EL CONTRATO DE LEASING

Conocido como el contrato de arrendamiento financiero, que se utiliza como un

contrato moderno que responde a la necesidad empresarial de comprar bienes
en general que sirvan para el desarrollo y crecimiento de la empresa, tales
como inmuebles, maquinaria y equipos, sin que sea para ello necesario obtener
una fuerte suma de dinero que implique esta adquisicin.
Se considera que sta es una nueva y moderna modalidad crediticia, que
permite a las empresas tener un fcil acceso al financiamiento de activos,
pagando cuotas de arrendamiento mensuales por el uso de dichos bienes, que
al final pasarn a ser de su propiedad.
Este contrato de gran desarrollo viene a vincularse de cierto modo al mundo de
los negocios y de la actividad industrial.
Presenta una nueva y rica modalidad entre el ahorro y la produccin. En efecto
los industriales requieren muchas veces de recursos financieros adicionales
para su desarrollo.
1. DEFINICIN
Por el contrato de leasing o arrendamiento financiero, una persona,
normalmente industrial, necesitado de recursos financieros para adquirir
bienes de capital, maquinaria y equipos o de inmuebles, en una primera etapa
se pone en contacto con un proveedor para determinar las condiciones de sus
requerimientos. Identificadas las necesidadesentran en contacto con una
empresa bancaria o entidad especializada, quienes previo estudio aprueban
financiar la compra de los bienes requeridos por su cliente.
Previa firma del contrato, y contra la promesa de que el bien ser tomado en
alquiler, el Banco procede a adquirirlo del proveedor y entregrselo en
arrendamiento al industrial por un plazo determinado generalmente vinculado
al plazo de amortizacin del crdito, y con el pacto de compraventa del bien
por un valor que ser el residual o uno muy cercano a l.
El nombre del contrato en ingls leasing viene del verbo to lease que
significa tomar o dar arrendamiento.
Los Bancos mltiples han sido facultados para realizar operaciones de
arrendamiento financiero, con arreglo a la ley de la materia, pero debern
constituir departamentos separados, claramente diferenciados de las
actividades que les son propias. Tambin los Bancos podrn constituir
empresas subsidiarias para tal fin.

2. MOMENTOS EN LA EJECUCIN DEL CONTRATO

Este contrato de naturaleza mltiple, requiere de tres momentos o etapas
importantes.
Primer momento. - La necesidad de una empresa de adquirir determinados
bienes. Elige las mejores propuestas de precios y condiciones, y busca en una
entidad bancaria la financiacin respectiva.
Los bienes que pueden ser objeto de leasing son bienes identificables,
generalmente bienes de capital como maquinarias y equipos.
Segundo momento.- El Banco estudia el proyecto presentado por la empresa, y
de ser favorable, aprueba la operacin, firmndose un contrato de
arrendamiento financiero, por el cual el Banco se compromete en adquirir los
bienes elegidos por la empresa, a sunombre, mientras dure el contrato y darlo
en uso a la empresa arrendataria a cambio de un pago o alquiler mensual.
El monto de alquiler cubre normalmente el precio de los bienes adquiridos,
intereses y gastos y un margen de la ganancia del Banco, con lo cual se
amortiza el importe de su costo total.
Tercer momento.- Al finalizar el contrato de arrendamiento, la empresa tiene la
opcin de compra de dichos bienes, al precio convenido anticipadamente al
firmarse el contrato de arrendamiento financiero. Normalmente es un valor
residual. Esta opcin puede ejercerla el arrendatario en cualquier momento.
3. PARTES QUE INTERVIENEN
A. EL ARRENDATARIO O USUARIO
Es el cliente que determina sus necesidades de requerimiento de maquinaria y
equipo o inmuebles para una industria, y que solicita el financiamiento,
comprometindose en tomarlos en arrendamiento con el pacto de
compraventa futura.
B. EL BANCO O UNA ENTIDAD ESPECIALIZADA
Los Bancos estn autorizados a realizar esta operacin a travs de un
departamento especializado o a travs de una empresa subsidiaria. Tambin
estn facultadas las sociedades de leasing creadas con este objeto; las
obligaciones de estas entidades son las de financiar la compra de los bienes

objeto del contrato directamente al proveedor elegido por el usuario o cliente,

a darlo en arrendamiento, y a la decisin del cliente, proceder en todo caso a la
venta de los bienes en el precio estipulado anteladamente.C. EL PROVEEDOR Si
bien es cierto tiene una participacin marginal, sin embargo muchas veces se
lo incluye en el contrato por los efectos relativos a las garantas de los bienes
vendidos, capacitacin, asesora tcnica, venta de repuestos y otros de tipo
tcnico.

4. CLASES
a. Leasing financiero.- Es el contrato de arrendamiento con pacto de
compraventa, en las caractersticas que hemos venido explicando.
b. Leasing operativo.- Es una modalidad que permite que el usuario pueda
devolver los bienes objeto del contrato por haber devenido en obsoletos para
recibir a cambio otros ms modernos. Normalmente en estos contratos se
faculta a favor del arrendatario de poder solicitar la terminacin del contrato en
cualquier momento.
e. Lease-back.- Es una modalidad de leasing en el cual el cliente mismo hace el
papel de proveedor. Es decir que l propietario de bienes y equipos procede a
vendrselos al Banco o a la sociedad de leasing, la cual a su turno se los
arrienda dentro del marco general que hemos sealado, incluyndose en el
contrato el pacto de compraventa al vencimiento del plazo del arrendamiento.
En esta clase de contratos el industrial moviliza sus activos fijos hacindose de
capital de trabajo, pero con la ventaja de seguir utilizndolos para la misma
finalidad productiva.
d. El Renting.- Esta modalidad es muy similar al leasing operativo; presupone la
existencia de materiales en poder del Banco, los cuales son arrendados al
cliente, con pacto de compraventa.Otra caracterstica del contrato es que se
acompaan muchas veces una serie de servicios exclusivos a favor del
arrendador, tales como el mantenimiento de los bienes, su reparacin,
asistencia tcnica, etc.
5. OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO
a. Pagar puntualmente el precio del arrendamiento.
b. Cumplir con constituir las garantas exigidas por el Banco.
e. Asumir todas las obligaciones contractuales que incluye el uso adecuado del
bien, mantenimiento, cambio de repuestos, informacin, etc.
d. Contratar seguros contra toda clase de riesgos.

e. Devolver el bien al vencimiento del contrato de arrendamiento cuando no se

ejerce la opcin de compra o antes de su vencimiento a solicitud del Banco
como consecuencia de la resolucin del contrato.
6. OBLIGACIONES DEL BANCO
a. Adquirir los bienes que han sido escogidos por el cliente directamente del
proveedor, tambin designado por ste.
b. Entregar los bienes al arrendatario o facultar al proveedor para que los
entregue directamente al usuario.
e. Garantizar el disfrute del bien y sus condiciones intrnsecas.
d. Proceder a la venta del bien, en el caso que el arrendatario haga uso de la
opcin de
compra, al precio convenido en el contrato.

EL CONTRATO DE FRANQUICIA O FRANCHISING

I.- INTRODUCCIN:
La materia del presente ensayo se refiere a un contrato cuya importancia ha
resultadotrascendente en la economa mundial actual: La Franquicia.
Esta figura surgi hace ms de 130 aos, cuando por primera vez Singer Co.,
franquici sus productos a diversas partes del mundo, luego vendran nuevas
manifestaciones: General Motors (1898), Coca Cola (1899), sta ltima otorg
licencias a diversas personas a fin de que embotellen sus productos. ms
tarde, le otorgara las esencias para que sean combinadas con agua
carbonatada por los franquiciatarios. Otras versiones son: Mc. Donald,Burger
King, entre los ms conocidos.
La mayor manifestacin Latinoamericana de dicha figura jurdica se da en
Brasil, pas que cuenta con un alto ndice de contratacin de Franquicias. A
nivel nacional tambin existen franquicias, y como ejemplo daremos: D
onofrio, Pastipizza, Avcola San Fernando, y en su tiempo, Lava Clin y Vaporito.
Ahora bien, se debe tener en cuenta lo manifestado por Juan Ruz Peris, en su
obra El Contrato de Franquicia y las Nuevas Normas de Defensa de la
Competencia (Pg. 27), referente a que el antecedente principal del nacimiento
del Contrato de Franquicia en Norteamrica, fue para evitar la prohibicin
Antitrust, establecida en ese pas, como biensabemos el contrato o
asociacin de empresas que tengan ese carcter de TRUST, son considerados
ilegales, pues son prcticas paralelas que restringen el intercambio comercial
en los mercados, sean estos internos o internacionales.

Adems, en adelante, detallar la importancia, clasificacin, caractersticas,

clusulas importantes y necesarias que se presentarn en un Contrato de
Franquicia; as como las obligaciones y derechos de las partes contratantes,
efectos jurdicos y econmicos, y condiciones post-contractuales, entre otros
puntos tambin importantes: regulacin jurdica, etc.
Es mi inters que el presente material contribuya y promueva la capacidad de
investigacin de estudiantes y profesionales del Derecho quienes, de una u
otra manera, lograrn que esta figura sea reconocida legalmente.

II.- CONTRATO DE FRANQUICIA O FRANCHISING:

El Franchising, Franquicia o tambin denominado Sistema de Licencias,
es una forma de distribuir bienes o de prestar servicios,a travs de la cual una
empresa que distribuye dichos bienes o presta servicios, lo hace por medio de
marcas comerciales, aspecto fsico del negocio, conocimientos a fin de
concretarlos, mtodos de operacin, capacitacin o especializacin de
personal,apoyo continuo en las ventas, etc. Dicha empresa, llamada tambin
licenciante, autoriza su uso por parte de terceras personas licenciados o
licenciatarios mediante una retribucin, y adems estar sujeto a diversas
obligaciones y condiciones referidas a la forma de ejecutarlo.
El Contrato de Franquicia est concebida como una estrategia o sistema de
negocios, por la cual un individuo o una empresa franquiciante- otorga
determinados derechos de uso de marca y transfiere tecnologa para la
operacin de un negocio de xito comprobado a otro individuo o empresa
franquiciante o franquiciatario-, a cambio de ciertas cuotas y regalas. Estas
regalas comprende todo pago regular que realiza el franquiciatario, por
concepto de la explotacin de la franquicia. Incluye adems, como lo
mencionramos ms adelante, una serie de elementos que son inherentes, en
gran parte a esta figura, consistentes en elementos relativos a los Derechos de
la Propiedad Industrial e Intelectual, como lo son: los signos distintivos (marcas,
nombres comerciales, rtulos de publicidad, etc.), invenciones y nuevas
tecnologas (modelos de utilidad, diseos), derechos de autor, know how ,
entre otras figuras de gran importancia.
Se debe tener presente que este contrato no es tan nuevo, claro est si se
compara con otros contratos como la compra-venta por ejemplo, se puede
afirmar que se trata de un contrato moderno. Sin embargo, cabe sealar que,
aproximadamente, tuvo su origen en 1851, cuya primera manifestacin fue la

de la Compaa Singer & Co., en Estados Unidos de Norteamrica, quienes

establecieron una cadenas tiendas para la venta de mquinas de coser.
Manifestacin que dio inicio en ese pas, a un contrato que en la actualidad ya
celebra 131 aos.
Actualmente, muchos de nosotros conocemos una serie de productos o
servicios, a travs de esta figura jurdica, como por ejemplo los elaborados por:
PIZZA HUT, Mc. DONALD, BURGER KING, KENTUCKY FRIED CHICKEN, etc. Esto
en cuanto se refiere al sector comida rpida o tambin llamado fast food, pero
debemos precisar que tambin se presenta en otras actividades como:
ferretera (Ace Hardware Corp.), por citar un ejemplo. El crecimiento de estos
negocios ha sido considerable, ms an en las ltimas dcadas; su xito se
debe quizs al importante papel que juega hoy en da en la economa mundial
moderna, rol en el que los participantes, en cierta forma, no pierden, a mayor
abundamiento mencionar que por un lado, el franquiciante puede y tiene la
posibilidad de expandir su negocio muy rpidamente, sin que sea necesario un
gran capital en juego, ni perder el control del producto o servicio; por otro lado,
el franquiciatario formar un negocio propio sin arriesgarse a la creacin de
uno nuevo, an ms, cuenta con un gran respaldo, que es el xito reconocido
en el mercado y el Know How suficiente. Adems el consumidor se ve
favorecido al adquirir productos o servicios, con calidad garantizada y a precios
competitivos.
Es tambin importante tener en consideracin que ms del 60% de los
negocios creados independientemente, no tienen un tiempo de duracin muy
largo, por lo que a travs de la Franquicia, la mortandad de diversas firmas se
reduce considerablemente.
III.- NATURALEZA JURDICA:
Este contrato posee un carcter Sui Generis y peculiar, pues contiene la
presencia de muchas ramas del saber jurdico (Derecho Civil, Derecho
Industrial, Derecho Comercial, etc.). Sin embargo existen opiniones en el
sentido que esta figura es un claro ejemplo de cooperacin entre empresas, o
quizs es una manera de explotar una serie de conocimientos en forma
financiera.
IV.- CARACTERSTICAS PRINCIPALES:
1.

Es consensual, porque nace del acuerdo de las partes intervinientes.

2.
Es bilateral, pues es celebrado entre el franquiciante y el franquiciador,
sean stas personas naturales o jurdicas.

3.
Es oneroso, porque a cambio de la autorizacin de uso de una franquicia
determinada, existe una contraprestacin o retribucin (Tasa inicial o
Continua).
4.
No es formal, ya que no requiere de forma solemne alguna para su
validez, puede an tratarse de un contrato celebrado verbalmente; o ms an,
debido a la evolucin informtica actual puede contratarse mediante la va
electrnica (Comercio Internacional Virtual).
5.

Es atpico, porque no se encuentra especialmente regulado por la ley.

6.
Es un contrato por adhesin, porque el franquiciatario se adhiere a
aquellas condiciones o formalidades impuestas por el franquiciante.
7.
Es conmutativo, pues ambas partes conocen las ventajas y desventajas
que otorgar la contratacin.
8.

Es intuito personae, porque no es susceptible de cesin alguna.

V.- TIPOS DE CONTRATOS DE FRANQUICIA:

A)
FRANQUICIAS DE PROCEDIMIENTO O DE FABRICACIN, contrato
por el cual el franquiciante autoriza al franquiciatario, la fabricacin y venta de
productos, con las marcas de propiedad del primero y cumpliendo con los
requisitos exigidos por ste y sus condiciones; adems, tendr acceso a sus
secretos comerciales, recibir formacin e infomacin referida a la venta,
distribucin y servicio del producto. Ejemplo: en los establecimientos de
comida rpida, aquella est preparada segn los ingredientes dados por el
franquiciante, y gran parte de estos ingredientes son importados del pas de
origen de la franquicia.

B)
FRANQUICIA DE DISTRIBUCIN, por ella el franquiciante o su
representante fabrica un determinado producto y lo vende a sus
franquiciatarios, y estos a su vez los comercializan con la marca o rtulo del
primero, dentro de una determinada regin. Ejemplo: productos electrnicos de
consumo, combustible automotriz (Texaco, Schell, por ejemplo),etc. En esta
clase de contratos no se otorga o transfiere el Know How del franquiciante,
para operar el negocio, lo mximo que se hace, es la entrega del manual de
operacin.
C)
FRANQUICIA DE SERVICIOS, figura por la cual el franquiciante
desarrolla servicios, usando el nombre comercial o la marca del franquiciante,
que son prestados por el franquiciatario, basndose en lo estipulado en el
Contrato de Franquicia, a sus clientes. Ejemplo: VISA: Tarjetas de Crdito,
BURGER KING: Comida Rpida, y otros.

VI.- VENTAJAS Y DESVENTAJAS EN LA CELEBRACION DEL CONTRATO DE

FRANQUICIA:
1.

PARA EL FRANQUICIANTE:

VENTAJAS:
Se tiene en cuenta que existe un riesgo compartido, este contrato es
muy conveniente, puesto que es posible que el negocio se pueda expandir
rpidamente, sea en el mercado interno o, an ms, internacionalmente, con
grandes e importantes garantas.
Los problemas laborales en esta clase de negocios es muy reducido,
casi imperceptible.
DESVENTAJAS:
Le imposibilita tener un control sobre las ventas realizadas a pequeas
empresas minoristas.
La rentabilidad de los lucros o ganancias que se obtengan, tendrn que
ser repartidos.
2.

PARA EL FRANQUICIATARIO:

VENTAJAS:
Le proporciona una ausencia de subordinacin, es decir no existe
relacin de dependencia entre el franquiciante y el franquiciatario, pues son
entidades diferentes [4] .
Tiene la posibilidad de iniciar un negocio sin ningn tipo de riesgo de
prdidas econmicas, pues se celebra el contrato tomando en cuenta un
producto con una marca y calidad reconocida (publicitada), con marketing
adecuado, con un diseo y operacin previamente establecidos.
Nunca estar solo en el negocio pues contar con el asesoramiento
permanente del franquiciante.
DESVENTAJAS:
Se establece el precio del producto o servicio, y muchas veces el
volumen de los productos a comercializar.
Estos contratos limitan mucho las oportunidades para iniciativas
individuales o propias del franquiciatario.

Mantienen un socio no deseado, mientras dure la franquicia.

El crecimiento de la actividad comercial se encuentra limitado por las

condiciones presentadas en el contrato celebrado.
VII.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES CONTRATANTES:
A) DEL FRANQUICIANTE:
Obtener una contraprestacin a cambio del ingreso del franquiciatario a
la red o sistema. Esta contraprestacin ser una suma fija, adems de las
regalas que se deriven de las ventas realizadas.
-

Ceder el uso de la marca y participar en su publicidad.

Dar a conocer el sistema de operacin y la ingeniera adecuada a

usarse.
Determinar el manual de Operacin, con ello se puede informar el
sistema de franquicia que se va utilizar.
Establecer, si fuera el caso, la formacin profesional suficiente a los
empleados, para operar el sistema. Ejemplos: conocimiento de cmo debe
comercializarse un producto, ventas y tcnicas para promocionarlo, uso
adecuado de stos; as tambin, formacin de los procedimientos: cmo
preparar y vender los productos, ste aspecto ocurre generalmente en el
sector alimentos; formacin para el uso de equipos y servicios adecuados; y,
formacin comercial en general: registros contables, inventarios, registros de
ventas, de personal, entre otros detalles financieros y administrativos.
Deber apoyar continuamente al franquiciatario, es decir deber
proporcionarle asistencia necesaria. Esto se realiza con el fin de que la
franquicia desarrolle y mejore sus sistema, conservando el nivel competitivo
originario. Sin embargo, al momento de decidirse por alguna mejora, sta debe
comunicarse al franquiciatario. Si stas estn protegidas por el Derecho de la
Propiedad Intelectual, en el contrato se debe estipular clusulas abiertas con
este fin, con el propsito de que se pueda acceder a esas mejoras
automticamente.
Determinar el mbito o territorio exclusivo en el que se llevar a cabo el
negocio.
B) DEL FRANQUICIATARIO:
-

Recibir la asistencia tcnica del franquiciante.

Usar los signos distintivos autorizados por el franquiciante, respetando

sus condiciones.

Deber respetar la confidencialidad de la informacin suministrada,

hacindose extensiva esta reserva a los empleados que puedan conocer de
ella.
No practicar actividades competidoras, esto mientras dure el contrato;
muchas veces se consigna un plazo para esta limitacin, que va an despus
que ha fenecido el contrato.
Deber cumplir cabalmente el programa de desarrollo aplicable, con ello
se aprovechar mejor las oportunidades comerciales que se presenten en una
determinada rea geogrfica. Dicho programa establecer, especficamente,
los puntos de venta autorizados para llevar a cabo la franquicia, los cuales
operarn por un plazo determinado. Pero existe penalidades, en caso de
incumplimiento: la limitacin o prdida de la exclusividad como franquiciatario.
El pago correspondiente por concepto de TASAS, estas adquieren
diferentes modalidades, principalmente mencionaremos: La Tasa Inicial o front
money, la cual se entrega para formalizar o iniciar el contrato, es tambin
denominado pago de entrada, porque con ella se accede a la franquicia; y la
tasa Continua o Regalas o Royalte, que es el pago realizado por el uso
continuo o peridico de un sistema, el cual es calculado generalmente sobre
las cifras de ventas que realice el franquiciado. Otras tasas a realizarse, seran
las Tasas de Publicidad y Promocin, ellas conducen al xito de los
establecimientos autorizados y para el sistema en general, asegura la
demanda de los productos u obligaciones o pagos realizados con ese fin
continuamente, en diversos niveles: local, regional, nacional o internacional,
inclusive; las tasas por Servicios especficos, constituidas por el asesoramiento,
en diversos aspectos: publicitarios, gestin de negocios, legales, etc.
Cumplimiento de lo previsto en el Manual de Operacin,
consecuentemente cumplir con lo confidencial de su informacin.

Adquirir las materias primas de los proveedores que seale el

franquiciante.
Realizar la comercializacin de productos o la prestacin de servicios,
segn sea el caso, dentro del territorio sealado.
VIII.- CLUSULAS A TOMAR EN CUENTA EN LA CELEBRACIN DEL
CONTRATO:
1.
Se debe conocer quin es el titular del signo distintivo a usarse, sea
marca, nombre comercial u otro.
2.

Establecer el precio a pagar, retribucin o tasa.

3.

Otorgar la licencia.

4.
Se debe establecer clusulas de arbitraje, a fin que solucione posibles
controversias. Esto es importante porque se trata de salvar situaciones que
perjudican la relacin bilateral de mutua cooperacin.
5.

Estipular los derechos y las obligaciones de ambas partes.

6.
Establecer los bienes y servicios materia del contrato, indicaciones
acerca de su produccin o fabricacin, comercializacin, limitaciones, etc.
7.

Determinar el mbito territorial en el que se desenvolver la actividad.

8.
Determinar las caractersticas principales del establecimiento: colores,
infraestructura, decoracin, etc., a fin de buscar la identidad de la red. Con ello
se pretende la uniformidad entre los franquiciados que conforman la red, la
misma que no slo se lograr con el uso de la marca o nombre comercial, sino
adems con el amueblamiento, decoracin, entre otros que sean idnticos,
pues bastar la identidad de las caractersticas ms relevantes, optndose por
varios otros elementos de menor importancia (con autorizacin del
franquiciante, segn el caso) atendiendo a diversas razones: zona geogrfica,
rea del terreno o en caso que exista un local construido, se debe de conservar
su arquitectura, etc.
9.

Otorgar garantas, a fin de dar cumplimiento adecuado del contrato.

10. El plazo, muchas veces sta clusula se presenta taxativamente en el

contrato, en algunos no se estipula. Se puede manifestar que la duracin de un
contrato debe ser el suficiente para que ambas partes se beneficien con l,
teniendo presente diversos factores: la construccin de una infraestructura
determinada, etc. Otras veces, el trmino o la vigencia de un contrato de
franquicia, suele realizarse por acuerdo de las partes contratantes o por una de
ellas (si, por ejemplo, no est satisfecha con el contrato) previa notificacin de
la otra.
11. Por otro lado, respecto a la renovacin del contrato, a su vencimiento,
sta no necesariamente es automtica. Sin embargo la renovacin presenta
diversos problemas, como por ejemplo, si la franquicia fue todo un xito se
aprovechar esta situacin, y se pedir al momento de decidirse por la
renovacin del contrato, el pago de regalas mas altas a las pagadas con el
contrato fenecido.
12. Establecer penalidades si fuera esto necesario, por ejemplo cuando una
de las partes concluye o da por terminado el contrato antes de su vencimiento,
sin notificar previamente a la otra parte, puede demandarse y solicitar la
indemnizacin correspondiente. O cuando el franquiciante promete o conviene
el apoyo continuo y sin justificacin alguna no lo cumple; o, cuando el
franquiciado no cumple adecuadamente con la operacin aplicable o

determinada en el contrato; o, si se vuelve en insolvente o quiebra la empresa

a causa de uno de los elementos importantes: la confidencialidad; o, cuando no
se paga alguna de las cuotas o regalas, o si el pago es inferior al estipulado; o,
cuando se comete fraude u otro delito en contra de la firma. Otro ejemplo sera
el trasmitir la franquicia sin previa comunicacin, pues ello acarreara que el
competidor se beneficie con el Know How y la asistencia adquirida originando,
tambin, un perjuicio.
13. Clusulas restrictivas, con las cuales se limita la actividad comercial del
franquiciatario, ya que ste est prohibido de celebrar contrato alguno con
otras empresas de la competencia, respecto de los productos o servicios
similares que se ofrezca, pues acarreara que el pblico consumidor no halle
productos de una misma calidad en comparacin con otros franquiciados de la
red. Por otro lado, puede establecerse otras clusulas restrictivas, como: La
de No Competencia, la cual produce efectos durante la vigencia del contrato
celebrado, ello con el propsito de evitar el aprovechamiento del Know How
trasmitido o del auxilio tcnico o comercial prestado por parte de la
competencia. O, la de No Establecimiento, que tiene por fin la no apertura de
un establecimiento semejante o idntico al conducido bajo el rgimen de
franquicia en una determinada zona. Esta ltima produce sus efectos durante
un perodo especfico, luego de expirar el contrato.
14. Clusulas de resolucin, se presenta por incumplimiento o cambios
sustanciales en las condiciones establecidas en el contrato: caduca la licencia
del signo distintivo, por ejemplo.
15. Otra clusula es la de no transferir la ubicacin del local a otro, sin previo
aviso del franquiciante, esto es muy importante ya que si lo hace sin su
autorizacin podra trasladar el establecimiento hacia una zona en la que no
tendr el mismo xito.
IX.- CULMINACION DEL CONTRATO:
Normalmente termina por el cumplimiento del plazo pactado, por la cual se
extingue la relacin contractual existente, lo nico que acarreara es cumplir
con las condiciones posteriores al trmino del contrato: devolucin de signos
distintivos, etc. En caso de que no se estipule plazo en el contrato, siempre se
estipular una clusula de resolucin unilateral del mismo, el cual tiene que ser
notificado previamente a la otra parte.
Pero existen casos excepcionales o anormales para que el contrato de
franquicia concluya, estos son los siguientes:
a)
Por acuerdo o consentimiento de ambas partes, sea directa (cuando en
cualquier momento ambas partes dan por terminada la relacin contractual) o
indirecta (cuando las partes contratantes establece una clusula en la que se

dispone, que si una de las partes desea dar por culminado el contrato, sta
deber notificar previamente a la otra parte y pagar la indemnizacin pactada).
b)
Por incumplimiento de una de las partes, en este caso ser exigible la
ejecucin forzada de la prestacin o contraprestacin, segn sea el caso, y por
supuesto, la indemnizacin respectiva.
c)
Por causas sobrevinientes, sean estas por muerte o incapacidad de una
de las partes (excepto en el caso del franquiciante, pues puede ser
representado por sus herederos o curador, salvo que sea intuito personae la
responsabilidad asignada), por quiebra, etc.
X.- MARCO JURDICO EN EL PER:
Como bien lo sabemos, el Contrato de Franquicias, es una figura atpica, en lo
que a nuestra legislacin se refiere, por ello es que generalmente se basa en la
jurisprudencia establecida.
El ente encargado de regular y registrar las Franquicias Extranjeras en el Per
es el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la
Propiedad Intelectual INDECOPI, ms especficamente, la Oficina de Signos
Distintivos rea de registro de Transferencia de Tecnologa Extranjera. Es esta
rea la que establece los requisitos para acceder a la inscripcin: formato de la
solicitud llenada debidamente con los datos generales de la persona, sea
natural o jurdica (adems del representante de sta ltima), indicacin del
nombre del titular del signo distintivo que va a ser materia de explotacin (N
de certificado, denominacin, vigencia, etc.), comprobante de pago respectivo
y otros documentos: Constitucin de la empresa, copia del Contrato de
Transferencia de Tecnologa Extranjera, etc.
Las normas que regulan las franquicias en nuestro pas con las que se detallan
a continuacin:
1.
Decisin N 291 De la Comisin del Acuerdo de Cartagena, sobre
Tratamiento de los Capitales Extranjeros y sobre Marcas, Licencias y Regalas,
norma que seala los requisitos esenciales para la inscripcin de una franquicia
extranjera, estos son: identificacin de las partes (con expresa consignacin de
su nacimiento y domicilio), identificacin de las modalidades que presente la
transferencia de la Tecnologa que se importa, valor contractual de cada uno de
los elementos involucrados en la transferencia de tecnologa, determinacin
del plazo de vigencia del contrato, entre otros.
2.
Decreto Legislativo N 662: Ley de Promocin (seguridad jurdica) de la
Inversin Extranjera.
3.
Decreto Supremo N 162-92-EF: Reglamento del Decreto Legislativo N
662.

4.
Decreto legislativo N 807: Ley sobre Facultades, Normas y Organizacin
del Indecopi, en lo que corresponda.
5.

Decreto Legislativo N 823: Ley de Propiedad Industrial.

6.

T.U.O. de Procedimientos Administrativos del Indecopi.

XI.ASPECTOS
DE
PROPIEDAD
INTELECTUAL
CONTENIDOS EN LOS CONTRATOS DE FRANQUICIA:
A)

INDUSTRIAL

SIGNOS DISTINTIVOS:

MARCAS: Es aquel signo de la Propiedad Industrial ligada al comercio y

que distingue un producto o servicio de otros. Debe ser distintiva, constituye
una principal garanta para el consumidor y para el productor. Para el primero,
porque se asegura que los productos o servicios adquiridos, sean realmente lo
que ste ha elegido; y para el segundo, porque a travs de ella, usa un medio
idneo para distinguirse de las empresas competidoras, y an ms, con ello
afirma la calidad de sus productos o servicios.
La marca es una de las principales figuras de la Propiedad Industrial, la cual
con el tiempo se ha convertido, como bien lo seala Sergio Escudero, en una
poderosa arma de penetracin y conservacin de mercado, que muchas veces
constituye el activo ms valioso de una empresa.
NOMBRES COMERCIALES:Signo que sirve para identificar a una
persona natural o jurdica, en el ejercicio de su actividad econmica. Se
diferencia del nombre civil y el social; con el primero, porque constituye la
designacin de la persona fsica, mientras que la segunda, individualiza a la
propia persona jurdica, comprendiendo a su vez la razn social (sociedad de
personas) y la denominacin social (sociedad de capitales).
B)

DERECHOS DE AUTOR:

MANUAL DE OPERACIN: Descripcin detallada de los elementos que

han logrado el xito de la empresa, el cual no debe ponerse en manos del
competidor, ni utilizarlo para otros fines.
OBRAS ARTSTICAS: Decoracin,
original, con carcter distintivo y artstico.

publicidad,

anuncios.

Debe

ser

PROGRAMAS DE ORDENADOR O SOFTWARE: Utilizados por ejemplo

en funciones de contabilidad, impuestos, control de inventarios, sistemas
informticos en general, etc.
C)
DIBUJOS Y MODELOS INDUSTRIALES: Aspectos ornamentales o
estticos del producto. Ejemplo: color, forma, envases determinados. Se impide
la reproduccin, venta sin autorizacin, etc.

D)
PATENTES: Otorgada para una invencin, la cual no puede usarse o
explotarse sin la autorizacin del titular. Ejemplo: procedimientos incluidos en
el sistema, maquinaria especializada, etc.
E)
COMPETENCIA DESLEAL: Si bien ste aspecto no pertenece al campo
de los derechos intelectuales, est muy ligado a este, como lo veremos, pues
constituye uno de los objetos de dicho campo. Se protege de aquellos actos de
competencia cometidos contra las prcticas honestas en el mercado, la
industria o el comercio. Ejemplo: incurrir en error al pblico consumidor acerca
de un producto o servicio, sea por confusin directa (se adquiere un producto
por otro) o indirectamente (se vincula productos o servicios diferentes, como si
tuviera un mismo origen empresarial), etc.

FIDEICOMISO
1. Introduccin
El fideicomiso (fiducia significa "fe, confianza", etc.) es una figura jurdica que
permite aislar bienes, flujos de fondos, negocios, derechos, etc. en
un patrimonio independiente y separado con diferentes finalidades. Es un
instrumento de uso muy extendido en el mundo. Su correlato anglosajn es el
trust
y
cuenta
con
antiguas
races
en
el
derecho
romano.
En nuestro pas se perfecciona a travs de un contrato y est regulado por
la Ley N 24.441 "Financiamiento de la vivienda y la construccin" (artculos 1
a 26 inclusive). Esta ley es clara, la figura es considerada segura y aplicable a
una gran variedad de asuntos en razn de sus caractersticas y ventajas
comparativas.
En esencia, la utilizacin de la figura "fideicomiso" permite al inversor invertir
su capital en un negocio que ser manejado por un experto que acta con la
prudencia y diligencia del buen hombre de negocios. Se propone como
instrumento jurdico, puesto que es consistente con los principios de confianza
con los que muchos negocios se llevan a cabo desde hace dcadas.

La figura del fideicomiso puede ser utilizada para mltiples objetivos. Cuenta
con las ventajas de permitir armar estructuras jurdicas que se ajustan de
forma
muy
precisa
al objetivo buscado.
El fideicomiso no asegura rendimientos, sino que asegura experiencia,
diligencia y honestidad en el manejo del negocio. Los intentos de empujar la
figura del fideicomiso como la panacea de los negocios, son maltratos
peligrosos que pueden condicionar la utilizacin de una herramienta til.
Teniendo en cuenta la ausencia de sistema financiero y la imposibilidad de
las empresas de conseguir financiamiento formal e informal, se presenta
oportuno evaluar al fideicomiso como un mecanismo que permita formalizar los
negocios existentes y ampliarlo a inversores que antes no participaban.
Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad
fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla
en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo
al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al
fideicomisario."
Aspecto Normativo
Marco legal:
Este contrato se encuentra previsto en Mxico, Venezuela, Colombia, Chile y
recientemente en el Per en virtud del Decreto Legislativo 770, Ley General de
Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros que recoge sus elementos
distintivos.

NATURALEZA JURIDICA:
Pertenece a la categora de los llamados negocios jurdicos fiduciarios o de
confianza, que permiten la transferencia de un bien a una persona con la que
se mantienen vnculos de amistad, a fin que la destine a un fin lcito
determinado en su beneficio, en el de un tercero o como garanta crediticia.
Los bienes dados en fideicomiso constituyen un patrimonio de afectacin,
plenamente autnomo, que permite la realizacin del objeto del contrato.
A diferencia de la propiedad civil que tiene como caractersticas principales la
de ser absoluta y perpetua, expresadas en su ejercicio no condicionado al
cumplimiento de un determinado hecho ni de un plazo cierto, el dominio

fiduciario se encuentra directamente orientado a la realizacin del encargo

convenido dentro de un plazo expresamente establecido.
Caracteres
El contrato de fideicomiso es:

Consensual, ya que produce efectos desde que las partes manifiestan

recprocamente su consentimiento, resultando la entrega de los bienes
en propiedad un acto de ejecucin del convenio, cuya falta autoriza a
reclamar la entrega y el otorgamiento de las formalidades que imponga
la naturaleza de los bienes.

Bilateral, pues genera obligaciones recprocas para fideicomitente (debe

entregar la cosa y la remuneracin del encargo) y fiduciario (debe
administrar la cosa de acuerdo con las disposiciones de la convencin).

Oneroso, ya que el beneficio que procura a una de las partes slo le es

concedido por una prestacin que ella le ha hecho o se obliga a hacerle
y el constituyente del fideicomiso debe al fiduciario una comisin.

No formal, aunque en su constitucin requiere escritura pblica u otras

formas determinadas, segn la naturaleza de los bienes fideicomitidos,
no obstante dada su importancia econmica lgica su conclusin debe
efectuarse en forma escrita, an en documentos privados.

Sujetos

Fiduciante o fideicomitente o constituyente o cedente: es quien

transmite los bienes en fideicomiso y estipula las condiciones del
contrato.

Fiduciario o fideicomitido: es quien los recibe en carcter de propiedad

fiduciaria con obligacin de dar a los bienes el destino previsto en el
contrato.

Beneficiario:
es
quien
la administracin fiduciaria.

Fideicomisario: es el destinatario final de los bienes una vez cumplido el

plazo o condicin estipulada en el contrato. En general, beneficiario y
fideicomisario son la misma persona.

recibe

los

beneficios

de

Objeto
Sern objetos de fideicomiso bienes inmuebles, muebles, registrables o
no, dinero, ttulos valores, etc., cuando se puedan individualizar.

Cuando a la fecha de celebracin del fideicomiso no resulte posible su

individualizacin, se describirn los requisitos y caractersticas que deban
reunir.
Los bienes no pueden entrar en el patrimonio del fiduciario confundindose con
los suyos, son bienes separables del activo, con cuentas separadas y excluidos
tanto de la garanta de los acreedores del fiduciario como de los del
fideicomitente.
Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria
conformando un patrimonio separado del patrimonio fiduciario y del fiduciante.
Cuando se trata de bienes registrables, los registros correspondientes debern
tomar razn de la transferencia fiduciaria de la propiedad a nombre del
fiduciario.
El objeto puede ser:

Inmediato: es la entrega de la propiedad de un bien para ser

administrado a ttulo de propietario.

Mediato: puede ser toda clase de bienes o derechos.

El objeto mediato y la propiedad fiduciaria se incrementan si as resulta del

contrato, cuando el fiduciario adquiere otros bienes con los frutos de los bienes
fideicomitidos o con el producto de actos de disposicin sobre ellos, dejndose
constancia en el acta de adquisicin y en los registros pertinentes.
Entre los objetos mediatos posibles est el dinero, constituyendo los ejemplos
ms tpicos de fideicomiso los de inversin y de administracin; el dinero
aparece en forma tangible como expresin del capital dado en fideicomiso y
como manifestacin de su renta; otras veces, aparece como expresin del fruto
o resultante de un capital no dinerario.
El dinero como objeto mediato de fideicomiso aparece en forma directa o
indirecta, constituyndose la mayora de las veces en generador
de recursos bancarios.

Derechos Y Obligaciones De Las Partes

a. Del fiduciante
Derechos:
Designar uno o ms fiduciarios y reservarse derechos especficos, vinculados
con la posibilidad de vigilar que se cumplan las disposiciones del convenio,
entre los cuales conviene destacar la facultad de revocar el fideicomiso, an
contra el principio genrico que impone la irrevocabilidad, nica forma de
ponerle fin, cuando ste resulta ineficaz o innecesario.
Entre las causas de extincin del fideicomiso se encuentra la remocin del
fiduciante si se hubiera reservado expresamente esa facultad.
El fiduciante puede pedir judicialmente la remocin del fiduciario por
incumplimiento de sus obligaciones. El fiduciante puede exigir al fiduciario
rendicin de cuentas y, eventualmente, ejercer acciones de responsabilidad.
Obligaciones:

remunerar al fiduciario,

reembolsar los gastos efectuados por este en ocasin del encargo y,

sanear la eviccin.

b. Del fiduciario
Derechos:
Posee todas las facultades inherentes a la finalidad del fideicomiso, en
particular las relativas al dominio y administracin que tiene de la cosa.
Puede usar y disponer de los bienes, no puede apropiarse de los frutos, pero
siempre hasta lograr el fin del contrato.
Obligaciones:
Administrar en la forma establecida, resultando inherente la conservacin y
custodia material y jurdica de los bienes, efectuar las mejoras y reparaciones
necesarias, contratar seguros y pagar los tributos que los graven.
Administrar haciendo producir frutos de acuerdo con la utilizacin regular de
las cosas sin disponer de ellas, pero produciendo el mayor rendimiento.
Algunas legislaciones imponen la diversidad de inversiones para evitar
los riesgos derivados de la concentracin en una sola actividad econmica.
Mantener la identidad de los bienes del encargo separados de los del fiduciario,
no pudiendo incluirlos en su contabilidad ni considerarlos en su activo.
Puede gravar los bienes fideicomitidos cuando lo requiera los fines del
fideicomiso. Se encuentra legitimado para ejercer todas las acciones que

correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos tanto contra terceros

como contra el beneficiario.
Rendir cuentas sobre las gestiones que realiza avisando dentro de un
corto tiempo la celebracin de ciertas operaciones de inversin o el recibo de
frutos derivados de stas. Los fiduciarios deben rendir cuentas a los
beneficiarios con una periodicidad no mayor a un (1) ao.
Presentar informaciones completas y fidedignas sobre el movimiento contable
de
los
bienes
en
su poder.
Transferir los bienes de acuerdo con lo convenido al tiempo del encargo al
beneficiario o al fideicomisario.
Cese del fiduciario

revocacin judicial,

incumplimiento de sus obligaciones, a instancia del fiduciante, o a

pedido del beneficiario con citacin al fiduciante,

muerte o incapacidad declarada judicialmente si fuese persona fsica;

quiebra o liquidacin; o

renuncia.

c) Del beneficiario
Es un acreedor especial del fideicomiso, pudiendo serlo por los frutos que
produzcan los bienes fideicomitidos, o con relacin a stos, una vez
transcurrido el tiempo o cumplida la condicin prevista para transferir la
propiedad.
El beneficiario puede exigir al fiduciario el cumplimiento del fideicomiso. Tiene
derecho al ejercicio de acciones de responsabilidad por incumplimiento y de
exigir
acciones
conservatorias.
Puede impugnar los actos cumplidos por el fiduciario contrariando las
instrucciones
del
fiduciante.
El derecho a la obtencin de la propiedad una vez concluido el fideicomiso,
puede ser trasladado al fideicomisario sin que coincida con la persona del
beneficiario.
Efectos Del Fideicomiso
La responsabilidad objetiva del fiduciario se limita al valor de la cosa
cuyo riesgo o vicio fuese causa del dao, si el fiduciario no pudo
razonablemente
haberse
asegurado.
Los bienes fideicomitidos quedan exentos de la accin singular o colectiva de

los acreedores del fiduciario y tampoco podrn agredir los bienes fideicomitidos
los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin de fraude. Los
acreedores del beneficiario podrn ejercer sus derechos sobre los frutos de los
bienes fideicomitidos.
Los bienes del fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en la
ejecucin del fideicomiso, las que solo sern satisfechas con los bienes
fideicomitidos. La insuficiencia de los bienes fideicomitidos para atender a
estas obligaciones, no dar lugar a la declaracin de su quiebra. En tal caso, y
a falta de otros recursos provistos por el fiduciante o el beneficiario segn
previsiones contractuales, proceder a su liquidacin, la que estar a cargo del
fiduciario, quien deber enajenar los bienes que lo integren y entregar el
producido a los acreedores conformes al orden de privilegios previstos para la
quiebra; si se tratase de fideicomiso financiero, en caso de insuficiencia del
patrimonio fideicomitido, si no hubiere previsin contractual, el fiduciario citar
a asamblea de tenedores de ttulos de deuda, lo que se notificar mediante la
publicacin de avisos en el Boletn Oficial y un diario de gran circulacin del
domicilio del fiduciario, la que se celebrar dentro del plazo de sesenta (60)
das contados a partir de la ltima publicacin, a fin de que la asamblea
resuelva sobre las normas de administracin y liquidacin del patrimonio.
Estas normas podrn prever:
a. La transferencia del patrimonio fideicomitido como unidad a otra
sociedad de igual giro;
b. Las modificaciones del contrato de emisin, las que podrn comprender
la remisin de parte de las deudas o la modificacin de los plazos,
modos o condiciones iniciales;
c. La continuacin de la administracin de los bienes fideicomitidos hasta
la extincin del fideicomiso;
d. La forma de enajenacin de los activos del patrimonio fideicomitido;
e. La designacin de aquel que tendr a su cargo la enajenacin del
patrimonio como unidad o de los activos que lo conforman;
f.

Cualquier otra materia que determine la asamblea,

administracin o liquidacin del patrimonio separado.

relativa

a la

La asamblea se considerar vlidamente constituida, cuando estuviesen

presentes tenedores de ttulos que representen como mnimo dos terceras
partes del capital emitido y en circulacin; podr actuarse por representacin
con carta poder certificada por escribano pblico, autoridad judicial o banco; no
es necesaria legalizacin.

Los acuerdos debern adoptarse por el voto favorable de tenedores de ttulos

que representen, por lo menos, la mayora absoluta del capital emitido y en
circulacin, salvo en el caso de las materias indicadas en el inciso b) en que la
mayora ser de dos terceras partes (2/3) de los ttulos emitidos y en
circulacin.

Si no hubiese qurum en la primera citacin, se deber citar a una nueva

asamblea, la cual deber celebrarse dentro de los treinta (30) das siguientes a
la fecha fijada para la asamblea no efectuada; sta se considerar vlida con
los tenedores que se encuentren presentes. Los acuerdos debern adoptarse
con el voto favorable de ttulos que representen a los menos la mayora
absoluta del capital emitido y en circulacin.
Extincion Del Fideicomiso
El fideicomiso se extinguir por:
a. El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiere sometido o
el vencimiento del plazo mximo legal (30 aos);
b. La revocacin del fiduciante, si se hubiere reservado expresamente esa
facultad; dicha revocacin no tendr efecto retroactivo;
c. Cualquier otra causal prevista en el contrato.
Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar
los bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los
instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan.
Clases de fideicomiso
a. Segn que el fiduciante reciba o no una contraprestacion
1. Transmisin fiduciaria con contraprestacin: la transmisin de los bienes
fideicomitidos se realiza a ttulo de fiducia, o de confianza, pero el
fiduciante recibe una contraprestacin por dicha transmisin.
2. Transmisin fiduciaria sin contraprestacin: es posible la existencia de
una transmisin fiduciaria sin contraprestacin, por ejemplo, donar los
bienes fideicomitidos a un tercero.
b) Segn El Objeto
Una posible clasificacin no limitativa de las diversas clases de fideicomiso
existentes, segn su objeto, puede ser la siguiente:

1) Fideicomiso de garanta: puede reemplazar con ventajas a la hipoteca y a la

prenda. Para ello, el fiduciante transmite un bien (una cosa inmueble o mueble)
en propiedad fiduciaria, garantizando una obligacin que mantiene a favor de
un tercero, con instrucciones de que, no pagada la misma a su vencimiento, el
fiduciario proceder a disponer de la cosa y con su producido neto desinteresa
al acreedor y el remanente lquido que resta, lo reintegra al fiduciante. En el
contrato de fideicomiso se adoptarn todas las previsiones necesarias,
incluyendo la forma de acreditar la mora del fiduciante deudor con su acreedor,
beneficiario de la garanta. De este modo, se evitan los trmites de ejecucin
judicial, con la rapidez y economa que ello supone, no olvidando que el bien
fideicomitido queda fuera de la accin de los otros acreedores del fiduciante y
de los que los sean del fiduciario. Queda fuera tambin del concurso de
cualquiera de ellos, evitndose todo trmite de verificacin (salvo la accin de
fraude que se haya cometido respecto de los acreedores del fiduciante).
2) Fideicomiso de seguros: las buenas intenciones del jefe de familia que
contrata un seguro de vida para que, el da que fallezca, su esposa e hijos
reciban una suma importante que les permita una digna subsistencia, puede
malograrse si, ocurrido el siniestro, los beneficiarios de la indemnizacin que
abone la compaa aseguradora administran mal lo recibido y en poco tiempo
consuman el importe cobrado. Es una preocupacin que nunca descarta quien
contrata tal seguro, la que puede evitarse por va de un fideicomiso
debidamente constituido. El asegurado nombra como beneficiario a un banco u
otra entidad financiera de su confianza y celebra con el mismo un contrato de
fideicomiso, designndolo fiduciario del importe a percibir de la aseguradora,
fijando su plazo y especificando todas las condiciones a las que debe ajustarse
aquel en cumplimiento de los fines instruidos (inversiones a efectuar,
beneficiarios de las rentas, destino final de los bienes, etc.).
Se trata de una modalidad de fideicomiso que puede ser de suma utilidad y
con provecho para las entidades fiduciarias por las comisiones u otros ingresos
que
por
su gestin convengan
y
perciban.
3) Fideicomiso inmobiliario: el fiduciario recibe del fiduciante un inmueble con
el fin de administrarlo o desarrollar un proyecto de construccin y venta de las
unidades
construidas.
Damos como ejemplo la construccin de un edificio con unidades a distribuir
entre quienes resulten adjudicatarios bajo el rgimen de propiedad horizontal.
Confluyen en el negocio intereses diversos, como entidades que
conceden crditos, constructores y arquitectos que realicen los trabajos,
ingenieros y calculistas, entidades municipales que deban conceder los
permisos y autorizaciones que correspondan, entidades de controlambiental, el
o los propietarios del terreno donde se har la construccin, etc. La presencia
de todos estos interesados, logra conciliarse con ventaja cuando una entidad

financiera especializada ejerce la titularidad del inmueble como propiedad

fiduciaria y ofrece plena seguridad de que el negocio se desarrollar
con respeto de todos los intereses involucrados y segn lo convenido.
4) Fideicomiso de administracin con control judicial: se establece para las
asociaciones civiles con personera jurdica, como las dedicadas a la actividad
deportiva de cualquier ndole que, en casos de quiebras decretadas o
concursos preventivos, se constituya un fideicomiso de administracin a cargo
de un rgano fiduciario con el fin de administrar dichas entidades. Este rgano
fiduciario que se supone experto en crisis concursales, se compone de un
contador, un abogado y un experto deportivo, quienes trabajan en forma
conjunta y a su vez son controlados por un juez. El fin de este rgano fiduciario
es que tres expertos de distintas reas unan sus esfuerzos, a fin de solucionar
la crisis que atraviesa la entidad y mantener su continuidad, adems de
establecer las causas que la llevaron a la quiebra. Una de las actividades
encargadas a este rgano es la consolidacin del pasivo, sobre el cual, una vez
determinado, se emitirn certificados representativos, nominativos y
endosables a los acreedores. Las bases sobre las que se apoya la normativa
legal son el deporte como derecho social, el generar ingresos genuinos, a fin de
poder sanear el pasivo y garantizar a los acreedores el cobro de sus crditos,
superando el estado de insolvencia, para que de este modo se garantice la
continuidad
de
la
institucin.
5) Fideicomiso testamentario: puede constituirse por contrato o testamento, y
solo podr ser hecho sobre bienes determinados. De esta manera, el fiduciante
puede imponer la indivisin de los bienes fideicomitidos durante un plazo a
partir de su deceso.
6) Fideicomiso de administracin: responde a la conveniencia del
fideicomitente en relevarse de la administracin de sus bienes, por razones de
edad,
de
ocupacin
o
por
comodidad.
7) Fideicomiso de inversin: constituye una modalidad del fideicomiso de
administracin. Con l, se procura un rendimiento de los bienes que se
optimiza
por
el
manejo
profesional
que
realiza
el
banco.
8) Fideicomiso traslativo de dominio: produce la transmisin definitiva del bien
a favor del fideicomisario al cumplirse la condicin del contrato.
9) Fideicomiso financiero: la Comisin Nacional de Valores aprob el primer
fideicomiso financiero el 07 de diciembre de 1995. Permiten tomar diversos
tipos de derechos creditorios como un activo subyacente con la finalidad de
posibilitar la titularizacin (securitizacin) emitiendo sobre la base de dichos
activos subyacentes, ttulos de deuda y/o certificados de participacin que son
adquiridos por inversores.
El fiduciario es una entidad financiera o una sociedad especialmente autorizada
por la Comisin Nacional de Valores (CMV) para actuar como fiduciario

financiero; los beneficiarios son los titulares de certificados de participacin en

el dominio fiduciario o de ttulos representativos de deuda, garantizados con
los bienes as transmitidos.

EL JOINT VENTURE
No existe criterio uniforme sobre este tema. Algunos, cuestionando su
denominacin de contrato moderno, refieren que los orgenes de esta
figura se remontan a los actos de comercio que realizaban antiguamente
los fenicios, los egipcios y los asirios-babilonios. Ello coloca al joint
venture no precisamente como un contrato moderno, por el contrario la
ubica como un contrato de vieja data, que naci junto con el comercio.
No obstante se indica, aparece en forma ms ntida en el siglo XIII, con
los institutos mercantiles italianos, como la colleganza en Venecia y la
commenda en Gnova, que constituan formas de actividad mercantil
con miras a coordinar esfuerzos por cada viaje internacional,
permitiendo a los participes una ventajosa limitacin de la
responsabilidad

Por ello la forma natural del joint venture es decir por su origen- no
prev la constitucin de una nueva sociedad, sino la que permite
agrupar a dos o mas personas naturales o jurdicas- con el objeto de
realizar o llevar adelante un negocio, obtener utilidades, manteniendo su
individualidad y asumiendo ilimitadamente las responsabilidades que
hubieren. Es preciso anotar que sta forma es slo en su origen, pues la
figura del joint venture a evolucionado y ahora se admite la posibilidad
que crear una nueva sociedad, distinta a las originarias.
MODALIDADES DE JOINT VENTURE
Por su finalidad
-Joint Venture modelo telaraa: Tiene la finalidad de vincular muchas firmas a
un socio central. Dependiendo de las necesidades de cada socio y de la
formacin y los recursos a ser intercambiados, una firma establece diversos
modos de cooperacin para obviar a los competidores mientras refuerzan su
propia posicin.
-Joint Venture Operativo: Est destinado a organizar la integracin de recursos
complementarios y la finalidad que se persigue.

Por su constitucin
-Joint Venture Corporations: Son Joint Venture constituidos como sociedades
por acciones.
-Los international Joint Ventures: Una modalidad frecuente de actuacin a partir
de la segunda guerra mundial fue la asociacin entre una empresa que tena
intencin de realizar un proyecto o actividad especfica fuera de su pas de
origen con una empresa local del pas en se dispona a actuar. Las ventajas que
se busca en esta colaboracin son variadas. Desde el punto de vista de la
empresa extranjera, contar con el conocimiento del mercado y del ambiente
cultural, poltico y de negocios del pas de actuacin, y en ocasiones complacer
los sentimientos nacionalistas o regulaciones legales de ese pas. Desde el
ngulo de la empresa local, contar con la capacidad tecnolgica, empresarial y
financiera de la otra.

CARACTERES
A estas alturas, teniendo en cuenta lo expuesto, tenemos ya reseadas aunque de
modo disperso- los caracteres del joint venture; trataremos de ordenar los
mismos, cuidando ser lo mas amplio posible. Veamos:
- Instrumento que contenga el acuerdo de dos o mas partes personas naturales o
jurdicas-, con miras a establecer una colaboracin con fines empresariales; este
acuerdo puede ser adoptando la forma de una nueva sociedad o de mantener la
individualidad de sus integrantes, as como la de sus aportes.
- Los aportes que deben realizar o efectuar los miembros que permitan lograr con
xito el objeto del acuerdo; stos pueden ser capital dinero o valores-,
conocimientos, derechos de autor, patentes, etc-, trasferencia de tecnologa,
constitucin de garantas, recursos humanos, servicios, habilidades, prestaciones
y bienes en general. Es obvio que la caractersticas y detalle de tales aportes
deben ser consignados con precisin en el acuerdo fundante.
- nimo de lucro; Martorell refiere que sta es una caracterstica propia de la
naturaleza de toda operacin comercial; es lgico que si los partcipes pretender
realizar una actividad empresarial o un negocio cualquiera, busquen percibir
utilidades o ganancias econmicas.
- Mas que la duracin del joint ventuire que puede ser de largo o corto plazo-, lo
importante en este tipo de acuerdos de colaboracin es la naturaleza limitada del
objeto; el tiempo estar sujeto a la consecucin final de ste; se trata en estricto

del desarrollo de un nico negocio, es en realidad una empresaad hoc; los

tribunales norteamericanos establecieron que la naturaleza del joint venture es
que se encuentra limitado a una aventura particular y que no sea general en su
operacin o duracin.
- Los coventures tienen derecho a ejercer control mutuo con miras a la
realizacin de objeto, independientemente de las designaciones que hubieren para
la administracin o gerenciamiento del negocio comn. En este caso Martorell
seala que dicho control no significa que cada integrante tenga derecho a
interferir a su arbitrio en la labor de quien haya sido denominado para manejar el
instrumento que se utiliza para el desarrollo de la empresa.
- En nuestro pas, el joint venture es un contrato nominado pero atpico; nuestro
sistema ha incorporado, aunque de modo disperso, el nomen juris, no obstante no
se ha llegado a una precisa caracterizacin o tipicidad del mismo, habindose
dejado al arbitrio de los coventurers las reglas en cuanto a su forma y
funcionamiento, para cada caso en particular.
Existen autores que incluyen otros caracteres al joint venture, sin embargo creo
que los arriba diseados constituyen sus rasgos esenciales o los mas importantes
a tener en cuenta en este tipo de colaboracin empresarial y que lo distinguen de
otras formas de asociacin de empresas.