DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION PBLICA

DELITOS COMETIDOS POR PARTICULARES.

"Artculo 361.- USURPACIN DE FUNCIONES PBLICAS
El que, sin ttulo o nombramiento, usurpa una funcin pblica, o la facultad de
dar rdenes militares o policiales, o el que hallndose destituido, cesado,
suspendido o subrogado de su cargo contina ejercindolo, o el que ejerce
funciones correspondientes a cargo diferente del que tiene, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de siete aos, e
inhabilitacin de uno a dos aos conforme al artculo 36, incisos 1 y 2.
Si para perpetrar la comisin del delito, el agente presta resistencia o se
enfrenta a las Fuerzas del Orden, la pena ser privativa de libertad no menor
de cinco ni mayor de ocho aos."
El tipo actual ha incorporado dos circunstancias agravantes: 1) prestar
resistencia y 2) enfrentarse a las fuerzas del orden.
BIEN JURDICO PROTEGIDO:
El objeto de la proteccin de la norma penal es el correcto funcionamiento de la
administracin pblica (objeto genrico). El objeto especfico es el de
garantizar la exclusividad en la titularidad y ejercicio de las funciones pblicas
a los rganos y agentes estatales.
SUJETO ACTIVO Y PASIVO
-Cualquier persona (primer supuesto tpico)
- Funcionario destituido, cesado, suspendido o subrogado (segundo supuesto)
- Un funcionario en actividad (tercer supuesto)
- Los militares
-El funcionario de facto
El sujeto pasivo: El Estado, pueden existir agraviados distintos al ente
estatal, particulares, personas jurdicas, etc.
COMPORTAMIENTOS TPICOS:
1. Usurpar sin ttulo o nombramiento una funcin pblica, o usurpar la facultad
de dar rdenes militares o policiales, es decir, usurpar autoridad.
Funcin pblica.- el poder de formar o concurrir a formar la voluntad de la
entidad misma y de representarlo en la ejecucin de la voluntad.
Para el primer caso 1) debe existir una funcin pblica preexistente, no importa
si no existe funcionario pblico en el lugar y en el momento.
2) sin ttulo o nombramiento, ttulo es el documento que expiden los entes
pblicos a nombre de la nacin, facultando a los particulares el ejercicio de

determinadas profesiones u oficios. Nombramiento, es el acto de designacin

legal hecha por autoridad competente, con la observancia de las formas
procedimentales del caso (resolucin oficial, por eleccin democrtica) para el
ejercicio de un cargo o comisin.
3) usurpacin de autoridad militar o policial: dar rdenes, esto es vlido solo
para particulares distintos al sujeto activo de los delitos de funcin
2.- El que hallndose sustituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo
contina ejercindolo.
Es exclusivo al funcionario que ha devenido en particular.
Requisitos:
1) Es necesaria la existencia de un cargo pblico ejercido previamente por un
funcionario pblico.
2) Es necesaria la existencia de un procedimiento administrativo o causa legal
que genere la consecuencia de ser destituido, subrogado, cesado o suspendido.
3) Como tercer requisito esencial es la comunicacin de la resolucin a travs
de la notificacin oficial que ordene la medida de terminacin definitiva o
temporal de las funciones del ex funcionario. Esto no es necesario en el caso
de cese por ley.
Destitucin.- Es la separacin del sujeto pblico de la esfera de actividades
estatales, generalmente por medidas disciplinarias graves o delictivas.
Cese.- Es un estado administrativo de carcter legal o por resolucin
administrativa o por aceptacin de renuncia, producindose la cesacin
definitiva o temporal.
Suspensin.- Sancin disciplinaria, menos grave que la destitucin, que pone
fin temporal al cargo o ejercicio de la funcin. Puede dictarse incluso como
medida preventiva.
Subrogacin. Es una medida administrativa por la cual se sustituye al
funcionario o servidor pblico por otro que lo remplaza en la funcin o servicio.
Tercera modalidad: El que ejerce funciones correspondientes a cargo diferente
del que tiene.
Slo el funcionario puede ser sujeto activo del delito, y es una invasin en el
ejercicio funcional de esferas de competencia no posedas. No es un abuso de
funciones sino una variedad de usurpacin de funciones, debe conocer los
lmites de sus funciones, especficamente establecidas en sus reglamentos o
normatividad propia. El problema es la falta de taxatividad, que puede
provocar confusin en donde termina la esfera de competencia funcional. No se
requiere que exista necesariamente provecho ni perjuicio.
ELEMENTO SUBJETIVO

En las tres modalidades de delito de usurpacin son necesariamente dolosas,

el dolo necesario como mnimo es el eventual.

CONSUMACIN Y TENTATIVA
Las tres modalidades delictivas contenidas en el tipo penal son de naturaleza
comisiva activa, no requieren de un resultado lesivo perjuicio real de la
administracin pblica. Las dos ltimas asumen un relativo nivel de
permanencia. Las tres pueden ser catalogadas de peligro.
La primera modalidad se consuma al producirse la toma de posesin o en el
ejercicio de las funciones o al darse rdenes de incumbencia policial o militar.
La segunda modalidad se consuma con el hecho de la permanencia ilegal
generada por la negativa a dejar el cargo.
La tercera modalidad se consuma cuando se ejercen o practiquen funciones del
mbito de la competencia del sujeto activo.
La tentativa es admisible en el primer supuesto de la primera modalidad, en las
otras modalidades y supuestos es controvertida la admisin de la tentativa
como posibilidad.

Ostentacin de Titulo u honores que no ejerce:

CDIGO PENAL Art. 362:
El que, pblicamente, ostenta insignias o distintivos de una funcin o cargo
que no ejerce o se arroga grado acadmico, ttulo profesional u honores que no
le corresponden, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un
ao o con prestacin de servicio comunitario de diez a veinte jornadas.
No legislado en los anteriores cdigos penales, el tipo penal tiene un escaso
contenido de lesividad penal, es por ello que en el derecho comparado no
proveen una pena privativa de libertad, sino una pena de multa; o,
simplemente no le otorguen relevancia penal a ttulo delictivo.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

Proteger a la administracin pblica en su exclusiva funcin de otorgamiento
de emblemas, distintivos, ttulos y honores oficiales, de la posibilidad del
descredito y vulgarizacin de dicho monopolio.
SUJETO ACTIVO Y PASIVO

Cualquiera, tanto particular, funcionario pblico o servidor pblico o un militar.

Puede ser como autor directo o indirecto (inmediato y mediato)
Titular del derecho y sujeto pasivo del delito: El estado.
COMPORTAMIENTOS TPICOS
PRIMERA MODALIDAD: Ostentar pblicamente insignias o distintivos de una
funcin o cargo que no ejerce.
Verbo rector: ostentar, es decir, hacer visible o patente una condicin o calidad,
una vez en poder o tenencia de signos oficiales, los muestra en afn o inters
de diversa ndole que el tipo penal no especifica, carece de relevancia el mvil,
pero siempre y cuando esta produzca una posibilidad de lesin o peligro del
bien jurdico protegido.
Requisitos:
La publicidad de la ostentacin
La ilegitimidad del acto de ostentar (sin que exista derecho que
ampare ese comportamiento)
El objeto de la ostentacin pblica
Insignias.- Seales o emblemas usuales u honorficos de carcter oficial que
acompaan al funcionario o servidor pblico. Ejemplo: medallas, anillos, carns
y dems instintivos de ndoles oficial.
Distintivos.- Depende mucho de las jerarquas o funciones distintas, son
distintivos por ejemplo los matices cromticos de las bandas, el tipo de
uniforme, los galones y estrellas militares. Quedan fuera del tipo, las rplicas o
falsificaciones de las mismas.
SEGUNDA MODALIDAD: Arrogarse grado acadmico, ttulo profesional u
honores que no le correspondan.
Verbo recto: arrogar, es decir, darse a s mismo arbitrariamente los valores
enunciados en el tipo, auto atribuirse calidades no posedas legalmente.
Debe ser ejercida por el propio sujeto, no por comportamientos de terceros.
(Podra generar tipicidad del Art. 381 Nombramiento ilegal para cargo pblico)
Esta modalidad es de simple actividad, solo requiere que el autor ejecute la
accin contenida en el verbo tpico, para que quede consumada Los perjuicios
no son necesarios para producirse el delito, este ya se consum.
a) El grado acadmico, calidad acadmica otorgada por las universidades,
quienes lo confieren a nombre de la Nacin.
b) Ttulo profesional, instrumento oficial conferido por las universidades e
institutos de educacin superior a nombre de la nacin, y que habilitan y
permiten al profesional ejercer la carrera, arte u oficio.

c) Honores oficiales, Son las distinciones especiales concedidas por el Estado a

particulares en atencin a sus mritos o servicios prestados a la nacin. En el
Per los honores se restringen a condecoraciones, diplomas, menciones
honrosas, doctorados honoris causa, etc., todos de carcter oficial.
ELEMENTO SUBJETIVO
Ambas modalidades son dolosas, resulta suficiente el dolo eventual.
CONSUMACIN Y TENTATIVA
Ambas modalidades son de simple actividad y de peligro abstracto, de
consumacin instantnea. La tentativa para ser admisible requerir
fragmentacin de actos en los comportamientos ejecutivos de ambas
modalidades, es decir, de ostentacin y en el arrogamiento. Es difcil asimilar
esto en la primera modalidad.
EJERCICIO ILEGAL DE LA PROFESIN
Cdigo penal art. 363:
El que ejerce profesin sin reunir los requisitos legales requeridos, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro
aos.
El que ejerce profesin con falso ttulo, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos.
La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos, si el ejercicio de la
profesin se da en el mbito de la funcin pblica o prestando servicios al
Estado bajo cualquier modalidad contractual.
Anteriormente no fue recogida esta figura en los anteriores cdigos penales
peruano A nivel de leyes especiales, en el Per, el D.L. N 11363 del 19 de
mayo de 1950 de represin del tinterillaje puede reputarse como uno de sus
antecedentes ms lejanos. En el derecho comparado (cdigo penal italiano)
requiere que la prctica ilegal de profesin sea abusivamente ejercida, o del
arrogamiento expreso o tcito de la portugus, el cdigo penal peruano
presenta una descripcin legal tcnicamente objetivizada, al haber prescindido
el tipo de consideraciones valorativas que estn ya implcitas debido a la
naturaleza misma del delito.
Es una ley penal en blanco, pues nos remite, para completar sus componentes
tpicos a los requisitos sealados en otros dispositivos legales extrapenales o
en reglamentos correspondientes. En la doctrina extranjera se le denomina
intrusismo.
EL BIEN JURDICO PROTEGIDO
El bien jurdico protegido es la administracin pblica en su exclusiva potestad
de habilitar el ejercicio de determinadas profesiones. Entran en juego varios
intereses: exclusividad o monopolio de la habilitacin, confianza pblica,
garantas de solvencia profesional, etc. Se trata pues de un delito pluriofensivo.

SUJETO ACTIVO Y PASIVO

Sujeto activo: puede ser cualquier persona, que no se halle habilitado para
ejercer determinada profesin.
Sujeto pasivo: es el Estado. Pueden ser agraviados los Colegios Profesionales,
como los mismos particulares. La doctrina europea coge como tesis de sujeto
pasivo a la colectividad.
COMPORTAMIENTOS TPICOS
Primera modalidad, ejercer profesin sin reunir los requisitos legales requeridos
Son requisitos legales son el no estar inhabilitado, suspendido, tener funcin
incompatible, etc. Adems lo que disponen los reglamentos internos o leyes,
por ejemplo el art 285 inc. 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que
hablando sobre los abogados establece que para patrocinar requiere estar
inscrito en el colegio de abogados del Distrito judicial correspondiente)
La profesin es una calidad social funcional adquirida tras un proceso de
preparacin acadmica en la universidad, y que posibilita el ejercicio de una
ciencia, arte u oficio. El concepto normativo de profesin empleado por el
derecho penal peruano, slo se refiere a aquellas regladas o sometidas a
formalidades legales a efectos de su ejercicio. Se trata de una nocin
restrictiva en el caso de un profesional titulado, pero que no rene los
requisitos para patrocinar, por ejemplo.
No solo el sujeto activo se va arrogar facultades que no posee, sino que
desarrolla, practica ejercita las atribuciones y facultades que le son propias de
la profesin.
Segunda modalidad, ejercer profesin con falso ttulo
El falso ttulo es el instrumento que adolece de autenticidad, o que siendo
autntico resulta insuficiente para habilitar al sujeto para el ejercicio de la
profesin. La existencia del ttulo espreo por falsificacin o adulteracin
pueden generar, segn la gravedad del hecho y perjuicio, un concurso con los
tipos de la fe pblica.
AGRAVANTE
S el ejercicio de la profesin se da en el mbito de la funcin pblica
Por ejemplo una persona que con ttulo falso inspecciona y realiza actos en
torno a obras desarrolladas por la comuna provincial.
CONSUMACIN Y TENTATIVA
El delito se consuma con el ejercicio de la profesin, es decir, al realizar el
sujeto activo uno o ms actos propios de la profesin.

Si puede configurarse la tentativa en los actos preparatorios e incluso en la

comisin de otros delitos destinados como medios para ejercer el acto punible
del tipo penal
En general se trata de un delito de peligro de comisin activa y de naturaleza
instantnea.
COMPLICIDAD
Cabe la instigacin y la complicidad de terceras personas, ya sea porque
obtienen provecho del ejercicio ilcito de la profesin del autor (dueos de
clnicas, veterinarias, estudios de abogados), etc.) O porque contribuyen con
actos secundarios al fin ilcito del sujeto activo del delito.
PARTICIPACIN DE PROFESIONAL EN EL EJERCICIO ILEGAL DE LA
PROFESIN
Cdigo penal art. 364:
El profesional que ampara con su firma el trabajo de quien no tiene ttulo para
ejercerlo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro
aos e inhabilitacin de uno a tres aos conforme al artculo 36, incisos 1 y
2.
A nivel de cdigos penales no existe referencia en el pas. Estamos frente a una
figura delictiva especial que criminaliza los actos ejecutivos de apoyo o ayuda
al ejercicio ilegal de la profesin, imputable al profesional. Se ha elevado a
nivel de autora un caso de participacin necesaria, otorgndole calidad
delictiva autnoma. Tipo penal de acurdo a la coyuntura pues se ha elevado a
niveles alarmantes la prctica del ejercicio profesional sin ttulo.
BIEN JURDICO PROTEGIDO
Proteger a la administracin pblica frente a un especfico comportamiento de
los profesionales que desvirta el sentido exclusivo de la habilitacin otorgada
para el ejercicio de las profesiones.
SUJETO ACTIVO Y PASIVO
Sujeto Activo: el profesional, es decir, el que ha sido titulado a nombre de la
nacin para realizar el ejercicio de la profesin.
Sujeto pasivo: el Estado.
COMPORTAMIENTO TPICO
Es de contenido simple y solo requiere de un solo comportamiento delictivo de
naturaleza activa.
El verbo rector es amparar, es decir, favorecer, proteger, por la razn o motivo
que fuere, la labor o el trabajo de un tercero (el emprico, estudiante, bachiller,
graduado, etc.) que desarrolla la labor a fin a la del profesional.
El tipo penal se refiere a un profesional, no a un cargo.

La firma, es el mecanismo o medio de hacer viable el delito. Comprende tanto

el nombre y apellido del profesional, su rbrica, acompaados de la respectiva
numeracin del registro respectivo.
ELEMENTO SUBJETIVO
Es doloso, es suficiente el dolo eventual
CONSUMACIN Y TENTATIVA
La consumacin se realiza cuando se realiza un acto propio otorgado por el
profesional (la firma) que ampara el trabajo del tercero. La firma colocada en
un escrito no utilizado no constituye consumacin de delito. Ampara el trabajo
no solo se reduce a la firma, pero esta es la que resulta penalmente castigada
segn la norma penal.