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INTRODUCCIN

Nuestra democracia ha recorrido un camino de herraduras, para lograr lo


beneficios de los cuales gozamos en el presente. En materia de Derechos, poco a
poco el camino se va allanando y de vez en cuando, las leyes son recusadas y
algunos derechos, dejan de serlo, ms especficamente, en materia de derechos
humanos est lejos de ser un camino expedito; a diario se abre la discusin sobre
la naturaleza de los derechos sociales, culturales, econmicos y culturales. Es por
ello que por medio de este ensayo sobre La salud como derecho fundamental
en Colombia, se muestra una serie de argumentos legales que dan validez al
carcter de fundamental del Derecho a la Salud, muy a pesar de algunas
posiciones antagnicas, que no tienen en cuenta que el estado de enfermedad
coloca al ser humano en un estado de debilidad manifiesta y vulnerabilidad.

La salud como derecho fundamental en Colombia

Para adentrarnos en este polmico tema, se hace necesario formularse la


siguiente preguntas tales como: Cmo define la OMS la salud? O Qu es un
Derecho Fundamental?; para estas preguntas, hay respuesta ajustadas a la
legalidad.
1. La salud es un estado de completo bienestar fsico, mental y
social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades.
Esta cita procede del Prembulo de la Constitucin de la Organizacin
Mundial de la Salud, que fue adoptada por la Conferencia Sanitaria
Internacional, celebrada en Nueva York del 19 de junio al 22 de julio de
1946, firmada el 22 de julio de 1946 por los representantes de 61
Estados y entr en vigor el 7 de abril de 1948. Definicin que no ha sido
modificada desde 1948.
Lo anterior definicin, se puede resumir en una sola frase, VIDA DIGNA, o
quiz en una sola palabra: BIENESTAR; podemos decir que eso es estar
saludable, pero el tema salud en lo que a derecho concierne, ha sido muy
polmico.
2. Segn la Corte Constitucional (Sentencia No. T-406/92), Esta Corte
considera que para que un derecho tenga la calidad de fundamental
debe reunir unos requisitos esenciales. Para la identificacin de un
derecho de tal naturaleza existen unos criterios que ponen en
evidencia los requisitos sealados y, de contera, el derecho
fundamental mismo: 1) Conexin directa con los principios
constitucionales; 2) Eficacia directa y 3) Contenido esencial.
Con base en este concepto de la Corte, podemos afirmar que la salud, como
Derecho, puede llegar a cumplir con estos tres criterios esenciales.
Por otro lado, La Corte reiter con la expedicin de la Sentencia T-760 de 2008,
que el derecho a la salud en Colombia se protege como derecho fundamental
autnomo, esto quiere decir que todos los mecanismos del Estado y sus

instituciones se ponen al servicio de este derecho que debe cubrir a todos los
colombianos, en condiciones de equidad y oportunidad
Si nos remontamos dcadas atrs, encontramos argumentos que favorecen la
discusin, pues la Declaracin universal de los Derechos Humanos, proclamada el
10 de agosto de 1948, establece en su Artculo 22 que Toda persona, como
miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y en el
Artculo 25 afirma Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado
que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar,
En Colombia, Con la expedicin de la Ley 100 de 1993, la cual reform el anterior
sistema Nacional de Salud, vigente desde 1976, e instituy el Sistema General de
Seguridad Social en salud (SGSSS), se ha buscado llevar a cabo los mandatos
sobre la salud y la seguridad social para la poblacin colombiana que estn
contemplados en el Ttulo 2 de la Constitucin Poltica, promulgada en 1991.
El derecho a la salud hace parte de los denominados derechos sociales,
econmicos y culturales, esto es el punto de partida para su estudio, y el nico
sobre el cual no existe discusin; el reconocimiento de estos derechos, como parte
del desarrollo de los Derechos Humanos, es uno de los baluartes de nuestra
Constitucin de 1991.
El ttulo II captulo I de nuestra Carta Poltica se ocupa segn se indica
expresamente, de los "derechos fundamentales", sin embargo la Corte
Constitucional ha sostenido que el Constituyente no determin en forma taxativa
cules eran los derechos constitucionales fundamentales, sino que fue voluntad de
la Asamblea Constituyente, conferir simplemente un efecto indicativo a la
ubicacin y titulacin de las normas constitucionales.
Es por ello que La Corte Constitucional, entidad judicial encargada de velar por la
integridad y la supremaca de nuestra Constitucin, adems de los tres requisitos
expuestos anteriormente, para determinar la validez de un Derecho Fundamental,
utiliza otros criterios. Para la Corte hay criterios principales y subsidiarios de
interpretacin. Acoge como principales: el que se trate de un derecho esencial de

la persona y el reconocimiento expreso de la Constituyente (como ejemplo,


tenemos el artculo 44 que se refiere a los derechos de los nios como derechos
fundamentales); acoge como criterios auxiliares, los cules no bastan por s solos,
como son: la inclusin del derecho en tratados internacionales, que se trate de un
derecho de aplicacin inmediata y por ltimo la ubicacin y denominacin.
Otra posicin favorable para los usuarios, ha sido la establecida en la Ley
estatutaria de Salud de junio /2013, la cual es muy clara en cuanto a la
fundamentalidad del derecho a la salud en el territorio colombiano, segn reza en
su Artculo 1. Objeto. La presente ley tiene por objeto garantizar el derecho
fundamental a la salud, regularlo y establecer sus mecanismos de
proteccin.
Sin

embargo,

La

peticin

del

procurador Alejandro

Ordez a

la

Corte

Constitucional, para que declare inexequible la Ley Estatutaria de la salud, gener


inquietud entre las organizaciones de pacientes, que consideran que la eventual
cada de la norma hara que la salud deje de ser un derecho fundamental. Qu
puede haber en el fondo de todo este asunto? Una posible respuesta es que es
muy conveniente para el Estado que el derecho a la salud no alcance el grado de
derecho fundamental, porque esto tiene implicaciones desde el mbito de la
proteccin por va judicial de este derecho y a su vez tiene implicaciones en la
garanta del acceso a los servicios de salud.
Como se puede ver, hay argumentos de ley, suficientes, para considerar a la salud
como un Derecho Fundamental, pero tambin es cierto que las razones en
Derecho para lograr esta validez, deben ser concordantes con los requerimientos
de la Corte Constitucional; esto no es ms que convalidar los criterios esenciales,
que permitan en un momento determinado, otorgarle a la salud el carcter de
Derecho Fundamental, conexo con los Derechos Fundamentales taxativos.
Entendiendo por conexo, la estrecha relacin que conlleva a afectar en este caso,
un Derecho Fundamental concreto. De igual forma, quedan al descubierto
conceptos antagonistas como el del Procurador Ordoez, que podran desvirtuar
lo conseguido hasta el da de hoy.

CONCLUSIN
Se puede concluir que a travs del alineamiento de nuestra normatividad con los
rganos supraconstitucionales y entendiendo la coherencia y la sabidura de la
interpretacin de la Corte Constitucional, podemos decir que se ha forzado una
relacin positiva entre los Derechos Fundamentales y los Operadores, que
beneficia ostensiblemente a los colombianos.
Esta nueva relacin entre derechos fundamentales y jueces significa un cambio
sustancial en relacin con la Constitucin anterior; dicho cambio puede ser
definido como una nueva estrategia encaminada al logro de la eficacia de los
derechos; adems, es claro que siendo un Estado social de Derecho, el aparato
organizativo del Estado no tiene sentido si no se entiende como un mecanismo
encaminado a la realizacin de los Derechos Constitucionales; de todas formas, la
Carta magna consagra en su Artculo 23, la forma de solicitar la proteccin de
nuestros Derechos Fundamentales.