas por traba+adores con
+ornada parcial2 cuyo sistema remuneracional est-
compuesto por un sueldo base diario y por comisiones2
deben calcularse solamente en relacin al monto
correspondiente al sueldo2 e1cluy0ndose2 por ende2 las
sumas *ue correspondan a comisiones2 no siendo
+urdicamente procedente considerar2 para estos efectos2
un sueldo base de monto inferior al in)reso mnimo
mensual2 calculado proporcionalmente de acuerdo a la
+ornada parcial pactada...
REMUNERACIONES
Constituye el m-s importante deber del empleador frente al traba+ador. Su causa +urdica es
precisamente la prestacin de servicios por parte de 0ste2 nocin *ue ya el art. B mencionaba al definir
el contrato individual de traba+o. %n definitiva2 el empleador retribuye con dinero el esfuer,o personal del
traba+ador2 con lo cual 0ste satisface sus necesidades de subsistencia.
%l Cdi)o las re)lamenta en los arts. =. y s)tes. GCap.I6 JDe las remuneracionesKE Cap.I$6 De
la proteccin a las remuneracionesK7
&'
Dictamen))%M1+, de )7 de enero de +77+
41
D%F$&$C$<& L%!L
De acuerdo al art. =.2 se entiende por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las
adicionales en especie avaluables en dinero *ue debe percibir el traba+ador del empleador por causa del
contrato de traba+o.
De la definicin enunciada se pueden desprender las si)uientes caractersticas6
..D %s una contraprestacin contractual2 en cuanto constituye el contenido material de una obli)acin
+urdica emanada de un contrato.
5.D 'iene una naturale,a onerosa2 vale decir2 retributiva2 pues representa la e*uivalencia social2
econmica y +urdica de la prestacin de servicios.
:.D #eviste una forma pecuniaria2 pues debe estar representada por dinero2 sin per+uicio de *ue
adicionalmente pueda ser incrementada por prestaciones en especie2 las *ue acorde con el precepto
le)al deben avaluarse en dinero.
=.D Cual*uier suma o prestacin *ue otor)ue el empleador al traba+ador debe entenderse *ue2 en
principio2 tiene por ob+eto retribuir los servicios2 ya *ue las prestaciones *ue no constituyen
remuneracin son asi)naciones especiales de contenido indemni,atorio o compensatorio o2 en al)unos
casos2 prestaciones de se)uridad social *ue el empleador entre)a por cuenta del instituto previsional
respectivo.
CL!S$F$C!C$<& D% L!S #%;U&%#!C$<&%S.
!nali,aremos tres clasificaciones6
..D %n dinero y en especie.
5.D Por unidad de tiempo y por unidad de obra.
:.D Fi+a2 variable y proporcional.
..D #emuneraciones en dinero y en especie.
Ta hemos dicho *ue las remuneraciones son las contraprestaciones en dinero y las
adicionales en especie avaluables en dinero2 por lo *ue podemos concluir *ue normalmente ser-
pa)ada en dinero2 lo *ue se enfati,a en el art. >= *ue indica *ue las remuneraciones se estipular-n y
pa)ar-n en moneda de curso le)al2 sin per+uicio de lo *ue estipula el art. .H inciso 52 cuando se refiere a
los beneficios adicionales *ue puede suministrar el empleador. !tendido el contenido de estas
disposiciones2 las remuneraciones en especie slo pueden tener un car-cter adicional o complementario
de las remuneraciones en dinero.
Pa)ar en especie o servicios fue al)o normal en la historia2 especialmente en las ,onas
rurales. Fue lo usual en %uropa hasta el t0rmino de la %dad ;edia. 'al forma de pa)o era la resultante
de las condiciones de la 0poca y se efectuaba por medio de retribuciones en especies y servicios
destinados a atender las necesidades personales2 familiares e2 incluso2 profesionales del traba+ador2
cuestin *ue ha perdurado en ,onas rurales de los pases en desarrollo hasta 0pocas recientes.
! partir del si)lo /I el sistema fue desviado en su finalidad2 especialmente en $n)laterra2 haca
el pa)o mediante vales *ue servan a los traba+adores para ad*uirir alimentacin2 vestuario y otros en
centros comerciales de propiedad del mismo empleador2 es decir2 un verdadero sistema de true*ue2 el
cual se prest para innumerables abusos y fue imitado por otros pases y tambi0n se utili, en Chile
especialmente en las ,onas mineras del &orte. %l t0rmino de este sistema fue el petitorio fundamental
de los traba+adores en el puerto de $*ui*ue y en las Salitreras del &orte en .8FH2 tras lo cual se lle) a
la primera huel)a importante en nuestro pas.
La Ley =.H>:2 sobre contrato de traba+o de obreros2 contena numerosas normas sobre la
obli)acin de estipular y pa)ar el salario en moneda de curso le)al. Con id0ntico propsito la
Conferencia $nternacional del 'raba+o aprob en .F=F el Convenio &L F> *ue establece *ue los salarios
*ue deban pa)arse en efectivo deber-n serlo slo en moneda de curso le)al y deber- prohibirse el pa)o
en pa)ar0s2 vales2 cupones o en cual*uier otra forma *ue se considera representativa de moneda de
curso le)al.
5.D #emuneraciones por unidad de tiempo y por unidad de obra.
a7 Por unidad de tiempo.
Se)4n el art. == la remuneracin puede fi+arse por da2 semana2 *uincena o mes2 pero en nin)4n
caso la unidad de tiempo puede e1ceder al mes.
%sta forma de determinacin dice relacin slo con el tiempo de traba+o2 con prescindencia de
la productividad efectiva del traba+ador en la unidad de tiempo respectiva.
b7 Por unidad de obra.
Se conoce com4nmente con el nombre de JtratoK. Consiste en *ue su monto se re)ula de
acuerdo al n4mero de unidades2 pie,as2 medidas u obras producidas por el traba+ador. %sta forma de
remuneracin slo es admisible en al)unas actividades y en relacin con al)unas tareas especficas
G!rt. ==7
%s perfectamente posible establecer un sistema de remuneracin *ue impli*ue una
combinacin de ambas formas2 es decir2 un mnimo ase)urado por unidad de tiempo y valores
adicionales en ra,n de la productividad del traba+ador en esa unidad de tiempo. 'ambi0n puede
pactarse *ue un mismo traba+ador en determinados perodos sea remunerado por unidad de tiempo y en
otros por obra2 como ocurre en el a)ro o en la construccin.
:.D #emuneracin fi+a2 variable y espor-dica.
4+
a7 #emuneracin fi+a.
%s a*uella *ue en forma peridica Gsemanal2 *uincenal o mensual7 percibe el traba+ador. Se
caracteri,a por*ue su monto se encuentra preestablecido en el contrato de traba+o o2 en todo caso2 en 0l
se consi)nan las bases num0ricas *ue permitan su determinacin.
b7 #emuneracin variable.
%s a*uella cuyo pa)o *ueda subordinado al acaecimiento de determinados supuestos2 es
decir2 a condiciones *ue pueden o no ocurrir y cuya ma)nitud es imprevisible. !s2 por e+emplo2 el
sobresueldo supone *ue se hayan laborado horas e1traordinarias o la participacin y )ratificacin2 la
e1istencia de utilidades.
c7 #emuneracin espor-dica.
%s a*uel estipendio *ue se otor)a especialmente con motivos de la celebracin de ciertos
acontecimientos2 como por e+emplo los a)uinaldos.
'$P<S D% #%;U&%#!C$<&%S C<&'%;PL!D!S %& %L C<D$<. !rt. =5
..D Sueldo. !rt. =5 letra a7
%stipendio fi+o2 en dinero2 pa)ado por perodos i)uales2 determinados en el contrato2 *ue
recibe el traba+ador por la prestacin de sus servicios2 sin per+uicio de la e1istencia de beneficios
adicionales avaluables en dinero G!rt. .H inc. 57
De la definicin enunciada se concluye *ue el sueldo presenta las si)uientes caractersticas6
a7 Fi+e,a6 el monto del sueldo debe estar establecido concretamente en el contrato de traba+o o bien
deben establecerse las bases *ue sirvan para determinarlo2 como ocurre cuando es pactado en
unidades rea+ustables. &o depende del acaecimiento de nin)4n elemento aleatorio.
b7 Periodicidad6 la prestacin no tiene car-cter espor-dico2 sino *ue debe pa)arse por perodos
i)uales.
c7 Contractualidad6 es el acuerdo de voluntades el *ue determina su monto y no el mandato le)islativo2
sin per+uicio de *ue la ley estable,ca el mnimo a pa)ar.
d7 %s de car-cter pecuniario2 es decir2 se trata de una prestacin en dinero2 sin per+uicio *ue tambi0n
constituya sueldo los beneficios adicionales *ue suministra el empleador en forma de casa
habitacin2 lu,2 combustible2 alimentacin u otras prestaciones en especie o servicios2 las cuales2
para constituir remuneracin deben ser apreciables en dinero2 fi+as2 peridicas y contractuales.
5.D Sobresueldo. !rt. =5 letra b7
Consiste en la remuneracin de las horas e1traordinarias de traba+o.
:.D Comisin. !rt. =5 c7
%s el porcenta+e sobre el precio de las ventas o compras2 o sobre el monto de otras
operaciones2 *ue el empleador efect4a con la colaboracin del traba+ador.
La comisin tiene un cierto parecido con el sistema de la remuneracin a trato2 pues en
definitiva la remuneracin del comisionista estar- subordinada al n4mero de operaciones *ue el
empleador efect4e con su colaboracin.
Un traba+ador puede estar e1clusivamente remunerado en base a comisiones2 siempre *ue se
le )arantice la obtencin de una remuneracin mnima.
=.D Participacin. !rt. =5 d7
%s la proporcin en las utilidades de un ne)ocio determinado o de una empresa o slo de la de
una o m-s secciones o sucursales de la misma.
Caractersticas6
a7 Sustantivamente representan una forma de participacin del traba+ador en las utilidades de la
empresa2 por *ue podra despertar un mayor inter0s de su parte en la buena marcha de la empresa.
&o obstante su indudable importancia2 lo cierto es *ue no ha tenido aplicacin pr-ctica considerable2
ni en Chile ni en el Derecho Comparado.
!l)unos autores creen *ue con este sistema se disminuye la frialdad de la relacin laboral
tradicional con la introduccin de un elemento *ue es propio del contrato de sociedad2 sin *ue ello
impli*ue transformar el contrato de traba+o.
b7 Formalmente2 el ori)en de la participacin es contractual y no le)al. %s e1clusivamente el acuerdo
de las partes el *ue re)ula y determina la cuanta2 procedencia y condiciones. %n esto radica una de
las diferencias importantes en nuestro derecho entre la participacin y la )ratificacin2 pues el
ori)en de estas 4ltimas es le)al y deben pa)arse por mandato le)islativo en conformidad a las
normas *ue las re)ulan2 sin per+uicio *ue se pacten sistemas complementarios de )ratificaciones en
contratos individuales o colectivos.
c7 %n cuanto a las utilidades sobre las cuales se puede calcular la participacin el Cdi)o se3ala las
si)uientes posibilidades6
J De un ne)ocio determinado
4)
J De las utilidades de una empresa
J De las utilidades de una o m-s secciones o sucursales de una empresa.
>.D ratificaciones. !rt. =5 letra e7
Corresponde a la parte de las utilidades con *ue el empleador beneficia el sueldo del
traba+ador.
Constituye una forma peculiar de participacin en las utilidades totales de la empresa con un
mnimo )aranti,ado por la ley.
Se ha criticado la utili,acin del vocablo J)ratificacinK2 pues )ramaticalmente indicara *ue se
trata de una prestacin )raciosa o )ratuita en circunstancias *ue es una verdadera contraprestacin en
dinero por el traba+o reali,ado2 cuyo c-lculo se determina en funcin de las utilidades l*uidas de la
entidad empleadora.
'ipos de )ratificacin.
a7 Le)al6 %s la parte de las utilidades con *ue el empleador beneficia el sueldo del traba+ador y cuyo
c-lculo se efect4a de acuerdo a las normas de los artculos =B y si)uientes.
b7 Convencional6 %s a*uella estipulada en los contratos individuales o en los instrumentos colectivos
de traba+o. G!rt. =@7. Puede ser de dos tipos6
J aranti,ada6 %s a*uella *ue debe otor)arse a todo evento2 no importando la eventualidad *ue la
empresa obten)a utilidades l*uidas en el respectivo e+ercicio financiero.
J &o )aranti,ada6 %s a*uella *ue est- su+eta a la eventualidad *ue la empresa obten)a utilidades
l*uidas en el respectivo e+ercicio financiero.
c7 $nte)ra o completa6 %s la *ue corresponde al traba+ador *ue al cierre del e+ercicio financiero
respectivo ha completado un a3o de servicios en la empresa.
d7 Proporcional6 %s la *ue corresponde a los traba+adores *ue no alcan,an a completar un a3o de
traba+o y *ue se pa)a en proporcin al tiempo traba+ado G!rt. >57
ratificacin convencional.
%l art. =@ dispone *ue si las partes convinieren un sistema de )ratificaciones2 0stas no podr-n
ser inferiores a las *ue resulten de la aplicacin de las normas contenidas en los arts. =B y si)uientes.
La norma se refiere a a*uellas situaciones en *ue sea la libertad contractual2 e1presada en
instrumentos colectivos o individuales la *ue determine el r0)imen de )ratificaciones2 el cual no podr-
ser inferior al lmite establecido en la ley. %ntre estas )ratificaciones pactadas y la participacin no e1iste
una diferencia sustancial2 por lo *ue habr- *ue concluir *ue se trata de una o de otra se)4n el estatuto
formal con *ue se ha pactado. !s2 se aseme+ar- m-s a una )ratificacin si se ha establecido en
beneficio de todo el personal y si para su c-lculo se est- a la utilidad l*uida *ue determina el S.$.$.
ratificacin le)al.
%s el mnimo de participacin en las utilidades *ue la ley ase)ura a cada traba+ador. Se re)ula
en los arts. =B y si)uientes2 normas de las cuales podemos deducir al)unos elementos6
..D %ntidades obli)adas a )ratificar.
De acuerdo al art. =B est-n obli)ados a )ratificar los establecimientos mineros2 industriales2
comerciales o a)rcolas2 empresas y cuales*uiera otros *ue persi)an fines de lucro.
#e*uisitos6
a7 Que persi)an fines de lucro.
a7 %st0n obli)adas a llevar libros de contabilidad.
b7 Aayan tenido utilidades o e1cedentes en el respectivo e+ercicio.
5.D ;onto a pa)ar por concepto de )ratificaciones.
De acuerdo al art. =B las empresas o entidades *ue cumplan los re*uisitos ya se3alados est-n
obli)adas a )ratificar anualmente a sus traba+adores en proporcin no inferior al :HV de las utilidades o
e1cedentes obtenidos.
!)re)a la misma disposicin *ue el monto *ue corresponde a cada traba+ador se determinar-
en forma proporcional a lo *ue el mismo haya deven)ado en el respectivo perodo anual2 incluidos los
*ue no ten)an derecho.
La norma anterior implica *ue en el estudio operacional debe incluirse a a*uellos *ue no est-n
afectos al sistema de )ratificacin le)al2 es decir a a*uellos *ue han convenido su )ratificacin con el
empleador.
De las )ratificaciones a pa)ar deben deducirse cuales*uiera otras remuneraciones *ue se
conven)an con imputacin e1presa a las utilidades de la empresa.
Los traba+adores *ue no alcan,aren a completar un a3o de servicios tendr-n derecho a la
)ratificacin en proporcin a los meses traba+ados Gart. >57
:.D Concepto de utilidad.
De acuerdo al art. =8 se entiende por tal la *ue resulte de la li*uidacin *ue practi*ue el S.$.$.
para la determinacin del impuesto a la renta2 sin deducir las p0rdidas de e+ercicios anteriores.
! su ve,2 se entiende por utilidad li*uida la anterior menos el .HV por inter0s del capital propio
del empleador.
44
Si el empleador estuviere e1ceptuado del impuesto a la renta2 el S.$.$. practicar- tambi0n esta
li*uidacin para el efecto del otor)amiento de )ratificaciones.
Los empleadores est-n obli)ados a pa)ar las )ratificaciones al personal con el car-cter de
anticipo sobre la base del balance o li*uidacin presentada al S.$.$.2 en tanto se practica la li*uidacin
definitiva.
%l art. =F dispone *ue el S.$.$. tiene adem-s las si)uientes obli)aciones6
a7 Determinar2 en la li*uidacin2 el capital propio del empleador invertido en la empresa.
b7 Calcular el monto de la utilidad l*uida *ue servir- de base para el pa)o de las )ratificaciones.
c7 Comunicar el antecedente anterior al Ju,)ado de Letras del 'raba+o2 Direccin del 'raba+o2
empleador o sindicatos2 cuando lo re*uieran.
Situacin especial del art. >H.
%sta norma establece una se)unda forma de determinar el monto de las )ratificaciones al
se3alar *ue se e1cept4a de la obli)acin de )ratificar con car)o al :HV de las utilidades el empleador
*ue abone o pa)ue a sus traba+adores el 5>V de lo deven)ado en el respectivo e+ercicio comercial por
concepto de remuneraciones mensuales. Lo anterior2 cual*uiera *ue hubiese sido la utilidad l*uida *ue
el empleador obtuviere en su balance comercial.
La )ratificacin *ue se pa)ue de esta forma tiene como tope la suma e*uivalente a =2B> $;;.
La Direccin del 'raba+o ha se3alado *ue para determinar el monto a pa)ar en este caso2
deben tomarse en cuenta todas las contraprestaciones en dinero y adicionales en especie avaluables en
dinero percibidas por el traba+ador como retribucin de los servicios prestados al empleador2 como por
e+emplo2 sueldo2 sobresueldo2 comisin2 participacin2 bonos o incentivos *ue se pa)uen por perodos
i)uales determinados en el contrato y *ue recono,can como causa inmediata al contrato de traba+o.
Para determinar este 5>V deben a+ustarse las remuneraciones percibidas durante el e+ercicio
comercial conforme a los porcenta+es de variacin *ue hayan e1perimentado tales remuneraciones
dentro del mismo.
Lo anterior si)nifica *ue debe e1aminarse cu-nto )anaba el traba+ador al principio del a3o y
cu-nto al final2 determin-ndose el porcenta+e de variacin2 el cual debe aplicarse entonces a las
remuneraciones percibidas por el traba+ador dentro del mismo e+ercicio comercial a fin de determinar el
5>V *ue corresponde.
SUMAS FUE NO CONSTITUYEN REMUNERACIN.
%n el art. =. inciso 5 se se3alan al)unas sumas *ue no constituyen remuneracin6
a7 !si)nacin de locomocin.
%sta asi)nacin tuvo su ori)en en los DL &L FB y :HH2 de .FB: y .FB=2 respectivamente2 y
consista en el establecimiento de una asi)nacin de movili,acin a favor de a*uellos traba+adores *ue
para desempe3ar sus funciones deban trasladarse al lu)ar de las faenas2 utili,ando al)4n medio de
transporte p4blico.
La ley .8.B.B2 de .F882 dero) estas disposiciones2 estableciendo *ue respecto de a*uellos
traba+adores *ue a la fecha de la ley hubieren estado percibiendo esta asi)nacin2 deba incorporarse a
sus respectivos contratos de traba+o2 pero como asi)nacin no imponible. Sin embar)o2 debe tenerse
presente *ue la Direccin del 'raba+o
@8
ha se3alado *ue slo es posible concluir *ue2 teniendo presente
el car-cter compensatorio de esta asi)nacin2 slo es posible concluir *ue no es imponible cuando su
monto sea ra,onable en relacin a la finalidad para la *ue han sido establecidos2 esto es2 cuando se
entre)a al dependiente una suma e*uivalente al costo real del )asto *ue para 0l impli*ue trasladarse a
su lu)ar de traba+o.
b7 !si)nacin de p0rdida de ca+a.
Consiste en una cantidad de dinero *ue la empresa pa)a a *uienes se desempe3en como
ca+eros y2 en )eneral2 a a*uellos traba+adores *ue ten)an responsabilidad en el mane+o de fondos para
cubrir eventuales p0rdidas de dinero yXo mercaderas. Su ori)en es convencional.
c7 !si)nacin de des)aste de herramientas.
'iene ori)en convencional y su ob+eto es resarcir al traba+ador del deterioro *ue causen sus
propias herramientas2 puestas a disposicin del empleador para la reali,acin de la obra *ue 0ste le
encomienda.
d7 !si)nacin de colacin.
'ambi0n es convencional y consiste en la prestacin en dinero o en especies *ue el empleador
otor)a al traba+ador2 a ob+eto *ue pueda compensar el mayor )asto *ue le implica alimentarse en el
transcurso de su +ornada laboral o2 simplemente2 para *ue se alimente. Se reproducen los alcances
dados por la Direccin del 'raba+o respecto del bono de locomocin
e7 Ii-tico.
%s la provisin en especie o en dinero de lo necesario para el sustento del traba+ador *ue hace
un via+e2 encomendado por el empleador. Para *ue no sea considerado remuneracin debe ser
ra,onable y estar- su+eto a revisin por el or)anismo previsional correspondiente.
&2
or ejemplo en Dictamen 6H +"&42M+7) de +% de junio de +777
45
f7 !si)nacin familiar.
La *ue no constituye remuneracin es solamente a*uella establecida por la ley. GDFL .>H2
.F857.
)7 $ndemni,acin por a3o de servicio.
Se anali,ar- oportunamente.
"%&%F$C$< D% S%;!&! C<##$D!. !rt. =>.
.. Concepto
Se trata del derecho al pa)o de los das de descanso de *ue )o,an los traba+adores cuyo
sistema remuneracional les impide deven)ar remuneracin por tales das.
Se encuentra re)ulado en el art. =>2 de acuerdo al cual el traba+ador remunerado
e1clusivamente por da tienen derecho a la remuneracin en dinero por los das domin)os y festivos y
los compensatorios de ellos2 a *ue se refiere el artculo :>.
De esta forma2 el beneficio de semana corrida consiste en el derecho al pa)o de una
remuneracin especial *ue el le)islador impone a las partes *ue han convenido un sistema de
remuneracin por da2 ba+o el cual los das de descanso2 como seran los domin)os y festivos y los
compensatorios de 0stos2 no daran derecho a remuneracin. Por esta ra,n2 la ley dispone sean
pa)ados. %n otras palabras2 el le)islador beneficia los das de descanso2 Gdomin)o2 festivos y
compensatorios7 a favor de los traba+adores *ue por su sistema de remuneracin por da traba+ado no
tendran derecho a remuneracin
@F
.
5. ;onto
%l beneficio e*uivale al promedio de lo deven)ado en el respectivo periodo de pa)o y se
determina de la si)uiente forma6
a7 Se suma el total de las remuneraciones diarias deven)adas. &o se consideran las remuneraciones
accesorias o e1traordinarias2 tales como )ratificaciones2 a)uinaldos2 bonificaciones u otras.
b7 Se divide ese total por el n4mero de das en *ue le)almente debi laborar el traba+ador esa semana.
P!< D% !S'<S D% '#!SL!D< D%L '#!"!J!D<#.
%sta situacin se encuentra re)ulada en el art. >: y tiene su ori)en en las leyes indianas *ue
prohiban el traslado de indios de tierras fras a calientes o viceversa2 ante el peli)ro *ue ello poda
si)nificar para los naturales. Pero2 dado *ue en muchas ocasiones el lu)ar donde deba reali,ar sus
funciones estaba distante del pueblo o reducto2 se estableci *ue deba pa)-rsele el +ornal de los das
de via+e tanto de ida como de vuelta.
!ctualmente el art. >: dispone *ue esta prestacin se su+eta a las si)uientes re)las6
a7 %s obli)acin del empleador pa)ar al traba+ador los )astos ra,onables de ida y vuelta2 si para
prestar los servicios lo hi,o cambiar de residencia.
b7 Dicho pa)o no constituye remuneracin.
c7 Se comprenden los )astos del traba+ador2 como tambi0n de su familia *ue via+a con 0l.
d7 &o e1iste tal obli)acin cuando la terminacin del contrato se produ,ca por culpa o por la sola
voluntad del traba+ador.
!#!&'$!S ! L!S #%;U&%#!C$<&%S.
Por tales se entiende lo *ue el Cdi)o denomina J&ormas de proteccin a las remuneracionesK
GCap. I$. !rts. >= al @>7. Se traducen en un con+unto de normas *ue tienden a amparar la efectividad de
su pa)o. !dmiten m4ltiples clasificaciones2 pero pueden reducirse a las si)uientes6
..D arantas relativas al pa)o.
5.D arantas frente al empresario.
:.D arantas frente a los acreedores del traba+ador.
=.D arantas para la familia del traba+ador.
>.D arantas frente a los acreedores del traba+ador.
..D arantas relativas al pa)o.
Se refieren a la forma2 tiempo y lu)ar de pa)o.
a7 Forma de pa)o.
!rt. >=. Las remuneraciones deben pa)arse en moneda de curso le)al2 no obstante2 a solicitud
del traba+ador pueden ser pa)adas por medio de che*ue o vale vista bancario a su nombre. Junto con el
pa)o2 el empleador deber- entre)ar al traba+ador un comprobante con indicacin del monto pa)ado2 de
la forma como se determin y de las deducciones efectuadas.
b7 'iempo de pa)o.
!rt. >>. &os referimos a la periodicidad del pa)o de las remuneraciones. La disposicin se3ala
*ue debe estarse a lo estipulado en el contrato2 pero los perodos *ue se conven)an no pueden e1ceder
de un mes. Lo anterior deben entenderse referido a las remuneraciones *ue tienen un car-cter estable2
ordinario y normal2 como el sueldo y las comisiones2 pero no es aplicable a otras formas de
remuneraciones *ue por mandato le)islativo no tienen tal caracterstica2 como por e+emplo la
)ratificacin le)al u otras prestaciones espor-dicas.
&%
Dictamen Direcci.n del Trabajo 6H )1'M74, +7 de enero de +77)
4&
Si se hubiere pactado una remuneracin por pie,a2 obra o medida y nada se se3alara en el
contrato2 deber-n darse anticipos *uincenales. Lo mismo ocurre en los contratos de temporada.
c7 Lu)ar y oportunidad de pa)o.
!rt. >@. Las remuneraciones deber-n pa)arse en da de traba+o2 entre lunes y viernes2 en el
lu)ar en *ue el traba+ador preste sus servicios y dentro de la hora si)uiente a la terminacin de la
+ornada. %sta norma no es perentoria2 ya *ue las partes pueden acordar otros das u horas de pa)o.
5.D arantas frente al empresario.
%sta proteccin dice relacin con los si)uientes aspectos6
a7 $rretenibilidad
b7 #ea+ustabilidad
c7 Publicidad del pa)o.
a7 $rretenibilidad.
%l empleador debe pa)ar la totalidad de las remuneraciones y le est- prohibido efectuar otros
descuentos *ue los le)almente autori,ados o deducir2 retener o compensar con el sueldo los posibles
cr0ditos *ue ten)a contra el traba+ador.
a.D Descuentos ordenados por la ley.
!rt. >8 inc. .. &os referimos a los descuentos *ue en forma obli)atoria debe efectuar el
empleador2 actuando para tal efecto como un verdadero comisionado de la entidad beneficiada con los
descuentos. Son los si)uientes6
J Los impuestos *ue )raven las remuneraciones. %n este caso el empleador es un simple recaudador
del S.$.$. Los tributos calculados sobre las remuneraciones son retenibles y el empleador es
responsable de su pa)o ante el S.$.$.
J Las coti,aciones de se)uridad social. %l empleador act4a como un simple administrador dele)ado
de la entidad previsional2 para los efectos de descontar las coti,aciones de las remuneraciones y
para su posterior pa)o en el ente )estor previsional.
J Las cuotas sindicales2 en conformidad a la le)islacin respectiva. Se encuentra re)lamentado en el
art. >. de la ley .F.H@F2 de acuerdo al cual la cuota sindical ordinaria se determina en los estatutos
de la entidad y para *ue el empleador proceda a su descuento es necesario *ue medie
re*uerimiento del presidente o tesorero del sindicato2 o *ue el traba+ador lo autorice por escrito.
J Ciertas obli)aciones con entidades p4blicas. %l empleador debe deducir las cuotas
correspondientes a dividendos hipotecarios por ad*uisicin de viviendas y las obli)aciones con
ca+as de previsin o con or)anismos p4blicos.
b.D Descuentos permitidos por la ley.
%1cepcionalmente el empleador deber- efectuar otros descuentos destinados a efectuar
pa)os de cual*uier naturale,a. Para ello es necesario *ue medie acuerdo escrito entre empleador y
traba+ador. !rt. >8 inc. 5.
c.D &aturale,a de los descuentos y tope m-1imo.
%l le)islador consult dos importantes instituciones con vista a *ue la remuneracin no ten)a
mermas e1a)eradas y permitir al mismo tiempo el mayor remanente l*uido para el uso personal y
responsable de los haberes del traba+ador.
J Los descuentos autori,ados y permitidos tienen el car-cter de orden p4blico y son de derecho
estricto2 por lo tanto2 no podran inventarse nuevas formas en virtud de la autonoma de la voluntad.
J %l total de las deducciones permitidas es del .>V de las remuneraciones totales del traba+ador. &o
se comprenden en este tope las deducciones ordenadas por la ley. %s decir2 una ve, satisfechos los
descuentos obli)ados2 sobre el remanente slo podr- descontarse hasta un .>V.
d.D Prohibicin de descontar ciertas sumas.
!rt. >8 inc. :. %l empleador no podr- deducir2 retener o compensar suma al)una *ue reba+e el
monto de las remuneraciones por arriendo de habitacin2 lu,2 entre)a de a)ua2 uso de herramientas2
entre)a de medicinas2 atencin m0dica u otras prestaciones en especie2 o por concepto de multas *ue
no est0n autori,adas en el re)lamento interno de la empresa.
%l sentido de esta norma es *ue si el empleador al mar)en de las estipulaciones del contrato
concede al)una prestacin para atender ciertas necesidades2 ella pasa a ser una obli)acin civil del
traba+ador2 el cual deber- restituir en conformidad a las normas del derecho com4n.
"7 #ea+ustabilidad.
La norma se encuentra contenida en el art. @:2 de acuerdo al cual2 frente al atraso en el pa)o
de las prestaciones 0stas deben rea+ustarse se)4n la variacin del $PC2 entre el mes anterior a a*uel en
*ue debieron pa)arse y el precedente a a*uel en *ue se pa)aron. !dem-s2 deven)an el m-1imo de
inter0s permitido para operaciones rea+ustables.
C7 Publicidad.
De acuerdo al art. @52 todo empleador con cinco o m-s traba+adores deber- llevar un libro
au1iliar de remuneraciones2 el *ue deber- ser timbrado por el S.$.$. Las remuneraciones *ue fi)uren en
4'
este libro son las 4nicas *ue pueden considerarse como )astos por concepto de remuneraciones en la
contabilidad de la empresa.
:.D arantas frente a los acreedores del traba+ador G$nembar)abilidad7.
%l embar)o se ha definido como la afectacin de un bien del deudor al pa)o del cr0dito en
e+ecucin. %l le)islador laboral2 frente al inter0s le)timo de los acreedores del traba+ador y el inter0s
tambi0n le)timo de 0ste y su familia de poder disfrutar de la remuneracin para poder vivir2 consult un
res)uardo especial y parcial a favor del traba+ador.
De acuerdo al art. >B las remuneraciones no pueden embar)arse salvo en los casos
si)uientes6
a7 %n la parte *ue e1ceda a las >@ UF
b7 Aasta el >HV en las si)uientes situaciones6
J pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas +udicialmente.
J Defraudacin2 hurto o robo cometido por el traba+ador en contra del empleador en el e+ercicio de su
car)o.
J #emuneraciones adeudadas por el traba+ador a las personas *ue hayan estado a su servicio en
calidad de traba+ador.
=.D arantas para la familia del traba+ador.
a7 La primera )aranta es la ya se3alada en el sentido *ue las no ri)e el principio de la
inembar)abilidad en su totalidad2 sino solamente hasta un >HV2 respecto de las personas *ue2 de
acuerdo al art. := del Cdi)o Civil tienen derecho a solicitar alimentos al traba+ador.
b7 !rt. >F inc. .. %n el contrato puede establecerse la cantidad *ue el traba+ador asi)ne para la
mantencin de su familia. La norma constituye una e1cepcin a la irretenibilidad y se funda en la
posibilidad *ue el traba+ador se ausente de su lu)ar habitual para prestar servicios en otros sitios
por perodos m-s o menos prolon)ados.
c7 !rt. >F inciso 5. La mu+er casada puede percibir hasta el cincuenta por ciento de la remuneracin de
su marido2 declarado vicioso por el respectivo +ue, de Letras del 'raba+o.
d7 !rt. @H. %sta disposicin re)lamenta la situacin de fallecimiento del traba+ador2 caso en el cual las
remuneraciones adeudadas deben pa)arse a la persona *ue se hi,o car)o de sus funerales2 hasta
concurrencia del costo de los mismos. %l saldo debe entre)arse a los familiares *ue se3ala el inciso
52 salvo *ue se trate de sumas superiores a > U'; anuales2 caso en el *ue e1i)ir- posesin
efectiva.
>.D arantas frente al acreedor del empleador.
Se refiere a los privile)ios y preferencias *ue se contemplan en los arts. @. y 5=B5 del Cdi)o
Civil. Se trata de la e1istencia de dos o m-s acreedores en contra del empleador2 uno de los cuales es el
propio traba+ador.
%l art. 5=B= se refiere a a*uellos cr0ditos privile)iados de primera clase2 es decir2 *ue prefieran
a otros frente al cobro de las deudas del acreedor. La situacin se encuentra re)lamentada en el art. @..
LA SUSPENSIN E INTERRUPCIN DEL CONTRATO DE TRABAJO
%l contrato de traba+o es un contrato de tracto sucesivo2 o sea la relacin laboral no se a)ota
mediante la reali,acin instant-nea de cierto acto2 sino *ue dura en el tiempo. %sta situacin implica el
inter0s social en la mayor duracin posible de la relacin laboral2 situacin *ue hoy es vista como una
manifestacin m-s de la proteccin *ue se busca otor)ar al traba+ador a trav0s del derecho del 'raba+o.
J%l contrato de traba+o es2 por as decirlo2 un ne)ocio +urdico de una e1tremada vitalidad2 de una
)ran dure,a y resistencia en su duracinK
BH
%n la actualidad la e1istencia de la institucin en an-lisis es una clara manifestacin del principio
de la continuidad de la empresa. %s as como ya se indic *ue la le)islacin laboral muestra2 como
manifestacin del mencionado principio2 una clara preferencia por los contratos de duracin indefinida
'7
EDerecho del TrabajoF 3lea, Manuel #lonso" Madrid, 1%'4, pg 112
42
frente a los de pla,o fi+oE a la admisin de las transformaciones del contratoE a la resistencia a admitir la
rescisin unilateral del contrato por parte del empleadorE y tambi0n2 al reconocimiento de la e1istencia
de suspensiones e interrupciones de los efectos del contrato2 *ue no ponen en peli)ro su subsistencia.
%sta institucin supone la subsistencia del contrato de traba+o2 pero la interrupcin de al)unos
de sus efectos +urdicos2 lo cual depender- de la causa de la suspensin. &ormalmente las obli)aciones
*ue se suspenden ser-n la de prestar servicios y la de remunerar.
C0$#0-'# &' #$#4'%#./%
71
Las causales pueden ser diversas e2 incluso2 ilimitadas. %s as como al)unos autores como
I-s*ue, Iialard
B5
e1i)en para estar frente a esta institucin *ue concurran dos supuestos6 el primero2
*ue la causa *ue la ori)ina +ustifi*ue la imposibilidad de dar cumplimiento con las obli)aciones
contractuales2 enmarcada en los principios de colaboracin2 solidaridad y buena fe *ue enmarcan o
deben enmarcar la relacin laboral. %l se)undo2 *ue la causa sea de car-cter moment-neo2 o por lo
menos *ue as se considere en su momento2 es decir2 *ue no sea definitiva2 pues en este caso no se
+ustificara la suspensin.
C0$#0-'# '% %$'#1(0 -'?.#-0)./%
%l contrato puede suspenderse6
.7 Por acuerdo de las partes
57 Por circunstancias inherentes al traba+ador
:7 Por circunstancias inherentes al empleador
=7 %n el marco de un procedimiento ne)ociacin colectiva
.7 Por acuerdo de las partes
<bedece a una manifestacin de la autonoma de la voluntad2 en virtud de la cual las partes definen
las condiciones en *ue se producir- la suspensin de sus obli)aciones2 su+et-ndola2 por e+emplo a un
determinado pla,o. Si bien ello ha sido considerado en )eneral como procedente2 su le)itimidad deber-
ser anali,ada caso a caso2 procurando siempre el res)uardo de los derechos de los traba+adores. %s as
como la Direccin del 'raba+o
B:
ha indicado *ue no es posible admitir el acuerdo de suspensin en
situaciones en *ue no e1ista +usta causa o no sea de car-cter moment-nea2 como ocurrira en a*uellos
casos en *ue se pacta *ue el contrato de traba+o se suspenda durante las Fiestas Patrias o en
vacaciones de invierno2 trat-ndose de al)4n establecimiento educacional.
Una especie de suspensin convencional podra darse en las situaciones re)uladas por los
artculos 5=F y 5>H del Cdi)o2 *ue permiten la celebracin de pactos en relacin con los permisos
sindicales.
57 Suspensin por circunstancias inherentes al traba+ador
Se enumerar-n las causales reconocidas por nuestra le)islacin2 es decir2 *ue tienen fuente le)al2
por lo cual no pueden ser desconocidas por el empleador.
a7 $ncapacidad laboral temporal
Se refiere a a*uellos traba+adores *ue se encuentran afectados por al)una enfermedad ya sea de
ori)en com4n GLey .8.=@F7 o profesional GLey .@.B==72 certificada por la respectiva licencia m0dica
re)ulada por el D.S &L :2 de.F8= y en lo relativo a la obtencin del subsidio *ue pueda
corresponder2 por las normas del D.F.L. == de .FB8. $mplica la suspensin de la obli)acin de
traba+ar por parte del traba+ador y de pa)ar las remuneraciones por parte del empleador. Lo anterior
no si)nifica2 sin embar)o el t0rmino de la relacin laboral.
b7 Descanso de maternidad
Se refiere a los descansos re)ulados por los artculos .F> y si)uientes del Cdi)o del 'raba+o. GPre
y post natal2 descansos suplementarios y por enfermedad del hi+o menor de un a3o7. Se confiere a
la beneficiaria o beneficiario en su caso2 una licencia m0dica.
c7 Servicio militar obli)atorio
Situacin re)ulada en el artculo .>8 del Cdi)o del 'raba+o2 en virtud del cual el traba+ador
conserva la propiedad de su empleo mientras hace el servicio militar o forma parte de las reservas
nacionales movili,adas o llamadas a instruccin. %l servicio no interrumpe la anti)Wedad del
traba+ador para todos los efectos le)ales. Si el personal de reserva es llamado a servicios por
periodos inferiores a treinta das el empleador debe se)uir pa)-ndole sus remuneraciones2 salvo
*ue por decreto supremo se dispon)a *ue son de car)o fiscal.
d7 Separacin provisional de un traba+ador aforado
'1
EDerecho del TrabajoF 1izama ortal, 1uis" Editorial 1exis6exis, !antiago, +77) pgs" 21 * siguientes"
'+
-itado por l <odr0guez, #m$rico" E1os rincipios del Derecho del TrabajoF, Editorial Depalma, =uenos #ires,
+da" Edici.n, 1%%2, pg +52
')
Dictamen 4''M)1 de +5 de enero de 1%%%
4%
De acuerdo a lo dispuesto por el art. .B=2 el +ue, como medida pre+udicial y en cual*uier estado del
+uicio2 podr- decretar2 en forma e1cepcional y fundadamente2 la separacin provisional del
traba+ador aforado2 con o sin derecho a remuneracin.
:. Suspensin por circunstancias inherentes al empleador
a7 Clausura de la empresa
Se trata de la clausura del establecimiento o faena por al)una autoridad administrativa2 Servicio de
$mpuestos $nternos2 Servicio de Salud o Direccin del 'raba+o2 *ue dentro de sus facultades aplican
la medida a ttulo de sancin. %n este caso el traba+ador est- impedido de prestar servicios2 pero el
tiempo *ue dure la clausura se considera para efectos de la anti)Wedad del traba+ador y el
empleador contin4a obli)ado a pa)ar las remuneraciones.
=. Suspensin en el marco de un proceso de ne)ociacin colectiva
a7 Auel)a
$mplica la parali,acin de las faenas dentro de un proceso de ne)ociacin colectiva. De acuerdo al
artculo :BB se entiende Jsuspendido el contrato de traba+oK de los traba+adores y del empleador
*ue se encuentren involucrados o a *uienes afecte2 en su caso. %n consecuencia2 los traba+adores
no estar-n obli)ados a prestar sus servicios ni el empleador al pa)o de sus remuneraciones2
beneficios y re)alas derivadas de dicho contrato. Los traba+adores pueden voluntariamente
efectuar sus coti,aciones previsionales o de se)uridad social.
b7 LocCDout
Los efectos son similares a los de la huel)a2 pero emana de decisin del empleador. %n este caso
0ste se encuentra obli)ado a pa)ar las coti,aciones de los traba+adores afectados por el locCDout2
es decir a a*uellos *ue no se encontraban en huel)a.
Diferencia entre suspensin e interrupcin del contrato de traba+o.
&o hay uniformidad en la doctrina en cuanto a las diferencias entre una y otra institucin. !s2
por e+emplo2 el autor uru)uayo Falchetti
B=
utili,a la e1presin JsuspensinK para referirse a a*uellas
situaciones en *ue la parali,acin se deba a iniciativa del empleador reservando la e1presin
JinterrupcinK para a*uellas situaciones de parali,acin *ue se ori)inen en la esfera del traba+ador.
%n Chile2 habitualmente se acostumbra a hablar de interrupcin para referirse a a*uellas
situaciones en *ue cesa la obli)acin del traba+ador de prestar servicios2 pero no la del empleador de
pa)ar las remuneraciones. ! diferencia de lo *ue se indic respecto de l suspensin2 no se trata de
situaciones eventuales o moment-neas2 sino previamente conocidas por las partes2 como ocurre en la
situacin del feriado anual o de los descansos dominicales o en das festivos.
LA SUBCONTRATACIN LABORAL
%l Cdi)o del 'raba+o se refiere a esta fi)ura en el artculo @=2 del cual se permite concluir *ue la
subcontratacin es la fi)ura *ue consiste en la contratacin por una empresa2 Gdue3a de una obra o
faena72 a otra empresa2 Gcontratista72 mediante un contrato civil o comercial2 para *ue e+ecute a su
cuenta y ries)o2 con sus propios traba+adores2 un determinado traba+o o servicio2 pudiendo esta 4ltima2 a
su ve,2 contratar a otra empresa Gdenominada subcontratista7 para *ue lleve a cabo el traba+o o servicio
re*uerido.
La ley en los artculos @= y @= bis re)ula ciertos efectos *ue emanan de la fi)ura *ue se ha
intentado definir2 d-ndole de esta forma le)itimidad a la misma.
!l respecto debe tenerse en consideracin la norma contenida en el artculo =B8 del Cdi)o del
'raba+o2 *ue casti)a con una multa a beneficio fiscal de > a .HH U'; al empleador *ue simule la
contratacin de traba+adores a trav0s de terceros. %sta norma se encuentra en concordancia con los
'4
;alchetti <oberto" EEl contrato de trabajoF, Montevideo, 1%'5 p" %2" -itado por l 3b" -it" g +5%
57
artculos B y 8 del Cdi)o2 *ue determina la e1istencia de un contrato de traba+o cuando concurren los
elementos *ue lo confi)uran2 independientemente de la denominacin *ue le hayan dado las partes.
%sta norma ha venido a re)ular la simulacin laboral2 sancionado las si)uientes situaciones6
..Simulacin de contratacin de traba+adores2 *ue sanciona de la si)uiente forma6
a7 Con una multa a beneficio fiscal *ue ser- aplicada al empleador de > a .HH U';.
b7 %l empleador y los terceros involucrados deben responder solidariamente por los derechos
laborales y previsionales *ue correspondan al traba+ador.
La multa puede ser reclamada de acuerdo a lo dispuesto en el artculo =B=.
5. Utili,acin de cual*uier subterfu)io2 ocultando2 disfra,ando o alterando la individuali,acin o
patrimonio y *ue ten)a como resultado eludir el cumplimiento de las obli)aciones laborales y
previsionales *ue establece la ley o la convencin. Se comprende dentro del concepto de subterfu)io2
cual*uier alteracin reali,ada a trav0s del establecimiento de ra,ones sociales distintas2 la creacin de
identidades le)ales2 la divisin de la empresa2 u otras *ue si)nifi*uen para los traba+adores disminucin
p0rdida de derechos laborales individuales Gespecialmente )ratificaciones o indemni,aciones por a3os
de servicios7 o colectivos especialmente el derecho a sindicali,acin o a ne)ociar colectivamente7.
%sta situacin se sanciona de la si)uiente forma6
a7 Con una multa a beneficio fiscal de .H a .>H U';2 aument-ndose en media U'; por cada
traba+ador afectado por la infraccin.
b7 %l empleador *ueda obli)ado al pa)o de todas las prestaciones laborales *ue correspondan
a los traba+adores involucrados.
La infraccin es de conocimiento delos Ju,)ados de Letras del 'raba+o2 con su+ecin al
procedimiento ordinario laboral2 en el cual se podr- perse)uir el pa)o de las prestaciones adeudadas a
los traba+adores.
Las acciones y derechos emanados del artculo =B8 prescriben en el pla,o de cinco a3os
contados desde *ue las prestaciones se hicieron e1i)ibles.
Se)4n lo anali,ado2 nuestro Cdi)o busca evitar *ue por la va de aparentar situaciones *ue no
responden a una realidad se vulneren los derechos de los traba+adores.
!l respecto pueden diferenciarse a*uellos casos en *ue2 debido a la comple+idad de la actividad
econmica moderna2 una empresa recurra a los servicios especiali,ados de otra para reali,ar
determinada faena o actividad de tipo complementaria. %sta fi)ura2 completamente lcita2 responde a
necesidades econmicas tales como la b4s*ueda de disminucin de costos2 mayor desarrollo
tecnol)ico2 u otros de este tipo. Sin embar)o2 tambi0n es posible encontrar situaciones en las *ue
simplemente el empleador busca eludir o ali)erar sus responsabilidades laborales o de previsin social2
promoviendo artificialmente la ficcin de una empresa *ue fi)ura a nombre de un tercero *ue aparece
contratando a otros traba+adores2 pero *ue en realidad act4a como un simple intermediario de la
empresa principal2 *ue en la realidad de los hechos es la verdadera empleadora.
%l autor uru)uayo !m0rico Pl-
B>
se3ala *ue un criterio fundamental para distin)uir la
subcontratacin es el de la ra,onabilidad. !s2 si del punto de vista racional se +ustifica por la ndole de la
actividad encomendada contratar por separado2 se estar- frente a un verdadero contrato de traba+o
autnomo. Si2 por el contrario2 no se +ustifica tal delimitacin de tareas2 ello constituye un factor m-s
para considerar *ue estamos frente a una ficcin.
%s as entonces2 *ue para entender *ue en nuestro derecho estamos dentro del marco de la
fi)ura re)ulada en sus efectos por el artculo @= es necesario *ue concurran los si)uientes re*uisitos6
a7 $ntervencin de determinados su+etos6
%l due3o de la obra2 empresa o faena
%l contratista o subcontratista
Los traba+adores dependientes del contratista o subcontratista.
b7 Que entre el due3o de la obra2 empresa o faena y el contratista e1ista un contrato de ndole
civil o comercial2 por el cual el primero encar)a al se)undo la e+ecucin de determinada obra. %ste
contrato podra e1istir tambi0n entre contratista y subcontratista2 en su caso.
c7 Que el empresario principal no ten)a nin)una in+erencia en la contratacin de los traba+adores
por parte de la contratista o subcontratista2 as como tampoco en cuanto al control de los mismos. Por el
contrario2 slo se limita a controlar el resultado del traba+o encomendado al contratista.
d7 Que la empresa contratista o subcontratista en su caso cumpla las si)uientes condiciones6
Que sea una or)ani,acin autnoma e independiente del due3o de la obra2 empresa o
faena.
Que est0 dotada de medios suficientes tanto materiales como personales para
desarrollar la actividad de *ue se trate.
Que desarrolle una actividad propia y especfica2 esto es2 se encar)ue de la e+ecucin
de obras o servicios.
'5
E1os rincipios del Derecho del TrabajoF Editorial Depalma, =uenos #ires, 1%%2, +da" Edici.n, pg")'2
51
Que asuma las responsabilidades y ries)os propios del desarrollo de la )estin
empresarial2 vale decir2 *ue act4e por su cuenta y ries)o.
Que or)anice2 diri+a y controle efectivamente el desarrollo de su propia actividad
e+erciendo las funciones inherentes a su condicin de empleador.
B@

E3')1+# &' -0 #$6)+%1(010)./% )+%1'%.&+# '% -+# 0(1<)$-+# !4 = !4 6.#
%l artculo @= ha contemplado la responsabilidad subsidiaria6
a7 del due3o de la obra2 empresa o faena respecto de todas las obli)aciones laborales y previsionales
*ue afecten a los contratistas a favor de los traba+adores de 0stos.
b7 del contratista respecto de i)uales obli)aciones *ue afecten a sus subcontratista a favor de los
traba+adores de 0stos.
c7 del due3o de la obra2 empresa o faena respecto de las obli)aciones indicadas *ue afecten a los
subcontratistas cuando no se pudiere hacer efectiva la responsabilidad del contratista2 se3alada en la
letra b7 anterior.
%1cepcionalmente2 el Cdi)o e1cluye de esta responsabilidad al due3o de la obra *ue sea
persona natural2 cuando se encar)ue la construccin de edificios por un precio 4nico prefi+ado.
Alcances de la responsabilidad subsidiaria enunciada
%l tema ha sido delimitado por la +urisprudencia +udicial y administrativa.
La Direccin del 'raba+o
BB
ha hecho las si)uientes precisiones6
a7 Para estos efectos se entiende por obli)aciones laborales las *ue emanan de los contratos
individuales y colectivos del traba+o2 del Cdi)o del 'raba+o y sus leyes complementarias2 de los
traba+adores del contratista o subcontratista2 se)4n el caso2 ocupados en la e+ecucin de la obra2
empresa o faena.
b7 Son obli)aciones previsionales todas las relacionadas con el nte)ro o declaracin de las coti,aciones
de se)uridad social2 y con la prevencin de accidentes del traba+o y enfermedades profesionales2
respecto de los traba+adores indicados2 empleados en la obra2 empresa o faena.
c7 %sta responsabilidad debe entenderse limitada al tiempo durante el cual los traba+adores prestaron
efectivos servicios para *uienes se e+ecuta la obra y en el *ue se ori)inan las obli)aciones laborales y
previsionales cuyo principal obli)ado es el contratista.
d7 La indicada responsabilidad subsiste con posterioridad al t0rmino de la relacin laboral2 y mientras no
se e1tin)a por el correspondiente fini*uito debidamente cumplido2 o por la ale)acin de la prescripcin.
e7 Las remuneraciones2 vacaciones proporcionales2 )ratificacin2 horas e1traordinarias2 indemni,acin
por a3os de servicio y sustitutiva del aviso previo2 constituyen obli)aciones laborales *ue se encuentran
comprendidas en la responsabilidad subsidiaria del due3o de la obra2 empresa o faena2 o del contratista
se)4n el caso2 por los traba+adores ocupados en las mismas y por el periodo *ue traba+en en ella
La +urisprudencia de la Corte Suprema no ha sido uniforme en orden a la inclusin o no de las
indemni,aciones por a3os de servicios y sustitutiva del aviso previo dentro de la responsabilidad
subsidiaria del due3o de la obra2 empresa o faena. La ra,n para su e1clusin radica principalmente en
un ar)umento de te1to6 la ubicacin de la norma dentro del Captulo I$2 relativo a la Proteccin de las
#emuneraciones. %s as como en un fallo de :.de a)osto de 5HH. se3al *ue la responsabilidad en
an-lisis ri)e slo durante la vi)encia de la relacin laboral2 si *ue pueda e1tenderse a las
indemni,aciones por a3os de servicios y por falta de aviso previo2 por*ue 0stas no son obli)aciones
laborales ni previsionales derivadas del contrato de traba+o mientras se lleva a cabo la obra o faena.
Diferente ha sido la tesis sostenida en la causa #ol ..>>FDH:2 de .5 de mayo de 5HH:2 en *ue
indic *ue la responsabilidad subsidiaria posee lmites. 'ales lmites est-n dados desde un doble punto
de vista2 tanto +urdico como f-ctico. Jurdicamente2 uno de los lmites est- establecido en el propio
artculo @= inciso final en cuanto a *ue no se e1tiende al caso de construccin de edificios por un precio
4nico prefi+ado encar)ado por una persona natural. Desde un punto de vista pr-ctico2 por otra parte2
debe estimarse e1tendida slo a a*uellos casos en *ue el due3o de la empresa ha podido fiscali,ar el
cumplimiento por parte del contratista o subcontratista de las obli)aciones de las *ue se pretende
hacerlo responsable. Si escapa de la esfera del responsable subsidiario2 0ste no puede ser condenado
en tal calidad2.
'&
1izama ortal, 1uis" Derecho del Trabajo" Editorial 1exis6exis, !antiago, +77)
''
Dictamen 5")%)M+)& de + de octubre de 1%%&, +"++7M1+' de 11 de julio de +77+, +"7%4M57, de +2 de ma*o de
+77) * 544M)+, de + de febrero de +774
5+
<tra limitacin f-ctica *ue indica nuestro m-1imo tribunal dice relacin con el tiempo. %s decir2
las obli)aciones laborales y previsionales de las *ue responde el due3o de la empresa2 obra o faena
han de entenderse en forma proporcional a la obra encar)ada. %llo2 por l)ica y e*uidad. &o se
corresponde con el sentido de +usticia hacer responsable al due3o de la obra de las obli)aciones *ue
hayan sur)ido con anterioridad a su vinculacin con el contratista o de 0ste con el subcontratista o con
posterioridad a la obra2 empresa o faena de *ue se haya tratado y en cuyo proceso productivo el
responsable subsidiario ha obtenido provecho de la fuer,a laboral *ue e1i)e o demanda la
concreti,acin de los derechos *ue la ley2 el contrato o la pr-ctica le han reconocido. Cabe aplicar a*u2
concluye la sentencia2 el aforismo Jdonde est- el beneficio2 est- la car)aK.
Finalmente2 limita la responsabilidad al contrato suscrito entre el due3o de la obra2 empresa o
faena y el contratista o entre 0ste y el subcontratista y con la efectividad de los servicios prestados por
los traba+adores de estos 4ltimos. %n otros t0rminos2 no es dable tampoco atribuir e1clusiva
responsabilidad subsidiaria a una sola empresa2 si se trata de dependientes cuyo traba+o beneficiaba a
varios due3os de obra
B8
.
Del punto de vista procesal se confiere al traba+ador *ue *uiere hacer efectiva estar
responsabilidad la posibilidad de *ue al entablar su demanda en contra del empleador directo2 demande
tambi0n en forma subsidiaria a todos a*uellos *ue puedan responder en tal calidad de sus derechos.
&uestra Corte Suprema ha indicado *ue lo anterior puede considerarse como un re*uisito de
procesabilidad en relacin con el responsable subsidiario2 el *ue no podr- ser condenado si no ha sido
demandado en esta forma.
BF

Finalmente2 como contrapartida a esta responsabilidad2 la ley le ha conferido al due3o de la
obra2 empresa o faena los si)uientes derechos6
! ser informado2 por los contratistas cuando as lo solicite2 sobre el monto y estado de
cumplimiento de las obli)aciones laborales y previsionales *ue a 0stos correspondan respecto
de sus traba+adores2 como asimismo de i)ual tipo de obli)aciones *ue ten)an los
subcontratistas con sus traba+adores. %l mismo derecho tienen los contratistas respecto de sus
subcontratistas.
Derecho de retencin de las obli)aciones *ue ten)a a favor de contratistas y subcontratistas el
monto de *ue es responsable subsidiariamente. %ste derecho le asiste cuando el contratista no
acredite oportunamente el cumplimiento de las obli)aciones laborales y previsionales en la
forma se3alada anteriormente2 o cuando fuere demandado subsidiariamente en virtud de lo
dispuesto en el artculo @=.
Derecho a pa)ar por subro)acin al traba+ador o institucin previsional acreedora.
La Direccin del 'raba+o ha se3alado *ue sise pone t0rmino a los contratos de traba+o y se
adeudan las coti,aciones previsionales la responsabilidad subsidiaria y el consecuente derecho
de pa)o por subro)acin subsisten mientras no se pa)ue tales obli)aciones y se convalide los
despidos.
8H
La misma disposicin en an-lisis impone una obli)acin a la Direccin del 'raba+o en el sentido
de poner en conocimiento del due3o de la obra empresa o faena2 las infracciones a la le)islacin laboral
o previsional *ue se constaten en las fiscali,aciones *ue se practi*uen a sus contratistas o
subcontratistas. $)ual obli)acin tendr- para con los contratistas2 respecto de sus subcontratistas.
TERMINACION DEL CONTRATO DE TRABAJO.
&os encontramos frente al fenmeno +urdico por el cual se e1tin)ue el contrato de traba+o y
*ueda por tanto disuelta la relacin laboral2 de+ando de e1istir entre las partes las obli)aciones +urdicas2
0ticoD+urdicas2 patrimoniales y personales *ue las vinculan.
La materia se encuentra re)ulada b-sicamente en el Libro $2 'tulo I2 artculos .>F y si)uientes.
: #<6+E6
Las causales se contienen en los arts..>F y si)uientes ya se3alados y para efectos did-cticos2 se
dividir-n en = )rupos.
..D ;utuo acuerdo de las partes.
5.D Causales ob+etivas de terminacin.
'2
Este mismo fallo contiene un voto disidente Gue considera Gue no es posible extender la responsabilidad
subsidiaria al pago de las indemnizaciones por a@os servidos, aviso previo ni por feriado, sino Gue se limitan a las
remuneraciones, en cualGuiera de sus tipos, * a las cotizaciones previsionales" Esta posici.n se ver0a confirmada
por la posibilidad de informaci.n * derecho de retenci.n consagrado en el art0culo &4 bis"
'%
-orte !uprema rol 1)J+777, 2 de noviembre de +777
27
Dictamen )"457M1'7, de 1+ de diciembre de +771
5)
&os referimos a hechos *ue provocan la disolucin del vnculo por s mismo y *ue debido a su
car-cter afectan a condiciones ob+etivas de la relacin laboral2 no siendo atribuibles a la persona o
conducta de al)una de las partes. Se encuentran en este )rupo6
a7 Iencimiento del pla,o convenido.G!rt..>F &R=7
b7 Conclusin del traba+o o servicio *ue dio ori)en al contrato. G!rt..>F &R>7.
c7 Caso fortuito o fuer,a mayor. G!rt. .>F &R@7.
:.D Causales sub+etivas de terminacin.
Son hechos o acontecimientos atribuibles a la persona o conducta de al)una de las partes y
pueden clasificarse en6
a7 $nvoluntarias2 *ue2 como su nombre lo indica2 acaecen sin *ue interven)a la voluntad de al)una de
las partes en orden a poner t0rmino al contrato2 como ocurre con la muerte del traba+ador.
b7 Ioluntarias2 *ue son las llamadas causales de caducidad del contrato de traba+o2 pues se trata de
hechos o faltas atribuibles a la persona o conducta de una de las partes. Se encuentran re)uladas en el
art. .@H y dan ori)en al despido +ustificado en el *ue si bien media un acto unilateral de al)una de las
partes2 el despido encuentra su fundamento o causa en la falta o hecho de la otra2 lo cual hace
procedente *ue a*uella pon)a t0rmino al contrato.
Se)4n lo se3alado2 pueden definirse estas causales como a*uellos hechos o faltas atribuibles a la
persona de uno de los contratantes2 *ue si)nifica una violacin de las obli)aciones patrimoniales o
personales a *ue deban dar cumplimiento y *ue2 por tal motivo2 autori,an a la otra parte para poner
t0rmino al contrato observando procedimientos formales *ue la ley precept4a.
=.D Despido causado. !rt..@.
>.D Desahucio
@.D #enuncia
ANALISIS DE LAS CAUSALES
1." MUTUO ACUERDO DE LAS PARTES.
Se encuentra contemplado en el art. .>F &R. y se trata de la resciliacin del contrato. %n derecho
com4n2 el art. .>=> del Cdi)o Civil dispone *ue todo contrato le)almente celebrado es una ley para los
contratantes y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas le)ales.
%n concordancia con la norma transcrita2 la ley laboral ha establecido *ue las partes tienen la
libertad y autonoma para decidir la disolucin del contrato con la consi)uiente e1tincin de los efectos
+urdicos *ue las li)aban.
%stamos frente a un acuerdo escrito celebrado entre ambas partes2 en el momento en *ue se d0
por terminada la relacin laboral. Se ha puesto especial cuidado en evitar *ue la terminacin del
contrato oculte la infraccin a al)4n derecho irrenunciable2 por ello2 el art. .BB establece *ue este mutuo
acuerdo debe constar por escrito y firmarse ante el presidente del sindicato o dele)ado del personal o
sindical respectivo o ser ratificado ante el inspector del traba+o u otros ministros de fe *ue la disposicin
se3ala. De lo contrario no puede ser invocado por el empleador. Los alcances de esta norma ser-n
anali,ados m-s adelante.
%1cepcionalmente2 no se re*uiere de estas formalidades Gfirma o ratificacin7 en el caso de
contratos de duracin no superior a :H das salvo *ue se prorro)aren por un pla,o superior o *ue2
vencido el mismo2 el traba+ador contin4e prestando servicios con conocimiento del empleador.
2." CAUSALES OBJETI:AS DE TERMINACION
A." :'%).2.'%1+ &'- 4-0>+ )+%,'%.&+ '% '- )+%1(01+.
Lo usual es *ue los contratos de traba+o se pacten por t0rmino indefinido2 puesto *ue ello se
compadece con su naturale,a y con los principios del Derecho del 'raba+o.
! +uicio de al)unos autores son dos las ra,ones por las cuales debe contemplarse esta especie de
terminacin.
Por la posibilidad de reali,acin de traba+os de temporada2 de periodos breves2 o de traba+os
estacionales *ue deban reali,ar las empresas en al)unos periodos de tiempo2 como por e+emplo2 la
contratacin adicional de mano de obra para &avidad en el comercio. 'ambi0n resulta 4til cuando se
ha contratado para la reali,acin de un determinado traba+o o servicio2 lo cual presenta la venta+a de
poder cuantificar previamente la probable duracin del contrato.
%n nuestro derecho no se contemplan normas sobre el contrato de traba+o a prueba2 por lo cual se
suple esta omisin con esta forma de terminacin.
De acuerdo a lo sostenido por la Direccin del 'raba+o
8.
el establecimiento de un pla,o en el
contrato implica *ue las partes se obli)an recprocamente por un tiempo determinado y *ue2 por ende2
e1iste para ellas certe,a en cuanto a su periodo de vi)encia2 toda ve, *ue en este tipo de contratos2
denominados de pla,o fi+o2 se precisa una fecha a partir de la cual cesan sus efectos +urdicos.
#e)ulacin +urdica de la causal.
21
Dictamen 6H )"2'+M1%', de 1%%5
54
a.D Duracin del contrato6 . a3o para la )eneralidad de los traba+adores y 5 a3os para los )erentes y
personas con ttulo profesional o t0cnico otor)ado por una institucin superior del %stado o reconocida
por 0ste.
b.D De continuar el traba+ador prestando servicios con conocimiento del empleador2 despu0s de e1pirado
el pla,o2 el contrato a pla,o fi+o se transforma en indefinido.
c.D 'ambi0n se transforma en indefinido el contrato cuando se renueva por se)unda ve,.
d.D Quien hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de m-s de 5 contratos a pla,o durante .5
meses o m-s en un periodo de .> meses desde la primera contratacin2 se presumir- le)almente *ue
ha sido contratado por una duracin indefinida.
B." C+%)-$#./% &'- 1(0609+ + #'(,.).+ E$' &.+ +(.?'% 0- )+%1(01+. DA(1. 1; NI B.
Para *ue pueda hacerse valer esta causal es indispensable *ue en el contrato *ue se pacte se
determine de manera precisa el traba+o2 obra o servicio. Se trata de un verdadero contrato especial de
traba+o por obra2 tarea o servicio determinado2 incluyendo la reali,acin de labores especficas de
temporada o estacionales. La naturale,a misma de la causal implica *ue se trate de labores
absolutamente definidas en cuanto a su duracin. %n otras palabras2 no se trata de cual*uier
terminacin de los servicios2 sino a*uellos *ue dieron ori)en al contrato. Para *ue opere debe haberse
a+ustado la duracin del contrato a la de la obra o faena2 o al tiempo *ue dure la reali,acin de la misma.
Los re*uerimientos e1i)idos por la +urisprudencia para la confi)uracin de esta causal se pueden
+ustificar en los si)uientes6
a7 Que se trate de una obra especfica2 determinada en el contrato.
b7 La prestacin de servicios no debe ser indefinida
c7 Los contratantes deben convenir e1presamente cuando debe entenderse concluido el traba+o o
servicio *ue dio ori)en al contrato
C." C0#+ 3+(1$.1+ + 3$'(>0 20=+(. DA(1. 1; NI !B.
%l art. => del Cdi)o Civil define el caso fortuito o fuer,a mayor como el imprevisto a *ue no es
posible resistir2 como un naufra)io2 un terremoto2 el apresamiento de enemi)os2 los actos de autoridad
e+ercidos por un funcionario p4blico2 etc.
%n esta materia2 la doctrina suele distin)uir entre los hechos obra del hombre Gcaso fortuito7 y los
de la naturale,a GFuer,a mayor7. La ley laboral no distin)ue y2 por lo tanto2 pueden confi)urar la causal
siempre *ue sean enteramente independiente de la voluntad del empleador y2 en todo caso imprevisible
o previsible pero inevitable.
3." CAUSALES SUBJETI:AS DE TERMINACION.
Pueden ser voluntarias o involuntarias.
A." C0$#0-'# .%,+-$%10(.0#.
%st- constituida b-sicamente por -0 2$'(1' &'- 1(06090&+( DA(1.1; NI 3B.
!l fallecer el traba+ador se termina autom-ticamente la relacin laboral2 en ra,n de *ue uno de
los elementos del contrato es la prestacin de servicios personales. %s una consecuencia del car-cter
intuito personae del contrato de traba+o. La le)islacin comparada y muchos contratos y convenios
colectivos contemplan una indemni,acin para la viuda y los descendientes en el caso de fallecimiento
del traba+ador.
B." C0$#0-'# :+-$%10(.0#.
&os referimos a*u al despido ori)inado por causales de caducidad2 vale decir2 al t0rmino del
contrato debido a una actuacin del traba+ador *ue permite al empleador poner t0rmino al contrato de
traba+o en forma unilateral2 sin derecho a indemni,acin por parte de a*u0l. %n la actualidad se
encuentran contempladas en el art. .@H.
(= !l)una de las conductas indebidas de car-cter )rave2 debidamente comprobadas2 *ue a continuacin
se se3alan* >rt" (4. ,? (="
a7 @alta de probidad del trabajador en el desempe5o de sus !unciones
La probidad dice relacin con la inte)ridad y honrade, en el obrar y dada su )ravedad y por
tratarse de un hecho irreversible debe estar e1plcitamente probado. %stas conductas indebidas deben
)uardar estricta relacin con las funciones laborales del traba+ador.
b7 Aas de hecho ejercidas por el trabajador en contra del empleador o de cualquier trabajador que se
desempe5e en la misma empresa"
Las vas de hecho consisten en ri3as o peleas. Se trata del e+ercicio de la violencia fsica. Debe
entenderse confi)urada slo en la medida *ue la a)resin se produ,ca respecto de las personas
se3aladas y en la empresa. Se trata de una consecuencia de la necesaria disciplina *ue debe e1istir en
los ambientes de traba+o.
55
c7 :njurias pro!eridas por el trabajador al empleador
Se trata de toda e1presin proferida o accin e+ecutada en deshonra2 descr0dito o menosprecio
de otra persona. Para su confi)uracin la +urisprudencia ha e1i)ido la e1istencia del -nimo o intencin
de in+uriar. Con ello se descarta la simple crtica del actuar.
d7 #onducta inmoral del trabajador que a!ecte a la empresa donde se desempe5a
La conducta inmoral consiste en )eneral en la reali,acin de conductas opuestas a los c-nones
considerados como normales por la sociedad. %s importante destacar *ue esta causal opera trat-ndose
de una conducta laboral y no de una conducta privada. La vida privada del traba+ador debe ser
respetada.
'= &e)ociaciones *ue e+ecute el traba+ador dentro del )iro del ne)ocio y *ue hubieren sido prohibidas
por escrito en el respectivo contrato por el empleador. >rt"(4. ,? '="
La ra,n de ser de esta causal es *ue el traba+ador no puede per+udicar a la empresa donde
traba+a efectuando labores para la competencia2 siempre *ue ello haya sido estipulado e1presamente2 y
aun*ue sea fuera de las horas de traba+o. Se trata de una manifestacin de la obli)acin de lealtad y de
prohibicin de competencia desleal *ue emana del llamado contenido 0ticoD+urdico del contrato de
traba+o.
Para *ue se confi)ure esta causal es menester la concurrencia de tres re*uisitos copulativos6
a7 Que las ne)ociaciones hayan sido e+ecutadas por el traba+ador en beneficio personal o de un tercero
a+eno al empleador
b7 Que las ne)ociaciones hayan sido e+ecutadas por el traba+ador dentro del )iro del ne)ocio2 es decir2
deben ser de a*uellas a *ue se dedica la empresa donde presta sus servicios.
c7 Que la prohibicin de reali,ar ne)ociacin se encuentre e1presamente estipulada en el propio
contrato de traba+o. GPuede ser tambi0n el #e)lamento $nterno2 en la medida *ue 0ste se considere
parte inte)rante del contrato7.
:7 ,o concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justi!icada durante dos das seguidos, dos
lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de tiempo; asimismo, la !alta
injusti!icada, o sin aviso previo, de parte del trabajador que tuviere a su cargo una actividad, !aena o
mquina cuyo abandono o paralizacin signi!ique una perturbacin grave en la marcha de la obra.
G!rt..>F &R:7.
%sta causal est- li)ada al concepto de disciplina del traba+o. La ausencia del traba+ador si)nifica2
como es l)ico2 el no cumplir con la obli)acin principal del traba+ador2 cual es precisamente la de
9traba+ar9.
Por otro lado2 si tiene a su car)o una determinada tarea2 obra o servicio2 no debe abandonarla. Si
se enferma debe +ustificar su ausencia por medio de la correspondiente licencia m0dica.
B= bandono del trabajo por parte del trabajador, entendi%ndose por tal*
a= +a salida intempestiva e injusti!icada del trabajador del sitio de la !aena y durante las horas de
trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y
b= La ne)ativa a traba+ar sin causa +ustificada en las faenas convenidas en el contrato. >rt" (4.
,? B="
&uevamente se ve envuelta la nocin de disciplina en el traba+o y de la obli)acin del dependiente
de traba+ar. La ausencia debe ser2 en todo caso2 intempestiva2 es decir2 sin previo aviso o repentina2 e
in+ustificada.
>7 ctos, omisiones o imprudencias temerarias que a!ecten a la seguridad o al !uncionamiento del
establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores, o a la salud de %stos" G!rt. .@H
&L >7
%sta causal est- li)ada a la se)uridad de la empresa2 relacion-ndose2 por una parte2 con las
normas de hi)iene y se)uridad en el traba+o y2 por la otra2 con la disciplina laboral.
Para *ue opere se e1i)en dos re*uisitos copulativos6
a7 Que e1istan actos2 omisiones o imprudencias temerarias2 lo *ue si)nifica *ue puede tratarse de
acciones positivas o ne)ativas.
b7 Que se afecte la se)uridad o el funcionamiento del establecimiento2 es decir2 el lu)ar de traba+o
donde se desempe3a el traba+ador o la se)uridad2 actividad o salud de los traba+adores.
%n todo caso2 debe tratarse de una conducta particularmente )rave y debidamente comprobada.
5&
@7 El perjuicio material causado intencionalmente en las instalaciones, maquinarias, herramientas,
tiles de trabajo, productos o mercaderas" G!rt. .@H &R@7.
#e*uisitos para *ue se confi)ure6
a7 Per+uicio material2 vale decir2 fsico2 tan)ible y probado.
b7 Que sea causado intencionalmente2 o sea2 no basta la mera ne)li)enciaE se re*uiere el propsito de
causar el per+uicio.
c7 Debe efectuarse en ma*uinarias2 herramientas2 4tiles de traba+o2 productos o mercaderas. Como la
ley no distin)ue2 el per+uicio no se circunscribe slo a fines de la empresa misma2 sino *ue podra
tratarse de bienes *ue perteneciendo a terceros2 el traba+ador los ten)a a su car)o por ra,ones de
traba+o.
0= $ncumplimiento )rave de las obli)aciones *ue impone el contrato. >rt"(4. ,?07.
Se debe tratar efectivamente del incumplimiento de una obli)acin )rave2 es decir2
consustancial2 pudiendo referirse a obli)aciones precisas del traba+ador2 teniendo en cuenta la labor
especfica pactada o tambi0n2 ser de ndole m-s )eneral2 como sera la situacin de los atrasos
reiterados.
4." DESPIDO CAUSADO.
%special mencin merece la causal contemplada en el art..@.2 *ue dispone en su inciso . *ue el
empleador podr poner t%rmino al contrato de trabajo invocando como causal las necesidades de la
empresa, establecimiento o servicio, tales como las derivadas de la racionalizacin o modernizacin de
los mismos, bajas en la productividad, cambios en las condiciones del mercado o de la economa, que
hagan necesaria la separacin de uno o ms trabajadores"
%sta causal vino a reempla,ar el desahucio dado por el empleador2 el cual haba sido
restablecido en .FB8 GD.L. 5.5HH7 y *ue no e1i)a e1presin de causa por parte del empleador2 siempre
*ue se pa)ase determinada indemni,acin.
%l desahucio dado por el empleador sin e1presin de causa fue criticado por diversas ra,ones. Se
se3alaba2 en )eneral2 *ue esta norma no respetaba la necesidad *ue tiene el traba+ador de conocer el
motivo por el cual se le despeda.
La ley .F.H.H2 reintrodu+o la obli)acin del empleador de fundar el despido2 pero si se invoca esta
causal da lu)ar a *ue inmediatamente se cancele una indemni,acin2 lo *ue marca una importante
diferencia con la le)islacin anterior.
De acuerdo al mensa+e de la ley y a la respectiva discusin2 lo *ue se ha *uerido es centrar la
ra,n del despido en necesidades de car-cter econmico o tecnol)icas. Se trata *ue el empleador
despida cuando por motivos de car-cter ob+etivo2 no pueda retener al traba+ador. %n otras palabras2 los
hechos *ue constituyen esta causal son a+enos a la voluntad de las partes. D esta forma la causal
apunta a *ue el traba+ador sea despedido por al)una causal ob+etiva2 am0n de su derecho a
indemni,acin. Si en definitiva se acredita *ue el despido no tienen fundamento al)uno2 se ocasionar-
un mayor costo al empleador2 pues la indemni,acin ser- recar)ada de la forma *ue se anali,ar-.
. DESAHUCIO
%l inciso 5 de este art. .@. contempla la posibilidad de desahuciar al traba+ador2 &'#4.&.J%&+-+
#.% 'A4('#./% &' )0$#0C en las si)uientes situaciones6
..& 7rabajadores que tengan poder para representar al empleador, tales como gerentes, subgerentes,
agentes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, est%n dotados, a lo menos, de !acultades
generales de administracin"
Se ha entendido *ue el traba+ador debe estar dotado de un poder de car-cter )eneral y no de un
simple mandato para ciertos actos especficos o poderes especiales. %s un poder *ue debe identificarse
con *uienes administran la empresa2 encontr-ndose2 normalmente2 pocas personas en esta situacin.
5.D 7rabajadores de casa particular" Pueden ser desahuciados2 pero ese despido va acompa3ado de una
novedosa forma de indemni,acin *ue se anali,ar- m-s adelante.
:.D #argos o empleos de la exclusiva con!ianza del empleador, cuyo carcter de tales emane de la
naturaleza de los mismos"
Sin duda *ue el elemento 9confian,a9 de una u otra forma estar- siempre presente en el contrato
de traba+o. Sin embar)o2 admite diferentes )raduaciones. !s2 ella ser- m-s tenue mientras menor sea
la responsabilidad de la labor desarrollada por el dependiente y m-s acentuada en la situacin inversa2
lle)ando a su e1tremo en a*uellos casos en *ue la responsabilidad del traba+ador sea de tal ma)nitud
*ue lle)ue a comprometer los intereses del empleador.
La disposicin debe entenderse referida a los traba+adores *ue no obstante desempe3ar car)os
de )ran responsabilidad2 no )ocen de facultades de representacin.
5'
Lle)ar a determinar si se dan o no las condiciones se3aladas implicar- en definitiva anali,ar no
solo el contrato respectivo2 sino el traba+o *ue efectivamente ha reali,ado el dependiente2 *ue ser- lo
*ue en verdad le atribuir- el car-cter de empleo de e1clusiva confian,a.
#e*uisitos o formalidades del desahucio.
..D Debe ser dado por escrito.
5.D Debe darse con :H das de anticipacin2 a lo menos. Sin embar)o2 no se re*uerir- esta anticipacin
cuando el empleador pa)are al traba+ador2 al momento de la terminacin2 una indemni,acin en dinero
efectivo e*uivalente a la 4ltima remuneracin mensual deven)ada.
:.D %l respectivo aviso debe efectuarse con copia a la $nspeccin del 'raba+o.
La Ley no ha se3alado *uN sancin se si)ue frente al incumplimiento de las formalidades
referidas2 sin embar)o2 y de acuerdo a la +urisprudencia2 se puede sostener *ue si se omitieren los
avisos respectivos2 el despido se tendr- como in+ustificado y dar- lu)ar a lo preceptuado en el art. .@5
de la ley2 *ue anali,aremos oportunamente.
De )ran trascendencia pr-ctica resulta la disposicin del inciso final del art. .@. en comento2 de
acuerdo al cual las causales de desahucio y necesidades de la empresa2 establecimiento o servicio no
podr-n ser invocadas con respecto a traba+adores *ue )ocen de licencia por enfermedad com4n2
accidente del traba+o o enfermedad profesional2 otor)ada en conformidad a las normas le)ales vi)entes
*ue re)ulan la materia.
Si en un caso concreto el traba+ador hubiese sido desahuciado y durante el periodo de :H das
mencionado le sobreviene una enfermedad *ue da lu)ar a la licencia se3alada2 el periodo de preDaviso
debe suspenderse por todo el tiempo *ue dure la licencia. !s ha sido establecido por la Direccin del
'raba+o2 ya con anterioridad a la presente ley. GD.>B@:2 .F8@. %n aceta Jurdica &RB>2 p.F.7
!hora bien2 si durante la vi)encia de la licencia el traba+ador fuese desahuciado o despedido por
la causal de necesidades de la empresa2 establecimiento o servicio2 tal acto ser- nulo.
!. RENUNCIA DEL TRABAJADOR
De acuerdo al art. .>F &R 5 el contrato de traba+o puede terminar por la renuncia del traba+ador2
de lo cual debe dar aviso a su empleador con :H das de anticipacin2 a lo menos. La renuncia obedece
a la sola voluntad del traba+ador2 pudiendo definirla como el acto unilateral a trav0s del cual el traba+ador
pone t0rmino al contrato de traba+o sin e1presin de causa. ! diferencia de la situacin del desahucio
*ue puede dar el traba+ador2 la renuncia opera en cual*uier situacin.
II FORMALIDADES DEL TERMINO DEL CONTRATO DE TRABAJO
1. R'E$.#.1+ ?'%'(0- 40(0 E$' '- &'#4.&+ 4(+&$>)0 '- '3')1+ &' 4+%'( 1J(2.%+ 0- )+%1(01+.
!.D #e*uisitos
a7 %l empleador le debe informar por escrito al traba+ador el estado de pa)o de las coti,aciones
previsionales deven)adas hasta el 4ltimo da del mes anterior al del despido.
b7 Deben ad+untarse los comprobantes *ue as lo +ustifi*uen. De acuerdo a lo dispuesto por la
Direccin del 'raba+o en la Circular .@@
85
de 5B de septiembre de .FFF2 modificada por la Circular
.82 de 5> de enero de 5HHH
8:
los documentos probatorios de pa)o previsional 2 son las planillas de
declaracin y pa)o simult-neo2 certificado *ue los or)anismos previsionales puedan entre)ar tanto
al traba+ador como al empleador y la cartola cuatrimestral de las !FP *ue envan al traba+ador. %llo2
sin per+uicio de *ue las Superintendencias respectivas ordenen a futuro2 a los or)anismos de
previsin *ue supervisan2 un certificado especial a entre)ar al empleador. La institucin contralora
ha se3alado *ue el empleador no puede acreditar el pa)o de coti,aciones previsionales al
momento del despido con un certificado del contador )eneral de la propia empresa.
8=
%l .. de enero
de 5HH: se public en el Diario <ficial la Ley &L .8.8== *ue introdu+o modificaciones al Cdi)o2
estableciendo *ue los or)anismos previsionales a re*uerimiento del empleador o de *uien lo
represente2 deben emitir un documento denominado JCertificado de Coti,aciones Previsionales
Pa)adasK2 *ue deben contener las coti,aciones *ue hubieren sido pa)adas por el respectivo
empleador durante la relacin laboral con el traba+ador afectado2 certificado *ue debe ser puesto a
disposicin del empleador de inmediato o2 a m-s tardar2 dentro del pla,o de : das h-biles contados
desde la fecha de recepcin de la solicitud. 'rat-ndose de la situacin especfica de las coti,aciones
de salud2 si la relacin laboral se hubiere e1tendido por m-s de un a3o el certificado se limita a los
doce meses anteriores al del despido.
Si e1istieren coti,aciones adeudadas2 el or)anismo no emite el certificado2 debiendo informar al
empleador acerca del periodo impa)o indicando el monto d las coti,aciones2 intereses y multas. Si
2+
=olet0n 3ficial de la Direcci.n del Trabajo de Diciembre de 1%%%,p" 1+)
2)
(dem" Marzo de +777, p" 15+
24
Dictamen )&5M+2, de +5 d enero de +777, en bolet0n 3ficial de marzo de +777 p" 1)%
52
los certificados no consideran el mes inmediatamente anterior al del despido2 estas coti,aciones
pueden acreditarse por las planillas.
".D Causales respecto a las cuales se e1i)en los re*uisitos
%stos re*uisitos operan trat-ndose de las de las causales contenidas en los artculos .>F
n4meros =2 > y @ y todas las de los artculos .@H y .@. del Cdi)o del 'raba+o. Se e1cept4an entonces
las de los n4meros .2 5 y : del art. .>F y la del artculo .>5Gtraba+adores de casa particular7.
C.D Coti,aciones a considerar
Se considerar todas a*uellas *ue se han debido enterar en6
Las !FP
$&P
$sapres
CC!F
;utualidades de empleadores
%special para traba+os pesados del art. .B bis del D.L. :.>HH
Para efectos del Se)uro de Cesanta o Desempleo
Por otra parte2 las coti,aciones *ue el empleador est- obli)ado a informar para dar por
terminado el contrato de traba+o2 son solamente a*uellas *ue a 0l le corresponde inte)rar2 las mismas
*ue debi haber enterado efectivamente en forma previa para *ue el despido produ,ca el efecto de
e1tin)uir la relacin laboral. &o procede e1i)irse lo anterior respecto de las coti,aciones *ue deban
retener e inte)rar terceros2 como ocurre durante los periodos en *ue el traba+ador se encuentra aco)ido
a subsidio por incapacidad laboral.
D.D %fectos *ue se si)uen de la infraccin a las normas
a7 Si el empleador no hubiere efectuado el inte)ro de las coti,aciones al momento del despido2 0ste no
producir- el efecto de poner t0rmino al contrato. &o afecta la valide, del despido el no ad+untar a la
comunicacin de t0rmino del contrato los comprobantes *ue acrediten el pa)o de las coti,aciones
previsionales deven)adas hasta el 4ltimo da del mes anterior al despido si2 efectivamente2 las mismas
se encontraban nte)ramente pa)adas ya *ue si el empleador en la comunicacin del t0rmino del
contrato no ad+unta los comprobantes *ue acrediten el pa)o incurre en una omisin2 pero +urdicamente
no se vincula con la obli)acin misma de pa)o de las coti,aciones2 sino *ue 4nica y e1clusivamente2
con la forma de acreditacin del mismo2 de suerte tal *ue no puede verse as2 afectada la valide, del
despido. Corrobora a4n m-s esta conclusin2 el mecanismo previsto por el propio le)islador para la
convalidacin del despido2 cual es2 precisamente2 el pa)o de coti,aciones morosas2 circunstancia *ue
no se da en a*uellas situaciones en *ue el empleador slo ha incurrido en una omisin respecto de la
forma de acreditar el pa)o de las coti,aciones2 pero no respecto del pa)o mismo. De estimarse *ue las
omisiones *ue di)an relacin con los comprobantes de pa)o afectan la valide, del despido importara
*ue el empleador +urdicamente est- imposibilitado de convalidar el despido mismo dado *ue no e1isten
coti,aciones morosas. T a)re)a *ue en todo caso implica una omisin susceptible de ser sancionada
de conformidad al art. =BB2 es decir2 con multa a beneficio fiscal..
8>

Si el t0rmino del contrato de traba+o se produce estando pendiente el pla,o previsto por el
Decreto Ley &L :.>HH para los efectos del pa)o de las coti,aciones previsionales2 el empleador se
encuentra obli)ado a pa)arlas en la fecha precisa en *ue invoca las causales2 puesto *ue de lo
contrario el despido no producira el efecto de poner t0rmino al contrato de traba+o
8@
b7 %n todo caso2 el empleador puede convalidar el despido mediante el pa)o de las imposiciones
morosas del traba+ador lo *ue comunicar- a 0ste mediante carta certificada acompa3ada de la
documentacin emitida por las instituciones previsionales correspondientes2 en *ue conste la recepcin
de dicho pa)o. Sin per+uicio de ello2 el empleador deber- pa)ar al traba+ador las remuneraciones y
dem-s prestaciones consi)nadas en el contrato de traba+o durante el periodo comprendido entre la
fecha del despido y la fecha del envo o entre)a de la referida comunicacin. La Direccin del 'raba+o
8B
fi+ el alcance de esta disposicin se3alando *ue las normas le)ales deben interpretarse en forma
armnica tomando en consideracin los distintos preceptos *ue confi)uran el te1to le)al en *ue se
encuentran incluidas2 de manera *ue haya entre ellos la debida correspondencia y armona. De acuerdo
a esta norma de interpretacin sostiene *ue el precepto en comento debe anali,arse con+untamente
con el actual inciso tercero del artculo =8H2 *ue establece *ue la accin para declarar la nulidad del
despido por incumplimiento de la obli)acin de pa)o de las coti,aciones prescribe en el pla,o de seis
meses contado desde la suspensin de los servicios. Lo anterior hace pensar Da +uicio del or)anismo
contralorD *ue se entiende suspendida la obli)acin del traba+ador de efectuar dicha prestacin desde el
momento *ue se aplic una o m-s causales de terminacin2 sin su+ecin a la obli)acin del pa)o *ue
prev0 el inciso . del artculo .@5. De esta forma2 se entiende suspendida la obli)acin del traba+ador de
25
Dictamen 1&'M% de 1+"71"77" =olet0n oficial ;ebrero de +777 pg" 1&2
2&
Dictamen 4"+1%M +7&, diciembre de +77+" =olet0n 3ficial de enero de +77) p" 174
2'
Dictamen 5")+'M)14, de +5 de octubre de 1%%%" =olet0n 3ficial de diciembre de 1%%%, p" 1)
5%
prestar los servicios2 pero no as la del empleador de remunerar2 por disponerlo e1presamente el nuevo
inciso B del art. .@52 de acuerdo al cual el traba+ador durante el periodo aludido debe continuar
percibiendo las mismas remuneraciones y dem-s prestaciones a *ue habra tenido derecho de no
haberse suspendido la relacin laboral2 debiendo2 por tanto2 enterar las coti,aciones previsionales *ue
procedan. %n el mismo sentido se ha pronunciado la Corte Suprema ha calificando la suspensin como
9relativa9.
2." S.1$0)./% &' -0# )0$#0-'# &' )0&$).&0& Gtodas las contenidas en el art. .@H7 = -0# &'- NI = ! &'-
0(1. 1; GConclusin del traba+o o servicio *ue dio ori)en al contrato y caso fortuito o fuer,a mayor7.
%n estos casos se re*uiere6
a7 Comunicacin escrita al traba+ador2 personalmente o por carta certificada2 enviada al domicilio *ue el
traba+ador ten)a se3alado en el contrato.
b7 %sa comunicacin se entre)ar- o deber- enviarse dentro de los : das h-biles si)uientes al de la
separacin del traba+ador o de @ das h-biles2 si se trata de la causal del &R @ del art. .2 es decir2 caso
fortuito o fuer,a mayor.
c7 La comunicacin deber- e1presar la causal o causales invocadas2 los hechos en *ue se funda y el
estado de pa)o de las coti,aciones previsionales.
d7 Deben ad+untarse los comprobantes *ue +ustifi*uen el pa)o de las coti,aciones.
e7 Copia del aviso debe enviarse a la $nspeccin del 'raba+o2 dentro del pla,o se3alado. Para este
efecto las $nspecciones del 'raba+o2 tendr-n un re)istro de las comunicaciones de terminacin de
contrato *ue se les enven2 el *ue se mantendr- actuali,ado con los avisos recibidos en los 4ltimos :H
das h-biles.
3." S.1$0)./% &' -0 )0$#0- &'- 0(1.1!1 .%). 1
&os referimos a a*uellos casos en *ue el empleador pon)a t0rmino al contrato de traba+o
invocando como causal las necesidades de la empresa2 establecimiento o servicio.
%n esta situacin el empleador debe dar el aviso al traba+ador con :H das de anticipacin2 con
copia a la inspeccin del traba+o. Sin embar)o2 este pla,o no es necesario si se pa)a en dinero efectivo
una indemni,acin sustitutiva del aviso e*uivalente a la 4ltima remuneracin mensual deven)ada.
La comunicacin dada al traba+ador deber- indicar precisamente2 el monto total a pa)ar por
concepto de indemni,acin por a3os de servicios.
De acuerdo al inciso final del art. .@5 los errores u omisiones en *ue se incurra con ocasin de
estas comunicaciones *ue no di)an relacin con la obli)acin de pa)o nte)ro de las imposiciones
previsionales2 no invalidar-n la terminacin del contrato2 sin per+uicio de incurrir en responsabilidad
administrativa.
4." D'#0*$).+. A(1. 1!1 .%). 2
Forma de poner t0rmino al contrato de traba+o2 sin e1presin de causa2 mediante aviso escrito
dado por el empleador al traba+ador. %l Cdi)o slo la permite e1cepcionalmente trat-ndose de los
si)uientes traba+adores6
a7 'raba+adores *ue ten)an poder para representar al empleador2 dotados2 a lo menos de facultades de
administracin
b7 'raba+adores de casa particular
c7 Car)os de la e1clusiva confian,a del empleador2 cuyo car-cter de tales emane de la naturale,a de los
mismos

Formalidades
a7 Debe darse por escrito
b7 Debe darse con treinta das de anticipacin a lo menos. Sin embar)o2 no se re*uerir- esta
anticipacin cuando el empleador pa)are al traba+ador2 al momento de la terminacin2 una
indemni,acin en dinero efectivo e*uivalente a la 4ltima remuneracin mensual deven)ada.
c7 Debe darse con copia a la $nspeccin del 'raba+o respectiva.
!l i)ual *ue la causal de necesidades de la empresa no puede ser invocada con respecto a
traba+adores *ue )ocen de licencia por enfermedad com4n2 accidente del traba+o o enfermedad
profesional.
." S.1$0)./% &' -0 ('%$%).0 &'- 1(06090&+(C &' -+# 3.%.E$.1+# = &'- 2$1$+ 0)$'(&+.
De acuerdo al art. .>F &R 5 el contrato de traba+o puede terminar por la renuncia del traba+ador2
de lo cual debe dar aviso a su empleador con :H das de anticipacin2 a lo menos.
Por fini*uito se entiende la convencin celebrada por escrito y firmada por dos partes Gen este
caso traba+ador y empleador72 por medio de la cual el traba+ador se da por pa)ado de todo lo *ue por
diversos conceptos pudiere adeud-rsele y renuncia2 por tanto2 a toda accin +udicial o e1tra+udicial a su
respectoE y el empleador a su ve,2 reconoce *ue no tiene car)o al)uno en contra del traba+ador.
%n estos casos Drenuncia2 mutuo acuerdo y fini*uitoD Gart..BB7 se e1i)e *ue el respectivo
instrumento sea firmado por el interesado y por el presidente del sindicato o el dele)ado del personal o
sindical respectivo2 o *ue sea ratificado por el traba+ador ante el inspector del traba+o. Pueden actuar
tambi0n como ministros de f02 un notario p4blico de la localidad2 el oficial del re)istro civil de la
&7
respectiva comuna o seccin de comuna o el secretario municipal correspondiente. Si se trata de un
despido fundado en las causales del artculo .>F &L =2 > o @2 .@H y .@.2 el ministro de fe2 previo a la
ratificacin del fini*uito2 deben re*uerir al empleador *ue les acredite2 mediante certificados de los
or)anismos competentes o con las copias de las respectivas planillas de pa)o2 *ue se ha dado
cumplimiento nte)ro al pa)o de todas las coti,aciones para fondos de pensiones2 de salud y de se)uro
de desempleo2 si corresponde2 hasta el 4ltimo das anterior al del despido. Para estos efectos los
or)anismos previsionales deber-n emitir un documento denominado 9 Certificado de Coti,aciones
Previsionales Pa)adas92 a fin de determinar el e1acto cumplimiento de las obli)aciones del empleador.
Si no se cumplen las formalidades anteriores el respectivo instrumento no puede ser invocado por
el empleador.
'rat-ndose de los fini*uitos2 cuando han cumplido con las formalidades indicadas2 )o,an de
m0rito e+ecutivo2 al i)ual *ue sus copia autori,adas2 respecto de las obli)aciones pendientes *ue se
hubieren consi)nado en 0l.
III INDEMNIZACION POR AKOS DE SER:ICIO
%l art. .@: establece el derecho del traba+ador *ue es despedido a ser indemni,ado2 siempre *ue6
a7 Su contrato hubiere estado vi)ente un a3o o m-s2 y
b7 Que el empleador le pon)a t0rmino invocando el art. .@..
1. M+%1+ &' -0 .%&'2%.>0)./%.
%1isten dos posibilidades6
a7 Que las partes hayan convenido en un contrato individual o colectivo2 la indemni,acin a pa)ar2 la
*ue en nin)4n caso puede ser inferior a la *ue determina la ley.
b7 Que se apli*ue la indemni,acin determinada por la ley2 lo *ue ocurrir- cuando no se haya celebrado
pacto al)uno o cuando se ha pactado una indemni,acin inferior a la le)al.
1.1 I%&'2%.>0)./% -'?0-. G!rt. .@:2 inc.57
%l empleador debe pa)ar al traba+ador una indemni,acin e*uivalente a :H das de la 4ltima
remuneracin mensual deven)ada por cada a3o de servicio y fraccin superior a seis meses2 prestados
continuamente a dicho empleador. %sta indemni,acin tiene un tope m-1imo de ::H das de
remuneracin2 tope *ue no ri)e trat-ndose de traba+adores contratados con anterioridad al .= de a)osto
de .F8..
La indemni,acin en an-lisis es compatible con la sustitutiva del aviso previo *ue corresponde
al traba+ador en los casos en *ue procede el desahucio y en el caso de invocarse la causal de
necesidades de la empresa.
%l art. .B@ establece *ue es incompatible con toda otra indemni,acin *ue2 por concepto de
t0rmino del contrato o de los a3os de servicio pudiere corresponder al traba+ador2 cual*uiera sea su
ori)en2 y a cuyo pa)o concurra el empleador total o parcialmente en la parte *ue es de car)o de este
4ltimo. %n esta situacin el traba+ador tiene derecho a optar por la *ue estime m-s conveniente.

1.2 I%&'2%.>0)./% #$#1.1$1.,0.
%n el art. .@= se contempla un novedoso mecanismo de indemni,acin de car-cter
eminentemente previsional2 muy li)ado al sistema de capitali,acin individual del r0)imen de pensiones
creado por el D.L. :.>HH2 de .F8H.
..5.. Caractersticas de esta indemni,acin.
..D Se trata de una sustitucin eminentemente voluntaria2 producto de un pacto2 ya sea de car-cter
individual o colectivo2 entre traba+ador y empresario.
5.D %s una indemni,acin a todo evento2 cuales*uiera *ue sea la causa *ue ori)ine la terminacin del
contrato de traba+o.
:.D Se refiere slo al lapso posterior a los seis a3os de servicio2 es decir2 la coti,acin respectiva se
comien,a a pa)ar desde el s0ptimo a3o de servicio del traba+ador y hasta el t0rmino del und0cimo a3o
de relacin laboral2 en el caso de los traba+adores contratados despu0s del .= de a)osto de .F8.. Si ha
sido contratado con anterioridad no ri)e esa limitacin.
=.D %l pacto de indemni,acin sustitutiva debe constar por escrito.
>.D %n los casos en *ue pacte esta indemni,acin sustitutiva el empleador debe depositar
mensualmente en la !FP a *ue se encuentre afiliado el traba+ador2 el porcenta+e de las remuneraciones
mensuales de naturale,a imponible de 0ste *ue se hubiere fi+ado en el pacto correspondiente2 el *ue
ser- de car)o del empleador Gart. .@> inc..7. De acuerdo a lo dispuesto por el art. .@= inc. 5 este aporte
no puede ser inferior al =2..V de las remuneraciones mensuales imponibles *ue deven)ue el traba+ador
a partir de la fecha del acuerdo2 el cual se aplica hasta una remuneracin m-1ima de FH UF. G%ste
porcenta+e si)nifica apro1imadamente una indemni,acin de .> das de remuneracin por a3o de
servicio2 sin per+uicio de los aumentos *ue pueda e1perimentar producto de la inversin de los fondos7.
@.D %l aporte indicado se deposita en una cuenta de ahorro especial *ue abrir- la !FP a cada traba+ador2
lo *ue se ri)e por las normas establecidas por el D.L. :.>HH2 relativas a la cuenta de ahorro voluntario2
con al)unas particularidades emanadas de la naturale,a misma de esta cuenta especial6
&1
a7 Como se trata de una indemni,acin por t0rmino de la relacin laboral los fondos slo podr-n ser
)irados cuando el traba+ador de+e de prestar servicios a la empresa respectiva Gempleador7
cuales*uiera *ue sea la causa de la terminacin.
b7 %stos fondos son embar)ables en los casos previstos en el inc. 5 del art. >@ del Cdi)o del 'raba+o6
- pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas +udicialmente.
- Defraudacin2 hurto o robo cometido por el traba+ador en contra del empleador en el e+ercicio de su
car)o.
- #emuneraciones adeudadas por el traba+ador a las personas *ue hayan estado a su servicio en
calidad de traba+adores.
%l embar)o en todos estos casos slo puede operar cuando se haya hecho efectiva la
indemni,acin2 es decir2 una ve, terminado el contrato de traba+o.
c7 %n caso de muerte del traba+ador2 los fondos se pa)an en conformidad a lo dispuesto en el art. @H
del Cdi)o2 inc. 5 y :2 es decir2 se pa)an al cnyu)e2 a los hi+os le)timos o naturales o a los padres
le)timos o naturales del fallecido2 uno a falta de los otros2 en el orden indicado2 bastando acreditar
el estado civil respectivo. %sto opera slo trat-ndose de sumas no superiores a > U.'.!. %l saldo2 si
lo hubiere incrementar- la masa de bienes de la herencia.
d7 Los aportes efectuados por el empleador2 para los efectos de su cobro tienen el car-cter de
coti,aciones previsionales2 aplic-ndose al respecto el art. .F del D.L. :.>HH.
e7 Los referidos aportes2 se)4n ya di+imos2 no pueden ser inferiores a un =2..V2 pudi0ndose pactar
uno superior2 sin lmite. Sin embar)o2 slo los *ue no e1cedan de un 82::V y su respectiva
rentabilidad no constituir-n renta para nin)4n efecto tributario. %l retiro de estos aportes no est-
afecto a impuestos.
f7 %n caso de incapacidad temporal del traba+ador2 el empleador deber- efectuar los aportes sobre el
monto de los subsidios *ue a*u0l perciba.
)7 Las !FP pueden cobrar una comisin porcentual de car-cter uniforme2 sobre los depsitos *ue se
enteran en sus cuentas. %sto si)nifica *ue las !FP tienen derecho a fi+ar un porcenta+e de la
remuneracin del traba+ador i)ual para todos los afiliados2 como comisin.
h7 Si el traba+ador no se encuentra incorporado al sistema de pensiones establecido por el D.L. :.>HH2
deben afiliarse a una !FP para el solo efecto del cobro y administracin del aporte anali,ado Gart. 87
i7 Si se hubiere estipulado esta indemni,acin sustitutiva las indemni,aciones previstas en los arts. .H2
..2 .5 y .: se limitar-n a a*uella parte correspondiente al perodo *ue no haya sido ob+eto de
estipulacin Gart. .B7.
..5.5 Pacto sustitutivo para periodos anteriores a la fecha en *ue se suscribe
%l art. .@B establece la posibilidad de incluir tambi0n en la indemni,acin sustitutiva perodos
anteriores a la fecha del pacto respectivo2 su+eto a la condicin de no afectar la indemni,acin le)al *ue
corresponde por los primeros @ a3os de servicios.
Caractersticas de este pacto.
..D %l aporte respectivo debe depositarse en la misma cuenta especial ya indicada.
5.D %l aporte no puede ser inferior al =2..V de la 4ltima remuneracin mensual imponible por cada mes
de servicios *ue se haya considerado en el pacto.
:.D %ste aporte se calcula por una remuneracin m-1ima de FH U.F.
=.D %ste aporte debe efectuarse de una sola ve,2 con+untamente con las coti,aciones correspondientes a
las remuneraciones deven)adas en el primer mes de vi)encia del pacto.
>.D Pueden suscribirse uno o m-s pactos para este efecto2 hasta cubrir la totalidad de los perodos *ue
e1ceda de los primeros @ a3os de servicios.
2. C+%)'41+ &' ('2$%'(0)./% 40(0 -+# '3')1+# &' -0 .%&'2%.>0)./%
%l art. .B5 establece un concepto para estos efectos2 diferente al establecido en el art. =. del
Cdi)o y *ue resulta m-s restrin)ido. Lo anterior se aplica respecto de la indemni,acin a pa)ar en las
situaciones contempladas en los arts. .@82 .@F2 .BH y .B.2 de la ley.
Para los efectos anteriores la 4ltima remuneracin mensual comprende toda cantidad *ue
estuviere percibiendo el traba+ador por la prestacin de los servicios al momento de terminar el contrato.
..D Se incluye6
a7 %l sueldo.
b7 Las re)alas o especies avaluadas en dinero.
c7 Las imposiciones y coti,aciones de previsin o se)uridad social de car)o del traba+ador.
d7 'rat-ndose de remuneraciones variables la indemni,acin se calcula sobre la base del promedio
percibido por el traba+ador en los 4ltimos tres meses calendarios.
5.D Se e1cluye6
a7 La asi)nacin familiar le)al.
b7 Pa)os por sobretiempo.
c7 "eneficios o asi)naciones *ue se otor)uen en forma espor-dica o por una sola ve, al a3o2 tales
como )ratificaciones y a)uinaldos de navidad.
&+
:.D 'ope de la remuneracin para efectos indemni,atorios.
De acuerdo al inciso final del art. .B5 para los efectos de las indemni,aciones no se considerar-
una remuneracin mensual superior a FH U.F. del 4ltimo da del mes anterior al pa)o2 limit-ndose a
dicho monto la base de c-lculo.
=.D #ea+ustabilidad de la indemni,acin.
De acuerdo al art. .B: las respectivas indemni,aciones deben rea+ustarse se)4n la variacin del
$PC entre el mes anterior a a*uel en *ue se puso t0rmino al contrato y el *ue antecede a a*uel en *ue
se efect4e el pa)o.
Desde el t0rmino del contrato la indemni,acin a s rea+ustada deven)ar- tambi0n el m-1imo de
inter0s permitido para operaciones rea+ustables.
3. S.1$0)./% '#4').0- &' -+# 1(06090&+('# &' )0#0 40(1.)$-0(.
%l !#'. .=@ del Cdi)o del 'raba+o define a los traba+adores de casa particular como J... las
personas naturales *ue se dedi*uen en forma continua2 a +ornada completa o parcial2 al servicio de una
o m-s personas naturales o de una familia2 en traba+os de aseo y asistencia propios o inherentes al
ho)arK.
Aistricamente en nuestro pas2 los traba+adores de casa particular siempre se encontraron
mar)inados de la indemni,acin por a3os de servicios. La ley .F.H.H2 reco)iendo una idea de diversos
senadores y *ue hi,o suya ;inistro del 'raba+o de la 0poca introdu+o una indemni,acin para estos
traba+adores2 la cual se encuentra re)ulada actualmente en el art. .@: incisos = y si)uientes y posee las
si)uientes caractersticas6
a7 Se trata de una indemni,acin absolutamente a todo evento2 *ue incluso se pa)a en el caso *ue el
traba+ador fuere despedido operando al)una causal de caducidad imputable a 0l.
b7 'iene2 en cierto modo2 un car-cter previsional al i)ual *ue la indemni,acin sustitutiva *ue se crea
en el art. .@=2 por cuanto se financia con un aporte mensual del empleador2 e*uivalente a un =2..V2
*ue se deposita en una !FP.
c7 %l monto de esta indemni,acin *ueda determinado por los aportes del periodo respectivo y la
rentabilidad *ue se haya obtenido de ellos. Por consi)uiente2 est- muy li)ado al sistema previsional
de capacitacin individual.
d7 %l aporte tiene una duracin m-1ima de .. a3os en relacin con cada traba+ador y se debe
comen,ar a efectuar desde el inicio de la relacin laboral2 o a contar del . de enero de .FF.
trat-ndose de traba+adores contratados con anterioridad a esa fecha.
I: RECURSO JUDICIAL DEL TRABAJADOR DESPEDIDO. A(1. 1!8.
De acuerdo al art. .@8 el traba+ador a cuyo contrato se le ha puesto t0rmino por aplicacin de
una o m-s de las causales establecidas en los artculos .>F2 .@H y .@.2 y *ue considere *ue dicha
aplicacin es .%9$#1.3.)0&0C .%&'6.&0 + .24(+)'&'%1' o cuando no se ha invocado nin)una causal
le)al puede reclamar +udicialmente2 a fin de *ue as lo declare.
Debe recurrirse al +ue, competente2 consider-ndose como tal el del domicilio del empleador o
del lu)ar donde se preste o se hayan prestado los servicios2 a eleccin del traba+ador. G!rt. =55 del
Cdi)o del 'raba+o7. %l pla,o para reclamar es de @H das h-biles contados desde la separacin del
traba+ador.
Si el +ue, aco)e el reclamo del traba+ador2 debe ordenar el pa)o de la indemni,acin sustitutiva
del aviso previo2 si procediere2 y la indemni,acin por a3os de servicio2 aumentada esta 4ltima de
acuerdo a las si)uientes re)las6
a7 %n un :HV2 si se hubiere dado t0rmino por aplicacin .24(+)'&'%1' del artculo .@.2 es decir
trat-ndose de las casuales de necesidades de funcionamiento de la empresa y desahucio.
b7 %n un >HV2 si se hubiere dado t0rmino por aplicacin .%9$#1.3.)0&0 de las causales del art. .>F o no
se hubiere invocado nin)una causa le)al para dicho t0rmino.
c7 %n un 8HV2 si se hubiere dado t0rmino por aplicacin .%&'6.&0 de las causales del art. .@H
d7 Si el empleador hubiese invocado las causales de los n4meros .2 > @ del art. .@H2 vale decir6
.6 falta de probidad...
56 actos2 omisiones o imprudencias temerarias ...
@6 per+uicio material causado intencionalmente...
y el despido fuere declarado )0('%1' &' 2+1.,+ 4-0$#.6-' por el tribunal competente2 se cancelar- la
indemni,acin correspondiente aumentada en un .HHV.
%sta disposicin tiene por ob+eto desmotivar al empleador *ue despida por estascausales
consideradas muy serias para la persona del traba+ador2 salvo *ue ten)a la m-s absoluta certe,a de su
veracidad.
1.S.1$0)./% '#4').0- &'- &'#4.&+ 4+( -0 )0$#0- &' %')'#.&0&'# &' -0 '24('#0C '#106-').2.'%1+ +
#'(,.).+. A(1. 1!;
%l Cdi)o ha se3alado al)unas normas especiales contenidas en el artculo .@F2 *ue pueden
resumirse en las si)uientes6
&)
!7 La comunicacin *ue debe diri)ir el empleador al traba+ador notific-ndole causal2 constituir- una
oferta irrevocable de pa)o de las indemni,aciones *ue correspondan vale decir2 la por a3os de servicios
y la sustitutiva del aviso previo2 si 0ste no se ha dado.
"7 Forma de pa)o6
a7 #e)la )eneral6 %l Cdi)o contempla la obli)acin del empleador de pa)ar en un solo acto las
indemni,aciones correspondientes al momento de e1tenderse el fini*uito.
b7 Pa)o fraccionado6 se permite *ue las partes acuerden el fraccionamiento del pa)o de las
indemni,acionesE en este caso2 las cuotas deben consi)nar los intereses y rea+ustes del periodo. %ste
pacto debe ser ratificado ante la $nspeccin del 'raba+o. %l simple incumplimiento del mismo hace
inmediatamente e1i)ible el total de la deuda2 siendo sancionado adem-s2 con multa administrativa.
c7 Si las indemni,aciones no se pa)aren2 el traba+ador puede recurrir al +u,)ado competente dentro del
pla,o de @H das h-biles2 para *ue se ordenen y cumpla dicho pa)o2 pudiendo el +ue, en este caso
incrementarlas hasta en un .>HV
d7 Si el traba+ador estima *ue la aplicacin de esta causal es improcedente2 y no ha hecho aceptacin
de ella2 puede recurrir al tribunal de la forma ya se3alada. Si el 'ribunal recha,are la reclamacin2 el
traba+ador slo tendr- derecho a las indemni,aciones sustitutivas del aviso previo y por a3os de servicio2
se)4n corresponda2 con rea+uste2 pero sin intereses.
2. S.1$0)./% '#4').0- &'- &'#0*$).+. A(1. 17@
&os referimos a a*uellos traba+adores *ue e1cepcionalmente pueden ser desahuciados sin
e1presin de causa y *ue ten)an derecho a indemni,acin por a3os de servicios. G)erentes2
sub)erentes2 a)entes y apoderados dotados2 a lo menos2 de facultades )enerales de administracin y
a*uellos *ue ten)an car)os o empleos de la e1clusiva confian,a del empleador7. %stos pueden reclamar
el pa)o de la indemni,acin *ue les haya cancelado dentro del pla,o @H das2 contados desde la fecha
de la separacin.
: DESPIDO INDIRECTO. A(1. 171.
%n este caso es el traba+ador el *ue pone fin al contrato invocando un incumplimiento o
conducta incorrecta por parte del empleador2 en los casos de los n4meros .2 >2 @ y B del art. .@H. Se
su+eta a las normas si)uientes6
.. Si se acredita efectivamente una de estas causales2 el traba+ador tendr- derecho a las respectivas
indemni,aciones2 aumentadas de la si)uiente forma6
a7 %n un >HV en el caso de la causal del n4mero B >:ncumplimiento grave de las obligaciones
que impone el contrato7
b7 'rat-ndose de las causales de los n4meros . G#onductas indebidas de carcter grave/7 y >
Gctos, omisiones o imprudencias temerarias/7 la indemni,acin podr- ser aumentada en un
8HV.
5. Por el contrario2 si se recha,a este reclamo se entiende *ue el contrato de traba+o ha terminado por
renuncia voluntaria del traba+ador.
%n el aspecto formal2 el traba+ador debe dar los avisos en la forma y oportunidades ya indicadas
para el empleador.
%l despido indirecto tiene su ori)en en el car-cter bilateral del contrato individual de traba+o y en el
incumplimiento2 por parte del empleador2 de sus obli)aciones propias. La indemni,acin
correspondiente sur)e2 entonces2 como una sancin a dicho incumplimiento.
:I FUERO O INAMO:ILIDAD LABORAL
%s el derecho de *ue )o,an ciertos traba+adores en virtud del cual no pueden ser despedidos sin
autori,acin +udicial.
De acuerdo al art. .B= del Cdi)o del 'raba+o2 en el caso de traba+adores su+etos a fuero laboral2
el empleador no podr- poner t0rmino al contrato sino con autori,acin previa del +ue, competente2 *uien
podr- concederla en los casos de las si)uientes causales6
a7 !rt. .>F &L =6 Iencimiento del pla,o convenido en el contrato.
b7 !rt. .>F &L >6 Conclusin del traba+o o servicio *ue dio ori)en al contrato.
c7 !rt. .@H6 Causales de caducidad.
.. Caractersticas )enerales del derecho a fuero
&4
a7 Las causales de fuero son de derecho estricto2 vale decir2 se encuentran re)uladas en la le)islacin2
no siendo posible *ue las partes creen otras diferentes.
b7 Son esencialmente transitorias. Se e1tienden slo por los lapsos *ue se3ala la ley.
c7 %l Cdi)o del 'raba+o en el art. .B= trata slo las normas procesales relativas al fuero. Los re*uisitos
sustantivos se encuentran re)ulados especialmente para cada caso.
5. Procedimiento.
%l empleador no puede poner t0rmino al contrato de traba+o sino con autori,acin previa del +ue,
competente.
Lo anterior implica un procedimiento *ue se traduce en el llamado +uicio de desafuero2 al cual
deber- recurrir obli)atoriamente el empleador2 sin importar la mayor o menor )ravedad de la causal de
terminacin en *ue ha incurrido el traba+ador. Sin embar)o2 y como anali,aremos m-s adelante2 en
al)unas situaciones el le)islador ha permitido proceder a despedir sin solicitar el desafuero.
!hora bien2 la ley e1i)e autori,acin previa al despido2 por lo tanto2 no se ha aceptado la
posibilidad de recurrir por va reconvencional. %s m-s2 mientras no e1ista una sentencia firme *ue
autorice el despido2 el contrato de traba+o continua plenamente vi)ente. De infrin)irse esta norma nos
encontraramos ante un acto nulo.
Debe tenerse presente *ue es facultativo para el +ue, conceder o no el desafuero.
:. Separacin provisional
%s perfectamente posible *ue el +ue,2 como medida pre+udicial y en cual*uier estado del +uicio2
decrete2 en forma e1cepcional y fundadamente2 la separacin provisional del traba+ador de sus labores2
con o sin derecho a remuneracin. Se ha aceptado *ue tal medida se apli*ue a solicitud del propio
traba+ador aforado.
%n esta situacin2 si el tribunal no diere autori,acin para poner t0rmino al contrato de traba+o2
debe ordenar la inmediata reincorporacin del traba+ador aforado2 disponiendo el pa)o nte)ro de sus
remuneraciones y beneficios debidamente rea+ustados y con el m-1imo de inter0s permitido para
operaciones rea+ustables2 correspondientes al perodo de separacin2 si es *ue 0sta se hubiere
decretado sin derecho a remuneracin. %l perodo de separacin se entender- efectivamente traba+ado
para todos los efectos le)ales y contractuales.
=. Casos de fuero.
=.. Fuero sindical.
=.... Fuero de los candidatos a directores sindicales.
De acuerdo al art. 5:82 los traba+adores *ue sean candidatos al directorio y *ue re4nan los
re*uisitos para ser ele)idos directores sindicales )o,an de fuero laboral desde *ue se comuni*ue por
escrito al empleador o empleadores la fecha en *ue deba reali,arse la eleccin y hasta esta 4ltima. Si la
eleccin se poster)are2 el )oce del fuero cesar- el da primitivamente fi+ado para la eleccin.
La comunicacin debe darse al empleador o empleadores con una anticipacin no superior a .>
das contados hacia atr-s2 desde la fecha de la eleccin2 y de ella deber- remitirse copia2 por carta
certificada a la $nspeccin del 'raba+o. %s importante destacar *ue el fuero no opera si no se efect4a
esta comunicacin.
%ste fuero tiene lu)ar tambi0n2 en los casos de renovacin parcial del directorio.
%n una misma empresa2 los traba+adores pueden )o,ar de este fuero slo dos veces en cada a3o
calendario.
Quienes son candidatos
De acuerdo al art. 5:B para determinar *uienes son candidatos hay *ue distin)uir6
a7 Para la primera eleccin de directorio lo son todos los traba+adores *ue concurran a la asamblea
constitutiva y *ue re4nan los re*uisitos para ser director sindical.
b7 %n las si)uientes elecciones2 deben presentarse candidaturas en la forma2 oportunidad y con la
publicidad *ue se3alen los estatutos.
=...5 Fuero de los directores. !rt. 5=:
o,an de fuero desde la fecha de su eleccin y hasta seis meses despu0s de haber cesado en el
car)o.
Situaciones en *ue el fuero no se e1tiende por el perodo de seis meses.
Cuando la cesacin en el car)o se hubiere producido por6
D censura de la asamblea sindicalE
D sancin aplicada por el tribunal competente en cuya virtud deba hacer abandono del mismoE o
D por t0rmino de la empresa.
'rat-ndose de directores de sindicatos de traba+adores eventuales o transitorios cuyos contratos
sean de pla,o fi+o o por obra o servicio determinado2 el fuero los amparar- slo durante la vi)encia del
respectivo contrato2 sin *ue se re*uiera solicitar su desafuero al t0rmino de cada uno de ellos.
=...: Fuero del dele)ado sindical.
&5
De acuerdo al art. 55F2 los traba+adores de una empresa *ue est0n afiliados a un sindicato
interempresa o de traba+adores eventuales o transitorios2 pueden desi)nar de entre ellos uno o m-s
dele)ados sindicales2 de acuerdo al n4mero de traba+adores *ue los conformen y siempre *ue no se
hubieren ele)ido como directores del sindicato respectivo.
%stos dele)ados sindicales )o,an del mismo fuero *ue los directores sindicales.
=.5 Fuero del dele)ado del personal. !rt. :5H
Se trata de un traba+ador cuya funcin es servir de ne1o de comunicacin entre el )rupo de
traba+adores *ue lo haya ele)ido y el empleador2 como asimismo2 con las personas *ue se desempe3en
en los diversos niveles +er-r*uicos de la empresa o establecimiento. Puede tambi0n2 representar a esos
traba+adores ante las autoridades del traba+o.
Para *ue un )rupo pueda desi)nar un dele)ado de personal es necesario *ue no obstante no
haber constituido sindicato2 cumplan con las condiciones de n4mero y representatividad para
constituirlo.
%ste dele)ado )o,a i)ualmente2 del fuero de los directores sindicales G!rt. :H57
=.: Fuero de los traba+adores involucrados en un proceso de ne)ociacin colectiva.G!rt. :HF y :.H7
%stos traba+adores )o,an de fuero desde los die, das anteriores a la presentacin del proyecto
de contrato colectivo hasta :H das despu0s de la suscripcin de este 4ltimo2 o hasta la fecha de
notificacin a las partes del fallo arbitral *ue se dicte.
&o se re*uiere2 sin embar)o2 solicitar el desafuero respecto de estos traba+adores cuando est0n
contratados a pla,o fi+o.
=.= Fuero de un miembro del Comit0 Paritario de Ai)iene y Se)uridad. !rt. 5=: inc. =
o,a de fuero uno slo de los miembros del Comit02 hasta *ue termine su mandato. %l aforado es
desi)nado por los propios representantes de los traba+adores y si hubiere m-s de un Comit0 )o,ar- de
fuero un representante titular del Comit0 Paritario Permanente2 si estuviese constituidoE y2 en caso
contrario2 un representante titular del primer Comit0 *ue se hubiere constituido.
Si este traba+ador aforado estuviese contratado a pla,o fi+o o por obra o servicio determinado2 el
fuero lo amparar- slo durante la vi)encia del respectivo contrato sin *ue se re*uiera solicitar su
desafuero al t0rmino de cada uno de ellos G!rt. 5=:7.
=.> 'raba+adores en cumplimiento de labores militares.
%l Cdi)o en el art. .>8 dispone *ue el traba+ador conservar- la propiedad de su empleo2 sin
derecho a remuneracin2 mientras hiciere su servicio militar o formare parte de las reservas nacionales
movili,adas o llamadas a instruccin.
%n estas situaciones2 el empleador puede cumplir su obli)acin d-ndole otro car)o de i)uales
)rado y remuneracin al *ue anteriormente desempe3aba2 siempre *ue el traba+ador est0 capacitado
para ello.
%sta obli)acin se e1tin)ue un mes despu0s de la fecha del respectivo certificado de
licenciamiento y2 en caso de enfermedad2 comprobada por certificado m0dico2 se e1tender- hasta un
m-1imo de cuatro meses.
=.@ Fuero maternal.
De acuerdo al art. 5H. la traba+adora )o,a de fuero durante todo el perodo de embara,o y hasta
un a3o despu0s de e1pirado el descanso de maternidad.
Se)4n la Direccin del 'raba+o
88
el fuero maternal tiene por ob+eto mantener el empleo de la mu+er
para *ue 0sta ten)a ase)urado el ori)en de sus in)resos y pueda alimentar y criar a su hi+o durante el
lapso de un a3o.
Si por i)norancia del estado de embara,o se hubiere dispuesto el t0rmino del contrato en
contravencin al art. .B=2 la medida *uedar- sin efecto2 y la traba+adora volver- a su traba+o2 para lo
cual bastar- la sola presentacin del correspondiente certificado m0dico o de matrona2 sin per+uicio del
derecho a remuneracin por el tiempo en *ue hubiere permanecido indebidamente fuera del traba+o2 si
durante ese tiempo no tuviere derecho a subsidio. La afectada debe hacer uso de este derecho dentro
del pla,o de @H das h-biles contados desde el despido.
Si el desafuero se produ+ere mientras la mu+er estuviese )o,ando de descanso maternal
continuar- percibiendo el subsidio hasta la conclusin del perodo de descanso.
%l fuero no se aplica cuando se pierde el embara,o.
=.B Situacin de traba+adores en )oce de licencia m0dica.
%l art. .@. del Cdi)o dispone *ue las causales contempladas en ese artculo G&ecesidad de la
empresa2 establecimiento o servicioM y desahucio7 no pueden ser invocadas con respecto a
traba+adores *ue )ocen de licencia por enfermedad com4n2 accidente del traba+o o enfermedad
profesional. %l tema ha sido motivo de )ran discusin2 en orden a la vi)encia del fuero *ue se contempl
en la Ley .@.B8.2 de ;edicina Curativa2 cuyo art. .B dispuso *ue los beneficiarios de subsidios no
podr-n ser despedidos durante el perodo en *ue lo perciban.
22
Dictamen 6H )"14), de +' de ma*o de 1%25" <ev" T$cnica del Trabajo" ?ol" (((, Marzo 1%2%"p"5+"
&&
LA PRESCRIPCIN LABORAL
Si bien los derechos laborales son irrenunciables2 la ley se ha preocupado de establecer ciertas
formas de prescripcin e1tintiva como una manera de lo)rar la se)uridad en las situaciones +urdicas. La
materia se encuentra re)ulada b-sicamente en el artculo =8H del Cdi)o del 'raba+o2 cuyas normas
pueden sinteti,arse en lo si)uiente6
.. #e)la )eneral
Se refiere a la re)la *ue ri)e la mayor parte de las situaciones re)uladas por el Cdi)o2 en cuanto
no e1ista una re)la especial sobre la materia. Se distin)uen dos tipos de situaciones6
a7 Prescripcin de los derechos re)idos por el Cdi)o.
G!rt. =8H inciso .7 Los derechos re)idos por el Cdi)o del 'raba+o prescriben en el pla,o de dos
a3os contados desde *ue se hicieron e1i)ibles.
b7 Prescripcin de las acciones provenientes de los actos y contratos
G!rt. =8H inciso 57 Las acciones provenientes de los actos y contratos re)idos por el Cdi)o del
'raba+o prescriben en seis meses contados desde la terminacin de los servicios.
Lo anterior si)nifica *ue una ve, terminado el contrato de traba+o2 el traba+ador tendr- seis meses
para accionar persi)uiendo el pa)o efectivo de sus derechos laborales adeudados por un lapso de hasta
dos a3os contados desde *ue fueren e1i)ibles.
Debe tenerse presente la tendencia de la +urisprudencia +udicial a diferenciar entre derechos *ue
tienen su ori)en en la ley y a*uellos *ue emanan del contrato2 haciendo aplicable en el primer caso el
inciso . del artculo =8H Gprescripcin de dos a3os7 y el inciso 5 en el se)undo caso Gprescripcin de @
meses7.
5. #e)las especiales
Se han establecido pla,os especiales con relacin a ciertas prestaciones adeudadas6
a7 Aoras e1traordinarias
G!rt. =8H inciso =7 Prescriben en seis meses contados desde la fecha en *ue debieron ser
pa)adas.
b7 !ccin para reclamar de la nulidad del despido.
G!rt. =8H inciso :7 %sta accin prescribe en el pla,o de seis meses contados desde la suspensin
de los servicios.
c7 !cciones y derechos emanados de la situacin del artculo =B8.
%sta disposicin re)ula la simulacin de la contratacin de traba+adores a trav0s de terceros y la
utili,acin de subterfu)ios destinados a ocultar2 disfra,ar o alterar su individualidad o patrimonio y *ue
ten)a como resultado eludir el cumplimiento de las obli)aciones laborales o previsionales. %l pla,o de
prescripcin *ue e1tin)ue las acciones y derechos *ue emana de esta situacin prescriben en el pla,o
de cinco a3os contados desde *ue las obli)aciones se hicieron e1i)ibles.
&ormas *ue re)ulan la prescripcin
a7 %n nuestro sistema el pla,o de prescripcin de los derechos laborales no se comien,a a contar desde
*ue cesan los servicios2 sino desde *ue los derechos se hicieron e1i)ibles2 lo cual tiene importancia
pues obli)a al traba+ador a demandar durante la vi)encia de la relacin laboral2 punto *ue no siempre
resulta factible2 pues pone en serio ries)o la continuidad de la relacin laboral2 optando normalmente el
traba+ador por ver e1tin)uir sus derechos no pa)ados para no poner en peli)ro la mantencin de su
fuente laboral.
b7 La prescripcin debe ser ale)ada2 estando vedado al +ue, declararla de oficio2 haciendo aplicacin de
lo dispuesto en el artculo 5=F: del Cdi)o Civil.
c7 !4n de haberse declarado la prescripcin2 las obli)aciones subsisten como naturales2 de acuerdo a lo
dispuesto en el art. .=BH &L 5 del Cdi)o Civil.
d7 Los pla,os de prescripcin no se suspenden y se interrumpen en conformidad a las normas de los
artculos 5>5: y 5>5=. G!rt. =8H inc. >7.
6uspensin
&o obstante lo indicado2 la misma disposicin en su inciso final establece una norma *ue se ha
entendido como una forma de suspensin del pla,o2 por la interposicin de un reclamo administrativo.
Para *ue se d0 esta forma de suspensin es necesario *ue se re4nan las si)uientes condiciones6
.7 $nterposicin de un reclamo administrativo ante la $nspeccin del 'raba+o
&'
57 Que ese reclamo sea debidamente notificado
:7 Que el reclamo se interpon)a dentro de los respectivos pla,os de prescripcin indicados en el art.
=8H. G$ncisos primero2 se)undo2 tercero y cuarto7
=7 La pretensin manifestada en el reclamo debe ser i)ual a la *ue se dedu,ca en la accin +udicial
correspondiente2 debe emanar de los mismos hechos y referirse a las mismas personas.
Concurriendo los re*uisitos anteriores2 el pla,o de prescripcin de *ue se trate se suspende y si)ue
corriendo concluido *ue sea el tr-mite ante dicha $nspeccin y en nin)4n caso puede e1ceder de un
a3o contado desde el t0rmino de los servicios.
Interrupcin
La interrupcin se produce de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 5>5: y 5>5= del Cdi)o
Civil2 *ue contemplan dos casos de interrupcin para las prescripciones de corto tiempo6
.7 desde *ue intervienen pa)ar0 u obli)acin escrita2 o concesin de pla,o por el acreedor2 y
57 desde *ue intervienen re*uerimiento
%l re*uerimiento e*uivale a una demanda ante los tribunales competentes y no a un simple reclamo
ante la Direccin del 'raba+o. Un punto discutido es si es necesario notificar la demanda para *ue tal
interrupcin se produ,ca. %s posible encontrar +urisprudencia en ambos sentidos2 no obstante la 4ltima
tendencia es a e1i)ir *ue se notifi*ue la demanda para *ue se interrumpa la prescripcin22 en atencin a
lo dispuesto por el artculo 5>.8 inciso : del Cdi)o Civil
C!DUC$D!D
$mplica la e1tincin de un derecho por el hecho ob+etivo de su falta de e+ercicio dentro de un pla,o
perentorio
%n nuestro Cdi)o encontramos dos situaciones de caducidad6
a7 Despido con infraccin a lo dispuesto en el art. 5H.
De acuerdo al art. 5H.2 la mu+er embara,ada )o,a de fuero durante el periodo de embara,o y
hasta e1pirado el descanso de maternidad. %l inciso = de esta disposicin se3ala *ue si por i)norancia
del estado *ue ori)ina el derecho a fuero el empleador pone t0rmino al contrato de traba+o en
contravencin con el art. .B=2 la medida *uedar- sin efecto2 y la traba+adora volver- a su traba+o. %n
este caso el empleador debe pa)arle todas las remuneraciones correspondientes al tiempo en *ue
estuvo separa de sus funciones. La afectada debe hacer efectivo este derecho dentro del pla,o de
sesenta das.
b7 !rtculo .@8
Pla,o *ue tiene el traba+ador para recurrir ante el +u,)ado competente a fin de *ue se declare
in+ustificado su despido. %ste pla,o i)ualmente se suspende por la interposicin de un reclamo
administrativo2 en los t0rminos *ue indica la misma disposicin en su inciso final2 y el pla,o si)ue
corriendo una ve, concluido el tr-mite ante la $nspeccin. Sin embar)o2 la misma disposicin a)re)a
*ue en nin)4n caso puede recurrirse al tribunal transcurridos FH das h-biles desde la separacin del
traba+ador.
! diferencia de lo *ue ocurre con la prescripcin2 en este caso basta la sola interposicin de la
respectiva demanda dentro de pla,o para evitar *ue cadu*ue el derecho de *ue se trata. $)ualmente2
la caducidad2 a diferencia de la prescripcin2 puede y debe ser declarada de oficio por los tribunales
llamados a conocer del asunto .
EL SEGURO DE DESE!LEO ESTABLECIDO EN LA LE" #$%&'(
De acuerdo a lo se3alado en le mensa+e del Presidente de la #ep4blica2 con el *ue se inici el
proyecto de ley2 los criterios orientadores del mismo son b-sicamente dos6
..D ;ayor proteccin social
Se pretende lo)ran un mayor pro)reso social en el marco de un desarrollo econmico estable y
sostenido. Con ello se busca obtener resultados de +usticia y e*uidad a todos los *ue contribuyan a
lo)rarlo. %n este sentido2 el se)uro respondera a la idea de prote)er al traba+ador cuando enfrenta la
cesanta y de apoyarlo en la b4s*ueda de un nuevo empleo.
5.D ;antencin de niveles de in)resos durante el periodo de cesanta
%l se)uro busca atender el ries)o social de cesanta y la inestabilidad en el empleo2 por la
trascendencia *ue estas contin)encias tienen para el traba+ador2 para su familia y para la sociedad
entera. La realidad econmica y laboral indica *ue cada a3o hay una )ran cantidad de empleos *ue
nacen y desaparecen de la economa. De all *ue se haca necesario2 a +uicio del obierno2 buscar un
sistema *ue permitiese *ue cuando un traba+ador pierda su empleo2 encuentre un mecanismo efectivo
*ue le permita tener un in)reso mientras busca uno nuevo2 meta *ue debe alcan,arse sin desincentivar
dicha b4s*ueda.
&2
1. PERSONAS PROTEGIDAS
1.1 REGLA GENERAL
%star-n prote)idos por este se)uro los traba+adores dependientes2 re)idos por el Cdi)o del
'raba+o *ue inicien o reinicien actividades laborales al 5 de octubre del a3o 5HH5 Gfecha de entrada
en vi)encia de la Ley7.
Si bien uno de los principios de la se)uridad social orientadores del proyecto era el de la
universalidad2 *uedaron fuera de su aplicacin todos los traba+adores del sector p4blico los *ue2 por
lo tanto2 conservan su r0)imen vi)ente a la fecha.
1.2 EHCLUSIONES
a7 'raba+adores del sector p4blico. %l tema suscit dudas2 particularmente con la e1clusin de los
funcionarios a contrata. La e1plicacin del Poder %+ecutivo al respecto dice relacin con *ue 9M
si bien no e1iste inamovilidad en los funcionarios del Sector P4blico a contrata2 en la pr-ctica la
rotacin era muy reducida. %n opinin del %+ecutivo2 no corresponde me,clar beneficios por
t0rmino de la relacin laboral de re)menes laborales distintos como el %statuto !dministrativo y
el Cdi)o del 'raba+o. !l respecto2 la Direccin de Presupuestos2 se encuentra en
conversaciones con la !&%F para dise3ar un 9nuevo trato9 con los funcionarios p4blicos *ue
contemple proteccin similar a la del se)uro de cesanta2 pero en condiciones de fle1ibilidad de
los car)os p4blicos distintas a las e1istentes actualmente9
8F
%n definitiva fueron e1cluidos2
punto *ue no se conlleva con la supuesta aplicacin del principio de la universalidad de *ue
daba cuenta el mensa+e del Presidente de la rep4blica2 con *ue se dio inicio al proyecto.
%n conclusin2 los traba+adores del sector p4blico contin4an afectos a la considerada
insuficiente proteccin2 conferida por el D.F.L. &L .>H2 de .F8..
b7 'raba+adores de casa particular2 *ue conservan su sistema de indemni,acin por a3os de
servicios a todo evento2 financiada por el aporte del =2..V mensual *ue efect4a el empleador.
c7 'raba+adores su+etos a contrato de aprendi,a+e.
d7 'raba+adores menores de .8 a3os de edad2 hasta *ue los cumplan.
e7 Los pensionados *ue contin4an traba+ando2 e1cepto los *ue lo sean por invalide, parcial2 en
cuyo caso tambi0n estar-n amparados por el se)uro. La ley no distin)ue en cuanto al ori)en de
la pensin de invalide,2 por lo *ue debe entenderse *ue comprende a a*uellos pensionados por
invalide, parcial en una !FP y tambi0n por la Ley.@.B==.
1.3 SITUACIONES ESPECIALES
..:.. 'raba+adores contratados a pla,o o para una obra2 traba+o o servicio determinado. G!rts. : y 5.
y si)uientes7.
a. %st-n su+etos a un r0)imen especial de coti,acin de un :V de la remuneracin imponible
de car)o del empleador. %s decir2 se e1ime de coti,acin a los traba+adores temporeros2 por
lo *ue los recursos acumulados en su Cuenta $ndividual de Cesanta corresponder- slo a
las coti,aciones de car)o del empleador. &o e1iste en este caso coti,acin al fondo
solidario.
b. La coti,acin especial es abonada nte)ramente a su Cuenta $ndividual de Cesanta
c. !l producirse el t0rmino del contrato el traba+ador tienen derecho a retirar2 en un solo )iro2 el
total acumulado en la Cuenta $ndividual de Cesanta2 siempre *ue se cumplan los si)uientes
re*uisitos6
!creditar el t0rmino del contrato
Contar con un mnimo de seis coti,aciones continuas o discontinuas2 desde su afiliacin
al se)uro o desde *ue se deven) el 4ltimo )iro a *ue hubiere tenido derecho si ya
hubiese hecho uso de este sistema
d. Si el contrato se transforma en contrato de duracin indefinida2 *ueda afecto al r0)imen
)eneral de se)uro de desempleo2 a contar de la fecha en *ue se hubiere producido tal
transformacin2 o a contar del da si)uiente al vencimiento del pla,o de .> meses a *ue se
refiere el art. .>F &R =2 se)4n sea el caso.
2%
Diario de !esiones del !enado" K#nexo de documentosL !esi.n 5H, pg" 4)%
&%
..:.5 'raba+adores con contrato vi)ente a la fecha de entrada en vi)encia de la ley.
%stos traba+adores tienen un derecho a optar por in)resar al sistema del Se)uro2 )ener-ndose
en dicho caso la obli)acin de coti,acin tanto para el traba+ador como para el empleador
2. AFILIACIN AL SEGURO
Pueden distin)uirse dos tipos de afiliacin6 autom-tica y opcional.
5.. !filiacin autom-tica
Si)uiendo la actual tendencia en materia de se)uridad social2 la afiliacin se produce en forma
autom-tica2 por el hecho de iniciarse la relacin laboral2 hecho *ue ori)ina2 adem-s2 la obli)acin de
coti,ar. %sto implica *ue trat-ndose de un traba+ador *ue comien,a a traba+ar por primera ve,
posterioridad a la vi)encia de la ley .F.B582 esto es a contar del 5 de octubre del a3o 5HH5
FH
2 o *ue
es recontratado a contar de esa fecha2 autom-ticamente y en forma independiente a su voluntad se
incorpora a este verdadero se)uro social2 naciendo los derechos y obli)aciones *ue le son
inherentes2 particularmente el derecho a las prestaciones respectivas y la obli)acin de coti,ar.
Las coti,aciones destinadas al financiamiento del se)uro se deven)ar-n a contar de la fecha en *ue
inicien o reinicien la relacin laboral2 correspondiendo efectuar el primer pa)o de coti,aciones el mes
si)uiente de producida la afiliacin autom-tica2 por a*uellas remuneraciones deven)adas el mismo
mes de la afiliacin.
Se establece la obli)acin del empleador de comunicar a la entidad administradora del Se)uro la
iniciacin o cesacin de los servicios de sus traba+adores2 dentro del pla,o de *uince das contado
desde *ue ocurra la una o la otra. La infraccin a esta obli)acin se sancionar- con una multa a
beneficio fiscal e*uivalente a H2> unidades de fomento2 cuya aplicacin se efectuar- de conformidad a
las normas del inciso @ del artculo .F del D.L. :.>HH2 es decir2 por intermedio de los inspectores del
traba+o2 siendo reclamables en conformidad a lo dispuesto en el artculo 5 de la Ley &L .=.FB5. %n
nin)4n caso esta falta de comunicacin puede si)nificar la no afiliacin del traba+ador al sistema.
Del punto de vista pr-ctico2 este aviso se formula en el mismo formulario de pa)o o de
reconocimiento de deuda previsional.
F.
&o obstante *ue la afiliacin es autom-tica2 se debe suscribir por el traba+ador un formulario
denominado 6olicitud de !iliacin al 6eguro de #esanta2 con el cual se formali,a su incorporacin al
se)uro y se informan los datos necesarios2 *ue pasar-n a inte)ran la llamada Case de $atos de
!iliados *ue debe llevar la !dministradora. La no suscripcin de tal solicitud no implica falta de
afiliacin2 y deber- efectuarse al momento en *ue el afiliado solicite la prestacin de un beneficio.
5.5 <pcional
Dice relacin con los traba+adores dependientes re)idos por el Cdi)o del 'raba+o2 *ue a la
fecha de la vi)encia de la ley .F.B58 manten)an un contrato de traba+o2 a *uienes se les da la
posibilidad de optar por afiliarse al se)uro. Se su+eta a las normas si)uientes6
a. %l traba+ador deber- comunicar dicha decisin al empleador2 con a lo menos treinta das de
anticipacin2 la *ue se har- efectiva el da .R del mes si)uiente al de la recepcin de la comunicacin.
Del punto de vista pr-ctico2 para manifestar su opcin al se)uro2 los traba+adores deben suscribir el
formulario 6olicitud de !iliacin al 6eguro de #esanta2 ad+untando en dicho acto fotocopias por ambos
lados2 de su c0dula de identidad le)almente v-lida. La suscripcin del formulario puede efectuarla en su
lu)ar de traba+o ante un representante autori,ado de la !FC2 o concurriendo a un centro de atencin de
p4blico de la Sociedad !dministradora
F5
. %l traba+ador cumplir- la obli)acin de comunicacin referida2
a trav0s de la Sociedad !dministradora2 *ue deber- enviar al domicilio del empleador la copia del
formulario de afiliacin a m-s tardar el da .H del mes si)uiente al de la suscripcin y afectar- las
remuneraciones *ue se deven)uen a contar del mes si)uiente al de la suscripcin2 debiendo el
empleador efectuar el primer pa)o de coti,aciones en la Sociedad !dministradora el mes si)uiente al de
afiliacin del traba+ador.
b. Los traba+adores *ue opten por su+etarse a las normas del Se)uro2 conservan la anti)Wedad *ue
re)istren con su empleador para los efectos del pa)o de la indemni,acin por a3os de servicios para el
evento de terminar el contrato por las causales del art. .@. del Cdi)o del 'raba+o.
3. FINANCIAMIENTO DEL SEGURO
%7
Ello, de acuerdo a lo dispuesto en el art" &7, en relaci.n con el art" +" 1a resoluci.n Gue autoriz. el
funcionamiento de la !ociedad #dministradora de ;ondos de -esant0a se public. en el Diario 3ficial de ;echa +)
de septiembre de +77+
%1
-ircular 6H 1 , !#;, 5 de julio de +77+
%+
-ircular 6H 1 de 5 de julio de +77+
'7
Se ha optado un sistema de financiamiento tripartito2 estableci0ndose coti,aciones de car)o del
propio traba+ador2 del empleador y tambi0n un aporte estatal.
3.1 COTIZACIONES
:.... Coti,aciones de car)o del traba+ador
%l traba+ador deber- coti,ar una suma e*uivalente al H2@V de su remuneracin imponible
F:
2 la
cual ser- depositada en una cuenta personal *ue se crear- al efecto2 denominada JCuenta
$ndividual por CesantaK
:...5 Coti,aciones de car)o del empleador
%l empleador deber- coti,ar2 a su car)o2 una coti,acin e*uivalente a un 52=HV de la
remuneracin imponible del traba+ador. %l .2@V ser- depositado en la JCuenta $ndividual por
CesantaK del afiliado2 y el H28 V restante ser- in)resado al JFondo de Cesanta SolidarioK
:...: Situacin de incapacidad laboral temporal.
a. La coti,acin de car)o del traba+ador2 debe ser retenida y enterada en la Sociedad
!dministradora por la entidad pa)adora del subsidio.
b. La coti,acin de car)o del empleador debe continuar siendo declarada y pa)ada por 0ste.
c. Las coti,aciones anteriores deben efectuarse sobre la base de la 4ltima remuneracin
imponible efectuada para el Se)uro2 correspondiente al mes anterior a a*u0l en *ue se
haya iniciado la licencia m0dica o2 en su defecto2 la estipulada en el respectivo contrato de
traba+o.
:...= Situacin de un traba+ador con dos o m-s empleadores
%n este caso2 se deber-n efectuar coti,aciones por cada una de las remuneraciones y2 en cada
una2 hasta el tope de FH unidades de fomento. %n otras palabras2 para determinar el tope2 no se
suman las distintas remuneraciones. Para estos efectos2 la Sociedad !dministradora deber-
llevar saldos y re)istros separados en la Cuenta $ndividual por Cesanta2 con relacin a cada
empleador. G!rt. B7.
:...> &ormas a *ue se su+eta el pa)o de las coti,aciones
a. !mbas son calificadas de coti,aciones previsionales para todos los e!ectos legales 2
al)unos de los cuales la propia Ley se encar)a de detallar.
b. Se determinan considerando como base la remuneracin imponible del traba+ador2 *ue ser-
la se3alada en el artculo =. del Cdi)o del 'raba+o2 con un tope m-1imo e*uivalente a FH
unidades de fomento2 consideradas al 4ltimo da del mes anterior al pa)o.
c. !mbas coti,aciones deben enterarse durante un perodo m-1imo de once a3os en cada
relacin laboral.
d. Deben ser pa)adas en la Sociedad !dministradora2 por el empleador o por la entidad
pa)adora de subsidio2 dentro de los primeros die, das del mes si)uiente a a*u0l en *ue se
deven)aron las remuneraciones2 o al da si)uiente h-bil si el pla,o e1pirase en da s-bado2
domin)o o festivo.
e. %l empleador o la entidad pa)adora del subsidio2 debe deducir las coti,aciones de car)o
del traba+ador de las remuneraciones o subsidio *ue corresponde pa)ar a 0ste.
%)
ara los efectos de la le* 1%"'+2, se estar al concepto de remuneraciones Gue se@ala el art0culo 41 del -.digo del
Trabajo"
'1
f. Se otor)a la posibilidad de efectuar una declaracin de la deuda previsional en a*uellos
casos en *ue no se pa)uen oportunamente las coti,aciones2 siempre y cuando se ha)a
dentro del mismo pla,o en *ue debieron ser pa)adas.
:...@ %fectos y sanciones frente al incumplimiento de las normas anteriores.
a. Frente a la no declaracin o declaracin incompleta o errnea2 el empleador ser-
sancionado con multa a beneficio fiscal de una unidad de fomento por cada traba+ador o
subsidiado cuyas coti,aciones no se declararon o cuyas declaraciones sean incompletas o
errneas.
%st- e1ento de la multa el empleador o entidad pa)adora de subsidios *ue pa)ue las
coti,aciones dentro del mes calendario si)uiente a a*u0l en *ue se deven)aron las
respectivas remuneraciones o subsidios2 en a*uellos casos en *ue siendo la declaracin
incompleta o errnea2 no e1istiesen antecedentes *ue ha)an presumir *ue es maliciosa.
b. Las coti,aciones *ue no se pa)uen oportunamente ser-n rea+ustadas se)4n la variacin del
$PC del periodo comprendido entre el mes *ue antecede a a*u0l en *ue debi efectuarse el
pa)o y el mes *ue antecede al mes anterior a a*u0l en *ue se realice.
c. Por cada da de atraso la deuda deven)ar- un inter0s penal e*uivalente a la tasa de inter0s
corriente para operaciones rea+ustables2 aumentado en un 5HV.
d. ! contar de los noventa das de atraso2 la tasa de inter0s corriente se aumentar- en un >HV.
e. Si en un mes determinado2 el rea+uste e inter0s penal aumentado en la forma se3alada2
resulta de un monto inferior al inter0s para operaciones no rea+ustables2 o a la rentabilidad
nominal promedio de los 4ltimos doce meses del Fondo de Cesanta
F=
2 inte)rado por las
cuentas individuales2 rea+ustado en un 5HV o en un >HV si han transcurrido noventa das de
atraso2 se aplicar- la mayor de estas dos tasas2 pero no se aplicar- el rea+uste.
f. %l inter0s ser- capitali,ado mensualmente
). La titularidad de la accin de cobro recae en la Sociedad !dministradora2 la *ue est-
obli)ada a interponer dichas acciones2 siendo de su beneficio las costas de tal cobran,a2 la
cual se su+eta a las normas de la Ley .B.:55
h. Se hacen aplicables las sanciones de la Ley .F.:@.. !l respecto debe hacerse presente *ue
esa Ley nada tiene *ue ver con la materia ni establece sancin al)una2 por lo *ue
presumiblemente se cometi un error al se3alar ese n4mero. 'al ve, se *uiso hacer
referencia a las modificaciones introducidas por la Ley .F.@:. al artculo .@5 del Cdi)o del
'raba+o en el sentido de disponer *ue si el empleador no hubiere efectuado el inte)ro de las
coti,aciones previsionales al momento del despido2 0ste no produce el efecto de poner
t0rmino al contrato de traba+o. %l punto merecer- una aclaracin.
i. La Sociedad !dministradora est- obli)ada a despachar la nmina de empleadores morosos
a la Direccin del 'raba+o y a los re)istros de antecedentes comerciales y financieros *ue
ten)an por ob+eto proporcionar antecedentes p4blicos2 haci0ndose aplicables las normas de
la Ley .F.@582 sobre proteccin de la vida privada.
+. Se establece adem-s2 una sancin especial para los empleadores *ue no pa)aren las
coti,aciones del Se)uro de Cesanta2 impidi0ndoles la percepcin de recursos provenientes
de instituciones p4blicas o privadas2 financiados con car)o a recursos fiscales de fomento
productivo2 ni tampoco podr-n acceder a los pro)ramas financiados con car)o al Fondo
&acional de Capacitacin y %mpleo2 administrado por el Sence2 sin *ue previamente
acrediten ante las instituciones *ue administren los pro)ramas e instrumentos referidos2
estar al da en el pa)o de las coti,aciones
C. Se hacen aplicables las normas del art. @= bis del Cdi)o del 'raba+o2 relativas a las
obli)aciones de los contratistas y subcontratistas.
%4
!e entiende por rentabilidad nominal de los Cltimos 1+ meses del ;ondo de -esant0a integrado por las cuentas
individuales, al porcentaje de variaci.n del valor promedio en la cuota de un mes de tal ;ondo, respecto al valor
promedio mensual de $sta en el mismo mes del a@o anterior"
'+
l. %l no pa)o de las coti,aciones por parte del empleador2 confiere el derecho irrenunciable
para el traba+ador de e1i)ir al empleador el pa)o de todas las prestaciones *ue tal
incumplimiento le impidi percibir. %n este caso2 el empleador ser- obli)ado adem-s2 al
pa)o de las coti,aciones *ue se adeuden2 con los rea+ustes e intereses *ue corresponda.
G!rt. .B7
:...B Fiscali,acin
La fiscali,acin del cumplimiento por los empleadores de las obli)aciones relativas al pa)o de las
coti,aciones2 corresponde a la Direccin del 'raba+o. &ada se indica sobre la fiscali,acin del
cumplimiento por parte de las entidades pa)adoras de subsidio2 por lo cual debe entenderse *ue
*uedar-n su+etas al control de sus respectivas entidades fiscali,adoras.
:...8 Prescripcin
Las acciones para el cobro de las coti,aciones2 rea+ustes e intereses prescribe en el pla,o de
cinco a3os2 contado desde la terminacin de los servicios.
3.2 APORTE ESTATAL
%l %stado efectuar- un aporte anual e*uivalente a un total de 55>.BF5 unidades tributarias
mensuales2 las *ue se enterar-n en .5 cuotas mensuales de .8.8.@ unidades tributarias
mensuales
F>
. %ste aporte fiscal se entera nte)ramente a un fondo denominado Fondo de Cesanta
Solidario2 *ue debe mantener la Sociedad !dministradora2 y cuya finalidad es res)uardar *ue
traba+adores de escasos in)resos ten)an un r0)imen de prestaciones b-sicas si su cuenta individual
por cesanta no se los permite.
Coti,acin
'raba+ador
H2@
V
Cuenta $ndividual
por Cesanta
.2@
V
Cuenta $ndividual
por Cesanta
Coti,acin
%mpleado
r
H28
V
Fondo Solidario
!porte
%statal
Ley
presupuesto
Fondo Solidario
%5
El art0culo ) transitorio de la 1e*, dispone Gue el aporte del Estado durante el primer a@o de operaci.n del !eguro
ascender a )+"+5& unidades tributarias mensuales" Esta cifra se ajustar anualmente en funci.n de la cobertura de
los cotizantes al !eguro, Gue se registren en el a@o anterior"
')
4. ADMINISTRACION DEL SISTEMA DE SEGURO DE DESEMPLEO
Despu0s de una lata discusin en el Con)reso se estableci la administracin en manos de un
solo operador2 tema *ue suscit serias dudas en relacin con los costos *ue ello podra implicar.
%n definitiva2 se opt por una administracin 4nica2 con el fin *ue la competencia se produ,ca
antes de la entrada en vi)encia del sistema2 es decir2 al participar los interesados en un proceso
de licitacin2 al *ue nos referiremos m-s adelante. %n efecto2 JMla administracin del se)uro de
cesanta ser- ad+udicada a *uien ofre,ca el menor costo para los afiliadosK
;!
Se discuti la
posibilidad de entre)ar la administracin a las !dministradoras de Fondos de Pensiones2 a las
cuales el costo mar)inal por asumir la administracin de una nueva cuenta sera nfimo2 como
ha ocurrido con las cuentas de indemni,acin de los traba+adores de casa particular. Se advirti
i)ualmente2 *ue la creacin de un operador 4nico pudiese implicar el establecimiento de un
sistema monoplico %n definitiva se aprob la administracin a trav0s de un operador 4nico2
recha,ando la intervencin de las !FP a fin de no repetir la e1periencia de la lucha por la
captacin de afiliados. Se estim *ue el proceso de licitacin ser- )aranta suficiente de *ue
*uien se ad+udi*ue la administracin ser- la entidad m-s idnea para ello.
%n definitiva entonces2 la administracin del #0)imen de Cesanta estar- a car)o de la
Sociedad !dministradora de Fondos de Cesanta2.
4.1 CARACTERSTICAS GENERALES
a7 Debe tratarse de una sociedad annima
6B D'6' #'( &' %0).+%0-.&0& )*.-'%0 + 0?'%).0 &' $%0 #+).'&0& 'A1(0%9'(0 )+%#1.1$.&0 '%
C*.-'.
c7 Debe tener )iro 4nico6 su ob+eto e1clusivo es el de administrar dos fondos6 el Fondo de
Cesanta y el Fondo de Cesanta Solidario.
d7 %star- fiscali,ada por la Superintendencia de !dministradoras de Fondos de Pensiones
e7 Ser- de duracin indefinida2 pero subsistir- solo hasta el pla,o de vi)encia del contrato de
administracin2 a cuyo cumplimiento se proceder- a su li*uidacin2 por la Superintendencia de
!dministradoras de Fondos de Pensiones. %n todo caso2 la duracin del contrato ser-
establecida en la "ases de Licitacin2 sin *ue en nin)4n caso pueda ser superior a die, a3os
FB
.
G!rt. :B7
4.2 FUNCIONES
a7 <tor)ar y administrar las prestaciones y beneficios *ue establece la Ley .F.B58.
b7 Prestar los servicios de recaudacin de las coti,acionesE abonarlas en el Fondo de Cesanta
Solidario y en las respectivas Cuentas $ndividuales por CesantaE actuali,ar las cuentasE invertir
los recursos2 y pa)ar los beneficios.
4.3 RETRIBUCIN
La Sociedad !dministradora tendr- derecho a una retribucin establecida sobre la base de
comisiones2 de car)o de los aportantes2 la *ue ser- deducida de los aportes o de los Fondos de
Cesanta. %l valor base de las comisiones se determinar- en el contrato de prestacin del servicio
de administracin2 con las si)uientes limitaciones6
a7 Las comisiones slo pueden corresponder a un porcenta+e calculado sobre base anual aplicado a
los saldos *ue re)istren las cuentas individuales por cesanta y la cuenta Fondo de cesanta
Solidario. La actual !dministradora estableci una comisin de un H2@V anual.
b7 Slo podr-n estar su+etos al cobro de comisiones los traba+adores coti,antes. %s decir2 la
comisin porcentual se entiende deven)ada cuando la C$C ha mantenido saldo en un mes
determinado y se hubiere acreditado en ella coti,aciones previsionales durante ese mes. Gfactor de
permanencia7.
%&
Exposici.n Ministro del Trabajo, <icardo !olari" sesi.n 6P +%, +7 de marzo de +771, Diario de !esiones del
!enado, pg" )4&)
%'
1a actual adjudicaci.n es por el plazo de 17 a@os"
'4
c7 %l valor base determinado en el contrato slo podr- aumentarse en el evento en *ue se haya
obtenido una rentabilidad nominal promedio ponderado de los Fondos de Cesanta y de Cesanta
Solidario de los 4ltimos treinta y seis meses2 superior a la rentabilidad nominal promedio simple de
los tres Fondos % administrados por las !FP2 de mayor rentabilidad2 en el mismo periodo2 caso en el
cual la comisin a cobrara ser- la comisin base incrementada en un .HV. %n todo caso2 el
incremento de la comisin no podr- ser superior al >HV de la diferencia de rentabilidad.
d7 Por el contrario2 la comisin base se reducir- en un .HV en cada mes en *ue la rentabilidad
nominal promedio a *ue nos referimos en la letra b7 anterior2 sea inferior a la rentabilidad de los
Fondos %2 a *ue tambi0n hicimos referencia en la letra anterior. %n este caso2 la disminucin no
puede ser superior al >HV de la diferencia de rentabilidad.
4.4 DEL PROCESO DE ADJUDICACIN
=.=.. &ormas )enerales
La ad+udicacin se efectuar- mediante licitacin p4blica2 *ue se re)ir- por las normas de la ley
en estudio y por las *ue se determinen en las "ases de Licitacin2 *ue ser-n aprobadas por los
;inisterios del 'raba+o y Previsin Social y de Aacienda2 mediante Decreto Supremo2 las cuales
se entender-n incorporadas al respectivo contrato
F8
.
=.=.5 Quienes pueden participar.
a7 Las Ca+as de Compensacin de !si)nacin Familiar
b7 Las !dministradoras de Fondos de Pensiones
c7 Las !dministradoras de Fondos fiscali,ados por la Superintendencia de Ialores y Se)uros
d7 Las entidades bancarias fiscali,adas por la Superintendencia de "ancos e $nstituciones
Financieras
e7 Las Compa3as de Se)uros
f7 Las !dministradoras de Fondos de Pensiones
)7 %n )eneral2 todas las personas +urdicas2 nacionales y e1tran+eras2 *ue cumplan con lo
establecido en las "ases de Licitacin
=.=.: Del proceso de licitacin
La licitacin se ad+udicar- evaluando las ofertas t0cnicamente aceptables atendiendo2 a lo
menos2 a los si)uientes factores6
a7 %structura de comisiones
b7 Forma de rea+uste de las comisiones
c7 Calificacin t0cnica para la prestacin del servicio
La ad+udicacin del servicio se efectuar- mediante decreto supremo con+unto de los
;inisterios del 'raba+o y Previsin Social y de Aacienda
FF
.
=.=.= Constitucin de la Sociedad !dministradora
Una ve, ad+udicada la licitacin el ad+udicatario *uedar- obli)ado a constituir una sociedad
annima2 de nacionalidad chilena o a)encia de una e1tran+era constituida en Chile2 *ue ser- la
*ue administrar- el Se)uro. Para ello deber-n cumplirse con todos los re*uisitos *ue se
estable,can en las bases de licitacin.
La Sociedad debe constituirse en el pla,o de sesenta das contado desde la publicacin en
el Diario <ficial del decreto supremo por el cual se ha ad+udicado el servicio. Ser- con esta
nueva sociedad con la cual se celebrar- el contrato.
%l inicio de las operaciones por parte de esta nueva entidad slo se podr- efectuar despu0s
de la autori,acin emitida al efecto por la Superintendencia de !dministradoras de Fondos de
Pensiones2 *uien constatar- previamente *ue a*u0lla se a+usta a la calificacin t0cnica
aprobada.
%n el primer proceso de licitacin se ad+udicaron el servicio las siete !dministradoras de
Fondos de Pensiones *ue funcionan en el pas2 constituyendo la Sociedad !dministradora
respectiva
.HH
2 cuyo funcionamiento fue autori,ado por resolucin de la Superintendencia de !FP
%2
1as =ases de 1icitaci.n fueron aprobadas por el Decreto !upremo 6H +14, de fecha + de noviembre de +771"l
%%
1a adjudicaci.n fue efectuada mediante Decreto !upremo 6H )%, del Ministerio del trabajo * revisi.n !ocial de
+77+ l
177
El contrato por la administraci.n de los fondos de cesant0a, fue otorgado por escritura pCblica de fecha +5 de
abril de +77+, ante la 6otario Cblico de !antiago, do@a atricia aram !arras, suplente de la titular, do@a 6anc* de
la ;uente 9ernndez, * aprobado por Decreto !upremo 6H 157, de +77+, del Ministerio del Trabajo * revisi.n
!ocial * de 9acienda"
'5
publicada en el Diario oficial de fecha 5: de septiembre de 5HH5. La ad+udicacin se efectu por
el pla,o m-1imo permitido por la ley2 es decir2 por .H a3os2 al cabo de los cuales deber-
procederse a una nueva licitacin.

. REGIMEN DE PRESTACIONES
Como ya se ha mencionado2 en el es*uema del r0)imen de se)uro de desempleo2 se ha
establecido la e1istencia de dos Fondos denominados Fondo de Cesanta y Fondo Solidario2 ambos
administrados por la Sociedad !dministradora. %l Fondo de Cesanta est- compuesto por las Cuentas
$ndividuales por Cesanta. Cada uno de estos Fondos cumple un rol especfico en la materia.
.1 PRESTACIONES FINANCIADAS CON CARGO A LA CUENTA INDI:IDUAL POR CESANTA
>.... #e*uisitos
Para acceder a los fondos de esta cuenta deben cumplirse los si)uientes re*uisitos6 G!rt. .57
a7 Que el contrato de traba+o haya terminado por al)unas de las si)uientes causales
!rt. .>F &L .6 ;utuo acuerdo de las partes
!rt. .>F &L 56 #enuncia del traba+ador
!rt. .>F &L :6 ;uerte del traba+ador
!rt. .>F &L @6 Caso fortuito o fuer,a mayor
Cual*uiera de las se3aladas en el artculo .@H
Por las causales contenidas en el artculo .@.
Por aplicacin del art. .B. inciso .L Gdespido indirecto7

&o se incluyen las causales contenidas en el artculo .>F &L = y >2 por*ue en ese caso se retiran
los fondos de una sola ve,2 se)4n ya se anali,
.H.
. G!rt. 557.
b7 Que re)istre en la Cuenta $ndividual por Cesanta un mnimo de .5 coti,aciones mensuales
continuas o discontinuas2 desde su afiliacin al Se)uro o desde la fecha en *ue se deven) el
4ltimo )iro2 si es *ue ya se ha hecho uso del Sistema.
>...5 ;ecanismo de pa)o G!rts. .> y si)uientes7
a. %l traba+ador desempleado tendr- derecho al retiro de los fondos acumulados en la Cuenta
$ndividual por Cesanta2 mediante )iros *ue podr- efectuar a partir del 4ltimo da del mes si)uiente
al del t0rmino de su contrato de traba+o.
b. 'iene derecho a efectuar un )iro por cada a3o de coti,aciones y fraccin superior a seis meses2 con
tope de > )iros.
b.. Si tiene derecho a un solo )iro6 retira el total acumulado en la Cuenta
b.5 Si tiene derecho a m-s de un )iro6
el monto del primer )iro se determinar- dividiendo el saldo acumulado en la Cuenta2 por el
factor correspondiente2 *ue se indica en la se)unda columna de la si)uiente tabla6
Derecho a &L de )iros Factor
5 .2F
: 52B
= :2=
> =2H
el monto del se)undo2 tercero y cuarto )iro2 corresponder- al FHV2 8HV y BHV2
respectivamente2 del monto del primer )iro.
%l monto del *uinto )iro corresponder- al saldo pendiente de la Cuenta $ndividual por Cesanta
b.: Si tiene derecho a menos de cinco )iros2 el 4ltimo )iro al cual ten)a derecho corresponder- al
saldo pendiente de la Cuenta $ndividual por Cesanta.
171
Ello, no obstante el error en Gue se incurre en el art" 14 de la 1e*"
'&
%l )oce del beneficio se interrumpe cada ve, *ue se pierda la calidad de cesante antes de
a)otarse la totalidad de los )iros a *ue se ten)a derecho2 caso en el cual el beneficiario tiene la
si)uiente opcin6
a7 #etirar el monto correspondiente a la prestacin a *ue hubiese tenido derecho en el mes si)uiente2
en el caso de haber permanecido cesante2 o
b7 ;antener dicho saldo en la cuenta.
%n ambos casos2 el traba+ador mantiene para un pr1imo periodo de cesanta el n4mero de )iros no
utili,ados2 siempre con el lmite m-1imo de cinco )iros. %l saldo mantenido en la cuenta2 se
incrementar- con las nuevas coti,aciones *ue se efect4en y se considerar- como base para el
c-lculo de la nueva prestacin. G!rt. .@7
>...: Situaciones especiales
a7 'raba+adores *ue habiendo terminado una relacin laboral inicien otra antes de haber deven)ado el
primer )iro
%n este caso2 )o,an de la opcin se3alada anteriormente.
b7 'raba+adores con dos o m-s empleadores
Como ya se3alamos2 los saldos se mane+an en forma independiente2 por lo tanto2 en principio
debera tener derecho a obtener las cantidades *ue corresponda2 se)4n las re)las se3aladas. Sin
embar)o2 el artculo .@ inciso final hace aplicable la opcin ya e1plicada a esta situacin2 es decir2 el
traba+ador desocupado en uno de los dos empleos podra optar por mantener el saldo en la cuenta o por
retirar el monto correspondiente a la prestacin de un mes. %l punto no est- claro2 pero parece ser
procedente obtener el beneficio en forma completa2 con el n4mero de )iros *ue efectivamente
corresponda2 pues no se advierte entonces la ra,n para haber dispuesto tratamiento separados de los
respectivos saldos. %l proyecto ori)inal nada estableca al respecto2 y la disposicin fue introducida
despu0s de una indicacin del Poder %+ecutivo2 e1plic-ndose *ue 9;ediante estas modificaciones se
establece con claridad el acceso a los beneficios de la cuenta individual de a*uellos traba+adores *ue
mantienen dos empleos. %n efecto2 se establece *ue ellos pueden acceder al retiro de los Fondos
acumulados en el saldo correspondiente al empleador con el cual se ha dado t0rmino a la relacin
laboral9
.H5
2 lo cual parece corroborar nuestra interpretacin. Debe entenderse2 adem-s2 *ue no podr-
acceder al Fondo Solidario2 por continuar efectuando actividades remuneradas.
c7 Fallecimiento del traba+ador
Los fondos de la Cuenta $ndividual por Cesanta2 se pa)ar-n a la persona o personas *ue el
traba+ador haya desi)nado ante la Sociedad !dministradora. Si nada ha dicho2 se pa)ar-n al cnyu)e2
hi+os o padres2 en el orden indicado. G!rt. .87
d7 'raba+ador *ue se aco)e a pensin.
Si un traba+ador se pensionare2 por cual*uier causa2 podr- disponer en un solo )iro de los
fondos acumulados en su Cuenta $ndividual por Cesanta. G!rt. .F7 Debe recordarse *ue los
pensionados De1cepto por invalide, parcialD *ue contin4an traba+ando no est-n afectos al se)uro2 por lo
tanto2 resulta l)ico *ue efect4en el retiro de sus fondos de una sola ve,. !dem-s2 ellos est-n
amparados por su respectiva pensin.
.2 PRESTACIONES CON CARGO AL FONDO DE CESANTA SOLIDARIO
%s en el tratamiento a este Fondo en *ue se advierte con absoluta claridad la aplicacin del principio
de la solidaridad2 el cual cobre marcada importancia tanto en cuanto a los recursos *ue lo inte)ran como
en las condiciones para acceder a 0l.
>.5.. #e*uisitos
a7 #e)istrar .5 coti,aciones mensuales continuas en el Fondo de Cesanta Solidario2 en el periodo
inmediatamente anterior al despidoE
b7 Aaber sido despedido por al)una de las causales previstas en el &L @ del artculo .>F Gcaso fortuito
o fuer,a mayor7 o en el artculo .@. Gnecesidades de la empresa o desahucio72 del Cdi)o del
'raba+o
c7 %ncontrarse cesante al momento de la solicitud
17+
Diario de !esiones del !enado, !esi.n +', pg" ))1&
''
d7 Que los recursos de la Cuenta $ndividual por Cesanta sean insuficientes para obtener una
prestacin por cesanta por los periodos2 porcenta+es y montos *ue se se3alan en la tabla
si)uiente6
M'#'#
P+()'%109' 4(+2'&.+
R'2$%'(0)./%
5-1.2+# 12 2'#'# :0-+( S$4'(.+( :0-+( I%3'(.+(
Primero >HV Y .5>.HHH Y @>.HHH
Se)undo =>V Y ..5.>HH Y >=.HHH
'ercero =HV Y .HH.HHH Y =@.HHH
Cuarto :>V Y 8B.HHH Y :8.>HH
Quinto :HV Y B>.HHH Y :H.HHH
Los valores inferiores y superiores se rea+ustan el . de febrero de cada a3o2 en el .HHV de la
variacin *ue haya e1perimentado el $PC en el a3o calendario anterior.
%n el caso de traba+adores *ue2 durante los 4ltimos .5 meses2 hubieren percibido una o m-s
remuneraciones correspondientes a +ornadas parciales2 deben a+ustarse los valores superiores e
inferiores en forma proporcional a la +ornada promedio mensual de los 4ltimos doce meses. G!rt.
5>7
%l artculo .> advierte la situacin de un traba+ador *ue cumpla los re*uisitos para acceder a las
prestaciones de ambos Fondos2 confiri0ndole en este caso la posibilidad de optar por recibir los
beneficios con car)o al Fondo de Cesanta Solidario2 situacin *ue podra presentarse frente a una
terminacin del contrato de traba+o por las causales de los artculos .>F &L @ GCaso fortuito o fuer,a
mayor y por las del art. .@. Gnecesidades de la empresa o desahucio7.
De todas formas2 para acceder a los recursos del Fondo Solidario deben haberse a)otado
previamente los recursos de la Cuenta $ndividual por Cesanta.
>.5.5 Caractersticas )enerales de la prestacin pa)ada con car)o al Fondo de Cesanta Solidario.
a7 %l valor total de los beneficios a pa)ar con car)o a este Fondo en un mes determinado2 no pueden
e1ceder el 5H V del valor acumulado en el Fondo el 4ltimo da del mes anterior. Si e1cediere este
porcenta+e2 el beneficio a pa)ar a cada afiliado se disminuir- proporcionalmente conforme al valor
total de beneficios *ue pueda financiar el Fondo2 de acuerdo a esta re)la. G!rt. 5@7
b7 Se establece la sancin de reclusin menor en sus )rados mnimo a medio a las personas
obtuvieren mediante simulacin o en)a3o los beneficios del Fondo sin tener derecho a ello o
teniendo derecho a un beneficio menor. $)ual pensa ser- aplacada a *uienes faciliten los medios
para la comisin de tales delitos. 'odo lo anterior es sin per+uicio de la obli)acin de restituir lo
indebidamente percibido. G!rt. 5B7
c7 Para acceder a la prestacin el cesante no puede recha,ar sin causa +ustificada2 la ocupacin *ue le
ofre,ca la respectiva <ficina ;unicipal e $ntermediacin laboral2 a menos *ue ella no le permita
)anar una remuneracin i)ual o superior al >HV de la 4ltima deven)ada en el empleo anterior. $)ual
efecto produce el recha,o por parte del cesante a una beca de capacitacin ofrecida y financiada
por el S%&C%. G!rt. 587
d7 La prestacin se deven)ar- y pa)ar- por mensualidades vencidas y no est- afecta a coti,aciones ni
impuestos. G !rt. 5F7
e7 La prestacin es incompatible con toda actividad remunerada. G!rt. 5F7 %l derecho a percibir la
prestacin cesa por el solo ministerio de la ley2 una ve, obtenido un nuevo empleo por el
beneficiario. G!rt. 5=7
f7 Un traba+ador no puede recibir prestaciones2 con car)o a este Fondo2 m-s de dos veces en un
periodo de > a3os. G!rt. 5=7
.3 BENEFICIOS ADICIONALES
a7 Las personas *ue se encuentren percibiendo prestaciones por cesanta2 conservan la calidad de
afiliados al r0)imen de la Ley &L .8.=@F durante el periodo en *ue se deven)uen las
mensualidades respectivas2 sin per+uicio de las normas vi)entes de desafiliacin al sistema de
$sapre2 en periodos de cesanta. G!rt. 5H7
'2
b7 %l traba+ador *ue ten)a derecho a )o,ar de las prestaciones con car)o al Fondo de Cesanta
Solidario2 *ue al momento de *uedar cesante perciban asi)naciones familiares en calidad de
beneficiarios2 tendr-n derecho a continuar percibi0ndola.
.4 CARACTERSTICAS GENERALES COMUNES DE LAS PRESTACIONES CONTEMPLADAS EN
LA LEY
a7 Las prestaciones del Se)uro se pa)ar-n al traba+ador contra la presentacin del fini*uito2 la
comunicacin del despido o la certificacin del inspector del traba+o respectivo *ue verifi*ue el
t0rmino del contrato. G!rt.>.7
b7 !*uellas prestaciones *ue son de car)o del empleador a favor de los traba+adores afiliados al
Se)uro2 tienen la calidad +urdica de indemni,aciones por a3os de servicio2 para todos los
efectos le)ales2 y )o,an del privile)io establecido en el &L 8 del artculo 5.=B5 del Cdi)o Civil.
G!rt. >=7
c7 La prestacin *ue se obten)a con car)o al Fondo Solidario no est- afecta a coti,acin
previsional al)una2 ni a impuestos.2 lo cual si)nifica *ue 9estar-n afectas a nin)4n impuesto de
la Ley de la renta9.
.H:
G!rt. 5F7
d7 Los fondos de la Cuenta $ndividual por Cesanta slo son embar)ables una ve, terminado el
respectivo contrato de traba+o2 en los casos y porcenta+es previstos en el inciso 5 del artculo >B
del Cdi)o del 'raba+o. Los referidos fondos y los )iros *ue se efect4en con car)o a ellos2 no
constituyen renta para los efectos tributarios.
e7 Se establece e1presamente la incompatibilidad entre el sistema de Se)uro de Cesanta y el
Subsidio de Cesanta contemplado en el D.F.L. &L .>H2 de .F8..
!. LAS INDEMNIZACIONES POR AKOS DE SER:ICIO Y EL SEGURO
!.1 NORMAS GENERALES
La norma b-sica al respecto est- contemplada en el artculo =2 de acuerdo al cual los derechos
*ue se establecen en la Ley .F.B58 son independientes y compatibles con los establecidos para los
traba+adores en el 'tulo I del Libro $ del Cdi)o del 7rabajo >$e la terminacin del contrato de
trabajo y estabilidad en el empleo7. %sta idea ya se haba establecido en el mensa+e del Presidente
de la #ep4blica2 con el *ue se inici el proyecto2 se3al-ndose *ue Jse mantienen subsistente la
responsabilidad directa del empleador2 en caso de despido por necesidades de la empresaMo por
desahucio del empleadorK
.H=
Se han establecido normas tendientes a consa)rar en forma pr-ctica la referida independencia2
es as como se indica *ue la incorporacin de un traba+ador al Se)uro no autori,a al empleador a
pactar2 ya sea por la va individual o colectiva2 una reduccin del monto de la indemni,acin por
a3os de servicios contemplada en el artculo .@: del Cdi)o del 'raba+o. G!rt. 57. Sin embar)o2 no
se trata de dos re)menes completamente aislados uno del otro2 toda ve, *ue en a*uellos casos en
*ue el contrato de traba+o termine por las causales del art. .@.2 ya mencionadas2 el traba+ador
afiliado al Se)uro conserva su derecho a la indemni,acin por a3os de servicios prevista en el inciso
5 del art. .@:2 calculada sobre la 4ltima remuneracin mensual definida en el art. .B5 del Cdi)o2
con un lmite m-1imo de ::H das de remuneracin mensual2 a menos *ue se haya pactado2
individual o colectivamente 2 una superior2 caso en el cual debe pa)arse esta 4ltima.
! la indemni,acin anterior debe imputarse la parte del saldo de la Cuenta $ndividual por
Cesanta constituida por las coti,aciones efectuadas por el empleador m-s su rentabilidad2
deducidos los costos de administracin *ue correspondan.
!.2 ACCIN POR DESPIDO INJUSTIFICADO
La ley ha re)ulado este aspecto en el sentido de disponer *ue el traba+ador *ue acciona ya sea
por despido in+ustificado2 indebido o improcedente en conformidad al art. .@82 o por despido
indirecto2 conforme al art. .B.2 tienen derecho a disponer del saldo de su Cuenta $ndividual por
Cesanta2 a partir del mes si)uiente al de la terminacin de los servicios.
Si el 'ribunal aco)e la pretensin del traba+ador2 debe ordenar *ue el empleador pa)ue lo *ue
corresponda a ttulo de indemni,acin por a3os de servicios2 se)4n las normas anali,adas. Para
estos efectos2 a peticin del 'ribunal2 la Sociedad !dministradora deber- informar2 dentro del pla,o
17)
-ircular 6H 5%, 74"7%"+771, !((
174
Mensaje de !"E" , el residente de la <epCblica, con el Gue se inicia un pro*ecto de le* Gue establece un seguro
de cesant0a" K=olet0n 6P +4%4J1)L
'%
de cinco das contado desde la fecha de recepcin del oficio del tribunal2 el monto e*uivalente a lo
coti,ado por el empleador en la Cuenta $ndividual por cesanta.
Los recar)os *ue correspondan conforme al art. .@8 del Cdi)o del traba+o2 habr-n de
calcularse sobre la prestacin de car)o directo del empleador y las sumas retiradas de la Cuenta
$ndividual de cesanta m-s su rentabilidad.
!dem-s2 el 'ribunal ordenar- *ue el empleador pa)ue al traba+ador las sumas *ue 0ste habra
obtenido del Fondo de Cesanta Solidario2 presumi0ndose para estos efectos *ue el traba+ador
mantuvo la calidad de cesante durante los cinco meses si)uientes al t0rmino del contrato. %s decir2
en este evento no se har- uso del Fondo Solidario.
7. LA COMISIN DE USUARIOS
! diferencia de lo *ue ha ocurrido en otras ocasiones en *ue se ha entre)ado la administracin de
un Sistema al sector privado2 se ha contemplado la intervencin en la misma de los propios
administrados. %llo se ha traducido en la e1istencia de la denominada #omisin de <suarios.
7.1 INTEGRACIN
%sta Comisin se inte)rar- por las si)uientes personas6
a7 Por tres representantes de los empleadores coti,antes del sistema2 ele)idos por la or)ani,acin
m-s representativa de empleadores.
b7 Por tres representante de los traba+adores coti,antes del sistema2 ele)idos por la or)ani,acin
m-s representativa de traba+adores.
.H>
c7 Por un acad0mico universitario2 *ue la presidir-2 desi)nado mediante un decreto supremo
con+unto de los ;inisterios del 'raba+o y Previsin Social y de Aacienda.
Los miembros de la Comisin durar-n tres a3os en sus funciones2 pudiendo ser reele)idos por
un nuevo periodo. !dem-s2 tendr-n derecho a una dieta de car)o de la Sociedad !dministradora2 la
*ue deber- proveer los recursos necesarios para el funcionamiento de la referida entidad. %l monto
de las dietas ser- fi+ado en las bases de Licitacin.
7.2 FUNCIONES
La Comisin tendr- como funcin b-sica la de conocer los criterios empleados en la administracin
de la sociedad2 pero no estar- facultada para intervenir en esa administracin. Sus miembros podr-n 2
sin embar)o2 concurrir a la +unta de accionistas de la Sociedad2 con derecho a vo,2 pero sin derecho a
voto.
%n el cumplimiento de su labor2 estar- especialmente facultada para conocer y ser informada
por la Sociedad !dministradora2 de las si)uientes materias6
a7 Procedimientos para ase)urar el pa)o oportuno y pertinente de las prestaciones del Se)uroE
b7 Criterios utili,ados por la Sociedad para cumplir las polticas e instrucciones sobre informacin de
coti,antes en materia de rentabilidad y comisiones2 determinadas por la Superintendencia de
!dministradoras de fondos de pensiones2 y
c7 %n )eneral2 las medidas2 instrumentos y procedimientos destinados al adecuado cumplimiento de
las obli)aciones contenidas en el contrato d prestacin de los servicios de administracin de los
Fondos y el adecuado e+ercicio de las funciones *ue la ley asi)na a la Sociedad !dministradora.
%1presamente se se3ala *ue esta Comisin no estar- facultada para intervenir en la administracin
de la Sociedad !dministradora.
175
El procedimiento de designaci.n de representantes de los empleadores * trabajadores, ser establecido por un
reglamento especial" Este reglamento establecer, adems los reGuisitos espec0ficos, prohibiciones e inhabilidades *
causales de cesaci.n en sus cargos a Gue estarn afectos todos los miembros de la -omisi.n"
27