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1. INTRODUCCIN
La conceptualizacin de una disciplina como es la Filosofa del Derecho puede realizarse desde una doble perspectiva:
a) por un lado, desde el interior de la misma;
b) y, por otro, desde la Filosofa General.
La primera de las dos opciones representa una determinacin de la va de introspeccin
filosfica adoptada por los distintos profesionales. Es decir, se deja abierto un amplio
campo a la interpretacin del fenmeno jurdico por los diferentes sujetos desde sus particulares puntos de vista. La sombra de la ideologizacin de la actividad se torna autntica
realidad, ya que cada cultivador de la Filosofa del Derecho parte de unos presupuestos
filosficos especficos. En consecuencia, no es posible hablar de una Filosofa del Derecho
pura (v.gr., el mtodo, las ideas bsicas, las fuentes diferirn entre un pensador neotomista y un liberal, o entre un marxista y un iusnaturalista de cualquier rama). En cambio, la
segunda postura exige un estudio del anlisis y de las caractersticas del pensamiento filosfico con la expresa finalidad de cercar si las hubiese las semejanzas y diferencias entre
una Filosofa Particular y la Filosofa General. Hemos de discernir si la Filosofa del Derecho revela naturaleza filosfica o no. Asimismo, tanto una como otra de las dos posibilidades establecidas incidirn decisivamente en el proceso enseanza-aprendizaje: qu conteni-
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Apreciaciones crticas acerca de la relacin entre la Filosofa del Derecho, la Filosofa general y la ciencia jurdica
b) En cuanto a que la Filosofa se haya presidida por un tipo de saber basado en la incertidumbre, considero que en caso de que se arbitre como un argumento de peso no
estamos en condiciones ptimas para discriminar las producciones filosficas por una
aseveracin de tal cuo. Mala tempora philosophiae currunt, s; pero no por dicho motivo.
Atendiendo a los ltimos avances en Filosofa de la Ciencia, el predominio del saber cientfico se ha desvanecido en lo tocante a sus presuntos rasgos de objetividad y neutralidad
(circunstancia que tratamos con profundidad ms adelante). No obstante, a resultas de
adelanto, convendremos en que la Filosofa se encuentra vertebrada por un saber problemtico, esto es, por cuestiones razonables, tratables argumentativamente y sometidas al
principio de contradiccin. Se encuentra fuera de duda, por tanto, que se tenga que recurrir
a metodologas interpretativas y argumentativas para superar dialcticamente el contraste
entre opiniones encontradas. Recordemos que los autores de la escuela de Badem (siglo
XIX), Rickert y Windelband, ensayaron la viabilidad de una metodologa susceptible de
aplicacin a las ciencias sociales, considerando desde esa posicin la cientificidad de las
mismas mediante la reduccin de juicios de valor a reglas. Es evidente que contrasta con la
rigurosidad (de)mostrativa de las ciencias puras. Pero en el contexto de las ciencias sociales
y en el Derecho en particular su ejemplo ha sido contemplado como paso a seguir: los
juristas de todos los tiempos se han visto en la necesidad de crear un razonamiento tpico
y problemtico por razn de la naturaleza del discurso jurdico, de la dinamicidad de su
objeto de estudio, por la exigencia de adaptar al propio Derecho a las demandas sociales a
la hora de su creacin y aplicacin, .... En consecuencia, como todo saber filosfico la
Filosofa del Derecho avanza problematizando, aunque su conocimiento no sea riguroso
en trminos fsicos y/o matemticos. En realidad, nos topamos con un modelo de saber
razonable, que penetra en los problemas erigiendo hiptesis y desprendiendo conclusiones
racionalmente no-repudiables.
c) Un saber, un conocimiento no puede ser medido en razn proporcional a la utilidad
inmediata que sea capaz de ofrecer. La utilidad en s misma considerada es un elemento
exgeno al tipo de saber o de conocimiento, que no afecta en nada absolutamente a su
naturaleza, sino que se trata de una cuestin de orden prctico. As pues, la Filosofa, en la
mayora de los casos, aporta un valor mediato por la problematicidad que incorpora.
Creemos que en el mbito del Derecho como demuestra la historia del pensamiento
jurdico, la labor filosfica no se denota intil sino todo lo contrario: la indagacin en los
mtodos jurdicos, en la argumentacin jurdica, en temas lmites, en axiologa, .... Es ms,
como tendr la ocasin de desarrollar ms adelante, la historia demuestra que los grandes
acontecimientos polticos se han encontrado precedidos de una nueva concepcin del
mundo y del hombre, de una nueva filosofa que alcanza un amplio respaldo popular y que
consigue transformarse en un nuevo sistema poltico. El Derecho no ser otra cosa ms
que la piel de esa cosmovisin. Casos paradigmticos podemos cifrarlos en el reconocimiento de los derechos del indio en Amrica, en la consecucin de las distintas generaciones de derechos, en las revoluciones liberales americanas y europeas o en el octubre rojo
bolchevique. En stos la influencia de las ideas no fue inmediata, sino que debi producirse
de manera decisiva la permeabilidad de la sociedad por parte de las mismas. Sin filosofa,
sin ideas, sin crtica a los valores establecidos es absolutamente imposible el cambio social.
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As, para los ejemplos ms arriba citados, nos remitimos respectivamente a la doctrina
desarrollada por la Escuela Espaola del Derecho Natural y de Gentes, a la filosofa liberal
de los siglos XVII y XVIII y a la reprobacin marxista de la filosofa hegeliana. Sin embargo, me gustara dejar sentado que no debera confundir filosofa como cognicin y filosofa como acto de voluntad. Una cosa es la reflexin crtica y otra bien distinta su puesta
en prctica mediante la accin. Pues bien, a la determinacin clara y distinta de la voluntad
para organizar la praxis de acuerdo a presupuestos tericos la denomino filosofa ideologizada, mientras que la simple reflexin crtica la catalogo como filosofa terica. Ambas se complementan, pero no puede constatarse que todo pensamiento se transforme en
accin. Slo podemos extraer la conclusin de que siempre que ha existido un cambio en
la praxis humana, ste ha ido antecedido de una construccin terica1. En definitiva, la
funcin principal del filsofo en cualquier rama de del conocimiento y ms en el Derecho se cifra teorizar crticamente sobre la realidad que le rodea, de manera que su produccin pudiera ser til para el mejoramiento de aqulla. Desgraciadamente, este deber-ser
se ve en bastantes ocasiones traicionado por la rutina diaria: es mucho ms cmodo defender un status quo que contravenirlo.
Ciertamente, hoy da ha sido superada la relacin causal-determinista infraestructura
econmica-superestructura ideolgica, tan funestamente esparcida por Althusser (ignorando los comentarios de Engels tras la muerte de Marx en una carta de 1890 a J. Bloch, donde el mentor y protector del filsofo judo-alemn desautorizaba dicha conexin y reconoca la influencia de las ideas sobre la condiciones econmicas2). A la luz de esta apostilla,
hemos de tener en nuestro horizonte que la misin transformadora de la Filosofa como
Filosofa del Derecho viene producida a mi entender en dos planos del fenmeno
jurdico: por una parte, el de la creacin del Derecho; por otra, la interpretacin y aplicacin del mismo. Mientras que el derecho legislado es la manifestacin de la ideologa dominante en un momento determinado y de las reglas consensuadas del juego poltico, no
slo al interpretar3 sino tambin al aplicar4 el ordenamiento jurdico los operadores jurdicos (muy en particular magistrados y jueces) gozan de un margen de inestimable autono1 Macridis, R. C. y Hulliung, M. L. Contemporary Political Ideologies. Harper Collings College Publishers, 1996
[ed. cast. E. Garca Guitin. Crtica a las Ideologas Contemporneas. Alianza Editorial, Madrid, 1998, pgs. 13-16ss].
2 Vid. Daz, E. De la Maldad Estatal y de la Soberana Popular. Editorial Debate, Madrid, 1984, pg. 157.
3 Esto es lo que trata de esclarecer dentro del mundo del Derecho la hermenutica jurdica a travs del
concepto precomprensin (Vorverstndnis) de todos los condicionamientos que actan en la mente del intrprete y de su entorno. Vid. Gadamer, H. G. Wahrheit und Methode. Tbingen: J.C.B. Mohr, 1975 [ed. cast. A. Agud
de Aparacio y R. de Agapito Verdad y Mtodo. Ed. Sgueme S.A., Salamanca, 1977]; Hassemer, W. Tatbestand und
Typus. Untersuchungen zur Strafrechtlichen. Carl Heymanns, Kln, Berln, Bonn, Mchen. Esser, J. Voverstandnis und
Methodewahl in der Rechtsfindung: Rationalitatsgrundlagen Richterlicher Entscheidungspraxis, Athenum,Frankfurt am
Main, 1972
4 En Italia fue denominado uso alternativo del derecho, el cual conceba la oportunidad de interpretar los
preceptos constitucionales de una forma progresista, al quedar la definitiva configuracin de los mismos al
albur de las opciones ideolgicas del intrprete. Vid. Barcellona, P. et AL. LUso Alternativo del Diritto,
Actas del Congreso de Catania sobre el tema celebrado en mayo de 1972, Laterza, Roma-Bari, 1973; y Lpez Calera, N. y
Saavedra, M. y Andrs Ibez, P. Sobre el Uso Alternativo del Derecho, Edit. Fernando Torres, Valencia, 1978. Al
disolverse el movimiento, ha dado lugar a otra teora combativa de primaca de la Constitucin como norma no
slo formal sino tambin material: el garantismo jurdico de L. Ferrajoli.
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Apreciaciones crticas acerca de la relacin entre la Filosofa del Derecho, la Filosofa general y la ciencia jurdica
ma. En uno y otro nivel, las aportaciones doctrinales de los profesionales de la Filosofa
del Derecho puede ser de bastante utilidad gracias a la crtica de lege lata y las subsiguientes
propuestas de lege ferenda. No obstante lo dicho, la presin realizada por los poderes fcticos, muy renuentes al cambio ideolgico, suponen un cortapisa fuerte a la innovacin
filosfica y su apreciacin en la praxis; con lo cual, los cambios muestran ser un proceso
lento pero inexorable.
Ahora bien, aun cuando la Filosofa no tuviera la citada funcin, es una cuestin digna
de planteamiento la de hasta qu punto la ausencia de utilidad del conocimiento filosfico
supondra su descalificacin. Desde luego, no estn los tiempos como para propugnar una
jerarqua de valores, de modo que la utilidad quedase situada en lugares postergados, ya que
no mediara razn para colocarla en lugares de privilegio. El hecho que debe realmente
quedar sentado se focaliza en que el pensar filosfico no se ha de abandonar al amparo de
la acusacin de inutilidad. Adems, los criterios valorativos para el establecimiento de una
jerarqua axiolgica son en s mismos una apuesta filosfica.
3. LA UTILIDAD DE LA FILOSOFA
Llegados hasta este momento, nos hemos acercado al conocimiento filosfico en negativo; esto es, hemos tratado de defender aun somera y brevemente a la actividad filosfica de las crticas destructivas que jalonan su devenir, dando a entender que el dogmatismo negativo, la incertidumbre de sus hallazgos y su carencia de provecho prctico han de ponerse
todos ellos en tela de juicio. Estimo que ha llegado el instante en el que tengo la ineludible
obligacin de otorgar una concepcin acerca de la naturaleza y funcin de la Filosofa, que
ser la que asumir en el presente Proyecto Docente e Investigador. Bien, as las cosas, la
razn de ser y la autonoma que contemplo para la Filosofa radica en un triple nivel: antropolgico, temtico y metodolgico.
a) En primer lugar, la caracterstica ms peculiar de la Filosofa se ubica no en su capacidad para delimitar las ltimas causas y los primeros principios, sino en la opcin que
otorga de ofrecer posibles repuestas a los interrogantes de cualquier ndole que el ser
humano se presente. La Filosofa en cualesquiera de las coordenadas culturales avanza
consustancialmente problematizando la historia de la Humanidad, generando nuevas vas
de escape al modo de realidad social presente. Esto ha venido ocurriendo desde la soledad
de Lao-Tse, desde las playas de Mileto, desde el esoterismo del Libro de los Muertos hasta
las lneas ms novedosas en un tratado de biotica/derecho. En el caso de que sucediera de
otra manera, saltaran las alarmas para avisar de que la especie humana se encuentra suplantada por una racionalidad sistmica profundamente deshumanizada. Por ello, filosofar se
muestra como una actividad abierta a todos y cada uno de los hombres y mujeres de este
planeta, puesto que para hablar sobre el mundo no se hace preciso ascender a las nubes
y/o crear un mundo paralelo. De acuerdo con dicha premisa, la Filosofa es una hacienda
de la humanidad como accin constituiva de la especie, independientemente claro est del grado certeza, de la profundidad de la reflexin y de los fines perseguidos. Cabe
hablar, entonces, con propiedad de filsofos profesionales si todo sujeto puede filosofar?. La impropiedad de la profesionalizacin de dicha actividad cognoscitiva podra sopor-
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Apreciaciones crticas acerca de la relacin entre la Filosofa del Derecho, la Filosofa general y la ciencia jurdica
5 N.A.: Estoy abrazando la opcin de que el Derecho se puede constituir en disciplina cientfica. Para ello
se debe presuponer una racionalidad metodolgica. Las preguntas que se correlacionan se identifican con el
hecho de qu es la razn y cul ha de ser el mtodo. Si por mtodo vamos a entender un procedimiento de
acercamiento y apropiacin de un objeto y por razn la utilizacin de reglas lgicas que guen al mtodo,
entonces ni lo racional ni lo metdico nos van a servir para aprehender el fenmeno jurdico en su complejidad. Ejemplo de lo aseverado lo encontramos en autores tan consagrados como Cowan, Th. A. The Relation
of Law to Experimental Social Science. University of Pennsylvania Law Review 96, 1947/48 ; Brimo, A. Logique
Juridique et Mthode Jurdique, Logique Juridique. Pedone, Paris, 1967. Radbruch, G. Rechtphilosophie. E.F.
Koehler, Stuttgart, 1970. Larenz, K. (1980): Metodologa de la Ciencia del Derecho, (trad. Cast. M. Rodrguez Molinero). Ariel, Barcelona, 1980; Garca Amado, J. A. Tpica, Derecho y Mtodo Jurdico. Doxa 4, 1987.
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Equality and Law6, en la que vaticina que las capacidades morales de los sujetos podran
desarrollarse ntegramente buscando un equilibrio entre las esferas de lo justo (= lo razonable) y de lo racional (= lo alcanzable). As, en caso de que lo racional sin ms se imponga
a lo razonable, las libertades estaran muy cerca de verse seriamente amenazadas por un
modelo de racionalidad injusto y deshumanizado.
Juzgo que esta razonas, entre otras, avalan a la Filosofa como un tipo de saber distinto
y especfico, con un campo temtico diferenciado y mtodo de trabajo propio. As las cosas, paso ahora a deslindar la Filosofa del Derecho con respecto tanto a la Filosofa General como al resto de los saberes jurdicos.
4. FILOSOFA DEL DERECHO, FILOSOFA
GENERAL Y CIENCIA JURDICA
Es necesario deslindar metodolgicamente una disciplina de sus afines a fin de no incurrir en burdas intersecciones o en eclecticismos pobres. Por ello, creo que se ha hacer especial hincapi en el hecho de que con harta dificultad se puede explicar una disciplina sin
anteriormente haber dejado expedito su status cientfico. En el caso que ocupa estas lneas,
adolecera de toda coherencia abordar la explicacin de la Filosofa del Derecho sin haber
establecido su cientificidad como un saber jurdico ms. De hecho, sostengo que es la
primera tarea que el docente, el profesional de la Filosofa del Derecho, debe enfrentar con
sus alumnos a fin de evadir trridos comentarios desde las bancas como y esto que tiene
que ver con el Derecho?. As pues, estimo que nunca est de ms establecer ciertas pautas
propeduticas a este respecto en cualquier disciplina de mbito cientfico. En definitiva,
podemos condensar lo dicho en la siguiente cuestin espinosa: a saber, si el docente no
est convencido de la naturaleza cientfica de su disciplina, cmo lo conseguir con sus
alumnos?
4.1. FILOSOFA DEL DERECHO Y FILOSOFA GENERAL
Durante buena parte la Historia del Pensamiento, la Filosofa del Derecho ha sido un
mero apndice en muchos casos de segundo orden de la Filosofa General, generndose una estrecha dependencia de aqulla hacia sta. Ciertamente hasta el siglo XIX con
dificultad era objeto de las preocupaciones de los filsofos, cuyos intereses distaban bastante de la reflexin sobre el fenmeno jurdico. Quizs se deba el origen de esta minusvaloracin al tratamiento que Aristteles de Estagira dispens a las cuestiones sobre el Derecho en tica Nicomaquea, el cual se constituy en paradigmas para los cultivadores
posteriores de la Filosofa: la Filosofa Jurdica quedaba incluida como un apartado residual
de la Filosofa Moral. Creo, al igual que el Prof. Gonzlez Visn, que la independencia con
respecto a la Filosofa General se logra tras enormes esfuerzos con el abandono del
6 Rawls, J The Basic Liberties and Their Priority, 1982. In Sterling M. McMurrin, ed., The Tanner Lectures on Human Values, III , pgs. 1-87. Salt Lake City: University of Utah Press; Cambridge: Cambridge University Press
[ed. cast. G. Valverde Gefall. Libertad, Igualdad y Derecho. Planeta-Agostini, Barcelona , 1994].
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