TODOS LOS CAMINOS CONDUCEN A LA REAL MALICIA?

UN BALANCE DEL AO JUDICIAL 2010 EN

MATERIA DE LIBERTAD DE EXPRESION Y HONOR.
1

Valentn Thury Cornejo

Durante el ao 2010, la Corte Suprema se ha ocupado en cuatro sentencias del tema de la libertad de
expresin y su compatibilizacin con el honor del damnificado por el uso de aqulla. Muchas de ellas no
han recibido especial atencin por parte de los comentaristas porque no han significado una novedad
importante en la lnea jurisprudencial del tribunal2. Antes bien, la Corte Suprema ha vuelto una y otra
ez so e la Do t i a de la Real Mali ia Ca pilla 3 para resolver estos conflictos y lo ha hecho de un
modo que denota ms su intencin de homogeneizar la interpretacin de los tribunales inferiores en
esta materia que de desarrollar la creacin jurisprudencial. Surge de all una aparente redundancia en su
doctrina, una repeticin en la que vemos signos de un modo de construir reglas y aplicarlas as como un
modo de acercarse a los problemas contemporneos que consideramos importante resaltar. La
efe e ia a los uat o asos esueltos du a te el
Di al o , Ca a esi , Lo les
Dahlg e
nos permitir introducirnos en la modalidad de actuacin de la Corte Suprema, analizando los distintos
modos e ue e plea sus do t i as ju isp ude iales Ca pilla
DRM , o a gu e ta justifi a
su aplicacin y ver las variaciones que en la misma produce como resultado de las circunstancias
contextuales.
La descripcin de los casos nos servir para repasar distintos aspectos de las reglas que ha ido creando o
adoptando para resolver los conflictos entre libertad de expresin y honor. Ms que profundizar en los
detalles, ese anlisis sumario nos mostrar indicios de un movimiento de la Corte hacia una prevalencia
de la DRM so e Ca pilla . Asi is o, esa ele i
os oti a el pla teo de uestio es ue
exceden la resolucin de los casos puntuales y que creemos merecedoras de una mayor discusin por
parte de la comunidad jurdica y, eventualmente, mayor desarrollo por parte de la Corte Suprema. Nos
ocuparemos as del modo en que ha resuelto la compatibilizacin entre honor y libertad de expresin a
la luz de las normas constitucionales reformadas (especialmente respecto de la incorporacin de la
Convencin Americana de Derechos Humanos al plexo constitucional) y los problemas que la adopcin
de una teora jurisprudencial general por sobre la ponderacin de derechos caso por caso- genera
frente a los desafos que el desarrollo comunicacional actual plantea. Tratando de no reverdecer la

Investigador Conicet/Flacso Argentina; Profesor Titular de Teora y Derecho Constitucional- ICPRI-UCA. Agradezco
al Dr. Alberto Garay sus valiosos y constructivos comentarios. La responsabilidad de lo expresado, sin embargo, es
enteramente ma.
2
Lo cual no quiere decir que no haya habido comentarios a las sentencias. Cf., por ejemplo, Jos Pablo Descalzi:
La real malicia a "Di Salvo". Aplicacin de una doctrina constitucional , Revista de Responsabilidad Civil y Seguros
(Bs. As: La Ley), Volumen: 2010-12, pp. 119 a 131.
3
Por los trminos Doctrina de la Real Malicia y Doctrina Campillay entendemos las reglas que la Corte Suprema de
Justicia ha establecido para manejar el balance entre libertad de expresin y honor a partir, en el primer caso, de la
regla establecida en el precedente americano New York Times v. Sullivan y, en el segundo, en el caso Campillay
c/La Razn y otros, tal como lo explicaremos con mayor detalle en los apartados siguientes. Estas reglas, sobre
todo la segu da, ha te ido u desa ollo ju isp ude ial po pa te de uest a Co te up e a. Po do t i a
Ca pilla , e to es, e te deremos la regla original y las interpretaciones posteriores que la misma ha tenido,

disputa sobre el carcter extranjerizante o no de la Doctrina de la Real Malicia4, por ejemplo, nos
detendremos en sus connotaciones regulatorias, ello es, en los incentivos que pone en juego para los
actores del sistema especialmente respecto del actuar diligente de la prensa. Parte importante de los
mismos, como veremos, estarn determinados por los instrumentos jurisdiccionales que el Tribunal
utiliza y remarcaremos as la funcin simblica (y no de mero resarcimiento econmico) que las
decisiones judiciales en esta materia deberan revestir para atender a un adecuado equilibrio de los
derechos en conflicto.
I.- EL CAMINO JURISPRUDENCIAL
I.a) DI SALVO O LA REAL MALICIA EN ESTADO PURO
La Corte Suprema resolvi la demanda planteada por Miguel A. Di Salvo contra el Diario La Maana de
25 de Mayo, provincia de Buenos Aires5, por una publicacin del 16 de marzo de 2003 en donde se
sostena que el actor tena propiedades en esa localidad, con una superficie de 404 y 528 hectreas. En
realidad, las parcelas eran de 40 y 58,2 hectreas, respectivamente y Di Salvo, que en esos das
disputaba la interna del Partido Justicialista, sinti agraviada su imagen y reputacin. Envi una carta
documento, obtuvo la rectificacin del diario (el 19 de marzo de 2003) pero igualmente accion por los
daos y perjuicios contra el peridico. La Sala A de la Cmara Civil conden a La Maana en virtud de su
obrar culposo, considerando dos cuestiones: a) que la retractacin del diario implicaba una confesin
extrajudicial que exoneraba al actor de la carga de la prueba; y b) que en materia de derechos
personalsimos la proteccin es amplia y obliga a resarcir aunque haya mediado slo mera imprudencia.
La Corte revierte la decisin de la Cmara, por unanimidad aunque con votos separados. Cul es su
argumento principal? Que por tratarse de un caso en el que se discute una informacin falsa, donde el
damnificado por ella es una personalidad pblica y la naturaleza del asunto discutido tambin lo es,
debe aplicarse la Doctrina de la Real Malicia (en adelante, DRM). Esta doctrina, como sabemos, tuvo
origen en de la jurisprudencia de la Corte Suprema de EE. UU. en el caso New York Times vs Sullivan ,
de 1964. La regla general explicitable de este caso fue que para que un medio de prensa o un particular
sea responsable jurdicamente con motivo manifestaciones periodsticas publicadas en aqul y
relacionadas con el desempeo de un funcionario pblico (o en cuestiones de relevancia institucional o
pblica, segn extensiones posteriores de la doctrina) se requiere que el funcionario pblico pruebe: 1)
que la manifestacin es difamatoria; 2) que es inexacta; 3) que fue hecha teniendo conocimiento de que
era falsa o con una temeraria despreocupacin acerca de su verdad o falsedad6. Es en el dictamen de la
Procuracin General donde se trazan las diferencias entre esta doctrina y la aproximacin civilista al
problema de la reparacin de daos al honor:
dicha doctrina (DRM) es una ponderacin de los intereses en conflicto que se aparta, por
razones de diseo constitucional, de las reglas corrientes del derecho de daos. Esta
4

Cf., entre otros, Hernn V. Gullco y Enrique T. Bianchi: "La libertad de expresin y algunas doctrinas
extranjerizantes`", Jurisprudencia Argentina 1994-II-839.
5
Di Salvo, Miguel ngel c/ Diario La Maana s/ daos y perjuicios , 9/05/2010
6
Una traduccin completa del fallo puede encontrarse en Gregorio Badeni: Doctrina de la real malicia, Buenos
Aires: Academia Nacional de Periodismo, 2004.

ponderacin, a la cual V.E. ha contribuido a establecer mediante los precedentes invocados,

consiste en otorgar un mayor valor al aseguramiento de la libertad de expresin futura que
a una eventual lesin al honor. En efecto, las reglas del derecho civil de daos no se aplican,
aunque haya existido un dao efectivo al honor, si esa aplicacin puede perjudicar, por
implicar un incentivo econmico negativo, el margen del ejercicio futuro de la libertad de
prensa. La lesin al honor que emana de una aseveracin de hechos falsos, cuando se trata
de funcionarios pblicos, figuras pblicas, o particulares que hubieren intervenido en
cuestiones de inters pblico, slo genera el deber de indemnizar en el especialsimo caso
en que haya sido llevada a cabo con real malicia, es decir, con conocimiento de la falsedad o
al menos con una desconsideracin temeraria acerca de su posible falsedad. En todo otro
caso, an en presencia de una aseveracin lesiva del honor, decaen las reglas corrientes de
la responsabilidad civil, y no existe un deber de indemnizar .7
Para la Corte Suprema, el caso Di Salvo no parece suscitar ninguna duda conceptual ni fctica. Ms bien
se presenta como un caso de manual en el que la Corte constata el cumplimiento de los requisitos de
aplicacin de la doctrina. Una vez declarada la regla aplicable, el tribunal comprueba que la parte
damnificada no ha cumplido con la prueba del elemento subjetivo de parte del emisor de la noticia. Por
lo tanto, caso solucionado, de modo racional y silogstico. La Cmara Civil debi haber aplicado la DRM y
la homogeneizacin de la jurisprudencia de los tribunales inferiores parece ser el motivo esencial para la
intervencin de la Corte Suprema.
La consolidacin doctrinal que ese movimiento implica supone, sin embargo, un punto de origen en el
que la Corte Suprema haya adoptado institucionalmente el modelo. Aqu las opiniones varan: para la
mayora, el refe e te es Patit 8; para Fayt y Petracchi, en cambio, hay que remontarse a la primera vez
que la Corte Suprema us la DRM, el caso Costa9. La cuestin no es banal porque en la estrategia
discursiva, el acto de asuncin de la DRM asume el carcter de una decisin fundamental, un momento
de decisin institucional en que la regla fue incorporada. Sin embargo, pareciera que la historia
jurisprudencial en esta materia muestra una mayor complejidad, derivada de la resolucin de los casos
particulares. As, nos dice Badeni, el Tribunal ha asumido la DRM, a e es, alte a do su o te ido e
funcin de los hechos debatidos; otras, introduciendo condiciones extraas a esa doctrina; y, en algunas
7

Dictamen de la Procuracin General en Vaudag a, Jua / Ro ha, Al e to s/ daos pe jui ios , del 8/04/2008,
al que el dictamen en el caso Di Salvo (de la misma fecha) remite.
8
Patit, Jos gel ot o / Dia io La Na i
ot os , CJN,
de ju io de
. Este caso involucraba al
personal del Cuerpo Mdico Forense -uno de cuyos integrantes era el actor, Jos Angel Patit-. En un editorial del
diario "La Nacin" se daba cuenta de sospechas sobre la transparencia de sus peritajes y se afirmaba que all
"aparece una cierta forma de estructura ilegal en el mbito forense que intenta disimular o encubrir con criterio
corporativo un encadenamiento de hechos irregulares perpetrados por pro-fesionales mdicos que ha llevado al
juez a requerir peritajes fuera del mbito del Cuerpo Mdico Forense de la Corte Suprema, bajo la sospecha de que
sus procedimientos son incorrectos y sus dictmenes falsean la ver-dad. El resultado de tales peritajes viene a
avalar las sospechas, calificando como incoherente, temerario, negligente y no confiable entre otros trminos
convergentes el trabajo de los peritos de la Corte". Patit y los otros peritos accionaron contra el diario por
afectacin de su derecho al honor y la Corte Suprema. Esta considera que el editorial es una opinin (y no la
afirmacin de hechos) y que, por lo tanto, no est sujeta a responsabilidad civil o penal respecto de quienes
ocupan cargos en el Estado.
9
Costa, H to Ru /MCBA ot os , del de a zo de
, Fallos
: .

oportunidades, ajust dose est i ta e te a ella 10. En la fijacin de un momento nico de adopcin
pode os e u i te to et i o de ate ua este o fli to, de o aliza lo e a as de la a o
efectividad de la regla.
I.b) CANAVEI Y LA BUENA CRNICA PERIODTICA
Qu hara Ud. si los medios periodsticos del lugar donde vive califican (falsamente) la muerte de su hija
como derivada de la comisin de un aborto y lo vinculan con el tema de las prcticas quirrgicas
clandestinas? Esto es lo que le sucedi a los padres de Stella Maris Canavesi en el ao 1995, cuando el
diario plate se El Da i lu su o
e sus datos e la i a titulada I estiga la ue te de ot a
jo e po u a a io a a o ti a . Pues ie , los pad es a io a o po daos pe jui ios o t a el
diario y, luego de un largo camino judicial, la Corte le dio la razn al medio de prensa en Canavesi
c/Diario El Da s/daos y perjuicios 11. La sentencia que analizamos es difcil de desentraar en pocas
lneas, porque juega con claroscuros y tensiones entre lo que se dice y lo que se calla, el desarrollo de
doctrina jurdica y la evaluacin de los hechos de la causa. En lo esencial, la Corte usa, a diferencia del
caso anterior, el otro instrumento que tiene disponible para regular los casos en los que se encuentran
en conflicto la libertad de expresin y el derecho al honor: la doctrina Campillay12.
Co o se o upa de e o da os el di ta e , de a ue do o ese p e ede te el edio pe iodsti o se
exime de responsabilidad cuando atribuye sinceramente la noticia a una fuente -tal como ocurre en el
caso- dado que aqulla dejara de serle propia. Ha dicho, adems que, cuando se adopta esta modalidad
se transparenta el origen de las informaciones y se permite a los lectores relacionarlas no con el medio a
travs del cual las han recibido, sino con la especfica causa que las ha generado, resultando
beneficiados los afectados por la informacin, en la medida que sus eventuales reclamos -si ellos se
creyeran con derecho, podrn ser dirigidos contra aquellos de quienes la noticia realmente eman y no
contra los que slo fue o sus a ales de difusi 13. El tema de la remisin a la fuente, luego expandido
y complejizado en el considerando 11 de Triacca14, el considerando 9 de Acua15 y el considerando 10 de
Martnez Vergara 16, tiene sus bemoles como lo demuestra la discusin en el mismo precedente
Campillay 17.

10

Badeni, ob. cit. en nota 6, pg. 167.

"Canavesi, Eduardo Joaqun y otra c/Diario 'El Da' Soc. Impr. Platense SACI s/ daos y perjuicios", CSJN, 8 de
junio de 2010.
12
Julio Csa Ca pilla /La Raz , C i a Dia io Popula , CJN, del
de a o de
. Di e all ue la
misin de difundir noticias que puedan rozar la reputacin de las personas admitida an la imposibilidad prctica
de verificar su exactitud- impona propalar la informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente
pertinente, utilizando un tiempo de verbo potencial o dejando en reserva la identidad de los implicados en el
he ho il ito, o o ie lo sealo el a uo o side a do i fi e .
13
Dictamen de la Procuracin General del 29 de noviembre de 2007, e el aso Ca a esi .
14
Al e to Jo ge T ia a /Dia io La Raz ot o s/ daos pe jui ios , de o tu e de
.
15
Acua, Carlos Manuel Ramn s/ arts. 109 y 110 del C.P. -Causa N 25.787- , de diciembre de 1996.
16
Martnez Vergara, Jorge Edgardo y otro s/querella por injurias -causa N 8627- , de fe e o de
.
17
En efecto, segn surge de sus considerandos 7 y 8, la Corte considera que en esas circunstancias la prensa fue
responsable de los daos po ue, a pesa de ue it u a fue te de fo a p ti a e te te tual hizo su as esas
declaraciones y as ejerci imprudentemente su derecho a informar. Basta leer la disidencia de Fayt en esa

11

El voto mayoritario (Lorenzetti, Highton, Petracchi y Maqueda) se limita a adherir al dictamen de la

Procuradora Fiscal, que aplica la doctrina. Para ello, tiene que rebatir lo que tres instancias anteriores
(incluyendo a la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires) dijeron al analizar los hechos
del expediente y afirmar que haba una discordancia entre el lenguaje asertivo de la noticia y el
conjetural de la fuente (informe forense). Este hecho fundaba, en las instancias referidas, la obligacin
de indemnizar del diario. Pero la Procuracin afirma que existe una fuente oficial que afirmaba lo mismo
que el diario -nota asertiva del Comisario Piazza que obra a fs. 36 de la causa penal-. La discusin se
concentra as en dos temas: la calidad de afirmacin o conjetura respecto de la causa de muerte en la
nota periodstica y la fuente a la que la misma referira. Como vemos, dos de las causales exculpatorias
de la de o i ada do t i a Ca pilla . El oto mayoritario reafirma la doctrina y, al hacerlo da vuelta por arbitrariedad, aunque el dictamen de la PG se cuida bastante de referirse expresamente a las
sentencias anteriores como tales- toda una estructura de valoracin judicial. En este sentido, el anlisis y
valoracin de la prueba que realiza -y despacha- el dictamen en dos prrafos (apartado IV, pag. 2 y 3)
parece demasiado poco para justificar la arbitrariedad de tres instancias judiciales de la provincia de
Buenos Aires.
Como las comparaciones son odiosas, aunque muchas veces necesarias, la disidencia va a operar como
un modelo de lo que el voto mayoritario debera hacer y no hace. El voto de Argibay asume la tarea de
recuperar los precedentes de la Corte y confrontarlos con los objetivos, ello es, revivenciar la regla
aplicada. Para ello, realiza un ejercicio de discernimiento jurdico acerca del bien jurdico a proteger
(derecho a la intimidad de los padres) y el encuadre (aplicacin de las mismas normas que para ataques
al honor y a la reputacin). Como mencionamos ms arriba, la Procuracin entiende que las instancias
anteriores omitieron considerar que, si bien el informe forense no era asertivo respecto de la causal de
muerte de Canavesi, s lo era un informe del comisario Piazza incorporado a la causa penal. Por lo tanto,
el dia io El Da, seg el di ta e , su i ist u a i fo a i ue p o i o de u a o u i a i
obrante en una actuacin policial, que fue proporcionada por fuentes que pueden considerarse
confiables, sin que su contenido haya sido disto sio ado po la p e sa . El oto de A gi a to a este
a gu e to lo da uelta, po ue di e ue las otas o at i u e a ese do u e to -informe del
comisario- (en rigor ni siquiera lo mencionan) la informacin sobre las causas de la muerte sino
di e ta e te a la pe i ia ealizada po el EIT i fo e fo e se o side a do , do pa . . O sea,
toda la fundamentacin sobre las fuentes de informacin que se cita en los precedentes queda
desvirtuada porque no existe una cadena de causalidad entre la fuente y la noticia que exonere de
responsabilidad al medio. Argibay cita textualmente la nota periodstica cuando afirma que fue el
i fo e fo e se el ue a oj ue las ausales del de eso de la jo e fue o o o o se ue ia de u a
maniobra abortiva. . O sea ue es e dad ue la e p esi ase ti a del o isa io est e la ausa,
pero no es la fuente de la noticia periodstica.
Cmo si esto no fuera suficiente para desvirtuar la aplicacin de Campillay que hace la Procuracin,
Argibay nos recuerda que el p e ede te esta le e ue la ep odu i de e se susta ial e te fiel .
Ese requisito no se cumple porque la cita es errnea y no podra ser subsanada posteriormente -como lo
sentencia para poder comparar una postura ms benvola respecto a la prensa y una ms restrictiva, como la que
surge del voto mayoritario.

hizo la demandada, segn surge del relato de los hechos-. Pero lo que podra quedar como una
discusin de detalle es complementado por un anlisis contextual de la noticia, donde Argibay seala
cmo la mencin a Canavesi es puesta en contexto con el caso de dos parteras acusadas de practicar
abortos clandestinos, cmo los titulares subsiguientes ahondaron en la interpretacin original y cmo el
peridico incurri en otras desprolijidades periodsticas (citar presuntas declaraciones de los padres no
obrantes en el expediente de la causa penal). En suma, queda claro para Argiba
ue las pu li a io es
del diario demandado presentaron el caso como uno en el que ya estaba definida la comisin por la
o isa de u a o to esta a dete i a el luga del he ho
ui es ha a sido sus oauto es . E
pocas palabras, el diario construy una noticia en el que uno de los elementos -la fuente del comisariopoda dar lugar a dudas pero el diario aport muchos elementos propios: cit mal, obvi el resto de
fuentes disponibles y contextualiz la noticia de una forma que exacerb la falsedad del supuesto de
base -la prctica abortiva-18.
I.c) LOCLES Y EL ESTILO PERIODISTICO
Luego de la ordenada introduccin que los dos casos anteriores hicieron, respectivamente, de la DRM y
de Ca pilla , qu mejor que relacionar ambas doctrinas? Eso es lo que la Corte empezar a hacer en
el aso Lo les
ul i a ha ie do e Dahlg e . En el caso Locles c/Arte Grfico Editorial19, las dos
instancias civiles aplicaron la doctrina Campillay y descartaron la utilizacin de la DRM, en un revival
de la tradicional reticencia del fuero respecto de ella. La Corte rebatir los dichos de esas instancias y
esta le e la o ligato iedad de la apli a i de ofi io de la DRM, funcionando sta como subsidiaria
de la egla Ca pilla . Locles acciona contra el diario Clarn (propiedad de la sociedad demandada) por
la pu li a i de las otas La justi ia i ha ilit al pe ito de )ule a Yo a , del / /
Los
dudosos pe itajes de Lo les del / /
. )ule a Yo a p ese t p li a e te a Lo les o o pe ito
balstico, en el marco de la investigacin sobre la muerte de su hijo y este declar que haba detectado
marcas de bala en el helicptero cado, lo que habra obligado a recaratular la causa como homicidio.
Las notas periodsticas atacan la credibilidad de Locles, aduciendo su exclusin judicial de la lista de
peritos oficiales. Cmo lo hacen? Un extracto de frases pertenecientes a la primera nota nos puede
ayudar a contextualizar mejor de qu estamos hablando:
'sus informes favorecieron a decenas de policas procesados por homicidios...', 'unos
cincuenta efectivos de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, procesados por homicidios
y e asos de gatillo f il , 'log a o eludi se te ias de p isi g a ias a las pe i ias
balsticas del Capitn (R) Roberto Jorge Locles...', 'la firma de Locles apareci en dictmenes
que pusieron a salvo de condenas a oficiales y suboficiales de la Polica Bonaerense...',
'contribuy a complicar la investigacin del ataque contra varios periodistas cometido por
Diego Maradona, que se sustancia en los Tribunales de Mercedes...', 'Locles tiene ms
18

Argibay concluye su disidencia afirmando la diferencia entre personas pblicas y privadas respecto del deber de
soportar informaciones falsas y errores de la prensa. Basta, e el lti o supuesto, ue la falsa p ese ta i de los
hechos que mortific sus sentimientos haya sido hecha con simple culpa para que el medio de prensa deba
espo de po los daos pe jui ios ausados . Este p i ipio ue e ue da el oto si e en la confrontacin con el
voto mayoritario e implica una transposicin entre los elementos propios de la DRM y Campillay.
19
Locles, Roberto Jorge c/ Arte Grfico Editorial , del de agosto de
.

curriculum que vitae, fue el comentario de uno de los peritos consultados por este diario...',
'Tambin la firma del Capitn Locles ayud al oficial de la bonaerense a quien se imput el
asesi ato de u adoles e te e el estadio del lu I depe die te de Avella eda... . 20
El actor se agravia y seala diversas inexactitudes y falsedades en el relato. En primera instancia y en la
Cmara Civil (sala F) le dan la razn a Locles, basados en que si bien es verdad que el actor fue excluido
de la lista de peritos y ello surge del expediente administrativo mencionado como fuente, el resto de las
expresiones del artculo no pueden ser derivadas del mismo. De ese modo, no se cumple con el requisito
fijado en el precedente Campillay respecto de la identificacin de la fuente de informacin como
causal de excusacin del periodista firmante. Como vimos, la Cmara descarta la aplicacin de la DRM
porque sostiene que ello no fue incluido en la apelacin como una crtica concreta y razonada del fallo
inicial (art. 265 CPCCN) sino una simple afirmacin genrica. Por lo tanto, consideraron desierto el
recurso en ese punto.
Para aplicar la DRM, la Corte debi hacer varios movimientos. En primer lugar, el Tribunal debe
determinar su competencia. La cuestin no es tan sencilla como parece, ya que por depender la solucin
del caso del anlisis de las cuestiones de hecho vertidas en el expediente, no bastara la calificacin
como cuestin federal en los trminos del art. 14 inciso 3 de la Ley 48, ajena en principio a esas
o side a io es. Es po esa az , ee os, ue el di ta e de P o u a i le su a a esa ausal los
agravios relativos a la supuesta arbitrariedad del pronunciamiento en la consideracin de argumentos
pla teados e la ausa, o o e la i te p eta i de la do t i a de V.E.
o s. III . Esta ap e ia i
es compartida por la disidencia de fundamentos de Highton y Maqueda, dejando a la mayora de slo
tres votos (Argibay, Fayt, Lorenzetti) con la conviccin de que se trata pura y exclusivamente de una
cuestin federal21. Entrar en ese terreno obliga al Tribunal a justificar por qu la sentencia objeto de
recurso es arbitraria y sus argumentos en este campo parecen fundarse ms en la diferencia de criterios
con la Cmara y en la falta de aplicacin de la DRM que en otros defectos de fundamentacin que
desvirten la calidad de la sentencia como tal 22.

20

Vid. la cita en el considerando 2, punto G, de la sentencia de la Corte Suprema cuando relata los argumentos de
la Cmara Civil.
21
En este sentido, es interesante sealar cmo el sistema de mayoras que viene utilizando la Corte (con ausencias
habituales que hacen que no lleguen a firmar los 7 Ministros) conspira contra la claridad de sus doctrinas y va
sembrando dudas sobre sus propios precedentes.
22
Ya sabemos que el lmite entre una arbitrariedad y una diferencia de opiniones, cuando los nimos se caldean,
puede ser muy tenue. Y parecen estar caldeados. El dictamen de la Procuracin, por ejemplo, sostiene que en
ua to a la ide tifi a i de las fue tes del pe iodista, las afi a io es de la C a a o esulta sufi ie te e te
slidos al e t e o de o lui o e esi a se e idad si fu da e tos suficientes, que ello implic haber
eje ido de a e a i p ude te el de e ho de i fo a . O espe to del pu to ue e e os a o ti ua i so e
la dese i del e u so a te la C a a, sostie e ue a i e , los t i os efe idos, o stitu e -insisto- una
ti a sufi ie te pa a e e e su t ata ie to po la C a a . Los otos de la Co te o ha e este tipo de
calificaciones, pero su razonamiento apunta en el mismo sentido. La Cmara opina as, nosotros de esta otra
manera. Nosotros estamos arriba, ellos estn abajo. Ergo, ganamos nosotros. Es suficiente para una
arbitrariedad?

El que nos detengamos en estas cuestiones de procedimiento constitucional tiene su razn de ser y es
ost a la olu tad de la Co te e apli a la DRM, o o su ed ea de la egla Ca pilla 23. El tribunal
fuerza argumentativamente las normas que regulan su intervencin, con el objetivo de remediar la
solucin dada por las instancias inferiores. Pero ello no quiere decir que el acuerdo entre los miembros
del tribunal sea absoluto. Si bien coinciden en la solucin final, existen en esta sentencia tres
aproximaciones al tema. La Procuracin analiza el caso en la perspectiva de la doctrina Campillay y
considera que las fuentes a las que remitira la nota, aunque sea de forma indirecta, son identificables.
Realiza as una lectura flexible y amplia del precedente. La mayora, en cambio, no aplica esa doctrina y
declara directamente apli a le la DRM, seg los t i os de Patit 24. Los restantes ministros eligen
u a i o i te edio: des a ta el u pli ie to de los e uisitos de Ca pilla e t e o e ue la
mayora parece coincidir, aunque lo hace de modo implcito) y, subsidiariamente, aplica la DRM como
regla subsidiaria en materia de responsabilidad derivada de daos por ejercicio de la Libertad de
Prensa25. Como vemos, en la interpretacin de la Corte, todos los caminos conducen a la real malicia.
El ncleo central del argumento que la Corte rescata de la DRM es la existencia de la posibilidad de
crtica de la actuacin pblica de los funcionarios de all, la extensa dilucidacin del status de Locles
como auxiliar de la justicia en su calidad de perito- y la mayor tolerancia que ellos deben tener ante ella,
aun cuando la misma sea agresiva. En esto coinciden los cinco Ministros firmantes, aunque existen
diferencias quizs sutiles- entre los dos votos en relacin al contenido de la DRM. Para Lorenzetti, Fayt
A gi a , la do t i a fue e p esada e el aso Patit , o las siguie tes a a te sti as: a la ase de la
doctrina es la importancia que tiene la labor periodstica sobre asuntos pblicos respecto de la
transparencia del sistema democrtico; b) esa labor se vera limitada si el excesivo rigor y la intolerancia
del error llevaran a la autocensura; c) la DRM se diferencia del test de veracidad en que la DRM entra a
jugar cuando existe una informacin inexacta, errnea o hasta falsa, d) esa situacin no basta para
generar responsabilidad jurdica en el emisor, sino que es necesario un factor de atribucin subjetiva
(saber o deber sabido de la falsedad/inexactitud de la misma); y e) ese factor subjetivo debe ser
probado y no puede ser objeto de presuncin26. E ese se tido, la C a a debi limitarse a constatar
23

Vid. nota 12
Que, al manifestarse sobre el desempeo del actor como auxiliar de la administracin de justicia, en su alegada
condicin de perito en balstica, la nota examinada se ha valido de un lenguaje que incluye opiniones crticas sobre
ciertas circunstancias que han sido mencionadas asertivamente. Tal circunstancia fue reconocida por el propio
demandante, cuando seal que el periodista Garca Lupo con absoluta falta de seriedad y de informacin
adecuada, completa y veraz, no slo formula juicios, sino que condena y descalifica (fs. 10). Tales extremos hacen
que, a la luz de lo expuesto en los considerandos precedentes, la confrontacin entre el derecho al honor y la
reputacin del actor y la libertad de prensa, aqu planteada, deba ser examinada a la luz de la doctrina de la real
malicia o side a do , oto de la a o a .
25
Que, sin embargo, la circunstancia de que la informacin no pueda ampararse en la doctrina de Fallos: 308:789
no determina que la condena al medio de prensa sea inevitable, sino que, por el contrario, correspondera
examinar si, en el caso, se configuran los p esupuestos ge e ales de la espo sa ilidad i il E este
entendimiento, procede entonces examinar la cuestin a la luz del criterio de la real malicia reconocido por este
Tribunal . (considerando 8, voto particular de Highton y Maqueda).
26
La cita a Patit dice respecto de este punto: si ie esto lti o puede i pli a u a alte a i del p i ipio
general en otros sistemas jurdicos, en el contexto del derecho argentino y, en particular, de la legislacin aplicable
por los tribunales nacionales (art. 377 de Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin), se trata precisamente de
seguir lo que es norma, esto es, que la carga de probar un hecho recae sobre quien lo alega. En el rgimen jurdico
24

si l haba demostrado que el medio periodstico supo o debi saber que los hechos que sirvieron de
apoyo para emitir su juicio u opinin podan ser falsos .
La argumentacin, sin embargo, tiene sus bemoles porque luego de atenerse a la regla y afirmar la
e esidad de ue el a to p o ase el estado e tal espe to de los hechos que sirvieron de apoyo
para emitir su juicio, los Ministros ensayan una explicacin acerca de por qu las afirmaciones en
discusin no seran tan inexactas o falsas. Veamos lo que dicen: en esencia, que la nota debe ser
analizada en su contexto y que parte de las expresiones all formuladas son ciertas o responden a
fue tes ide tifi a les
u a e a idad puede o p o a se
ue las ue o lo so
a o e te las
ue ita os te tual e te al o ie zo de este aso son expresiones que traducen, por un lado, un
estilo propio del gnero periodstico y, por otro, la impronta vehemente, penetrante y ardorosa del
pe iodista ue fi la ota. As, al pasar, la Corte incorpora entre sus estndares lo que podramos
lla a estilo pe iodsti o . No ueda u la o, si e a go, ual es el luga de la egla e el ue esa
incorporacin se inserta: funciona acaso como una regla exculpatoria respecto del conocimiento de la
falsedad e a as del estilo ? Quie e ello de i ue el g e o pe iodsti o i o po a a la falsedad o al
menos, la inexactitud) y que ello es reconocido como vlido por la Corte? Lamentablemente, estas son
preguntas que quedan sin contestar en la sentencia.
I.d) CARTAS DE LECTORES PARA DAHLGREN
En el caso Dalhgren c/Editorial Chaco SA 27, nuestro ms alto Tribunal ofrece cinco votos diferentes (3
por la mayora -Petracchi, Zaffaroni y Argibay- y 4 individuales -Lorenzetti, Highton, Fayt y Maqueda)
para aplicar conjuntamente Real Malicia + Campillay al caso de una carta de lectores publicada por el
peridico Norte de la provincia del Chaco. Jorge Eric Dahlgren haba sido nominado en noviembre de
1995 por el Bloque de Diputados de Accin Chaquea para ocupar un cargo en el Tribunal de Cuentas de
la Provincia. Pocos das antes de ser elevada esa nominacin a la Cmara de Diputados provincial, el
dia io No te pu li u a a ta de le to es fi ada po Ma a C isti a Ojeda, titulada U a audito a
ue i ha ilita . E ella, la auto a le at i ua al a io a te u o po ta ie to ad i ist ati o o se a le
durante su desempeo como Vicepresidente y luego Presidente del ex-Instituto de Previsin Social. En la
conclusin de esa carta, deca Ojeda (a la sazn, cnyuge de otro aspirante al mismo cargo, segn
efie e al pasa el di ta e de la P o u a i
ue ueda e la o la espo sa ilidad del o tado
Dahlgren por su actuacin como vicepresidente y luego como presidente del ex IPS de acuerdo a la
lusula ti a del a t ulo de la Co stitu i P o i ial 28.

de la responsabilidad civil, no se discute que cada parte debe probar los presupuestos de su pretensin, y que, por
lo tanto, es el actor quien debe demostrar la existencia del factor de atribucin. La sola evidencia de dao no hace
presumir la existencia del elemento subjetivo en la responsabilidad profesional del periodista o del peridico . La
Corte intent, de ese modo, combatir el argumento que discuta la DRM en trminos de la inversin de la carga de
la prueba. Y es cierto que no hay tal inversin, ya que lo que se invierte, en realidad, es el factor de atribucin de
responsabilidad civil que pasa de la culpa simple a la culpa grave a dolo. La obligacin de probar este factor
invertido es lo que juega, en los hechos, como una inversin de la carga de la prueba.
27
CSJN, del 9 de noviembre de 2010.
28
Dahlgren acciona contra Ojeda, contra el diario y contra Rina Mendoza, vocal del Tribunal de Cuentas, quien al
contestar un requerimiento del Presidente del Bloque de Accin Chaquea hizo una serie de apreciaciones que,

La causa tramit en primera instancia y Cmara provincial, llegando a sentencia del Superior Tribunal
Provincial. Este afirm que la codemandada Ojeda no haba difundido hechos falsos y que sus
expresiones se encuadran en el ejercicio de la libre crtica de los funcionarios en asuntos atinentes a la
tica pblica. Para establecer este punto se basa en que la carta se fundaba en publicaciones anteriores
del dia io No te ag egadas a la ausa, as o o e a tua io es la adas e el E pedie te del T i u al
de Cuentas donde se investigaban las supuestas irregularidades de Dalhgren. Este expediente fue
alifi ado o o su a io ad i ist ati o por la autora del escrito, cuando en realidad era una simple
a tua i , pe o el T i u al ha ueo o side ue ella o te a o o i ie tos t i os espe fi os
para diferenciar sumario de actuaciones administrativas y que no resultaba un elemento indicativo de
ali iosa te gi e sa i de los he hos . Dalhg e sostie e ue la o lusi fi al de la a ta es i e a ta,
porque l nunca cometi delito doloso contra el Estado, no se instruy sumario y nunca fue investigado.
En su opinin, Ojeda extrajo conclusiones de la actuacin administrativa que aquella no permita,
llegando al agravio e inhabilitndolo para el cargo, al considerarlo culpable -implcitamente- de un delito
doloso como el que requiere el art. 11 de la Constitucin del Chaco.
En el lejano 2005, el Procurador Fiscal subrogante dictamina el caso dndole la razn a Dahlgren y
establece las siguientes precisiones: a) que a fs. 233 del expediente referido, la Fiscal relatora informa
que no ha iniciado juicio administrativo de responsabilidad y que por ello no existe imputacin concreta
en contra de persona alguna, como tampoco resolucin definitiva absolutoria o condenatoria al
respecto; b) que esa y otras constancias no fueron ni examinadas ni mencionadas por la sentencia
impugnada; c) que si bien el p afo fi al de la a ta e ple el tie po pote ial esta a i pedido ,
ha a usado a tes el ase ti o
ueda la a la espo sa ilidad al igual ue el dia io al titula U a
audito a ue i ha ilita ; d ue el p e ede te Ca pilla esta le e o ue un determinado modo
e al de e se pote ial o ase ti o, si o ue pa a e lui la espo sa ilidad el se tido completo del
dis u so de e se o jetu al; e ue Ojeda o e ite u a opi i , si o ue at i u e u a
espo sa ilidad o eta a Dahlg e ; f que el diario, al poner ttulo a la carta, no se limit a transcribir
sino que adhiri a su contenido; g) que ello revela una manifiesta y evidente despreocupacin por
a e igua la e a idad de su o te ido, i e ua do el dia io a ha a difu dido u a noticia sobre el
tema en mayo de 1994, que mereci la inmediata contestacin y aclaracin por parte de Dalhgren,
i u sta ia ue e iga a o uidado po pa te del edito . Co ase e estos a gu e tos, Bausset
propone dejar sin efecto la sentencia apelada y remitir al tribunal de origen para que emita una nueva
sentencia.
La primera cuestin a dilucidar por la Corte Suprema es si la carta de Ojeda debe entrar en la categora
de afirmacin de hechos o emisin de opiniones. Una lectura inicial, como la que realiza el Superior
T i u al del Cha o, lle a las aguas ha ia la asi ila i
a ta de le to es = opi i . La Co te, al igual
que la Procuracin, mira un poco ms all y recuerda Patit , donde haca la distincin entre hechos y
opiniones y afirma que la a ta de le to es ue oti a el e la o t adu e susta ial e te u a se ie de
afirmaciones fcticas (irregularidades que obstaran a la postulacin de Dahlgren como miembro del
redaccin confusa mediante, creaban dudas sobre la situacin del actor. Tanto el Procurador como la Corte
declaran improcedente el recurso respecto de esta ltima, as que limitaremos el comentario al anlisis de la carta
de lectores propiamente dicha.

10

T i u al de Cue tas, de a ue do o la o ati a o stitu io al lo al 29. Esta es una aseveracin

importante (explcita en el voto de Highton, implcita en varios de los restantes) porque es la que le da
pi al igual ue e Lo les"- para aplicar la DRM. En este punto, varios de los votos reconstruyen la
doctrina atacando la afirmacin de Dahlgren de que la misma es contraria a nuestro derecho y sistema
de responsabilidad civil. De esta forma, en la que muy sucintamente resumimos un desarrollo de varias
pginas, la Corte resuelve la cuestin de la responsabilidad de Ojeda.
Llega el turno de Campillay , parmetro que va a usar para evaluar la responsabilidad de Editorial
Chaco SA y Miguel Angel Fernndez (propietario y director, respectivamente, del diario Norte).
Recordamos que esa doctrina pretenda hacer transparente el origen de las informaciones, permitiendo
que los lectores las relacionaran con la especfica causa que las genera y no con el medio a travs del
cual las han recibido. Para ello, debe estar bien identificada esa fuente, que exculpa al medio de las
afirmaciones vertidas y permite que el perjudicado accione contra el verdadero emisor del mensaje. Si
esto no fuera as y el informador pudiera ser responsabilizado por el mero hecho de la reproduccin del
de i aje o es la o ue se o e ti a e u te e oso filt ado y sopesador de la informacin, ms que
su a al desi hi ido
oto de a o a, o s. . La apli a i de esta do t i a e o t a a, e este
caso, dos inconvenientes: a) el agregado que, bajo forma de ttulo, le pone el diario al texto de la carta;
y b) el deber del editor de constatar la verdad de los hechos vertidos en esa misiva.
El fo do de la p i e a uesti es ue todo edio es espo sa le de la falsedad susta ial de las
noticias expuestas asertivamente y como propias, que afecten la reputacin de una persona 30. O sea
que la cuestin se circunscribira, respecto del ttulo, a determinar si este implica una apropiacin del
contenido que haga que la voz que hable, a travs suyo, sea la del diario y no la de la autora de la carta.
La mayora -coincidiendo en este punto con Lorenzetti- dice que:
El ag a io o t adi e la e pe ie ia otidia a de ual uie le to de pe idi os de uest o
pas. En efecto, en todas las publicaciones de este tipo se titulan las cartas de lectores en
base a su contenido, utilizando, a veces, expresiones literalmente extradas del texto de
aquellas. El recurso periodstico del titulado solo apunta -obviamente- a traslucir el
contenido de las misivas y no da base alguna para considerar al ttulo como un producto
intelectual autnomo, o para atribuir a los dueos de los diarios (o sus directores) una
suerte de coautora del texto publicado. Salvo, quizs, el caso de que se presentara una
total discordancia entre el ttulo y el contenido de la carta, supuesto que -ciertamente- no
es el de autos 31
En tiempos en los que reina una gran conciencia sobre el poder y estrategias de los medios, las
sospechas sobre los meta-textos de los periodistas abundan y obligan a tomarse la cuestin con
bastante cuidado. En este caso, por ejemplo, el asunto se relaciona con el deber de veracidad del medio
periodstico que, como sostiene Bausset en su dictamen, haba intervenido con anterioridad en el tema
y haba motivado aclaraciones previas de Dahlgren. Lo obliga ello a una intervencin mayor en el tema?
29

Voto de Highton de Nolasco, cons. 6.

Voto de Highton de Nolasco, cons. 9.
31
Voto de Lorenzetti, considerando 9 punto a).
30

11

Aqu hay que hacer algunas distinciones: respecto de los titulares se discute si la accin del peridico
su a fue za de o i i , po eje plo a lo ue di e la a ta; espe to del de e de e a idad se
dis ute si el dia io de e positi a e te esta , es de i , ha e algo pa a e ita la p opala i de esos
he hos falsos. La espuesta a esta segu da uesti es espo dida o u u i e o de todos los
ministros. La primera admite algunos significativos matices. La mayora requiere que haya una total
dis o da ia pa a ue sea at i ui le espo sa ilidad al pe idi o. Highto , po eje plo, es s sutil
a aliza el aso pa a llega a la o lusi de ue lo e p esado e di ho titula o pe ite i fe i ue el
medio compartiese o hiciese propios los juicios de valor de la codemandada Ojeda, quien se eriga en la
i a fue te de la i fo a i ue se alifi a o o i ju iosa o ag a ia te . Fa t apu ta ha ia el is o
lugar.
Ahora bien, es necesario entonces una disrupcin total entre texto y titular o bastan mecanismos,
probablemente ms sutiles, que signifiquen apropiacin por parte del editor? La pregunta pareciera
requerir de algunas nociones ms avanzadas sobre prcticas periodsticas y normas de utilizacin
lingstica que las que propone el mero sentido comn que maneja la Corte Suprema. Al igual que en el
aso Lo les , la Co te se e ue t a f e te a la e esidad de i o po a ele e tos espe fi os sobre
gneros periodsticos, all; sobre lenguaje y titulacin, aqu- que permitan analizar (y regular) las
prcticas periodsticas. En nuestra opinin, el Tribunal termina resolviendo rpida y categricamente
uestio es o plejas. Al igual ue lo ue ha a la P o u ado a e Lo les , la Co te i te p eta de odo
amplio la doctrina Campillay y libera as de responsabilidad al medio periodstico como antes lo haba
he ho o la auto a a t a s de la DRM. E s tesis, si e Lo les esta lti a do t i a juga a o o
su sidia ia
a pliato ia de Ca pilla , e Dahlg e esa do le utiliza i se da por razones
fu io ales: al e iso del e saje, DRM, al t a s iso , Ca pilla . El odo es dife e te, pe o el
efecto es el mismo: una interpretacin benvola del deber de diligencia de los medios de comunicacin.
I.e) CAMPILLAY Y REAL MALICIA: UNAA REGLA NICA?
Segn hemos podido apreciar en este apretado resumen, la relacin entre libertad de expresin y
derecho al honor tiene, en la historia de la Corte Suprema, un derrotero que excede en mucho estos
cuatro casos. El Tribunal resuelve las controversias, leyendo y releyendo sus propios precedentes y
hemos aprovechado ese hecho para recordar las bases fundamentales de la doctrina Campillay y de la
Real Malicia. Pero es claro que no hemos intentado, ni lo haremos, hacer una evolucin histrica de su
desarrollo ni explicarla en sus detalles. Muchos autores se han ocupado de ello32. Nuestro propsito es
ms simple: intentaremos proponer una clave de lectura de estos fallos que destaque la acentuacin de
determinadas tendencias presentes en la jurisprudencia de la Corte Suprema. Desde esa perspectiva,
propondremos algunas lneas de desarrollo a incorporar en la evaluacin de estos conflictos entre
valores constitucionales. Estas reflexiones tienen el carcter de propuestas para la discusin y lneas de
32

Vid, por ejemplo, Eduardo Andrs Bertoni: Libertad de expresin en el Estado de derecho: doctrina y
jurisprudencia nacional, extranjera e internacional, Buenos Aires: Editores del Puerto, 2007 (2da. Edicin); Enrique
Toms Bianchi & Hernn Vctor Gullco: El derecho a la libre expresin: Anlisis de fallos nacionales y extranjeros,
Buenos Aires: LEP (Librera Editora Platense), 2009 (2a ed.); y Oscar Flores: Libertad de prensa y derecho a la
intimidad de los funcionarios pblicos: Jurisprudencia de la C.S.J.N. Evaluacin comparativa con la Jurisprudencia de
EE. UU., Buenos Aires: La Ley, 2004.

12

investigacin futura antes que conclusiones definitivas. En una poca de mltiples cambios tecnolgicos
y comunicativos, el derecho debe reflexionar sobre los instrumentos que utiliza, las reglas que formula y
el modo en que las aplica. A ello apuntan las pginas que siguen.
Comencemos diciendo que los cuatro casos reafirman doctrinas que balancean el binomio Libertad de
Expresin-Honor con un claro predominio del primer trmino de la ecuacin. Esto no significa una
mayor novedad en la jurisprudencia del Supremo Tribunal, sobre todo si atendemos a su teora de la
Li e tad de E p esi o o u de e ho ue tie e u luga e i e te e
uest o o de a ie to
33
constitucional . Esa afirmacin no le ha impedido a nuestra Corte reconocer los lmites y
responsabilidades ulteriores al que ese ejercicio se ve sometido34, pero ha generado la aplicacin de
reglas restrictivas de la proteccin del honor como la DRM. Como explicaremos seguidamente, a pesar
de compartir con la doctrina Campillay una misma materia de regulacin, la DRM se presenta, tomado
complexivamente, como un remedio ms estricto respecto de las alegaciones por daos al honor. Lo
que parecen mostrar los cuatro casos reseados es un proceso que lleva a una prevalencia del estndar
DRM f e te a Ca pilla , afi a i que realizamos con plena conciencia de su complementariedad
antes que su alternatividad35.
La hiptesis que postulamos tiene sus bemoles, entre los cuales se cuenta la relacin compleja, no
suficientemente problematizada de forma explcita, entre Campillay y la DRM. La primera es una
ea i o igi al de uest a Co te , ie t as ue la segu da es u a i po ta i lla e e
a o de u a
36
doctrina creada por la Corte Suprema de los EE.UU . Los principios de la primera, tal como hemos
postulado, acentan la fijacin estndares de actuacin periodstica manteniendo, una vez infringidos
esos estndares, las reglas comunes respecto de la responsabilidad por daos. La segunda, en cambio,
invierte esta ltima normativa en aras de la proteccin de la Libertad de Expresin. Campilla fo ula
una regla abierta, a desarrollar caso por caso, que permite la ponderacin casustica de los valores en
conflicto. La DRM, en cambio, formula esa ponderacin en forma de regla cerrada, proyectndose
rgidamente sobre los casos subsiguientes. En estos cuatro casos, la Corte Suprema comienza a hacer
33

Expresin jurisprudencial que, segn nos recuerda Oscar Flores, se remonta al aso Edel i o A al ot o
/Dia io La P e sa , Fallos
:
del
de o ie
e de
f. Li e tad de P e sa
De e hos
Pe so alsi os: C ite ios de la Co te up e a de la Na i , Revista de Derecho Privado y Comunitario, 2006/2,
N o. Espe ial Ho o , I age e I ti idad , ta. Fe: Ru i zal Culzo i, pgs.
-335)
34
De ot o odo, ha di ho, esta a os asegu a do la i pu idad de la p e sa Cf. V to Baz : El de e ho a la
vida privada y el derecho a la libertad de informacin en la doctrina y jurisprudencia de la Corte Suprema
a ge ti a , Estudios Co stitu io ales, Vol. N o. , Chile: Ce t o de Estudios Co stitu io ales, pg.
35
Ambos estndares rigen, en parte, para supuestos diferentes (v.gr: funcionarios pblicos, la DRM; todo el
mundo, Campillay; expresiones falsas o inexactas, la DRM; referencias a dichos de terceros, Campillay) pero tienen
un ncleo de regulacin complementario, como demuestra, por ejemplo, el derrotero judicial del caso Locles. All
se podra aplicar, con criterio alternativo, una u otra regla de acuerdo al grado de proteccin que la CSJN quisiera
dar a la libertad de expresin o al honor. Por ese motivo, Gelli (ob.cit. en nota 38) habla de la posibilidad de un
do le test de o stitu io alidad e estos asos.
36
Este afirmacin, un poco rimbombante, podr ser mejor comprendida en el contexto de la argumentacin que
realizaremos en el punto II de este artculo. Sobre el tema de la importacin de modelos nos hemos expresado en
Valentn Thury Cornejo: "Realidad y modelo en los orgenes de la configuracin institucional argentina: una lectura
de Alberdi", Revista Coleccin N 15, diciembre de 2004 y Sistema poltico y aprendizaje constitucional. A 10 aos
de la reforma de 1994, Instituto de Ciencias Polticas y Relaciones Internacionales-UCA, Buenos Aires, 2005.

13

u a le tu a de Ca pilla a t a s de los le tes de la DRM. C o lo ha e? A t a s de u a

interpretacin ms flexible de la doctrina Campillay y una correlativa mayor utilizacin de la DRM.
E Ca pilla , e o d oslo, la Co te atiza la teo a de la li e tad de e p esi o o de e ho
eminente y acenta la necesidad de armonizarla con los restantes derechos constitucionales37. Y fija all
lo ue se ha dado e lla a u a egla de e lusi de espo sa ilidad de la p e sa38. Esa regla
esta le a u est da de ue a p ti a pe iodsti a ue de e a e ita el eje i io a usi o de de e ho
de i fo a 39 que, de hecho, la Co te le at i u e e ese aso o de a a los dia ios po u eje i io
i p ude te de ese de e ho40. En los casos que analizamos, la Corte Suprema hace una interpretacin
flexible de esos estndares, sea admitiendo que la referencia a la fuente pueda se su sa ada en
Ca a esi - o negando que la titulacin de una carta de lectores implique apropiacin de su contenido
por parte del peridico e Dahlg e -. Hay un movimiento discernible hacia la flexibilizacin del
estndar de diligencia, que tiende as a perder su valor efectivo para caracterizar las conductas no
merecedoras de sancin jurdica. Para decirlo directamente: el anlisis de las prcticas periodsticas
pierde valor para determinar la responsabilidad. As es como la Corte Suprema de EE.UU. ha entendido
la DRM, al i te p eta ue u apa ta ie to e t e o de los est da es p ofesio ales del pe iodis o o
es sufi ie te pa a de ost a Real Mali ia 41. Por otras vas, estos fallos parecen orientarse al mismo
resultado.
Concomitantemente, segn mencionamos al analizar los casos, el Tribunal comienza a realizar el
siguie te test: apli a i de Ca pilla , si o e t a de t o de la egla de e lusi , apli a i de la
DRM. Esta es, al e os, la le tu a ue se puede ealiza del aso Lo les , do de esta ltima se aplica de
odo su sidia io a Ca pilla , u a ez o p o ado ue sus e uisitos o se e ifi a e el aso. La
operacin es compleja y abre numerosos interrogantes, que las diversas formas de argumentacin ante
los hechos concretos no ayudan a despejar. As, las mayoras cambiantes42, las ausencias de algunos
ministros en algunos fallos, la mencin a diferentes precedentes 43 hablan de prcticas jurisprudenciales
37

La fu in primordial que en toda sociedad moderna cumple el periodismo supone que ha de actuar con la ms
amplia libertad, pero el ejercicio del derecho de informar no puede extenderse en detrimento de la necesaria
armona con los restantes derechos constitucionales, entre los que se encuentran el de la integridad moral y el
ho o de las pe so as a ts.
CN (considerando 4to de Campillay, cit. en nota 12).
38
Mara Anglica Gelli: Co e ge ia de las do t i as Ca pilla
de la Real Mali ia e la p ote i de la
li e tad i fo ati a , La Ley, Suplemento de Derecho Constitucional, 27 de marzo de 1998.
39
La expresin se encuentra en el considerando 6 del voto mayoritario de Campillay. cit. en nota 12.
40
Considerando 7 del voto mayoritario de Campillay, cit. en nota 12.
41
Harte-Hanks Communications Inc v. Connaughton, 491 U.S. 657 (1989).
42
Hi i os e te sa efe e ia a la diside ia de A gi a e Ca a esi , pe o ta i los disti tos otos de los ot os
casos hay sutiles diferencias en la aproximacin al tema y en la fundamentacin de la teora que no siempre son
enteramente consistentes.
43
Po eje plo, e Dahlg e , el oto de la a o a Pet a hi, )affa o i A gi a e ite al aso Ramos, Juan
Jos c/ LR3 Radio Belg a o ot os , CJN, del
de diciembre de 1996 como referencia de la DRM. Este momento
es comnmente aceptado como el momento en el cual, luego de un camino jurisprudencial discutido, aplica
u i e e te la DRM. Lo e zetti Highto utiliza Patit, aso e el ue la ue a ealiza su teorizacin ms
acabada sobre esa doctrina. Fayt, por su parte, remite al primer caso en que miembros de la Corte la utilizaron
Costa /MCBA , itado e ota 9). Sin embargo, en Di Salvo, la mayora de Lorenzetti, Highton, Zaffaroni y
A gi a
s el oto po sus fu da e tos de Ma ueda utiliza Patit o o efe e ia, ie t as ue Fa t

14

que ameritan un anlisis ms complejo que el que aqu podemos realizar44. Sin embargo, los elementos
reunidos nos bastan para confirmar dos tendencias: una falta de nfasis respecto de los deberes de la
prensa y un endurecimiento de las reglas aplicables. La primera es consecuencia de la flexibilizacin de
Campillay, la segunda de la mayor utilizacin de la Real Malicia que, al menos en estos casos, se
presenta como una regla que no dialoga con las circunstancias de los casos presentados sino que se
impone sobre ellos. Ello parece ser consecuencia de un objetivo de la Corte que consiste en consolidar
esa doctrina jurisprudencial a costo de su desarrollo, privilegiando as la fijacin de reglas ciertas para
los actores por sobre la ponderacin circunstanciada. En los prximos prrafos nos dedicaremos a
analizar algunas de las cuestiones problemticas que esta poltica plantea.
II.- ALGUNOS PUNTOS PARA EL ANLISIS DE LA DOCTRINA DE LA REAL MALICIA
Si el objetivo de la Corte es consolidar la aplicacin de la DRM le e do ta i Ca pilla a t a s de
esos anteojos-, ello plantea una multiplicidad de puntos para el anlisis que se relacionan con la
adopcin de ese estndar. A los efectos de estructurar de algn modo nuestro razonamiento, podramos
agruparlos en tres tems. A saber: a) armonizacin normativa, ello es, el encuadre de la DRM en nuestro
ordenamiento positivo; b) aplicacin de la regla a los casos concretos; y c) el esquema de incentivos que
plantea respecto de la regulacin de la actividad periodstica. Aqu, nuevamente, debemos hacer una
advertencia: los temas involucrados son vastos y complejos y nuestra contribucin se limitar a dejar
apuntadas algunas lneas de anlisis, sin pretender agotar la cuestin ni fijar posturas categricas al
respecto. El objetivo que nos mueve, ms bien, es identificar algunos ncleos problemticos que derivan
del modo en que la Corte Suprema ha elegido para consolidar la DRM. Nuestra propuesta no implica
dejar de lado la DRM, sino usarla como punto de partida para soluciones ms ptimas a los desafos que
plantea la esfera pblica contempornea. Las reflexiones que siguen, pues, pretenden realizar una
contribucin para una construccin doctrinal que creemos que debera ser dinmica y no considerarse
cerrada.
II.a) FUNDAMENTACIN NORMATIVA
Uno de los ncleos problemticos de la DRM est configurado por las bases de su fundamentacin
normativa, a las que creemos que la Corte Suprema no ha prestado excesiva atencin. Ms bien, la DRM
suele presentarse como una derivacin doctrinal de ciertos principios estructurales del sistema
democrtico. Por poner un eje plo, ea os los a gu e tos de Patit 45: all, la Corte Suprema, a raz
de una sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos diferencia el test de veracidad de la DRM,
describe esta ltima y afirma que ella ha sido adoptada por el tribunal argentino en lugar del referido
Petracchi usa Costa
Ra os . Las i pli a ias de estas ele io es puede o ede e , si ple e te, a las
personas que prepararon los distintos votos y a la posterior circulacin del expediente. Tambin puede deberse, en
una interpretacin ms sutil y arriesgada, a intentos diferentes de fundar la validez y legitimidad de la DRM (como
p ti a i stitu io al de la CJN o o o adoptada po esta ue a Co te .
44
Una aproximacin a la compleja trastienda decisional de la Corte Suprema, puede verse en Leticia Barrera: La
i ula i de e pedie tes las fo as de los e pe tos legales: Age ia sujeto e la Co te up e a a ge ti a ,
Revista Jurdica de la Universidad de Palermo, Ao 10 Nro. 1 (Agosto 2009), pgs. 221-240.
45
Tomamos este caso por ser una constante referencia en los cuatro casos que hemos analizado en la primera
parte.

15

test. A la a e to es ue estos principios son consistentes con el diseo de un estado de derecho

constitucionalmente reglado. La investigacin periodstica sobre los asuntos pblicos desempea un rol
importante en la transparencia que exige un sistema republicano. El excesivo rigor y la intolerancia del
error llevaran a la autocensura lo que privara a la ciudadana de informacin imprescindible para tomar
decisiones sobre sus representantes 46. Quizs con una expresin sinttica en este prrafo, estos son los
argumentos a veces expandidos- que se repiten a lo largo de esta trayectoria jurisprudencial. La base
normativa est presupuesta y se obvia su mencin y desarrollo, mediante la siguiente operacin: se
considera a la libertad de expresin como una de las bases de un rgimen democrtico, se la considera
incorporada al texto constitucional por el art. 14 y 32 CN, se la desprende luego de su formulacin
normativa concreta y, convertida en principio esencial, se desarrolla la teora de la DRM. Expresin de
este modus operandi es la falta de modificaciones en la referida argumentacin, antes y despus de la
reforma constitucional de 1994, a pesar de que, como veremos seguidamente, las modificaciones han
sido importantes.
Limitmonos, por razones de espacio, a la incorporacin de la Convencin Americana de los Derechos
Humanos en virtud del art. 75 inc. de la Constitucin Nacional47. En su artculo 13, la Convencin nos
brinda una caracterizacin del derecho a la libertad de expresin mucho ms rica y completa que la
versin decimonnica de nuestro texto constitucional original. En concreto, describe la libertad de
pe sa ie to e p esi o o la li e tad de us a , e i i difu di i fo a io es e ideas de toda
ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica o por
ual uie ot o p o edi ie to de su ele i 48. La lectura de este artculo plantea la necesidad de una
reformulacin del clsico derecho a la libertad de expresin y prensa a la luz de lo que ha dado en
lla a se el de e ho a la i fo a i , ue e glo a o sola e te el a eso a la i fo a i v.gr:
transparencia de la informacin pblica- sino que supone adems un inters pblico en la emisin de la
misma. Ese i te s, de alg
odo, so ializa po e o o sujeto pasi o de la ela i al p li o f e te
al sujeto activo, el emisor del mensaje, en quien se centraban las antiguas conceptualizaciones de la
Libertad de Expresin49. Este pasaje de la libertad de prensa al derecho a la informacin encuentra base

46

Patit , it. e ota 8, considerando 8vo.

Para una descripcin ms acabada de las distintas normas internacionales referentes a la libertad de expresin y
al honor, ver Jorge Carpizo & Alonso Gmez-Ro ledo Ve duz o: Los T atados I te a io ales, el de e ho a la
i fo a i
el espeto a la ida p i ada , Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Nro 97 enero-abril 2000,
pgs. 9-61.
48
Art. 13, ap. 1, Convencin Americana de Derechos Humanos.
49
Pa a Noguei a Al al, el i fo ado f e te al i fo ado tie e u a se ie de de e hos: a de e ho a e i i
opiniones e informaciones, b) derecho a seleccionar la informacin que recibe y los medios a travs de los cuales
recibirla, c) derecho a ser informado veraz y oportunamente, d) derecho a que sea preservada su honra y su vida
privada, e) derecho a rectificacin o respuesta, y f) derecho a solicitar la imposicin judicial de responsabilidades
i iles pe ales e los asos e ue el o de a ie to lo dispo ga Hu e to Noguei a Al al: El derecho a la
informacin en el mbito del derecho constitucional comparado en Iberoamrica y Estados Unidos , en Derecho a
la informacin y Derechos Humanos. Estudios en homenaje al maestro Mario de la Cueva, Jorge Carpizo y Miguel
Carbonell (coords), Mxico: UNAM-Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2000, pgs. 21-22.

47

16

normativa en este artculo de la Convencin, pero el mismo no ha sido objeto de reflexiones por parte
de la Corte Suprema50.
Igual destino han tenido el resto de los apartados de ese artculo, especialmente en la referencia directa
a la compatibilizacin entre Libertad de Expresin y derecho al honor o reputacin. As, el 2do apartado
del artculo 13 establece que el derecho enunciado en el ap. 1 puede estar sujeto a responsabilidades
ulteriores en tanto estn fijadas po la le sea e esa ias pa a asegu a el espeto a los de e hos o a
la eputa i de los de s . La Co e i a o iza as este de e ho o el o sag ado po su a t ulo
ap. : Toda pe so a tie e de e ho al espeto de su ho a al e o o i ie to de su dig idad ap.
: Toda pe so a tie e de e ho a la p ote i de la le o t a esas i je e ias o esos ata ues 51. Al
incorporar al texto constitucional la Convencin Americana, nuestros convencionales hicieron expresa la
proteccin a la dignidad y al honor que hasta ese momento tena el status de derecho no enumerado
a t. CN . Vol a os a Patit
ea os o la Corte Suprema plantea el conflicto:
Que corresponde precisar los derechos que se encuentran en conflicto en el presente caso.
Por un lado el diario demandado ha fundado su posicin en el derecho a la libertad de
expresin, informacin y prensa y, por el otro, la parte actora ha invocado su derecho a la
honra y reputacin.
Con respecto a la libertad de expresin, esta Corte ha declarado en forma reiterada el lugar
eminente que ella tiene en un rgimen republicano. En este sentido ha dicho desde antiguo
que "...entre las libertades que la Constitucin Nacional consagra, la de prensa es una de las
que posee mayor entidad, al extremo de que sin su debido resguardo existira tan slo una
democracia desmedrada o puramente nominal... (Fallos: 248:291, 325). Sin embargo, ha
reconocido que, bajo ciertas circunstancias, el derecho a expresarse libremente no ampara
a quienes cometen ilcitos civiles en perjuicio de la reputacin de terceros (Fallos: 308:789;
310:508)"52
O sea, el conflicto es expresado y los valores identificados, para luego desarrollar brevemente, en este
caso- el lugar que para la Corte Suprema tiene la libertad de expresin y afirmar que, a pesar de su lugar
eminente, no es un derecho absoluto. El problema es que en esa identificacin de valores en juego, la
honra y reputacin no son conceptualizadas ni terica ni normativamente. Ello es, tenemos un conflicto
pero pareciera que solo uno de los extremos es el que realmente merece la atencin de nuestro mximo
tribunal53. As, la DRM, tal como la emplea la Corte, no se construye desde el texto completo de nuestra
Constitucin Nacional. Ms bien es expresiva de la importacin de un modelo extranjero, operacin que
50

Pa adji a e te, es e el aso Ca pilla , di tado e

o sea, e fo a p e ia a la i o po a i de la
Convencin con rango constitucional), donde la Corte cita esta clusula del texto internacional (considerando 4to).
No parece casualidad que su postura en este caso haya sido ms restrictiva que la actual respecto del margen de
accin de la prensa.
51
Cf., en igual sentido, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 17 (proteccin de la honra) y 19
(libertad de expresin).
52
Patit, considerando 5to.
53
El honor est conceptualizado en nuestro ordenamiento civil y penal pero nuestro punto es que la Corte
Suprema no ha desarrollado adecuadamente su base constitucional, tal como s lo ha hecho respecto de la
Libertad de Expresin.

17

se realiza a partir de un movimiento de abstraccin de la base normativa en la formulacin de e ho a la

li e tad de e p esi o li e tad de p e sa a ts.
CN 54. Cuando esa base normativa se
complejiza existe una necesidad perentoria de dar cuenta de esos cambios, de justificar la lectura
constitucional a partir de su texto especfico y no a partir de construcciones doctrinales o
jurisprudenciales que se impongan sobre aqul. En concreto, como venimos diciendo, el modo en que la
Corte adopta la DRM -espe ial e te e esta fase de o solida i - implica una lectura reduccionista
del texto constitucional al no desarrollar jurisprudencialmente el derecho al honor y la reputacin,
incorporados expresamente al texto constitucional a travs de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (art. 11) y al Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 17).
Esto es particularmente relevante en el actual entorno comunicativo. El derecho al honor tiene una larga
historia, que da cuenta de su relevancia en la construccin de la identidad social. Pensemos, por
ejemplo, en la centralidad del instituto del duelo hasta bien entrado el siglo XX. Su decaimiento habla de
profundas transformaciones sociales, que han repercutido en la valoracin del derecho al honor 55 y han
teido su contenido de una ptina caballeresca, pasada de moda. El honor, en cierto sentido, ha sido
desplazado de la vida pblica y ha quedado confinado al mbito privado, de la intimidad56. Sin embargo,
los desarrollos contemporneos en la esfera pblica, la aparicin de nuevos actores e instrumentos
tecnolgicos, ha hecho que el honor y la reputacin vuelvan a ser considerados dignos de reflexin y
proteccin. Ello es as porque en el marco de una sociedad altamente complejizada y con un incesante
cambio tecnolgico, la economa y el orden social en general pasan a orientarse, crecientemente, hacia
la produccin de smbolos y ellos comienzan a intercambiarse, producindose un verdadero mercado
de alta densidad de informacin57. En este entorno, la reputacin recupera relevancia como bien social58
y debera ser objeto de reflexin constitucional. Si miramos los casos que hemos analizado, por ejemplo,
vemos que bajo el concepto de honor encontramos tres situaciones diferentes: el concepto ms
tradicional de honor en Canavesi (proteccin del buen nombre), la reputacin como capital poltico (Di
Salvo y Dahlgren) y la reputacin como bien econmico-laboral (Locles). En conclusin, el marco

54

Que la DRM sea producto de la importacin de un modelo extranjero no implica, por s misma, una opinin
negativa sobre la misma sino que quiere resaltar una cantidad de problemas de contextualizacin y adaptacin
que creemos que nuestra Corte muchas veces ignora. A ellos nos dedicamos en los dos apartados siguientes.
55
Cf., por ejemplo, la relacin entre el concepto de honor y la institucin del duelo a finales del siglo XIX y
principios del XX en nuestro pas, en Sandra Gayol: Honor y duelo en la Argentina moderna, Buenos Aires: Siglo XXI
editores, 2008.
56
Cf. Mara Cristina Fix-Fie o: El de e ho al ho o o o l ite a la li e tad de e p esi , Revista del Centro
Nacional de Derechos Humanos- Mxico, Ao 1 Nro 3 (2006), pgs. 127-145.
57
Cf. Antonio Melucci: The playing self: person and meaning in the planetary society, Boston, MA: Cambridge
University Press, 1996.
58
eg sostie e Da id A dia Reputatio i a Net o ked Wo ld: Re isiti g the o ial Fou datio s of Defa atio
La , Harvard Civil Rights-Civil Liberties Law Review, Vol. ,
, pg.
, o pode os te e u a eputa i
en la medida en que no sea creada en cooperacin con otros y vinculado a nuestras relaciones con ellos. La
reputacin es una propiedad emergente de esas interacciones. Sirve una importante funcin de sealizacin al
comunicar compleja informacin respecto del individuo y su lugar dentro de la sociedad. Cuando la reputacin de
un individuo es impropiamente daada, esto degrada el valor y confiabilidad de esa informacin y devala la
ide tidad de la o u idad .

18

normativo, el entorno socio-comunicativo general y los casos presentados estn pidiendo un mayor
desarrollo argumentativo por parte de nuestra Corte Suprema.
II. b) LA REGLA Y LOS CASOS CONCRETOS
La poltica jurisprudencial de la Corte Suprema plantea, adems de cuestiones respecto del marco
normativo utilizado, interrogantes respecto del modo en que el tribunal construye las reglas que aplica.
Mencionamos brevemente recin, que la incorporacin de la DRM se da a travs de una importacin
directa de la doctrina tal como la misma fue concebida por la Corte Suprema de los EE.UU.. Al importar
esa doctrina y establecerla como regla, nuestro mximo tribunal realiza de modo general ello es, de
una vez y para todas las situaciones- un balance entre libertad de expresin y derecho al honor en lugar
de hacerlo caso por caso. Asimismo, en la jurisprudencia del tribunal ese balance, transformado en
regla, trasciende los cambios normativos en el texto constitucional. A continuacin veremos el impacto
que esa operacin tiene respecto de las circunstancias propias de los casos sometidos a consideracin
de los jueces y de la propia evolucin que la teora ha tenido en el mbito americano. Una vez ms, el
planteo de cuestiones de gran envergadura como el mecanismo de formacin de una doctrina
jurisprudencial o el modo adecuado de realizar la ponderacin de derechos excede estas pginas, pero
al menos dejaremos planteadas algunas lneas para su posterior desarrollo.
El carcter concreto de nuestro control de constitucionalidad, expresado en la necesidad de existencia
de causa o controversia (art. 116) pareciera indicar una va inductiva para la formulacin de doctrinas
jurisprudenciales. Ese es el camino que la Corte ha realizado con la doctrina Campillay: a partir de una
regla esbozada como solucin para un caso concreto, se ha ido repitiendo su aplicacin, sumndole
significados y precisando los trminos de la misma a partir de su utilizacin en las controversias
planteadas. Con la DRM, como dijimos, otro ha sido su derrotero. La misma siempre estuvo atada a su
antecedente americano de New York Times v. Sullivan, como una solucin que propone una regla
determinada para la solucin de conflictos. La formulacin de la regla, como operacin jurdica es
legtima en tanto la DRM juega como una de las soluciones posibles al esquema de ponderacin de los
derechos en conflicto. De ese modo, entre varios equilibrios posibles de acuerdo a las circunstancias del
caso, la DRM se configura como uno de aquellos y, en tal carcter, puede ser utilizado. La duda respecto
a su legitimidad se plantea cuando el intento de consolidar la DRM deja fuera de consideracin otras
opciones para la solucin de los casos. En ese supuesto, la DRM se erige como una regla que se aplica de
forma deductiva y excluye otras alternativas. La fuerza del caso y las circunstancias de hecho parecen no
jugar ms papel que el de ser materia inerte para la aplicacin de la regla, antes que una ocasin para el
desarrollo de la doctrina constitucional.
De este odo, el T i u al ese ializa de alg
odo la DRM, sepa ndola de las realidades que el
estndar debe regular y que se plantean bajo los hechos y contextos de cada caso. Esta es consecuencia
directa de la copia del modelo americano y de la asuncin que sostiene este proceso, ello es, que el
contexto no posee la virtualidad suficiente para hacer necesario un cambio en el modelo. Hemos

19

analizado en otros escritos estos problemas59, as que limitmonos aqu a destacar dos aspectos del
mismo: a) la generacin de lo ue La zala o lla a p esio es iso fi as , ello es, dificultades de
adaptacin de los modelos importados a los contextos donde se aplican y que llevan a problemas de
efectividad normativa60, y b) las motivaciones de bsqueda de legitimidad que se encuentran bajo la
copia de modelos que gocen de una cierta fuerza autoritativa61. Mientras la segunda puede explicar la
remisin y copia, la primera da cuenta de fenmenos como la reticencia del fuero civil donde se
radican la mayora de estas controversias- respecto de la DRM. Tanto uno como otro requieren, por
parte de la Corte Suprema, una tarea justificativa de gran calado. La necesidad de fundamentacin de la
adopcin de la regla se hace necesaria como mecanismo que fomente la apropiacin del modelo. Aqu
no hay tanto que imponer, sino convencer, demostrando que el mismo funciona en los casos sometidos
a l y resguarda adecuadamente los valores en juego. Esa apropiacin y este es un punto fundamentalno se da de una vez para siempre, sino que el proceso se reproduce cada vez que la regla se aplica, hasta
que la misma se encuentre debidamente asentada a travs de las necesarias reformulaciones,
adaptaciones, extensin de conceptos, bsqueda de argumentos y otras operaciones que doten de
legitimidad a la misma.
Si miramos el devenir de la doctrina en los EE.UU. vemos que algo parecido a este proceso es lo que ha
sucedido. En el caso NYT v. Sullivan, la Corte Suprema americana quebr la lnea evolutiva de las normas
aplicables para casos de difamacin. Regido el terreno por las reglas del common law, el tribunal
o stitu io aliz la do t i a so e difa a i
la efo ul a la luz de las ga a tas a la Li e tad de
Expresin de la Primera Enmienda. Pero a partir de ese quiebre que debe ser analizado, como veremos
ms abajo, a partir del contexto en el que se produce-, ese tribunal ha realizado un largo camino de
precisiones, extensiones, limitaciones y posterior silencio62. Este ltimo, a su vez, ha significado un
mayor espacio para el desarrollo y extensin de la doctrina por parte de los tribunales inferiores.
Nuestra ha tomado el camino contrario: ni desarrollo propio ni deferencia a avances de otros jueces.
Tomemos un ejemplo que puede resultar antiptico: en el caso Dahlgren, el voto de mayora, cita
jurisprudencia extranjera en apoyo de la DRM el caso NYT v. Sullivan (1962), una sentencia del Tribunal
Constitucional Espaol (1988) y otra del Tribunal Constitucional Alemn, Bll, que toma de un libro de
M. Kriele del ao 1986-. Pues bien, ese apoyo autoritativo de la jurisprudencia extranjera est copiado
textualmente del caso Ramos, sentenciado en el ao 1996 63. Qu queremos decir con esto? Que,
adems de que la imagen externa en que la Corte se est fundando para justificar la adopcin de una
determinada regla tiene ms de 20 aos, su apoyo en ella refleja un cierto automatismo y falta de
59

Cf. Valentn Thury Cornejo: Sistema poltico y aprendizaje constitucional. A 10 aos de la reforma de 1994,
Buenos Aires: ICPRI-UCA,
Apu tes pa a u a ap o i a i ultu al al de e ho o stitu io al , El Derecho,
Suplemento de Derecho Constitucional, Ao XLVII Nro. 12398, 10 de diciembre de 2009.
60
Luca La zala o: Di e sio e giu idi o-fo ale e a alisi delle istituzio i: p o le i, o etti e ipotesi , Teoria
Politica, Vol XIV N 1, 1998.
61
P ti a ue la so iologa o ga iza io al a atula o o iso o fis o i stitu io al . Cf. DiMaggio, P. & Powell,
W. W.: Reto o a la jaula de hie o: el iso o fis o i stitu io al la a io alidad ole ti a e los a pos
o ga iza io ales e Walte W. Po ell y Paul J. Dimaggio (comps.): El nuevo institucionalismo en el anlisis
organizacional, Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1999.
62
Vid. como ejemplo, la referencia de la nota 68.
63
Comparar considerando 10 de Dahlgren (2010) con considerando 6 de Ramos (1996).

20

replanteo de las relaciones bajo estudio. Ms all de las diferencias que pudieran plantearse respecto de
la adopcin del modelo, hay en la jurisprudencia de nuestra Corte un problema de aggiornamiento al
mismo.
Efectivamente, las referencias de nuestra Corte a la DRM en el derecho americano quedan limitadas al
principio general, a la regla que determina la exencin de responsabilidad del emisor salvo que mediare
eal ali ia o te e a ia desp eo upa i
espe to de la falsedad del e saje. Esa egla, e los
EE.UU. no es tan rgida como la que ha aplicado el tribunal argentino, ya que la Corte americana ha
determinado que el o epto de e kless dis ega d temeraria despreocupacin- de a ha e se aso
po aso , ge e a do as ape tu a e la i te p eta i del est da . Adems, la aplicacin de la DRM se
articula con una serie de medidas procesales que le dan su verdadero alcance. Dos ejemplos nos pueden
aclarar el punto. Mediante la decisin recada en Herbert v. Lando64 se declar que el proceso de
discovery65 en casos de difamacin poda dirigirse sobre el proceso editorial de un medio, con la
i te i de p o a el estado e tal del e iso de la oti ia , e e tual e te, su eal ali ia. No es
este el lugar para entrar en detalles sobre el procedimiento vigente en los EE.UU., pero esta simple
medida tiene una incidencia enorme, a) sobre los costos del proceso y b) sobre la posibilidad real de
probar la real malicia66. Asimismo, si bien el tribunal ha establecido en Connaughton67 que el
apartamiento extremo de los estndares de actuacin periodstica no es suficiente para probar la real
malicia, ha dejado la puerta abierta al decir que s poda ser evidencia circunstancial de que el periodista
tena dudas sobre la veracidad de la afirmacin68. El tecnicismo de estos ejemplos deja claramente
establecido que no es la regla general la nica variable en juego en la solucin de estos casos. Si bien en
EE.UU. la DRM se ha mantenido inalterada, elementos importantes de su aplicacin prctica han variado
y eso modifica el esquema de incentivos que la regla pone en juego.
II.c) REGULACION, INCENTIVOS E INSTRUMENTOS
Los cambios que acabamos de describir ponen al descubierto que, bajo el principio de la necesidad de
una libertad de expresin amplia para una democracia robusta, existe una compleja red de incentivos.
Esta distincin es clave para entender la DRM y analizar la problemtica de su aplicacin. La doctrina
implica una determinada visin de la democracia en la cual la libertad de expresin es un instrumento

64

441 U.S. 153 (1979).

El discovery son las medidas de investigacin (interrogatorios, pedidos documentales, etc.) que los abogados de
las partes realizan antes de presentar la causa a un juzgado.
66
Pa a algu os auto es, esta egla ha a ge e ado u efe to pa aliza te
hilli g effe t so e la a ti idad
periodstica. En efecto, la amenaza de los cuantiosos gastos procesales podra detener al medio de realizar una
afirmacin, an cuando finalmente pudiera resultar vencedor en la controversia (cf. Douglas M. Fraleigh & Joseph
S. Tuman: Freedom of Expression in the Marketplace of Ideas, LA: Sage, 2011, pg. 194).
67
Caso citado en nota 41.
68
Este caso es del ao 1989 y desde ese momento la Corte Suprema no se ha vuelto a pronunciar sobre la prueba
de la real malicia. Sin embargo, los tribunales inferiores han tomado esa posta y suelen analizar el cumplimiento de
los estndares periodsticas como causal para considerarla probada (Brian C. Murchison, John Soloski, Randall P.
Bezanson, Gilbert Cranberg & Roselle L. Wissler: ulli a 's Pa ado : The Emergence of Judicial Standards of
Jou alis , North Carolina Law Review Vol. 73 Nro 7, 1994)
65

21

del auto-gobierno69 y, en ese sentido, su adopcin por la Corte Suprema americana signific una toma
de posicin sobre los fundamentos del sistema de gobierno de ese pas. Pero esos principios estn
articulados por un sistema de incentivos que la DRM pone en marcha, alentando la libertad de expresin
y ponindole el camino ms difcil a los posibles damnificados en su honra y reputacin. La DRM
implementa un principio de arquitectura poltica y lo hace a travs de una regla que regula la
responsabilidad por daos de los emisores del mensaje. Al hacer esto, en realidad, est ejerciendo un
poder regulatorio sobre el mercado de la comunicacin, determinando incentivos y costos para las
acciones de los que participan en l. A partir de ellos, los agentes toman decisiones que repercuten en el
cumplimiento del objetivo ms general que tena la fijacin de la regla creacin de una sociedad
democrtica robusta-70. Generalmente, estos aspectos no son tratados ni en la doctrina ni en la
jurisprudencia de nuestro pas y por eso la DRM aparece bajo un velo de ideal normativo. Las preguntas
que cabe hacerse, entonces, son dos: hasta qu punto son separables la esfera normativa de la
regulatoria? y cul es el diagnstico y cules los objetivos regulatorios que nuestra Corte Suprema
formula al aplicar la DRM?
La primera pregunta prepara el camino para la segunda, ya que si ambas esferas son plenamente
separables no habra mayor problema en trasladar el principio normativo democrtico desde los EE.UU.
a nuestro pas. Ahora bien, si ese principio se encuentra formulado como regla que se aplica en un
contexto determinado y fija incentivos y costos, la separabilidad de las esferas parece diluirse. Por el
precio de un principio, estaramos llevndonos tambin toda la estructura regulatoria en la que el
mismo se basa71. Ello no representara mayor problema, adems, si los desafos que enfrentamos en
Argentina fueran semejantes a los de EE.UU., pero las diferencias entre la estructura del negocio
periodstico y las normas de responsabilidad vigentes eran y son muy diferentes en uno y otro mbito.
Recordemos, por ejemplo, la situacin al momento del dictado de NYT v. Sullivan72: en plena poca de
lucha por los derechos civiles, un tribunal sureo impone una indemnizacin de $ 500.000 sobre un
medio periodstico del norte de cobertura nacional y, al momento de fallar la Corte Suprema, haba
demandas en la lista de espera por 300 millones de dlares73. En este contexto, el argumento del
chilling effect o efe to pa aliza te ue estas u ot as de a das pod a tener sobre la libertad de
expresin cobran pleno sentido y trazan una vinculacin directa el cambio de la regla de responsabilidad
por daos y el objetivo respecto de la libertad de expresin. Es esta conexin entre situacin, contexto y
regla la que hace que la doctrina sea una peculiaridad en el campo del derecho constitucional
comparado74.
69

Teora debida a la pluma de John Meiklejohn, quien auspiciaba un entendimiento de la Primera Enmienda que
pe itie a ue toda pala a ue alie a la pe a se di ha efe ti a e te lo fue a Cf. Ro ald J. K otosz ski, J :
The First Amendment in Cross-Cultural Perspective. A comparative Legal Analysis of the Freedom of Speeck, New
York & London: New York University Press, 2006, pg. 11 y sigs.)
70
Cf. Martin Shapi o: Li el Regulato A al sis , California Law Review Vol. 74 (1986), pg. 883 y sigs.
71
Que s son inmediatamente identificables para las comunidades interpretativas originales, como da cuenta la
literatura americana que analiza el xito o no de la DRM en trminos de su eficacia como poltica regulatoria.
72
Vid. los hechos del caso y una traduccin de la sentencia en Badeni, ob. cit. en nota 6.
73
Por ejemplo, los oficiales pblicos de la ciudad de Birmingham haban demandado al New York Times por U$S
3.000.000 y a CBS por U$S 1.500.000 (cf. Fraleigh y Tuman, ob. cit. en nota 66, pg. 172).
74
Cf. Krotoszynski, ob. cit. en nota 69.

22

Disti to pa e ie a se el aso e
uest o pas ua do la Co te afi a ue el excesivo rigor y la
intolerancia del error llevaran a la autocensura 75 y toma esa expresin como base para adoptar el
mismo esquema regulatorio vigente en los EE.UU. Nuestra tribunal no hace un diagnstico de situacin:
simplemente asume como verdadera una relacin de causalidad entre rigor excesivo y autocensura,
pero las tuercas y tornillos que ensamblan esa maquinaria permanecen ocultos. As, el concepto de rigor
excesivo queda claro en un sistema de daos basado en indemnizaciones varias veces millonarias pero
requiere mayores explicaciones en demandas como las presentadas en los casos que aqu analizamos,
donde los montos resultan, en proporcin, infinitamente menores76. Este punto es particularmente
importante porque resulta claro que, al establecer la DRM, la Corte Suprema de EE.UU. no dict
solamente una norma de derecho sino que actu como un formulador de polticas pblicas77 en el
contexto de su poltica jurisprudencial de reforzamiento de los derechos civiles. All, entonces, balance
dos alo es
o stitu io aliz las o as so e difa a i
edia te la DRM, opo i dose a las
normas de common law que regan la materia y haban fundado la solucin del tribunal de Alabama. Ese
balanceo supuso una lectura circunstancial respecto del bien que deba proteger en ese momento ante
los ataques perpetrados a travs de los procesos por difamacin. Entendemos que ese carcter
defensivo debera ser tenido en cuenta al hacer el diagnstico de la situacin en nuestro pas y la Corte
debera preguntarse: en Argentina, se encuentran los medios de comunicacin y otras organizaciones y
personas amenazados por las acciones de difamacin?
A partir de su respuesta y la correlativa confeccin de un diagnstico no necesariamente expreso, pero
discernible-, se desencadenan una serie de decisiones respecto de la regulacin del mbito de actuacin
periodstica. Si la respuesta es afirmativa, la adopcin de una doctrina restrictiva como la DRM
encuentra una base argumental slida. Sin embargo, ello no nos exime de otras preguntas respecto a los
incentivos que esa regla dispone respecto del ejercicio del periodismo. En efecto, muchos autores han
expresado su preocupacin respecto a que la DRM establece estmulos negativos para el buen ejercicio
de la profesin periodstica. Al respecto nos dice Barron que el i o i e ti o esta le ido po el
estndar de la real malicia es que reporten con conciencia clara, sin tener en cuenta si actan
azo a le e te o u ple
o las o as p ofesio ales 78. Adicionalmente, nos dice, la DRM
espe fi a e te fo e ta ie tas p ti as i espo sa les. El est da ulli a p o ee u fue te
desincentivo para investigar las historias periodsticas ms all del mnimo necesario. A mayor
investigacin, mayor posibilidades de que el periodista encuentre informacin que le genere dudas
sobre la veracidad de la historia, lo que incrementara la posibilidad de responsabilidad por daos 79.
Estas cuestiones han estado generalmente fuera de las preocupaciones de nuestra Corte, quien ha
tomado la doctrina pero no ha evaluado las opciones regulatorias que su adopcin implicaba ni ha
75

La frase original es del precedente Patit y fue transcripta en Locles y Dahlgren.

Por ejemplo, $25000 por dao moral en el caso Locles.
77
A partir de este artculo de Robert A. Dahl, es ito o igi al e te e
La to a de de isio es e u a
de o a ia: La Co te up e a o o u a i stitu i ue ea polti as p li as , Revista Jurdica de la Universidad
de Palermo, Ao 8 nro. 1 (2007)), surge toda una lnea terica que estudia, justamente, el rol de los tribunales en el
sistema poltico.
78
Be ja i Ba o : A P oposal to Res ue Ne Yo k Ti es . ulli a
P o oti g a Respo si le P ess ,
American University Law Review, Vol. 57 (2007-2008), pg. 83 y sigs.
79
Barron, ob. cit. en nota 78, pg. 85.

76

23

problematizado las reglas a las que el periodismo debe ajustarse para cumplir su funcin constitucional.
Una adecuada interpretacin del derecho constitucional a la informacin ameritara, al menos, el
planteamiento del problema pero ya hemos visto que esa formulacin normativa, a pesar de su base en
el texto constitucional, ha tendido a ser ignorada por el tribunal.
Una mirada atenta a los aspectos regulatorios que las decisiones de la Corte Suprema necesariamente
implican sea sta consciente o no de ello- supone la incorporacin de perspectivas y problemticas
nuevas. Entre las primeras, por citar slo algunas, no deberan estar ausentes los estudios de sociologa
de la comunicacin y de lingstica. Los estudios comunicativos permitiran ahondar en la lgica propia
que gobierna el negocio periodstico80, donde es la noticiabilidad -la propiedad que tiene un evento para
o e ti se e
oti ia - la ue a a los ite ios edito iales es el i pa to so e la esfe a p li a el
que decide muchas veces la publicidad. Cul es el mejor instrumento para lograr una informacin que
contribuya a una democracia fuerte, dadas esas caractersticas del negocio periodstico? O yendo al caso
o eto, el estilo pe iodsti o ue p otege la se te ia Lo les o t i u e a fo e ta el de e ho a la
informacin?81 Igualmente, la lingstica podra prestar servicios tcnicos valiosos para dirimir las
controversias sobre difamacin, en las que el lenguaje es el medio utilizado para la generacin del
dao82. Por ejemplo, el anlisis lingstico podra haber resultado de enorme ayuda para determinar si la
titula i po el dia io de la a ta de le to es e el aso Dahlg e sig ifi a a u a ap opia i del
contenido de la misma por parte del medio. La interdisciplinariedad se har ms evidente an en el
confronte con las problemticas ms actuales de Internet y las redes sociales y que plantean la pregunta
sobre la adecuacin de las reglas actuales de libertad de expresin para la garanta del honor y la
reputacin83.
Los desafos regulatorios plantean tambin preguntas respecto a los instrumentos utilizados para
solucionarlos. O sea, el tipo de premios y castigos que la Corte va a repartir en la solucin de estas
controversias. No es un tema menor, sobre todo si tenemos en cuenta la naturaleza mayormente
simblica de los daos irrogados a la reputacin. Se da aqu una paradoja que Shapiro describe muy
bien:
Ot a osa ue ha e ue el est da de la te e a ia desp eo upa i sea alo desde el
punto de vista regulatorio es el fenmeno que vemos al final de las demandas en las que es
aplicado. El peridico o canal de TV gana porque no se ha comportado con te e a ia
80

Vid., por ejemplo, Michael Schudson: The Sociology of News, New York-London: Norton, 2003 y, en nuestro
mbito, Stella Martini & Lila Luchessi: Los que hacen la noticia. Periodismo, informacin y poder, Buenos Aires:
Biblos, 2004.
81
A diferencia de la Corte Argentina en ese caso, en el que protege la difuminacin entre hechos comprobables y
opiniones o o pa te del estilo pe iodsti o del e iso , el T i u al Co stitu io al de Colo ia ha e te dido ue
junto al deber de veracidad e imparcialidad y el respeto a los Derechos Fundamentales, quien difunda
informacin debe diferenciarla claramente de las opi io es Sentencia T-263/10 del 19 de abril de 2010).
82
Cf. Roger W. Shuy: The language of defamation cases, New York: Oxford University Press, 2010.
83
Los autores comienzan a mostrar su preocupacin por los ataques a la reputacin perpetrados a travs de
Internet, especialmente por la perdurabilidad y rastreabilidad de la informacin (queda almacenada por aos y es
fcilmente recuperable) y por su enorme capacidad de difusin, por ejemplo, a travs de las redes sociales
virtuales. En este sentido, cf. Daniel J. Solove: The Future of Reputation. Gossip, Rumor, and Privacy on the Internet,
New Haven & London: Yale University Press, 2007,

24

desp eo upa i . El jurado encuentra que a pesar de que lo que el periodista dijo fue falso,
no lo hizo con te e a ia desp eo upa i . A medida que todos salen por la puerta del
tribunal rumbo a las entrevistas televisivas, el abogado defensor, acelerado por el
e tusias o del o ate, di e: He os ga ado. He os sido eivi di ados . Y el e saje
He os ga ado tie de a dest ui la p i ipal vi di a i
ue el de a da te ha a
conseguido. No slo no obtiene dinero del caso, tampoco consigue mucha atencin pblica
sobre el hecho de que lo que se haba dicho sobre l era falso. Luego, el estndar es malo
porque tiende a obscurecer la dicotoma verdad/falsedad y est mal diseado para
conseguir solamente un importante objetivo regulatorio: prevenir los daos para individuos
a t avs de oti ias falsas 84.
Este comentario pone el acento sobre un aspecto que nuestra Corte puede manejar retricamente y
lograr as un equilibrio, an en el marco de la misma DRM. En este sentido, la funcin del juicio y de la
intervencin judicial no debiera ser solamente determinar los daos, sino tambin hacer una reparacin
simblica a travs del establecimiento de la verdad de los hechos. La Corte Suprema ha sido
tradicionalmente poco sensible a este enfoque y el celo demostrado en proteger la libertad de expresin
de los emisores de la noticia inexacta o falsa ha hecho que el Tribunal disculpe esa falsedad como medio
de exonerarlo de responsabilidad antes que, como lo permite la DRM, marcar esa circunstancia e
igualmente aplicar la regla85. E el aso Dahlg e , el dictamen del Procurador Bausset, al poner el
acento en las falsedades de la carta de Ojeda, nos sugiere -ms all de la derrota de su posicin- una va
de reparacin simblica a los reclamos que el fallo del tribunal chaqueo le haba negado. No es menor
la dilucidacin de que estamos ante hechos afirmados que no son ciertos y que, a pesar de que en aras
de la libertad de expresin deban ser tolerados por los funcionarios pblicos, reciben su verdadero
nombre. Que el error o falsedad no sea castigado (penalmente o econmicamente) es una cosa, que no
sea error o sea verdadero es otra, completamente diferente.
III.- CONCLUSIONES
El camino que realizamos en este artculo es tortuoso y complejo. La diversidad de circunstancias en
examen, el modo en que la Corte argumenta y las mltiples manos que intervienen en la confeccin de
las sentencias hacen difcil la formulacin de lneas jurisprudenciales difanas. Pero s se identifican
matices, tonos, direcciones que apuntan a una flexibilizacin de la doctrina Campillay y a su utilizacin
como primera instancia de anlisis con el reaseguro posterior de la DRM. La Corte Suprema ha
demostrado, por su voluntad de intervenir en estos casos pero tambin por el modo en que ejerci el
control, su intencin de consolidar la DRM como estndar regulatorio de la relacin entre libertad de
expresin y derecho al honor y a la reputacin. El resultado de este proceso ha sido una mirada
jurisprudencial benvola sobre los deberes de los informadores, as como una falta de problematizacin
84

Shapiro, ob. cit. en nota 70, pg. 885.

Pienso, por ejemplo, en el voto del Juez Kennedy en el caso Texas v. Johnson (491 U.S. 397 -1989) de la Corte
Suprema de los EE.UU. donde se discuta si la quema de la bandera americana poda ser incluido en el derecho a la
libertad de expresin reconocido por la Primera Enmienda. Kennedy adhiere al voto mayoritario que afirma ese
de e ho, pe o o deja de a ifesta su p ofu do desag ado a te la o du ta pe pet ada po Joh so
A veces
de e os to a de isio es ue o os gusta . Pe o las to a os po ue so o e tas. .

85

25

y valoracin respecto del honor y la reputacin. El actuar de la Corte Suprema ha sido ms propio de un
Tribunal de Casacin, preocupado por disciplinar a las instancias inferiores a partir de su adopcin de un
estndar interpretativo. Su rol de Tribunal Constitucional, intrprete de la norma fundamental y
generador de un discurso constitucional86, ha quedado debilitado por su falta de vocacin para el
desarrollo terico y argumentativo de estas materias. Ello debera generar algunos planteos respecto al
rol y funcin que el Tribunal est llamado a tener en nuestro sistema de gobierno, debate que creemos
necesario fomentar y que anlisis, como el aqu intentado, pueden promover.
La jurisdiccin constitucional contempornea se halla frente a mltiples desafos, siendo la plena
vigencia de los mltiples derechos reconocidos el objetivo que justifica su existencia. Ello requiere una
compleja tarea de armonizacin e interpretacin jurdica, adems de un dilogo constante con la
realidad social a la que la Constitucin est destinada a configurar. En este sentido, en lo que hace a la
materia concreta de este comentario, hemos intentado remarcar el mayor esfuerzo argumentativo que
la Corte Suprema debera realizar si quiere incorporar y aplicar la DRM como una doctrina
constitucional. Entre otras cosas paradjicamente, quizs- debera preocuparse por abrir el dilogo
antes que por cerrarlo. La experiencia de otros tribunales, cercanos en su celo por la proteccin de la
libertad de expresin, puede servirle de gua en esta tarea. La Corte Interamericana de Derechos
Humanos, por ejemplo, ha sido ms prudente en la armonizacin de principios y, pese a la declaracin
de la Comisin87, ha mantenido un sutil equilibrio entre los valores de la honra y la libertad de expresin
declarando la importancia de ambos valores y evitando formular reglas rgidas88. La Corte Constitucional
de Colombia, por su parte, ha indagado en las mltiples facetas del derecho a la informacin y los
derechos y deberes que al periodismo le competen89. Estos ejemplos son algunas de las muchas
alternativas que el derecho comparado nos abre, como expresivas de formas de argumentar sobre
estos, para evaluar un tema complejo y en constante evolucin, donde los jueces estn llamados a
diagnosticar, discernir y regular un espacio fundamental de nuestra vida contempornea. Pero no ser a
travs de la copia de soluciones que la Corte Suprema adquirir una voz legtima en esta tarea, sino a
partir de una construccin en dilogo con la propia realidad argentina. A fomentar dicho dilogo han
apuntado estas breves pginas.
86

Cf. esta idea en Valentn Thury Cornejo: Apu tes pa a u a ap o i a i ultu al al de e ho o stitu io al , El
Derecho, Suplemento de Derecho Constitucional, Ao XLVII Nro 12398, 10 de diciembre de 2009.
87
La Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
en su principio 10 e p esa: La proteccin a la reputacin debe estar garantizada slo a travs de sanciones civiles,
en los casos en que la persona ofendida sea un funcionario pblico o persona pblica o particular que se haya
involucrado voluntariamente en asuntos de inters pblico. Adems, en estos casos, debe probarse que en la
difusin de las noticias el comunicador tuvo intencin de infligir dao o pleno conocimiento de que se estaba
difundiendo noticias falsas o se condujo con manifiesta negligencia en la bsqueda de la verdad o falsedad de las
mismas .
88
Cf. Sergio Garca Ramrez: La libertad de expresin en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, San Jos, Costa Rica: CIADH- Mxico: Comisin de Derechos Humanos del Distrito Federal, 2007; y
Eduardo Andrs Bertoni: "The Inter-American Court of Human Rights and the European Court of Human Rights: a
dialogue o f eedo of e p essio sta da ds , European Human Rights Law Review, 2009 v. 3, pgs. 332-352.
89
Cf. Rodrigo Uprimny Yepes, Adriana Fuentes, Catalina Botero Marino y Juan F. Jaramillo: Libertad de prensa y
derechos fundamentales: anlisis de la jurisprudencia constitucional en Colombia (1992 - 2005), Bogot: Fundacin
Konrad Adenauer, 2006.

26