Inversin Extranjera en Mxico y anlisis del

Captulo XI del TLCAN.

Introduccin;

Desde los aos ochenta la economa mexicana transita por cambios estructurales,
como a atraccin de inversin extranjera directa (IED), dicha estrategia ha sido uno de
los pilares de la economa mexicana actualmente. Desde su inicio, la atraccin de
inversin extranjera se promociona con la firma de mltiples acuerdos bilaterales y
multilaterales que buscaran generar una serie de mejoras y un gran impacto
econmico en el Pas.
Si bien, el impacto de la IED ha sido tal que Mxico, de acuerdo con datos de la CEPAL
se encuentra dentro de los principales receptores de Amrica Latina, rebasado
nicamente por Brasil y Chile, en la actualidad se encuentra a la baja, por lo que resulta
imprescindible conocer su marco legislativo, para hacer una crtica desde nuestra
trinchera sobre lo que representa un dato como el anterior.
Es importante conocer a fondo las polticas estatales de inversin extranjera, ya que en
cualquier

pas

recae

en

la

estructura

productiva,

organizacin

industrial,

modernizacin, generacin de empleo, entre otros, lo que da estabilidad y crecimiento

a un pas y sobre todo a un pas como Mxico.
Asimismo, cabe mencionar, que si bien, en un inicio, se trat de inversin extranjera
reflejada en establecimiento de nuevas empresas en Mxico o compra de activos
estatales, en la actualidad, al hablar de inversin extranjera se hace referencia sobre
todo a la reinversin de utilidades en Mxico, as como fusiones entre empresas.

En resumen, la importancia de la Inversin Extranjera en Mxico radica en su

contribucin para el desarrollo de un pas, lo que se traduce en estabilidad econmica,
modernizacin de las empresas, generacin de empleos y tecnologa. Por lo anterior,
en el presente trabajo se proceder a hacer un anlisis del impacto de la Inversin
Extranjera en Mxico, en primer lugar, se explicar lo que es la inversin extranjera
dando un marco conceptual e histrico de su introduccin e impacto en el pas y,
posteriormente se har un breve anlisis del captulo 11 del TLCAN en materia de
Inversin extranjera, as como los el impacto que ha tenido la misma en Mxico.

Descripcin del tema:

Marco conceptual:
Es elemental mencionar que no existe una sola definicin de inversin extranjera ya
que existen distintos elementos que la determinan. De manera general puede decirse
que inversin extranjera se refiere al intercambio de capitales de un pas externo hacia
otro (Mxico) para el establecimiento de empresas en territorio Nacional. Sin embargo,
esta definicin, aunque es la ms genrica no es la ms til a la hora de iniciar la IE en
un pas, ya que la mayor parte de la IE en un Estado surge a partir de la reinversin de
utilidades provenientes de empresas extranjeras, lo que indica que no hay un
establecimiento de nuevas empresas, sino la reinversin de sus utilidades. Lo anterior
es importante, ya que podran no haber un incremento constante de establecimiento de
empresas en Mxico, y s haber un incremento en inversin extranjera por el monto de
sus activos.
Para fines prcticos, en el presente ensayo se tomar en cuenta la definicin de la Ley
de Inversin extranjera art 2:
II.- Inversin extranjera: a) La participacin de inversionistas extranjeros, en cualquier
proporcin, en el capital social de sociedades mexicanas; b) La realizada por sociedades
mexicanas con mayora de capital extranjero; y c) La participacin de inversionistas
extranjeros en las actividades y actos contemplados por esta Ley

Donde se va distinguir, la Inversin Extranjera Directa (IED), Inversin Extranjera

Indirecta (IEI) y la Inversin Extranjera Neutra (IEN). De acuerdo con Rafael Julio Prez
miranda, en el libro Rgimen Internacional y Nacional de la Inversin Extranjera: 1
Son Inversiones Indirectas (IEI) todos los actos o contratos por medio de los cuales el
inversionista realiza un aporte tangible o intangible a una empresa sin llegar a tener
participacin accionaria en todo o en parte de ella, siempre y cuando las rentas que la
inversin genere para su propietario dependan de las utilidades generadas por la
empresa.
Son Inversiones Extranjeras Directas (IED) los aportes provenientes del exterior, de
propiedad de personas extranjeras, al capital de una empresa; y la adquisicin, con
nimo de permanencia, de participaciones, acciones o cuotas en el mercado de
valores. Sus formas ms generales son: la importacin de divisas libremente
convertibles para inversiones en moneda nacional como la creacin de empresa o
como aporte directo de capital a una empresa o adquisicin de derechos, acciones u
otros valores; importacin de maquinaria, equipos u otros bienes fsicos o tangibles,
aportados al capital de una empresa como importaciones no reembolsables;
Marco histrico y normativo:
Una vez planteado el marco conceptual, proceder a hacer un breve recorrido de la
Inversin Extrajera en Mxico para enunciar de manera breve tambin las
transformaciones legislativas que ha sufrido la misma.
El siglo XIX y XX se destac por una inversin extranjera proveniente principalmente de
Europa y Estados Unidos y dirigida al sector minero, petrolero, textil, transporte, banca
y energa.2
En torno a la IED, la Ley para Promover la Inversin Mexicana y Regular la Inversin
1 Prez Miranda Rafael Julio, Rgimen Internacional y Nacional de la Inversin
Extrnajera Con Especial referencia Al tratado de Libre Comercio de Amrica del
Norte y al Derecho Mexicano, Editorial Porra, Mxico, p 230.
2 Enrique Dussels Peaters, La Inversin Extranjera en Mxico, Publicaciones de las
Naciones Unidas, Octubre 2000 p10. Visto el 12 de Octubre de 2014 en
http://www.cepal.org/publicaciones/xml/9/5579/lcl1414e.pdf.
2

Extranjera (DOF, 1973) de 1973 representa un parteaguas en la historia de nuestro

pas, ya que estipula las actividades que estarn reservadas nicamente para el
estado, como lo son: petrleo, explotacin de minerales radioactivos y generacin de
energa nuclear, minera, electricidad, ferrocarriles, comunicaciones, radio y televisin,
transporte automotor urbano, transportes areos y martimos nacionales, explotacin
forestal, distribucin de gas y establece que la legislacin de las anteriores se
encontrar en leyes especficas.
Asimismo, plantea la famosa limitacin de la inversin extranjera restringida al 49%
para que los extranjeros no pudieran tener el control de ninguna empresa. Lo que
realmente plantea esta ley es que la inversin extranjera poda tener una participacin
mxima de entre el 40% y el 49% del capital de empresas. Esta Ley, en general, le
otorgaba poderes discrecionales al Estado para determinar en qu sectores y
actividades la inversin extranjera no excediera el 49% del capital social de las
empresas.
Finalmente, e crea la Comisin Nacional de Inversin extranjera (CNIE), encargada de
estableces las polticas relacionadas con la inversin extranjera y se crea tambin el
Registro Nacional de Inversiones Extranjeras (RNIE) que es la institucin en la que
deber registrarse toda inversin extranjera, sin excepcin. La CNIE autorizar
inversiones extranjeras y sus porcentajes de participacin con el objeto de que stas
inversiones sean complementarias a las nacionales y no desplacen a empresas
nacionales. De igual forma, su efecto positivo en la balanza comercial, el empleo y la
incorporacin de insumos y componentes nacionales, entre ms de 17 disposiciones,
sern los criterios para la autorizacin de la CNIE. 3
Los cambios anteriormente mencionados generaron fuertes incentivos para empresas
extranjeras y transnacionales en un contexto como el Mexicano, que buscaba separase
del proteccionismo y polticas como la sustitucin de importaciones. La alta y creciente
participacin de las empresas extranjeras en el comercio exterior y su mayor
3 Enrique Dussels Peaters, La Inversin Extranjera en Mxico, Publicaciones de las
Naciones Unidas, Octubre 2000 p10. Visto el 12 de Octubre de 2014 en
http://www.cepal.org/publicaciones/xml/9/5579/lcl1414e.pdf.
3

productividad total de los factores reflejan en parte estas condiciones desde la dcada
de los ochenta.
Entre 1989 y 1993 van a surgir una serie de cambios legislativos, entre los que se
encuentra La Ley de Inversin Extranjera de 1993, que es la legislacin que contiene
los cambios legislativos necesarios para que se lleve a cabo la firma del Tratado de
Libre Comercio con Amrica del Norte (TLCAN).
CAPTULO XI DEL TLCAN
Como se mencion anteriormente, al ser la inversin extranjera un tema de flujos
internacionales,

se han realizado mltiples intentos por regularla de manera

internacional, lo que se ha traducido en cdigos de conducta generados por el Consejo

Econmico y Social de Naciones Unidas (ECOSOC),lo que va a llevar a los pases
desarrollados a reunirse para generar una serie de compromisos en la Asamblea
General de Naciones Unidas de 1974, con la que busca reglamentar las inversiones
extranjeras, reglamentar y supervisar las actividades de empresas trasnacionales,
nacionalizar y expropiar o trasferir bienes extranjeros pagando la indemnizacin
adecuada, entre otros. Adems, surgen intentos tambin como la Organizacin para la
Cooperacin y el Desarrollo Econmico (OCDE), el Acuerdo Multilateral sobre
Inversiones AMi que buscaba responder a las necesidades exigidas por el BIRF y de
los Acuerdos para la Promocin y proteccin de la Inversin Extranjera APPI. 4
Como se mencion anteriormente, Mxico dict una serie de regulaciones entre 1989 y
1993 que abren la inversin previa autorizacin de la Comisin Nacional de Inversin
Extranjera, bajo este contexto se llev a cabo tambin la renegociacin de la deuda
externa, aplicando las instrucciones impuestas por el FMI. Bajo este panorama se
estimula la firma del Tratado de Libre Comercio con Amrica del Norte, un convenio
que busca regular el ingreso de flujos, estimular el ingreso de mayores volmenes de
divisas para que permanezcan en el pas a travs de la Inversin Extranjera Directa.
Para que lo anterior fuera posible, fue necesario que se otorgaran garantas en forma
4 Prez Miranda Rafael Julio, Rgimen Internacional y Nacional de la Inversin
Extrnajera Con Especial referencia Al tratado de Libre Comercio de Amrica del
Norte y al Derecho Mexicano, Editorial Porra, Mxico, p 109.
4

de mecanismos para exigir el cumplimiento del acuerdo firmado. Por lo anterior, en el

TLCAN se prev el captulo XI donde se establece un sistema de promocin y
proteccin de la inversin. Otorga a los ciudadanos de los pases parte los mismos
derechos que a los nacionales, ii) prohbe, al igual que en el acuerdo MIC, exigir
requisitos de desempeo, iii) protege la inversin ya realizada, en especial en caso de
expropiacin directa e indirecta.5
Uno de los elementos ms importantes establecidos en el TLCAN va a ser Trato
Nacional y Nacin ms favorecida, pues van a ser fundamentales y determinantes en
cuanto a la firma del acuerdo. En cuanto a Trato Nacional hace referencia al trato no
menos favorable que a sus inversionistas, es decir evitar las barreras en cuanto al
establecimiento, adquisicin, expansin y admisin. Por otro lado, en cuanto a Trato de
Nacin Ms favorecida se refiere al trato a inversionistas no menos favorable al
otorgado en circunstancias iguales a inversionistas de otro pas.
Asimismo y como se mencion anteriormente, la posibilidad de expropiacin es muy
relevante y esencial su inclusin en el TLCAN, ya que va a determinar la seguridad que
va a tener un estado al momento de realizar una inversin, por ejemplo, para el
establecimiento de una empresa. Por lo anterior, el artculo 1110 establece que ninguna
parte podr nacionalizar o expropiar una inversin en su territorio, a menos que sea
por: a) utilidad pblica, b) sobre bases no discriminatorias, c) con apego al principio de
legalidad. Y sea cual sea la razn por la que llegue a determinarse una expropiacin,
siempre deber haber una indemnizacin de por medio.
De igual manera, en el TLCAN se va a establecer la prohibicin para que el pas
receptor de la inversin extranjera establezca medidas de desempeo, por ejemplo, las
ligadas a condicionar compras a productores nacionales, ya que esto sera contrario a
la competencia y al mismo tiempo difcilmente una empresa extranjera se constituira
conociendo que estar sujeta a condiciones de este tipo. Cabe mencionar que tampoco
podr ni deber condicionar la manera en que se van a elegir los altos ejecutivos y
consejos de administracin de las empresas.

5 Idem, P 123
5

Finalmente, de manera breve describir dos de las principales controversias con motivo
de la Inversin Extranjera que buscarn abrir paso a generar una opinin respecto de
la IE.
Caso Metalclad Corporation VS Los Estados Unidos Mexicanos:
El conflicto se present entre la empresa estadounidense Metalclad Corp y el gobierno
municipal de la localidad de Guadalczar en el estado de San Luis Potos, partir de la
negativa del municipio a otorgar un permiso de construccin para que Metalclad
edificase un centro de confinamiento de desechos txicos en la entidad, pese a que
Metalclad contaba con los permisos correspondientes del gobierno federal, incluyendo
los relativos al medio ambiente.6
En dicho Municipio, Metalclad operaba un Centro de Transferencia de Desechos
txicos, sin permiso de la autoridad, por lo que fue clausurado. Por lo anterior, la
empresa estadounidense decidi construir un centro de tratamiento, sin embargo esto
les fue negado tambin, debido a que la empresa en cuando a materia ambiental,
haba no llev a cabo la restauracin del suelo. Semarnat les otorga el permiso, a
cambio de reparar el dao ambiental. Sin embargo, al no contar con la autorizacin del
estado, Metalclad aleg la violacin a los artculos 1105 y 1110 por parte del gobierno
de Mxico, en trminos del no otorgamiento a la inversin en La Pedrera de un trato
acorde con el derecho internacional, un trato justo y equitativo, proteccin y seguridad
plenas, por lo que se va a laudo arbitral.
En agosto de 2000 el tribunal emiti su laudo declarando responsable al gobierno de
Mxico por las acciones tanto estatales como locales en el caso. En primer lugar, el
tribunal consider que el gobierno de Mxico viol sus obligaciones conforme al artculo
1105 en dos sentidos al permitir la indebida negativa por parte del Municipio de otorgar
el permiso de construccin a Metalclad, ya que los permisos para este tipo de centros
son responsabilidad de las autoridades federales; y, en segundo lugar, el gobierno de
Mxico no garantiz la transparencia y seguridad del marco jurdico aplicable a la
6 Oscar Cruz Barney, PROTECCIN AL MEDIO AMBIENTE Y SOLUCIN DE
CONTROVERSIAS EN MATERIA DE INVERSIONES EN EL TLCAN, Biblioteca Jurdica
Virtual. Visto el 13 de noviembre de 2014 en
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/derpriv/cont/7/dtr/dtr2.htm.
6

inversin, Respecto del artculo 1110, ste se refiere a la imposibilidad de las partes
para expropiar directa o indirectamente una inversin de un inversionista de otra parte
en su territorio, salvo que sea: aunque lo haya justificado como causa y utilidad pblica,
sobre bases discriminatorias o con principio a la legalidad.

Planteamiento del problema;

Como puede observarse a partir del caso Metalclad, la regulacin de la inversin

extranjera genera conflictos que se evalan para conocer las implicaciones de la
apertura de Mxico.
En primer lugar, pone en duda la ventaja de la firma de un tratado de libre comercio
como el TLCAN, ya que de conformidad con el peso de los distintos actores en la firma
del Tratado de Libre comercio genera distintos beneficios. Cabe aclarar que Mxico no
resulta ser el ms beneficiado de la firma TLCAN. En el caso de Metalclad puede
observarse cmo existen cuestiones que no fueron reguladas con precisin. Como
puede observarse en el mencionado caso, uno de los puntos del TLCAN que busc
defenderse con mayor preeminencia fue el de la no expropiacin. Esto con la finalidad
de dar seguridad jurdica, situacin que puede compararse con pases como Venezuela
en donde la Inversin Extranjera reflejada en establecimiento de nuevas empresas es
bajo debido a que el Estado ha aplicado medidas de nacionalizacin de bienes con
frecuencia. En el caso Metalclad se observan ciertas complicaciones que provienen de
la reciente creacin del Acuerdo, por ejemplo, a nivel interno, Mxico deja una brecha
entre su legislacin interna e internacional. Lo que puede observarse a partir del
desconocimiento de los legisladores para poder coordinar la aplicacin el tratado de
manera interna, como conocer cmo debe procederse en el caso de los permisos
municipales. Haber previsto lo anterior pudo haber sido un elemento fundamental para
ponderar la relevancia del acuerdo, contra el impacto ambiental; ya que puede
observarse que el laudo determina que es ms importante el compromiso firmado por
Mxico y Estados Unidos por ser materia federal, antes que los posibles perjuicios
causados por la naturaleza de la empresa que van a emprender.

El caso anterior, pone en evidencia uno de los principales problemas del TLCAN,
generar una desventaja entre los firmantes y fungir como escudo para el
establecimiento de cualquier empresa en territorio extranjero con la posibilidad de que
en caso de existir alguna violacin a la legislacin interna, el demandado pueda acudir
inmediatamente a argumentos de trato nacional o de nacin ms favorecida, o relativos
a la expropiacin, ya que fueron temas prioritarios en dicho tratado, temas que generan
un conflicto y desventaja en el caso de Mxico al ser destino principal de las
Inversiones Extranjeras.
Otro de los conflictos que genera la Inversin Extranjera, desde mi punto de vista es la
interdependencia entre pases, principalmente la desventaja que causa para Mxico
depender de las Inversiones de Estados Unidos y Canad, ya que al tener una
economa que cada vez ms, se sostiene de la inversin extranjera, lo hace
dependiente de la misma. Lo anterior puede generar regulaciones inequitativas y deja a
Mxico como un negociador dbil en contratos que llegasen a establecerse al contar
con una proteccin en Materia Federal ya que la legislacin busca como prioridad
defender a los inversionistas y sus inversiones, antes que la equidad, desarrollo
econmico del pas que recibe la inversin, o poner como prioridad la materia
ambiental.

Propuesta de solucin:
Como puede observarse, resulta elemental generar soluciones para disminuir las
ventajas entre el Inversionista Extranjero y el Inversionista Nacional, as como dejar de
generar ventajas absolutas a los inversionistas extranjeros, y poner en riesgo nuestra
economa, medio ambiente, sociedad.
Por lo anterior, considero y concuerdo con el Dr. Oscar Cruz Barney, en su artculo
PROTECCIN AL MEDIO AMBIENTE Y SOLUCIN DE CONTROVERSIAS EN
MATERIA DE INVERSIONES EN EL TLCAN en que en el caso de Mxico es generar
notas interpretativas, o llevar nuevamente a cabo negociaciones para determinar cmo
se van a resolver controversias relativas a Inversin Extranjera Resulta elemental, ya

que para la resolucin de un laudo, los jueces deberan tener ms elementos para
poder realizar una correcta evaluacin de los impactos, ms all de la Materia.
Conclusiones:
Puede observarse que la Inversin extranjera ha generado un papel elemental en la
economa mexicana, principalmente desde principios de los ochenta, donde se ve un
cambio radical en trminos de empleo, tecnologa, competencia, y que se ve reflejada
en indicadores como el PIB. Sin embargo, lo anterior, tambin refleja la dependencia
que desde entonces se ha generado frente a las inversiones extranjeras y la
importancia de generar una regulacin ms equitativa para inversionista extranjero y
nacional.
Sin embargo, generar una mejor regulacin no busca desincentivar a los inversionistas
extranjeros en territorio nacional, especialmente a partir de los acontecimientos
actuales, ya que derivado del clima de inseguridad y acontecimientos como lo que
ocurri respecto de los Normalistas en Ayotzinapa, ponen en evidencia a Mxico en
una plataforma internacional. Lo anterior, expone la falta de Derecho en Mxico y
desincentiva a los inversionistas al pensar en Mxico como un lugar de inversin, al
ponerlos en peligro frente al Narcotrfico, aumento de gasto en seguridad, entre otros,
que sern determinantes para evaluar a Mxico como destino de inversin y que
sobrepasan las ventajas generadas por el bajo costo de su mano de obra calificada o
su ubicacin estratgica.
Finalmente, considero que la firma del TLCAN s ha generados grandes ventajas para
Mxico debido a su impacto econmico, sin embargo, no por la firma de este tratado,
Mxico debe dejar de lado su participacin global. Si bien, su posicin estratgica
genera una gran alianza para Estados Unidos y Canad, tampoco es conveniente que
dependa en gran magnitud, especialmente de Estados Unidos, ya que esta situacin lo
hace poco competitivo para otros mercados.

Bibliografa.

Dussels Peaters, Enrique. La Inversin Extranjera en Mxico, Publicaciones de las

Naciones Unidas, Octubre 2000 p10. Visto el 12 de Octubre de 2014 en
http://www.cepal.org/publicaciones/xml/9/5579/lcl1414e.pdf.
Cruz Barney, Oscar. PROTECCIN AL MEDIO AMBIENTE Y SOLUCIN DE
CONTROVERSIAS EN MATERIA DE INVERSIONES EN EL TLCAN, Biblioteca
Jurdica
Virtual.
Visto
el
13
de
noviembre
de
2014
en
http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/derpriv/cont/7/dtr/dtr2.htm.
Prez Miranda Rafael Julio. Rgimen Internacional y Nacional de la Inversin
Extrnajera Con Especial referencia Al tratado de Libre Comercio de Amrica del Norte y
al Derecho Mexicano, Editorial Porra, Mxico, 2011.
Snchez Gmez, Narciso. Las Inversiones Extranjeras en Mxico,Editorial Porra
Mxico 2003.

Legislacin.

Ley de Inversin Extranjera.

Tratado de Libre Comercio con Amrica del Norte.

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