CAPITULO X
DE LA ADOPCION
150 Oaracter de la adopoién en los tiempos modernda —15] Examen do la
onéstién sobre #1 el ero puede adopter 6 ser adoptado —152
Adepoain del hiyo natural de un extranjero—163 Bfoctos que se deri=
‘van de la adopoiin —164 Examen dela ouestiin sobre mel adoptado
edqutere la nacionalidad del adovtante
150 La adopeidén es un hecho juridico solemne median
te el cual se establece entre dos persons ua relacion
meiamente civil, analoga a la que 1esults de la patern
dad y de la fihacion legitamas Desde los tempos mas an
tiguos hallamos esta mst.tucion entre los egipcios, los
griegos y los fomenos (1) Estos, sobre todo, 1ecurrieton
frecuentemente a 11 adopcion por muchas razones, sien
do 1+ prmexpal 1s de perpetual su nombre a falta de hi
jos y manteaei el culto domestico de los sac.a privata,
y ad nitie02 dos especies de adopcion, una pra las per
sonas alzent juo2s y of14 para las sua guozs, distinguiendo
las con el nombre de adopcion piopramente dicha y de
anogacién (2)
En los Estados mode1 aos se hamodificado notablemen
te el criacter de ests mstitucion, pero es, sm embargo, 1e
conocida por ja mayoi parte de las legislaciones, espe
cialmente después que Francia ha mtroducido la adopcion
propiamente dicha (1792), casi desconocida antes de la
revolucion (3)
{1] Gromer Disc Astor sobre fu adopcion
(A Instit De adoperomsbus ib I tit 1 Dig Deadopcrombuset emancrpacto-
mibue ib I t{t VIE
{8} Con Nuevo Denieart t I 1° Adopcion §8 n 1 —Deereto do % de Enero de
2798——249—
Exammemos ahora cual debe sei In ley segun la que
han de determinarse las condiciones, 11s solemmdades y
los efectos yundicos de la xdopcion, y si nace de ellac um
bio de nacionahdad para el sdoptado
La adopc on debe considerarse como un convenio cu-
ya existencia procede del corsentimento de las paites
interesadas y de la curl se deriva un cambio dg estado
Para todo lo que se 1efiele a la capacidad activa y pasiva
del adoptante y del adoptado, debe tenerse en cuenta ex
clusrvamente 11 ley de la patria de cada uno deellos Hay,
ea efecto, algunos Estados que no permiten la adopcion,
como por ejemplo, Inglaterra, y las posesiones regidas
por el Common Law, los Estados Unidos de América, Ho
landa, el canton de Vaud (parte 1*, cap IV, 10 y 11)
Otros permuten la adopcidp bajo ciettas condiciones Asi,
por ejemplo, el Cédigo itahano (art 202) permite la adop
cién de las personas de ambos sexos que no tengan des
cendientes legitimos o legitimados, hayan cumphdo 50
afios y superen al menos en 18 afios de edad al queinten
ten doptar’(1) El Cédigo frances [art 343] exige que el
adoptrdo sea mayor de edad, y que cl adoptrntele supe
ze en 15 afios El Codigo austmaco (ut 173), el prusiano
(art 668) y el Lavaro prohiben la adopcion + aquel que
ha hecl o voto solemne de castidad, y el ultimo de esto»
(1) He vqui el ut 22del Osdigo Civil stalano per mitese le adopeién a las pe~
sonas de ambos setos que no temendo descendientes legitimos tienen 60 afios
cumphdos y superan por Jo menos en 184 los que desean edoptar
‘Los vuto1es del ultimo proyecto sometido a 11 comisién del Senado itsano ha
‘pian rechazvdo sentillamente 14 «dopadn pero Is comisién creyé convemente
consei var una institucién conoeida en Itaha desde Ia mas remota antigdedad y
suprimié en el nvevo Cédigo la xdopeidn remunerrtoria pala consei vai sélo 1a
adopeién ommuia y hasta han facilitado ests, puessogun ol nuevo O6digo no hay
necesidad de que el adoptvdo haya prestado algunos servicios al adoptante Por
lo demas es desconocida 1a tatelaofictess puede adoptarse a un menor siempre
que tenga 18 afios cumplidos Las formahddes dela vdoperén se han abreviedo
mucho el contiato p1sa al escribano del tirbunl de «pelacién y este tribunal fa
Tla sobre la convemencia de Ia adopeién V Mr C Hue Bstudvo de legsslacion com
porada ediern do 1888 t I pags 92 y 98—~-250—-
codigos piiva ala mujer del ejercicio de este derecho
(aits 10 y 11) (1)
131 Algunos esczitores establecen comoregla general,
que cl extranjero no trene capacidad activa mi pasiva pa
ra dotu o sei dotado, porque el fin de esta mstitucion es
el de crea relaciones meramente civiles de patermdad y
de fihacion a imitacion de la natmaleza, y wunque se
Je debs considerar como un piivilegio procedente de la
ley, no puede gozu de ella nadie mas que los ciudada
nos Sostienen esis opmidn muchos jurisconsultos france
ses para 1a vdopcion de los extianjeros en Francia (2),
y esta swecionada por el Tribunal deCasacién de Paris(3)
Las prmerpales 1azones aducidas son, que siendo la
institucion de Ia adopcion un beneficio concedido por el
Codigo Civil, solo puede ser inyocada por las personas que
gozan de los deiechos civiles, y, como el condenido a la
muerte civil no puede validamente adoptar, as{ el extran
jJero que no se halle en el caso excepcionr previsto en
los articulos 11 y 13 del Yodigo de Napoleén, no tiene ca
pacidvd activa mi pasiva para la adopeiin Demolombe
observa ademas, que, en la adopcion, el de1echo desuce
sién cede en beneficio del adoptado, y poi mas que la ley
de 14 de Juho de 1819 concede a los extranjeros la frcul
tad de sucede: en Francia, sim embugo, considerando
que de la adopcion no procede solo una simple indicacion
de heredero, smo una institucion enteramente especil pet
mutida por la ley crvil, no pueden participai de ella los
extranje1os hasta que una concesi6n tacits o evpies les
haya comunicado este beneficio (4)
[1] Ant deS José cédegos exts anys? ov
[a] Detvmcomt t I p 417—Merln Quest v odopcion —Durenton numero 957
—De Chassat num 125 —Feha num 8—Wareadé ait &46—Dalloz v adoperin
nim iil
[8] Casacién francesa 6 de Agosto de 1823 [Dugied Suey 168 I 858] 7de Jumo
de 1826 [Camillae Surey 1826 1 880)
{4] Demolombe 1 ¢ n 48 Pubhcacién de las leyes nim 145—251—
En cuanto a lo que a la cuestién general se refiere, ob
selvamos que, entre los 1omanos estaba con 1 .won piohi-
bido adoptai un exirinjero 6 ser adoptade por él, porque
no era posible nmgun parentesco civil 0 agraceon entic
un ciudadano 1omano y un peregiino, y idemas, laadop
cién era un medio de adquuur Ja pati potestad, de echo
exclusivo del c1udadano romano, del que no podian pai
ticipar los extranjeros, y que la forma de la triple man
cxpatio y de 14 cessto on gure (1), exigida antes de Justima
no para la adopcién propiamente dicha, no e1a permitida
alos extranjeros Estudiando las modificaciones que ha
sufrido esta mstitucion en los tiempos modetinos, no ha
Jlamos razon para impedi a los extranjeios gozai de sus
beneficios
En efecto, la adopeiqn es unatelacion yunidica esencial
mente consensual, cuya esencia procede del concurso de
dos voluntades, una de las cuales se propone asumu la
cuahdad de su padre, y la ot1a aceptar la de hyo adop
tivo Algunas leyes, como po: ejemplo, el Cédigo piusia
no (art 714), dispone fo1malmente que la adopcion puede
ser revocada con el consentimento de las paites intere
sadas y con la sancion del Tribunal Supeior nuestro Co
digo nada dice sobre esto, y si bien puede discutu se sob e
la revocabihdad de la adopcion poi el consentimiento de
las partes, es, sm embargo, mdudable que la naturaleza
piopia de tal msiitucién es la de un convemlo, y que no
puede ser un obstaculo la difeiencia de nacionahdad en
te el adoptante y el adoptado
No mtentamos discutr la cuestién especiul de la adop
cion en Francia, queremos solo hacer notar que, aunque
los extranjeros no gozan alli de todos los derechos civi
les como los franceses, son, sin embargo, admitidos a go
zar de todos los derechos crviles que la ley no les prohi
(2) Gato 1 §1.4—Ulp VII) 5 X 1 —Aulo Geo hb V cap XIX—252—
be, y puesto que, entre los requisitos exigidos por el Co
digo de Napoleon para adoptai o ser adoptido, no se
halla el de ser c1udadano de la mism1 patil, se puede
sostener que el extranjero tiene en Francia ly capreidad
deadoptar Esta es también 19 opinion de notables juuis
consultos tales como Valette, Zacailas, Dragoumis, De
mangeat (1), y entre ellos este ultmo dice, con mucha
1azon, que, querer sostenel hoy que no puede vertficaise
el contrato de adopcion entie un flancés y un extranjero,
es una teorla en cuyo apoyo no pueden emplearso mas
que palabas y fon mulss vaciis de sentdo & una estian
jeia puede gozar de todos los efectos civiles casandose
Con un frances, V si las reliciones de la patermdad y de
la fihacién pueden deiivarse del matzimonioy delaadop
cion, no hay razon pwa negai el segundo medio a los ex
trahyeros, mienti 1s que 11s levesno lo hayan expiesimen
te declarado (2)
De cualquie: modo, si se que discutir en Francia la
eficacia de las adopciones 1especto de los exia wnjeros, en
Tiala hace mmposible toda cuestién el art 3° del Codigo
Civil, que concede 11 extranjero todos los derechos atri
buidosalos ciudidanos Admitimos tambien que, aun cui
do el adoptante y el adoptado sern extranjei os y de paises
diferentes, no podiia imped.iseles cl acto solemne de la
(1) Vilette sobre Proudbon ¢ I p 1°7—Zacanas $78—Demangeat Condseids
caval de loa exts anyeros en Liana p 864—Drrgoumss Gordscedn det exts anjer¢
en Franca p 87
(2) La opimdén que vamite que el eatranjero puede en Tiancia idoptu ¥ ser
adoptado es segmemente la ms senoill 1a mis légica y ly mis equitativa
Los extranjeros go7n en Fi ancia de los derechos civiles que no les estan nes
dos por wn texto formal de Iv ley La consecuencia de esta doctrina es que unex
tianjero puede se: parte en un contrato de sdopcién » Pe
ro ante el Codigo francés la cuestion es de las mas umpo
tantes bajo el punto de vista ywidico y social Parecia que
la junsprudencia habia declarado vahda la xdopcion del
hyo natural, porque 15 de los 19 tribunales umperiales ha
bian consagrado ests adopcién, y porque el Tnbunal de
Casacion, al confirmar la decisién de la mayoria de los
tnibunales mperiales, habix declarado que el Codigo de
(2) La onestién sobre si puede adoptarse un iyo natural reconomdo esta resuel
ta en sentido negative por el att 205 del Oddigo civil tahano segun el cual los
hiyos nacidos fuera de mat-imonto no puedan ser adoptados por sus padres—s02—
Napoleon no se oponia a la adopcion del hyo natural (1)
Poste1iormente, oponiéndose el mismo tribunal a su pro
pia doctrma, declaro que estaba prohibida semcjante adop
cion (2), y pol ultimo, ha vuelto a decietai que es perm:
tida 14 adopeién del Injo natural 1 econocido (3)
Sin deteneinos a discutir la cuestion bajo el punto de
vista de tal o cual ley positiv 1, nos contentamos con ob
selva que, cuando existe, en el lugar en que se quiere
adoptar, una ley absoluta y prolubitiva que umpide la
adopcion del hijo natural, debe el extranjero arreglarse a
ella, sea cualquiera la ley de su patria, porque esta dis
posicion debe conside1arse como establecida para piote
ger la moi iidad publica y las buenas costumbres, y es
obligatory para los c1udadanos y los extianjeros
Discutese también aceica de si un sace2dote extranje-
16 puede bei padie adoptrvo en Itaha El Codigo austria
co (ait 179), el Codigo prusiano (ait 670), y el Codigo ba
vaio (a1t 10), prohiben la adopcion a todos aquellos que
tienen hecho voto de castidad, pero en Francia se discute
acaloradamente la cuestion, y parece que la opimdn que
prevalece es, la de que elsacerdote puedeset padie adop
tavo, porque en las leyes o1ganicas del Concordato, y en
los Canones de la Iglesia sancionados por el legisladoi,
no hay disposicion algun que 11 prohuha (4) J
De cualquie: modo es necesazio admit que en Itaha
debe permutirse 1a adopcion alsacerdote extranjero, cuan
do su ley nacional no se oponga a ello, tanto mas, cuanto
que nuestra jurmsprudencia ha decidido que no puede ne
gorse el matrimonio crvil_al saceidote catolico
153 Respecto de los derechos que proceden de la pa
termdad y de la fitacion adoptiva, y en lo tocanje-las
Q) 38 de Abril de 1811 Dev 1841 I 278
(2) 16 de Marxio de 1943 Dev 1843 I 177
(8)1 do Abril de 1846 Dev 1846 1 270
@ Dalloz v Adopcién n 99—Demolombe Tratado de la Adopetén num 54 Os
sacién francesa 26 de Nov de 1844 (Nowel? Dev 1844 J G01
/—255—~
relaciones juridicas del adoptado con el adoptante y con
la famiha de éste, debe aphcarse la ley nacional del ult-
mo, mientras que, para arreglar los derechos y las obli
gaciones entre el adoptado y su familia natural, debe aph
caisels ley nacional deéste Asi, po. eyemplo, siun conyuge
adoptase sin el consentumento de su consorte, y siel sdop
tante fuese flances, podiia anularse la adopcion, porque
elart 344 del Codigo de Napoleon dispone que ningun
conyuge puede adoptar sin el consentamiento del otio, pe
ro 81 el adoptante fuese prusiano, seria 14 adopcion vali
da, porque el Codigo de este pais dispone (art 675) que,
si el marido adopta sin el consentmento de su mujer, la
adopcion solo se consideraia como no eustente respecto
de los derechos dela mujer en la sucesion del rhado, y
se considetaia al vdoptado con 1elxcion a aquella, como
Injo de otro matiimonto (art 686) Si el adoptado fuese
un italiano meno: no emancipado, su padre natual con
servaria la patna potestad hasta que el hijo hubiese cum
plido 21 afios, porque segun nuestio Codigo, no parece
que la adopcidn confiera al adoptante la patria potestad,
y por otra parte, el alt 212 establece que el adoptado
conserva todos sus derechos y qued2 sometido a todos
sus deberes hacia la fama natural ~~
154 Una de las cuestiones que pueden surgn relativa
mente a los efectos que han de derivatse dela adopcion,
es la de si el adoptado adquiete la nacionahdad del padre
adoptivo Esta cuestin se ha discutdo muy aceitadamente
por Rocco, a cuya opimion nos adherimos
En el derecho positivo no hallamos principios contrarios
que eviten toda controveisia, porque entre los medios de
adqurir o perder la nacionahdad, nmguna legislacion ha
comprendido la adopcion Por una parte considerando que
Ja adopcion es una mmitacion de la naturaleza, y que ha
sido creada por una ficcion juridica de las relaciones de
paternidad y de filacidn, que el hijo legitamo sigue la del— ae
padre y adqmere poi derecho de nacimiento su mismana
qonabdad, que la mujer sigue 14 condicién del marido, de
tal suerte, que la ley nacional de éste es la ley bajo que
vive civilmente toda la familia, que habria graves con
venientes en que los membros pettenecientes a una mis
ma famiha tuviesen diferentes nacionalidades, lo cual
umpondria en algunos casos deberes politicos opuestos y
contiall0s, parece que deberia .duutirse para que la mi
tacién fuese completa, que la adopeién trae consigo el
cambio denacionahdad deladoptado Mas, por ot1+ parte,
considerando que, segin el espiritu de las moder nas legis
laciones, 1 adquisicién y la pérdida de la nacionatidad
solo puede depender dela hhn e voluntad del mdrviduo, por
que la nacionalidad es un derecho eminentemente personal
y del que sélo puede disponer la persona misma, que se
confiere al hijo legitimo y a la mujer casada el beneficio
de la nacionalidad paterna, porque ésta se presume elegi
da por le mujer y hasta por los hijos, que para los efectos
civiles que de la adopcidn se desprenden no es necesario
que el hyjo adoptive adquiera la nacionahdad del padie m
que el cambio de nacionalidad se haga depender, ¢pso yu
re weogue facta, de 11 adopcion por todas estas :azones
somos de parecer que el hijo wdoptivo conselva su nacio
nahdad de ongen, mem tras que no declare hhn emente que
quiere adquuur la de su padre (1)
Rocco cee, sm embargo, que la adopcion confiere un
derecho umperfecto a la nacionalidad paterna, y que, para
sustitur la paizia adoptiva por la nafiva, no son necesa
nas las formas ordmaiiis de la naturalzacidn, sino que
basta hacer ly declaracién delante del funcionario encar
gado del 2egistro civil y trasladar al remo su domicilio
La umtacidn de la naturaleza, dice, seria muy imperfec
) Confréntese Felix n Derecho mternacion’ privado y la notaade De
mangeat—251— .
ta 81 no se faciltara la homogeneidad de Ja vida publica
y privada (1)
@) Roceo 1* parte cap XVIE
‘Bs muy daficil sostener esta opmién ZOdmo vdmitn poi ejemplo que m le ley
personal del extranyero le permite adoptw un individuo pei teneciente & ote na
‘cadn ol adoptado frunces ge convierte en subdito de la nreién de que lo es el adop
tante extranjero? 2Bs imposible sostener que e! francis que ha consentido en esta
adopedn hay? abdicado de eu patria y adquirido uni nueva lo mismo que aquel
que adqmere una carta de natmaleza en pais extianjero? Leyos de hacet perder
1a patria 1a adopeadn no priva mame el adoptvdo de sufamilivnatual Oonser
ve en éste todos sus Gerechos heredad sus padies no asta sometido 4 la pattis
potestad del adoptant# m au padre y su mvdre han muerto conzesponde & 11 fr
mila deladoptado y no xt adoptante daa el consentimento para el matimonio
el adoptado continta sometado ale obligacién de summstrar los ahmentos 4 sus
aseendientes ete ete Bn cuanto a la wmstacién de la naturalesa que tanto oeups
& Rocco ya sabemos que hasta, los muzmos romanos comerciabancon asta ficcidn
‘La euestién expvesta aqui de una manera tan precisa por Fiore esté tratvda en 18
obra de Foslix anotada poi Mi Demangert edaeién de 1866 tomo X pags % 98
1
rayne (N deP TT)