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Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ.
Rocha, Marcelo Hugo da

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Como se preparar para o Exame de Ordem, 1.a fase : comercial / Marcelo Hugo da Rocha, Vauledir Ribeiro Santos. 10. a ed.
Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: MTODO, 2014.
(Resumo: v. 8)
Inclui bibliografia
ISBN 978-85-309-5421-5
1. Ordem dos Advogados do Brasil - Exames. 2. Direito comercial - Brasil - Problemas, questes, exerccios. I. Santos, Vauledir
Ribeiro. II. Ttulo. III. Srie.
08-5364

CDU: 347.7(81)

Dedico meus estudos aos meus futuros colegas de


profisso, para que sirvam de exemplo, pois acreditar em nossos sonhos o primeiro passo para
alcan-los, basta dedicao.
Marcelo Hugo da Rocha
Dedico este trabalho aos advogados, em especial,
aos futuros advogados, responsveis diretos pelo
exerccio da cidadania e busca de uma sociedade
mais justa.
Sem advogado no se faz justia.
Vauledir Ribeiro Santos

NOTA DOS AUTORES

om a publicao do novo Provimento do Conselho Federal da OAB, n. 144/


2011, algumas importantes mudanas aconteceram, dentre elas a reduo de
100 para 80 questes na 1. Fase, a partir do IV Exame Unificado (01/2011).
Para nossa disciplina, Direito Comercial, esta mudana foi considervel, pois,
em vez de reduzir a sua incidncia, aumentou para cinco questes, mais do que o
dobro do Exame 02/2010, superando, inclusive, Direito Tributrio em termos de
importncia para o examinando.
Se antes a preferncia da banca era evidente quanto ao Direito Societrio, agora
a distribuio dos temas ficou mais abrangente, incluindo a retomada de questes
que tratam de contratos mercantis.
No deixamos de lado a qualidade e o comprometimento cultivados at esta
edio, ao contrrio, reforamos sua preparao, atualizando o contedo e as
questes, pois acreditamos que a sua aprovao passa pelo Direito Comercial.
Fiquem com Deus.
Vauledir Ribeiro Santos
vauledir@grupogen.com.br

Marcelo Hugo da Rocha


mhdarocha@gmail.com

NOTA SRIE

com enorme satisfao que apresentamos aos candidatos ao Exame da OAB a


Srie Resumo: como se preparar para o Exame de Ordem 1. fase, composta
por quinze volumes, a saber: Constitucional, Comercial, Administrativo,
Tributrio, Penal, Processo Penal, Civil, Processo Civil, Trabalho, tica Profissional, Ambiental, Internacional, Consumidor, Leis Penais Especiais e Direitos
Humanos.
Esta srie mais um grande passo na conquista de nosso sonho de oferecer aos
candidatos ao Exame de Ordem um material srio para uma preparao completa e
segura.
Sonho esse que teve incio com a primeira edio de Como se preparar para o
Exame de Ordem 1. e 2. fases, prontamente acolhido pelo pblico, hoje com
mais de 100.000 exemplares vendidos, trabalho que se firmou como o guia completo de como se preparar para as provas. Mais adiante, lanamos a srie Como se
preparar para a 2. fase do Exame de Ordem, composta, atualmente, por quatro
livros opo PENAL, CIVIL, TRABALHO e TRIBUTRIO , obras que tambm
foram muito bem recebidas por aqueles que se preparam para a prova prtica nas
respectivas reas.
A srie tem como objetivo apresentar ao candidato o contedo exigvel, estritamente necessrio, para aprovao na 1. fase do Exame de Ordem, numa linguagem clara e objetiva.
Para tanto, foi elaborada por professores especialmente selecionados para este
mister, e estudiosos do tema Exame de Ordem, que acompanham constantemente
as tendncias e as peculiaridades dessa prova.

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Os livros trazem, ao final de cada captulo, questes pertinentes ao tema exposto, selecionadas de exames oficiais, para que o candidato possa avaliar o grau
de compreenso e o estgio de sua preparao.
Vauledir Ribeiro Santos
(vauledir@grupogen.com.br)

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Nota da Editora: o Acordo Ortogrfico foi aplicado integralmente nesta obra.

SUMRIO
1. TEORIA GERAL DO DIREITO EMPRESARIAL
1.1 Empresrio
1.1.1 Regime jurdico-empresarial
1.1.2 Empresrio individual e sociedade empresria
1.1.3 Capacidade do empresrio individual
1.2 Estabelecimento empresarial
1.2.1 Conceito
1.2.2 Alienao do estabelecimento empresarial
1.2.3 Proteo ao ponto empresarial
1.2.4 Renovao compulsria das locaes no residenciais
1.3 Nome empresarial
1.3.1 Noes
1.3.2 Registro Pblico de Empresas Mercantis (RPEM)
1.4 Prepostos
1.5 Escriturao
1.6 Questes
2. PROPRIEDADE INDUSTRIAL
2.1 Consideraes preliminares
2.2 Patente
2.3 Registro
2.3.1 Desenho industrial
2.4 Marca

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2.5 Questes
3. DIREITO SOCIETRIO
3.1 Consideraes gerais sobre o direito societrio
3.1.1 Sociedade (arts. 981 a 985, CC)
3.1.2 Distino entre empresa e sociedade
3.1.3 Sociedades empresrias e sociedades simples
3.1.4 Sociedades empresrias e empresas individuais de responsabilidade limitada
3.1.5 Personalizao da sociedade empresarial
3.1.6 Desconsiderao da personalidade jurdica
3.1.7 Sociedade regular e irregular
3.2 A sociedade no personificada (arts. 986 a 996, CC)
3.2.1 A sociedade em comum (arts. 986 a 990, CC)
3.2.2 A sociedade em conta de participao (arts. 991 a 996, CC)
3.3 A sociedade personificada (arts. 997 a 1.141, CC)
3.3.1 A sociedade no empresria ou simples (arts. 997 a 1.038, CC)
3.3.1.1 Contrato social
3.3.1.2 Administrao da sociedade
3.3.1.3 Das obrigaes e
responsabilidades dos scios
3.3.1.4 Dos direitos dos scios
3.3.1.5 A dissoluo da sociedade (arts. 1.033 a 1.038, CC)
3.3.1.6 A liquidao da sociedade (arts. 1.102 a 1.112, CC)
3.3.2 As sociedades empresrias
3.3.2.1 Sociedade em nome coletivo (arts. 1.039 a 1.044, CC)
3.3.2.2 Sociedade em comandita simples (arts. 1.045 a 1.051,
CC)
3.3.2.3 Sociedade limitada (arts. 1.052 a 1.087, CC)
3.3.2.4 A sociedade annima (arts. 1.088 a 1.089, CC; Lei
6.404/1976)
3.3.2.5 Sociedade em comandita por aes (arts. 1.090 a 1.092,
CC)

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3.4 Sociedade cooperativa


3.4.1 Noes
3.4.2 Caractersticas
3.4.3 Tipos de cooperativas
3.5 Grupos de sociedades
3.5.1 Consideraes preliminares
3.5.2 Sociedades coligadas
3.5.3 Grupo
3.5.4 Consrcios
3.6 Transformao, incorporao, fuso e ciso das sociedades (arts. 1.113 a
1.122, CC)
3.6.1 Consideraes preliminares
3.6.2 Transformao
3.6.3 Incorporao
3.6.4 Fuso
3.6.5 Ciso
3.7 Sociedades dependentes de autorizao (arts. 1.123 a 1.141, CC)
3.8 Questes
4. TTULOS DE CRDITO
4.1 Teoria geral do direito cambirio
4.1.1 Conceito de ttulo de crdito
4.1.2 Princpios dos ttulos de crditos
4.1.3 Classificao dos ttulos de crdito
4.2 Ttulos de crdito em espcie
4.2.1 Letra de cmbio (Decretos 2.044/1908 e 57.663/1966)
4.2.1.1 Conceito
4.2.1.2 Saque
4.2.1.3 Ressaque
4.2.1.4 Aceite (arts. 21 a 29, LU)
4.2.1.5 Endosso (arts. 11 a 20, LU e arts. 910 a 920, CC)
4.2.1.6 Aval (arts. 30 a 32, LU e arts. 897 a 900, CC)
4.2.1.7 Vencimento da letra de cmbio (arts. 33 a 37, LU)

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4.3
4.4

4.5

4.6
4.7
4.8
4.9

4.2.1.8 Pagamento da letra de cmbio (arts. 38 a 42, LU)


4.2.1.9 Protesto (arts. 28 a 33, Decreto 2.044/1908)
4.2.1.10 Ao cambial (arts. 43 a 54, LU)
Nota promissria (arts. 75 a 78, Decreto 57.663/1966)
Cheque (arts. 1. a 71, Lei 7.357/1985)
4.4.1 Consideraes preliminares
4.4.2 Aval
4.4.3 Cheque ps-datado
4.4.4 Cheque cruzado
4.4.5 Cheque visado
4.4.6 Cheque administrativo (bancrio)
4.4.7 Cheque para levar em conta
4.4.8 Apresentao e pagamento do cheque (arts. 32 a 43, LC)
4.4.9 Cheque sustado (arts. 35 e 36, LC)
4.4.10 Prescrio do cheque (art. 59, LC)
4.4.11 Ao por falta de pagamento (arts. 47 a 55, LC)
Duplicata mercantil (arts. 1. a 28, Lei 5.474/1968)
4.5.1 Consideraes preliminares
4.5.2 Fatura
4.5.3 Remessa e devoluo da duplicata (arts. 6. a 8., LD)
4.5.4 Protesto da duplicata (arts. 13 e 14, LD)
4.5.5 Processo para a execuo da duplicata (arts. 15 a 17, LD)
4.5.6 Execuo e falncia em razo de duplicata no aceita
4.5.7 Prescrio da duplicata (art. 18, LD)
4.5.8 Duplicata de prestao de servios e por conta de servios (arts.
20 a 22, LD)
4.5.9 Duplicata virtual (art. 8., Lei 9.492/1997)
Cdula hipotecria
Certificado de depsito bancrio CDB
Conhecimento de transporte, warrant e conhecimento de frete
Questes

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5. DIREITO FALIMENTAR
5.1 A Lei de Falncias
5.1.1 Consideraes preliminares
5.1.2 A falncia
5.1.3 Devedores sujeitos falncia
5.1.4 Insolvncia
5.1.4.1 Impontualidade injustificada
5.1.4.2 Execuo frustrada
5.1.4.3 Atos de falncia
5.1.5 Processo falimentar
5.1.5.1 Pedido de falncia (arts. 97 e 105, LF)
5.1.5.2 A resposta do ru
5.1.5.3 Procedimento da autofalncia (arts. 105 a 107, LF)
5.1.6 A sentena declaratria da falncia
5.1.7 Efeitos da sentena declaratria de falncia
5.1.8 A massa falida objetiva e subjetiva
5.1.9 Administrao da falncia
5.1.9.1 Administrador judicial
5.1.9.2 Assembleia-geral de credores
5.1.9.3 Comit de credores
5.1.10 Quadro geral dos credores
5.1.11 Responsabilidade dos scios na falncia
5.1.12 Atos ineficazes do falido
5.1.13 Ao revocatria
5.1.14 Classificao geral de crditos
5.1.15 Extino da falncia e reabilitao do falido
5.2 A recuperao judicial e extrajudicial
5.2.1 Consideraes preliminares
5.2.2 A recuperao judicial
5.2.2.1 Condies gerais para requerer a recuperao judicial
(art. 48, LF)
5.2.2.2 Pedido e processamento da recuperao judicial

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5.2.2.3 Administrao dos bens


5.2.2.4 Da convolao da recuperao judicial em falncia
5.2.3 A recuperao extrajudicial (arts. 161 a 167, LF)
5.3 Questes
6. CONTRATOS MERCANTIS
6.1 Consideraes preliminares
6.1.1 Dos contratos mercantis como fontes de obrigaes
6.1.2 Fora obrigatria do contrato
6.1.3 Desconstituio do vnculo contratual
6.1.4 Contratos civis e mercantis
6.2 Dos contratos em espcie
6.2.1 Mandato mercantil (arts. 653 a 691, CC)
6.2.2 Da compra e venda mercantil
6.2.2.1 Caractersticas
6.2.2.2 Formao dos contratos de compra e venda mercantil
6.2.2.3 Obrigaes do vendedor
6.2.2.4 Obrigaes do comprador
6.2.3 Depsito mercantil
6.2.4 Contrato de representao comercial (Lei 4.886/1965)
6.2.5 Contrato de franquia ou franchising (Lei 8.955/1994)
6.2.5.1 Caractersticas
6.2.5.2 Encargos do franqueado
6.2.5.3 Obrigaes do franqueador
6.2.6 Contrato de leasing ou arrendamento mercantil
6.2.7 Contrato de faturizao ou factoring
6.2.7.1 Caractersticas
6.2.7.2 Espcies de faturizao
6.2.8 Contratos de seguro
6.2.8.1 Caractersticas
6.2.8.2 Natureza do contrato de seguro
6.2.8.3 Obrigaes das partes
6.2.8.4 Espcies de contrato de seguro

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6.2.9 Comisso mercantil (arts. 693 a 709, CC/2002)


6.2.10 Hedging ou hedge
6.3 Questes
GABARITO

TEORIA GERAL DO
DIREITO EMPRESARIAL
1.1 EMPRESRIO
1.1.1 Regime jurdico-empresarial
De acordo com o art. 966 do CC, Considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao
de bens ou de servios.
Para exercer sua atividade regularmente, todo empresrio est sujeito a um conjunto de regras especficas, denominadas regime jurdico-empresarial. Esse regime o responsvel por regulamentar a prtica da atividade mercantil e torn-la
legal. Nesse sentido, o empresrio que no seguir determinadas normas, tais como
o registro do contrato social ou do estatuto da sociedade na Junta Comercial e a
no manuteno de uma escriturao contbil, ser tido como irregular, e, consequentemente, no se beneficiar do regime de execuo especial em caso de insolvncia, que a falncia. Tambm no ter legitimidade ativa para requerer a recuperao judicial e a extrajudicial.

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Por outro lado, se seguir corretamente todas as determinaes a ele impostas,


ter, dentre outras vantagens, o benefcio de se valer da eficcia probatria de sua
escriturao contbil, prevista no art. 379 do CPC, poder pedir a falncia de seu
devedor e tambm uma das formas de recuperao da empresa (Lei 11.101/2005).

1.1.2 Empresrio individual e


sociedade empresria
O empresrio pode ser pessoa fsica ou jurdica. Como pessoa fsica, ser chamado de empresrio individual; em sendo pessoa jurdica, sociedade empresria
(art. 44, II, CC) e, agora, empresa individual de responsabilidade limitada (art. 44,
VI, CC). Conforme destaca Fbio Ulhoa Coelho, desde logo devemos acentuar
que os scios da sociedade empresria no so empresrios, e sim empreendedores (alm de capital, so administradores) ou investidores (aportam capital),
dependendo da colaborao dada sociedade. Assim, as regras que so aplicveis
ao empresrio individual no se aplicam aos scios da sociedade empresria1.
Anteriormente ao vigente Cdigo Civil brasileiro (Lei 10.406/2002) e sob a
teoria dos atos de comrcio, disciplinada pelo Cdigo Comercial de 1850,
somente quem praticava ato de mercancia era considerado comerciante. O ato de
mercancia ou de comrcio foi delimitado no Regulamento 737 de 1850 (arts. 19 e
20). Nas palavras de Fran Martins, atos de comrcio sero os atos praticados
pelos comerciantes, no exerccio de sua profisso, e como tais ficam sempre sujeitos lei comercial2.
Com a adoo da teoria da empresa, primeiro pela doutrina, jurisprudncia e
por leis esparsas, desloca-se, por essa teoria, segundo Bruno Mattos e Silva, o
mbito da parte geral do direito comercial, antes centrado nas figuras do comerciante e dos atos de comrcio, para a figura do empresrio e da empresa, entendida
esta como a atividade econmica organizada e realizada de forma habitual 3.
Conforme j mencionado, o empresrio (que no pode mais ser chamado de
comerciante em virtude da adoo da teoria da empresa) definido como aquele
profissional exercente de atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens ou de servios.

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Desse conceito so extrados os seguintes elementos:


a) profissionalismo cuja noo est subordinada observncia de trs pressupostos: habitualidade, pessoalidade e monoplio das informaes
sigilosas em relao aos bens ou servios oferecidos pelo empresrio;
b) atividade econmica organizada que significa qualquer atividade lcita e
idnea gerao de lucro para quem a explora em virtude da organizao
dos quatro fatores de produo e que so: mo de obra, capital, insumos e
tecnologia; e
c) produo ou circulao de bens ou servios fabricao de bens, prestao
de servios e a atividade de intermediao (circulao) de bens ou servios.
Em decorrncia do disposto no pargrafo nico do art. 966 do CC, podemos
concluir que so atividades econmicas (civis) que no se enquadram no conceito
de empresrio e, portanto, no se submetem ao regime jurdico-empresarial (No
se considera empresrio):
a) aquele que explora atividade empresarial, mas no se enquadra no conceito
legal de empresrio;
b) o profissional intelectual (de natureza cientfica, literria ou artstica, quando
o exerccio da profisso no constitui elemento de empresa);
c) o empresrio rural (desde que no proceda sua inscrio no Registro
Pblico de Empresas Mercantis, caso em que ser equiparado a empresrio
arts. 971 e 9844); e
d) as cooperativas (em qualquer caso, independentemente do seu objeto, sero
sempre civis ou simples, cincia do art. 982).
O art. 967 do CC dispe ser obrigatria a inscrio do empresrio no Registro
Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. No caso de microempreendedor individual (vide art. 18-A da LC 123/
2006), o processo de abertura e registro, bem como de alteraes e baixa, dever
ter trmite especial e simplificado, preferentemente eletrnico (art. 968, 4.,
CC)5. Para fins de simplificao, podero ser dispensados, p. ex., o uso de firma,
da indicao de capital e informaes relativas do prprio microempreendedor individual (nacionalidade, regime de bens e estado civil).

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O 3. do art. 968 do CC, includo pela LC 128/2008, permite que o


empresrio individual, caso venha a admitir scios, solicite ao Registro Pblico
de Empresas Mercantis RPEM a transformao de seu registro de empresrio
para registro de sociedade empresria.
E, antecipando o captulo prprio do Direito Societrio, considera-se
empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio sujeito a registro (art. 967 do CC), salvo excees expressas, como
diz o caput do art. 982 do CC.

1.1.3 Capacidade do empresrio


individual
De acordo com o art. 972 do CC, Podem exercer a atividade de empresrio os
que estiverem no pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente
impedidos.
Assim, no tm capacidade civil: os menores de 18 anos no emancipados, os
brios habituais, os viciados em txicos, os deficientes mentais, os excepcionais,
os prdigos e os ndios (a capacidade dos ndios est regulada pela Lei 6.001/1974
Estatuto do ndio).
No entanto, o art. 974 permite excepcionalmente que o incapaz seja empresrio
individual (pela representao ou assistncia) desde que autorizado pelo juiz (por
meio de alvar) para que continue a exercer a empresa por ele constituda enquanto era capaz, ou que foi constituda por seus pais ou por pessoa de quem for
sucessor. Vale ressaltar que essa autorizao judicial poder ser revogada a
qualquer tempo, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou interdito, sem prejuzo dos direitos de terceiros (art. 974, 1., do CC).
A Lei 12.399/2011 incluiu a exigncia do 3. do art. 974 do CC, em que o
RPEM (a cargo das Juntas Comerciais) dever registrar contratos ou alteraes
contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de
forma conjunta, os seguintes pressupostos: o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; o capital social deve ser totalmente integralizado; o
scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve
ser representado por seus representantes legais.

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Esto legalmente impedidos, entre outros, de serem empresrios:

Impedidos legalmente de ser empresrios


O falido, desde a decretao da falncia at a sentena
que extinguiu suas obrigaes e aquele ainda no
reabilitado

LF, arts. 102 e 181, I.

Aqueles que foram condenados pela prtica de


crime cuja pena vede o acesso atividade
empresarial

Lei 8.934/1994; art. 35, II.

O leiloeiro

Decreto 21.981/1932, art. 36.

Os funcionrios pblicos civis da Unio

Lei 8.112/1990, art. 117, X.

Os estrangeiros ou sociedades no sediadas no


Brasil ou no constitudas segundo nossas leis ou
que dependam de autorizao

CC, arts. 1.123 a 1.141.

Os devedores do INSS

Lei 8.212/1991, art. 95, 2., d.

Aqueles em desempenho de funo pblica

CF, art. 54, II, a.

O estrangeiro com visto temporrio

Lei 6.815/1980, art. 99.

O militar da ativa

Lei 6.880/1980, art. 29.

O membro do Ministrio Pblico

Lei 8.625/1993, art. 44, III.

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O magistrado

LC 35/1979, art. 36, I e II.

As pessoas arroladas no art. 1.011 do CC

CC, art. 1.011.

No entanto, isto no obsta que estas pessoas participem como scias de uma sociedade empresria, desde que tambm tenha esta restrio expressamente disposta em lei especial, como, por exemplo, o prprio art. 44, III, da Lei Orgnica
do Ministrio Pblico (Lei 8.625/1993) preceitua: membro do MP est vedado a
exercer o comrcio ou participar de sociedade comercial, exceto como cotista ou
acionista.
Quanto aos funcionrios pblicos, estes no podero participar de gerncia ou
administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, salvo a
participao nos conselhos de administrao e fiscal de empresas ou entidades em
que a Unio detenha, direta ou indiretamente, participao no capital social ou em
sociedade cooperativa constituda para prestar servios a seus membros, e exercer
o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio.
O art. 973 do CC estabelece que a pessoa legalmente impedida de exercer
atividade prpria de empresrio, se a desempenhar, responder pelas obrigaes
contradas. Isso significa que a responsabilidade pelas obrigaes assumidas ser
pessoal e ilimitada.
O Cdigo Civil, contrariando a orientao jurisprudencial construda sobre as
regras do Cdigo Comercial (que teve sua Parte Primeira revogada pelo art. 2.045,
permanecendo vigente apenas a Parte Segunda que corresponde ao comrcio martimo), prev expressamente a possibilidade de constituio de sociedade marital
sendo essa a sociedade empresarial composta exclusivamente por marido e mulher. O art. 977 do CC faculta aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens ou
no da separao obrigatria. Se, a despeito da proibio legal, for registrada na
Junta Comercial sociedade exclusivamente por marido e mulher, seus scios respondero ilimitadamente pelas obrigaes sociais.

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1.2 ESTABELECIMENTO
EMPRESARIAL
1.2.1 Conceito
Segundo Rubens Requio6, o estabelecimento empresarial o instrumento da
atividade do empresrio. a base fsica da empresa, o complexo de bens, sejam
eles corpreos ou incorpreos, tais como mquinas, instalaes, tecnologia, marcas e patentes, reunidos pelo empresrio para que possa praticar a atividade
empresarial.
So elementos do estabelecimento empresarial: os bens corpreos (mquinas,
equipamentos) e incorpreos (nome, ponto). O aviamento e a clientela, para alguns autores, so considerados elementos do estabelecimento; por outros, atributos
da empresa. Porm, tal distino no se mostra relevante, pois, de acordo com o
conceito de Rubens Requio7, Aviamento a capacidade da empresa gerar lucros,
devido excelncia de sua organizao.
Entendendo-se aviamento como a capacidade da empresa em gerar lucros, temse que aquele ser responsvel por indicar o valor da empresa, por meio de seu
bom funcionamento, refletindo o prestgio e confiana que ela goza no meio social. J a clientela o conjunto de pessoas que mantm, continuamente, relaes
para aquisio de bens ou servios com o estabelecimento empresarial, conforme
explica ainda Rubens Requio8.
O novo Cdigo Civil, em seus arts. 1.142 a 1.149, trata do estabelecimento,
definindo-o como todo o complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio ou por sociedade empresria.
Por fim, Fbio Ulhoa Coelho trata com preciso as diferenas das expresses
empresa e estabelecimento empresarial, sendo a primeira a atividade de
produo ou circulao de bens ou servios, e a segunda, como o local em que a

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atividade desenvolvida, incluindo a reunio dos demais bens corpreos e incorpreos9.

1.2.2 Alienao do
estabelecimento empresarial
Tendo em vista que o estabelecimento empresarial o conjunto de bens do
empresrio destinados prtica mercantil, evidente, tambm, que ele constitui a
principal garantia dos credores em caso de uma eventual insolvncia.
Sendo assim, para que possa haver a alienao do estabelecimento empresarial
(pelo contrato de trespasse) h certos requisitos, criados por lei, que devem ser observados, para a proteo dos interesses dos credores. Isso no quer dizer que o
empresrio no possui a livre administrao de seu estabelecimento; pelo contrrio, ele pode dispor de seu fundo de comrcio da mesma forma que os demais
bens de seu patrimnio. Porm, quando se trata de alienao do estabelecimento
empresarial, a lei o obriga a se sujeitar anuncia dos credores se ao alienante no
restarem bens suficientes para solver seu passivo.
Assim, requisito essencial para a alienao do fundo de comrcio quando, em
virtude dela, no restarem bens suficientes para a solvncia do passivo a concordncia expressa ou tcita (no caso de silncio do credor depois de passados 30
dias da notificao de alienao art. 1.145 do CC) dos credores.
Entretanto, esse procedimento pode ser dispensado se ao empresrio ainda restarem bens suficientes em seu patrimnio para saldar o dbito. Caso contrrio, ou
seja, se no possuir bens suficientes para o pagamento dos credores e no observar
o requisito acima mencionado, o empresrio poder, em virtude do disposto no art.
94, III, c, da nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005), ter sua falncia decretada e,
consequentemente, a alienao perder sua validade.
Em se tratando de alienao, o passivo do empresrio no se transfere ao adquirente do estabelecimento empresarial. At poder ser estipulada, de acordo com
a vontade das partes, clusula de transferncia do passivo, em que o adquirente se
torna sucessor do alienante. Nessa situao, os credores podero demandar em
face do adquirente do estabelecimento a cobrana de seus crditos. Tal acordo,
porm, uma exceo.

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De acordo com o art. 1.146 do CC, o adquirente do estabelecimento responde


pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente
contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo
prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos vencidos, da publicao, e, quanto
aos outros, da data do vencimento.
O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado
margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro
Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial (art. 1.144 do
CC).
Em relao aos crditos referentes ao estabelecimento transferido, a sua cesso
produzir efeito em relao aos respectivos devedores, desde o momento da publicao da transferncia, mas o devedor ficar exonerado se de boa-f pagar ao
cedente (art. 1.149 do CC).
Vale lembrar que, para a transferncia do estabelecimento empresarial, importante verificar se existe ou no o ponto, pois, existindo, o estabelecimento
poder ser transferido sem a permisso do locador, podendo o adquirente alien-lo
novamente no sendo mais necessrios os requisitos legais. Caso no haja o ponto,
o estabelecimento s poder ser transferido com a permisso do locador, e os
prazos sero aproveitados.
Quanto s responsabilidades trabalhistas, respondem solidariamente o alienante e o adquirente (art. 448 da CLT); em relao s responsabilidades tributrias,
o adquirente tem responsabilidade subsidiria ou integral (art. 133 do CTN). No
entanto, o adquirente do estabelecimento empresarial em leilo promovido devido
a processo de recuperao judicial ou falncia no responde pelas obrigaes do
alienante (arts. 60, pargrafo nico, e 141, II, da Lei 11.101/2005).
Aps a alienao do estabelecimento empresarial, o direito empresarial
brasileiro estipulou a clusula de no restabelecimento sendo essa a clusula implcita em qualquer contrato de alienao de estabelecimento empresarial que
probe o alienante, nos 5 anos subsequentes transferncia, de restabelecer-se em
idntico ramo de atividade empresarial para concorrer com o adquirente, salvo se
devidamente autorizado em contrato (art. 1.147 do CC). No caso de arrendamento
ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante
o prazo do contrato.

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1.2.3 Proteo ao ponto


empresarial
O ponto empresarial, ou de comrcio, o lugar onde est situado o estabelecimento empresarial e para o qual se destina a clientela. O ponto o local escolhido pelo empresrio para realizar a atividade empresarial, de modo a ensejar seu
contato com um pblico especfico.
A proteo do ponto depender da natureza do direito exercido sobre o bem
imvel, segundo o qual:
a) se o imvel pertencer ao empresrio, a proteo do ponto se faz pelas mesmas normas de tutela da propriedade imobiliria previstas no Cdigo Civil
(pelo juzo possessrio ou pelo juzo petitrio); e
b) se o imvel do ponto for alheio, sendo, por isso, objeto de contrato de locao no residencial entre o proprietrio e o empresrio, a proteo do ponto
ser feita por meio da renovao compulsria do contrato, conforme est
prevista na Lei das Locaes (Lei 8.245/1991).

1.2.4 Renovao compulsria das


locaes no residenciais
A Lei de Locaes (Lei 8.245/1991), em seu art. 51, prev trs requisitos cumulativamente (somados) para que a locao no residencial seja beneficiada
com o regime da renovao compulsria, quais sejam:
a) o locatrio deve ser empresrio;
b) a locao deve ser contratada por escrito e por tempo determinado de, no
mnimo, 5 anos, admitida a soma dos prazos de contratos sucessivamente
renovados por acordo amigvel (Smula 482 do STF); e

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c) o locatrio deve se encontrar na explorao do mesmo ramo de atividade


econmica pelo prazo mnimo e ininterrupto de 3 anos, data da propositura
da ao renovatria.
Em sntese, reconhece Fbio Ulhoa Coelho, a lei reconhece ao locatrio
empresrio que explore o mesmo ramo de empresa, h pelo menos 3 anos ininterruptos, em imvel locado por prazo determinado no inferior a 5 anos, o direito
renovao compulsria de seu contrato de locao10. Essa renovao compulsria nada mais do que uma proteo conferida ao ponto empresarial, dada a
importncia que ele representa na atividade mercantil. Chama-se esta tutela de
garantia de inerncia no ponto empresarial, mas que, no entanto, relativa.
De acordo com o art. 51 da Lei das Locaes LL, a ao que visa a assegurar
o direito renovao compulsria chamada de ao renovatria e deve ser promovida entre 1 ano e 6 meses anteriores ao trmino do contrato a renovar, sob
pena de decadncia do direito (art. 51, 5.).
Por meio da ao renovatria, o inquilino fica resguardado dos abusos praticados pelo locador, principalmente quando o estabelecimento empresarial encontrarse contemplado com um movimento de clientes favorvel, no momento da renovao do contrato.
A tutela de garantia de inerncia no ponto empresarial relativa, pois a lei no
admite a proteo da locao empresarial em detrimento do direito de propriedade.
Em certos casos, essa renovao compulsria do contrato de locao no ser possvel, uma vez que o direito concedido ao empresrio no sentido de garantir-lhe a
continuidade da explorao empresarial de um imvel locado, no pode, nunca,
representar uma reduo ao direito de propriedade que o locador tem sobre seu
imvel.
Assim, o locador poder requerer o imvel do locatrio, desde que fundamentado nos seguintes motivos:
a) insuficincia da proposta de renovao do imvel apresentada pelo locatrio
(art. 72, II, da LL);
b) se for apresentada ao locador melhor proposta de um terceiro interessado no
imvel (art. 72, III, da LL). Nesse caso, somente poder ser renovado o contrato de locao ao locatrio caso aceite pagar o mesmo valor da proposta
feita;

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c) para a reforma substancial do prdio locado (art. 52, I, da LL), tanto para
atender interesse do Poder Pblico, como por vontade prpria do locador,
caso em que o locatrio ter direito indenizao se as obras no se iniciarem dentro de 3 meses da desocupao;
d) para uso prprio do locador, seja para o desempenho de atividades econmicas ou no (art. 52, II, da LL). Mas se o locador vier a desempenhar a
mesma atividade empresarial do locatrio, caber a esse uma indenizao; e
e) transferncia de estabelecimento empresarial existente h mais de 1 ano e titularizado por ascendente, descendente ou cnjuge, desde que atue em ramo
diverso do locatrio. Caso o ramo seja o mesmo explorado pelo locatrio,
esse ter direito a uma indenizao.
O locador de espao em shopping center no pode oferecer exceo de retomada com fundamento no uso prprio ou na transferncia de fundo de comrcio
(art. 52, 2., da LL). Nas relaes entre lojistas e os empreendedores prevalecero as condies livremente pactuadas nos contratos de locao respectivos e tambm o disposto sobre as locaes no residenciais da citada lei, principalmente
quando da renovao do contrato. O empreendedor no poder cobrar do locatrio
do espao em shoppings centers (art. 54 da LL):
a) obras de reforma ou acrscimos que interessem estrutura integral do imvel
(art. 22, pargrafo nico, a, da LL);
b) pintura das fachadas, empenas, poos de aerao e iluminao, bem como
das esquadrias externas (art. 22, pargrafo nico, b, da LL);
c) indenizaes trabalhistas e previdencirias pela dispensa de empregados,
ocorridas em data anterior ao incio da locao (art. 22, pargrafo nico, d,
da LL);
d) as despesas com obras ou substituies de equipamentos, que impliquem
modificar o projeto ou o memorial descritivo da data do habite-se (art. 54,
1., b, 1. parte, da LL);
e) obras de paisagismo nas partes de uso comum (art. 54, 1., b, 2. parte, da
LL).

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1.3 NOME EMPRESARIAL


1.3.1 Noes
Todo comrcio, seja ele constitudo por empresrio individual, seja por uma
sociedade empresria, seja uma empresa individual de responsabilidade limitada,
possui um nome empresarial que o identifica e o diferencia dos demais.
O novo Cdigo Civil considera nome empresarial a firma ou a denominao adotada para exerccio de empresa, conforme os arts. 1.155 a 1.168 do CC. Para os
efeitos da proteo da lei, equipara-se ao nome empresarial a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes.
O nome empresarial, identificador do empresrio, tambm possui proteo
jurdica. No resta dvida de que, por exemplo, duas lojas com o mesmo nome
empresarial causariam diversos transtornos tanto para os prprios empresrios
quanto para os clientes e credores.
Consequentemente, o titular de um nome empresarial tem direito sua exclusividade, podendo, inclusive, impedir que um outro empresrio ou uma sociedade
venha a se constituir com um nome igual ou semelhante ao seu.
De acordo com a legislao, duas so as espcies de nomes empresariais previstos: a firma e a denominao. As diferenas entre elas esto na estrutura e na funo de cada uma.
Quanto estrutura, a firma (ou razo social) apresenta o nome civil do
empresrio individual ou dos scios da sociedade empresarial, em que poder ser
completo ou abreviado o nome e, se quiser, incluir o gnero da atividade como,
por exemplo, Armarinhos Jos Bernardo & Cia (art. 1.156). A denominao o
nome empresarial composto por palavra ou termo que pode coincidir com o
nome civil dos seus scios, mas deve designar o objeto da sociedade, observado
ainda que pode adotar qualquer outra expresso lingustica (chamada elemento
fantasia), por exemplo, Casa da Esperana, Shopping Visconde de Mau.

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A adoo de firma ou denominao depender do tipo social adotado:


a) adotam firma: o empresrio individual, a sociedade em nome coletivo e a sociedade em comandita simples (na qual s o nome civil dos scios comanditados de responsabilidade ilimitada poder compor o nome empresarial);
b) denominao: a sociedade annima (integrada pelas expresses sociedade
annima ou companhia, por extenso ou abreviadamente, art. 1.160) e as
cooperativas (integradas pelo vocbulo cooperativa, art. 1.159); e
c) adotam firma ou denominao: a empresa individual de responsabilidade
limitada (acompanhado pela expresso EIRELI aps a firma ou denominao)11, a sociedade limitada (sempre acompanhado da expresso limitada
ou Ltda., sob pena de responsabilizao ilimitada dos administradores
art. 1.158) e a sociedade em comandita por aes (se adotar firma, somente o
nome dos scios diretores ou administradores pode ser adotado; se denominao, deve fazer referncia ao objeto social).
Trs observaes a serem consignadas a respeito do nome empresarial:
A sociedade em conta de participao, por sua natureza de sociedade secreta
(no personalizada), est proibida de adotar nome empresarial (firma ou denominao) que denuncie sua existncia (art. 1.162 do CC);
Qualquer sociedade empresria que se encontrar sob recuperao judicial
dever obrigatoriamente acrescentar ao seu nome a expresso em Recuperao Judicial (art. 69 da Lei de Falncias);
E aquela pessoa fsica ou jurdica que se registrar como microempresrio ou
empresrio de pequeno porte, ter acrescido ao seu nome as distines ME
ou EPP (art. 72 da Lei Complementar 123/2006).
Quanto funo, a firma, alm de ser a identidade do empresrio tambm sua
assinatura. J a denominao tem a funo de somente identificar o empresrio. A
firma, dessa maneira, deve conter: o nome civil do empresrio, por extenso ou abreviado, de forma facultativa acrescido com a designao do gnero de negcio ou
expresses qualificativas.
Devem ser observadas as regras do art. 1.165 do CC em relao firma: o
nome de scio que vier (1) a falecer, (2) for excludo ou (3) se retirar, no poder

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ser conservado na firma. J a transformao e a leso a direito de outro


empresrio so causas que acarretam, obrigatoriamente, a alterao do nome
empresarial seja firma, seja denominao (art. 1.167 do CC).
importante observar que, de acordo com o art. 1.164 do CC, o nome empresarial no pode ser objeto de alienao, ao contrrio do que acontece com o estabelecimento. Entretanto, o pargrafo nico ressalva que o adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos, pode, se o contrato o permitir, usar o nome do
alienante, precedido do seu prprio, com a qualificao de sucessor.
O nome empresarial no sinnimo de marca nem do ttulo do estabelecimento, seno vejamos a situao hipottica: uma doceria (estabelecimento) tem
escrito no letreiro de sua fachada o nome Casa de Doces da Vov (ttulo do estabelecimento). Um dos produtos mais vendidos uma caixa de biscoitos fabricados por eles prprios que se chama Biscoitos da Vov (marca). Quando o consumidor comprar o produto e receber a nota fiscal, ver impresso Ness e Gomes
Comrcio de Doces Ltda. (nome empresarial). Portanto, esta distino no impede que a mesma sociedade empresria tenha outra loja de doces
(estabelecimento) denominada Casa de Doces do Vov (ttulo do estabelecimento), vendendo outras marcas de doces.
A proteo do nome empresarial, a cargo das juntas comerciais, decorre, automaticamente, do arquivamento da declarao de firma mercantil individual, do ato
constitutivo de sociedade ou de alteraes desses atos que impliquem mudana de
nome (art. 61 do Decreto 1.800/1996). Essa proteo circunscreve-se unidade
federativa de jurisdio da junta comercial que procedeu ao arquivamento (art.
61, 1.), ou seja, nos limites do respectivo Estado, mas, havendo requerimento
expresso, poder ser estendida (art. 61, 2., do Dec. 1.800/1996) a todo territrio nacional (art. 1.166 do CC).
Sintetiza Bruno Mattos e Silva que, aps o registro do nome empresarial,
outro empresrio no poder utilizar o mesmo nome, portanto, ter direito a usar
um determinado nome o empresrio que primeiro efetuar o devido registro na
Junta Comercial, como decorrncia do princpio da novidade, segundo o qual o
empresrio dever adotar nome empresarial distinto dos nomes j existentes 12.
Recapitulando:

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1.3.2 Registro Pblico de Empresas


Mercantis (RPEM)
O empresrio individual e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro
Pblico de Empresas Mercantis a cargo das juntas comerciais, e a sociedade
simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas
fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. (art. 1.150 do CC/2002).
O RPEM est regulamentado pela Lei 8.934/1994 e sua estrutura composta
por 2 rgos de nveis diferentes de governo:
a) no mbito federal temos o Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC), com a competncia de estabelecer apenas as diretrizes gerais
para a disciplina da atividade registrria (no tem, portanto, funo
executiva);
b) no mbito estadual temos a junta comercial, rgo pertencente ao governo
estadual, com funo executiva da atividade registrria. As juntas comerciais
subordinam-se hierarquicamente ao DNRC, quando se tratar de matria tcnica de registro de empresa, e ao Governo Estadual, quando se tratar de
matria administrativa.

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Os atos de registro de empresa possuem as seguintes espcies:

Matrcula

o ato que rege a inscrio de leiloeiros, tradutores pblicos,


administradores de armazns gerais e de todos aqueles que
exercem atividades paracomerciais.

Arquivamento

o ato que rege a inscrio do empresrio individual, das sociedades empresariais, das cooperativas, dos grupos de sociedades, das sociedades empresariais estrangeiras, das microempresas e empresas de pequeno porte e dos grupos de
consrcio. De acordo com art. 60 da Lei 8.934/1994, o
empresrio individual e a sociedade empresria que no procederem a qualquer arquivamento no perodo de 10 anos
devero comunicar junta comercial que ainda se encontram em atividade, sob pena de, caso assim no procedam,
serem considerados como inativos, acarretando, consequentemente, na perda da proteo do nome empresarial
e na irregularidade da atividade empresarial (com todas as
sanes reservadas a essa condio).

Autenticao

o ato que atesta a regularidade dos livros comerciais e das


fichas escriturais.

Na maioria dos casos, os atos de registro referentes ao arquivamento,


matrcula e autenticao so decididos por meio de deciso singular da junta
comercial, pelo presidente da junta ou o vogal por ele designado. Apenas o arquivamento dos atos apresentados por sociedade annima e o julgamento de recursos contras as decises do presidente da junta (ou do vogal) sero decididos por
rgo colegiado (pelo plenrio, composto pelos vogais, ou pelas turmas, compostas de 3 vogais).

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Importante tratamento recebe o Registro Pblico de Empresas Mercantis, ao


qual o empresrio dever se inscrever, antes do incio de sua atividade. Tal
inscrio dar-se- na respectiva sede e dever conter (art. 968, I a IV, do CC):
I o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de
bens;
II a firma, com a respectiva assinatura autgrafa;
III o capital;
IV o objeto e a sede da empresa.
Estabelece, ainda, o Cdigo, que qualquer alterao nesses itens dever ser
averbada (o mesmo valendo para modificaes nos contratos de constituio das
sociedades), assim como os pactos e as declaraes antenupciais do empresrio, o
ttulo de doao, herana ou legado, os bens clausulados de incomunicabilidade ou
inalienabilidade. Alm disso, estatui que a sentena que homologar separao judicial ou reconciliao, somente poder ser oposta contra terceiros depois de devidamente arquivada e averbada nesse mesmo RPEM, assim como a prova da emancipao ou a autorizao do incapaz, bem como sua revogao.
Caso o empresrio abra uma filial ou sucursal de sua empresa em local sujeito
jurisdio de outro RPEM, essa tambm dever ser inscrita, oportunidade em que
ser necessria a prova da inscrio original e, independentemente dessa nova inscrio, da averbao que comprove a existncia de estabelecimento secundrio no
registro da sede.
Por fim, ainda com relao ao registro, o art. 971 do CC faculta ao empresrio,
cuja atividade rural constitua sua principal profisso, requerer a inscrio na respectiva sede, deixando claro que, se realizado, passar a ser equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito ao registro. O mesmo vale para a sociedade
que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja
constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria
(art. 984 do CC).
Essa possibilidade de inscrio do empresrio rural apenas uma das formas
que o Cdigo encontra para assegurar o tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e o pequeno empresrio quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes; estampada no art. 970 da nova lei.

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1.4 PREPOSTOS
Na ltima parte destinada ao direito empresarial, o Cdigo Civil traz ainda disposies acerca dos prepostos da empresa (arts. 1.169 a 1.178).
Os prepostos, de acordo com a sistemtica adotada, so o gerente, o contabilista
e outros auxiliares. O gerente pode ser definido como o preposto permanente no
exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia, sendo autorizado prtica de todos os atos relacionados a seu ofcio, desde que a lei no exija
poderes especiais. Trata-se de um auxiliar dependente interno13, assalariado e
sujeito ao poder hierrquico direto do empresrio, que presta servios internos
para a empresa. Alm disso, havendo mais de um gerente e no havendo estipulao em contrrio, sero considerados solidrios no exerccio de sua funo.
Como consequncia de seus poderes, podero estar em juzo em nome do preponente. O gerente, que exerce funes de chefia, de existncia facultativa e suas
funes podem ser atribudas a qualquer pessoa.
O contabilista , ordinariamente, um auxiliar independente, que no se subordina hierarquicamente ao empresrio, colaborando apenas em suas relaes externas com atividades autnomas em relao empresa (ressalte-se que o contabilista pode ser tambm um auxiliar dependente quando tiver sido contratado como
empregado). O contabilista, que o responsvel tcnico pela escriturao dos livros comerciais, de existncia obrigatria, e suas funes s podem ser atribudas
aos profissionais legalmente habilitados.
importante observar que no podero os prepostos, sem autorizao escrita,
fazerem-se substituir no desempenho da funo, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto. Tambm no podero atuar sem autorizao expressa (art. 1.169 do CC).
No que diz respeito responsabilidade, os proponentes so responsveis pelos
atos de quaisquer prepostos praticados em seus estabelecimentos e relativos
atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito. Entretanto, quando
tais atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigaro o

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preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode
ser suprido pela certido ou cpia autntica de seu teor (art. 1.178 do CC).

1.5 ESCRITURAO
Por fim, como ltimo item tratado na parte destinada ao direito empresarial,
encontra-se o captulo referente escriturao dos livros comerciais e de outros
documentos (arts. 1.179 a 1.195 do CC).
Assim, estabelece o legislador que o empresrio individual e a sociedade
empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico; com a ressalva de ser o pequeno empresrio dispensado dessas exigncias
(vide tambm a Lei Complementar 123/2006 que instituiu o Estatuto Nacional da
Microempresa e Empresa de Pequeno Porte)14.
A escriturao dos livros ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado e dever ser feita em moeda e idioma nacionais e em forma contbil, sendo permitida a utilizao de cdigos ou abreviaturas desde que constantes
em livro prprio, regularmente autenticado.
Os livros comerciais podem ser obrigatrios ou facultativos. Obrigatrios so
aqueles cuja escriturao imposta ao empresrio, cominando-se sanes diante
da sua ausncia (ex.: Dirio nico livro obrigatrio comum a todos os
empresrios art. 1.180); facultativos so os livros que o empresrio escritura
com vistas a um melhor controle sobre os seus negcios e cuja ausncia no lhe
acarreta nenhuma sano (ex.: Caixa e Conta-Corrente). Para as microempresas e
para as empresas de pequeno porte, optantes pelo SIMPLES NACIONAL (regime tributrio simplificado, LC 123/2006), o livro-Caixa est dispensado (art. 26,
2.).
Os livros empresariais gozam da proteo do princpio do sigilo pelo fato deles
conterem informaes minuciosas de toda a vida econmica da empresa. Se o
acesso a essas informaes fosse livre, o conhecimento de seu contedo pelos

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concorrentes poderia colocar em risco a prpria existncia da empresa. Sendo assim, a exibio dos livros empresariais, que pode ser total ou parcial, s pode
ocorrer em determinadas hipteses previstas em lei.
Se a exibio for total ou integral (art. 1.191), o juiz estar impedido de
determin-la de ofcio, dependendo, portanto, de requerimento das partes e desde
que necessria soluo de questes relativas sucesso, comunho ou sociedade,
administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia (nesta, os documentos de escriturao contbil e demais relatrios auxiliares permanecero disposio do juzo, do administrador judicial e, mediante autorizao judicial, de
qualquer interessado art. 51, 1., da Lei 11.101/2005).
A exibio parcial pode ser decretada de ofcio ou a requerimento da parte e
em qualquer ao judicial, desde que til soluo da demanda (arts. 381 e 382 do
CPC; art. 1.191 do CC). Entretanto, qualquer que seja a hiptese e, independentemente de ser exibio total ou parcial, o exame da escriturao no pode ser recusado s autoridades fazendrias no exerccio da fiscalizao do pagamento de
impostos (art. 1.193 do CC) nem em relao fiscalizao dos agentes da seguridade social (art. 33, 1., da Lei 8.212/1991).
Vale destacar que, de acordo com o art. 379 do CPC, os livros comerciais que
preencham os requisitos exigidos por lei, servem como prova em favor do seu
autor no litgio entre comerciantes.

1.6 QUESTES
1. (X Exame de Ordem Unificado FGV)
Lavanderias Roupa Limpa Ltda. (Roupa
Limpa) alienou um de seus estabelecimentos comerciais, uma lavanderia no
bairro do Jacintinho, na cidade de
Macei, para Caio da Silva, empresrio

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individual. O contrato de trespasse foi


omisso quanto possibilidade de
restabelecimento da Roupa Limpa,
bem como nada disps a respeito da responsabilidade de Caio da Silva por
dbitos anteriores transferncia do estabelecimento. Nesse cenrio, assinale a
afirmativa correta.
a) O contrato de trespasse ser oponvel a
terceiros, independentemente de qualquer
registro na Junta Comercial ou publicao.
b) Caio da Silva no responder por
qualquer dbito anterior transferncia,
exceto os que no estiverem devidamente
escriturados.
c) Na omisso do contrato de trespasse,
Roupa Limpa poder se restabelecer no
bairro do Jacintinho e fazer concorrncia a
Caio da Silva.
d) No havendo autorizao expressa,
Roupa Limpa no poder fazer concorrncia a Caio da Silva, nos cinco anos subsequentes transferncia.

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2. (X Exame de Ordem Unificado FGV)


Heliodora Moda Feminina Ltda. locatria de uma loja situada no shopping
center Mateus Leme. Sobre o contrato
de locao de uma unidade comercial
em shopping center, assinale a afirmativa correta.
a) O locador poder recusar a renovao do
contrato com fundamento na necessidade
de ele prprio utilizar o imvel.
b) As despesas cobradas do locatrio no
precisam estar previstas em oramento,
desde que devidamente demonstradas.
c) O empreendedor poder cobrar do locatrio as despesas com obras de reformas
que interessem estrutura do shopping.
d) As condies livremente pactuadas no
contrato respectivo prevalecero nas relaes entre os lojistas e o empreendedor.
3. (OAB/Nacional 2007.II) Considerando
o atual estgio do direito comercial (ou
empresarial) brasileiro, assinale a opo
correta.

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a) O Cdigo Civil de 2002, assim como o


Cdigo Comercial de 1850, adotou a teoria
da empresa.
b) O Cdigo Civil de 2002 no revogou a antiga legislao sobre sociedades por quotas
de responsabilidade limitada.
c) O Cdigo Civil de 2002 revogou totalmente o Cdigo Comercial de 1850.
d) A Constituio da Repblica estabelece a
competncia privativa da Unio para legislar sobre direito comercial (ou
empresarial).
4. (OAB/Nacional 2007.II) Com relao
ao nome empresarial, assinale a opo
correta.
a) O nome empresarial no pode ser objeto
de alienao.
b) As companhias podem adotar firma ou
denominao social.
c) Em princpio, o nome empresarial, aps
ser registrado, goza de proteo em todo
territrio nacional.

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d) O empresrio individual opera sob


denominao.
5. (OAB/Nacional 2007.III) Paulo e Vincius, nicos scios da mega Comrcio
de Roupas Ltda., decidiram ceder integralmente suas cotas sociais e, tambm,
alienar o estabelecimento empresarial
da sociedade para Roberto e Ana.
mega Comrcio de Roupas Ltda. Havia
celebrado contrato de franquia com conhecida empresa fabricante de roupas e
artigos esportivos. Considerando a situao hipottica acima, assinale a opo
correta.
a) A eficcia da alienao do estabelecimento empresarial depender sempre do
consentimento expresso de todos os
credores.
b) O adquirente no responder por
qualquer dbito anterior transferncia do
estabelecimento empresarial.
c) O franqueador no poder rescindir o contrato de franquia com a mega Comrcio

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de Roupas Ltda. com base na transferncia


do estabelecimento.
d) Os alienantes do estabelecimento empresarial da mega Comrcio de Roupas Ltda.
no podero fazer concorrncia aos adquirentes nos cinco anos subsequentes
transferncia, salvo se houver autorizao
expressa para tanto.
6. (OAB/Nacional 2008.I) Armando e
Arnaldo, advogados, resolveram celebrar contrato de sociedade para realizar,
por prazo indeterminado, a fabricao
regular de peas para automveis. Considerando essa situao hipottica,
assinale a opo correta.
a) O instrumento do contrato dever ser inscrito no Registro Civil de Pessoas
Jurdicas, em razo de os scios serem
advogados.
b) Sendo ambos os scios advogados, a sociedade ser necessariamente simples.
c) A sociedade s existir se o instrumento
do contrato for submetido a registro.

45/312

d) O instrumento do contrato dever ser inscrito no Registro Pblico de Empresas


Mercantis, por ser empresarial o objeto da
atividade.
7. (XI Exame de Ordem Unificado FGV)
Vanderlei de Assis pretende iniciar uma
atividade empresarial na cidade de Novo
Repartimento. Consulta um advogado
para receber esclarecimentos sobre o
registro de empresrio e os efeitos dele
decorrentes, informando que a receita
bruta anual prevista para a futura
atividade ser inferior a R$ 60.000,00
(sessenta mil reais). As informaes
prestadas abaixo esto corretas, exceo de uma. Assinale-a.
a) Se no curso da atividade empresarial Vanderlei de Assis vier a admitir algum scio,
poder solicitar ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a transformao de seu
registro de empresrio para registro de sociedade empresria.
b) Em razo de sua receita bruta anual prevista, Vanderlei poder solicitar seu

46/312

enquadramento como microempreendedor


individual MEI, devendo indicar no requerimento a firma individual com a
assinatura autgrafa.
c) A inscrio de empresrio no Registro
Pblico de Empresas Mercantis, embora
obrigatria, no constitutiva para fins de
sua caracterizao, mas permite usufruir
das prerrogativas legais concedidas aos
empresrios regulares.
d) A inscrio do empresrio obedecer ao
nmero de ordem contnuo para todos os
empresrios inscritos e quaisquer modificaes nela ocorrentes sero averbadas
margem, com as mesmas formalidades.
8. (OAB/Nacional 2008.III) Alienado o
estabelecimento empresarial, correto
afirmar, quanto s obrigaes ligadas
sua explorao, que
a) o adquirente sub-rogar-se- legalmente
em todos os contratos estipulados pelo
alienante.

47/312

b) o adquirente no poder fazer concorrncia ao alienante pelo prazo de cinco anos.


c) o adquirente receber por cesso todos os
crditos do alienante, invalidando-se
qualquer pagamento posterior feito pelo
devedor ao cedente.
d) o adquirente obrigar-se- solidariamente
por crditos regularmente contabilizados,
vencidos e vincendos, existentes na data
do trespasse, agora por ele devidos.
9. (OAB/Nacional 2009.II) O nome
comercial ou de empresa, ou, ainda, o
nome empresarial, compreende, como
expresso genrica, trs espcies de
designao: a firma de empresrio (a
antiga firma individual), a firma social e
a denominao. (REQUIO, Rubens.
Curso de direito comercial. 1. vol., 27.
ed., So Paulo: Saraiva, 2007, p. 231,
com adaptaes).
Considerando a doutrina relativa s espcies de nomes comerciais, assinale a
opo correta.

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a) O direito brasileiro se filia ao sistema legislativo da veracidade ou da autenticidade. Assim, a firma individual deve ser
constituda sob o patronmico do
empresrio individual.
b) A omisso do termo limitada na denominao social no implica necessariamente
a responsabilidade solidria e ilimitada dos
administradores da firma.
c) A utilizao da expresso sociedade annima pode indicar a firma de sociedade
simples ou empresria.
d) O registro do nome comercial na junta
comercial de um estado garante sociedade constituda a exclusividade da utilizao internacional da denominao
registrada.
10. (OAB/Nacional 2011.II) Em relao
incapacidade e proibio para o exerccio da empresa, assinale a alternativa
correta.
a) Caso a pessoa proibida de exercer a
atividade de empresrio praticar tal

49/312

atividade, dever responder pelas


obrigaes contradas, podendo at ser
declarada falida.
b) Aquele que tenha impedimento legal
para ser empresrio est impedido de ser
scio ou acionista de uma sociedade
empresria.
c) Entre as pessoas impedidas de exercer a
empresa est o incapaz, que no poder
exercer tal atividade.
d) Por se tratar de matria de ordem
pblica e considerando que a continuao
da empresa interessa a toda a sociedade,
quer em razo da arrecadao de impostos, quer em razo da gerao de empregos, caso a pessoa proibida de exercer a
atividade empresarial o faa, poder
requerer a recuperao judicial.
GABARITO: As respostas destes testes
encontram-se no final do livro.

50/312

___________
1
Manual de direito comercial. 20. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008. p. 20.
2
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 6.
ed. Rio de Janeiro: Forense, 1977. p. 92.
3
SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa. So
Paulo: Atlas, 2007. p. 28.
4
O art. 984 refere-se sociedade simples exercente de atividade prpria de empresrio rural
que tambm poder optar pela sua inscrio no
Registro Pblico de Empresas como sociedade
empresria.
5
Includo pela Lei 12.470/2011.
6
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial.
22. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. v. 1, p. 197.
7
Ibidem, p. 224.
8
Ibidem, p 237.
9
Op. cit., p. 12 e 57.
10
Op. cit., p. 62.
11
Novidade legislativa a partir da Lei 12.441/2011
e que incluiu o art. 980-A no Cdigo Civil.
12
Op. cit., p. 122.
13
Denominao apresentada por Rubens Requio
(Curso de direito comercial, cit., 22. ed., 1995, p.
143).
14
Ficar atento, pois o Estatuto foi bastante alterado
pela LC 139, de 10 de novembro de 2011.

PROPRIEDADE
INDUSTRIAL
2.1 CONSIDERAES
PRELIMINARES
Rubens Requio1 destaca que O empresrio, sobretudo para o efeito de fixar
sua clientela, foi levado a imaginar sinais ou expresses distintivas, para individualizar e caracterizar os produtos resultantes do exerccio de sua atividade. Surgem,
assim, bens de natureza imaterial, incorprea, frutos da inteligncia e engenho do
empresrio.
O reconhecimento desses bens e da respectiva necessidade de proteg-los determinou a estruturao de uma disciplina prpria que ficou conhecida por propriedade industrial, entendida como o conjunto de normas e institutos que tm
como objetivo a proteo dos bens imateriais pertencentes ao empresrio e ligados
atividade por ele desenvolvida2. A Lei da Propriedade Industrial (LPI Lei
9.279/1996), portanto, regula e disciplina os direitos imateriais que se integram,
como elementos, na empresa.
A lei em comento tem origem constitucional, dentro do captulo dos direitos e
garantias fundamentais, cujo texto se encontra no inciso XXIX do art. 5. da CF.

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De acordo com o art. 2. da LPI, a proteo dos direitos relativos propriedade


industrial, considerado o seu interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e
econmico do Pas, efetua-se mediante:

de inveno
de patentes:
de modelo de utilidade
Concesso
de desenho industrial
de registro:
de marca
s falsas indicaes geogrficas;
Represso
concorrncia desleal.
Esses direitos industriais, advindos da propriedade industrial, so concedidos
pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI), que uma autarquia
federal instituda pela Lei 5.648/1970. De acordo com o art. 5. do aludido diploma, os direitos de propriedade industrial so considerados bens mveis.
Nesse sentido a lio de Gabriel Di Blasi, em que o bem para a propriedade intelectual tudo aquilo, incorpreo e mvel, que, contribuindo direta ou indiretamente, venha propiciar ao homem o bom desempenho de suas atividades, j que
possui funo concorrencial no plano econmico3. Assim, somente aps a
devida obteno da concesso pelo INPI que se tem garantido o direito de explorao econmica com exclusividade de qualquer inveno, modelo de utilidade,
desenho industrial ou marca (lembre-se de que a proteo do nome empresarial,
que se inicia com arquivamento dos atos constitutivos na Junta Comercial, no depende desses atos). Antes de tal ato, no h que se falar em qualquer tipo de
reivindicao.
E o que seria, por fim, propriedade intelectual? Seria o direito de usar, gozar e
dispor de um bem incorpreo e mvel, e que pode ser artstico, tcnico e

53/312

cientfico. Segundo Di Blasi, a propriedade intelectual regularia as ligaes do


autor, ou criador, com o bem incorpreo e a propriedade industrial, como um
episdio da propriedade intelectual (leia-se espcie), trataria da proteo jurdica
dos bens incorpreos aplicveis tecnicamente, de forma prtica, nos diversos segmentos das indstrias, ou seja, aqueles direitos informados anteriormente no art.
2. da LPI4.

2.2 PATENTE
Patente o ttulo que formaliza o privilgio de inveno ou de um modelo de
utilidade. um privilgio temporrio segundo a prpria Carta Magna designa (a
lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua
utilizao art. 5., XXIX). Tambm denominada de carta patente ou carta
de privilgio.
De acordo com o art. 6. da Lei 9.279/1996, ao autor de inveno ou de um
modelo de utilidade ser assegurado o direito de obter a patente que lhe garanta a
propriedade. Atente-se que se dois ou mais autores tiverem realizado a mesma inveno ou modelo de utilidade, de forma independente, o direito de obter patente
ser assegurado quele que provar o depsito mais antigo, independentemente
das datas de inveno ou criao (art. 7.).
A patente est ligada inveno e ao modelo de utilidade. Inveno algo novo
(antes inexistente), fruto da atividade inventiva do homem, e que tenha aplicao
industrial. um bem incorpreo. Nas palavras de Gabriel Di Blasi, a inveno,
embora possa aludir a um produto, aparelho ou processo, entre outros, no a representao corprea destes objetos. Trata-se de uma concepo, isto , um conjunto de regras de procedimento, estabelecidas por uma pessoa ou um conjunto de
pessoas especiais os inventores , as quais utilizando-se dos meios ou elementos
fornecidos pela cincia possibilitam a obteno de um bem corpreo5.
J o modelo de utilidade, tambm chamado de pequena inveno, o objeto
de uso prtico, ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que apresente
nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao, como, por exemplo, teclas novas em um

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celular para facilitar o seu manuseio. O art. 10 da LPI indica o que no inveno
ou modelo de utilidade, e, portanto, no patentevel.
A inveno e o modelo de utilidade, para que possam ser patenteados, esto
sujeitos aos seguintes requisitos conforme aponta Fbio Ulhoa Coelho6:
a) novidade a inveno ou o modelo de utilidade devem ser novos (quando
no compreendidos no estado da tcnica), desconhecidos, no bastando
apenas ser originais, pois a originalidade no requisito (art. 11 da LPI);
b) atividade inventiva ou ato inventivo, deve despertar nos tcnicos do assunto o sentido de real progresso, no decorrendo de maneira evidente ou bvia, comum ou vulgar do estado da tcnica (arts. 13 e 14 da LPI);
c) aplicao industrial s pode ser patenteada a inveno ou o modelo de
utilidade que apresentem aproveitamento industrial, podendo ser utilizados
ou produzidos em qualquer tipo de indstria (art. 15 da LPI);
d) no impedimento as invenes ou modelos de utilidade no podem afrontar
a moral, os bons costumes, a segurana, a ordem, e a sade pblica, estando
impedidas de serem patenteadas (art. 18, I, da LPI). Tambm no so patenteveis as substncias, matrias, misturas, elementos ou produtos de qualquer
espcie, inclusive a modificao de suas propriedades fsico-qumicas e os
respectivos processos de obteno ou modificao, quando resultantes de
transformao do ncleo atmico (art. 18, II, da LPI), bem como no patentevel o todo ou parte de seres vivos, exceto os microorganismos transgnicos que atendam aos trs requisitos de patenteabilidade previstos no art.
8. e que no sejam mera descoberta (art. 18, III, da LPI).
Somente aps o preenchimento desses requisitos e o devido procedimento administrativo (por exemplo, o pedido de patente fica 18 meses em sigilo contados
da data de depsito), ser concedida pelo INPI a respectiva patente (ato administrativo constitutivo), que a garantia da explorao exclusiva da inveno ou do
modelo de utilidade.
Observa-se que o estado da tcnica, citado anteriormente, segundo o 1. do
art. 11 da LPI, constitudo por tudo aquilo tornado acessvel ao pblico antes da
data de depsito do pedido de patente, por descrio escrita ou oral, por uso ou
qualquer outro meio, no Brasil ou no exterior (observados os arts. 12, 16 e 17 da
LPI). Em outras palavras, se algum tiver conhecimento da inveno a ser

55/312

patenteada e compreend-la, faltar o requisito da novidade para a obteno da


patente.
A prpria lei confere um perodo de graa de 12 meses em que o inventor
poder divulgar em congressos cientficos, por exemplo, a sua inveno ou modelo
de utilidade antes da data do depsito ou da prioridade do pedido de patente sem
que seja considerada como estado da tcnica (perdendo, assim, a novidade), cincia do art. 12 da LPI.
O prazo de vigncia (por isso um privilgio temporrio) da patente de inveno de 20 anos; da patente de modelo de utilidade, 15 anos. Ambos contados
a partir do depsito no INPI. Durante o prazo de vigncia, o seu titular tem o
direito de impedir terceiro, sem o seu consentimento, de produzir, usar, colocar
venda, vender ou importar o produto objeto de patente e o processo ou produto obtido diretamente por processo patenteado (art. 42 da LPI).
Para assegurar ao inventor um tempo razovel de uso da inveno ou do modelo
de utilidade, o prazo de durao do direito industrial no poder ser inferior a 10
anos para as invenes, e de 7 anos para os modelos de utilidade, contados da expedio da respectiva patente, conforme o expresso no art. 40 da LPI. No haver,
em hiptese alguma, prorrogao do prazo de durao da patente.
O titular da patente ou o depositante poder celebrar contrato de licena para
que terceiros explorem sua inveno ou modelo de utilidade (art. 61) e este contrato dever ser averbado no INPI para que produza efeitos erga omnes. A lei denomina esta disponibilidade contratual de licena voluntria.
Para coibir o mau uso da patente de inveno decorrente da sua no utilizao
de acordo com o interesse social (de forma abusiva ou com abuso do poder econmico), a LPI previu a licena compulsria para permitir que outros empresrios
interessados e capacitados possam explorar a inveno mediante remunerao ao
dono da patente e independentemente da sua anuncia.
O titular da patente tem o prazo de 3 anos contados da expedio do ato para
dar incio explorao da inveno, sob pena de ver explorada por outro
empresrio graas licena compulsria. O licenciado compulsrio, por sua vez,
tem o prazo de 2 anos para dar incio explorao da inveno. Se este ltimo
tambm no explorar a patente de forma satisfatria, opera-se a caducidade da patente, caindo a inveno em domnio pblico. De acordo com o art. 72 da LPI, as

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licenas compulsrias sero sempre concedidas sem exclusividade, no se admitindo o sublicenciamento.


So hipteses de extino da patente, presentes no art. 78 da LPI, as seguintes:
expirao do prazo de vigncia;
renncia de seu titular, ressalvado o direito de terceiros;
caducidade;
falta do pagamento da taxa denominada retribuio anual devida ao INPI;
falta de representante no Brasil, quando o titular domiciliado no exterior.
Extinta a patente, o seu objeto cai em domnio pblico.

2.3 REGISTRO
O registro, por sua vez, est ligado ao desenho industrial e s marcas, e da
mesma forma que a patente, deve ser realizado junto ao INPI e tem carter de ato
administrativo constitutivo, pois o art. 94 da LPI deixa claro: a obteno do registro confere propriedade ao titular do direito industrial.

2.3.1 Desenho industrial


O desenho industrial, no entendimento de Rubens Requio7, toda disposio
ou conjunto novo de linhas ou cores que, com fim industrial ou empresarial, possa
ser aplicado ornamentao de um produto, por qualquer meio manual, mecnico
ou qumico, singelo ou combinado.
Segundo o art. 95 da LPI, Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser
aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua
configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. Mas no
se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico (art.

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98). Duas so as funes do desenho industrial ou design (como tambm chamado): (1) dar uma ornamentao ao produto e (2) distingui-lo de outros.
O registro do desenho industrial est sujeito ao atendimento de certos requisitos
estabelecidos na LPI, como:
a) novidade o desenho industrial, bem como a inveno e o modelo de utilidade, deve ser novo, ou seja, ainda no compreendido no estado da tcnica
(art. 96 da LPI);
b) originalidade tem que apresentar, esteticamente, caractersticas e contornos
prprios, no encontrados em outros objetos, quando dele resulte uma configurao visual distintiva (art. 97 da LPI);
c) desimpedimento a lei tambm impede o registro de desenhos industriais
que atentem contra a moral e os bons costumes, que ofenda a honra ou imagem de pessoas, liberdade de conscincia, crena, culto religioso, etc. (art.
100 da LPI).
Como tambm acontece com a patente, somente aps o preenchimento desses
requisitos e o devido procedimento administrativo, ser concedida pelo INPI o respectivo registro do desenho industrial (arts. 101 a 106 da LPI). Concedido o registro de desenho industrial, o prazo de vigncia ser de 10 anos, contados a partir
do depsito, prorrogvel por mais trs perodos sucessivos de 5 anos cada.
O registro extingue-se pelos motivos apontados pelo art. 119 da LPI e que so
praticamente idnticos s razes de extino da patente, com apenas um diferencial: a falta de pagamento da taxa de retribuio do registro tem incidncia quinquenal, e da patente, anual.

2.4 MARCA
A marca todo sinal distintivo aposto, facultativamente, aos produtos e servios
para identific-los e diferenci-los de outros, idnticos ou semelhantes, de origem
diversa. O art. 122 da LPI dispe que So suscetveis de registro como marca os

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sinais distintivos visualmente perceptveis, no compreendidos nas proibies


legais.
De acordo com o art. 123 da LPI, tm-se os seguintes tipos de marca:

Marca de PRODUTO OU
SERVIO

aquela usada para distinguir produto ou servio de outro


idntico, semelhante ou afim, de origem diversa;

Marca de CERTIFICAO

aquela usada para atestar a conformidade de um produto


ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, material
utilizado e metodologia empregada;

Marca COLETIVA

aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade.

Para que a marca possa ser registrada, tambm necessrio o atendimento aos
requisitos empregados ao desenho industrial:
a) novidade que no precisa ser absoluta, mas to somente relativa. A novidade no precisa ser, necessariamente, criada pelo empresrio;
b) no impedimento ou licitude no so registrveis como marca as diversas
hipteses do art. 124 da LPI;
c) no colidncia com marca notria, ou originalidade as marcas notrias,
mesmo no estando registradas no INPI, gozam da tutela do direito industrial, conforme o art. 126 da LPI, pois o Brasil signatrio Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial.
O titular de uma marca ter direito sua explorao nos limites fixados pela
classificao econmica das diversas atividades de indstria, comrcio e servios
feita pelo INPI, no podendo opor-se utilizao de marca idntica ou semelhante
por outro empresrio em atividade enquadrada fora da classe em que obteve o seu
registro. A nica exceo a essa regra existe para as marcas de alto renome (art.

59/312

125 da LPI). Quanto a estas, Fbio Ulhoa Coelho destaca que O registro de determinada marca na categoria das de alto renome ato discricionrio do INPI, insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos formais, em vista da tripartio constitucional dos poderes do Estado8. Concedido o
registro de marca de alto renome, seu titular poder impedir o uso de marca semelhante ou idntica em qualquer ramo da atividade econmica.
Atente-se que a marca de alto renome (art. 125) no a mesma coisa que a
marca notoriamente conhecida (art. 126), pois aquela tem proteo absoluta, ou
seja, em qualquer classe de servio e produto. Por exemplo, a Coca-Cola, que representa uma marca do segmento de refrigerante e refrescos, por ser de alto renome
impede que outros venham a tentar registrar o mesmo nome para uma linha de
veculos automotores.
O registro da marca vigorar pelo prazo de 10 anos, contado da data da concesso do registro e prorrogvel por perodos iguais e sucessivos. A prorrogao
deve ser requerida sempre no ltimo ano de vigncia do registro.
O registro da marca tambm se extingue pelas hipteses do desenho industrial, exceto pela falta de pagamento da retribuio, que uma taxa que deve ser
paga na concesso e a cada prorrogao do registro (de dez em dez anos) e pela
caducidade (que s ocorre com as marcas).
O registro de marca caduca (art. 143 da LPI):
se sua explorao no tiver incio no Brasil em 5 anos, a contar da data de
concesso do registro de marca;
na hiptese de interrupo desta explorao por perodo de 5 anos
consecutivos;
de alterao substancial da marca.
De acordo com o art. 225 da LPI, Prescreve em 5 (cinco) anos a ao para reparao de dano causado ao direito de propriedade industrial.
Por fim, o registro dos domnios de internet no funo do INPI, e sim, pelo
Ncleo de Informao e Coordenao do Ponto BR NIC.br, que uma entidade
de direito privado sem fins lucrativos. O registro de domnio observa a ordem de
chegada, mas se houver conflito de anterioridade com o registro de marca pelo
INPI, prevalece este ltimo.

60/312

2.5 QUESTES
1. (VII Exame de Ordem Unificado FGV)
Sobre as marcas, correto afirmar que
a) a marca de alto renome sinnimo de
marca notoriamente conhecida.
b) a vigncia do registro da marca de 5
(cinco) anos, sendo prorrogvel por perodos iguais e sucessivos.
c) permitida a cesso do pedido de registro
de marca, caso o cessionrio atenda aos
requisitos legais.
d) a marca de produto ou servio aquela
usada para identificar produtos ou servios
provindos de membros de uma determinada entidade.
2. (OAB/Nacional 2007.II) Cristiano, designer de uma fbrica de mveis, criou
uma mesa inovadora, de forma oval e
que se sustenta em apenas trs ps.
Desejando registrar o objeto como

61/312

desenho industrial, Cristiano dirigiu-se


ao Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI), onde fez o depsito do
respectivo pedido. Com relao a essa
situao hipottica, assinale a opo
incorreta.
a) Caso o desenho industrial referente
mesa de Cristiano seja contrrio moral
ou aos bons costumes ou ofenda a honra
ou a imagem de pessoas, esse desenho
no registrvel.
b) A propriedade do desenho industrial referente mesa de Cristiano adquire-se pelo
registro validamente concedido.
c) Caso seja solicitado por Cristiano o registro na ocasio do referido depsito, o seu
pedido poder ser mantido em sigilo por
determinado prazo legal, aps o qual ser
processado.
d) Caso o pedido de Cristiano seja aprovado,
o registro vigorar pelo prazo improrrogvel de 5 anos.

62/312

3. (OAB/Nacional 2008.I) Segundo o art.


122 da Lei n. 9.279/1996, so suscetveis de registro como marca os sinais
distintivos visualmente perceptveis,
no compreendidos nas proibies legais. Com base no regime jurdico das
marcas, previsto nessa lei, assinale a
opo correta.
a) marca de alto renome ser concedida
proteo em seu ramo de atividade, independentemente de estar registrada no
Brasil.
b) marca coletiva, se devidamente registrada no Brasil, ser concedida proteo
para ser utilizada por todos os que atuarem no correspondente ramo de atividade.
c) marca de produto ou servio ser concedida proteo para distinguir produto ou
servio de outro, idntico, semelhante ou
afim, de origem diversa.
d) marca notoriamente conhecida, desde
que registrada no Brasil, ser concedida
proteo em todos os ramos de atividade.

63/312

4. (OAB/Nacional 2008.II) De acordo com


as leis brasileiras, considera-se criao
passvel de ser objeto de direito de
patente
a) a pintura em que se retrata a imagem de
um grupo de pessoas.
b) o livro cientfico em que se descrevem aplicaes de medicamentos.
c) o mtodo cirrgico de transplante de corao em animais.
d) um processo de fabricao de tinta.
5. (OAB/Nacional 2009.III) De acordo
com a Lei da Propriedade Industrial,
poder ser registrado como marca
a) smbolo ou sinal especfico formado por
cores e denominaes que estejam dispostas ou combinadas de modo peculiar e
distintivo.
b) reproduo ou imitao de ttulo, de
moeda ou cdula de curso forado da Unio, dos estados, do DF, dos territrios e
dos municpios.

64/312

c) termo tcnico que, usado na indstria, na


cincia e na arte, tenha relao com o
produto ou servio a distinguir.
d) sinal de carter genrico comum, necessrio ou simplesmente descritivo,
quando tiver relao com o produto ou
servio a distinguir, vedada a utilizao de
forma distintiva.
GABARITO: As respostas destes testes
encontram-se no final do livro.

65/312

___________
1
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial.
22. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. v. 1, p. 112.
2
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de direito
comercial. 3. ed. So Paulo: RT, 2006. p. 110.
3
DI BLASI, Gabriel. A propriedade industrial. 2.
ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. p. 27.
4
Op. cit., p. 29.
5
Op. cit., p. 34.
6
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 85.
7
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial.
22. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. v. 1, p. 218.
8
COELHO, Fbio Ulhoa. Op. cit., p. 90.

DIREITO SOCIETRIO
3.1 CONSIDERAES GERAIS
SOBRE O DIREITO SOCIETRIO
O vigente Cdigo Civil (Lei 10.406/2002), que passou a produzir efeitos a partir
de 11 de janeiro de 2003, trata, na Parte Especial, em seu Livro II (arts. 966 a
1.195), do direito de empresa, no qual dispe sobre a caracterizao e a inscrio
do empresrio, a empresa individual de responsabilidade limitada, as sociedades
de forma geral, o estabelecimento e os chamados institutos complementares (registro, nome empresarial, prepostos e escriturao). O novo diploma legal revogou a
Parte Primeira do Cdigo Comercial e manteve a vigncia da Parte Segunda referente ao Comrcio Martimo.

3.1.1 Sociedade (arts. 981 a 985,


CC)
Formam uma sociedade as pessoas que contratam uma obrigao recproca, repartindo entre si os resultados, ainda que essa atividade seja restrita realizao de

67/312

um ou mais negcios determinados (art. 981 do CC). Somente a inscrio no registro prprio, conforme a lei, conceder personalidade jurdica sociedade (art.
985 do CC).

3.1.2 Distino entre empresa e


sociedade
A sociedade o sujeito de direito; a empresa, o objeto de direito. Com efeito, a
sociedade empresarial, desde que esteja regularmente constituda, adquire categoria de pessoa jurdica, tornando-se, assim, sujeito de direitos e obrigaes. A sociedade empresarial , logo, empresria, e jamais empresa. a sociedade, como
empresria, que ir exercer a atividade produtiva. A empresa a prpria atividade.
Ademais, pode existir sociedade sem a existncia da empresa. o caso de duas
pessoas que tm a inteno de formar uma sociedade; elas formam o contrato, o
registram na junta comercial, porm, enquanto continuar inativo, no existe a
empresa, mas to somente a sociedade.
E, como afirma Arnaldo Rizzardo, o contedo da palavra empresa corresponde
ao elemento de produo econmica organizada e, quando esta produo se d por
uma sociedade, tem-se a sociedade empresria; as demais sociedades que no visam atividade econmica organizada enquadram-se como sociedade simples.1

3.1.3 Sociedades empresrias e


sociedades simples
Antes de o CC/2002 ter adotado a teoria da empresa como disciplina regente do
Direito Comercial, as sociedades eram regidas pela teoria dos atos de comrcio,
sendo, consequentemente, classificadas em sociedades comerciais e sociedades
civis, conforme exercessem ou no a atividade mercantil. Por atividade mercantil,
entendia-se como qualquer uma das atividades arroladas pelo art. 192 do Regulamento 737 (Decreto do Imprio 737/1850).
Em virtude do surgimento de novas atividades no abrangidas pelo aludido decreto (como a prestao de servios, por exemplo), a doutrina e a jurisprudncia

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passaram a adotar a teoria da empresa, desaparecendo, assim, a distino entre


sociedade civil e comercial, surgindo em seus lugares, respectivamente, a sociedade simples e a sociedade empresria.
Portanto, de acordo com a teoria da empresa, adotada pelo CC, as sociedades
classificam-se em:
sociedades empresrias: so aquelas destinadas atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. O art. 983 do CC
determina que a sua constituio seja feita de acordo com os seguintes tipos
societrios: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples,
sociedade limitada, sociedade annima e sociedade em comandita por aes
(estas duas regidas pela Lei 6.404/1976);
sociedades simples: so aquelas que no tm como objeto a produo ou circulao de bens ou de servios. De acordo com o art. 983 da lei substantiva
civil, caso no sejam constitudas em conformidade com os tipos previstos
nos arts. 1.039 a 1.092 do mesmo diploma legal, as sociedades simples ficaro
subordinadas s regras que lhes so prprias, previstas nos arts. 997 e segs. do
CC.
Pode-se dizer que a sociedade empresria difere da simples no tocante ao seu
objeto, e no ao seu fim lucrativo. Enquanto aquela objetiva a explorao do objeto social com empresarialidade (ou seja, explorao por profissional que organiza os fatores de produo capital, insumos, mo de obra e tecnologia), a sociedade simples criada para quaisquer outras finalidades que no a empresa,
muito embora possa ter fins econmicos e obter lucro. As sociedades simples so,
assim, denominadas segundo a sua atuao.
A sociedade empresarial tem existncia legal a partir do registro no Registro
Pblico de Empresas Mercantis (RPEM), a cargo da Junta Comercial da respectiva sede (arts. 8., I, e 32, II, a, da Lei 8.934/1994; arts. 45 e 971 do CC).
J as sociedades simples, de acordo com o art. 1.150 do CC, vinculam-se ao
Registro Civil das Pessoas Jurdicas (RCPJ), o qual dever estabelecer as normas
fixadas para o RPEM, se a sociedade adotar um dos tipos de sociedade empresria.

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Para que uma sociedade empresria possa ser constituda, necessria a celebrao de um contrato entre as pessoas que a comporo. Para que a sociedade exista
(requisitos de existncia) necessria a conjuno dos seguintes requisitos:
a) affectio societatis que, de acordo com Fbio Ulhoa Coelho3, significa a
disposio, a inteno, que toda a pessoa manifesta ao ingressar em uma sociedade comercial de lucrar ou suportar prejuzo em decorrncia do negcio
comum; e
b) pluralidade de scios que determina a existncia de, no mnimo, 2 scios.
Excepcionalmente, o direito ptrio admite apenas duas hipteses de sociedade
unipessoal:
a) subsidiria integral: art. 251 da Lei 6.404/1976; e
b) unipessoalidade incidental temporria: art. 1.033, IV, do CC, em que a
pluralidade deve ser restabelecida no prazo de 180 dias caso o scio remanescente no queira a transformao do registro da sociedade para empresrio
individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada (art.
1.033, pargrafo nico), sob pena de extino, e art. 206, I, d, da Lei 6.404/
1976 (Lei das S.A.), que exige a reconstituio de no mnimo dois acionistas
at a assembleia-geral ordinria do ano seguinte.
Para a validade do contrato social, deve-se obedecer aos seguintes requisitos:
a) requisitos de validade genricos a) agente capaz, b) objeto lcito, possvel
e determinado e c) forma prescrita ou no defesa em lei (art. 104 do CC); e
b) requisitos de validade especficos a) todos os scios devem contribuir para
a formao do capital social; b) todos os scios devem participar dos lucros e
prejuzos (art. 981 do CC).

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3.1.4 Sociedades empresrias e


empresas individuais de
responsabilidade limitada
Com a promulgao da Lei 12.441/2011, passamos a ter um novo tipo de pessoa
jurdica: a empresa individual de responsabilidade limitada (art. 44, VI, CC).
Atente-se que no mais um tipo societrio e, portanto, no uma sociedade
empresria. O legislador deixou clara a sua inteno por pelo menos dois motivos:
Ao lado das sociedades, entre as pessoas jurdicas de direito privado do art. 44
do Cdigo Civil (associaes, fundaes, organizaes religiosas e partidos
polticos), incluiu as empresas individuais de responsabilidade limitada (ou
simplesmente EIRELI);
Criou um ttulo especfico, da empresa individual de responsabilidade limitada, antes do ttulo prprio das sociedades.
importante salientar tambm que as empresas individuais no so empresrios individuais, visto que estas so pessoas naturais e aquelas, pessoas
jurdicas. O novo artigo 980-A do CC dispe que a empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem)
vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.
H dois modos de constituio da EIRELI segundo o nosso entendimento4: (1)
por pessoa natural, desde que seja somente em uma nica empresa dessa modalidade; (2) da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao5.
Segundo o 5. do art. 980-A do CC, poder ser atribuda empresa individual
de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer
natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou
de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica,
vinculados atividade profissional.

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Por fim, aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que


couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.

3.1.5 Personalizao da sociedade


empresarial
A sociedade empresarial tem personalidade jurdica distinta da de seus scios, podendo assumir direitos e obrigaes em seu prprio nome, sob sua responsabilidade. Os bens sociais, como objetos de sua propriedade, constituem a
garantia dos credores, como ocorre com os de qualquer pessoa natural.
A existncia das sociedades inicia-se com o encontro de vontades manifestadas
por meio de um contrato de sociedade no qual as pessoas reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e
a partilha, entre si, dos resultados (art. 981 do CC).
De acordo com o art. 985 do CC, A sociedade adquire personalidade jurdica
com a inscrio, no registro prprio e na forma da lei, dos seus atos constitutivos
(arts. 45 e 1.150). Em decorrncia do disposto nesse artigo, podemos concluir que
a sociedade que no arquiva os aludidos atos constitutivos no adquirir personalidade jurdica, fato que a tornar irregular ou de fato e a submeter a consequncias especficas que sero relacionadas adiante (o art. 986 do CC preferiu
cham-las de sociedade em comum, prevista dentro do subttulo referente s sociedades no personificadas).
Importante observar que, para que o contrato social possa ser registrado e, consequentemente, gerar seus efeitos, exige-se a observncia das seguintes clusulas
essenciais, conforme dispem os arts. 997 do CC e 53, III, do Dec. 1.800/1996
(regulamenta a Lei 8.934/1994, do Registro de Empresas): tipo societrio, ao objeto social (que deve ser detalhado de forma clara e precisa), capital social
(dispondo sobre o modo e o prazo de sua integralizao e a atribuio aos scios
das respectivas quotas), responsabilidade dos scios (cuja ausncia levar responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes sociais), qualificao dos scios, nomeao do administrador, nome empresarial, sede e foro, e prazo de
durao.

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Vale ressaltar, ainda, que o ato constitutivo, para que seja vlido, deve ser visado por advogado, por fora do disposto no art. 1., 2., da Lei 8.906/1994 (essa
disposio no se aplica Lei Complementar 123/2006 Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte6).
Em se tratando de sujeito personalizado, a sociedade pode praticar qualquer ato
jurdico, desde que no exista proibio pela lei e que os atos estejam delimitados
pelo objeto do contrato social (ex.: uma concessionria de veculos no pode intermediar a compra e venda de imveis). Essa personalidade difere da concedida s
pessoas fsicas, que podem praticar qualquer ato desde que no haja proibio pela
lei (no h qualquer outro tipo de limitao seno a legal).
Da personalizao das sociedades empresrias, conforme assinala Fbio Ulhoa
Coelho7, podem ser extradas trs consequncias:
a) titularidade negocial a sociedade parte em negcios jurdicos realizados
por ela. a pessoa jurdica da sociedade que assume um dos polos da relao, muito embora o faa por intermdio de seu representante;
b) titularidade processual a pessoa jurdica possui capacidade processual (capacidade de ser parte), ou seja, pode demandar e ser demandada em juzo, ou
melhor, tem capacidade para ser parte processual. ela quem recebe citao,
peticiona etc.; e
c) responsabilidade patrimonial a sociedade tem patrimnio prprio, incomunicvel com o patrimnio individual de cada um de seus scios. Somente em casos excepcionais, e subsidiariamente, os scios respondero
pelas obrigaes contradas pela sociedade.
Por outro lado, o fim dessa personalizao se d por intermdio de um processo
de extino conhecido como dissoluo (em sentido amplo) e que compreende
trs fases:
1.) dissoluo em sentido estrito, que o ato ab-rogatrio da constituio da
sociedade;
2.) liquidao que visa realizao do ativo e o pagamento do passivo; e
3.) partilha momento em que os scios participam do acervo da sociedade.

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3.1.6 Desconsiderao da
personalidade jurdica
Como j foi dito anteriormente, com a inscrio do ato constitutivo, a sociedade
adquire personalidade jurdica e, com ela, todas as garantias legais e atributos da
pessoa jurdica, como, por exemplo, a responsabilidade patrimonial limitada dos
scios.
E justamente para evitar desvios e abusos, por construo doutrinria e jurisprudencial, foi trazida para o nosso direito ptrio a teoria da disregard doctrine, ou
seja, a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica. Segundo lio de
Luiz Guilherme Loureiro:
No pode a pessoa jurdica ser utilizada como escudo para que o scio
possa, impunemente, causar danos a outrem, fugir da responsabilidade por ato
ilcito ou agir contra as finalidades objetivadas pela norma jurdica. Sempre
que isso ocorrer, deve o juiz desconhecer ou desconsiderar a existncia da
pessoa jurdica, para que o scio, por meio do seu patrimnio particular, seja
diretamente responsabilizado pela fraude ou abuso do direito.8
H, por exemplo, segundo o autor, abuso de direito sempre que o scio exceder
o poder de gerncia que lhe foi concedido pelo contrato social ou estatuto ou violar letra deste ato constitutivo da sociedade.
O novo Cdigo Civil prev esta teoria no seu art. 50, quando afirma que, em
caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade,
ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas
e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos
administradores ou scios da pessoa jurdica.
Esse artigo s se aplica quando houver a prtica de ato irregular. A responsabilidade pelas obrigaes sociais decorrentes ilimitada, atingindo, porm, somente
aqueles que o praticaram (os gestores).

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No Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990) tambm h previso


da disregard doctrine no seu art. 28, em que autoriza o juiz a desconsiderar a
personalidade jurdica da sociedade em casos de abuso de direito, excesso de
poder, infrao da lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social, bem como nos casos de falncia, insolvncia, encerramento da pessoa
jurdica, provocado por m administrao. Alm disso, sempre que a personalidade da pessoa jurdica for, de alguma forma, obstculo para o ressarcimento de
prejuzos causados aos consumidores, a desconsiderao deve ser autorizada (
1.).
Alm desses diplomas legais, a desconsiderao da personalidade jurdica tambm pode ser encontrada no art. 189 da Lei 8.884/1994 (Lei Antitruste) e no art.
4. da Lei 9.605/199810 (Lei de Proteo ao Meio Ambiente).

3.1.7 Sociedade regular e irregular


As sociedades regulares so aquelas que arquivaram seus atos constitutivos na
Junta Comercial. Sociedades irregulares ou de fato (ou sociedade em comum, de
acordo com o CC/2002) so aquelas constitudas por contrato escrito no arquivado na Junta Comercial ou constitudas por contrato verbal. De acordo com o
art. 967 do CC, obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade.
A regularidade da sociedade gera importantes consequncias no campo da responsabilidade pelas obrigaes sociais. Tendo em vista a adoo do princpio da
autonomia patrimonial da sociedade, em regra, os scios no respondem pelas
obrigaes desta. Somente aps o esgotamento do patrimnio social que se
poder executar o patrimnio particular dos scios (art. 1.024 do CC). Portanto, a
responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade empresria sempre
subsidiria, podendo ser, no entanto, limitada ou ilimitada, de acordo com o tipo
societrio adotado (como, por exemplo, na sociedade em nome coletivo, em que
a responsabilidade subsidiria dos scios ilimitada). Quando a sociedade for irregular, os scios que a compem respondem solidria e ilimitadamente pelas
obrigaes sociais, de acordo com o disposto no art. 990 do CC, excludo do benefcio de ordem, previsto no referido art. 1.024, aquele que contratou pela
sociedade.

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O ordenamento jurdico ptrio tambm reservou outras importantes consequncias para a sociedade irregular, a saber:
a) ilegitimidade ativa para o pedido de falncia de seu devedor (art. 97, 1.,
da Lei 11.101/2005) e tipificao de crime falimentar caso tenha sua quebra
decretada;
b) ilegitimidade ativa para o pedido de recuperao judicial e extrajudicial (art.
48, caput, da Lei 11.101/2005);
c) impossibilidade de participar de licitaes, nas modalidades concorrncia
pblica e tomada de preos (art. 28, II e III, da Lei 8.666/1993); e
d) o empresrio irregular no pode ter os seus livros autenticados no Registro
de Empresa, em virtude da falta de inscrio (art. 1.181 do CC) e, consequentemente, no poder valer-se da eficcia probatria prevista na legislao processual (art. 379 do CPC).
Outra importante consequncia da irregularidade reflete-se no nome empresarial. Como visto anteriormente, esse elemento s ganha proteo legal no momento em que o ato constitutivo da sociedade arquivado no registro competente.
Logo, com a ausncia do arquivamento no surgir a proteo legal ao nome
empresarial.

3.2 A SOCIEDADE NO
PERSONIFICADA (ARTS. 986 A
996, CC)
3.2.1 A sociedade em comum (arts.
986 a 990, CC)
Visando a estabelecer normas para reger a sociedade at que seus atos constitutivos sejam inscritos, o legislador criou a chamada sociedade em comum que,

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alm de ser subsidiariamente abrangida pelas normas da sociedade simples, no


aplicvel sociedade por aes em organizao, que possui regras prprias, a Lei
6.404/1976.
De acordo com o art. 987 do CC, os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros
podem atest-la de qualquer modo.
At que seja definitivamente constituda a sociedade, seus bens so considerados patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum, respondendo pelos atos de gesto praticados por qualquer scio, salvo pacto expresso limitativo de poderes (art. 988 do CC/2002). No entanto, tal pacto somente
ter eficcia contra terceiros envolvidos, caso conheam ou devam conhec-lo (art.
989 do CC).
Em decorrncia do disposto no art. 990 do CC, todos os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade.
As demais consequncias da sociedade em comum j foram citadas no item
antecedente (3.1.5).

3.2.2 A sociedade em conta de


participao (arts. 991 a 996,
CC)
Na doutrina de Marcelo M. Bertoldi11, a sociedade em conta de participao
se caracteriza por um contrato, no necessariamente escrito, em que duas ou mais
pessoas acordam em explorar um mesmo empreendimento empresarial em proveito comum, sob o nome e responsabilidade de um ou alguns dos scios, a quem
cabe a administrao da sociedade.
Por no possuir personalidade jurdica prpria (no podendo, portanto, assumir
obrigaes em nome prprio), a sua constituio independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios de direito (art. 992). Mesmo que haja inscrio de seu instrumento em qualquer registro, no ser conferida personalidade
jurdica sociedade (art. 993).

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H duas categorias de scios: alguns em posio ostensiva e outros em posio


oculta. Somente o scio ostensivo participa da atividade constitutiva do objeto social e obriga-se perante terceiros; os demais scios participam dos resultados correspondentes (art. 991 do CC). O scio participante obriga-se exclusivamente perante o scio ostensivo, nos termos do contrato social. No cabe a ele sequer tomar
parte nas relaes do ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente nas obrigaes em que intervier (pargrafo nico, art. 993 do CC). Contudo,
o scio participante reserva-se no direito de fiscalizar a gesto de quaisquer atos
sociais.
Dessa forma, tratando-se de responsabilidade pessoal, no h falar em subsidiariedade ou limitao, j que os scios ostensivos respondem ilimitadamente pelas
obrigaes, que, em nome prprio, assumirem para com o empreendimento social.
Os scios ocultos (ou participantes) respondem somente perante os ostensivos e de
acordo com o que tiver sido pactuado no contrato (responsabilidade limitada ou
ilimitada). Desse modo, os credores no podero demandar contra os scios participantes, mas to somente contra os ostensivos, sendo que estes, de acordo com as
condies do contrato, sero ressarcidos pela via regressiva.
Com relao aos scios, suas contribuies resultaro em patrimnio especial,
caracterizando o objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais.
No que diz respeito ao processo falimentar, estabelece o 2. do art. 994 do CC
que a falncia do scio ostensivo resultar na dissoluo da sociedade com a respectiva liquidao da conta, constituindo o saldo o crdito quirografrio. Ocorrendo a falncia do scio participante, o contrato social submete-se s normas que
regem os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido ( 3.).
Tambm nesse tipo de sociedade, aplicam-se, subsidiariamente, quando couber,
as normas que regem a sociedade simples (art. 996 do CC). J sua liquidao ser
regida nos moldes das normas relativas prestao de contas, na forma de lei processual. Ainda que exista mais de um scio ostensivo, as contas sero julgadas no
mesmo processo. De acordo com o art. 1.162 da lei civil, a sociedade no poder
ter firma ou denominao.
Vale observar que, segundo o art. 995 do CC, salvo estipulao em contrrio, o
scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos
demais, acentuando o carter de sociedade de pessoas quando houver omisso no
contrato.

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Recapitulando, as caractersticas principais da sociedade em conta de participao so:


? Constituio por contrato no necessariamente escrito;
? Mesmo registrado, no tem personalidade jurdica;
? H dois tipos de scios: scio ostensivo (quem se obriga com terceiros) e scio oculto (obriga-se apenas com o ostensivo);
? Scio ostensivo tem responsabilidade ilimitada.

3.3 A SOCIEDADE
PERSONIFICADA (ARTS. 997 A
1.141, CC)
Conforme o prprio nome diz, a sociedade personificada aquela que possui
personalidade jurdica, o que adquire com a inscrio de seu ato constitutivo no
registro competente. As sociedades personificadas se dividem em dois grupos
maiores:

Sociedades no empresrias
sociedades simples

Sociedades empresrias
1) sociedade em nome coletivo (N/C);
2) sociedade em comandita simples (C/S);
3) sociedade limitada (Ltda.);
4) sociedade em comandita por aes (C/A);

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5) sociedade annima (S/A).


As sociedades de capital e indstria desapareceram com o advento do Cdigo
Civil de 2002.

3.3.1 A sociedade no empresria


ou simples (arts. 997 a 1.038,
CC)
As sociedades simples, em que pese no serem consideradas empresrias,
oferecem um roteiro bsico nos arts. 997 a 1.038 do CC que serve de norte para
todos os outros tipos societrios, empresria ou no, naquilo em que no forem
especficos.
Por isso, em diversos artigos da lei substantiva civil, pode-se encontrar referncia a esta aplicao subsidiria, como, por exemplo, no art. 1.040 (A sociedade
em nome coletivo se rege pelas normas deste Captulo e, no que seja omisso, pelas
do Captulo antecedente) e no art. 1.053 (A sociedade limitada rege-se, nas
omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples).

3.3.1.1 Contrato social


A primeira regra comum diz respeito ao contrato social, o ato conceptivo das
sociedades. Pode-se afirmar que o contrato social, por possuir caractersticas prprias, uma espcie particular de contrato, disciplinado nos arts. 997 a 1.000 do
CC. Assim sendo, se antes no poderia ter aplicadas as regras de Direito Civil que
disciplinam os contratos em geral, a partir da vigncia do atual Cdigo, ter regras
prprias.
Por isso, o contrato social apresenta alguns requisitos essenciais de validade
que, se no forem observados, acarretam a nulidade da sociedade. Vale dizer,

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ainda, que a invalidao de uma sociedade no se confunde com sua dissoluo,


haja vista que a invalidao decorre sempre de uma deciso judicial, tendo em
vista a no observncia de requisitos essenciais formao do contrato social e,
principalmente, porque a invalidao gera efeitos retroativos.
Genericamente, o contrato social depende da observncia dos elementos que
validam os negcios jurdicos em geral, relacionados no art. 104 do CC, a saber:
agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; e forma prevista ou no defesa em lei.
Especificamente, tem-se que:
a) todos os scios devem contribuir para a formao do capital social, seja com
bens, crditos ou dinheiro (art. 1.004 do CC); e
b) todos os scios participaro dos resultados, positivos ou negativos da sociedade (art. 1.008 do CC).
Assim, haver nulidade da clusula que prever que determinado scio ser excludo da formao do capital social ou de seu lucro. Mas a lei no veda a distribuio diferenciada dos lucros entre os scios, bem como a participao diferenciada quanto formao do capital social.
As clusulas contratuais dizem respeito a tudo o que for acordado no contrato,
em consonncia com a vontade dos scios. So duas as espcies de clusulas: de
um lado as essenciais e, de outro, as acidentais.
a) As clusulas essenciais de um contrato social so, conforme o art. 997 do
CC e o art. 53, III, do Decreto 1.800/1996, as que dizem respeito: ao nome,
nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se
jurdicas; a denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; o capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; a quota de cada scio no
capital social, e o modo de realiz-la; as prestaes a que se obriga o scio,
cuja contribuio consista em servios; as pessoas naturais incumbidas da
administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; a participao de
cada scio nos lucros e nas perdas; se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Vale ressaltar que o ato constitutivo,

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para que seja vlido, deve ser visado por advogado, por fora do disposto no
art. 1., 2., da Lei 8.906/1994 (essa disposio no se aplica Lei Complementar 123/2006 Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de
Pequeno Porte).
b) As clusulas acidentais visam a melhorar a disciplina da sociedade, sendo
que a sua ausncia no acarreta a sua irregularidade. Como exemplo, podemos citar a previso de clusula arbitral para a soluo de litgios eventualmente existentes entre alguns scios.
O contrato social deve ser escrito, mas excepcionalmente ser admitida a forma
verbal quando terceiro conseguir provar a existncia de uma sociedade. Sendo o
contrato social celebrado verbalmente, a sociedade ser considerada irregular, incidindo as sanes decorrentes dessa situao, conforme j visto. O contrato social
poder ser, ainda, dependendo da vontade dos scios, celebrado por meio de instrumento pblico ou particular. Contudo, quando um dos scios for analfabeto,
esse contrato dever, em regra, ser feito por instrumento pblico. Excepcionalmente, poder ser realizado por instrumento particular, desde que ele tenha outorgado procurao a um mandatrio, por meio de instrumento pblico e com poderes
especiais expressos, para a celebrao do contrato naquela forma.
O contrato social no inaltervel. Pelo contrrio, dependendo da vontade dos
scios ou de deciso judicial, ele poder ser modificado. Se a alterao incidir
sobre clusula essencial, exige-se o consentimento de todos os scios (unanimidade). Para as clusulas no essenciais exige-se apenas a deciso da maioria absoluta de votos, salvo se o contrato social no contiver clusula que exija a deliberao unnime (art. 999 do CC). No entanto, todas as alteraes devero ser
averbadas no respectivo registro.
importante salientar que alteraes contratuais que impliquem em alterao
do objeto social, prorrogao do prazo de durao de uma sociedade contratada
por tempo determinado, cesso de cotas sociais, dissoluo extrajudicial e transformao do tipo societrio, necessitam da concordncia da maioria dos scios,
dada sua relevncia para a sociedade empresarial. A alterao do contrato social
pode ser feita, tambm, pela via judicial: um dos scios ingressa em juzo
pleiteando, por exemplo, alteraes de uma clusula.

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A maioria societria definida de acordo com a participao de cada scio no


capital social. O voto de cada scio, portanto, tem o peso proporcional cota social correspondente.
Para que a cota de determinado scio seja cedida, necessrio o consentimento
dos demais, assim como a averbao no contrato. No sendo observados esses requisitos, o ato no ter eficcia quanto aos demais scios ou sociedade (art.
1.003 do CC). Por outro lado, o cedente responder solidariamente com o cessionrio pelas obrigaes que tinha como scio pelo prazo de 2 anos, contados depois de averbada a modificao do contrato (pargrafo nico).
No participando com a contribuio estabelecida no contrato social, o scio
ser considerado remisso e, como consequncia, responder pelos danos decorrentes de sua mora caso no o faa at 30 dias aps ter sido notificado (art. 1.004
do CC).
No tendo o Cdigo Civil de 2002 previsto a antiga Sociedade de Capital e
Indstria, admite na sociedade simples a existncia de scios cuja contribuio
consista em servios. Nesse caso, salvo disposio em contrrio, dever dedicar-se
exclusivamente atividade da sociedade, sob pena de ser excludo ou privado dos
lucros que, no caso, sero proporcionais mdia do valor das quotas (arts. 1.006 e
1.007 do CC). nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas (art. 1.008 do CC), sendo que a participao, exceto
para o scio que contribui em servios (que somente participa dos lucros), ser
proporcional s respectivas quotas, principalmente no caso de os bens da sociedade no serem suficientes para cobrir suas dvidas. Porm, os bens particulares
dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de
executados os bens sociais (art. 1.024 do CC). De acordo com o art. 1.005, o scio
que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso, responde pela
evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito.

3.3.1.2 Administrao da sociedade


Quanto administrao das sociedades simples, a lei estabelece que, alm das
pessoas impedidas por lei especial, no podero s-los: os condenados pena que
vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime

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falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a


economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao. (art. 1.011, 1., do
CC).
A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios.
Apesar de ter as disposies do mandato aplicadas sua atividade, sendo
nomeado por instrumento em separado, o administrador dever averb-lo, respondendo, antes de faz-lo, pessoal e solidariamente com a sociedade, pelos atos
praticados (art. 1.012 do CC). Havendo mais de um administrador, nos atos de
competncia conjunta ser necessrio o concurso de todos, porm, nos demais
casos, cada um poder impugnar a deciso do outro, cabendo aos scios a deciso
final.
No havendo disposio em contrrio, os administradores podero praticar
quaisquer atos de gesto da sociedade. Porm, o legislador deixou claro que a
onerao ou a venda de objetos imveis no constitui o objeto social e depender
da deciso da maioria dos scios.
O administrador responder solidariamente perante a sociedade e os terceiros
prejudicados por culpa no desempenho de suas funes; principalmente pelos excessos que cometer. No entanto, estes somente podero ser oponveis contra terceiros caso a limitao de poderes esteja inscrita ou averbada no registro prprio
da sociedade; caso fique provado que era do conhecimento do terceiro ou caso se
trate de operao nitidamente estranha atividade da sociedade (primeira manifestao da teoria ultra vires em nosso ordenamento).
Poder, ainda, o administrador, nos limites de suas atribuies, estabelecer mandato, no qual sero especificados os poderes atribudos. Se o scio estiver investido na administrao por clusula expressa do contrato social, seus poderes sero
irrevogveis, salvo justa causa reconhecida judicialmente a pedido de qualquer dos
scios (art. 1.019). Entretanto, se o administrador estiver investido na administrao por ato separado ao contrato social ou se ele no for scio, seus poderes sero revogveis a qualquer tempo (art. 1.019, pargrafo nico).

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3.3.1.3 Das obrigaes e


responsabilidades dos scios
No campo das obrigaes, vimos que o scio tem o dever de participar da formao do capital social e das perdas sociais at o limite de sua responsabilidade
subsidiria. Se o scio no cumpre com a obrigao de formao do capital, o que
feito por intermdio da integralizao de suas cotas, podendo faz-lo em dinheiro, bens ou crditos, ele se torna remisso.
O scio remisso, assim, aquele que deixa de cumprir a integralizao do capital e torna-se, dessa forma, inadimplente. Aqui no interessa saber se ele cumpriu
parte da obrigao.
Por outro lado, se o scio remisso, que mesmo ao ser notificado pela sociedade
aps 30 dias, no se preocupa em integralizar sua parte do capital social, responder pelo dano emergente da mora, podendo a sociedade preferir a excluso do scio indenizao ou reduo da cota. Em tais casos, o capital social sofrer reduo, a menos que os demais scios integralizem o valor, conforme previso no
art. 1.004 do CC.
Na hiptese de ser impossvel cobrar amigavelmente do scio, seus herdeiros ou
sucessores, a soma devida pelas suas quotas, no querendo os demais scios promover a execuo da dvida do scio remisso ou preferindo a sua excluso, podero os outros scios tomar a si as quotas anuladas ou transferi-las a terceiros, pagando ao proprietrio primitivo as entradas por ele realizadas, deduzindo os juros
da mora e outras prestaes estabelecidas no contrato e as despesas.
Em suma, a mora do scio em integralizar as quotas subscritas acarreta as
seguintes consequncias:
a) a de indenizar a sociedade pelos danos emergentes da mora, caso seja aceita
a sua purgao (art. 1.004);
b) cobrana judicial do principal a integralizar sob a forma executiva (cujo
ttulo executivo o prprio contrato social, desde que assinado por duas

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testemunhas) e da indenizao pelos danos emergentes por meio de ao de


conhecimento; e
c) excluso do scio remisso com a diminuio do capital social ou com a atribuio das respectivas cotas, sendo a sociedade limitada, aos demais scios, a terceiro estranho ou mesmo prpria sociedade (arts. 1.004 a 1.058
do CC).
Para excluir o scio da empresa, deve ser feita a respectiva modificao no contrato social, o que no implica na constituio de uma nova sociedade. Nas sociedades em nome coletivo e em comandita simples, em regra, a excluso do scio (majoritrio ou minoritrio) ser sempre judicial. Excepcionalmente, ser extrajudicial quando a excluso for fundada na mora do scio remisso.
Na sociedade limitada, vale relembrar, considera-se a qualidade do scio: se
majoritrio, somente poder ser excludo pela via judicial, sem excees; se
minoritrio, pode ser excludo por simples alterao contratual se o contrato social
assim o permitir e se houver deliberao em assembleia dos scios para o qual
tenha sido convocado o excludo (art. 1.085). Havendo proibio no contrato social quanto a essa forma de excluso, o scio minoritrio somente poder ser excludo pela via judicial.
Caso um dos scios opte por se retirar da sociedade, sendo ela de prazo determinado, dever provar a justa causa. Se, porm, no houver prazo para a durao dos trabalhos societrios, dever notificar os demais com antecedncia mnima de 60 dias, sendo que estes podero, nos 30 dias subsequentes a tal notificao, optar pela dissoluo da sociedade. Por outro lado, o scio poder ser excludo judicialmente da sociedade por falta grave no cumprimento das suas
obrigaes ou por incapacidade superveniente; oportunidade em que tal excluso
dever decorrer de iniciativa da maioria dos demais scios. Sendo declarado falido
ou tendo sua cota liquidada por dvidas com terceiros, ser automaticamente
excludo.
Retirando-se o scio, ser tomada por base a situao patrimonial da empresa na
poca da resoluo, devendo receber o valor da quota em dinheiro em at 90 dias
aps a liquidao, salvo disposio em sentido contrrio, sendo que o capital social ser reduzido, a no ser que outros scios concordem em suprir sua quota.
Assim, o scio poder ser excludo da sociedade quando:

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houver mora na integralizao do capital social por ele subscrito (scio remisso art. 1.004);
houver justa causa caracterizada pela falta grave no cumprimento de suas
obrigaes; ou, ainda,
por incapacidade superveniente (art. 1.030).
Em relao responsabilidade pessoal dos scios na sociedade simples, dispe
o art. 1.026 do CC que o credor particular do scio poder fazer recair uma execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade ou na parte que lhe tocar
na liquidao, desde que no haja outros bens suficientes. O credor poder ainda
requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor dever ser depositado em
dinheiro, no juzo da execuo, at 90 dias aps tal liquidao.

3.3.1.4 Dos direitos dos scios


No campo dos direitos dos scios podemos citar as seguintes prerrogativas:

participao nos resultados sociais;


administrao da sociedade;
fiscalizao da gerncia;
direito de retirada; e
direito de preferncia.

Nas sociedades institucionais, cuja constituio estatutria (comanditas por


aes e sociedade annima), o direito de retirada pode ser exercido livremente
pelos acionistas que discordarem de deciso da assembleia-geral sobre os assuntos
relacionados nos arts. 136, I a VI, e IX, 221, 230, 236, pargrafo nico, e 1. do
art. 252 da Lei 6.404/1976).
Nas sociedades contratuais (nome coletivo, comandita simples e limitada), h
que considerar:

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a) se contratada por prazo indeterminado, o direito de retirada livre e dispensa


motivao. Porm, exige-se a notificao aos demais scios para que em 60
dias providenciem a alterao contratual correspondente (art. 1.029);
b) se contratada por prazo determinado, o direito s pode ser exercido, antes de
vencido o prazo, se ficar provada a ocorrncia de justa causa em juzo; e
c) sendo a sociedade limitada e com prazo determinado, o direito pode ser exercido quando houver alterao contratual da qual divirja o scio (art. 1.077).
Como o Cdigo de 2002 foi omisso quanto ao direito de retirada nas sociedades limitadas sem prazo determinado, a soluo da questo acerca do procedimento a ser adotado depender do regime supletivo escolhido pela sociedade.
Sendo omisso o contrato social, a sociedade ser regida pelas regras da sociedade
simples. Havendo clusula expressa no contrato social, o regime supletivo ser o
da Lei 6.404/1976 Lei das Sociedades Annimas.
O scio dissidente ter direito a receber, do patrimnio lquido da sociedade, a
parte equivalente sua cota do capital social. De fato, ocorre uma dissoluo parcial dessa sociedade.

3.3.1.5 A dissoluo da sociedade


(arts. 1.033 a 1.038, CC)
A dissoluo da sociedade pode ser total ou parcial. Em relao dissoluo
total, pode se dar pelos seguintes fatores:
a) vontade dos scios;
b) decurso do prazo determinado;
c) falncia;
d) irrealizabilidade do objeto social;
e) unipessoalidade; e
f) causas contratuais.

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No que tange vontade dos scios, fica claro que para a dissoluo da sociedade necessria a concordncia unnime dos acionistas. Os scios que detm
a maioria acionria assinaro um instrumento de distrato que ser registrado na
junta comercial e conter o valor da importncia repartida entre os scios e a indicao da pessoa ou das pessoas responsveis pelo ativo e passivo remanescente,
alm de indicar o motivo que levou os scios a decidirem pela dissoluo. No decurso do prazo determinado, outro fator de dissoluo: os scios podem firmar
distrato.
Quanto falncia, essa uma causa de dissoluo necessariamente judicial e
que apresenta rito prprio, o qual ser tratado em captulo prprio.
A no realizao (irrealizabilidade) do objeto social uma causa de dissoluo
societria que pode ser tanto judicial quanto extrajudicial, e que pode ter as
seguintes causas: a insuficincia ou a perda do capital social.
Em relao unipessoalidade, somente so admitidas no direito brasileiro a
subsidiria integral ou a unipessoalidade incidental e temporria pelo prazo de
180 dias (vide item 3.1.3).
Alm destes fatores, o contrato social pode ainda prever outras hipteses para a
dissoluo da sociedade.
J a dissoluo parcial pode ter as seguintes causas:
a)
b)
c)
d)

vontade dos scios;


morte do scio;
retirada de scio; e
excluso de scio.

Esse tipo de dissoluo tem por pressuposto uma sociedade com mais de dois
scios, visto que, sendo uma sociedade com apenas dois deles e havendo uma dissoluo parcial, esta passa a ser unipessoal, o que, consequentemente, acarreta na
dissoluo total.
Vindo a morrer um dos scios, por exemplo, sua quota ser liquidada, a no ser
que haja disposio contratual em contrrio ou que os demais scios optem pela
dissoluo da sociedade, ou, ainda, no caso de acordo com os herdeiros, haja substituio do falecido.

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O art. 1.033 e seguintes do CC relacionam as possibilidades em que a sociedade


ser dissolvida:
I o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de
scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por
tempo indeterminado;
II o consenso unnime dos scios;
III a deliberao dos scios, por maioria absoluta na sociedade de prazo
indeterminado;
IV a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 (cento e
oitenta) dias;
V a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar (Obs.: Nessa
hiptese, o Ministrio Pblico dever promover a liquidao judicial da sociedade, havendo inrcia dos administradores superior a 30 dias. No o
fazendo, a autoridade competente para a concesso da autorizao nomear
interventor).
Observa-se que a Lei Complementar 128/2008 incluiu o pargrafo nico no art.
1.033 do CC, atualizado pela Lei 12.441/2011, oportunizando ao scio remanescente do inciso IV alterar o registro da sociedade para empresrio individual ou
empresa individual de responsabilidade limitada.
De acordo com o art. 1.034, do CC, a sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando:
anulada a sua constituio;
exaurido o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade.
O contrato social poder prever ainda outras causas de dissoluo, a serem verificadas judicialmente quando contestadas, conforme autoriza o art. 1.035.
De acordo com o art. 1.036 do CC, uma vez iniciada a dissoluo, cumpre aos
administradores providenciar imediatamente a investidura do liquidante, e restringir a gesto prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas
quais respondero solidria e ilimitadamente. O liquidante, caso no esteja designado no contrato, ser eleito pelos scios, podendo, inclusive, ser estranho

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sociedade, e haver a possibilidade de ser destitudo por deliberao dos scios


(caso tenha sido eleito) ou via judicial constatada a justa causa.

3.3.1.6 A liquidao da sociedade


(arts. 1.102 a 1.112, CC)
Para que seja iniciada a liquidao de qualquer sociedade, antes de tudo so
necessrias a sua dissoluo (vide item anterior) e a nomeao do liquidante que,
no sendo administrador da sociedade, dever ter sua nomeao averbada no respectivo registro. Alm de competir ao liquidante representar a sociedade e
praticar todos os atos necessrios liquidao, tem como dever averbar e publicar
a ata, sentena ou instrumento de dissoluo da sociedade, arrecadar os bens, livros e documentos da sociedade, proceder, nos 15 dias seguintes a sua investidura,
elaborao do inventrio e do balano geral do ativo e do passivo.
Alm disso, dever tambm exigir dos quotistas, quando insuficiente o ativo necessrio soluo do passivo, a integralizao de suas quotas, bem como as quantias necessrias nos limites de suas responsabilidades; alm de convocar assembleia dos cotistas a cada seis meses para que nelas sejam apresentados relatrio e balano do estado da liquidao, sempre com a respectiva prestao de
contas.
Deve ainda confessar a falncia e requerer a recuperao judicial da sociedade,
quando necessrio, apresentar relatrio ao fim da liquidao e averbar o documento que considerar encerrada a liquidao. Vale ressaltar que suas obrigaes e
responsabilidades reger-se-o pelos preceitos peculiares aos administradores das
sociedades.
No momento da liquidao, observados os direitos dos credores preferenciais, o
liquidante dever pagar proporcionalmente as dvidas sociais, havendo descontos
nas vincendas. Pagos os credores, os scios podem decidir pela realizao de
rateios, ainda que no encerrada a liquidao.
Saldadas as dvidas e dividido o remanescente, o liquidante convocar assembleia para prestao de contas, cuja ata ser averbada no registro prprio, a
partir do que o dissidente ter 30 dias para a propositura da ao cabvel. No caso

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de liquidao judicial, outras reunies ou assembleias podero ser convocadas pelo


juiz.

3.3.2 As sociedades empresrias


As sociedades classificam-se de acordo com:
1.) Sua estrutura
a) Sociedades de pessoas de natureza contratual, so aquelas constitudas
levando-se em conta as qualidades pessoais dos scios, e podero ser registradas
por denominao social ou firma. Nelas os atributos pessoais de cada scio interferem com a realizao do objeto social de modo a determinar o sucesso ou o fracasso da atividade. Por isso, nesse tipo societrio, garante-se aos seus scios o
direito de veto ao ingresso de terceiro estranho ao quadro associativo. Alm disso,
as cotas sociais (denominao que recebe a forma de participao societria deste
tipo de sociedade) so impenhorveis por dvidas particulares de seus titulares e a
morte de um de seus scios acarreta na sua dissoluo parcial.
So sociedades de pessoas:
sociedade em nome coletivo;
sociedade em comandita simples em relao aos scios comanditados; e
sociedade limitada quando houver omisso no contrato social.
A sociedade limitada considerada pela maioria da doutrina como sociedade de
pessoas. No entanto, poder ter carter personalista ou capitalista, de acordo com
a vontade dos scios, que podero convencionar clusulas que permitam ou no a
livre negociao das cotas a estranhos (art. 1.057 do CC). Caso o contrato social
seja omisso quanto possibilidade de cesso de cotas sociais a terceiros estranhos,
referido negcio poder ser obstado por scio ou scios que representam 1/4 do
capital social, acentuando em tal hiptese o seu carter de sociedade de pessoas.
b) Sociedades de capital de natureza estatutria (ou seja, aquelas em que o ato
constitutivo um estatuto social), so aquelas constitudas levando-se em conta
apenas a necessidade de constituir o capital social, sem qualquer preocupao com

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as qualidades pessoais dos scios; ser registrada por denominao social e esto
submetidas s normas de fiscalizao da CVM Comisso de Valores Mobilirios. Nestas sociedades as aes so livremente negociadas, no havendo direito de
veto ao ingresso de terceiros no quadro social.
So as seguintes as sociedades de capital:
sociedade annima;
sociedade em comandita por aes; e
sociedade limitada quando houver clusula contratual expressa nesse sentido.
2.) Extenso da responsabilidade dos scios pelas dvidas sociais
a) Sociedades de responsabilidade ilimitada so aquelas nas quais todos os
scios respondem ilimitada e solidariamente pelas dvidas da sociedade.
So as seguintes:
a sociedade em nome coletivo; e
todas as sociedades irregulares ou de fato (ou sociedade em comum, conforme
denominao adotada pelo CC/2002).
b) Sociedades de responsabilidade mista so aquelas onde alguns scios tm
responsabilidade ilimitada e os outros possuem responsabilidade limitada, podendo existir, ainda, aqueles isentos de qualquer responsabilidade pelas obrigaes
da sociedade.
So as seguintes:
sociedade em comandita simples aquela em que o scio comanditado tem
responsabilidade ilimitada e o scio comanditrio tem responsabilidade limitada; e
sociedade em comandita por aes (art. 280, Lei 6.404/1976) trata-se
daquela em que os scios diretores ou gerentes respondem ilimitadamente
pelas obrigaes sociais e os demais acionistas tm sua responsabilidade limitada ao preo de suas aes.
c) Sociedades de responsabilidade limitada so aquelas em que todos os scios respondem limitadamente pelas obrigaes sociais.

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So as seguintes:
sociedade annima e sociedade em comandita por aes para o acionista no
diretor a responsabilidade do acionista limitada ao valor no integralizado
da parte do capital social que ele subscreveu (ou seja, da parte em que ele se
comprometeu a contribuir para a formao do capital social); e
sociedade limitada e sociedade em comandita simples para scio comanditrio a responsabilidade dos scios cotistas limitada importncia do
total do capital social.
3.) Regime de constituio e dissoluo
a) Sociedades contratuais so aquelas institudas por meio de um contrato social. esse contrato que conter as caractersticas e as regras a serem seguidas
pelos scios. Para a dissoluo das sociedades contratuais necessrio, alm da
vontade majoritria dos scios, outras causas, por exemplo, a expulso ou a morte
dos scios.
So sociedades contratuais:
sociedade em nome coletivo;
sociedade em comandita simples; e
sociedade limitada.
b) Sociedades institucionais so aquelas institudas e reguladas por um estatuto social. Contrariamente ao que ocorrem com as sociedades contratuais, estas
sociedades podem ser dissolvidas pela vontade da maioria dos scios, por liquidao extrajudicial ou interveno.
So institucionais:
a sociedade annima; e
sociedade em comandita por aes.

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3.3.2.1 Sociedade em nome coletivo


(arts. 1.039 a 1.044, CC)
A sociedade em nome coletivo surge quando duas ou mais pessoas fsicas se
unem para comerciar em conjunto, sob de uma firma social, cujo capital social
separado em cotas. O trao distintivo dessa espcie de sociedade a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios com terceiros, pelas obrigaes contradas
em nome da sociedade. Porm, podem os scios, sem prejuzo da responsabilidade
perante terceiros, limitar entre si a responsabilidade de cada um (art. 1.039 do
CC).
Qualquer um dos scios, dessa maneira, pode exercer a administrao, sendo o
uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os respectivos
poderes, pois o art. 1.042 deixa bem claro que a administrao da sociedade
compete exclusivamente a scios.
A firma social formada pelo nome civil de todos os scios ou de qualquer scio acrescido da expresso abreviada de Cia ou iniciado pela expresso
Companhia.
Quanto ao scio que abusar da firma social, cabe contra ele ao de perdas e
danos, tanto da parte dos scios, quanto de terceiros. Se este abuso concorrer com
fraude ou dolo, caber, tambm, contra este scio a respectiva ao criminal.
O credor particular do scio somente poder pretender a liquidao da quota do
devedor antes da dissoluo da sociedade se ela for prorrogada tacitamente, ou,
ainda, na situao de ter ocorrido prorrogao contratual, haja sido acolhida judicialmente oposio do credor, levantada no prazo de 90 dias, a partir da publicao
do ato dilatrio.
A sociedade em nome coletivo se dissolve de pleno direito por qualquer das
causas enumeradas no art. 1.03312 e, se empresria, tambm pela declarao de
falncia (art. 1.044).
Sociedade em nome coletivo: responsabilidade ilimitada de todos os scios

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Nome: firma ou razo social.

3.3.2.2 Sociedade em comandita


simples (arts. 1.045 a 1.051, CC)
A sociedade em comandita simples caracteriza-se pela associao de pessoas
para fim empresarial, obrigando-se uns como scios solidariamente responsveis
(scios comanditados sempre pessoas fsicas) e outros como simples prestadores de capitais, obrigando-se somente at o valor de sua quota (scios comanditrios), sendo que o contrato dever discriminar a natureza de cada um deles.
Somente os scios comanditados podem exercer a gerncia e ter seu nome civil
aproveitado no nome empresarial. Alm disso, tero os mesmos direitos que o scio de sociedade em nome coletivo. Por outro lado, o scio comanditrio que
praticar qualquer ato de gesto, ou ter seu nome civil utilizado na firma social, assumir as responsabilidades do comanditado (ilimitada). No entanto, poder ser
constitudo procurador da sociedade para negcio determinado (art. 1.047 do CC).
Apesar de o comanditrio no ser obrigado restituio daquilo que recebeu de
boa-f, no receber qualquer lucro no caso de ter sido diminudo o capital social
por perdas supervenientes, at que ele seja reintegrado. No caso de falecimento
dessa espcie de scio, no havendo disposio em sentido diverso, os herdeiros
prosseguiro com a sociedade, designando algum para represent-los.
A dissoluo social ocorre pelos mesmos motivos da sociedade simples, ou
ainda, se empresria, pela falncia ou, quando por mais de 180 dias, perdurar a
falta de uma das categorias de scio. Se no houver scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio nesse prazo.
Sociedade em comandita simples: responsabilidade ilimitada do scio
comanditado e limitada do scio comanditrio.
Nome: firma ou razo social mencionando apenas o nome dos scios
comanditados.

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3.3.2.3 Sociedade limitada (arts. 1.052


a 1.087, CC)
3.3.2.3.1 Consideraes gerais
Se antes a sociedade limitada era regida pelo Decreto 3.708/1919 sob o nome
de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, com a entrada em vigor do
Cdigo Civil, alm de alterar o nome, passou a ser regulada pelos arts. 1.052 a
1.087 do CC.
A sociedade limitada possui as seguintes caractersticas:
a) sociedade de pessoas;
b) sociedade cuja responsabilidade dos scios limitada ao capital constante
na ltima alterao contratual; e
c) sociedade cujo nome empresarial dado por razo social (firma) ou
denominao.
A respeito de sua natureza jurdica, Bruno Mattos e Silva ensina que a sociedade limitada uma sociedade personificada, que decorre de um contrato social, que dever ser registrado na Junta Comercial. Pelo fato da relao societria
surgir por meio de contrato, classifica-se a sociedade limitada como uma sociedade contratual13, podendo ser classificada como de pessoas ou de capitais,
pois ir depender das clusulas contratuais ajustadas entre os scios.
Quanto ao nome empresarial, poder a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final limitada ou sua abreviatura (Ltda.).
A sociedade ser dissolvida pelos mesmos motivos da sociedade simples, ou
pela falncia.

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3.3.2.3.2 Sociedade de quotas


Tratando das cotas (ou quotas), Rubens Requio, citando Egberto Lacerda,
define-a como sendo A entrada, ou contingente de bens, coisas ou valores com o
qual cada um dos scios contribui ou se obriga a contribuir para formao do capital social14.
O vigente CC, no art. 1.055, permite a diviso do capital social em quotas
iguais ou desiguais a serem titularizadas pelos scios, atribui responsabilidade
solidria de todos eles pela exata estimao dos bens conferidos at o prazo de 5
anos contados da data do registro da sociedade ( 1.) e veda a contribuio que
consista em prestao de servios ( 2.).
Apesar de a cota ser indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de
transferncia, pode o scio, na omisso do contrato, ced-la, total ou parcialmente,
a quem seja scio ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de 1/4
dos membros do capital social, conforme art. 1.057 do CC. O conceito de indivisibilidade da quota se relaciona no com a sua materialidade, mas sim com os
direitos que ela confere ao seu respectivo titular. Esses direitos, na verdade, que
no podem ser divididos, o que fatalmente ocorreria se o Cdigo permitisse o fracionamento da quota. O que pode perfeitamente existir um condomnio de
quotas, mas para que sejam exercidos os direitos dela decorrentes necessria a
escolha de um representante, que poder ser um dos condminos ou o inventariante do esplio de um scio falecido (art. 1.056, 2.).
No integralizada a cota do scio remisso, os outros, visando a perfeita continuidade das atividades da sociedade, podero tom-la para si ou para terceiros, excluindo o primitivo titular que, no entanto, tem direito restituio do que houver
pagado (art. 1.058).
Havendo prejuzo de capital na distribuio dos lucros, ainda que autorizado no
contrato, os scios sero obrigados sua reposio (art. 1.059).
Grande polmica surge no que diz respeito penhorabilidade das cotas. A legislao referente matria no faz meno alguma, recorrendo-se jurisprudncia e doutrina para a soluo do problema. Assim, entende-se que se as cotas podem ser cedidas, de acordo com permisso do contrato social, tambm podem ser
penhoradas mesmo que o contrato proba, segundo posio do STJ15.

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3.3.2.3.3 Administrao da sociedade


A administrao da sociedade limitada pode ser exercida por qualquer pessoa,
seja ela scia ou no. Porm, o art. 1.060 do CC estabelece que a designao de
administradores no scios depende de clusula expressa no contrato social ou ato
separado e exige, para tanto, o consentimento unnime dos scios, caso o capital
social no tenha sido integralizado; ou de dois teros se o capital social estiver
totalmente integralizado (art. 1.061 do CC com a redao dada pela Lei 12.375/
2010). O administrador scio designado pelo contrato social dever ser eleito por
trs quartos do capital social, enquanto o designado por ato apartado dever ser
eleito por scios que representem mais de metade do capital social (art. 1.076, I e
II, do CC). Seja ele quem for, sua nomeao dever ser averbada no registro
competente.
Para a destituio de administrador scio nomeado pelo contrato social, exigese a deliberao de scios que representem dois teros do capital social (art. 1.063,
1.); se for nomeado por ato apartado, exige-se manifestao de mais de metade
do capital social (art. 1.076, II). Sendo o administrador no scio e tendo sido
nomeado pelo contrato social, exige-se a deliberao de trs quartos do capital social (art. 1.076, I). Caso tenha sido nomeado por ato apartado, exige-se a manifestao de mais da metade do capital social (art. 1.076, II).
Na hiptese de renncia do administrador, tal ato surtir efeito perante a sociedade to logo seja conhecido; porm, somente poder ser alegado perante terceiros aps ser devidamente averbado e publicado.
Importante observar uma nova perspectiva a respeito da teoria ultra vires diante
do novo Cdigo Civil. De acordo com essa teoria, a sociedade somente se vincula
aos atos praticados por seus administradores na hiptese de terem pertinncia com
o seu objeto social. Assim, se o ato praticado extrapolar os limites contratuais, a
sociedade no ser obrigada a observ-lo. Na hiptese de o administrador vir a
praticar ato que viole as clusulas do contrato social ou da lei, ou ainda sabendo ou
devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria, responder perante
terceiros e perante a prpria sociedade pelos prejuzos a que der causa.
A referida teoria, que de acordo com a doutrina representa um retrocesso, foi
adotada somente em relao sociedade limitada, cuja regncia supletiva seja o da

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sociedade simples. Quando estiver sujeita ao regime das sociedades annimas, a


sociedade responder por todos os atos praticados em seu nome, estranho ou no
ao seu objeto social, sendo-lhe assegurado o direito de regresso contra o administrador que praticou o ato (art. 1.015, pargrafo nico).
Pode o contrato social instalar um Conselho Fiscal (art. 1.066 do CC), paralelo
assembleia dos scios, a fim de examinar os livros e papis da sociedade, caixa,
etc., denunciar erros, fraudes ou crimes, convocar assembleias. Nesse ponto, vale
destacar o avano do CC/2002 ao assegurar aos scios minoritrios, que representem pelo menos um quinto do capital social, o direito de eleger, separadamente,
um dos membros do conselho fiscal e o respectivo suplente.
Estipula o art. 1.069 do CC os deveres dos membros do Conselho Fiscal que,
alm de poderem ser auxiliados por contabilista legalmente habilitado, podero ser
ampliados conforme outras disposies legais ou contratuais. A saber:
I examinar, pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o
estado da caixa e da carteira, devendo os administradores ou liquidantes
prestar-lhes as informaes solicitadas;
II lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames
referidos no inciso I deste artigo;
III exarar no mesmo livro e apresentar assembleia anual dos scios parecer
sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio em que servirem, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico;
IV denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo
providncias teis sociedade;
V convocar a assembleia dos scios se a diretoria retardar por mais de 30
(trinta) dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves
e urgentes;
VI praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os atos a que se refere este artigo, tendo em vista as disposies especiais reguladoras da
liquidao.
As deliberaes dos scios devero ser tomadas em reunio ou assembleia,
sendo essa ltima obrigatria quando o nmero de scios for superior a 10 (para
as sociedades com 10 ou menos scios, as deliberaes sero tomadas em reunio,

100/312

salvo se o contrato dispuser ao contrrio); podendo ainda ser dispensada quando


todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria discutida.
Alm de outras matrias, que podero ser estipuladas em lei ou no contrato, dependem de deliberao dos scios (art. 1.071 do CC):
I a aprovao das contas da administrao;
II a designao dos administradores, quando feita em ato separado;
III a destituio dos administradores;
IV o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato;
V a modificao do contrato social;
VI a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao;
VII a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas;
VIII o pedido de concordata.
Vale ressaltar que, havendo urgncia, os administradores podero requerer
concordata preventiva desde que autorizados por mais da metade do capital social. importante salientar que o instituto da concordata foi substitudo pela recuperao (judicial e extrajudicial) pela nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005).
A assembleia, em primeira convocao, s ser instalada com a presena de, no
mnimo, trs quartos do capital social, e, em segunda, com qualquer nmero (art.
1.074 do CC). Nela o scio poder ser representado por outro scio ou advogado,
desde que contando com poderes para tanto. Porm, nenhum scio poder votar
em matria que diretamente lhe diga respeito.
A assembleia, cujos maiores objetivos so tomar as contas dos administradores
e deliberar sobre o balano patrimonial, designar administradores e outro assunto
que esteja na ordem do dia, dever ocorrer pelo menos uma vez por ano, nos 4
meses subsequentes ao trmino do exerccio social. Havendo deliberaes infringentes ao contrato social, aqueles que a aprovaram respondero ilimitadamente por
elas.

101/312

3.3.2.3.4 Situaes societrias


Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de
outra, ou dela por outra, o scio que discordou ter o direito de retirar-se da sociedade, nos 30 dias subsequentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato
social antes vigente, o disposto sobre a dissoluo da sociedade simples em relao a um scio.
Assim, o scio que no concordar com eventuais alteraes contratuais promovidas na sociedade (scio dissidente), tem a faculdade de se retirar desta, obtendo o reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado. Balano esse que elaborado anualmente, mas que poder
estar defasado na poca da retirada do scio. Nesse caso, normalmente, os scios
pactuam no contrato social prazos para o reembolso nas hipteses de retirada do
scio do quadro societrio. O reembolso baseado no patrimnio lquido da sociedade, ou seja, no valor patrimonial de sua cota.
No existindo clusula no contrato sobre este assunto, o reembolso ao scio ser
feito vista, logo aps a concluso do balano. Nessa hiptese ocorre a dissoluo
parcial da sociedade, com a reduo do capital social.
Prev-se, ainda, que a maioria dos scios, representante da maioria do capital
social, poder excluir determinado scio caso entendam que ele pe em risco a
continuidade da empresa em face da prtica de atos de inegvel gravidade. Nesse
caso, dever ser convocada reunio ou assembleia especialmente para esse fim, em
que ser observado o direito de defesa do scio a ser excludo. Na hiptese, sero
observadas as disposies da sociedade simples acerca da excluso do scio.
Em caso de falecimento de algum scio, dever ser observado o contrato social.
Se no houver nenhuma previso, o herdeiro poder ou no ingressar na sociedade, conforme sua vontade, seguida de aprovao majoritria dos demais scios. Se as cotas a serem herdadas no se encontrem integralizadas, fica o herdeiro
encarregado em integraliz-las.
No sendo do interesse do herdeiro ingressar na sociedade, receber as cotas
herdadas em seu valor patrimonial. Havendo previso contratual no tocante a
questo sucessria, poder o herdeiro ingressar ou no conforme sua vontade, sem
a necessidade de aprovao.

102/312

No que diz respeito ao capital social, poder este ser aumentado ou reduzido diante da correspondente alterao contratual. No caso de aumento, tero os scios,
at 30 dias aps a deliberao, preferncia na proporo de suas quotas. Para que
seja reduzido aps a integralizao, dever haver perdas irreparveis ou ento se
ficar constatado que excessivo em relao ao objeto social.

3.3.2.3.5 Responsabilidade dos scios


A sociedade limitada responde ilimitadamente no total de seu capital social
pelas dvidas sociais, desde que esteja ele totalmente integralizado. Mas os scios
respondem limitadamente. Atente-se que capital subscrito o montante financeiro
que os scios se comprometem a entregar para a formao da sociedade
empresria; capital integralizado quando este montante foi efetivamente
entregue.
Quando o capital integralizado, os scios-cotistas nada mais devem, pois
cumpriram com suas obrigaes individuais no momento em que integralizaram o
montante das cotas. Logo, limitada ser a responsabilidade subsidiria dos scios
pelas obrigaes sociais. Se, porm, algum cotista no tenha integralizado sua cota, a sociedade continua a se responsabilizar no limite do capital social subscrito.
Todavia, como o capital social no foi totalmente integralizado, a sociedade no
possui todo o montante, tornando os cotistas solidariamente responsveis at que o
montante total seja integralizado.
Excepcionalmente, os scios respondero subsidiria e ilimitadamente pelas
obrigaes contradas nos seguintes casos:
quando os scios adotarem deliberao contrria lei ou ao contrato social;
em casos de execuo trabalhista, a Justia do Trabalho, protegendo o
empregado, tem deixado de aplicar as regras de limitao da responsabilidade
dos scios;
quando o scio, valendo-se da diviso patrimonial assegurada entre sociedade
e scios, vem, dolosamente, a fraudar credores da sociedade (em virtude da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica);
quando a sociedade tiver dbitos junto Seguridade Social (INSS), de acordo
com o disposto no art. 13 da Lei 8.620/1993; e

103/312

quando pessoas casadas sob o regime da comunho universal ou o da separao legal (ou obrigatria) de bens celebrarem contrato de sociedade (sociedade marital), conforme dispe o art. 977 do CC.
Cabe ao de perdas e danos, sem prejuzo de responsabilidade criminal, contra
o scio que usar indevidamente da firma social ou que dela abusar. Para que no
respondam pessoalmente pelas obrigaes da sociedade, os scios-gerentes ou que
derem nome firma social, ou que usarem da firma, no devem omitir a expresso
limitada na firma social ou denominao. Por outro lado, a sociedade deve possuir
firma ou denominao; jamais ambas ao mesmo tempo.
Ocorrendo encerramento da atividade da empresa, sem que se proceda ao arquivamento do distrato, tornando a sociedade irregular, os scios respondem
solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais.

3.3.2.4 A sociedade annima (arts.


1.088 a 1.089, CC; Lei 6.404/
1976)
3.3.2.4.1 Consideraes preliminares
Apesar de trazer inmeras disposies acerca do direito societrio, o Cdigo
Civil apenas afirmou que a sociedade annima continuar sendo disciplinada por
lei especial, aplicando-se o Cdigo somente nos casos omissos (art. 1.089), e
definiu-a como aquela em que o capital divide-se em aes, obrigando-se cada
scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir (art. 1.088).
De acordo com o conceito de Miranda Valverde, A sociedade annima uma
pessoa jurdica de direito privado, de natureza mercantil, em que todo o capital se
divide em aes, que limitam a responsabilidade dos participantes, scios ou
acionistas ao montante das aes, por eles subscritas ou adquiridas, as quais facilitam, por sua circulao, a substituio de todos os scios ou acionistas16.

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Tambm dispe o CC que a S/A funcionar sob denominao designativa do


objeto social, integrada pelas expresses sociedade annima ou companhia
(vedada ao final do nome), por extenso ou abreviadamente (art. 1.160) e que permitido na denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa (pargrafo nico).
A sociedade annima uma sociedade de capital onde livre o acesso de estranhos ao quadro societrio, bastando apenas a integralizao do valor das aes.
Essas so, dessa forma, as fraes do capital social ttulos representativos da
participao societria. So caractersticas fundamentais da sociedade annima
ou companhia:
a) impessoalidade;
b) responsabilidade limitada dos acionistas; e
c) fracionamento do capital em aes.
Como j mencionado, em se tratando de uma sociedade de capital e no de
pessoas, nenhum acionista pode impedir o ingresso de terceiros no quadro associativo. Tambm por isso permitida a penhora das aes do acionista por dvidas
particulares.
A sociedade annima regulada por lei especfica Lei 6.404/1976 LSA,
sendo obrigatrios o fim lucrativo e a natureza empresria. Sendo pessoa
jurdica de direito privado e de natureza mercantil, e tendo seu capital dividido em
aes, a responsabilidade dos scios ou acionistas fica limitada ao preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir (art. 1. da LSA). A fixao do preo de
emisso das aes poder ser feita pelos fundadores da sociedade, pela
assembleia-geral ou pelo conselho de administrao.
A LSA, com mais de 30 anos, foi bastante atualizada pelas normas das Leis
9.457/1997, 10.303/2001 e, recentemente, pela Lei 11.941/2009.
A sociedade annima ser sempre considerada empresria, qualquer que seja
seu objeto (art. 982 do CC; art. 2., 1., da LSA). O objeto social dever ser
definido de modo preciso e completo pelo estatuto social. A sociedade annima
poder, inclusive, participar de outras sociedades (art. 2., 3., da LSA).
Quanto ao capital social da companhia, que segundo Amador Paes de Almeida17 a parte em dinheiro ou bens com que se constitui o fundo essencial de

105/312

uma sociedade e que no se confunde com o patrimnio desta, que a totalidade


de bens de uma empresa, ter seu valor fixado no estatuto e expresso em moeda
nacional, art. 5., caput, da Lei 6.404/1976, podendo ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao
em dinheiro (como os crditos, por exemplo). Transferindo um bem para a formao do capital social, a responsabilidade do subscritor equipara-se do vendedor
para garantir os riscos da evico que possam surgir. No se admite a contribuio
em servios (art. 7. da LSA).
Por fim, uma sociedade annima pode, com o objetivo de obter os recursos necessrios para o desenvolvimento de suas atividades, emitir os seguintes valores
mobilirios:

Aes;
Partes beneficirias (art. 46 da Lei 6.404/1976);
Debntures (art. 52 da Lei 6.404/1976);
Bnus de subscrio (art. 75 da Lei 6.404/1976);
Notas promissrias (ou commercial paper) (In 134/1990, da CVM).

importante observar que as partes beneficirias, os bnus de subscrio e a


nota promissria s podem assumir a forma nominativa. As aes e as debntures,
por sua vez, podem ser tanto nominativas como escriturais.

3.3.2.4.2 Classificao da sociedade


annima
As sociedades annimas podem ser abertas ou fechadas (art. 4. da LSA). Tais
termos referem-se, respectivamente, possibilidade ou no de suas aes serem
negociadas na Bolsa de Valores ou no Mercado de Balco.
O Mercado de Balco uma entidade privada que compreende as operaes
realizadas por sociedades corretoras, instituies financeiras e sociedades intermedirias autorizadas relativas venda e aquisio de valores mobilirios (mercado secundrio) bem como a subscrio de novos valores (mercado primrio). A
Bolsa de Valores uma entidade privada, resultante da associao de sociedades

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corretoras, que realiza as operaes de venda e aquisio de valores mobilirios


(s como mercado secundrio), sendo dotada de autonomia administrativa, financeira e patrimonial, mas com vinculao ao Ministrio da Fazenda, sob a superviso da Comisso de Valores Mobilirios CVM (Lei 6.385/1976). A CVM,
por sua vez, uma autarquia federal.
De acordo com a doutrina de Amador Paes de Almeida, aberta a companhia
que procura captar recursos junto ao pblico, seja com a emisso de aes, debntures, partes beneficirias ou bnus de subscrio, ou ainda de valores mobilirios,
e que, por isso mesmo, tenha admitido tais valores negociao em Bolsa ou Mercado de Balco. Acrescenta o aludido doutrinador que envolvendo a poupana
popular, com a captao de recursos estranhos ao quadro associativo, est a companhia aberta sujeita especial tutela estatal, que se reflete nas normas rgidas, de
ordem pblica e, por isso mesmo, impostergveis, a que forosamente se sujeita
tanto para a sua constituio quanto para o seu funcionamento. A CVM foi criada
para fiscaliz-las e control-las18.
Fechada a companhia que no formula apelo poupana pblica, obtendo
recursos entre os prprios acionistas ou terceiros subscritores. a rigor, a sociedade annima tradicional, restrita famlia ou grupos e que, por isso mesmo,
dispensa a tutela estatal. Tal companhia no oferece ao pblico suas aes ou outros valores mobilirios19. Se o fizer, ser considerada uma companhia aberta.
Assim, uma companhia necessita de autorizao do Governo Federal para que
tenha seus valores mobilirios admitidos negociao na Bolsa ou no Mercado de
Balco e essa autorizao deve ser concedida pela CVM.

3.3.2.4.3 Constituio da companhia


De acordo com o art. 80 e seguintes da Lei 6.404/1976, para que uma companhia seja constituda, existem trs etapas que devem ser seguidas: o preenchimento
dos requisitos preliminares (arts. 80 e 81); modalidades de constituio (arts. 82 a
93); e providncias complementares (arts. 94 a 99).
a) Requisitos Preliminares preliminarmente devem ser realizados: I a subscrio de todo capital social por pelo menos duas pessoas. Essa subscrio
irretratvel; II a entrada de pelo menos 10%, das aes subscritas em

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dinheiro ou, no caso de se tratar de instituio financeira, essa percentagem


de 50%; III o depsito do valor de entrada no Banco do Brasil ou qualquer
estabelecimento bancrio autorizado pela CVM, depsito que deve ser efetuado pelo fundador at 5 dias aps o recebimento da quantia. Terminado o
processo de constituio, a companhia levantar o montante depositado. Se
esse processo no se concluir em 6 meses, o subscritor quem levantar a
quantia paga por ele.
b) Modalidades de constituio de acordo com a existncia ou no de apelo
ao pblico investidor: I constituio por subscrio pblica (ou constituio sucessiva), em que os fundadores se preocupam em buscar recursos para
a constituio da sociedade junto aos investidores; II constituio por subscrio particular (ou constituio simultnea), onde no h esse tipo de
preocupao por parte dos investidores.
c) Providncias complementares devem ser registrados e publicados os atos
constitutivos da companhia, seja ela feita por subscrio pblica ou
particular.

3.3.2.4.4 rgos sociais


A sociedade annima composta por quatro rgos sociais:
a)
b)
c)
d)

assembleia-geral (art. 121);


conselho de administrao (art. 138, 1., 1. parte);
diretoria (art. 138, 1., 2. parte); e
conselho fiscal (art. 161).

Esses so os quatro rgos expressamente previstos em lei, o que no impede,


contudo, que o estatuto crie outros que julgue necessrios para um melhor desempenho das atividades comerciais da sociedade annima.
A assembleia-geral o rgo mximo da sociedade annima. Possui carter
deliberativo e formada por todos os acionistas, sejam eles portadores de aes
ordinrias ou preferenciais. Segundo o art. 121 da LSA, a assembleia-geral tem
poderes para decidir todos os negcios relativos ao objeto da companhia e tomar

108/312

as resolues que julgar convenientes sua defesa e desenvolvimento, observada a


competncia privativa do rol do art. 122.
A assembleia-geral ordinria deve ser realizada anualmente, nos quatro meses
seguintes ao fim do exerccio social (art. 132) e nessa ocasio que sero tomadas
as contas dos administradores; examinadas, discutidas e votadas as demonstraes
financeiras; as deliberaes sobre a destinao do lucro lquido e a distribuio dos
dividendos; a eleio dos administradores e fiscais; e a aprovao da correo
monetria do capital social.
Temas diversos desses no so de apreciao da assembleia-geral ordinria,
mas sim de uma assembleia extraordinria (art. 131). Atente-se que a
assembleia-geral ordinria e a extraordinria podero ser, cumulativamente, convocadas e realizadas no mesmo local, data e hora, instrumentadas em ata nica.
J o conselho de administrao um rgo colegiado facultativo (s obrigatrio nas sociedades annimas abertas, para as companhias de capital autorizado
e as sociedades de economia mista). Visa agilizar a tomada de decises de interesse da sociedade annima. O mnimo legal a ser observado o de 3 conselheiros, com mandato nunca superior a 3 anos. Somente os acionistas podem ser eleitos
para integrar esse rgo social (art. 140). Portanto, todas as companhias abertas e
as de capital autorizado (que so aquelas constitudas com capital subscrito inferior quele autorizado pelos estatutos) tero obrigatoriamente conselho de administrao (art. 138, 2., da LSA).
A respectiva competncia do conselho est disposta no art. 142 da LSA.
A diretoria o rgo que possui como funo principal a representao legal
da sociedade annima, alm de tambm executar as deliberaes tomadas pela
assembleia-geral e pelo conselho de administrao. O estatuto deve especificar o
nmero de membros da diretoria (nunca inferior a 2); durao do mandato dos
membros da diretoria (no superior a 3 anos); o modo de substituio dos diretores
e a atribuio e o poder de cada diretor (art. 143). Os diretores no precisam, necessariamente, ser acionistas da sociedade annima e so eleitos pelo conselho de
administrao, caso este existir, ou pela assembleia-geral em caso de inexistncia
daquele. At 1/3 do conselho de administrao poder integrar a diretoria. A representao legal cabe ao diretor especificado no estatuto.
Por fim, o conselho fiscal rgo de existncia obrigatria incumbido de controlar, fiscalizar os rgos de administrao, tutelando, assim, os interesses

109/312

precpuos da companhia e de seus acionistas. Apesar de ser de existncia obrigatria na sociedade annima, seu funcionamento facultativo. composto por, no
mnimo, 3 e, no mximo, 5 membros, acionistas ou no. A competncia do conselho fiscal est detalhadamente exposta no art. 163 da LSA.

3.3.2.4.5 O acionista da sociedade


annima
De acordo com o art. 106 da LSA, o acionista obrigado a pagar o preo de
emisso das aes que subscrever. Esse o principal dever do acionista, cabendo
ao estatuto estipular o vencimento, ou melhor, a data para a integralizao.
O acionista que deixar de pagar dentro do prazo estipulado para efetuar o pagamento estar constitudo em mora, e, nesse caso, dever pagar o principal de seu
dbito acrescido de juros de correo monetria, alm da multa prevista no estatuto (scio remisso) art. 107.
So direitos essenciais do acionista, de acordo com o art. 109 da LSA e lio
de Fbio Ulhoa Coelho20:
a) participao nos resultados sociais o acionista tem direito tanto de receber
os dividendos que lhe cabe como participar do acervo da companhia em caso
de liquidao;
b) fiscalizao da gesto dos negcios sociais por exemplo, a exibio de livros sociais aos acionistas que representem 5% ou mais do capital social e a
participao do conselho fiscal;
c) direito de preferncia os acionistas tm direito de preferncia para subscrio de aes e de valor mobilirio conversvel em aes;
d) direito de retirada o acionista dissidente tem o direito de se retirar da sociedade nos casos previstos nesta lei (o acionista dissidente de determinadas
deliberaes da assembleia-geral ou de companhia poder retirar-se da sociedade, recebendo, dessa forma, o reembolso relativo sua parte nas aes,
que ser calculado com base no valor patrimonial).

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Portanto, o direito a voto no direito essencial, j que existem aes que no


trazem esta caracterstica.
De acordo com o art. 116 da LSA, tem-se a figura do acionista controlador e
que, segundo a lei, pode ser pessoa natural ou jurdica ou grupo de pessoas, devendo usar seu poder com o fim de fazer a companhia realizar seu objeto e
cumprir, assim, sua funo social. O acionista controlador o responsvel pelo
desenvolvimento da sociedade annima, sendo, geralmente o detentor da maior
parte da participao acionria e que lhe assegurem, de modo permanente, a
maioria dos votos nas deliberaes da assembleia-geral e o poder de eleger a
maioria dos administradores da companhia. O respeito e a lealdade para com os
demais acionistas e para com a sociedade so regras a serem observadas na conduta e atividade do acionista controlador. Dessa forma, ele tem deveres e responsabilidades para com o acionista minoritrio, com a empresa, para com os que
nela trabalham e com a comunidade em que atua.
O art. 117 da LSA enumera os atos praticados com abuso de poder por este
acionista, sendo que tal prtica determina a responsabilizao do acionista controlador por perdas e danos causados aos acionistas, bem como perante terceiros.
Na transferncia de controle da sociedade annima, o comprador tambm
obrigado a comprar as aes ordinrias dos acionistas minoritrios, pagando, no
mnimo, 80% do valor pago pelas aes ordinrias do bloco controlador. Em se
tratando de fechamento de capital de sociedade annima aberta, os controladores
so obrigados a fazer oferta pblica de compra das aes dos acionistas minoritrios com base em valor aferido de comum acordo, podendo estes pedirem nova
avaliao do preo a ser pago, segundo critrios que so estabelecidos pela CVM.
Constituem modalidades de exerccio de abuso de poder, em sntese (art. 117,
1.): orientar a companhia para fim estranho ao objeto social ou lesivo ao interesse nacional; favorecer outra sociedade em prejuzo da participao dos
acionistas nos lucros ou acervo social, ou da economia nacional; promover a liquidao de companhia prspera, ou transformao, incorporao, fuso ou ciso,
com o fim de obter vantagens indevidas para si ou para outrem; promover alterao estatutria, emisso de valores mobilirios ou adoo de poltica ou decises
que no tenham por fim o interesse da companhia, em prejuzo de acionistas;
eleger administrador ou fiscal que sabe inapto, moral ou tecnicamente, ou que devia saber pela notoriedade do fato; induzir, ou tentar induzir, administrador ou
fiscal, a praticar ato ilegal; contratar com a companhia, diretamente ou por meio de

111/312

outrem, ou de sociedade na qual possui interesse, em condies de favorecimento


ou no equitativas; aprovar ou fazer aprovar as contas irregulares de administradores, por favorecimento pessoal, ou deixar de apurar denncia que saiba ou
deveria saber procedente ou que justifique fundada suspeita de irregularidade.

3.3.2.4.6 Aes
Aes so as fraes em que se subdivide o capital da sociedade annima. Elas
conferem ao acionista o status de scio, alm de direitos patrimoniais (participar
dos dividendos e do acervo) e polticos (votar e ser votado).
De acordo com a doutrina de Roberto Papini, ao o ttulo representativo do
valor da frao em que dividido o capital social e do qual resulta, para o seu titular, o direito de participar da vida social da companhia. Tal participao processase patrimonialmente, mediante a percepo peridica de dividendos, e pessoalmente ou politicamente, atravs de fiscalizao dos negcios e influncia nas deliberaes sociais atravs do voto21.
O valor da ao diferenciado e estabelecido de acordo com os objetivos da
avaliao. Assim, as aes podem ter:
a) valor nominal obtido da diviso do valor do capital social pelo nmero de
aes. O estatuto social poder estabelecer se as aes da sociedade tero ou
no valor nominal;
b) valor patrimonial obtido da diviso do patrimnio lquido pelo nmero de
aes em que se divide o capital social. o valor que serve de parmetro
para o reembolso. Esse valor determinado por meio das demonstraes
contbeis que a S/A obrigada a levantar ao trmino do exerccio social;
c) valor de negociao o valor que o titular consegue obter com a alienao
das aes. o valor de mercado, determinado por uma srie de fatores como
rentabilidade da sociedade, o desempenho do setor onde ela atua etc.;
d) valor econmico calculado por avaliadores de ativos, por tcnicas especficas, e representa o montante que racional pagar por uma ao, tendo
em vista as perspectivas de rentabilidade da companhia; e

112/312

e) preo de emisso o preo pago pelo scio que subscreveu a ao, vista
ou parceladamente. Destina-se a mensurar a contribuio que o acionista d
para o capital social da companhia e, consequentemente, a limitar sua responsabilidade subsidiria. O preo de emisso fixado pelos fundadores da
sociedade annima, quando da fundao desta ou pela assembleia-geral ou
pelo conselho de administrao, quando do aumento do capital social com
emisso de novas aes.
No caso de aes emitidas por fora de aumento do capital, devem ser observados alguns requisitos previstos no art. 170, 1., da Lei 6.404/1976, dentre os
quais se destaca o que determina que, se a companhia efetivamente necessita dos
recursos provenientes da emisso das novas aes, os acionistas antigos devem
suportar a diluio do valor patrimonial de seus ttulos. Mas se no existe tal necessidade ou se os recursos poderiam ser obtidos por outros meios, no se justifica
a diluio. A fixao do preo de emisso de novas aes abaixo do valor nominal
proibida. Em concluso, a regra : o acionista no pode sofrer, injustificadamente, diluio do valor patrimonial de suas aes.
As aes, de acordo com os direitos que elas conferem aos acionistas, podem
ser classificadas em:
a) aes ordinrias so aes comuns que conferem direitos de carter
poltico (de votar e de ser votado) e patrimonial (de receber dividendos e de
participar dos acertos finais no caso de liquidao da companhia). A sua
emisso obrigatria.
b) aes preferenciais so aquelas que conferem vantagens especiais de
carter patrimonial para os acionistas, art. 17 da Lei das S/A, mas, em contrapartida, elas podem ter o direito de voto abolido ou sujeito a restries. O
nmero mximo de aes preferenciais sem direito a voto em uma companhia de 50% das aes emitidas. As preferncias previstas para este tipo de
aes so as seguintes: I elas conferem ao acionista o direito a dividendos
pelo menos 10% maiores do que aqueles pagos aos titulares de aes ordinrias, no caso de dividendos fixos; II elas permitem aos acionistas preferenciais com, no mnimo 10% do capital total, a participao no conselho
de administrao da sociedade; e III as duas preferncias concedidas cumulativamente. As aes preferenciais podero passar a conferir tambm o

113/312

direito a voto se a elas no forem distribudos dividendos fixos ou mnimos,


a que fizerem jus, durante 3 exerccios consecutivos.
c) aes de fruio so aquelas que resultam da amortizao integral das
aes ordinrias ou preferenciais. O titular desse tipo de ao estar sujeito
s mesmas restries ou desfrutar das mesmas vantagens concedidas aos titulares de aes ordinrias ou preferenciais amortizadas. Amortizar, vale
destacar, a operao que objetiva recompensar a demora na restituio do
capital aos acionistas e distribuio de lucros a serem partilhados na eventualidade de liquidao da sociedade.
Um outro critrio de classificao leva em conta o ato jurdico que opera a
transferncia de titularidade da ao. De acordo com esse critrio, cujos conceitos
foram elaborados pela doutrina de Amador Paes de Almeida22, as aes podem
ser:
a) nominativas so aquelas cuja propriedade se estabelece pela inscrio do
nome do titular no livro de registro de aes nominativas;
b) escriturais so aquelas que no se cristalizam materialmente, no constituindo, a rigor, um ttulo de crdito, j que se mantm em contas de depsitos em instituies financeiras, sem emisso de certificados. De acordo
com o art. 34 da Lei 6.404/1976, vedada e emisso de certificados de aes
escriturais;
c) endossveis so aquelas que, semelhana das aes ao portador, fazem
presumir proprietrio o detentor, mas condicionam o exerccio de direitos
perante a companhia averbao do nome do acionista no Livro de Registro
de Aes Endossveis;
d) ao portador so aquelas que fazem presumir proprietrio o detentor no
trazendo no seu bojo o nome do titular sendo transmissveis pela simples traditio, independentemente de maiores formalidades.
Em virtude da Lei 8.021/1990, que proibiu a emisso de ttulos ao portador ou
nominativo-endossveis e o pagamento de ttulos a beneficirio no identificado,
as aes somente podero ser nominativas ou escriturais (no se admitindo as
aes endossveis e as aes ao portador).

114/312

importante observar que somente as companhias fechadas (que no negociam seus valores mobilirios na Bolsa ou no Mercado de Balco) podero estabelecer limitaes circulao de suas aes. As companhias abertas no
podero estabelecer qualquer restrio.

3.3.2.4.7 Partes beneficirias


De acordo com a doutrina de Roberto Papini, as partes beneficirias so ttulos negociveis sem valor nominal estranhos ao capital social (porque no representam qualquer contribuio para este) que conferem aos seus titulares direito
de crdito eventual contra a companhia, consistente na participao nos lucros
anuais23. Os titulares desse valor mobilirio (que ser sempre nominativo) no
so scios, mas sim meros participantes dos lucros.
Assim, so ttulos negociveis, podendo ser criados a qualquer momento, por
deliberao da Assembleia-Geral, tendo seu prazo de durao determinado pelo
estatuto, mas, em geral, no podem ultrapassar dez anos, salvo se forem emitidos
em favor de sociedade ou fundao beneficente de empregados da companhia,
caso em que no tero prazo mximo determinado (art. 48, Lei 6.404/1976). O art.
46, 3., veda a concesso s partes beneficirias de qualquer direito privativo de
acionista, salvo o de fiscalizar, nos termos da Lei das S/A, os atos dos administradores. O 4., do aludido dispositivo, probe a criao de mais de uma classe ou
srie de partes beneficirias.
Tm ainda a vantagem de poderem ser convertidas em aes, mediante capitalizao de reserva destinada a esse fim, devidamente prevista pelo estatuto.

3.3.2.4.8 Debntures
As debntures so ttulos emitidos pela sociedade annima e sociedade em
comandita por aes, os quais provm de um emprstimo contrado junto ao
pblico pela sociedade emitente (companhia emissora), e que representam um
direito de crdito do seu possuidor (debenturista) contra a sociedade. Esses ttulos
representam um contrato de mtuo, em que a companhia a muturia e o

115/312

debenturista o mutuante. A deliberao sobre a emisso de debnture da competncia privativa da Assembleia-Geral (art. 59).
Podem esses valores ser nominativos ou escriturais. O art. 54, 2., da LSA,
dispe que a escritura de debnture poder assegurar ao debenturista as opes:
de escolher receber o pagamento do principal e acessrios, quando do vencimento, amortizao ou resgate, em moeda ou em bens avaliados nos termos do art.
8..
importante observar que vedado s instituies financeiras emitir debntures a partes beneficirias (art. 35, I, da Lei 4.595/1964 Conselho Monetrio
Nacional). As instituies financeiras que no recebem depsitos do pblico
podero emitir debntures, desde que previamente autorizadas pelo BC, em cada
caso (art. 35, pargrafo nico, da Lei do CMN).
Sempre que as debntures forem emitidas e distribudas no mercado por uma
companhia aberta, ser obrigatria a nomeao de um agente fiducirio que representar a comunidade de interesses dos seus titulares.
De acordo com a garantia oferecida aos seus titulares (que podero ser constitudas cumulativamente art. 58, 2., da LSA), as debntures podem ser: com
garantia real, com garantia flutuante, sem garantia (ou quirografrias) e subordinadas (ou subquirografrias, que mantm os debenturistas subordinados aos credores quirografrios).
Vale ainda destacar as principais diferenas entre debntures e aes:
a) enquanto as aes proporcionam um direito de participao na sociedade, as
debntures apenas asseguram um direito de crdito contra a sociedade
emitente;
b) as aes so emitidas exclusivamente por sociedades annimas, ao passo que
as debntures, alm daquelas, podem ser emitidas por sociedades em comandita por aes;
c) as aes so de renda varivel, pagando dividendos, ao passo que as debntures geram uma renda fixa, pagando juros e correo monetria.
No entanto, destaca-se que ambos os valores mobilirios tm a fora executiva
do art. 585 do CPC.

116/312

3.3.2.4.9 Bnus de subscrio


Amador Paes de Almeida destaca que sendo privativo da S/A de capital autorizado, pode o bnus de subscrio ser conceituado como ttulo ou valor mobilirio
que confere ao seu titular o direito subscrio de novas aes, na hiptese de
aumento do capital, assumindo, pois, as feies de verdadeira opo de compra de
aes24.
Esse valor mobilirio ter sempre a forma nominativa (art. 78 da Lei 6.404/
1976) e a deciso sobre a sua emisso compete Assembleia-Geral ou ao Conselho de Administrao (caso haja previso expressa no contrato social art. 76 da
LSA).

3.3.2.4.10 Notas promissrias


(commercial paper)
A emisso de notas promissrias pela S/A no est prevista em lei. Entretanto,
tendo em vista a facilidade de captao de recursos destinados restituio a curto
prazo (com o mnimo de 30 dias e o mximo de 180 dias), a CVM, por meio da
Instruo 134/1990, disciplinou e autorizou a emisso desse ttulo pela sociedade.
Esse valor mobilirio, de acordo com as aludidas regras, s pode circular mediante
endosso em preto (que identifica o endossatrio) e com a clusula sem garantia
(no vincula o endossante ao pagamento do ttulo).

3.3.2.4.11 Extino e liquidao da


companhia
De acordo com o disposto no art. 219 da Lei 6.404/1976, a sociedade annima
se extingue pelo encerramento da liquidao (inciso I) ou pela incorporao ou
fuso, e pela ciso com verso de todo o patrimnio em outras sociedades (inciso
II).

117/312

Com a dissoluo total h a necessidade da realizao da liquidao e da


partilha. Nesse sentido, o art. 207 da LSA estabelece que a companhia dissolvida
conserva a personalidade jurdica, at a extino, com o fim de proceder liquidao. Na dissoluo parcial, a sociedade somente se extingue em relao ao
acionista dissidente, permanecendo existente em relao aos demais.
A dissoluo da sociedade annima pode operar-se:
I de pleno direito, quando ocorrer:
a) o trmino do prazo de durao da sociedade;
b) alguma das hipteses previstas com esse efeito pelo estatuto social;
c) por deliberao da Assembleia-Geral por acionistas detentores de, no mnimo, metade das aes com direito de voto;
d) pela extino da autorizao para funcionar; e
e) pela ocorrncia da unipessoalidade incidente (aps 180 dias);
II por deciso judicial que reconhea ou declare:
a) a anulao da constituio da companhia;
b) a irrealizabilidade do objeto social;
c) a falncia da sociedade; e
III por deciso da autoridade administrativa competente nos casos previstos em lei especial.
importante observar que, conforme estabelece o art. 213, 1., da LSA, nas
Assembleias-Gerais da companhia em liquidao, todas as aes gozam de igual
direito de voto, tornando-se ineficazes as restries ou limitaes porventura existentes em relao s aes ordinrias ou preferenciais; cessando o estado de
liquidao, restaura-se a eficcia das restries ou limitaes relativas ao direito de
voto.
Com a liquidao ocorre a realizao do ativo e o pagamento do passivo da sociedade. Essa fase poder ocorrer tanto por meio da via judicial quanto da extrajudicial, caso os scios no concordem com a causa que deu origem dissoluo. Nessa etapa, a sociedade sofre restries em sua capacidade jurdica, estando
apenas autorizada prtica de alguns atos relacionados com pendncias
obrigacionais.

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Com a realizao do ativo e o pagamento do passivo, o patrimnio lquido remanescente ser partilhado entre os scios, de maneira proporcional participao
de cada um no capital social. Aps a partilha, encerra-se o processo de extino da
sociedade e esta perde sua personalidade jurdica.

3.3.2.5 Sociedade em comandita por


aes (arts. 1.090 a 1.092, CC)
Segundo Amador Paes de Almeida, a sociedade em comandita por aes
aquela em que o capital, tal como nas sociedades annimas, se divide em aes,
respondendo os acionistas apenas pelo preo das aes subscritas ou adquiridas,
assumindo os diretores responsabilidade solidria e ilimitada pelas obrigaes sociais25.
A sociedade em comandita por aes, nos moldes do CC, tem o capital social
dividido em aes e rege-se pelas normas da Lei das S/A (arts. 280 a 284), com as
ressalvas constantes nos arts. 1.091 e 1.092 do CC e opera sob firma ou denominao. Com base nelas, tem-se que somente o acionista poder administrar a sociedade e, como diretor, responder ilimitada e subsidiariamente pelas obrigaes
sociais. Havendo mais de um diretor, todos respondero solidria e ilimitadamente
pelas obrigaes sociais depois de esgotados os bens da sociedade (art. 1.091,
1.). Alm disso, a nomeao dos diretores ser feita no ato constitutivo da sociedade, e ser por tempo ilimitado, podendo ser destitudos somente por deliberao de, no mnimo, 2/3 do capital social (art. 1.091, 2.). Ainda que destitudo
ou exonerado, o diretor continuar respondendo por at 2 anos, pelas obrigaes
contradas durante a sua administrao (art. 1.091, 3.).
Se, por um lado, tm grande responsabilidade, os diretores gozam do direito de
serem necessrios alterao do objeto social, prorrogao do prazo de durao
e ao aumento ou diminuio do capital social, alm da criao de debntures ou
partes beneficirias (art. 1.092 do CC e art. 283 da LSA).
Reitera-se que se a sociedade comerciar sob firma (razo social), s faro parte
os nomes dos scios-diretores ou gerentes, ficando ilimitada e solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais ao figurar no nome empresarial (art. 281 da

119/312

LSA). Poder, em lugar da firma, adotar denominao designativa do objeto social, aditada da expresso comandita por aes (art. 1.161 do CC).
Por fim, no se aplica sociedade em comandita por aes o disposto na Lei
das S/A sobre conselho de administrao, autorizao de aumento de capital e
emisso de bnus de subscrio.

3.4 SOCIEDADE COOPERATIVA


3.4.1 Noes
A sociedade cooperativa no uma sociedade empresria e sim uma sociedade
simples, independentemente de seu objeto, por fora do art. 983 do CC, e justamente por isso no est sujeita falncia e no tem legitimidade ativa para requerer a recuperao judicial ou extrajudicial. uma sociedade institucional sui generis26. O art. 1.093 do CC informa que a sociedade cooperativa reger-se- pela lei
substantiva civil, ressalvada a legislao especial e que seria a Lei 5.764/1971.
De acordo com a doutrina de Amador Paes de Almeida, a sociedade cooperativa
uma sociedade de pessoas, com capital varivel, que se prope, mediante a cooperao de todos os scios, em fim econmico27. Apesar de a Lei 5.764/1971
tratar da sociedade cooperativa como sendo contratual (art. 3.), as cooperativas
so sociedades institucionais (como tambm so as S/A). Funcionar sob denominao integrada pelo vocbulo cooperativa (art. 5.).
Nessa espcie de sociedade, a responsabilidade do scio poder ser limitada ou
ilimitada dependendo da disposio contratual (art. 1.095), mas, observada a lei
especial, as sociedades cooperativas sero:
a) de responsabilidade limitada, quando a responsabilidade do associado pelos
compromissos da sociedade se limitar ao valor do capital por ele subscrito
(art. 11);

120/312

b) de responsabilidade ilimitada, quando a responsabilidade do associado


pelos compromissos da sociedade for pessoal, solidria e no tiver limite
(art. 12).
Observa-se que a responsabilidade do associado para com terceiros, como
membro da sociedade, somente poder ser invocada depois de judicialmente exigida da cooperativa (art. 13).

3.4.2 Caractersticas
So caractersticas das sociedades cooperativas (art. 1.094 do CC):
I variabilidade, ou dispensa do capital social;
II concurso de scios em nmero mnimo necessrio a compor a administrao da sociedade, sem limitao de nmero mximo;
III limitao do valor da soma de quotas do capital social que cada scio
poder tomar;
IV intransferibilidade das quotas do capital a terceiros estranhos sociedade,
ainda que por herana;
V quorum, para a assembleia-geral funcionar e deliberar, fundado no mnimo
de scios presentes reunio, e no no capital representado;
VI direito de cada scio a um s voto nas deliberaes, tenha ou no capital a
sociedade, e qualquer que seja o valor de sua participao;
VII distribuio dos resultados, proporcionalmente ao valor das operaes
efetuadas pelo scio com a sociedade, podendo ser atribudo juro fixo ao
capital realizado;
VIII indivisibilidade do fundo de reserva entre os scios, ainda que em caso
de dissoluo da sociedade.
O art. 4. da Lei 5.764/1971 tambm apresenta um rol de caractersticas das cooperativas (como, por exemplo, a adeso voluntria do associado) e deixa claro
que se trata de sociedade de pessoas, com forma e natureza jurdica prprias, de
natureza civil, bem como no h objetivo de lucro (art. 3.).

121/312

3.4.3 Tipos de cooperativas


Segundo o art. 6. da lei, h trs tipos de sociedades cooperativas, a saber:
Singulares, so aquelas constitudas pelo nmero mnimo de 20 pessoas
fsicas, sendo excepcionalmente permitida a admisso de pessoas jurdicas, e
se caracterizam pela prestao direta de servios aos associados;
Centrais ou federaes de cooperativas, quando constitudas de, no mnimo,
3 cooperativas singulares, podendo, excepcionalmente, admitir associados individuais, e objetivam organizar, em comum e em maior escala, os servios
econmicos e assistenciais de interesse das filiadas, integrando e orientando
suas atividades, bem como facilitando a utilizao recproca dos servios;
Confederaes de cooperativas, aquelas constitudas, pelo menos, de 3 federaes de cooperativas ou cooperativas centrais, da mesma ou de diferentes
modalidades, e tm por objetivo orientar e coordenar as atividades das filiadas, nos casos em que o vulto dos empreendimentos transcender o mbito de
capacidade ou convenincia de atuao das centrais e federaes.
As cooperativas se classificam tambm de acordo com o objeto ou pela
natureza das atividades desenvolvidas por elas ou por seus associados (por exemplo, as cooperativas rurais).

3.5 GRUPOS DE SOCIEDADES


3.5.1 Consideraes preliminares
Segundo lio de Fbio Ulhoa Coelho, a associao de esforos empresariais
entre sociedades, para a realizao de atividades comuns, pode resultar em trs
diferentes situaes: os grupos de fato, os de direito e os consrcios28.

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3.5.2 Sociedades coligadas


O primeiro grupo representado pelas sociedades coligadas e que a lei substantiva civil conceitua como aquelas sociedades que, em suas relaes de capital,
so controladas, filiadas, ou de simples participao (art. 1.097 do CC).
Sociedade controladora aquela que, seja diretamente ou por intermdio de
outras sociedades sob seu controle, titular de direitos de scio que lhe assegurem,
de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger
a maioria dos administradores (art. 1.098). Controlada a sociedade que se submete controladora (art. 1.098, I e II). So coligadas as sociedades quando uma
participa da outra como scia, com pelo menos 10% do capital, sem, no entanto,
control-la (art. 1.097). de simples participao a sociedade de cujo capital outra
sociedade possua menos de 10% do capital com direito de voto (art. 1.100).
A Lei das S/A (Lei 6.404/1976) tambm trata das sociedades coligadas, controladoras e controladas a partir do art. 243.

3.5.3 Grupo
O segundo grupo, o de direito, o conjunto de sociedades cujo controle exercido por uma sociedade brasileira (art. 265, 1., da LSA) e que mediante conveno se obrigam a combinar recursos ou esforos para a realizao dos respectivos objetos ou a participar de atividades ou empreendimentos comuns.
importante destacar que as relaes entre as sociedades, a estrutura administrativa do grupo e a coordenao ou subordinao dos administradores das sociedades filiadas sero estabelecidas na conveno do grupo, mas cada sociedade
conservar personalidade e patrimnios distintos (art. 266). O grupo de sociedades ter designao de que constaro as palavras grupo de sociedades ou
apenas grupo (a ttulo de exemplo, GEN Grupo Editorial Nacional e que rene
diversas empresas editoriais, entre elas a Editora Mtodo e a Editora Forense).

123/312

3.5.4 Consrcios
E, por fim, os consrcios, segundo o art. 278 da LSA, sero constitudos por
companhias e quaisquer outras sociedades, sob o mesmo controle ou no, para executar determinado empreendimento. O consrcio no tem personalidade jurdica
e as consorciadas somente se obrigam nas condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade
( 1.).
Destaca-se, por fim, que a falncia de uma consorciada no se estende s demais, subsistindo o consrcio com as outras contratantes.

3.6 TRANSFORMAO,
INCORPORAO, FUSO E CISO
DAS SOCIEDADES (ARTS. 1.113 A
1.122, CC)
3.6.1 Consideraes preliminares
A sociedade, independentemente de liquidao ou dissoluo, poder
reorganizar-se passando por alteraes em sua estrutura para se tornar mais eficiente tanto no mbito das obrigaes sociais como no das obrigaes fiscais.
Tendo em vista a grande importncia que essas alteraes podem acarretar em relao ao desempenho da sociedade, o procedimento, que no pode prejudicar a
situao dos credores, depender do consentimento de todos os scios, observados
os direitos dos dissidentes.
As regras sobre transformao, incorporao, fuso e ciso das sociedades
presentes no Cdigo Civil aplicam-se a todas as sociedades, exceto s sociedades
annimas, pois so reguladas pela Lei 6.404/1976. Se o Cdigo Civil for omisso,

124/312

aplica-se a LSA subsidiariamente a todas as sociedades sobre este tema. importante destacar que estas alteraes societrias podem ocorrer entre todos os tipos de
sociedades e no apenas a tipos iguais.

3.6.2 Transformao
A transformao a operao pela qual uma sociedade empresria passa de
uma espcie para outra, sem que isso signifique a extino da sociedade anterior e
a criao de uma nova (art. 1.113 do CC). No h que se falar em transformao
quando uma sociedade simples pretende assumir uma das formas de sociedade
empresria. Quando isso ocorrer, a personalidade jurdica anterior deixa de existir
para que uma nova seja criada. A operao dever obedecer aos preceitos que regulam a constituio e o registro do tipo societrio a ser adotado pela sociedade (art.
220, pargrafo nico, Lei 6.404/1976).
Segundo lio de Bruno Mattos e Silva29, a transformao a mudana do tipo
societrio, como, por exemplo, uma determinada companhia (S/A) transformada em uma sociedade limitada (Ltda.), observado, no entanto, que ela no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores (art. 1.115).
De acordo com o art. 1.114 do CC c/c o art. 221 da LSA, a transformao depende do consentimento unnime dos scios e se no estiver prevista no contrato
social essa possibilidade de alterao, o scio dissidente poder exercer o direito
de retirada, na forma do art. 1.031.
Como exemplo, podemos citar uma sociedade em conta de participao que se
transforma em sociedade em comandita simples. Aqui, no h o surgimento de
uma nova sociedade, mas apenas uma transformao societria.

3.6.3 Incorporao
A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas
por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, de acordo com o art.
227 da Lei 6.404/1976 e o art. 1.116 do CC.

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A incorporao no d origem a uma nova sociedade, pois a incorporadora absorve e sucede uma ou mais sociedades. Por outro lado, no ocorre, na incorporao, uma compra e venda, mas a agregao do patrimnio da sociedade incorporada ao patrimnio da incorporadora, com sucesso em todos os direitos e
obrigaes. Tanto a sociedade incorporadora como a sociedade incorporada devero deliberar para aprovar as bases dessa operao e o projeto de reforma do estatuto (art. 1.117 do CC).
Observa-se que, se aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta a incorporada e promover a respectiva averbao no registro
prprio (art. 1.118).

3.6.4 Fuso
Fuso a operao de concentrao de empresas, pela qual se unem duas ou
mais sociedades, resultando dessa unio uma nova sociedade que, diante da extino de todas as demais envolvidas, suceder-lhes- em todos os direitos e
obrigaes (art. 1.119 do CC; art. 228 da Lei 6.404/1976). A assembleia-geral de
cada companhia, caso aprove o protocolo de fuso, dever nomear os peritos que
avaliaro os patrimnios lquidos das demais sociedades (art. 228, 1., da LSA),
mas vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de
que faam parte (art. 1.120, 3. do CC).
Como tambm acontece na incorporao e ciso, na fuso podem ser operadas
entre sociedades de tipos iguais ou diferentes (art. 223 da LSA).

3.6.5 Ciso
Ciso a operao de transferncia de parcela ou do capital social do patrimnio da companhia para uma ou mais sociedades j existentes ou constitudas
para tal fim com ou sem extino de sua personalidade jurdica (art. 229 da LSA).
A ciso pode ser total ou parcial (caso em que acarretar em reduo do capital
social na proporo do patrimnio transferido). No caso de ciso total, todo o patrimnio da sociedade cindida ser transferido para outras sociedades, acarretando
a sua extino, nos termos do art. 219, II, da Lei 6.404/1976. O acionista

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dissidente da deliberao que aprovar a ciso tem o direito de se retirar da companhia, mediante reembolso do valor de suas aes (art. 230 da LSA).
Por fim, observa Bruno Mattos e Silva que a ciso no se confunde com
simples transferncia da propriedade de patrimnio entre sociedades. preciso
que exista um processo de ciso, no qual se inserem a realizao de assembleias e
emisso de aes para os scios da sociedade cindida, isto , da sociedade que
transferir seu patrimnio, que ser decorrente ou da constituio de sociedade
nova, ou do aumento do capital de sociedade j existente que receber o patrimnio
da sociedade cindida30.

3.7 SOCIEDADES DEPENDENTES


DE AUTORIZAO (ARTS.1.123 A
1.141, CC)
H determinadas espcies de sociedades que dependero de autorizao do
Poder Executivo federal para funcionarem (art. 1.123 e pargrafo nico do CC).
Nestes casos, concedida a autorizao e no entrando em funcionamento at 12
meses aps a autorizao, esta perder o efeito e ser considerada caduca nos
moldes do art. 1.124 do CC. Por outro lado, o Poder Pblico que concedeu a autorizao poder cass-la, desde que a sociedade infrinja disposies de ordem
pblica ou pratique atos contrrios aos fins estatutrios (art. 1.125).
Essas sociedades podero ser nacionais ou estrangeiras, entendendo-se pelas
primeiras aquelas que so organizadas de conformidade com a lei brasileira e que
tenham no pas a sede de sua administrao e tero suas modificaes do contrato
ou estatuto dependentes de aprovao, exceto se decorrerem de aumento do capital
social decorrentes de utilizao de reservas ou reavaliao do ativo.
No que diz respeito ao funcionamento das sociedades estrangeiras, o Cdigo
Civil de 2002 foi bastante rigoroso ao prever, em seu art. 1.134, que qualquer que
seja seu objeto, a sociedade no poder, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia,
ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de S/A brasileira.

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Visando a defesa dos interesses nacionais, estipulou o legislador uma srie de


requisitos para que a sociedade estrangeira seja reconhecida. So eles:
I a prova de que tenha sido constituda em conformidade com as leis de seu
pas;
II apresentao do inteiro teor do contrato ou estatuto;
III a relao e qualificao dos membros, bem como sua participao na
sociedade;
IV cpia do ato que autorizou o funcionamento no Brasil e fixou o capital destinado as operaes no territrio nacional;
V prova de nomeao do representante no Brasil, com poderes expressos para
aceitar as condies exigidas para a autorizao;
VI ltimo balano.
Preenchidos esses requisitos, ser expedido decreto de autorizao e a sociedade se responsabilizar por sua publicao, bem como pelo registro no rgo
competente, sem o qual no poder funcionar.
Passando a funcionar, dever a sociedade estrangeira manter, em seus quadros,
representante no Brasil com poderes para resolver questes e receber citaes em
nome da sociedade que ficar desde j sujeita s leis e aos tribunais brasileiros.
Alm disso, para que sofra qualquer tipo de alterao no contrato ou estatuto,
ficar sujeita a prvia autorizao do Poder Executivo; podendo, inclusive,
nacionalizar-se transferindo sua sede para o Brasil (art. 1.141).

3.8 QUESTES
1. (OAB/Nacional 2009.III) A respeito da
classificao das sociedades em simples
e empresrias, bem como da relao

128/312

prevista em lei entre os tipos societrios


pertencentes a cada um desses grupos,
correto afirmar que as regras legais
relativas sociedade simples
a) so subsidirias s da sociedade cooperativa, e as regras relativas sociedade
limitada so subsidirias s demais sociedades empresrias, especialmente a sociedade annima.
b) so subsidirias a todos os tipos
societrios.
c) aplicar-se-o sociedade limitada se o respectivo contrato social no estabelecer a
regncia supletiva das normas sobre sociedade annima.
d) so subsidirias apenas sociedade em
nome coletivo e sociedade em comandita
simples.
2. (OAB/Nacional 2010.I) De acordo com
o que dispe a Lei das Sociedades por
Aes, as aes, conforme a natureza
dos direitos ou vantagens que confiram
a seus titulares, podem ser ordinrias,

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preferenciais ou de fruio. As aes de


fruio
a) constituem ttulos que podem ser atribudos aos acionistas aps suas aes serem
integralmente amortizadas.
b) conferem aos titulares apenas os direitos
comuns de acionista sem quaisquer privilgios ou vantagens.
c) conferem ao titular algum privilgio ou
vantagem de ordem patrimonial, sem que,
entretanto, o acionista tenha direito de
participao nos lucros reais.
d) so tipicamente usadas por acionistas especuladores, ou por aqueles que no tm
interesse na gesto da sociedade.
3. (X Exame de Ordem Unificado FGV) A
respeito das diferenas existentes entre
as sociedades annimas abertas e
fechadas, assinale a afirmativa correta.
a) A companhia ser aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso sejam admitidos ou no negociao
no mercado de bolsa ou de balco.

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b) As companhias abertas podero emitir


partes beneficirias, opes de compra de
aes e bnus de subscrio.
c) O estatuto social de uma companhia
fechada nunca poder impor limitaes
circulao das aes ordinrias, mas
poder faz-lo em relao s aes
preferenciais.
d) As aes ordinrias e preferenciais de
uma companhia aberta podero ser de
uma ou mais classes.
4. (XI Exame de Ordem Unificado FGV)
A respeito do capital autorizado,
assinale a afirmativa correta.
a) O estatuto pode prever os casos ou as
condies em que os acionistas no tero
direito de preferncia para subscrio.
b) A autorizao para aumento do capital social pode ser conferida diretoria da companhia, que pode ser competente para deliberar sobre as emisses.
c) O estatuto pode prever a emisso de
partes beneficirias ou bnus de

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subscrio, dentro do limite do capital


autorizado.
d) Somente os estatutos de companhias
fechadas podem conter autorizao para
aumento de capital social, independentemente de reforma estatutria.
5. (XI Exame de Ordem Unificado FGV)
Cinco pessoas naturais residentes no
municpio X decidiram constituir uma
sociedade cooperativa e procuraram
uma advogada para a elaborao do estatuto social. Com base nas disposies
para esta espcie societria previstas no
Cdigo Civil, correto afirmar que
a) o estatuto dever conter clusula indicativa do valor do capital social, que ser
fixo durante toda a existncia da
sociedade.
b) aplicam-se s cooperativas as disposies
do Cdigo Civil referentes s sociedades
annimas, na omisso da legislao
especial.

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c) os scios respondero sempre de forma


solidria, ilimitada e subsidiria pelas
obrigaes sociais, por ser a cooperativa
uma sociedade de pessoas.
d) se a cooperativa possuir capital social, as
quotas sero intransferveis a terceiros estranhos sociedade, ainda que por direito
hereditrio.
6. (VIII Exame de Ordem Unificado
FGV) A Assembleia-Geral de S.A. Empreendimentos Tursticos, companhia
aberta sediada em X, delegou ao Conselho de Administrao a deliberao
sobre a oportunidade de emisso, poca
e condies de vencimento de debntures conversveis em aes. Petrossian
Participaes Ltda., acionista minoritrio, consultou seu advogado sobre a
legalidade da deliberao. Com relao
ao fato acima, assinale a alternativa que
apresenta a resposta correta consulta.
a) A deliberao vlida, porque a deliberao sobre a oportunidade de emisso, a
poca e as condies de vencimento de

133/312

debntures conversveis em aes pode


ser delegada ao Conselho de
Administrao.
b) A deliberao anulvel, porque a deliberao sobre a oportunidade de emisso, a
poca e as condies de vencimento de
debntures conversveis em aes
privativa da assembleia-geral nas companhias abertas.
c) A deliberao nula, porque a emisso de
debntures conversveis em aes depende da autorizao prvia dos titulares
de aes preferenciais reunidos em assembleia especial convocada para esse
fim.
d) A deliberao ineficaz em relao aos
acionistas minoritrios, pois a emisso de
debntures conversveis em aes acarretar aumento de capital com diluio injustificada de participao desses
acionistas.
7. (IX Exame de Ordem Unificado FGV)
A sociedade limitada encontra-se

134/312

regulada nos artigos 1052 a 1087 do


Cdigo Civil. Para que ela possa atingir
sua finalidade, necessita de patrimnio,
j que sua personalidade diversa da
personalidade dos scios. Em relao ao
capital e ao patrimnio social desse tipo
societrio, assinale a afirmativa
incorreta.
a) No momento em que a sociedade limitada
constituda e inicia a atividade que constitui o objeto social, o patrimnio igual
ao capital social.
b) Na constituio da sociedade h possibilidade do ingresso de scio cuja contribuio consista exclusivamente em
prestao de servios.
c) A distribuio dolosa de lucros ilcitos
acarreta a responsabilidade solidria dos
administradores que a realizarem e dos
scios que os receberem.
d) O scio remisso aquele que no integraliza sua quota na forma e prazo

135/312

previstos, podendo, por esse fato, ser excludo da sociedade.


8. (OAB/Nacional 2009.III) Afrnio,
empresrio individual, foi submetido a
exame por junta mdica que atestou ser
ele portador de grave esquizofrenia,
qualificando-o como permanentemente
incapaz de gerir os prprios negcios.
Por essa razo, o pai do empresrio
ajuizou pedido de interdio, com o
pleito de ser nomeado seu curador e
gerir seus negcios da vida civil. Considerando a situao hipottica apresentada, assinale a opo correta.
a) O pai de Afrnio, se curador nomeado judicialmente, poder exercer atividade
empresria em nome do filho interditado.
b) Caso o pai de Afrnio, j como seu
curador, esteja impedido, por lei, de exercer atividade empresarial, tambm no
poder proceder com a indicao de gerentes ao juzo para o exerccio desse mister, com o que extinguir a empresa.

136/312

c) A interdio de empresrio individual determina necessariamente a extino da


empresa, sendo invivel a sua continuidade por qualquer meio, portanto o pai de
Afrnio no poder substitu-lo nos
negcios.
d) Eventuais clientes que tenham comprado
de Afrnio produtos mediante pagamento
vista, mas que ainda no tenham recebido as mercadorias, na hiptese de continuidade da atividade empresria, estaro
impedidos de reclamar o prejuzo em razo
da patologia do empresrio individual.
9. (IX Exame de Ordem Unificado FGV)
Leia o trecho a seguir. Companhia cuja
totalidade das aes em que se divide o
capital pertence a uma sociedade
brasileira. Essa definio refere-se
a) subsidiria integral.
b) sociedade em conta de participao.
c) sociedade limitada.
d) sociedade de propsito especfico.

137/312

10. (OAB/Nacional 2010.II-FGV) Antnio


e Joana casaram-se pelo regime da
comunho parcial de bens. Aps o
casamento, Antnio tornou-se scio de
sociedade simples com 1.000 quotas
representativas de 20% do capital da
sociedade. Passados alguns anos, o
casal veio a se separar judicialmente.
Assinale a alternativa que indique o
que Joana pode fazer em relao s
quotas de seu ex-cnjuge.
a) Solicitar judicialmente a partilha das
quotas de Antnio, ingressando na sociedade com 500 quotas ou 10% do capital social.
b) Requerer a dissoluo parcial da sociedade de modo a receber o valor de
metade das quotas de Antnio calculado
com base em balano especialmente
levantado, tomando-se como base a data
da separao.
c) Participar da diviso de lucros at que se
liquide a sociedade, ainda que no possa
nela ingressar.

138/312

d) Requerer a dissoluo da sociedade e a


liquidao dos bens sociais para que,
apurados os haveres dos scios, possa receber a parte que lhe pertence das quotas
de seu ex-cnjuge.
11. (OAB/Nacional 2007.I) Acerca da sociedade em comum, assinale a opo
correta.
a) Todos os scios respondem solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais,
excludo do benefcio de ordem aquele
que contratou pela sociedade.
b) O regime da sociedade em comum
aplica-se tambm s sociedades por
aes em organizao.
c) A sociedade em comum uma espcie
societria personificada.
d) Os bens e as dvidas da sociedade em
comum constituem patrimnio especial,
administrado e titularizado pelo scio
administrador.

139/312

12. (OAB/Nacional 2007.II) Os irmos


Joo Silva e Carlos Silva constituram
sociedade limitada com Alberto Souza,
sob a firma social Silva & Souza Comrcio de Bebidas Limitada. Aps algum
tempo, Alberto resolveu alienar suas
quotas a Carlos, e sair da sociedade. O
contrato social omisso sobre essa
hiptese. Com relao a essa situao
hipottica, assinale a opo correta.
a) A cesso das quotas de Alberto opera
efeitos perante terceiros desde o momento em que for aperfeioada, independentemente de averbao no respectivo rgo de registro.
b) Caso Alberto tivesse optado por ceder
suas quotas a terceiro estranho sociedade, de acordo com o Cdigo Civil,
poderia faz-lo, desde que no houvesse
oposio de titulares de mais de um
quarto do capital social.
c) Aps a alienao das quotas de Alberto, a
sociedade poder continuar suas atividades sob sua firma original.

140/312

d) De acordo com o Cdigo Civil, Alberto s


poder ceder suas quotas a Carlos se
Joo no se opuser.
13. (VII Exame de Ordem Unificado
FGV) Em relao Sociedade em Conta
de Participao NO correto afirmar
que
a) uma sociedade empresria personificada e de pessoas.
b) a atividade constitutiva do objeto social
deve ser exercida unicamente pelo scio
ostensivo.
c) o contrato social produz efeito somente
entre os scios.
d) as contribuies dos scios participantes
e ostensivos constituem patrimnio
especial.
14. (OAB/Nacional 2007.II) Relativamente s companhias, assinale a opo
que no apresenta direito essencial do
acionista.
a) participao nos lucros da sociedade

141/312

b) participao no acervo da companhia em


caso de liquidao
c) direito de voto
d) direito de retirada
15. (OAB/Nacional 2007.III) Renato e
Flvio eram scios da pessoa jurdica X
Comrcio de Alimentos Ltda. Flvio era
casado sob o regime de comunho universal de bens e Renato era vivo. Em
julho de 2007, Renato faleceu em virtude de acidente automobilstico, deixando como nico herdeiro seu filho de
quatorze anos, o qual ficou sob a tutela
de seu tio Joo. Com base nessa situao hipottica, assinale a opo
correta.
a) O filho de Renato, representado por
Joo, com a concordncia do scio remanescente, poder continuar a empresa,
sendo desnecessria autorizao judicial
se essa hiptese de sucesso estiver
prevista no contrato social.

142/312

b) Os bens particulares, estranhos ao


acervo da empresa, que o filho de Renato
j possua ao tempo da sucesso no respondero por dvidas da sociedade.
c) Se, durante a fase de liquidao, Flvio
optar pela dissoluo da sociedade, na
alienao de bens imveis integrantes do
patrimnio da empresa, ser necessria a
outorga de sua esposa.
d) Se Joo no puder exercer atividade de
empresrio, para que o filho de Renato
possa continuar a empresa, deve-se
nomear, com a aprovao judicial, um ou
mais gerentes, ficando Joo isento da responsabilidade pelos atos do gerente
nomeado.
16. (OAB/Nacional 2007.III) As sociedades annimas
a) podem ser simples ou empresrias, conforme o objeto social.
b) esto proibidas por lei de receberem
nome de pessoa fsica em sua
denominao.

143/312

c) so sociedades de capitais, sendo irrelevantes as caractersticas pessoais de seus


acionistas.
d) devem ser constitudas por, no mnimo,
sete acionistas.
17. (OAB/Nacional 2008.I) Com base nas
disposies do Cdigo Civil relativas
sociedade em conta de participao,
correto afirmar que
a) somente scios que sejam pessoas
fsicas podem constitu-la.
b) apenas os scios ostensivos podem exercer a atividade constitutiva do objeto
social.
c) o ato constitutivo da sociedade deve ser,
obrigatoriamente, inscrito na junta
comercial.
d) todos os scios devem responder ilimitadamente pelas obrigaes sociais devidas
a terceiros.

144/312

18. (OAB/Nacional 2008.II) Acerca do exerccio da empresa em sociedade,


assinale a opo correta.
a) A constituio de sociedade para a realizao de apenas um negcio determinado
incompatvel com a atividade empresarial, pois impede a habitualidade de seu
exerccio.
b) O conceito de sociedade implica o exerccio de atividade econmica, embora nem
toda sociedade que realize atividade econmica seja necessariamente considerada
empresarial.
c) A qualificao de uma sociedade como
empresarial s ocorre quando ela exerce
atividade prpria de empresrio sujeito a
registro.
d) A sociedade que precipuamente exercer
atividade de empresrio rural s poder
adotar tipo reservado s sociedades
empresrias.
19. (OAB/Nacional 2008.II) Com base na
Lei n. 6.406/1976, que dispe sobre

145/312

as sociedades por aes, assinale a


opo correta acerca das caractersticas jurdicas desse tipo de sociedade
empresarial.
a) As aes, quanto forma, podem ser
classificadas em ordinrias e
preferenciais.
b) Nessas sociedades, apenas acionistas
podero ser simultaneamente titulares de
aes e debntures.
c) Os bnus de subscrio conferem direito
de crdito contra a companhia, podendo
conter garantia real ou flutuante.
d) As partes beneficirias compem o capital social desse tipo de sociedade, sendo
permitida a participao nos lucros
anuais.
20. (OAB/Nacional 2010.II-FGV) No que
se refere cesso de quotas de sociedade empresria limitada, assinale a
alternativa correta.
a) O cedente responde solidariamente com
o cessionrio perante a sociedade e

146/312

terceiros pelas obrigaes que tinha como


scio at 3 anos aps averbado no registro competente a modificao do contrato
social.
b) Na omisso do contrato, o scio pode
ceder sua quota, total ou parcialmente, a
quem j seja scio, independentemente
da audincia dos demais.
c) A cesso de quotas, consubstanciada na
respectiva alterao contratual, ter
eficcia entre cedente e cessionrio
somente aps a sua averbao perante o
rgo competente.
d) Na omisso do contrato, o scio pode
ceder sua quota, total ou parcialmente,
para terceiro, estranho ao quadro de scios, somente se houver a concordncia
da unanimidade dos demais scios.
21. (OAB/Nacional 2008.III) A sociedade
simples difere, essencialmente, da sociedade empresria porque

147/312

a) aquela no exerce atividade prpria de


empresrio sujeito a registro, ao contrrio
do que ocorre nesta.
b) aquela no exerce atividade econmica
nem visa ao lucro, ao contrrio desta.
c) naquela, a responsabilidade dos scios
sempre subsidiria, enquanto nesta,
sempre limitada.
d) aquela deve constituir-se apenas sob as
normas que lhe so prprias, enquanto
esta pode constituir-se utilizando-se de
diversos tipos.
22. (OAB/Nacional 2008.III) Com relao
s regras que disciplinam a situao do
scio-quotista da sociedade limitada,
assinale a opo correta.
a) As quotas representam a necessria diviso do capital social em partes iguais,
sendo as deliberaes consideradas de
acordo com o nmero de quotas de cada
scio.
b) As quotas podem ser integralizadas pelos
scios por valores representados em

148/312

dinheiro, bens ou prestao de servios,


respondendo solidariamente todos os scios pela exata estimao dessas
contribuies.
c) As quotas so bens de livre disposio do
scio, que poder vend-las a outro scio
ou a terceiro, independentemente da
anuncia dos demais scios.
d) A responsabilidade dos scios restrita
ao valor de suas quotas, mas todos respondem pela integralizao do capital
social.
23. (OAB/Nacional 2009.I) Com base na
disciplina jurdica das sociedades annimas, julgue os seguintes itens:
I As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas,
considerando-se a participao do Estado
em seu capital social.
II A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda, responsvel

149/312

pela emisso de aes em mercado


primrio.
III Aes preferenciais so aquelas que conferem ao seu titular uma vantagem na distribuio dos lucros sociais entre os acionistas e podem, exatamente por isso, ter limitado ou suprimido o direito de voto.
IV As aes, as debntures, os bnus de
subscrio e as partes beneficirias, entre
outras, so espcies de valores mobilirios
emitidos pelas companhias para a captao
de recursos.
V O valor nominal da ao alcanado com a
sua venda no ambiente de bolsa de valores.
Esto certos apenas os itens
a) I e V.
b) II e III.
c) III e IV.
d) I, II, IV e V.
24. (OAB/Nacional 2009.I) Considerando
os vrios tipos de sociedades descritos

150/312

no Cdigo Civil e com base na teoria


geral do direito empresarial, assinale a
opo correta:
a) As cooperativas, independentemente do
objeto social, so sempre sociedades
simples.
b) A sociedade annima pode adotar a
forma simples, desde que o seu objeto
social compreenda atividades tipicamente
civis.
c) A sociedade simples no possui personalidade jurdica, sendo desnecessria a inscrio de seu contrato social no Registro
Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua
sede.
d) Na sociedade em comum, todos os scios
respondem limitadamente pelas
obrigaes da sociedade; assim, todos os
scios podem valer-se do benefcio de ordem a que os scios da sociedade simples
fazem jus.

151/312

25. (OAB/Nacional 2009.I) Com base na


disciplina jurdica das sociedades annimas, julgue os seguintes itens.
I As sociedades por aes podem ser classificadas em abertas ou fechadas,
considerando-se a participao do Estado
em seu capital social.
II A Comisso de Valores Mobilirios, entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda, responsvel
pela emisso de aes em mercado
primrio.
III Aes preferenciais so aquelas que conferem ao seu titular uma vantagem na distribuio dos lucros sociais entre os acionistas e podem, exatamente por isso, ter limitado ou suprimido o direito de voto.
IV As aes, as debntures, os bnus de
subscrio e as partes beneficirias, entre
outras, so espcies de valores mobilirios
emitidos pelas companhias para a captao
de recursos.

152/312

V O valor nominal da ao alcanado com a


sua venda no ambiente de bolsa de valores.
Esto certos apenas os itens
a) I e V.
b) II e III.
c) III e IV.
d) I, II, IV e V.
26. (OAB/Nacional 2009.II) Nas sociedades em nome coletivo,
a) os scios podem ser pessoas fsicas ou
jurdicas.
b) o falecimento de scio implica a liquidao das quotas do falecido, caso o contrato social seja omisso a tal respeito.
c) a administrao pode competir a scio ou
a terceiro designado pelos scios.
d) os scios respondem, de forma subsidiria e limitada integralizao de suas
quotas, pelas obrigaes sociais.
27. (OAB/Nacional 2009.II) Os scios da
Frente e Verso Tecidos Ltda. praticaram

153/312

atos desvirtuados da funo da pessoa


jurdica, constatando-se fraude relativa
sua autonomia patrimonial. Os cred
ores propuseram a ao judicial competente e o juzo a quo decretou a
desconsiderao da personalidade
jurdica da referida sociedade. Considerando a situao hipottica apresentada e a disciplina normativa da
desconsiderao da personalidade
jurdica, assinale a opo correta:
a) A deciso judicial importar na extino
da Frente e Verso Tecidos Ltda., com a
posterior liquidao de seus bens materiais e imateriais.
b) A desconsiderao da personalidade
jurdica importar na retirada momentnea da autonomia patrimonial da
Frente e Verso Tecidos Ltda., para estender os efeitos de suas obrigaes aos
bens particulares de seus scios.
c) O juzo a quo no tem competncia para
decretar a desconsiderao da personalidade jurdica da Frente e Verso Tecidos

154/312

Ltda., mas apenas para decidir por sua


dissoluo, total ou parcial, nos casos de
fraude relativa autonomia patrimonial.
d) A decretao da desconsiderao da personalidade jurdica da Frente e Verso Tecidos Ltda. acarreta sua liquidao.
28. (OAB/Nacional 2010.III) A Lei das
Sociedades por Aes estabelece responsabilidades para os administradores, membros do Conselho Fiscal e
para o acionista controlador. A violao
a tais deveres pode causar responsabilidade civil, administrativa e penal. Em
relao aos deveres e responsabilidades dos administradores, conselheiros
e acionistas, assinale a alternativa
correta.
a) O acionista controlador sempre o
acionista majoritrio, ou seja, aquele com
maior nmero de aes da companhia,
devendo usar seu poder de controle para
fazer, a qualquer custo, com que a companhia tenha uma maior margem de
lucro.

155/312

b) Somente nas companhias fechadas que


todos os administradores so responsveis pelos prejuzos que causarem pelo
no cumprimento dos deveres impostos
pela lei para assegurar o funcionamento
normal da companhia, ainda que, de
acordo com o estatuto, tais deveres no
sejam de competncia de todos eles.
c) A nica obrigao do acionista a integralizao de suas aes, no tendo
qualquer outra responsabilidade para com
a companhia.
d) Para que os administradores sejam responsabilizados pela prtica de seus atos,
h necessidade de se causarem prejuzos
efetivos companhia, e apenas se seus
atos forem comissivos.
29. (OAB/Nacional 2010.III) Com relao
excluso do scio da sociedade por
justa causa, assinale a alternativa
correta.
a) Como o scio majoritrio possui a maioria do capital social, ele no poder ser

156/312

expulso em razo da vontade dos demais


scios, ainda que haja justo motivo para
tal expulso.
b) A deliberao para excluso do scio majoritrio no remisso deve ocorrer por assembleia convocada especificamente para
tal fim, sendo a deliberao comunicada
ao scio que se visa excluir, e este dever, em 48 horas, deixar a sociedade,
podendo aps esse prazo ser feita a
devida alterao contratual.
c) Se for ajuizada ao para se efetivar a
expulso do scio, o juiz somente poder
verificar os aspectos formais que levaram
excluso, como, por exemplo, se se respeitou o quorum necessrio, no podendo examinar o mrito do ato
expulsrio.
d) A justa causa a violao ou falta de
cumprimento das obrigaes sociais,
sendo que o scio excludo no perde o
valor patrimonial de sua participao
societria.

157/312

30. (OAB/Nacional 2010.III) As Sociedades Annimas tm uma pesada


estrutura, necessitando, assim, de vrios rgos para atingir seu desiderato,
cada um com sua funo especfica. Um
desses rgos a Diretoria, sendo seus
diretores efetivamente os administradores da companhia. Esses diretores
possuem alguns deveres para com a
sociedade empresarial e para com o
mercado. Entre esses deveres
encontra-se o desclosure, que o
dever
a) Que os diretores possuem de convocar
os acionistas para deliberar sobre determinado assunto ou vrios assuntos que devem constar de uma pauta previamente
escolhida.
b) De fiscalizar os gastos da sociedade e se
ela est cumprindo o que est disposto no
estatuto social.
c) Que os administradores tm para com o
mercado de informar todas as operaes
em que a companhia estiver envolvida e

158/312

que possam influir na cotao das suas


aes, das debntures e dos valores
mobilirios.
d) Que os administradores possuem de agir
de forma diligente, respeitando o estatuto
social, de forma a no causar prejuzos
aos acionistas, podendo responder de
forma pessoal com seu patrimnio caso
violem esse dever.
31. (OAB/Nacional 2011.I) Em relao
modificao do capital social das sociedades limitadas, assinale a alternativa correta.
a) H direito de preferncia do scio no
caso de aumento do capital social, exercendo, primeiro, esse direito o scio majoritrio, que poder adquirir todas as
quotas ou quantas lhe interessarem. Aps
exercido esse direito, caso restem quotas
a serem adquiridas, ter preferncia
sobre os demais quem tiver maior
nmero de quotas, e assim
sucessivamente.

159/312

b) Para que haja aumento do capital social,


no h necessidade de os scios terem integralizado totalmente suas quotas.
c) Uma das hipteses para que haja diminuio do capital social que a sociedade
tenha tido prejuzos que no sero mais
recuperados, devendo-se, nesse caso,
haver diminuio proporcional do valor
das quotas, tornando-se efetiva essa diminuio a partir do momento em que for
feita a averbao no cartrio competente
da ata da assembleia que a aprovou.
d) A diminuio do valor do capital social
direito da sociedade, no podendo haver
objeo por parte dos credores.
32. (OAB/Nacional 2011.II) A respeito da
deliberao dos scios na Sociedade
Limitada, correto afirmar que
a) a assembleia somente pode ser convocada pelos administradores eleitos no
contrato social.
b) as formalidades legais de convocao so
dispensadas quando todos os scios se

160/312

declararem, por escrito, cientes do local,


data, hora e ordem do dia.
c) a deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior
a cinco.
d) as deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam os
scios ausentes, mas no os dissidentes.
33. (OAB/Nacional 2011.II) Conforme art.
4. da Lei 6404/76, as companhias podem ser classificadas em abertas ou
fechadas, dependendo se seus valores
mobilirios podem ou no ser negociados no Mercado de Valores Mobilirios.
Em relao aos valores mobilirios das
companhias abertas e fechadas,
assinale a alternativa correta.
a) Valores mobilirios so ttulos que concedem a seu titular certos direitos em relao companhia. So exemplos de
valores mobilirios as aes, as debntures, os bnus de subscrio e o certificado de valores mobilirios.

161/312

b) O Mercado de Valores Mobilirios (MVM)


compreende as bolsas de valores, o mercado de balco e o mercado de balco organizado. Para a companhia poder negociar no MVM, dever preencher certos requisitos e obter autorizao da Comisso
de Valores Mobilirios e da Junta
Comercial.
c) As companhias abertas, caso queiram
negociar suas aes, devem sempre fazlo por meio do mercado de valores mobilirios, ou seja, suas negociaes sero
sempre por oferta ao pblico em geral.
d) Partes beneficirias so ttulos emitidos
tanto pela companhia aberta quanto pela
fechada que do a seu titular direito a
percentual no lucro da companhia.
34. (OAB/Nacional 2011.II) A respeito da
sociedade em comum, correto afirmar
que
a) os scios respondem individual e ilimitadamente pelas obrigaes sociais.

162/312

b) so regidas pelas disposies das sociedades simples.


c) na relao com terceiros, os scios podem comprovar a existncia da sociedade
de qualquer modo.
d) os scios so titulares em comum das
dvidas sociais.
GABARITO: As respostas destes testes
encontram-se no final do livro.

163/312

___________
1
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de empresa. 3. ed.
Rio de Janeiro: Forense, 2009. p. 21.
2
Considerava mercancia: a compra e venda ou
troca de mveis ou semoventes para vend-los
por grosso ou a retalho, na mesma espcie ou
manufaturados, ou para alugar o seu uso; as operaes de cmbio, banco e corretagem; as
empresas de fbricas, de comisses, de depsitos, de expedio, consignao e transporte de
mercadorias, de espetculos pblicos; os seguros, fretamentos, risco, e quaisquer contratos relativos ao comrcio martimo; a armao e expedio de navios.
3
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 133.
4
H vozes contrrias a esta posio, pois do projeto original fora retirado a palavra natural do
caput do art. 980-A quando trata da nica pessoa titular, e sendo assim, poderia ser tanto natural como jurdica quem pode constituir uma
EIRELI. Se fossemos considerar esta hiptese,
porque o legislador fixaria o limite do 2. para
pessoa natural e para jurdica no haveria a
mesma restrio?
5
Neste sentido, a I Jornada de Direito Comercial,
organizada pelo CJF, aprovou o Enunciado 3 com

164/312

a seguinte redao: A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI no sociedade


unipessoal, mas um novo ente, distinto da pessoa
do empresrio e da sociedade empresria.
6
Art. 9., 2..
7
Op. cit., p. 113-114.
8
Curso completo de Direito Civil. 2. ed. So Paulo:
Mtodo, 2009, p. 154.
9
Art. 18. A personalidade jurdica do responsvel
por infrao da ordem econmica poder ser
desconsiderada quando houver da parte deste
abuso de direito, excesso de poder, infrao da
lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou
contrato social. A desconsiderao tambm ser
efetivada quando houver falncia, estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa
jurdica provocados por m administrao.
10
Art. 4. Poder ser desconsiderada a pessoa
jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados
qualidade do meio ambiente.
11
BERTOLDI, Marcelo M. Curso avanado de direito
comercial. 3. ed. So Paulo: RT, 2006. p. 177.
12
Vide item 3.3.1.1.5
13
SILVA, Bruno Mattos e. Direito de empresa. So
Paulo: Atlas, 2007. p. 350.
14
REQUIO, Rubens. Curso de direito Comercial.
24. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. v. 1, p. 420.

165/312

As cotas sociais podem ser penhoradas, pouco


importando a restrio contratual, considerando
que no h vedao legal para tanto e que o contrato no pode impor vedao que a lei no criou
(AgRg no Ag 894.161/SC, Rel. Min. Jos Delgado,
DJ 08.10.2007, p. 24).
16
PAES DE ALMEIDA, Amador. Manual das sociedades comerciais. 14. ed. So Paulo: Saraiva,
2004. p. 173.
17
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 204.
18
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 189.
19
Idem, p. 194.
20
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 208.
21
PAPINI, Roberto. Sociedade annima e mercado
de valores mobilirios. 4. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2004. p. 59.
22
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 219.
23
Op. cit., p.97.
24
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 243.
25
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 156.
26
MAMEDE, Gladston. Direito empresarial
brasileiro. Direito societrio. So Paulo: Atlas,
2004. v. 2, p. 622.
27
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 366.
28
Op. cit., p. 224.
29
SILVA, Bruno Mattos e. Op. cit., p. 504.
30
Op. cit., p. 510.
15

TTULOS DE CRDITO
4.1 TEORIA GERAL DO DIREITO
CAMBIRIO
4.1.1 Conceito de ttulo de crdito
Segundo Vivante, ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio
do direito literal e autnomo nele mencionado1. Esse conceito foi adotado pelos
nossos legisladores ao tempo do novo Cdigo Civil, consolidando tambm a teoria
geral dos ttulos de crdito. O art. 887 informa que o ttulo de crdito, documento
necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz
efeito quando preencha os requisitos da lei.
Os principais ttulos continuam a ser regidos por suas leis prprias, a maioria
decorrente das convenes internacionais das quais o Brasil signatrio, nos termos do art. 903 do CC. Se as leis especiais contrariarem os dispositivos do Cdigo
Civil, elas devero ser aplicadas.
Se o devedor e o credor estiverem de acordo quanto existncia da obrigao,
essa poder vir a ser representada por um ttulo de crdito.

167/312

Os ttulos de crditos ensejam duas vantagens principais:


a) negociabilidade possibilita uma negociao mais fcil do crdito decorrente da obrigao representada; e
b) executividade a cobrana judicial de um ttulo de crdito mais eficiente e
rpida.
Os ttulos de crdito esto previstos no art. 585, I, do CPC, sendo definidos
como ttulos executivos extrajudiciais, cuja cobrana judicial poder ser
pleiteada por meio de processo de execuo.

4.1.2 Princpios dos ttulos de


crditos
Para que o ttulo de crdito possa cumprir sua funo de permitir a circulao de
riquezas de forma eficaz, ele deve ser dotado de certos requisitos que o diferencia
de outros documentos.
Os ttulos de crdito so constitutivos de um direito distinto da causa que os originou. Por isso, as normas que os regem so chamadas, em seu conjunto, de
direito cambial ou cambirio; so especficas, e, em alguns casos, derrogam o
direito civil. Isso se deve ao fato de que existe a necessidade de segurana e certeza circulao do ttulo de crdito, que tambm deve ser gil e fcil, o que no
acontece com os direitos de crditos representados por documentos comuns.
No ttulo de crdito, ao contrrio do que acontece no documento comum, a
obrigao criada pelas partes materializa-se em um documento, passando este a
representar, assim, um direito (direito de crdito).
Os princpios que regem o regime jurdico-cambial podem ser considerados verdadeiros requisitos essenciais dos ttulos de crdito, e podem ser extrados de seu
prprio conceito legal. So eles:
Cartularidade segundo esse princpio, o exerccio dos direitos mencionados
no ttulo de crdito pressupe a posse do documento (crtula).

168/312

Em termos mais concisos: ningum pode exercer o direito mencionado no ttulo


de crdito se no estiver na posse da respectiva crtula. Assim, para que se promova uma ao de execuo judicial, tambm denominada ao cambial, o
credor deve apresentar, com a petio inicial, o ttulo de crdito original conforme
determina o pargrafo nico do art. 223 do CC. Uma das poucas excees a esse
princpio existe em relao s duplicatas, pois o art. 13, 1., da Lei 5.474/1968,
permite seu protesto sem a apresentao do ttulo quando este for retido pelo comprador (devedor). Nesse caso, o protesto ser feito por meio da apresentao das
indicaes do credor no respectivo cartrio de protesto.
Quando o art. 893 do CC afirma que a transferncia do ttulo de crdito implica a de todos os direitos que lhe so inerentes significa dizer que quem possui
a crtula em mos detm todos os seus direitos literalmente descritos.
Literalidade segundo esse princpio, apenas os atos que constam do teor literal dos ttulos de crdito produzem os almejados efeitos jurdico-cambiais.
Em suma: somente os atos praticados no prprio ttulo, na prpria crtula, so
eficazes. Nesse sentido, o que no est literalmente expresso na crtula no pode
ser pleiteado, e, consequentemente, no produz efeitos para o direito cambial.
Assim, se a quitao pelo pagamento do ttulo no constar do prprio ttulo, esse
ato no produzir efeitos jurdicos. Importante salientar que a omisso de qualquer
requisito legal, que tire ao escrito a sua validade como ttulo de crdito, no implica a invalidade do negcio jurdico que lhe deu origem, o que diz o art. 888
do CC.
O ttulo de crdito, incompleto ao tempo da emisso, deve ser preenchido de
conformidade com os ajustes realizados (art. 891). A Smula 387 do STF neste
sentido, observada ainda a boa-f do credor.
Autonomia de acordo com esse princpio, as obrigaes representadas em um
mesmo ttulo de crdito so autnomas e independentes umas das outras.
Se qualquer delas estiver viciada (for nula, anulvel ou inexigvel), o vcio no
compromete a validade e eficcia das demais obrigaes. Cada assinatura no ttulo
faz surgir uma obrigao autnoma. o que afirma tambm Luiz Emygdio F. da
Rosa Jr., pois quando o ttulo de crdito circula, o terceiro adquire direito novo,
autnomo, originrio, inteiramente desvinculado da relao causal que lhe deu

169/312

origem, da qual estranho. O endossatrio (terceiro) adquire direito originrio e


no direito derivado, como ocorre na cesso de direito comum, porque o que circula o ttulo e no o direito que nele se contm. Assim, o direito de cada legtimo
possuidor do ttulo repousa inteiro no prprio ttulo, que, ao ser negociado, se desprende da relao fundamental que originou a sua emisso2.
Inoponibilidade das excees pessoais ao portador de boa-f esse princpio
decorre do princpio da autonomia e s tem reflexo no mbito processual. Por
meio dele, s ser possvel suscitar excees (defesas) relativas s prprias partes.
O art. 906 do CC claro: o devedor s poder opor ao portador exceo fundada
em direito pessoal, ou em nulidade de sua obrigao. Se o ttulo de crdito circular, o terceiro de boa-f que possu-lo ter o direito de cobrar o devedor, e este no
poder opor exceo pessoal que tenha com o credor originrio, apenas nas
hipteses do art. 906 supracitado.
Abstrao esse princpio tambm decorre do princpio da autonomia. Pelo
princpio da abstrao, o ttulo de crdito emitido em razo de uma relao
jurdica, aps ser negociado (transferido), liberta-se da causa que deu origem sua
emisso. Da mesma forma que o princpio anterior, somente ter efeito este princpio se o ttulo circular ou for negociado com terceiros.

4.1.3 Classificao dos ttulos de


crdito
Os ttulos de crdito podem ser classificados segundo os seguintes critrios:

170/312

a) Quanto ao modelo 1. ttulos de crdito de modelo livre: so aqueles cuja


forma no precisa observar um padro determinado como, por exemplo, a
nota promissria e a letra de cmbio; 2. ttulos de crdito de modelo vinculado: so aqueles para os quais a lei estabeleceu um padro (modelo) para o
preenchimento dos requisitos especficos de cada um como, por exemplo, o
cheque, a duplicata mercantil.
b) Quanto estrutura 1. ordem de pagamento: so os ttulos nos quais o
saque cambial d origem a trs situaes distintas: a) a de quem d a ordem
(sacador); b) a do destinatrio da ordem (sacado); e c) a do beneficirio da
ordem (tomador) como ocorre nas letras de cmbio, nas duplicatas e nos
cheques; 2. promessa de pagamento: so os ttulos nos quais o saque d origem a apenas duas situaes jurdicas: a) a de quem promete pagar (emitente
ou sacador); e b) a do beneficirio da promessa (sacado ou beneficirio),
como ocorre na nota promissria.
c) Quanto emisso 1. ttulos de crdito causais: so aqueles emitidos
somente quando ocorrer um fato que a lei determinou como causa para sua
emisso, como o caso da duplicata mercantil, que s pode ser emitida
quando representar obrigao decorrente de compra e venda mercantil; 2.
ttulos de crdito de natureza no causal: so aqueles cuja emisso a lei
no determina nenhuma causa especfica, como o cheque, a nota promissria
e a letra de cmbio.
d) Quanto circulao 1. ao portador: so aqueles que no identificam o
credor e, consequentemente, se transferem por mera tradio; na legislao
brasileira no so admissveis a nota promissria e a letra de cmbio ao
portador (Lei 8.021/1990); 2. nominativos: so os ttulos que identificam o
credor e assim pressupem, alm da tradio, a prtica de outro ato jurdico.
Dividem-se em: 2.1. nominativos com clusula ordem (circulam mediante tradio juntamente com endosso); e 2.2. nominativos com clusula
no ordem (circulam com a tradio acompanhada de cesso civil).
Os ttulos de crdito cambiais genunos ou bsicos so a letra de cmbio e a nota
promissria. Os demais ttulos, tais como o cheque e a duplicata, so chamados
muitas vezes pela doutrina de cambiariformes, por assemelharem-se aos
cambiais.

171/312

Resumindo, a classificao dos ttulos de crdito ficaria assim:

Quanto ao modelo:

Quanto estrutura:

1.de modelo livre: nota promissria e letra de cmbio;


2.de modelo vinculado: cheque, duplicata.
1.ordem de pagamento: cheque, letra de cmbio e
duplicata;
2.promessa de pagamento: nota promissria.
1.causais: duplicata;

Quanto emisso:

Quanto circulao:

2.no causais: cheque, nota promissria, letra de


cmbio.
1.ao portador: cheque e duplicata (mas devem ser
transformados em nominativos no momento em que
forem apresentados para pagamento);
2.nominativos: nota promissria letra de cmbio.

4.2 TTULOS DE CRDITO EM


ESPCIE
Muitas das regras aplicveis aos ttulos de crdito em geral sero tratadas no
estudo da Letra de Cmbio.

172/312

4.2.1 Letra de cmbio (Decretos


2.044/1908 e 57.663/1966)
4.2.1.1 Conceito
A letra de cmbio, de acordo com a doutrina de Amador Paes de Almeida,
uma ordem de pagamento que o sacador dirige ao sacado para que este pague a
importncia consignada a um terceiro denominado tomador3.
A matria relativa letra de cmbio e nota promissria encontra-se disciplinada nos Decretos 2.044/1908 (Lei Saraiva) e 57.663/1966, tendo este ltimo introduzido em nosso ordenamento a Lei Uniforme de Genebra ou to somente Lei
Uniforme das Letras e Promissrias (LUG ou apenas LU) que derrogando (revogao parcial) o primeiro decreto.
Possui uma forma rigorosamente definida, com clusula ordem, emitida em
favor de algum e transfervel pela tradio com uma declarao ou a assinatura
do transmitente lanada no verso. A exemplo do cheque, a letra de cmbio uma
ordem de pagamento, e no uma promessa de pagamento, como a nota
promissria.
Sua prescrio opera-se em 3 anos contra o devedor principal, prazo em que deve ser contado a partir do seu vencimento.
Os requisitos essenciais da letra de cmbio so:
a) a expresso letra de cmbio inserida no texto do ttulo (art. 1., n. 1, da
LU);
b) o mandato puro e simples (art. 1., n. 2, da LU);
c) o nome do sacado e sua identificao civil (art. 1., n. 3, da LU), pois, segundo a jurisprudncia, no se considera cambial a letra da qual no consta
o nome do sacado, da pessoa que dever pag-la (RT 232/344);
d) o lugar do pagamento (esse requisito j no mais considerado como indispensvel, pois o art. 889, 1., do CC, estabelece que Considera-se lugar de

173/312

emisso e de pagamento, quando no indicado no ttulo, o domiclio do


emitente);
e) o nome do tomador, pois no se admite letra de cmbio sacada ao portador
(art. 1., n. 6, da LU);
f) o local e a data do saque (art. 1., n. 7, da LU);
g) a assinatura do sacador, pois emitindo a letra de cmbio estar vinculado, j
que garante tanto do aceite quando do pagamento.
Se na letra de cmbio no constar a poca do seu vencimento, ser considerada
vista (art. 889, 1., do CC).

4.2.1.2 Saque
Saque o ato de criao, ou seja, de emisso da letra de cmbio. Aps esse ato,
o tomador ou beneficirio est autorizado a procurar o sacado para poder receber
dele a quantia referida no ttulo.
Por meio do saque so criadas trs figuras diferentes: o sacador (aquele que d
a ordem de pagamento); o sacado (a quem a ordem dirigida); e o tomador (beneficirio da ordem de pagamento).
O saque, que nada mais do que uma ordem de pagamento, o ato cambirio
principal da letra de cmbio; ele o responsvel pela vinculao do sacador ao
pagamento da letra de cmbio.
Amador Paes de Almeida ensina que O sacador cria a letra. Conhecido tambm
por dador, ele saca o ttulo, dando ordem ao sacado, na qual se consigna o valor a
pagar e o dia do vencimento. Este, o sacado, o devedor, aquele que aceitando a
letra vir a pag-la na ocasio do vencimento. Conquanto imprescindvel existncia da letra de cmbio a figura do sacado, o seu aceite dispensvel, pois, em
face da autonomia da obrigao cambial, vinculado estar o sacador se o tomador,
obviamente, for um terceiro, ensejando, outrossim, o protesto por falta de aceite,
caso o sacado recuse sua assinatura. O tomador o beneficirio, que poder ser
um terceiro ou confunde-se com o prprio sacador, o que no raro acontecer4.

174/312

importante salientar que a letra de cmbio se cria pelo saque, transfere-se


pelo endosso, completa-se pelo aceite e garante-se pelo aval.
O sacado s se torna responsvel pelo pagamento se aceit-lo. O aceite na letra
de cmbio facultativo (nas duplicatas, o aceite obrigatrio). Todavia, o sacador
fica vinculado ao pagamento aps o saque; se o sacado se recusar a pagar devido
falta de alguma condio, o tomador poder, em conformidade com o art. 9. da
LU, cobrar a letra de cmbio do prprio sacador.
Figuras da Letra de Cmbio: sacador: aquele que d a ordem de pagamento;
sacado: aquele a quem a ordem dirigida; tomador: o beneficirio da ordem de
pagamento (ou seja, o credor).

4.2.1.3 Ressaque
O ressaque praticamente encontra-se em desuso, embora esteja previsto nos arts.
37 e 38 do Decreto 2.044/1908 e no art. 52 da Lei Uniforme. Por meio desse instituto, pode o portador emitir, vista, uma nova letra baseada naquela no paga,
desde que esta esteja vencida, protestada e no paga, contra qualquer um dos
coobrigados. Trata-se de um meio de cobrana, em que o portador se coloca como
sacador e os coobrigados, como sacados.

4.2.1.4 Aceite (arts. 21 a 29, LU)


Aceite o ato acessrio por meio do qual o sacado se compromete a cumprir a
ordem dada pelo sacador. O sacado literalmente aceita a ordem e a incorpora na
letra de cmbio.
O sacado da letra de cmbio no tem nenhuma obrigao cambial pelo fato de o
sacador ter-lhe dado a ordem de pagamento. O sacado somente se vincular ao
pagamento se aceitar tal ordem, sendo que a recusa totalmente lcita e prevista
em lei.
Nesse sentido, pode-se dizer que o aceite um ato de livre vontade do sacado, e
resulta da simples assinatura do sacado no anverso do ttulo (na frente). Nada

175/312

impede, porm, que o sacado firme o aceite no verso, mas, nesse caso, o aceite dever necessariamente vir acompanhado da expresso aceito.
Amador Paes de Almeida destaca que No h aceite compulsrio. Ele , por
natureza, facultativo. O sacado no pode, em hiptese alguma, ser compelido, contra sua vontade, a aceitar o ttulo, ainda que na hiptese lquida e certa de
encontrar-se na posio de devedor5.
A finalidade do aceite vincular o sacado obrigao, tornando-o responsvel
principal pelo pagamento da importncia consignada, no dia do vencimento respectivo. Assim, a partir do aceite, o sacado torna-se aceitante.
Sendo dois os sacados, o portador deve apresentar a letra ao primeiro nomeado.
Na falta ou recusa do aceite, dever apresentar ao segundo sacado, se estiver domiciliado na mesma praa (assim sucessivamente, sem embargo da forma da indicao na letra dos nomes dos sacados). A declarao que no traduzir inequivocamente a recusa, limitao ou modificao vale como aceite puro.
Para os efeitos cambiais, qualquer limitao ou modificao do aceite equivale
recusa, ficando, porm, o aceitante cambialmente vinculado, nos termos da limitao ou modificao. Uma vez firmado, o aceite no pode ser cancelado nem retirado, e sua falta ou recusa prova-se pelo protesto. Um terceiro interveniente
pode evitar o protesto, honrando a firma do sacado ou de qualquer endossante.
imprescindvel, entretanto, que o portador ou detentor do ttulo consinta nesse
aceite de honra, apondo sua assinatura no ttulo.
Somente com a recusa de pagamento pelo sacado que o credor poder cobrar o
ttulo diretamente do sacador, pois com o saque, vale lembrar, tornou-se coobrigado do sacado. Mas a recusa do aceite acarreta uma consequncia importante,
que o vencimento antecipado do ttulo, de acordo com o art. 43 da LU. Nesse
sentido, se o sacado no aceitar a ordem de pagamento que lhe foi dirigida, o tomador poder cobrar o ttulo de imediato do sacador.
A LU prev que o aceite pode ser parcial, caso em que o sacador fica responsvel pela diferena.
J foi dito que o aceite numa letra de cmbio no obrigatrio. Entretanto, tal
situao no deve ser confundida com a referente apresentao do documento
para aceite. Assim, se a letra de cmbio for a termo certo de vista (ou seja,
naquelas cujo vencimento contado a partir do esgotamento do prazo para apresentao para aceite) a apresentao para o aceite obrigatria; se a letra de

176/312

cmbio for do tipo a certo termo da data (ou seja, naquelas cujo vencimento se
opera com o transcurso de lapso temporal em que a data do saque o termo inicial) a apresentao facultativa (art. 23, LU).
Uma letra de cmbio sacada com a clusula no aceitvel, prevista no art. 22
da LU, dispensa a apresentao para o aceite e evita, portanto, o vencimento antecipado do ttulo. Nesse caso o credor somente poder apresentar o ttulo ao sacado
no seu vencimento e, portanto, para o pagamento. Essa clusula no pode ser inserida nas letras de cmbio a certo termo da vista (justamente porque no existe
a possibilidade de vista/aceite).
A nica consequncia prevista para o credor que no observa os prazos de apresentao para o aceite a perda do direito de cobrana do ttulo contra todos os
coobrigados, conforme estabelece o art. 53 da LU.
Os prazos de apresentao da letra de cmbio para aceite variam de acordo com
sua espcie (art. 33, LU):
Letra de cmbio vista at 1 ano aps o saque;
Letra de cmbio a certo termo de vista at 1 ano aps o saque (essa letra de
cmbio no admite a clusula no aceitvel);
Letra de cmbio a termo certo da data at o vencimento fixado para o
ttulo; e
Letra de cmbio em data certa tambm at o vencimento fixado para o
ttulo.
De acordo com o art. 24 da LU, o sacado (devedor) poder pedir que a letra apresentada para pagamento lhe seja apresentada uma segunda vez no dia seguinte
ao da primeira apresentao. Esse prazo foi denominado pela doutrina de prazo de
respiro.
Recapitulando, o aceite:
poder ser parcial;
no obrigatrio na letra de cmbio.

177/312

4.2.1.5 Endosso (arts. 11 a 20, LU e


arts. 910 a 920, CC)
O endosso, de acordo com o conceito de Amador Paes de Almeida, o meio
pelo qual se transfere a propriedade de um ttulo, podendo constituir-se tambm
em simples mandato (o endosso imprprio, tambm chamado de endosso-procurao)6. Trata-se de ato unilateral, caracterizado pela forma escrita apresentada no
verso ou anverso do ttulo, que, em regra, tem por efeito transferir a propriedade
do ltimo, remanescendo o endossante como coobrigado solidrio no
cumprimento da obrigao.
Para que uma letra de cmbio possa ser transferida, suficiente a simples
assinatura do endossante no verso do ttulo (art. 910, 1., do CC) e basta que no
apresente em seu bojo a clusula no ordem (art. 11 da LU). Quando o sacador
tiver inserido essa clusula, a letra s ser transmissvel pela forma e com os efeitos de uma cesso civil ordinria.
A diferena entre o endosso e a cesso civil que, naquele, o endossante responde pela existncia do crdito e pela solvncia do devedor, enquanto na cesso
civil, o cedente responde somente pela existncia do crdito (e no pela solvncia
do devedor). Outra situao em que o endosso gera efeitos de cesso civil ocorre
quando for praticado aps o protesto por falta de pagamento ou o transcurso do
prazo legal para a extrao desse protesto, conforme o art. 20 da LU. O endosso
que no vincula o endossante ao pagamento chamado de endosso sem garantia
(art. 15 da LU), tambm gerando os mesmos efeitos da cesso civil.
O endosso pode ser dado em branco (quando no identifica o endossatrio) ou
em preto (quando o identifica), tambm chamado de pleno e gera 2 efeitos:
a) vincula o endossante ao pagamento do ttulo, na qualidade de coobrigado e
devedor solidrio (art. 15 da LU); e
b) transfere a titularidade do crdito representado no ttulo.

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Alis, 2 tambm so as partes no endosso: o endossante, aquele que transfere o


ttulo, tornando-se garantidor do pagamento; e o endossatrio, aquele que recebe o ttulo, passando a ser o novo credor.
Algumas espcies de endosso no produzem um ou outro efeito. So eles:
endosso-mandato (art. 917 do CC);
endosso sem garantia (art. 914, caput, do CC);
endosso com clusula no ordem;
endosso-pstumo (art. 920 do CC); e
endosso-cauo ou endosso-garantia ou endosso-pignoratcio (art. 918 do
CC).
No se admite o endosso parcial (art. 912, pargrafo nico, do CC), tornandoo nulo em virtude da impossibilidade de fracionar o ttulo em diversos diante da
cartularidade nica do documento. Tambm no se admite o endosso condicional, sendo essa clusula considerada no escrita (art. 912 do CC).
A lei tambm admite uma outra modalidade de endosso, o imprprio, no qual o
credor no transfere a titularidade do ttulo, mas apenas sua posse a um terceiro,
como no caso do procurador do credor que possui o chamado endosso-mandato
(art. 18 da LU), e do endosso-cauo, em que o ttulo fica onerado por penhor em
favor de um credor de outra obrigao como garantia de pagamento.
Figuras do endosso
Endossante: aquele que transfere o ttulo;
Endossatrio: aquele que recebe o ttulo, passando a ser o novo credor.

4.2.1.6 Aval (arts. 30 a 32, LU e arts.


897 a 900, CC)
O aval, de acordo com a doutrina de Amador Paes de Almeida, obrigao
cambial assumida diretamente pelo avalista, a este no sendo lcito opor ao credor

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que o acionar quaisquer excees pessoais quele, a favor de quem deu o aval, ou
ainda a nulidade da obrigao avalizada7.
Trata-se de uma garantia prestada para o pagamento de um ttulo de crdito, de
natureza pessoal e dada por terceiro. O aval um ato cambial de garantia, no qual
uma pessoa chamada avalista garante o pagamento do ttulo em favor do devedor
principal ou de um coobrigado. O devedor em favor de quem foi garantido o pagamento do ttulo chamado avalizado.
O aval no se confunde com o endosso, pois neste o endossante parte do
ttulo, proprietrio que transfere seu ttulo a outrem ao contrrio do aval, que no
atribui a propriedade do ttulo ao avalista. O aval tambm no se confunde com
a fiana porque esta uma obrigao subsidiria pela qual o fiador responde apenas na hiptese do afianado no cumprir a obrigao. No aval, por sua vez, o
avalista torna-se codevedor em obrigao solidria e o pagamento da obrigao
pode ser imputado diretamente a ele sem a necessidade de prvia notificao ou
citao do avalizado (no aval no se admite o benefcio de ordem previsto para a
fiana).
De acordo com o art. 1.647, III, do CC, nenhum dos cnjuges pode, sem o consentimento do outro, exceto no regime da separao absoluta, prestar fiana ou
aval. Exige-se, com o Cdigo vigente, a autorizao do outro cnjuge para a fiana
e para o aval. importante observar, por fim, que na fiana, a obrigao do fiador
acessria em relao obrigao do afianado, enquanto no aval a obrigao do
avalista autnoma e independente.
Avalista e avalizado so igualmente responsveis pelo pagamento do ttulo, segundo o art. 32 da LU. o que tambm aponta o caput do art. 899 do CC: o
avalista equipara-se quele cujo nome indicar. Contudo, obedecendo ao princpio
da autonomia, essa responsabilidade, ou melhor, essa obrigao, autnoma.
Assim, a nulidade em relao ao avalizado no dispensa o avalista do aval.
O avalista responde pelo pagamento do ttulo perante todos os credores do avalizado. Uma vez efetuado o pagamento, poder voltar-se contra todos os devedores
do avalizado e at mesmo contra o prprio avalizado. Neste sentido, o 1. do art.
899 do CC: pagando o ttulo, tem o avalista ao de regresso contra o seu avalizado e demais coobrigados anteriores.
O aval tambm pode ser em branco (no identifica a pessoa do avalizado; na
falta da indicao, entender-se- pelo sacador) (art. 31 da LU) ou em preto

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(identifica). Pode ser, ainda, total ou parcial e poder ser dado no anverso (basta a
simples assinatura) ou no verso do ttulo.
Figuras do aval
Avalista: aquele que garante o pagamento do ttulo.
Avalizado: devedor em favor de quem foi garantido o pagamento.

4.2.1.7 Vencimento da letra de cmbio


(arts. 33 a 37, LU)
H duas espcies de vencimento:
a) ordinrio; e
b) extraordinrio.
O primeiro se d pelo decurso do tempo ou pela apresentao ao sacado do
ttulo vista; j o segundo ocorre com a recusa do aceite (ou pelo aceite parcial)
ou pela falncia do aceitante.
importante observar os reflexos que a falncia pode trazer em relao a cada
situao gerada pelo saque de uma letra de cmbio:
a) a falncia do aceitante de uma letra de cmbio produz o vencimento antecipado da obrigao;
b) a falncia de um coobrigado da letra de cmbio produz somente o vencimento antecipado de sua prpria obrigao;
c) a falncia do avalista do aceitante no antecipa o vencimento.
A letra de cmbio, quanto s espcies de vencimento (previstas pelo Decreto
2.044/1908), tambm pode ser:
a) vista aquele que ocorre no ato da apresentao ao sacado;

181/312

b) a tempo certo da vista o prazo s comea a correr a partir da data do aceite


e, na falta deste, do protesto por falta de aceite;
c) a tempo certo da data o prazo se inicia a partir da emisso do ttulo (Ex.:
pague em 30 dias); e
d) a dia certo o prprio sacador quem determina o prazo no momento do
saque.
Pelo vencimento, o ttulo de crdito torna-se exigvel em face dos endossantes,
sacador e outros coobrigados e perde seu poder de circulao.
Vale salientar que a falta de data no aceite emitido em letra de cmbio a certo
termo da vista abre ao credor as seguintes opes:
a) o credor de boa-f pode datar o aceite, indicando a data em que ele efetivamente ocorreu;
b) o credor pode protestar o ttulo por falta de aceite considerando-se, caso o
aceitante no comparea no cartrio, a data do protesto; e
c) se preferir no protestar, o credor pode considerar o aceite como feito no ltimo dia do prazo de apresentao, ou seja, at 1 ano aps o saque.
Em relao contagem dos prazos, a LU, em seu art. 36, dita as seguintes
regras:
a) o vencimento de uma letra sacada a um ou mais meses de data ou de vista
ser na data correspondente do ms em que o pagamento deve ser efetuado;
na falta dela o vencimento ser no ltimo dia desse ms;
b) meio ms significa o lapso de 15 dias e se o prazo de vencimento das letras
de cmbio a certo termo da vista ou da data houver sido fixado em ms ou
meses inteiros mais meio ms, computar-se-o, inicialmente, os meses inteiros para, somente aps, adicionarem-se os 15 dias; e
c) o vencimento designado para o incio, meados ou fim de determinado ms
ocorrer nos dias 1., 15 e no ltimo dia do referido ms, respectivamente.

182/312

4.2.1.8 Pagamento da letra de cmbio


(arts. 38 a 42, LU)
O pagamento da letra de cmbio, que considerado dvida qurable (ou seja,
cabe ao credor buscar a satisfao da obrigao no domiclio do devedor), extingue uma ou todas as obrigaes decorrentes do ttulo.
Fbio Ulhoa Coelho observa: Se o pagamento feito por um coobrigado ou
pelo avalista do aceitante, so extintas a prpria obrigao de quem pagou e mais
as dos coobrigados posteriores; se o pagamento feito pelo aceitante da letra de
cmbio, extinguem-se todas as obrigaes cambiais8.
De acordo com o art. 38 da LU, o portador de uma letra pagvel no exterior, em
dia fixo ou a certo termo de data ou de vista deve apresent-la a pagamento no dia
em que ela pagvel ou em um dos 2 dias teis seguintes (dia em que houver expediente bancrio). Se a letra de cmbio for pagvel no Brasil, o portador deve
apresent-la para o pagamento no dia do vencimento ou no 1. dia til seguinte
(se cair em feriado). Se a letra de cmbio no for apresentada a pagamento dentro
do prazo fixado no art. 38 da LU, qualquer devedor tem a faculdade de depositar
sua importncia perante a autoridade competente, custa do portador e sob a responsabilidade deste.
Em relao ao credor, a inobservncia dos prazos de apresentao da letra de
cmbio acarretar sanes dependendo do tipo do ttulo:
a) na letra de cmbio comum o credor no perde o direito ao crdito cambirio, mas responde pelas despesas de eventual depsito judicial efetuado
por um dos devedores; e
b) na letra de cmbio com a clusula sem despesas o credor perde o
direito de crdito contra todos os coobrigados, de acordo com o art. 53 da
LU.
Tem-se admitido o pagamento parcial da letra de cmbio, desde que observados
alguns cuidados como:

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a) somente o aceitante pode optar pelo pagamento parcial, que no poder ser
recusado pelo credor;
b) o ttulo permanece em posse do credor, que nele deve lanar quitao
parcial;
c) os coobrigados e avalistas do aceitante podem ser cobrados pelo valor no
pago, mas necessrio o protesto para a responsabilizao do sacador, endossante e avalista; e
d) o portador no pode recusar qualquer pagamento parcial.
Vale ressaltar que o portador tambm no pode ser obrigado a receber o pagamento da letra de cmbio antes do vencimento, uma vez que o sacado que paga
antes do vencimento o faz sob sua responsabilidade.

4.2.1.9 Protesto (arts. 28 a 33,


Decreto 2.044/1908)
O protesto um ato solene, extrajudicial, pelo qual o portador de um ttulo de
crdito comprova que o devedor no cumpriu com sua obrigao. O protesto a
apresentao pblica do ttulo ao devedor para o aceite ou para o pagamento. Segundo o art. 1. da Lei 9.492/1997, o protesto o ato formal e solene pelo qual se
prova a inadimplncia e o descumprimento de obrigao originada em ttulos e
outros documentos de dvida.
Nesse sentido, a letra que houver de ser protestada ser por falta de aceite ou
de pagamento segundo indica o art. 28 do Decreto 2.044/1908 e ser no 1. dia
til que se seguir ao da recusa do aceite ou ao do vencimento.
Marcelo M. Bertoldi observa que o prazo disposto pelo art. 44 (alnea 3.) da
LU no se aplica (2 dias teis) ao protesto por falta de pagamento, pois na
medida em que o governo brasileiro, ao aderir reserva do art. 9. do Anexo II,
ressalva a regra j existente no direito brasileiro9, ou seja, o prazo do art. 28 do
Decreto 2.044/1908. Este o mesmo entendimento de Rubens Requio, Amador
Paes de Almeida e Luiz Emygdio F. da Rosa Jr.

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No caso de protesto por falta ou recusa de aceite, o mesmo deve ser realizado
nos prazos fixados para a apresentao do ttulo ao aceite do sacado, segundo Luiz
Emygdio10. o que tambm est disciplinado na LU, art. 44, alnea 2.a. Por exemplo: letra de cmbio a tempo certo de vista, cujo prazo para apresentao do aceite
de um ano a contar da data do saque, portanto, o protesto deve ser tirado dentro
desse prazo.
O protesto pode ser:
a) facultativo se efetuado contra o devedor principal e seu avalista (que se tornam obrigados no momento do saque e da assinatura do aval); e
b) necessrio quando tiver que ser efetuado contra os coobrigados e os endossantes (sob pena de o credor perder o direito de crdito em relao a
eles).
A lei, vale lembrar, estabelece prazos para o protesto que, se no observados,
acarretam a perda do direito de crdito do portador do ttulo em relao aos
coobrigados. Portanto, o prazo decadencial. A no apresentao de uma letra de
cmbio com a clusula sem despesas no prazo legal tambm acarreta a perda do
direito de crdito contra os coobrigados.
O cancelamento do protesto pode ter por base o pagamento posterior do ttulo,
ocorrendo um processo administrativo perante o prprio cartrio de protesto, ou
mediante a entrega ao interessado do ttulo protestado, o que presume o pagamento
deste.
Para sintetizar o momento em que os ttulos de crdito se tornam exigveis, devemos observar a natureza dos devedores:
a) em relao ao devedor principal se o ttulo estiver com aceite, basta, para
sua exigibilidade, o vencimento do ttulo; se faltar o aceite, ser necessrio o
vencimento do ttulo mais o protesto por recusa do aceite (ou por falta de
data nas letras de cmbio a tempo certo da vista).
b) em relao aos coobrigados ser necessrio o vencimento do ttulo mais o
protesto dentro do prazo legal.

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4.2.1.10 Ao cambial (arts. 43 a 54, LU)


Em conformidade com o art. 43 da LU, o portador de uma letra pode exercer
seus direitos de ao contra os endossantes, sacador e outros coobrigados:
I no vencimento do ttulo, se o pagamento no foi efetuado; ou
II mesmo antes do vencimento, se houver recusa total ou parcial do aceite,
nos casos de falncia do sacado e tambm nos casos de falncia do sacador
de uma letra no aceitvel.
Nesse sentido, pode-se afirmar que a ao cambial, tambm conhecida como execuo cambiria ou cambial, uma ao de natureza executria que objetiva a cobrana de ttulo de crdito. Tal matria est disciplinada no CPC nos arts. 580 e
seguintes.
O autor da ao o credor, chamado tomador (ou ainda, beneficirio). Havendo
vrios credores, um deles poder agir como representante dos demais. Se houver
vrios devedores, o credor poder exigir o pagamento por parte de um ou de vrios
desses devedores, de forma total ou parcial.
O protesto do ttulo, que apresenta, desde logo, a finalidade de marcar o termo
inicial da mora, obrigatrio apenas na ao cambiria regressiva, a fim de descaracterizar a responsabilidade dos coobrigados. O ttulo dever instruir a petio
inicial, sendo o foro competente o do domiclio do ru. Entende-se que a LU, por
no tratar da ao de anulao da letra, no revogou o art. 36 do Decreto 2.044/
1908, que autoriza o proprietrio, no caso de extravio ou de destruio total ou
parcial da letra, a requerer ao juiz competente a intimao do sacado (ou aceitante)
e dos coobrigados para no pagarem e a citao do detentor para apresent-la em
juzo.
Amador Paes de Almeida destaca: Em matria cambial, a prescrio diz respeito unicamente ao do credor e devedor, pois que, perdida a natureza cambial pelo transcurso de determinado espao temporal, o ttulo se torna uma obrigao
de natureza civil, podendo ser cobrado judicialmente pela via ordinria11.
A letra de cmbio e a nota promissria, em conformidade com o art. 70 da LU,
prescrevem em:

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a) 3 anos, a partir do vencimento do ttulo em relao ao devedor principal (que


na letra de cmbio o aceitante e na nota promissria o emitente) e seu
avalista;
b) 1 ano a contar do vencimento do ttulo caso o ttulo de crdito contenha a
clusula sem despesas, no havendo a necessidade do protesto do ttulo.
Em relao aos ttulos de crdito que no apresentarem essa clusula, o prazo
de 1 ano a contar do protesto para que a cobrana seja dirigida contra
coobrigados (sacador, endossantes e avalistas destes). A perda do prazo para
o protesto do ttulo implica na perda do direito de regresso, isto , no se
pode mais executar o sacador e os endossantes. O protesto necessrio para
os coobrigados. Para o aceitante na letra de cmbio e emitente da nota
promissria no necessrio o protesto.
c) 6 meses a contar do pagamento do ttulo ou do ajuizamento da execuo
cambial para um coobrigado executar os outros por meio da via regressiva.
A perda da executividade decorrente da prescrio, conforme mencionado anteriormente, no impede a cobrana do ttulo por outras vias processuais. O ttulo
de crdito prescrito poder ser cobrado por meio de ao monitria, em conformidade com os arts. 1.102a a 1.102c do CPC. Ser cabvel, ainda, a ao in rem
verso, com fundamento no enriquecimento sem causa e baseada na relao causal
do ttulo de crdito. Nesse caso, o ttulo de crdito servir como incio de prova da
dvida.
Aps a prescrio da ao de execuo, ningum poder ser acionado em virtude da letra de cmbio. Mas se o crdito estiver representado por um ttulo extracambial, seu devedor poder ser demandado por meio de uma ao de conhecimento prpria, e a letra de cmbio servir apenas como meio de prova. Um coobrigado que tenha obrigao exclusivamente cambial, como o caso do avalista, aps
o prazo prescricional da execuo, jamais poder ser responsabilizado pelo ttulo.

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4.3 NOTA PROMISSRIA (ARTS.


75 A 78, DECRETO 57.663/1966)
Segundo Rubens Requio, a nota promissria uma promessa direta de pagamento do devedor ao credor, constituindo um compromisso escrito e solene, pelo
qual algum se obriga a pagar a outrem certa soma em dinheiro em data e local determinados12.
Para o efeito da aplicao dos dispositivos referentes letra de cmbio, o emitente da nota promissria equiparado ao aceitante da letra de cmbio (art. 78). O
art. 77 da LU dispe sobre as regras relativas s letras de cmbio que so aplicveis s notas promissrias. Assim, uma vez que a nota promissria uma
promessa de pagamento, no h falar em aceite, vencimento antecipado por recusa do aceite, clusula no aceitvel etc.
So caractersticas da nota promissria a incorporao, a abstrao e a
literalidade.
O subscritor (emitente) da nota promissria o devedor principal e sua responsabilidade idntica do aceitante da letra de cmbio. Prescreve, contra o devedor principal, em trs anos da data do vencimento.
Amador Paes de Almeida destaca: Alm do vencimento regular, a nota promissria pode vencer-se tambm por antecipao chamado vencimento extraordinrio,
que ocorre com a declarao da falncia do devedor ou da sua declarao como insolvente13.
Os requisitos legais da nota promissria so os seguintes (art. 75 da LU):
a) a expresso nota promissria inserta no prprio texto do ttulo;
b) a promessa pura e simples de pagar a quantia determinada;
c) poca do pagamento;
d) indicao do lugar em que se deve fazer o pagamento;

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e) o nome do beneficirio, a quem deve ser pago (no se admite nota promissria ao portador);
f) indicao da data em que e do lugar onde a nota promissria passada;
g) a assinatura do subscritor, ou seja, de quem passa a nota (sacador ou
emitente).
No entanto, so requisitos essenciais apenas a expresso nota promissria, a
promessa pura e simples de pagamento, o nome do beneficirio (credor) e a
assinatura do subscritor (emitente), cincia do art. 76 da LU.
Observa-se que h uma espcie de nota promissria denominada commercial
paper instrumentalizada como tal e representativa no mercado de valores mobilirios. como se fosse um emprstimo a curto prazo.
Figuras da nota promissria
Emitente: devedor do crdito, equiparado ao aceitante na letra de cmbio.
Beneficirio: a quem se deve o crdito (credor).

4.4 CHEQUE (ARTS. 1. A 71, LEI


7.357/1985)
4.4.1 Consideraes preliminares
O ttulo em estudo uma ordem de pagamento destinada a ser satisfeita vista
porque o cheque no um instrumento de crdito ou de desconto, mas simples retirada de dinheiro, disposio do sacador14. um ttulo de modelo vinculado,
isto , padronizado, e s pode ser emitido de acordo com o modelo imposto pela
legislao especfica.
O cheque um ttulo de crdito no causal, vista, e que pode ser endossado
em branco ou em preto pelo titular do crdito, que passa a ser devedor solidrio
pelo endosso.

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A grande utilidade do cheque a de servir como instrumento de pagamento,


permitindo a retirada dos fundos depositados em uma instituio financeira, pelo
prprio depositante ou por terceiro. Esse ttulo de crdito tambm permite o pagamento distncia e substitui a moeda por meio de ajustes feitos pela compensao
entre os estabelecimentos bancrios.
Em contrapartida, a grande desvantagem desse ttulo o srio risco que ele representa quando no h proviso de fundos em poder do sacado, razo pela qual a
legislao procura cercar de cautelas sua emisso, cominando inclusive penas
criminais (art. 171, 2., VI, do CP) queles que emitirem cheques sem proviso
de fundos.
O sacado, banco ou instituio financeira a ele assemelhada por lei, s ter responsabilidade civil em decorrncia de ato ilcito por ele praticado como o caso de
pagamento indevido de cheques, falta de reserva de dinheiro em cheque visado e
pagamento de cheque cruzado ao portador no cliente. Fora dessas situaes, o
banco no responde pelos atos ilcitos praticados pela emisso do cheque pelo
sacador (correntista).
Apesar de tambm ser uma ordem de pagamento, o cheque distingue-se da letra de cmbio, porque naquele o sacado deve ser sempre uma instituio financeira, requer proviso de fundos no momento da emisso, s pode ser emitido
vista e no comporta aceite. Sobre o aceite, o art. 6. da Lei 7.357/1985 dispe que
O cheque no admite aceite, considerando-se no escrita qualquer declarao
com esse sentido. O cheque no admite ainda o endosso-cauo. O endosso (art.
29 da Lei 7.357/1985) e o aval (art. 18, 1., da Lei 7.357/1985) pelo sacado
nulo; o endosso-pstumo (ou tardio, ou seja, aquele feito aps o vencimento do
cheque) gera apenas os efeitos da cesso civil (art. 27 da Lei 7.357/1985).
Os cheques de valor superior a R$ 100,00 devem adotar a forma nominativa
(art. 69 da Lei 9.069/1995) e podem conter a clusula ordem ou no
ordem.
O cheque pagvel pessoa nomeada, com ou sem clusula expressa ordem,
transmissvel por endosso em branco ou em preto; se com a clusula no ordem, s transmissvel pela forma e com os efeitos de cesso civil. Esse endosso
deve ser puro e simples, reputando-se no escrita qualquer condio a que esteja
subordinado. O endosso transmite todos os direitos resultantes do cheque e, salvo
disposio em contrrio, o endossante garante o pagamento.

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O devedor principal do cheque o sacador (emitente).


Os requisitos legais estabelecidos para o cheque so (art. 1. da Lei do
Cheque)15:
a) a expresso cheque inscrita no contexto do ttulo;
b) a ordem incondicional de pagar a quantia estipulada;
c) o nome do banco ou instituio financeira que deve pagar (sacado);
d) o lugar do pagamento;
e) a data e o lugar da emisso;
f) a assinatura do emitente (sacador) ou de seu mandatrio.
Se faltar o lugar do pagamento, o cheque pagvel no lugar de sua emisso e se
este no for indicado, considera-se emitido o cheque no lugar indicado junto ao
nome do emitente (art. 2. da LC). Na falta de qualquer outro requisito, o ttulo
no valer como cheque.
Observa-se, ainda, que a existncia de fundos disponveis por parte do correntista. no requisito para a validade do cheque no momento da sua emisso,
mas dever do emitente ter a quantia em poder do sacado (banco) no momento da
apresentao do ttulo para pagamento (caput do art. 4. e seu 1. da LC).
Figuras do cheque
Sacador: emitente do ttulo
Sacado: banco ou instituio financeira que deve pagar a quantia
Tomador ou beneficirio: a favor de quem sacado o cheque

4.4.2 Aval
O cheque, assim como a letra de cmbio, tambm suscetvel de ser garantido
por aval. o que dispe o art. 29 da Lei 7.357/1985, ao estabelecer que o pagamento do cheque pode ser garantido, no todo ou em parte, por aval prestado por
terceiro, exceto o sacado (ou seja, pelo prprio banco), ou mesmo por signatrio.

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O aval ser lanado no cheque ou na folha de alongamento. Exprime-se pelas


palavras por aval, ou frmula equivalente, com a assinatura do avalista, aposta
no anverso do cheque, salvo quando se tratar de assinatura do emitente. O aval
sempre deve indicar a pessoa a ser avalizada; na falta de tal indicao, considerase avalizado o emitente.
O avalista, assim, obriga-se da mesma maneira que o avalizado. Uma vez pago
o cheque pelo avalista, este adquire todos os direitos dele resultantes contra o avalizado e contra os obrigados para com este e em virtude do cheque.
importante, novamente, observar que, de acordo com o art. 1.647, III, do CC,
nenhum dos cnjuges pode, sem o consentimento do outro, exceto no regime da
separao absoluta, prestar fiana ou aval. Exige-se, com o Cdigo vigente, a
autorizao do outro cnjuge para a fiana e para o aval.

4.4.3 Cheque ps-datado


Tambm conhecido como cheque pr-datado, o cheque ps-datado o cheque
emitido com data posterior da emisso, de modo a aguardar numerrio do emitente em poder do sacado. Embora seja constantemente utilizado e aceito por todo
o comrcio, o cheque ps-datado vedado, explicitamente, pela prpria lei do
cheque (caput do art. 32).
No entanto, apresentar o cheque pr-datado antes do dia ajustado pelas partes
gera dano moral. Esta questo foi sumulada pelo STJ: caracteriza dano moral a
apresentao antecipada de cheque pr-datado (Smula 370, STJ).

4.4.4 Cheque cruzado


Dispe o art. 44 da Lei 7.357/1985, que o emitente ou o portador pode cruzar o
cheque, mediante a aposio de dois traos paralelos no anverso do cheque. A LU
tambm estabeleceu, em seus arts. 37 e 38, a possibilidade de se cruzar o cheque.
O art. 38 do aludido diploma estabelece que o cheque com cruzamento geral
s pode ser pago pelo sacado a um banqueiro ou a um cliente do sacado. Sendo
emitido com cruzamento especial, o cheque s pode ser pago pelo sacado ao

192/312

banqueiro designado ou, se esse o sacado, ao seu cliente, podendo, contudo, o


banqueiro designado recorrer a outro banqueiro para liquidar seu cheque.

4.4.5 Cheque visado


A pedido do emitente ou do portador legitimado, o sacado pode lanar e assinar,
no verso do cheque, visto ou declarao de suficincia de fundos, obrigando-se (o
sacado) a reservar a quantia indicada em benefcio do portador legitimado (art. 7.
da Lei 7.357/1985). Somente o cheque nominativo ainda no endossado comporta
esse tipo de certificao pelo banco.

4.4.6 Cheque administrativo


(bancrio)
o cheque emitido contra o prprio banco sacador, desde que no ao portador
(art. 9., III, da Lei 7.357/1985), ou seja, emitido pelo banco contra uma de suas
filiais ou matriz. Tambm constitui espcie de cheque administrativo o chamado
traveller check, muito utilizado em viagens internacionais com o intuito de trazer
mais segurana ao seu portador em virtude da existncia de seguro contra eventual
extravio de suas crtulas (deve ser assinado no momento da aquisio e no da liquidao, isto , no momento da compra).

4.4.7 Cheque para levar em conta


Esta espcie tem a mesma utilidade que o cheque cruzado, pois evita que o
cheque seja pago em dinheiro ao seu portador (que deve ser identificado no momento em que se apresenta para receber o valor), devendo o sacado lanar o valor
correspondente na conta do beneficirio.

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4.4.8 Apresentao e pagamento


do cheque (arts. 32 a 43, LC)
O cheque sempre pagvel vista, mas o portador tem o prazo de 30 dias de
sua emisso para apresent-lo, se for da mesma praa (o local de emisso o
mesmo onde se encontra a agncia pagadora), e em 60 dias se em praas diferentes (o local da emisso diferente do local da agncia pagadora).
A apresentao tardia acarreta a perda da ao regressiva do portador contra os
endossantes, avalistas e tambm contra o emitente. Quanto a este ltimo, somente
haver a perda do direito de regresso se ao tempo da emisso do ttulo havia suficiente proviso de fundos e estes deixarem de existir no momento do pagamento,
sem que tal fato lhe seja atribudo.
A apresentao do cheque cmara de compensao equivale apresentao
para pagamento. A morte do emitente ou sua incapacidade superveniente emisso no invalidam os efeitos do ttulo.

4.4.9 Cheque sustado (arts. 35 e


36, LC)
O pagamento do cheque pode ser sustado, prevendo a lei duas modalidades de
sustao:
a) revogao tratando-se de ato exclusivo do emitente do cheque desde que
exponha as razes motivadoras (art. 35); e
b) oposio ato que pode ser praticado pelo emitente ou pelo portador legitimado do cheque, mediante aviso escrito, fundamentando as relevantes
razes de direito (extravio ou roubo do ttulo, falncia do credor),
produzindo efeitos a partir da cincia do banco sacado (art. 36).

194/312

Essas duas modalidades de sustao podem configurar crime de estelionato


qualificado pela fraude no pagamento por cheque, nos termos do art. 171, 2., VI
do CP, se constatado o dolo.

4.4.10 Prescrio do cheque (art.


59, LC)
O cheque prescreve em 6 meses contados da expirao do prazo de apresentao (30 ou 60 dias da emisso, dependendo se da mesma praa ou diversa), expresso no art. 47 da Lei 7.357/1985.
A ao de regresso de um obrigado ao pagamento do cheque contra outro tambm prescreve em 6 meses, porm, contados do dia em que o obrigado pagou o
cheque ou do dia em que foi demandado. J a ao de enriquecimento contra o
emitente ou outros obrigados (art. 61 da LC), que se locupletarem com o no pagamento do cheque, prescreve em 2 anos, contados do dia em que se consumar a
prescrio prevista no art. 59 da Lei do Cheque.

4.4.11 Ao por falta de


pagamento (arts. 47 a 55, LC)
A ao de execuo do cheque pode ser promovida pelo portador contra:
a) o emitente e seu avalista; e
b) os endossantes e seus avalistas, se o cheque for apresentado em tempo hbil
e a recusa do pagamento for comprovada pelo protesto ou por declarao
do sacado, escrita e datada sobre o cheque, com a indicao do dia de apresentao, ou, ainda, por declarao escrita e datada por cmara de
compensao.
Se o portador no apresentar o cheque em tempo hbil (30 ou 60 dias), ou no
comprovar a recusa do pagamento, perder o direito de execuo contra o

195/312

emitente se este tinha fundos disponveis durante o prazo de apresentao e deixou de ter, em razo de fato que no lhe seja imputvel ( 3. do art. 47 da LC).
Mas se o emitente tinha fundos e deixou de t-los por sua iniciativa, o portador
manter o seu direito ao crdito e poder execut-lo dentro do perodo prescricional de 6 meses.
A execuo independe de protesto se a apresentao ou o pagamento do
cheque so obstados pelo fato de o sacado ter sido submetido interveno, liquidao extrajudicial ou falncia. De qualquer sorte, ao portador do cheque
(credor) dispensado o protesto para promover a execuo do ttulo segundo o
inciso II e o 1. do art. 47 da LC, desde que apresentado o cheque em tempo
hbil e comprovado por declarao do sacado (banco), ou seja, os conhecidos
carimbos bancrios (por exemplo, os cdigos 11 e 12 indicam insuficincia de fundos, 1. e 2. apresentao, respectivamente).
O prazo para a propositura da ao de execuo do cheque de 6 meses, contados a partir da data de apresentao do cheque. Se no apresentar o cheque no
prazo de 30 ou 60 dias, em relao aos endossantes e avalistas, o beneficirio no
ter mais o direito de execut-lo.

4.5 DUPLICATA MERCANTIL


(ARTS. 1. A 28, LEI 5.474/1968)
4.5.1 Consideraes preliminares
O termo duplicata tem o significado prprio de um documento emitido com
base em uma fatura, de acordo com o art. 2. da Lei 5.474/1968 (Lei das
Duplicatas). um ttulo de crdito de origem brasileira.
De acordo com o art. 1. da citada Lei, Em todo o contrato de compra e venda
mercantil entre partes domiciliadas no territrio brasileiro, com prazo no inferior
a 30 (trinta) dias, contado da data de entrega ou despacho das mercadorias, o vendedor extrair a respectiva fatura para apresentao ao comprador.

196/312

A emisso da fatura obrigatria para este tipo de operao comercial, no entanto, a duplicata no . Mas se o comerciante deseja emitir um ttulo de crdito a
partir desta fatura, somente a duplicata cabvel, cincia do caput do art. 2. da
LD. A duplicata um ttulo de modelo vinculado, causal, circulvel por meio de
endosso e fundada em uma transao de compra e venda mercantil ou em um contrato de prestao de servios. Ao contrrio do que ocorre com outros ttulos de
crdito que so emitidos pelo comprador, a duplicata mercantil emitida pelo vendedor nas transaes em que o pagamento parcelado em perodo no inferior a
30 dias (vendas a prazo).
Nesse sentido, so 2 os tipos de duplicatas previstas no direito brasileiro:
a) a mercantil; e
b) a de prestao de servios.
Ela substitui a letra de cmbio e a nota promissria como documento representativo de saque aplicado exclusivamente entrega efetiva de mercadorias ou
prestao de servios, da ser a duplicata um ttulo causal, pois s se admite sua
extrao quando decorrente da relao de compra e venda ou de prestao de servios, cujo pagamento no inferior a 30 dias.
Os requisitos legais previstos para a duplicata so os seguintes ( 1. do art.
2.):
a) a expresso duplicata no bojo do documento, a data de sua emisso e o
nmero de sua ordem;
b) o nmero da fatura da qual foi extrada;
c) a data certa do vencimento (no se admite a duplicata a certo termo de vista
ou da data) ou a declarao de ser vista;
d) a identificao completa do vendedor e do comprador (nomes e domiclios);
e) a importncia a ser paga;
f) o local ou a praa de pagamento;
g) a clusula ordem (no se admite a clusula no ordem);
h) a assinatura do comprador como aceite;
i) a assinatura do emitente (vendedor).

197/312

Figuras da duplicata
Emitente: o vendedor ou prestador de servios.
Sacado: o comprador e que deve pagar a quantia acertada.

4.5.2 Fatura
o rol das mercadorias vendidas com discriminao da qualidade, quantidade,
espcie, tipos e marcas. Deve ser extrada no prazo no inferior a 30 dias da data
da entrega ou despacho das mercadorias. Vale ressaltar que a emisso da fatura
sempre obrigatria; a emisso da duplicata , por sua vez, facultativa. Contudo,
optando em emiti-la, o empresrio, necessariamente, estar obrigado a escritur-la
em um livro especfico denominado Livro de Registro das Duplicatas. Observa-se
que fatura no ttulo de crdito.
Caso o empresrio emita duplicata representativa do contrato de compra e
venda, ela representar to somente uma nica fatura, ou seja, deve haver uma duplicata para cada fatura (art. 2., 2., da LD).

4.5.3 Remessa e devoluo da


duplicata (arts. 6. a 8., LD)
O vendedor dever enviar a duplicata ao comprador dentro do prazo de 30 dias
aps a sua emisso (art. 6., 1., da LD). Uma vez recebida, o comprador pode
proceder da seguinte maneira:
a) assinar o ttulo e devolv-lo ao vendedor dentro do prazo de 10 dias;
b) devolver o ttulo ao vendedor sem assinatura (sem aceite);
c) devolver ao vendedor acompanhado de declarao que motive sua recusa em
aceit-la;
d) no devolver o ttulo, mas, desde que autorizado por eventual instituio financeira cobradora, comunicar por escrito ao vendedor seu aceite; e

198/312

e) no devolver o ttulo (para essa hiptese o comprador pode emitir uma triplicata, que, na verdade, uma duplicata da verdadeira duplicata).
Qualquer que seja sua atitude, no altera a responsabilidade pela obrigao contida no ttulo, uma vez que se trata de um ttulo de aceite obrigatrio, independente da vontade do sacado (comprador). Somente aps o aceite a duplicata se
reveste da liquidez e certeza, representando obrigao cambial abstrata. Antes do
aceite, portanto, no h cogitar-se de efeitos cambiais. Entretanto, a nota de entrega da mercadoria supre o aceite, possibilitando a execuo judicial e o pedido
de falncia.
A recusa do aceite s permitida nos casos previstos no art. 8. da Lei da
Duplicata e que so trs, a saber:
I avaria ou no recebimento das mercadorias, quando no expedidas ou no
entregues por sua conta e risco;
II vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou quantidade das mercadorias,
devidamente comprovados;
III divergncia nos prazos ou nos preos ajustados.
Em virtude do seu carter obrigatrio, existem trs espcies de aceite:
a) aceite ordinrio aquele em que o sacado assina a duplicata,
reconhecendo-lhe sua liquidez e certeza e se comprometendo a pag-la no
vencimento;
b) aceite por comunicao decorre da reteno da duplicata pelo comprador
em face da autorizao da instituio financeira encarregada da cobrana,
comunicando o sacado por escrito sobre a reteno e o aceite. A comunicao (boleto bancrio), quando houver necessidade, substitui a duplicata
para o protesto ou para a execuo, o que caracteriza uma exceo ao princpio da cartularidade; e
c) aceite por presuno decorre do recebimento da mercadoria sem qualquer
reclamao em relao a ela ou ao valor e sem que haja recusa expressa do
aceite com base nas causas legais.

199/312

4.5.4 Protesto da duplicata (arts.


13 e 14, LD)
A duplicata protestvel por falta de aceite, por falta de devoluo (protesto
por indicaes) e por falta de pagamento. O protesto deve ser efetuado na praa
do pagamento constante no ttulo de crdito e no prazo de 30 dias a contar de seu
vencimento, prazo que se no respeitado implica na perda do direito creditcio
contra os coobrigados (avalista e endossantes); porm, contra o devedor principal
a perda desse prazo no acarreta a perda do direito creditcio (art. 13, 3. e 4.,
da Lei das Duplicatas).
A lei e a doutrina cada vez mais tm preferido o protesto por indicao, por
meio do uso da triplicata, que nada mais do que a cpia da duplicata (art. 23 da
LD).
Essa triplicata geralmente emitida na hiptese em que a duplicata indevidamente retida pelo comprador (praxe empresarial). A rigor, sua emisso no est
apenas ligada perda ou extravio, mas, desde que no haja prejuzo para as partes,
nada impede que se proceda dessa maneira (as hipteses do art. 23 so
exemplificativas).

4.5.5 Processo para a execuo da


duplicata (arts. 15 a 17, LD)
Pode-se executar ou pedir a falncia do devedor empresrio com base em duplicata mercantil, regularmente aceita. No entanto, para a falncia necessrio o
protesto de tal duplicata.
Caso o aceite tenha sido do tipo ordinrio, para o ajuizamento do processo executivo bastar apenas a apresentao do prprio ttulo de crdito. Se o aceite foi
feito por comunicao, o ttulo ser a prpria carta em que se informa o aceite e a
reteno da duplicata. Se o aceite for feito por presuno, a formao do ttulo executivo depender da prova do protesto cambial e da apresentao do comprovante
de entrega da mercadoria.

200/312

O STJ tem aceitado a execuo de duplicata sem aceite e desprovida de prova


de entrega da mercadoria ou prestao do servio contratado, seno vejamos:
Duplicata Ausncia de aceite e de prova da operao comercial Execuo
contra endossante e avalistas Possibilidade. A duplicata, mesmo sem
aceite e desprovida de prova da entrega da mercadoria ou da prestao do servio, pode ser executada contra o sacador-endossante e seus garantes. que o
endosso apaga o vnculo causal da duplicata entre endossatrio, endossante e
avalistas, garantindo a aceitao e o pagamento do ttulo (LUG, art. 15 c/c
arts. 15, 1., e 25 da Lei 5.474/1968)16.

4.5.6 Execuo e falncia em razo


de duplicata no aceita
possvel executar ou requerer a falncia em razo de duplicata no aceita pelo
sacado, caso o devedor seja empresrio e desde que preenchidos os seguintes requisitos, de acordo com o art. 15, II, Lei das Duplicatas:
a) que tenha sido protestada;
b) que seja juntado no pedido o comprovante de remessa da mercadoria; e
c) que tenha sido juntado tambm o comprovante do recebimento da
mercadoria.
A competncia para o processamento da execuo do juzo da praa de pagamento ou do domiclio do devedor.

4.5.7 Prescrio da duplicata (art.


18, LD)
A pretenso ao de execuo da duplicata prescreve:

201/312

a) em 3 anos para o sacado e avalistas, contados a partir do vencimento do


ttulo;
b) em 1 ano contra o endossante e seus avalistas, contado da data do protesto; e
c) em 1 ano em relao a qualquer dos coobrigados contra os demais, contado
da data em que haja sido efetuado o pagamento do ttulo (na letra de cmbio
e nota promissria, o prazo de 6 meses).

4.5.8 Duplicata de prestao de


servios e por conta de
servios (arts. 20 a 22, LD)
O pressuposto para a emisso da duplicata de prestao de servios o desempenho de uma atividade econmica dessa natureza: a prestao de servios. Ela
pode ser emitida tanto por pessoa fsica quanto jurdica e, via de regra, possui as
mesmas caractersticas da duplicata mercantil.
Todavia, possui algumas peculiaridades que a diferem do regime jurdico da duplicata mercantil:
a) a causa que autoriza sua emisso a prestao de servios, e no a compra e
venda, como acontece com a mercantil; e
b) o protesto por indicao depende da existncia do vnculo contratual e da
efetiva prestao de servios.
H, tambm, a obrigao de escriturao no Livro de Registro de Duplicatas,
sendo que o empresrio deve emitir a fatura discriminatria dos servios
prestados.
um ttulo de aceite obrigatrio que o sacador somente deixar de aceitar, segundo o art. 21 da LD, se:
a) no houver correspondncia com os servios efetivamente prestados;
b) houver vcios ou defeitos comprovados na qualidade dos servios prestados;
e

202/312

c) houver divergncias nos prazos ou nos preos ajustados.


A duplicata de conta de servios uma outra espcie de duplicata, que pode ser
emitida pelo profissional liberal e pelo prestador de servios. Nesse caso, desnecessria a escriturao no Livro de Registro de Duplicatas.
O credor desse ttulo de crdito dever proceder da seguinte maneira: elaborar
uma conta discriminando os servios prestados por sua natureza e o devido valor,
mencionando tambm a data e o local do pagamento, bem como o vnculo contratual que originou sua emisso. Dever efetuar o registro da conta no Cartrio de
Registro de Ttulos e Documentos e envi-la ao comprador dos servios. Essa conta tambm pode ser protestada e executada, sendo que o protesto obrigatrio para
que se promova uma ao de execuo.
Pode-se dizer que a duplicata de conta de servios um ttulo imprprio, no
suscetvel de circulao cambial.

4.5.9 Duplicata virtual (art. 8., Lei


9.492/1997)
Segundo o pargrafo nico do art. 8. da lei que regulamenta os servios concernentes ao protesto de ttulos, podero ser recepcionadas as indicaes a
protestos das Duplicatas Mercantis e de Prestao de Servios, por meio magntico ou de gravao eletrnica de dados, sendo de inteira responsabilidade do
apresentante os dados fornecidos, ficando a cargo dos Tabelionatos a mera instrumentalizao das mesmas.
Exemplifica Luiz Emygdio: o vendedor, via computador, saca a duplicata e a
envia pelo mesmo processo ao banco, que, igualmente, por meio magntico, realiza a operao de desconto, creditando o valor correspondente ao sacador, expedindo, em seguida, guia de compensao bancria, que, por correio, enviada
ao devedor da duplicata virtual, para que o sacado, de posse do boleto, proceda ao
pagamento em qualquer agncia bancria17.
Assim, mesmo sem estar materializada no papel (exceo ao princpio da cartularidade), a duplicata virtual poder ser protestada por indicaes. O Cdigo
Civil tratou do ttulo de crdito virtual no 3. do art. 889.

203/312

4.6 CDULA HIPOTECRIA


Visando propiciar e facilitar a aquisio da casa prpria, alm de captar, incentivar e disseminar a poupana, o Decreto-lei 70/1966 criou mais esse ttulo de
crdito: a cdula hipotecria. As principais peculiaridades desse ttulo de crdito,
com natureza de ttulo de financiamento, referem-se excepcional possibilidade
de endosso parcial e existncia do princpio da cedularidade, pelo qual a constituio do direito real sobre o imvel se opera no prprio ttulo.
Os requisitos da cdula esto descriminados no art. 15 do decreto em comento.
Ela dever ser sempre nominativa e circulvel mediante endosso, sendo dispensvel a outorga uxria (autorizao de um cnjuge a outro) tanto no endosso
como na emisso do ttulo.

4.7 CERTIFICADO DE DEPSITO


BANCRIO CDB
Introduzido em nosso direito pela Lei de Mercado de Capitais (Lei 4.728/
1965) com algumas alteraes feitas pelo Decreto-lei 14/1966, os certificados de
depsito bancrio CDBs so organizados como ttulos de investimento por
seguirem a disciplina das notas promissrias. Representam nada mais do que uma
promessa de pagamento ordem da importncia do depsito, acrescida de correo e juros convencionados (assemelha-se, a grosso modo, a um contrato de
mtuo).
Sendo emitido por qualquer instituio financeira, s pode ser transferido mediante endosso em preto, sendo que o endossante responde somente pela existncia
do crdito, mas no por seu pagamento.

204/312

Segundo Eduardo Fortuna, o CDB um ttulo de crdito escritural e um dos


mais antigos e utilizados como ttulo de captao de recursos, junto s pessoas
fsicas e jurdicas, pelos bancos comerciais, de investimento, de desenvolvimento e
bancos mltiplos. A sua emisso gera a obrigao de as instituies emissoras
pagarem ao aplicador, ao final do prazo contratado, a remunerao prevista. Os recursos captados por meio desse instrumento, junto com o RDB Recibo de
Depsito Bancrio , so normalmente repassados aos clientes na forma de emprstimos. Por fim, esses papis podem ser prefixados, com a remunerao total
definida na aplicao, ou ps-fixados, corrigidos por um ndice de preos mais juros18.

4.8 CONHECIMENTO DE
TRANSPORTE, WARRANT E
CONHECIMENTO DE FRETE
Para representar a titularidade de mercadorias custodiadas por terceiro no proprietrio, o ordenamento criou trs importantes ttulos representativos: o conhecimento de transporte, o warrant e o conhecimento de frete. Esses ttulos possibilitam a negociao dos valores neles representados pelo seu proprietrio.
O conhecimento de depsito e o warrant so ttulos que representam a custdia
de mercadorias pelos armazns-gerais (guarda e conservao de mercadorias) e esto disciplinados pelo Decreto 1.102/1903. Aps a solicitao do proprietrio, o
armazm-geral emite o ttulo possibilitando, assim, algumas transaes com as
mercadorias. O conhecimento de depsito representa a propriedade limitada das
mercadorias e o warrant representa apenas o direito real de garantia que onera as
mercadorias custodiadas. Quando ambos os ttulos forem detidos pela mesma
pessoa, esta ter, ento, a propriedade plena. Tais ttulos podem circular
separadamente.
O conhecimento de frete o ttulo representativo de mercadorias transportadas
e tem por finalidade provar o recebimento da mercadoria e a obrigao assumida
pelo transportador em entreg-las em determinado local. O titular desse

205/312

documento pode negociar com o valor dela por meio do endosso do ttulo, conferindo propriedade plena ao seu novo titular. Este ttulo de crdito encontra-se disciplinado pelo Decreto 19.473/1930, ainda em vigor, garantido pelo art. 732 do
CC.19
Estendendo esses instrumentos de circulao de mercadorias ao setor rural, a
Lei 11.076/2004 criou novos ttulos de crdito para o incentivo e apoio ao agronegcio, funcionando como instrumentos de captao de recursos no mercado de
capitais para o financiamento da atividade agrcola. Os novos ttulos so:

Certificado de Depsito Agropecurio CDA;


Warrant Agropecurio WA;
Certificado de Direitos Creditrios do Agronegcio CDCA;
Letra de Crdito do Agronegcio LCA;e
Certificado de Recebveis do Agronegcio CRA.
O CDA ttulo de crdito representativo de promessa de entrega de produtos
agropecurios, seus derivados, subprodutos e resduos de valor econmico, depositados em conformidade com a Lei 9.973/2000, que dispe sobre o sistema de
armazenagem dos produtos agropecurios. O WA ttulo de crdito que confere
direito de penhor sobre o produto descrito no CDA correspondente.
Apesar de serem emitidos simultaneamente pelo depositrio (devem ser
emitidos juntos), a pedido do depositante, o CDA e o WA (ttulos executivos extrajudiciais) podem ser transmitidos unidos ou separadamente, mediante endosso,
sendo negociados nos mercados de bolsa e de balco como ativos financeiros. As
negociaes do CDA e do WA so isentas do Imposto sobre Operaes de
Crdito, Cmbio e Seguro ou relativas a Ttulos ou Valores Mobilirios IOF.

206/312

O CDCA, a LCA e o CRA so ttulos de crdito vinculados a direitos creditrios originrios de negcios realizados entre produtores rurais, ou suas cooperativas,
e terceiros, inclusive financiamentos ou emprstimos, relacionados com a
produo, comercializao, beneficiamento ou industrializao de produtos ou insumos agropecurios ou de mquinas e implementos utilizados na atividade agropecuria. Esses ttulos de crdito so nominativos, de livre negociao, representativos de promessa de pagamento em dinheiro. So ttulos executivos extrajudiciais, e a emisso de cada um deles atribuda de modo exclusivo s seguintes pessoas jurdicas:

CDCA

cooperativas de produtores rurais e de outras pessoas jurdicas que exeram a


atividade de comercializao, beneficiamento ou industrializao de produtos e
insumos agropecurios ou de mquinas e implementos utilizados na produo
agropecuria

LCA

instituies financeiras pblicas ou privadas

CRA

companhias securitizadoras de direitos creditrios do agronegcio

Esses novos instrumentos constituem um importante avano para o financiamento do agronegcio.

4.9 QUESTES
1. (OAB/Nacional 2010.I) Acerca da disciplina normativa do cheque, assinale a
opo correta.

207/312

a) A lei admite a emisso de cheque contra


banco, instituio financeira ou cooperativa de crdito.
b) Assim como os demais ttulos de crdito,
o cheque deve ser apresentado para
aceite.
c) A lei veda ao banco sacado a prestao de
aval para garantir o pagamento do
cheque.
d) Admite-se, excepcionalmente, a estipulao de clusula de juros inserida no
cheque.
2. (IX Exame de Ordem Unificado FGV)
Com relao aos ttulos de crdito,
assinale a afirmativa correta.
a) No endosso de letra de cmbio aps o
protesto por falta de pagamento, o portador tem ao cambiria contra o seu
endossante.
b) A clusula no ordem inserida no
cheque impede sua circulao tanto por
endosso quanto por cesso de crdito.

208/312

c) O endosso de cheque poder ser realizado


pelo sacado ou por mandatrio deste com
poderes especiais.
d) A duplicata pode ser apresentada para
aceite do sacado pelo prprio sacador ou
por instituio financeira.
3. (VII Exame de Ordem Unificado FGV)
Com relao ao instituto do aval, correto afirmar que
a) necessrio o protesto para a cobrana
dos avalistas do emitente e dos endossantes de notas promissrias.
b) o avalista, quando executado, pode exigir
que o credor execute primeiro o avalizado.
c) o aval pode ser lanado em documento
separado do ttulo de crdito.
d) a obrigao do avalista se mantm,
mesmo no caso de a obrigao que ele
garantiu ser nula, exceto se essa nulidade
for decorrente de vcio de forma.

209/312

4. (VIII Exame de Ordem Unificado


FGV) Com relao ao instituto do
cheque, assinale a afirmativa correta.
a) O cheque pode ser sacado contra pessoa
jurdica, instituies financeiras e instituies equiparadas.
b) O portador no pode recusar o pagamento parcial do cheque.
c) O cheque pode consubstanciar ordem de
pagamento vista ou a prazo.
d) A ao de execuo do cheque contra o
sacador prescreve em 1(um) ano contado
do prazo final para sua apresentao.
TEXTO PARA AS QUESTES 5 E 6
Marcos, empresrio individual, emitiu uma duplicata contra Lucas, no valor de R$ 5.000,00, com praa de pagamento em
Braslia DF. Aps isso, Marcos colocou o ttulo em circulao,
endossando-o a Mateus, que, por sua vez, tambm por
endosso, transferiu-o a Joo. A par do endosso, Mateus fez vir
duplicata, em seu favor, aval de Josu, cnjuge de Maria.

5. (OAB/Nacional 2007.I) Acerca do


protesto da duplicata mencionada na
situao hipottica acima, assinale a
opo incorreta.

210/312

a) Para que Joo possa cobrar de Mateus,


imprescindvel o protesto do ttulo.
b) O protesto deve ser tirado na praa de
pagamento constante da duplicata, ou
seja, em Braslia DF.
c) Caso no seja exercida a faculdade de
protestar o ttulo por falta de aceite, no
se elide a possibilidade de protesto por
falta de pagamento.
d) De acordo com a legislao em vigor, a
duplicata s pode ser protestada por falta
de aceite ou de pagamento.
6. (OAB/Nacional 2007.I) Com relao
duplicata descrita no texto, assinale a
opo correta.
a) A denominao duplicata no precisa estar expressa no ttulo para que este valha
como tal.
b) Para que o aval de Josu seja eficaz, no
necessria autorizao de Maria.
c) Conforme a jurisprudncia do STJ, mesmo
sem aceite e desprovida de prova de entrega da mercadoria ou da prestao do

211/312

servio, a duplicata pode ser executada


contra o sacador-endossante e seus
garantes.
d) A validade da obrigao de Josu, como
avalista, depende da existncia e da validade das obrigaes de Mateus, Marcos e
Lucas.
7. OAB/Nacional 2007.III) Considerandose que Paula tenha endossado a Luana
um cheque de terceiro no valor de R$
500,00, correto afirmar que
a) Paula, por ter endossado o cheque, responde pela solvncia do devedor principal, no valor de R$ 500,00.
b) o endosso produz os mesmos efeitos
jurdicos de uma cesso civil de crditos.
c) o endosso transfere a Luana a posse, no
a propriedade do ttulo de crdito.
d) o endosso de Paula ser nulo de pleno
direito se a obrigao consubstanciada no
cheque j estiver vencida.

212/312

8. (OAB/Nacional 2008.I) De acordo com


a legislao em vigor relativa a ttulos
de crdito, no passvel de aceite a
a) duplicata.
b) duplicata rural.
c) letra de cmbio.
d) nota promissria.
9. (OAB/Nacional 2008.II) Os ttulos de
crdito so tradicionalmente concebidos
como documentos que apresentam requisitos formais de existncia e validade, de acordo com o regulado para
cada espcie. Quanto aos seus requisitos essenciais, a nota promissria
a) poder ser firmada por assinatura a rogo,
se o sacador no puder ou no souber
assin-la.
b) conter mandato puro e simples de pagar
quantia determinada.
c) poder no indicar o nome do sacado,
permitindo-se, nesse caso, saque ao
portador.

213/312

d) precisa ser denominada, com sua espcie


identificada no texto do ttulo.
10. (X Exame de Ordem Unificado FGV)
Laurentino recebeu um cheque nominal
sacado na praa de Z no valor de R$
20.000,00 (vinte mil reais) e pagvel
na praa de A. Vinte dias aps a
emisso e antes da apresentao ao
sacado foram furtados vrios documentos da residncia do tomador,
dentre eles o referido cheque. Com
base nestas informaes, assinale a
afirmativa correta.
a) A medida judicial cabvel para impedir o
pagamento do cheque pelo sacado a
contraordem ou oposio, que produz
efeito durante o prazo de apresentao.
b) A medida extrajudicial cabvel para impedir o pagamento do cheque pelo sacado
a sustao ou oposio, que depende da
prova da existncia de fundos disponveis.
c) A medida judicial cabvel para impedir o
pagamento do cheque pelo sacado a

214/312

sustao ou oposio, que produz efeito


apenas aps o prazo de apresentao.
d) A medida extrajudicial cabvel para impedir o pagamento do cheque pelo sacado
a sustao ou oposio, que est
fundada em relevante razo de direito.
11. (XI Exame de Ordem Unificado FGV)
Um cheque no valor de R$ 3.000,00
(trs mil reais) foi sacado em 15 de
agosto de 2012, na praa de Santana,
Estado do Amap, para pagamento no
mesmo local de emisso. Dez dias aps
o saque, o beneficirio endossou o
ttulo para Ferreira Gomes. Este, no
mesmo dia, apresentou o cheque ao
sacado para pagamento, mas houve devoluo ao apresentante por insuficincia de fundos, mediante declarao do
sacado no verso do cheque. Com base
nas informaes contidas no enunciado
e nas disposies da Lei n. 7.357/85
(Lei do Cheque), assinale a afirmativa
incorreta.

215/312

a) O apresentante, diante da devoluo do


cheque, dever levar o ttulo a protesto
por falta de pagamento, requisito essencial propositura da ao executiva em
face do endossante.
b) O emitente do cheque, durante ou aps o
prazo de apresentao, poder fazer
sustar seu pagamento mediante aviso escrito dirigido ao sacado, fundado em relevante razo de direito.
c) O prazo de apresentao do cheque ao
sacado para pagamento de 30 (trinta)
dias, contados da data de emisso,
quando o lugar de emisso for o mesmo
do de pagamento.
d) O portador, apresentado o cheque e no
realizado seu pagamento, dever promover a ao executiva em face do emitente em at 6 (seis) meses aps a expirao do prazo de apresentao.
12. (OAB/Nacional 2009.I) Uma letra de
cmbio foi sacada por Z contra X para
um beneficirio Y e foi aceita.

216/312

Posteriormente, foi endossada sucessivamente para A, B, C e D. Nessa situao hipottica,


I Z o sacado, X o endossante, Y o
tomador.
II aposto o aceite na letra, X torna-se o obrigado principal.
III se, na data do vencimento, o aceitante se
recusar a pagar a letra, o portador no precisar encaminhar o ttulo ao protesto para
garantir o seu direito de ao cambial ou de
execuo contra os coobrigados indiretos.
IV se A promover o pagamento ao portador
D, os endossantes B e C estaro desonerados da obrigao.
Esto certos apenas os itens
a) I e III.
b) I e IV.
c) II e III.
d) II e IV.

217/312

13. (OAB/Nacional 2010.III) Em relao


aos Ttulos de Crdito, correto afirmar que, quando
a) Presente na letra de cmbio, a clusula
no ordem impede a circulao do
crdito.
b) Insuficientes os fundos disponveis, o
portador de um cheque pode requerer a
responsabilidade cambiria do banco
sacado pelo seu no pagamento.
c) Firmado em branco, o aval na nota
promissria entendido como dado em
favor do sacador.
d) No aceita a duplicata, o protesto do
ttulo a providncia suficiente para o
ajuizamento da ao de execuo contra
o sacado.
14. (OAB/Nacional 2011.I) Em relao ao
Direito Cambirio, correto afirmar
que
a) o aceite no cheque dado pelo banco ou
instituio financeira a ele equivalente,
devendo ser firmado no verso do ttulo.

218/312

b) a duplicata, quando de prestao de servios, pode ser emitida com vencimento a


tempo certo da vista.
c) o protesto necessrio para garantir o
direito de regresso contra o(s) endossante(s) e o(s) avalista(s) do aceitante de uma letra de cmbio.
d) o aval dado em uma nota promissria
pode ser parcial, ainda que sucessivo.
GABARITO: As respostas destes testes
encontram-se no final do livro.

219/312

___________
1
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial. 20. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 233.
2
Ttulos de crdito. 5. ed. Rio de Janeiro: Renovar,
2007. p. 69.
3
PAES DE ALMEIDA, Amador. Teoria e prtica dos
ttulos de crdito. 23. ed. So Paulo: Saraiva,
2004. p. 23.
4
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 23.
5
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 39.
6
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 40.
7
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 48.
8
COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de direito comercial, cit., p. 262.
9
Curso avanado de direito comercial. 3. ed. So
Paulo: RT, 2006. p. 409.
10
ROSA JR., Luiz Emygdio da. Op. cit., p. 398.
11
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 66.
12
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial.
22. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. v. 2, p. 401.
13
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 105.
14
PAES DE ALMEIDA, Amador. Op. cit., p. 166.
15
A Resoluo 3.972/2011 do Banco Central prev
no seu art. 3. outras exigncias que devem estar impressas nas folhas de cheque, como, por
exemplo, a data de confeco da folha de cheque,
no formato Confeco: ms/ano.

220/312

REsp 823.151/GO, Rel. Min. Humberto Gomes de


Barros, DJ 27.11.2006, p. 285.
17
ROSA JR., Luiz Emygdio. Op. cit., p. 755.
18
FORTUNA, Eduardo. Mercado financeiro. 17. ed.
Rio de Janeiro: Qualitymark, 2008. p. 175.
19
O site do Planalto informa que este decreto est
revogado por outro. No entanto, a doutrina ainda
o considera em vigor, uma vez que tem fora de
lei.
16

DIREITO FALIMENTAR
5.1 A LEI DE FALNCIAS
5.1.1 Consideraes preliminares
A nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005) LF, sancionada em 9 de fevereiro
de 2005, trouxe como principal objetivo a viabilizao da recuperao de empresas em dificuldade financeira, com a manuteno de empregos, reduo dos juros
bancrios e concesso de maiores garantias aos credores, substituindo, para isso, a
figura da concordata e criando, em substituio, as figuras da recuperao extrajudicial e da recuperao judicial.
Ambas as figuras tm como objetivo facilitar a continuidade de atuao das
empresas operacionalmente viveis traduzido pelo princpio da preservao da
empresa, sustentado justamente pelos credores das empresas em estado falimentar, pois muitas responsabilidades esto em jogo, como trabalhista, tributria, previdenciria etc., e decretar a falncia no ser a soluo na maioria destes casos
comprometidos em saldar suas dvidas.

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No processo de recuperao extrajudicial, os credores so chamados a renegociar seus crditos, de forma a permitir que a empresa se reestruture sem comprometimento das caractersticas, prazos e valores dos crditos pertencentes aos
demais credores.
A recuperao judicial, por sua vez, tida, por alguns doutrinadores, como a
principal alterao proposta pela nova lei em substituio da concordata suspensiva, espcie de moratria solicitada pela empresa Justia at que seja regularizado o pagamento das dvidas. Isso porque, por intermdio deste processo, seria
possvel evitar a quebra de empresas consideradas viveis, por meio de acordo
entre estas e uma comisso formada pelos credores. A recuperao extrajudicial,
por seu turno, substituiu a concordata preventiva.
Como dito, o objetivo maior da nova lei, no obstante tenha sido mantida a
possibilidade da quebra, passa a ser o saneamento da empresa, buscando a continuidade de suas atividades para preservar sua capacidade produtiva e a gerao
de riquezas e empregos para a sociedade.
Entre as inovaes da Lei 11.101/2005, encontra-se a criao de disposies
comuns recuperao judicial e falncia, evidenciando o carter de objetividade
que baliza o novo diploma legal, bem como a extino do inqurito judicial, destinado apurao de eventuais crimes falimentares cometidos; o sndico passa a
ser chamado de administrador judicial e altera-se a ordem de classificao dos
crditos.
Por fim, em 2009, encerrou-se o processo da primeira empresa a pedir recuperao judicial, a Varig. Segundo o juiz que comandou o processo, a empresa
cumpriu as obrigaes do plano de recuperao durante os dois anos exigidos pela
nova lei.

5.1.2 A falncia
O art. 1. da LF estabelece os limites de sua aplicao, qual seja o de disciplinar
a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio individual e da sociedade empresria devedoras.
De acordo com o art. 75 da LF, a falncia, ao promover o afastamento do devedor de suas atividades, visa a preservar e otimizar a utilizao produtiva dos

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bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis, da empresa. O seu


processo atender aos princpios da celeridade e da economia processual (pargrafo nico).
Para finalidade didtica, apesar das disposies comuns estabelecidas pela lei
para a recuperao e a falncia, trataremos de cada uma em separado, iniciando
pela falncia.
Segundo Ecio Perin Junior, a falncia situao legal derivada de deciso judicial (Sentena Declaratria da Falncia) em que o comerciante insolvente
submete-se a um complexo de normas que objetivam a execuo concursal de seu
patrimnio, por meio da realizao de seu ativo e pagamento em favor dos credores, dentro dos limites patrimoniais disponveis. J o procedimento falimentar,
segundo o aludido autor, simplesmente um processo de execuo concursal, estabelecido com regras especiais, tendentes a facilitar o pagamento dos credores, e
que consequentemente a massa falida no uma pessoa jurdica, ainda que com
esta oferea vrias analogias1.
A falncia, tambm conhecida por quebra, um processo de execuo coletiva,
promovida contra o devedor, empresrio ou sociedade empresria, no qual devem
concorrer todos os seus credores, sejam eles civis, ou comerciais, em igualdade de
condies (par conditio creditorum).
Os pressupostos do estado de falncia constituem elementos de direito positivo
e variam conforme o sistema legislativo adotado. No Brasil, os pressupostos do
estado de falncia so:
a) que o devedor seja empresrio ou sociedade empresria;
b) a insolvncia do devedor; e
c) a declarao judicial da falncia.

5.1.3 Devedores sujeitos falncia


O primeiro pressuposto do estado de falncia que o devedor seja empresrio
individual ou sociedade empresria. No incio desta obra afirmamos, segundo o
art. 966 do CC, que empresrio a pessoa que exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios e,

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para que tal atividade seja exercida regularmente, todo empresrio est sujeito a
um conjunto de regras especficas, denominadas regime jurdico-empresarial.
Este regime o responsvel por regulamentar a prtica da atividade mercantil e
torn-la legal, permitindo sua insero, caso o empresrio atue de acordo com seus
preceitos, em um tratamento diferenciado quanto responsabilidade pelas
obrigaes assumidas. Dessa forma, somente os empresrios regularmente inscritos podem se submeter ao regime jurdico-falimentar, previsto pela Lei 11.101/
2005. Nenhum devedor civil est sujeito ao regime falimentar.
De acordo com o art. 2., o regime falimentar no se aplica s seguintes pessoas jurdicas:

empresas pblicas;
sociedades de economia mista;
instituies financeiras pblicas ou privadas;
cooperativas de crdito;
consrcios;
entidades de previdncia complementar;
sociedades operadoras de planos de assistncia sade;
sociedades seguradoras;
sociedades de capitalizao;

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outras entidades legalmente equiparadas s anteriores.

5.1.4 Insolvncia
A insolvncia, segundo pressuposto do estado de falncia, , de acordo com a
doutrina de Rubens Requio, um fato que geralmente se infere da insuficincia do
patrimnio do devedor para o pagamento de suas dvidas. O devedor que usou do
crdito e est em condies de solver as obrigaes contradas dele se diz solvente;
ao revs, o que se encontra na impossibilidade de faz-lo se chama insolvente2.
A insolvncia , assim, um estado econmico caracterizado pelo fato de o ativo
do empresrio no ser suficiente para o pagamento do seu passivo. Mas a doutrina
costuma indicar vrios sistemas legais que determinam o estado de insolvncia.
No Brasil, a demonstrao patrimonial de inferioridade do ativo em relao ao
passivo pelo credor absolutamente desnecessria, pois, diante da nossa legislao, a insolvncia do devedor empresrio ser presumida em apenas trs situaes (art. 94):
a) a impontualidade injustificada de obrigao lquida materializada em ttulo
ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40
salrios mnimos na data do pedido de falncia (art. 94, I, da LF). A lei
permite, ainda, que um credor de ttulo de valor inferior a 40 salrios mnimos se rena com outros em litisconsrcio, somando seus valores, a fim de alcanar o aludido limite (art. 94, 1., da LF);
b) execuo frustrada configura-se quando o executado por qualquer quantia
lquida no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal (art. 94, II, da LF);
c) a prtica de atos de falncia so os seguintes atos: liquidao precipitada,
negcio simulado, alienao irregular do estabelecimento, simulao de
transferncia de estabelecimento, concesso ou reforo de garantia a credor
por dvidas anteriormente contradas, sem ficar com bens para saldar seu

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passivo; abandono do estabelecimento comercial, descumprimento de


obrigao assumida no plano de recuperao judicial (art. 94, III, da LF).

5.1.4.1 Impontualidade injustificada


No que se refere impontualidade injustificada, para que se prove sua ocorrncia, necessrio que o ttulo que represente a obrigao seja protestado ainda que
ele, por sua natureza, no o exija, conforme determina o 3. do art. 94 da LF.
Como exemplo de ttulos, cuja natureza dispensa o protesto, mas que, para fins de
pedido de falncia, precisam s-los, temos as debntures, a sentena judicial, a
certido da dvida ativa etc.
Assim, segundo lio de Fbio Ulhoa Coelho, qualquer dos ttulos que legitimem a execuo individual, de acordo com a legislao processual civil (CPC,
arts. 584 e 585), pode servir de base obrigao a que se refere a impontualidade
caracterizadora da falncia3. A sentena trabalhista tambm serve para o requerimento da falncia. Idntica condio contempla os ttulos da dvida ativa, em que
deve ser protestada a certido da dvida ativa para exercer o direito de pedir a
falncia de determinado devedor.
Atente-se que a prova da impontualidade sempre o protesto do ttulo executivo judicial ou extrajudicial por falta de pagamento. Alm disso, como novidade
nesta lei, o devedor s poder ser inquirido a um processo falimentar se a soma do
ttulo ou dos ttulos ultrapassar o equivalente a 40 (quarenta) salrios mnimos na
data do pedido de falncia (art. 94, I).
Entretanto, nem todas as obrigaes lquidas podem autorizar o pedido de falncia com base na impontualidade injustificada. Assim, esto excludas do regime
falimentar as seguintes obrigaes (art. 5. da LF):
a) a ttulo gratuito;
b) as despesas que os credores fizerem para tomar parte na recuperao judicial
ou na falncia, salvo as custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor.
Por fim, a falncia no ser decretada se o requerido (devedor) conseguir provar, entre outras situaes, a falsidade do ttulo, prescrio, nulidade de obrigao

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ou de ttulo, pagamento da dvida, vcio em protesto, conforme o rol previsto no


art. 96 da LF.

5.1.4.2 Execuo frustrada


O pressuposto da execuo frustrada estar configurado na hiptese em que o
executado, por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia
penhora bens suficientes dentro do prazo legal. Nesse caso, o pedido de falncia
ser instrudo com certido expedida pelo juzo em que se processa a execuo.
No se exige, portanto, que o ttulo seja levado a protesto e que tenha valor superior a 40 salrios mnimos.

5.1.4.3 Atos de falncia


O inciso III do art. 94 da LF trata dos comportamentos que pressupem a insolvncia do empresrio, e que, segundo Fbio Ulhoa Coelho, trata-se de presuno absoluta assim como o devedor empresrio impontual, pois no interessa se o
empresrio ou sociedade empresria tem ou no ativo superior ao passivo; se seu
representante legal, em nome da pessoa jurdica, praticou ato de falncia, cabe a
instaurao da execuo concursal4.
Assim, ser decretada a falncia do devedor que pratica qualquer dos seguintes
atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial:
a) liquidao precipitada ocorre na hiptese em que o empresrio promove a
liquidao de negcio de forma abrupta ou lana mo de meio ruinoso ou
fraudulento para realizar pagamentos;
b) negcio simulado surge quando o devedor realiza ou, por atos inequvocos,
tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores,
negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no;

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c) alienao irregular de estabelecimento ocorre na hiptese em que o


empresrio aliena seu estabelecimento sem o consentimento dos credores,
salvo se conservar em seu patrimnio bens suficientes para saldar seu
passivo;
d) transferncia simulada verifica-se quando o empresrio simula a transferncia de seu principal estabelecimento para burlar a legislao ou a fiscalizao, ou para prejudicar credor;
e) garantia real a credor refere-se concesso ou reforo de garantia pelo
devedor, em favor de um credor, sem ficar com bens suficientes para pagar o
passivo;
f) abandono do estabelecimento empresarial ocorre na hiptese em que o devedor se ausenta sem deixar representante habilitado e, com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se
de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento;
g) descumprimento do plano de recuperao judicial ocorre quando o devedor deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano
de recuperao.
Nessas situaes, conforme pondera Rubens Requio, No corre, evidentemente, a impontualidade do devedor, mas o seu estado de insolvncia se exterioriza pela prtica desses atos. a aparncia de insolvabilidade. A presuno desse
estado, todavia, pode ser elidida pelo devedor, ao se defender quando citado. Ao
credor, para pedir a declarao judicial da falncia do devedor, basta provar sua
qualidade de credor, no sendo necessrio que seu crdito esteja vencido pois,
nesse caso, o pedido seria fundamentado na impontualidade.5
Uma vez reconhecida a situao de insolvncia do devedor os seguintes efeitos
so produzidos:
a) o vencimento antecipado das dvidas do devedor e dos scios ilimitada e
solidariamente responsveis, com o abatimento proporcional dos juros, e
converso de todos os crditos em moeda estrangeira para a moeda do Pas,
pelo cmbio do dia da deciso judicial, para todos os efeitos legais (art. 77 da
LF);

229/312

b) a arrecadao de todos os seus bens suscetveis de penhora, quer os atuais,


quer os adquiridos no curso do processo (art. 108 da LF).

5.1.5 Processo falimentar


Segundo a doutrina, o processo falimentar pode ser dividido em trs etapas:
1.) pedido de falncia ou fase pr-falencial inicia-se com a petio inicial e
conclui-se com a sentena declaratria da falncia;
2.) fase falencial inicia-se depois da sentena declaratria e conclui-se com o
encerramento da falncia. Nessa fase realiza-se o levantamento do ativo (por
meio do procedimento de arrecadao de bens e pedidos de restituio) e do
passivo (por meio das habilitaes e impugnaes de crdito) do devedor,
bem como a sua liquidao, em que os bens sero vendidos e os credores,
pagos;
3.) reabilitao na qual h a declarao da extino da responsabilidade civil
do devedor falido.
A competncia para apreciao do processo de falncia, bem como de seus incidentes, a do juzo do principal estabelecimento empresarial do devedor, de
acordo com o art. 3. da LF, entendido como aquele que envolve o maior volume
de negcios sob o ponto de vista econmico, como tambm da filial de empresa
que tenha sede fora do Brasil.
O juzo da falncia universal, ou seja, todas as aes referentes aos bens, interesses e negcios da massa falida sero processadas e julgadas pelo juzo em que
tramita o processo falimentar pela fora atrativa (vis attractiva) que detm (art.
76). Porm, regra da universalidade existem algumas excees, quais sejam:
a) aes no reguladas pela lei falimentar em que a massa falida seja autora ou
litisconsorte;
b) reclamaes trabalhistas, que so de competncia da Justia do Trabalho
(art. 114 da CF);

230/312

c) execues tributrias, que, de acordo com o art. 187 do CTN e o art. 29, caput, da Lei 6.830/1980 (Lei de Execuo Fiscal), no se sujeitam ao juzo
falimentar;
d) aes de conhecimento nas quais parte interessada a Unio, em que a competncia da Justia Federal (art. 109, I, da CF);
e) as aes que demandarem quantia ilquida, caso em que prosseguiro no
juzo em que esto sendo processadas (art. 6., 1., da LF).
importante salientar que todas as aes, inclusive as hipteses excepcionais
mencionadas, tero prosseguimento com o administrador judicial, que dever ser
intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo.
Em suma, podemos sintetizar as principais caractersticas do processo falimentar da seguinte forma:
sistema recursal fechado (s admite os recursos previstos na LF, no se aplicando, em caso de omisso, o regime recursal do CPC);
aplicao supletiva do CPC (para os demais institutos do processo, exceto
para os recursos);
o processo desenvolve-se por impulso oficial;
a competncia para o processamento do pedido de falncia do juzo do principal estabelecimento do devedor (juzo universal).
a publicao de editais, avisos, anncios e do quadro geral de credores ser
feita por duas vezes no rgo oficial, mas o prazo comear, sempre, a fluir da
data da primeira publicao.

5.1.5.1 Pedido de falncia (arts. 97 e


105, LF)
A lei obriga o prprio devedor em crise econmico-financeira que julgue no
atender aos requisitos para pleitear sua recuperao judicial a requerer a autofalncia (art. 105).

231/312

So tambm legitimados para o requerimento da falncia: o cnjuge sobrevivente do devedor, qualquer de seus herdeiros e o inventariante (art. 97, II, da
LF), o cotista ou acionista do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da sociedade (art. 97, III, da LF) e qualquer de seus credores (art. 97, IV, da LF).
Porm, o mais comum que o pedido de falncia seja feito pelo credor, uma vez
que o processo falimentar um instrumento eficaz de execuo coletiva.
O credor, contudo, tem seu direito de ao condicionado ao atendimento de certos requisitos a serem atendidos de acordo com sua condio, tais como: o credor
empresrio deve provar sua regularidade no exerccio do comrcio, exibindo a inscrio individual ou o registro dos atos constitutivos da sociedade (art. 97, 1.);
o credor no domiciliado no Pas deve prestar cauo destinada a cobrir as custas
do processo e eventual indenizao ao requerido, caso venha a ser denegada a
falncia (art. 97, 2.).
Conclui-se, ento, que se o credor no for empresrio e estiver domiciliado no
Brasil, no se aplicam quaisquer requisitos especficos. Por exemplo, o credor
civil no necessita demonstrar a regularidade no exerccio de sua atividade
econmica.
A Lei de Falncias no exige que o credor com garantia real renuncie a ela ou
demonstre sua insuficincia.
Em suma, podemos afirmar que a falncia do devedor pode ser requerida:
a) pelo credor munido de ttulo de crdito desde que: 1) se comerciante, prove
a regularidade de sua atividade; 2) se estrangeiro, preste cauo para garantir
o pagamento das despesas processuais caso seja derrotado na sua pretenso;
b) por qualquer outro credor;
c) pelo prprio devedor empresrio (autofalncia);
d) pelo scio, ainda que comanditrio, exibindo o contrato social, e pelo
acionista, exibindo suas aes;
e) pelo cnjuge sobrevivente, pelos herdeiros do devedor ou pelo
inventariante.
O pedido de falncia segue rito diferente, de acordo com seu autor: se requerido
pelo credor ou pelo scio minoritrio, segue os preceitos dos arts. 94 a 96 e 98; em

232/312

caso de autofalncia, por sua vez, seguir o procedimento dos arts. 105 a 107 da
Lei.
Existem ainda alguns requisitos diferenciados para a petio inicial, conforme o
fundamento do pedido. Se fundamentado na impontualidade injustificada, deve ser
instruda com o ttulo acompanhado do instrumento de protesto; sendo, porm, o
fundamento na trplice omisso, a lei exige a certido expedida pelo juzo em que
se processa a execuo frustrada; finalmente, sendo fundado em ato de falncia, o
pedido dever conter a descrio dos fatos que o caracterizam, juntando-se as
provas que houver, e especificando-se aquelas que sero produzidas no decorrer
do processo.

5.1.5.2 A resposta do ru
Segundo o art. 98 da Lei, o prazo para a defesa do ru de 10 dias. Esclarece o
mesmo dispositivo, em seu pargrafo nico, que nos pedidos baseados em impontualidade ou execuo frustrada, o devedor poder, no prazo da contestao, depositar o valor correspondente ao total do crdito, mais correo monetria, juros
e honorrios advocatcios, hiptese em que a falncia no ser decretada. o
chamado depsito elisivo, que tem justamente a finalidade de impedir a decretao
da falncia. Se o pedido de falncia for julgado procedente, o juiz ordenar o levantamento do valor pelo autor.
Fbio Ulhoa Coelho opina no sentido de que, embora a lei no o preveja expressamente, deve ser admitido o depsito elisivo tambm nos pedidos de credor
fundados em ato de falncia, j que ele afasta a legitimidade do requerente. Assegurado, pelo depsito, o pagamento do crdito por ele titularizado, no tem interesse legtimo na instaurao do concurso falimentar6.
Em seguida, o juiz decidir, decretando ou no a falncia.
importante destacar que no pedido de falncia fundamentado na impontualidade injustificada, a dilao probatria ser inexistente para o requerente (j que todas as provas necessrias para a propositura da ao, como o protesto do ttulo, por
exemplo, foram juntadas na inicial) e limitada para o requerido (que poder
demonstrar a ocorrncia de justa causa para o no pagamento da obrigao
lquida).

233/312

O recurso cabvel contra a deciso do juiz que decretou a falncia ser o agravo
de instrumento, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe
apelao (art. 100 da LF).
Sintetizando, no prazo de defesa (10 dias), o devedor poder:
contestar o pedido de falncia;
contestar o pedido de falncia e depositar o valor total do crdito + correo
monetria + juros + honorrios advocatcios;
depositar apenas, reconhecendo a procedncia do pedido; ou,
no contestar nem depositar, em que o juiz proferir a procedncia do
pedido.

5.1.5.3 Procedimento da autofalncia


(arts. 105 a 107, LF)
Na autofalncia, ou falncia requerida pelo prprio empresrio, o pedido deve
vir instrudo com uma longa lista de documentos, previstos no art. 105. So eles:
a) demonstraes contbeis dos ltimos trs exerccios, e especialmente levantadas para o pedido;
b) relao dos credores;
c) inventrio dos bens e direitos do ativo acompanhados dos documentos comprobatrios de propriedade;
d) registro na junta comercial (em sendo irregular o exerccio da atividade
empresarial pela sociedade requerente, por falta de hbil registro, a indicao
e qualificao de todos os scios, acompanhada da relao de seus bens);
e) livros obrigatrios e documentos contbeis legalmente exigidos;
f) relao dos administradores, diretores e representantes legais dos ltimos
cinco anos.

234/312

Se apresentado o pedido devidamente instrudo, o juiz decretar a quebra do


requerente. Se no estiver devidamente instrudo o pedido, determinar sua
emenda (art. 106). No emendado o pedido no prazo, o juiz decretar a quebra assim mesmo.
Quando o prprio devedor requer a quebra, o juiz somente no ir decret-la em
caso de desistncia apresentada antes da sentena.
Depois de decretada a falncia, aplicam-se as mesmas regras da falncia requerida pelos credores.

5.1.6 A sentena declaratria da


falncia
A sentena declaratria da falncia tem carter constitutivo (apesar da denominao legal declaratria). Aps ter sido proferida, a pessoa, os bens, os atos
jurdicos e os credores do empresrio falido ficam sujeitos a um regime jurdico
especfico, que o falimentar.
Pontes de Miranda explica que: A sentena de forte carga declarativa abre as
portas execuo forada coletiva. A fora da deciso constitutiva.
Compreende-se, facilmente, que assim seja, porque, entre outros efeitos, tem a deciso de admisso do concurso de credores o efeito de suspender as aes executivas singulares. Ficam absorvidas na execuo coletiva e, exercendo-se essa
sobre todo o patrimnio do falido, cairia no vcuo a execuo singular, ou os dois
procedimentos se chocariam.7
Uma vez declarado procedente o pedido de falncia, o juiz dever atentar-se
tanto ao disposto no art. 458 do CPC (que contm os requisitos gerais da sentena) quanto ao art. 99 da LF (que se refere s medidas a serem tomadas imediatamente aps o proferimento da sentena declaratria da falncia).
De acordo com o art. 99 da LF, a sentena que decretar a falncia, dentre outras
determinaes:
I conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores;

235/312

II fixar o termo legal da falncia (que no poder retroagir mais do que 90


dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou da
data do primeiro protesto por falta de pagamento, excluindo-se os protestos
que tenham sido cancelados);
III ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de cinco dias, relao
nominal dos credores, se esta j no se encontrar nos autos;
IV explicitar prazo para a habilitao dos crditos;
V ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido (ressalvadas as hipteses dos 1. e 2. do art. 6. da LF);
VI proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do
falido;
VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das
partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido;
VIII ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da
falncia no registro do devedor, para que conste a expresso Falido, a data
da decretao da falncia e a inabilitao para exercer qualquer atividade
empresarial;
IX nomear o administrador judicial;
X determinar a expedio de ofcios a rgos e reparties pblicas ou entidades que, de acordo com o perfil do falido, possam oferecer informaes
sobre os seus bens e direitos;
XI pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos do falido, se houver risco execuo da arrecadao ou preservao dos bens da
massa ou interesse dos credores;
XII se for o caso, convocar a assembleia-geral de credores para a constituio do Comit;
XIII determinar a intimao do Ministrio Pblico e a expedio de cartas s
Fazendas Pblicas Federal, Estaduais e Municipais dos locais onde o devedor for estabelecido, para o conhecimento da falncia.

236/312

Atente-se que o juiz pode determinar medidas cautelares de interesse massa,


como o sequestro de bens, assim como ordenar a priso preventiva do falido ou de
seus administradores quando houver provas da prtica de crimes falimentares.
Em relao ao termo legal da falncia, importante observar que o objetivo da
sua fixao servir de referncia temporal para investigar os atos do falido s
vsperas da declarao falimentar. Se a falncia for decretada por impontualidade
injustificada ou execuo frustrada, o termo legal no pode retroagir por mais de
90 dias do primeiro protesto por falta de pagamento; se for decretada por ato de
falncia (ou de autofalncia), o termo legal no pode retrotrair por mais de 90 dias
da petio inicial.
A sentena declaratria de falncia dever ser publicada por edital, ou seja, no
apenas o seu dispositivo, mas seu inteiro teor deve ser publicado no Dirio Oficial. Alm disso, se a massa falida comportar, dever ser publicada em jornal ou
revista de circulao regional ou nacional. Proceder-se-, ainda, intimao do
Ministrio Pblico e das Fazendas respectivas, e finalmente a falncia dever ser
comunicada Junta Comercial em que o falido tem seus atos arquivados.
Contra a sentena que decreta a falncia cabe agravo de instrumento, com
base no art. 100 da LF; e contra a sentena que julga pela improcedncia do pedido, cabe apelao. Essa sentena (que no decreta a falncia) no faz coisa julgada material (s faz coisa julgada formal ou precluso) e, consequentemente,
autoriza a propositura de nova ao. De acordo com a LF, os prazos de apelao e
de agravo so os mesmos do CPC (15 e 10 dias, respectivamente).

5.1.7 Efeitos da sentena


declaratria de falncia
A sentena declaratria de falncia produz efeitos em relao pessoa do falido, seus bens, obrigaes e credores.
So efeitos da sentena declaratria de falncia em relao pessoa do falido:
a) o falido fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir
da decretao da falncia e at a sentena que extingue suas obrigaes (a inabilitao dever ser declarada expressamente pelo juiz na sentena e

237/312

perdurar at cinco anos aps a extino da punibilidade em relao aos


crimes falimentares);
b) o falido perde a administrao e a disponibilidade de seu patrimnio (mas
poder fiscalizar a administrao da falncia, requerer as providncias necessrias para a conservao de seus direitos ou dos bens arrecadados e intervir nos processos em que a massa falida seja parte ou interessada, requerendo
o que for de direito e interpondo os recursos cabveis);
c) suspende-se a proteo do sigilo correspondncia em relao atividade
empresarial;
d) o falido s pode praticar, sem a autorizao do juiz, os atos no patrimoniais
da vida civil;
e) o falido no pode se ausentar do lugar da falncia sem a autorizao do juiz;
e
f) o falido submete-se a uma srie de restries, previstas no art. 104 da LF,
colaborando com a administrao da falncia.
Os efeitos da decretao de falncia sobre os bens do falido so profundos.
Nesse sentido, decretada a falncia, todos os seus bens existentes na poca de sua
decretao ou adquiridos no curso do processo ficam sujeitos massa falida. Se o
falido for o esplio, fica suspenso o processo de inventrio.
Assim, todos os bens de que o falido for proprietrio (mesmo que estejam em
poder de terceiros) ou possuidor sero arrecadados e depositados judicialmente por
pessoa indicada pelo administrador judicial. Se a arrecadao atingir bens de terceiros, estes podero formular pedido de restituio (art. 85 do LF).
Tambm se admite pedido de restituio em relao s mercadorias vendidas a
prazo para o falido e entregues at 15 dias antes do requerimento da falncia, se
ainda no alienadas pela massa. Tambm cabem embargos de terceiros (art. 93
da LF) quando no for possvel liberar os bens indevidamente arrecadados pelo
administrador judicial por meio de pedido de restituio.
Em relao s obrigaes do falido, a sentena declaratria produzir os
seguintes efeitos:

238/312

a) sujeita todos os credores aos efeitos da sentena, que somente podero exercer os seus direitos sobre os bens do falido e do scio ilimitadamente responsvel na forma prevista pela LF;
b) suspenso do exerccio do direito de reteno sobre os bens sujeitos arrecadao, os quais devero ser entregues ao administrador judicial; e do exerccio do direito de retirada ou de recebimento do valor de suas quotas ou
aes, por parte dos scios da sociedade falida;
c) continuidade dos contratos bilaterais, que no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou
evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno
e preservao de seus ativos, mediante autorizao do Comit;
d) possibilidade de o administrador judicial, mediante autorizao do Comit,
dar cumprimento a contrato unilateral se esse fato reduzir ou evitar o
aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos, realizando o pagamento da prestao pela qual est
obrigada;
e) o mandato conferido pelo devedor, antes da falncia, para a realizao de
negcios, cessar seus efeitos com a decretao da falncia, cabendo ao mandatrio prestar contas de sua gesto;
f) as contas correntes com o devedor consideram-se encerradas no momento de
decretao da falncia, verificando-se o respectivo saldo.
Em relao aos credores, a falncia acarreta os seguintes efeitos: suspenso da
fluncia dos juros, vencimento antecipado dos crditos, suspenso das aes individuais contra o falido e formao da massa falida subjetiva.

5.1.8 A massa falida objetiva e


subjetiva
Acentuando ainda mais o carter constitutivo da sentena declaratria da falncia, a doutrina demonstra que essa deciso cria a massa falida objetiva e a massa
falida subjetiva. A massa falida objetiva constituda pelo patrimnio do falido
(conjunto de bens). A massa falida subjetiva constituda pelos credores.

239/312

A massa falida objetiva, uma vez formada, passa a ser administrada pelo administrador judicial. Tem ela a capacidade de estar em juzo, como autora ou
como r, mas sempre representada pelo administrador. Sua formao ocorre no
momento em que decretada a falncia.

5.1.9 Administrao da falncia


A falncia administrada de uma maneira geral pelo juiz, pelo representante
do Ministrio Pblico, pelo administrador judicial (antes denominado sndico),
pela Assembleia-geral de Credores e pelo Comit de Credores, cada qual possuindo uma funo especfica.
A administrao da falncia ser presidida pelo juiz, a ele cabendo analisar e
autorizar diversos atos a serem praticados pelo administrador judicial, tais como a
autorizao para a venda antecipada dos bens, o pagamento da remunerao dos
auxiliares e do administrador, a rubrica de cheques de pagamento dos credores, a
aprovao da prestao de contas do administrador, alm de outros atos definidos
em lei.
Quanto ao Ministrio Pblico, a sua participao na falncia sofreu grandes alteraes com o advento da nova lei. O promotor de justia no tem mais, na falncia, as excessivas incumbncias atribudas pela lei anterior. Tal se deve, em especial, ao veto presidencial efetuado ao art. 4. da nova Lei.
Com a eliminao do inqurito judicial e a supresso de dispositivos que previam a constante manifestao do Ministrio Pblico, reduziu-se a participao
deste rgo s hipteses expressamente previstas na Lei, a saber:
a) tem legitimidade para impugnar a relao de credores (art. 8.), a venda de
bens do falido (art. 143), pedir a substituio do administrador judicial ou de

240/312

membro do Comit (art. 30) e propor a ao de resciso de crdito (art. 9.) e


a revocatria (art. 132);
b) deve ser intimado da sentena que decretar a falncia (art. 99, XIII), do relatrio do administrador judicial que apontar a responsabilidade penal de
qualquer dos envolvidos no processo (art. 22, 4.) e da designao da hasta
para a venda ordinria dos bens do falido (art. 142), bem como ser informado
pelo juiz de qualquer indcio da prtica de crime falimentar (art. 187, 2.);
c) pode pedir explicaes ao falido (art. 104, VI) e deve manifestar-se na
prestao de contas do administrador judicial (art. 154);
d) ao ser intimado da sentena declaratria da falncia, deve propor a ao penal ou requisitar a instaurao do inqurito policial, sempre que houver indcios de crime falimentar (art. 187).

5.1.9.1 Administrador judicial


5.1.9.1.1 Noes
O administrador judicial o profissional, de confiana do juiz, que representa
a massa falida, auxilia e executa certos atos na administrao da falncia. Algumas
alteraes importantes foram realizadas em relao funo de sndico da falncia
e a nova funo de administrador judicial.
Em primeiro lugar, o administrador judicial, ao contrrio da antiga figura do
sndico, dever ser profissional de confiana do juiz, habituado administrao
de empresas, preferencialmente advogado, economista, administrador de
empresas ou contador, ou ainda pessoa jurdica especializada (art. 21).
Trata-se de um auxiliar do juzo, que fica sujeito sua superviso, bem como
fiscalizao pelo Comit de Credores (art. 27, I, a, da LF). O administrador judicial quem representa a massa falida, que um ente despersonalizado (no tem
personalidade jurdica), mas que apresenta capacidade judiciria (ela similar ao
esplio e ao condomnio, podendo, assim, estar no polo ativo ou passivo das aes
de interesse da massa falida).

241/312

Assim como ocorria em relao figura do sndico, o administrador judicial


est sujeito substituio e destituio, lembrando que a destituio uma penalidade, enquanto a substituio, no.
A destituio do administrador judicial ou de quaisquer dos membros do Comit
de Credores poder ser determinada pelo juiz, de ofcio ou a requerimento fundamentado de qualquer interessado quando se verificar a desobedincia aos preceitos
legais, descumprimento de deveres, omisso, negligncia ou prtica de ato lesivo
s atividades do devedor ou a terceiros. No mesmo ato de destituio, o juiz
nomear novo administrador judicial ou convocar os suplentes para recompor o
Comit.
O administrador judicial e os membros do Comit respondero pelos prejuzos
causados massa falida, ao devedor ou aos credores por dolo ou culpa, devendo o
dissidente em deliberao do Comit consignar sua discordncia em ata para
eximir-se da responsabilidade.
5.1.9.1.2 Deveres e atribuies do administrador judicial (art. 22,
LF)
A lei estabelece vrios deveres do administrador judicial. Uma vez nomeado,
ser intimado para, dentro de 48 horas, assinar o termo de compromisso para
desempenhar seu cargo de maneira fiel, assumindo todas as responsabilidades
cabveis a ele como administrador. Caso o termo no seja assinado neste prazo, o
juiz nomear outro administrador.
O art. 22 da LF relaciona vrios deveres que o administrador deve cumprir, sob
a fiscalizao do Comit, aps prestar o compromisso. Entre eles, podemos
destacar:

I na recuperao judicial e
na falncia

a) enviar correspondncia aos credores comunicando o datado pedido de


recuperao judicial ou da decretao da falncia, a natureza, o valor e a
classificao dada ao crdito;
b) fornecer as informaes pedidas pelos credores;

242/312

c) dar extratos dos livros do devedor, que merecero f de ofcio a fim de


servirem de fundamento nas habilitaes e impugnaes de crditos;
d) exigir dos credores, do devedor ou de seus administradores quaisquer
informaes;
e) elaborar a relao dos credores;
f) consolidar o quadro-geral dos credores;
g) requerer ao juiz convocao da assemblia-geral de credores nos casos
da Lei, ou quando julgar necessria sua ouvida para a tomada de decises;
h) contratar, mediante autorizao judicial, profissionais ou empresas especializadas para, quando necessrio, no exerccio de suas funes;
i) manifestar-se nos casos previstos na Lei.
a) fiscalizar as atividades do devedor e o cumprimento do plano de recuperao judicial;

II na recuperao judicial

b) requerer a falncia no caso de descumprimento de obrigao assumida


no plano de recuperao judicial;
c) apresentar ao juiz, para juntada aos autos, relatrio mensal das atividades do devedor;
d) apresentar o relatrio sobre a execuo do plano de recuperao, de que
trata o inciso III do art. 63 da Lei (encerramento da recuperao aps o
cumprimento das obrigaes).
a) avisar, pelo rgo oficial, o lugar e hora em que, diariamente, os credores
tero sua disposio os livros e documentos do falido;
b) examinar a escriturao do devedor;

243/312

c) relacionar os processos e assumir a representao judicial da massa falida;


d) receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor, entregando a ele o
que no for assunto de interesse da massa;
e) apresentar, no prazo de 40 dias, contado da assinatura do termo de compromisso, prorrogvel por igual perodo, relatrio sobre as causas e circunstncias que conduziram situao de falncia, no qual apontar a responsabilidade civil e penal dos envolvidos;
f) arrecadar os bens e documentos do devedor e elaborar o auto de
arrecadao;
g) avaliar os bens arrecadados;
h) contratar avaliadores, de preferncia oficiais, mediante autorizao judicial, para a avaliao dos bens caso entenda no ter condies tcnicas para a
tarefa;
i) praticar os atos necessrios realizao do ativo e ao pagamento dos
credores;
III na falncia

j) requerer ao juiz a venda antecipada de bens perecveis, deteriorveis, ou


sujeitos a considervel desvalorizao ou de conservao arriscada ou
dispendiosa;
l) praticar todos os atos conservatrios de direitos e aes, diligenciar a cobrana de dvidas e dar a respectiva quitao;
m) remir, em benefcio da massa e mediante autorizao judicial, bens apenhados, penhorados ou legalmente retidos;
n) representar a massa falida em juzo, contratando, se necessrio, advogado
cujos honorrios sero previamente ajustados e aprovados pelo Comit de
Credores;

244/312

o) requerer todas as medidas e diligncias que forem necessrias para o


cumprimento da Lei, a proteo da massa ou a eficincia da administrao;
p) apresentar ao juiz para juntada aos autos, at o 10 dia do ms seguinte ao
vencido, conta demonstrativa da administrao, que especifique com clareza
a receita e a despesa;
q) entregar ao seu substituto todos os bens e documentos da massa em seu
poder, sob pena de responsabilidade;
r) prestar contas ao final do processo, quando for substitudo, destitudo ou
renunciar ao cargo.

5.1.9.2 Assembleia-geral de credores


A Assembleia-Geral um rgo colegiado e deliberativo que representa todos
os credores admitidos na falncia. composta por diversas classes de credores e
presidida pelo administrador judicial, salvo na hiptese em que as deliberaes
versarem sobre o afastamento ou incompatibilidades do administrador judicial,
caso em que ser presidida pelo credor presente que seja titular do maior crdito.
Prev a lei que, alm de poderem deliberar sobre esse assunto (ou seja, realizao do ativo, que depender do voto favorvel de credores que representem 2/3
dos crditos presentes assembleia), os credores podem deliberar sobre diversos
outros que possam afetar os seus interesses (art. 35 da LF), podendo, inclusive,
requerer ao juiz convocao de assembleia-geral desde que o pedido seja feito por
credores que representem no mnimo 25% do valor total dos crditos de uma determinada classe.
As despesas com a convocao e a sua realizao correm por conta do devedor
ou da massa falida, salvo se convocada em virtude de requerimento do Comit de
Credores ou pelos aludidos credores titulares de 25% do crdito de sua classe.
A assembleia instalar-se-, em 1.a convocao (feita por edital a ser publicado
com antecedncia mnima de 15 dias), com a presena de credores titulares de
mais da metade dos crditos de cada classe, computados pelo valor, e, em 2.a

245/312

convocao (feita por edital a ser publicado com antecedncia mnima de cinco dias), com qualquer nmero.
O voto de cada credor ser proporcional ao valor de seu crdito, ressalvado, nas
deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, o disposto no 2. do art. 45
desta Lei.
Tero direito a voto as pessoas arroladas no quadro-geral de credores ou, na sua
falta, na relao de credores apresentada pelo administrador judicial (art. 7., 2.,
da LF), ou, ainda, na falta desta, na relao apresentada pelo prprio devedor (arts.
51, III e IV; 99, III; ou 105, II da LF).
Os scios do devedor, bem como as sociedades coligadas, controladoras, controladas ou as que tenham scio ou acionista com participao superior a 10% do
capital social do devedor ou em que o devedor ou algum de seus scios detenham
participao superior a 10% do capital social, podero participar da assembleiageral de credores, sem ter direito a voto e no sero considerados para fins de verificao do quorum de instalao e de deliberao (art. 43 da LF).
Em regra, considerar-se- aprovada a proposta que obtiver votos favorveis de
credores que representem mais da metade do valor total dos crditos presentes
assembleia-geral. Excepcionalmente, nas deliberaes sobre a aprovao, rejeio
ou modificao do plano de recuperao judicial, composio do Comit de Credores ou forma alternativa de realizao do ativo, todas as classes de credores
referidas no art. 41 da LF devero aprovar a proposta, cujo quorum variar de
acordo com a natureza de seus crditos, conforme o quadro abaixo:

Art. 41 da LF
I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de
acidentes de trabalho
II titulares de crditos com garantia real

Quorum de aprovao
a proposta dever ser aprovada por credores que representem mais da metade do
valor total dos crditos presentes assemblia e, cumulativamente, pela maioria
simples dos credores presentes.

246/312

III titulares de crditos quirografrios,


com privilgio especial, com privilgio geral
ou subordinados

a proposta dever ser aprovada pela


maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito.

O credor no ter direito a voto e no ser considerado para fins de verificao


de quorum de deliberao se o plano de recuperao judicial no alterar o valor ou
as condies originais de pagamento de seu crdito.

5.1.9.3 Comit de credores


O Comit de Credores um rgo colegiado, de carter facultativo, que representa os interesses dos credores em algumas situaes especficas conferindo a
lei, para tanto, algumas atribuies especficas. Sua constituio depender da
aprovao dos credores, que levaro em conta a complexidade do processo falimentar em relao ao porte da empresa. composto por trs membros, sendo um
representante da classe trabalhista, outro da classe de credores com direitos reais
de garantia e outro da classe de credores quirografrios e com privilgios especiais, cada um com dois suplentes. Caber aos prprios membros do Comit indicar,
entre eles, quem ir presidi-lo. A falta de indicao de representante por quaisquer
das classes no prejudicar a constituio do Comit, que poder funcionar com
nmero inferior a trs membros.
As suas atribuies so as seguintes, alm de outras previstas nesta Lei:

I na recuperao judicial e na
falncia

a) fiscalizar as atividades e examinar as contas do administrador judicial;


b) zelar pelo bom andamento do processo e pelo
cumprimento da lei;

247/312

c) comunicar ao juiz, caso detecte violao dos direitos


ou prejuzo aos interesses dos credores;
d) apurar e emitir parecer sobre quaisquer reclamaes
dos interessados;
e) requerer ao juiz a convocao da assemblia-geral de
credores;
f) manifestar-se nas hipteses previstas nesta Lei;
a) fiscalizar a administrao das atividades do devedor,
apresentando, a cada 30 dias, relatrio de sua situao;
b) fiscalizar a execuo do plano de recuperao
judicial;
II na recuperao judicial

c) submeter autorizao do juiz, quando ocorrer o


afastamento do devedor nas hipteses previstas nesta
Lei, a alienao de bens do ativo permanente, a constituio de nus reais e outras garantias, bem como
atos de endividamento necessrios continuao da
atividade empresarial durante o perodo que antecede
a aprovao do plano de recuperao judicial.

As decises do comit sero tomadas pela maioria de seus membros, sendo em


seguida consignadas em livro de atas, rubricado pelo juzo, que ficar disposio
do administrador judicial, dos credores e do devedor. No sendo possvel a obteno da maioria, o impasse ser resolvido pelo administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, pelo juiz.
Na hiptese de o comit no existir ou de ainda no estar constitudo, caber ao
administrador judicial ou, na incompatibilidade deste, ao juiz exercer suas
atribuies.

248/312

Apesar de no ter sua remunerao custeada pelo devedor ou pela massa falida,
as despesas realizadas por cada membro para a realizao de atos previstos na lei,
se devidamente comprovadas e com a autorizao do juiz, sero ressarcidas
atendendo s disponibilidades de caixa.
Aquele que nos ltimos cinco anos foi destitudo, deixou de prestar contas dentro dos prazos legais ou teve a prestao de contas desaprovada em relao ao exerccio da funo de administrador judicial ou na de membro do Comit, em falncia ou recuperao judicial anterior, no poder ser nomeado.

5.1.10 Quadro geral dos credores


Com a declarao da falncia e o incio, propriamente dito, do processo falimentar, a prxima etapa do processo ser a cognitiva, na qual sero definidos o ativo e o passivo, por meio do procedimento de arrecadao de bens e da verificao
de crditos, e, em seguida, a fase satisfativa, que se inicia com a publicao do
quadro geral de credores seguindo-se at a extino da falncia.
Rubens Requio destaca que: A finalidade do processo de verificao dos crditos apurar, de forma exata, o passivo do falido, ou seja, a massa falida subjetiva.
Julgadas as declaraes de crdito, quanto sua existncia, valor e natureza, est o
sndico apto a apresentar num quadro o elenco dos credores, o quantum de seus
crditos e a classificao, quanto aos privilgios, que lhes cabem. Com a publicao desse quadro encerra-se, no processo falimentar, a fase da informao,
dando azo a que se inicie a liquidao falimentar. O acertamento do passivo, de
certo modo, est consumado.8
Caber, portanto, ao administrador judicial, alm das atribuies j citadas,
organizar o quadro geral dos credores admitidos falncia, mencionando as importncias dos crditos habilitados e sua classificao. O ponto de partida da organizao do quadro geral a publicao da relao dos credores.
No caso de autofalncia obrigao do devedor apresentar a lista dos credores
com discriminao do valor do crdito e a classificao de cada um deles.
Na falncia decretada a pedido de credor ou scio dissidente, o falido ser intimado a apresentar, no prazo de 5 dias, a relao dos credores. Portanto, seja de
uma ou outra forma, j dever constar dos autos da falncia a relao dos credores.

249/312

Se, porm, o falido deixar de apresent-la, cabe ao administrador judicial


providenci-la. Uma vez apresentada, deve o administrador judicial providenciar
sua publicao no Dirio Oficial.
Nos 15 dias seguintes publicao os credores devem conferir a relao, devendo os que no se encontram relacionados providenciar a sua habilitao.
Aqueles que se encontram na relao, mas eventualmente no concordarem com o
valor do crdito ou da sua classificao, devem suscitar a divergncia perante o
administrador judicial.
Habilitados os crditos, ou apresentadas as divergncias, o administrador deve
providenciar nova publicao da lista de credores, atendendo ou no, conforme seu
particular entendimento, s manifestaes apresentadas. Esta nova publicao deve ser feita em at 45 dias aps o prazo para apresentao das habilitaes ou divergncias, ou seja, 60 dias aps a primeira publicao.
Nos 10 dias posteriores republicao, qualquer credor, o falido, o Comit, scio ou acionista da sociedade falida ou o Ministrio Pblico podero apresentar
impugnao relao publicada. Aquele credor que apresentou divergncia, a qual
no foi acolhida pelo administrador judicial, deve apresentar a impugnao para
submeter a questo ao juiz.
Tambm o credor que no concorda com a classificao dada a crdito alheio
pode apresentar a impugnao.
Enquanto a divergncia pode ser apresentada diretamente pelo credor interessado, dispensada a participao de advogado, a impugnao, por ser ato de
postulao judicial, ato privativo de advogado, devendo ser realizado por um
profissional que representar o credor ou outro interessado.
A habilitao de crditos se processa perante o administrador judicial, no como
um incidente no processo a ser solucionado pelo juiz, o que permite ser apresentada pelo prprio credor, sem a necessidade de representao por advogado.
Os credores tm um prazo estabelecido para se habilitarem na falncia, previsto
no art. 7., 1.. Se, contudo, aparecerem posteriormente novos credores, suas habilitaes sero consideradas retardatrias. Se apresentadas antes da homologao
do quadro geral de credores, seu procedimento idntico ao das impugnaes. Se
apresentadas aps essa homologao, dependem de ao judicial prpria, pelo procedimento ordinrio do Cdigo de Processo Civil.

250/312

Recapitulando a sequncia de atos da publicao do quadro de credores, segue


esta ordem:
Publicao do quadro geral dos credores;
15 dias para os credores se habilitarem ou divergirem do quadro;
Republicao do quadro geral (45 dias aps o prazo anterior);
10 dias para impugnao (judicial);
5 dias para os credores impugnados contestarem a impugnao;
5 dias para o falido ou representante legal ou comit se manifestarem sobre as
matrias impugnadas;
5 dias para o administrador judicial exarar parecer;
Vencido o prazo, os autos sero promovidos concluso judicial;
10 dias para agravo da sentena proferida na impugnao de crdito.

5.1.11 Responsabilidade dos scios


na falncia
Os scios solidria e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais so
atingidos pela falncia da sociedade, ficando sujeitos aos demais efeitos que a sentena declaratria produzir em relao sociedade falida. Esses efeitos aplicam-se
ao scio que tenha se retirado voluntariamente ou que tenha sido excludo da sociedade, h menos de dois anos, quanto s dvidas existentes na data do arquivamento da alterao do contrato, no caso de no terem sido solvidas at a data da
decretao da falncia.
Qualquer que seja o tipo societrio, ainda que estejamos tratando de sociedade
limitada ou annima, os representantes legais da sociedade estaro sujeitos s mesmas obrigaes do falido.

251/312

5.1.12 Atos ineficazes do falido


s vezes, um empresrio, ao pressentir que sua situao financeira est ficando
cada vez mais difcil, que sua empresa aproxima-se de uma quebra, comea a
praticar atos ilcitos, com o intuito de se livrar dos nus da falncia, prejudicando,
assim, os credores ou a finalidade da execuo coletiva. Isso ocorre quando o
empresrio, por exemplo, comea a alienar de forma simulada seus bens ou a instituir em favor de um nico credor quirografrio uma garantia real em troca de alguma vantagem.
Para impedir a prtica de tais atos, a Lei de Falncias, em seu art. 129,
considera-os ineficazes perante a massa falida. Essa ineficcia abrange os atos ineficazes em sentido estrito e os atos revogveis, ambos com a mesma sano.
Os atos ineficazes em sentido estrito, previstos no art. 129 da LF, so aqueles
praticados pelo falido em um determinado lapso temporal (ineficcia objetiva), independentemente da existncia do intuito fraudulento. Os atos revogveis, previstos no art. 130 da LF, esto condicionados demonstrao do intuito fraudulento
por parte do falido (ineficcia subjetiva) e independem do lapso temporal em que
foram praticados.
De acordo com o art. 129 da LF, so ineficazes em relao massa falida, tenha
ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores:

I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por
qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo;
II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por qualquer
forma que no seja a prevista pelo contrato;

252/312

III a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal,
tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto de
outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor da hipoteca
revogada;
IV aprtica de atos a ttulo gratuito, desde dois anos antes da decretao da falncia;
V a renncia herana ou a legado, at dois anos antes da decretao da falncia;
VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o
pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens
suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 dias, no houver oposio dos
credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos;
VII os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da falncia,
salvo se tiver havido prenotao anterior.
importante ressaltar que o art. 131 determina que os atos referidos nos incisos
I a III e VI deste dispositivo que tenham sido previstos e realizados na forma
definida no plano de recuperao judicial no sero declarados ineficazes ou
revogados.
O reconhecimento da prtica desses atos se d pela ao revocatria, obrigatria apenas para os atos eivados de ineficcia subjetiva. A ineficcia objetiva
pode ser declarada, em primeiro lugar, de ofcio pelo juiz, nos autos principais da
falncia. Alm disso, pode ser decretada tambm em sentena terminativa de
qualquer ao de conhecimento, seja a massa falida autora ou r, desde que seja
suscitada a matria respectivamente na petio inicial ou na defesa.

253/312

5.1.13 Ao revocatria
A ao revocatria tem por finalidade pronunciar, em relao massa, a ineficcia ou a revogabilidade de um ato jurdico praticado pelo devedor antes da
falncia de modo a permitir o retorno dos bens indevidamente retirados da massa.
Rubens Requio adverte que a expresso revocatria deriva de revocar, isto ,
chamar para trs, convocar novamente, mandar voltar, e no simplesmente de revogar, tornar nulo. A ao revocatria falimentar, portanto, no visa o efeito de
anular ou desfazer os atos praticados pelo devedor em determinada poca e em dadas circunstncias, mas sim eliminar o efeito de certos atos praticados pelo
devedor, destituindo-os de eficcia perante a massa falida, sem anul-los ou
desconstitu-los integralmente.
A ao revocatria falimentar dever ser proposta pelo administrador judicial,
por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 anos contado da
decretao de falncia.
O art. 133 da LF discrimina aqueles contra quem pode ser proposta, assim:
I contra todos os que figuraram no ato, ou que, por efeito dele, foram pagos,
garantidos ou beneficiados;
II contra os terceiros adquirentes se tiverem conhecimento, ao se criar o
direito, da inteno do devedor de prejudicar os credores;
III contra os herdeiros ou legatrios das pessoas indicadas nos incisos I e II
deste artigo.
A ao revocatria correr perante o juiz da falncia, seguir rito ordinrio e
ter como fundamento a ineficcia subjetiva dos atos praticados pelo falido com
inteno de lesar credores. Importante modificao diz respeito ao tempo dos atos
praticados de forma ineficaz. No se levar mais em conta para a revocatria terem sido os atos praticados no termo legal da falncia ou no perodo suspeito,
podendo referir-se ela a atos praticados a qualquer tempo.
Da deciso que julga a revocatria o recurso cabvel a apelao.

254/312

5.1.14 Classificao geral de


crditos
O art. 83 da LF relaciona a classificao dos crditos e sua ordem de
preferncia:

1.) Crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 salrios mnimos por credor; e
os decorrentes de acidente de trabalho;
2.) Crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado;
3.) Crditos tributrios, independentemente de sua natureza e tempo de constituio, excetuadas as multas tributrias;
a) os previstos no art. 964 do Cdigo Civil;

4.) Crditos com privilgio especial, a saber:

b) os definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria da prpria LF;
c) Aqueles a cujos titulares a lei confira o
direito de reteno sobre coisa dada em
garantia.
a) os previstos no art. 965 do Cdigo Civil;

5.) Crditos com privilgio geral, a saber:

b) os previstos no pargrafo nico do art. 67


da LF;

255/312

c) os assim definidos em outras leis civis e


comerciais, salvo disposio contrria da prpria LF.
a) aqueles no previstos nos outros incisos do
artigo;

6.) Crditos quirografrios, a saber:

b) os saldos dos crditos no cobertos pelo


produto da alienao dos bens vinculados ao
seu pagamento;
c) os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do artigo.

7.) As multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias;
a) os assim previstos em lei ou em contrato;
8.) Crditos subordinados, a saber:

b) os crditos dos scios e dos administradores sem vnculo empregatcio.

importante salientar que os crditos derivados da legislao do trabalho no


se confundem com os decorrentes de acidente do trabalho da Previdncia Social.
Aqui o ru o INSS Varas do Trabalho. O acidente do trabalho na falncia se
refere ao art. 7., XXVIII, da CF, que dispe sobre o acidente do trabalho
fundado na culpa ou dolo do empregador. Trata-se de ao de responsabilidade
civil, decorrente da prtica de ato ilcito. Dessa forma, um mesmo acidente pode
gerar duas indenizaes: 1.) pelo INSS (responsabilidade objetiva) e 2.) pelo
empregador (responsabilidade subjetiva). Os crditos trabalhistas se referem aos
saldos de salrios e indenizaes, neles includas as indenizaes dos

256/312

representantes comerciais, que so autnomos mas gozam do benefcio por disposio de lei especial.

5.1.15 Extino da falncia e


reabilitao do falido
Conforme j foi referido antes, a fase falimentar dividida em duas:
a) fase cognitiva na qual feita a arrecadao de bens, a verificao das dvidas e a apurao de eventual prtica de crime falimentar; e
b) fase satisfativa na qual o ativo ser liquidado e o passivo, pago. na fase
satisfativa que os bens do falido sero liquidados e vendidos, e o montante
entregue aos credores na ordem estabelecida de acordo com a natureza de
seus crditos.
A venda dos bens poder ser feita de forma englobada ou separada por meio de
leilo, de propostas fechadas ou de prego, cabendo ao juiz, ouvindo o administrador judicial e atendendo orientao do Comit, se houver, decidir qual a forma
que ser adotada (art. 142).
Uma vez realizado o ativo por meio da venda dos bens e da cobrana de crditos do falido, o montante apurado ser entregue aos credores e o processo falimentar estar terminado (art. 149). Pagos todos os credores, o saldo, se houver,
ser entregue ao falido (art. 153). Entretanto, mesmo com o encerramento da
falncia, o falido ainda est proibido de exercer a atividade empresarial, devendo
requerer sua reabilitao, em que sero extintas as responsabilidades civil e penal,
como condio para o retorno do exerccio regular do comrcio.
De acordo com o art. 158 da LF, as hipteses em que o falido poder requerer a
extino das suas obrigaes so as seguintes:
a) pagamento de todos os crditos;
b) pagamento, depois de realizado todo o ativo, de mais de 50% dos crditos
quirografrios, sendo facultado ao falido o depsito da quantia necessria
para atingir-se essa percentagem;

257/312

c) decurso do prazo de cinco anos aps o encerramento da falncia, se o falido


ou o representante legal da sociedade falida no incorreu em crime
falimentar;
d) decurso do prazo de 10 anos aps o encerramento da falncia, se houve condenao por crime falimentar.

5.2 A RECUPERAO JUDICIAL E


EXTRAJUDICIAL
5.2.1 Consideraes preliminares
A Lei de Falncias de 2005 inovou ao extinguir o antigo instituto da concordata
criando, em substituio, a medida de recuperao da empresa em dificuldades.
O objetivo da recuperao sempre o de sanear a empresa em situao de crise
econmico-financeira, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do
emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a
preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica (art.
47 da LF).
So duas as espcies de recuperao:
a) recuperao judicial (art. 47 e ss. da LF);
b) recuperao extrajudicial (art. 161 e ss. da LF).

258/312

5.2.2 A recuperao judicial


5.2.2.1 Condies gerais para requerer
a recuperao judicial (art. 48,
LF)
Poder requerer a recuperao judicial o devedor que atender cumulativamente
os seguintes requisitos:

a) no momento do pedido exera h mais de dois anos suas atividades;


b) no for falido e, se o foi, estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as
responsabilidades da decorrentes;
c) no ter, h menos de cinco anos, obtido concesso de recuperao judicial;
d) no ter, h menos de oito anos, obtido concesso de recuperao judicial com base no plano
especial para microempresas e empresas de pequeno porte;
e) no ter sido condenado, ou no ter, como administrador ou scio controlador, pessoa condenada por crime falimentar.
So legitimados para o pedido de recuperao judicial a sociedade empresria
e o empresrio individual. A lei permite, ainda, que a recuperao judicial seja
requerida pelo cnjuge sobrevivente, herdeiros do devedor, inventariante ou scio
remanescente. Sempre lembrando que as mencionadas sociedades que no podem

259/312

ter sua falncia decretada no podem tambm ser favorecidas pela recuperao
judicial.
Ressalte-se que nem toda empresa merece ser recuperada. Somente aquelas consideradas viveis. Assim, deve haver um exame da viabilidade da empresa, realizado pelo Judicirio, para que seja concedida a recuperao.
Nesse exame de viabilidade, feito pelo Judicirio, devem ser considerados os
seguintes fatores:
a) importncia social da empresa;
b)
c)
d)
e)

mo de obra e tecnologia empregadas;


volume do ativo e do passivo;
tempo da empresa;
porte econmico.

Esto sujeitos recuperao judicial todos os crditos do devedor existentes na


data do pedido, mesmo aqueles ainda no vencidos (art. 49). Aqueles crditos no
existentes poca do pedido ou constitudos depois de o devedor ter ingressado
em juzo com o pedido de recuperao judicial esto absolutamente excludos dos
efeitos deste.
Tambm esto excludos dos efeitos da recuperao judicial o fiducirio, o arrendador mercantil, o negociante de imvel (como vendedor, compromitente comprador ou titular de reserva de domnio), se houver clusula de irrevogabilidade ou
irretratabilidade no contrato (art. 49, 3.).
O art. 50 da Lei de Falncias estabelece os seguintes meios de recuperao
judicial:

I concesso de prazos e condies especiais para pagamento das obrigaes vencidas ou


vincendas;

260/312

II ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade, constituio de subsidiria integral, ou cesso de cotas ou aes, respeitados os direitos dos scios, nos termos da legislao
vigente;
III alterao do controle societrio;
IV substituio total ou parcial dos administradores do devedor ou modificao de seus rgos administrativos;
V concesso aos credores de direito de eleio em separado de administradores e de poder de
veto em relao s matrias que o plano especificar;
VI aumento de capital social;
VII trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda pelos
prprios empregados;
VIII reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada, mediante acordo ou
conveno coletiva;
IX dao em pagamento ou novao de dvidas do passivo, com ou sem constituio de
garantia prpria ou de terceiro;
X constituio de sociedade de credores;
XI venda parcial dos bens;

261/312

XII equalizao de encargos financeiros relativos a dbitos de qualquer natureza, tendo como
termo inicial a data da distribuio do pedido de recuperao judicial, aplicando-se inclusive
aos contratos de crdito rural, sem prejuzo do disposto em legislao especfica;
XIII usufruto da empresa;
XIV administrao compartilhada;
XV emisso de valores mobilirios;
XVI constituio de sociedade de propsito especfico para adjudicar, em pagamento dos
crditos, os ativos do devedor.

5.2.2.2 Pedido e processamento da


recuperao judicial
Estabelece a Lei de Falncias que o processo de recuperao judicial se divide
em trs fases:
a) fase postulatria, na qual o empresrio apresenta o seu requerimento de concesso do benefcio, estendendo-se at o despacho que determina o processamento do pedido;
b) fase deliberativa, em que discutido e aprovado um plano de recuperao;
c) fase de execuo, em que efetivamente passa-se aplicao do plano
aprovado.
Ao apresentar seu pedido de recuperao, o devedor deve cumprir alguns requisitos, como, por exemplo, tornar acessveis aos credores certas demonstraes
contbeis, alm de ter um plano vivel de recuperao. Assim sendo, dever o

262/312

empresrio, ao apresentar seu pedido de recuperao, apresentar uma extensa lista


de requisitos, previstos no art. 51, os quais no podero, em hiptese alguma, ser
dispensados pelo juiz. Tais documentos permitiro ao juiz e aos demais rgos da
administrao da falncia verificar a real situao patrimonial e financeira do
devedor.
importante salientar, conforme dispe o 2. do art. 51 da LF, que as microempresas e empresas de pequeno porte podero apresentar livros e escriturao contbil simplificados nos termos da Lei Complementar 123/2006 e que o
seu plano de recuperao, denominado plano especial, abranger somente os crditos quirografrios, com possibilidade de parcelamento em at 36 parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12%
a.a. (art. 71 da LF). Ao contrrio do que ocorre em relao aos demais devedores,
o pedido de recuperao judicial com base em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e execues por crditos no
abrangidos pelo plano.
Se considerar que esto em ordem os documentos apresentados, o juiz deferir o
processamento da recuperao judicial, nomeando-se imediatamente o administrador judicial. Tambm determinar a dispensa de apresentao de certides
negativas para que o devedor exera suas atividades (exceto para contratao com
o Poder Pblico ou para recebimento de benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios), ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, determinar ao devedor a apresentao de contas demonstrativas mensais, sob pena
de destituio de seus administradores, ordenar a intimao do Ministrio Pblico
e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e
Municpios em que o devedor tiver estabelecimento.
Em seguida, determinar a apresentao em juzo do plano de recuperao
pelo devedor no prazo improrrogvel de 60 dias contados da publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial, sob pena de convolao
em falncia. Esse plano dever conter (art. 53):
I a discriminao detalhada dos meios de recuperao a serem empregados
(conforme o art. 50 da LF);
II a demonstrao da viabilidade econmica; e

263/312

III um laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do


devedor.
O plano de recuperao no poder prever prazo maior do que um ano para o
pagamento dos crditos derivados da legislao trabalhista ou de acidentes de trabalho, vencidos at a data do pedido de recuperao. No poder, ainda, prever
prazo superior a 30 dias para o pagamento dos crditos de natureza estritamente
salarial vencidos nos trs meses anteriores ao pedido, at o limite de cinco salrios
mnimos por trabalhador (art. 54 e pargrafo nico).
Havendo objeo de qualquer credor ao plano apresentado, este poder
manifest-la ao juiz no prazo de 30 dias a contar da publicao da relao de credores (realizada na mesma forma da falncia, conforme previso do art. 7.), cincia do art. 55. Se for manifestada objeo, o juiz convocar a assembleia-geral de
credores para deliberar sobre o plano de recuperao, a ser realizada em, no mximo, 150 dias contados do deferimento do processamento da recuperao judicial.
Aprovado o plano pelos credores reunidos em assembleia, o juiz ser informado, concedendo ento a recuperao judicial. Se nenhum plano for aprovado,
no entanto, a rejeio informada ao juiz para que ele decrete a falncia (art. 56,
4.). O plano de recuperao judicial tem como consequncia a novao dos crditos anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos, inclusive aqueles que se manifestaram contra o plano em assembleia.
Proferida a deciso que concede a recuperao judicial (ttulo executivo judicial), o devedor permanecer nessa condio at que sejam cumpridas todas as
obrigaes previstas no plano que se vencerem at dois anos depois da concesso
(art. 61). Durante esse perodo, o descumprimento de qualquer obrigao prevista
no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia. Aps esse prazo, se
houver descumprimento, qualquer credor pode requerer a execuo especfica ou a
falncia (art. 62).
Contra a deciso que concede a recuperao caber agravo (art. 59, 2.).
Se cumpridas as obrigaes previstas, segundo o art. 63, o juiz decretar o encerramento da recuperao judicial, determinando o pagamento do saldo de honorrios ao administrador judicial, a apurao do saldo das custas judiciais a serem
recolhidas, a apresentao de relatrio circunstanciado do administrador judicial
sobre a execuo do plano de recuperao, a dissoluo do Comit de credores, a

264/312

exonerao do administrador judicial e, ainda, a comunicao ao Registro Pblico


de Empresas para as devidas providncias.
De acordo com o art. 69 da LF, em todos os atos, contratos e documentos firmados pelo devedor sujeito ao procedimento de recuperao judicial dever ser acrescida, aps o nome empresarial, a expresso em Recuperao Judicial. O juiz determinar ao Registro Pblico de Empresas a anotao da recuperao judicial no
registro correspondente.

5.2.2.3 Administrao dos bens


Durante o processo de recuperao judicial, o devedor ou seus administradores
sero mantidos na conduo da atividade empresarial (salvo nas hipteses do art.
64), sob a fiscalizao do Comit, se houver, e do administrador judicial. No
poder, contudo, o devedor, alienar ou onerar bens ou direitos de seu ativo permanente, salvo evidente utilidade reconhecida pelo juiz, depois de ouvido o
Comit, com exceo daqueles previamente relacionados no plano de recuperao
judicial.

5.2.2.4 Da convolao da recuperao


judicial em falncia
Durante o processo de recuperao judicial, o juiz poder decretar a falncia diante das seguintes situaes:

I por deliberao da assemblia-geral de credores, na forma do art. 42 desta Lei;


II pela no apresentao, pelo devedor, do plano de recuperao no prazo do art. 53 desta
Lei;

265/312

III quando houver sido rejeitado o plano de recuperao, nos termos do 4. do art. 56 desta
Lei;
IV por descumprimento de qualquer obrigao assumida no plano de recuperao, na forma
do 1. do art. 61 desta Lei.
Permite-se, ainda, a decretao da falncia nas hipteses de impontualidade injustificada e execuo frustrada ou na de prtica de atos de falncia (previstos no
art. 94, III, da LF).
Na convolao (mudana de estado jurdico) da recuperao em falncia, os
atos de administrao, endividamento, onerao ou alienao praticados durante a
recuperao judicial presumem-se vlidos, desde que realizados na forma da lei
(art. 74).

5.2.3 A recuperao extrajudicial


(arts. 161 a 167, LF)
At o advento da Lei 11.101/2005, o direito ptrio jamais incentivou a busca de
solues de mercado para a recuperao das empresas. Era inclusive considerado
ato de falncia a tentativa do devedor de reunir seus credores para a renegociao
das dvidas.
A partir de 2005, altera-se, assim, visivelmente a situao, passando a ser previsto o procedimento da recuperao extrajudicial, que nada mais do que a convocao dos credores pelo devedor para tentar encontrar uma sada negociada para
a crise.
No entanto, para que possa propor essa soluo aos credores, e se pretender
oportunamente o devedor levar o eventual acordo a homologao judicial, necessrio que ele atenda a certos requisitos, quais sejam:

266/312

a) atender s mesmas condies exigidas para a recuperao judicial;


requisitos subjetivos
(so os que se referem pessoa do
devedor)

b) no se encontrar nenhum pedido de recuperao judicial dele;


c) no lhe ter sido concedida h menos de dois anos recuperao judicial ou extrajudicial.
a) no pode ser previsto o pagamento antecipado de
nenhuma dvida;
b) todos os credores sujeitos ao plano devem receber;
tratamento paritrio, vedado o favorecimento de alguns, ou o desfavorecimento de apenas parte deles;

requisitos objetivos
(dizem respeito ao contedo do
plano de recuperao)

c) no pode abranger seno os crditos constitudos at


a data do pedido de homologao;
d) s pode contemplar a alienao de bem gravado ou a
supresso ou substituio de garantia real se com a medida concordar expressamente o credor garantido;
e) no pode estabelecer o afastamento da variao
cambial nos crditos em moeda estrangeira sem contar
com a anuncia expressa do respectivo credor.

Se desejar, o credor poder requerer a homologao judicial do plano de recuperao extrajudicial, juntando a sua justificativa e o documento que contenha
seus termos e condies, com as assinaturas dos credores que a ele aderiram. Fbio
Ulhoa Coelho, no entanto, ressalta que irrelevante o preenchimento ou no das
condies legalmente referidas se no for necessria, porque todos os credores aderiram ao plano de recuperao, nem conveniente, j que h custos para arcar com
as despesas processuais. Mas se o empresrio ou sociedade empresria pretende

267/312

requerer a homologao da recuperao extrajudicial, dever preencher os requisitos anteriormente citados na tabela9.
Importante observar ainda que o credor que aderiu ao plano de recuperao no
poder dele desistir aps a distribuio do pedido de homologao, a menos que
os demais signatrios concordem.
Alm disso, poder ainda o credor requerer a homologao do plano, ainda que
uma parcela dos credores resista a com ele concordar. Nesse caso no seria justo
impedir a oportunidade de recuperao da empresa apenas em razo da recusa de
adeso de uma pequena parcela dos credores.
De qualquer forma, para ser homologado o plano, necessrio que conte com a
concordncia de pelo menos 3/5 de todos os crditos de cada espcie por ele
abrangidos (art. 83).
Recebido o pedido de homologao, o juiz ordenar a publicao de edital convocando todos os credores para apresentao de suas impugnaes ao plano de recuperao, no prazo de 30 dias.
Apresentada a impugnao, o devedor ser chamado a manifestar-se em cinco
dias, sendo em seguida os autos conclusos ao juiz para homologar o plano ou indeferir a recuperao. Na hiptese de indeferimento da homologao, no h impedimento para que se reapresente o pedido, desde que sanado o vcio que levou
ao indeferimento.
Importante mencionar que no proibida a busca de outras modalidades de
acordo privado entre o devedor e seus credores (art. 167).

5.3 QUESTES
1. (VII Exame de Ordem Unificado FGV)
Dentre as alternativas abaixo, indique
aquela que corresponde a um crdito

268/312

que deve ser classificado como


extraconcursal:
a) Multas por infrao do Cdigo de Postura
Municipal.
b) Custas judiciais relativas s aes e execues em que a massa tenha sido
vencida.
c) Crditos quirografrios sujeitos recuperao judicial pertencentes a fornecedores
de bens ou servios que continuaram a
prov-lo normalmente aps o pedido de
recuperao judicial.
d) Os saldos dos crditos no cobertos pelo
produto da alienao dos bens vinculados
ao seu pagamento.
2. (OAB/Nacional 2010.I) Suponha que
Maria tenha ajuizado ao de cobrana
contra a pessoa jurdica Y, a qual, no
curso da referida ao de conhecimento,
teve sua falncia decretada pelo juzo
competente. Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta
com base na legislao de regncia.

269/312

a) A decretao da falncia de Y no pode


suspender o curso da ao proposta por
Maria.
b) Caso a sede de Y esteja localizada fora do
pas, o juzo competente para a decretao
da falncia ser o do local de sua filial no
Brasil.
c) O juzo competente para processar a ao
proposta por Maria, poder determinar, de
imediato, a reserva da importncia que estimar devida na falncia.
d) Se a habilitao do crdito de Maria ocorrer aps a homologao do quadro geral
de credores e for recebida como retardatria, Maria perder o direito aos rateios
eventualmente realizados, mas o valor de
seu crdito ser acrescido de juros e atualizado monetariamente at a data de sua
integral satisfao.
3. (X Exame de Ordem Unificado FGV)
Com relao s atribuies do Comit de
Credores, quando constitudo no mbito

270/312

da recuperao judicial, assinale a


afirmativa correta.
a) Fiscalizar a execuo do plano de recuperao judicial.
b) Fornecer, com presteza, todas as informaes exigidas pelos credores
interessados.
c) Consolidar o quadro geral de credores e
providenciar sua publicao.
d) Apresentar ao juiz, para juntada aos
autos, relatrio mensal das atividades do
devedor.
4. XI Exame de Ordem Unificado FGV)
Uma sociedade empresria atuante no
mercado imobilirio, com sede e principal estabelecimento na cidade de Pedro
Afonso, obteve concesso de sua recuperao judicial. Diante da necessidade
de alienao de bens do ativo permanente, no relacionados previamente no
plano de recuperao, foi convocada assembleia geral de credores. A proposta
de alienao foi aprovada em razo do

271/312

voto decisivo da credora Tuntum Imperatriz Representaes Ltda., cujo scio majoritrio tem participao de 25%
no capital da sociedade recuperanda.
Com base nas disposies da Lei
11.101/2005 (Lei de Falncias e Recuperao Judicial de Empresas), assinale
a afirmativa correta.
a) A deciso nula de pleno direito, pois a
pretenso de alienao de bens do ativo
permanente, no relacionados no plano,
enseja a convolao da recuperao judicial em falncia.
b) A autorizao para a alienao de bens do
ativo permanente, no relacionados no
plano de recuperao judicial, uma prerrogativa exclusiva do administrador
judicial.
c) O voto de Tuntum Imperatriz Representaes Ltda. no poderia ter sido considerado para fins de verificao do quorum
de instalao e de deliberao da assembleia geral.

272/312

d) A deciso assemblear anulvel, pois a


sociedade Tuntum Imperatriz Representaes Ltda. como credora, no poderia
ter participado da assembleia geral.
5. (OAB/Nacional 2007.I) O plano de recuperao judicial para microempresas
e para empresas de pequeno porte
a) prev parcelamento das dvidas em at 72
parcelas mensais, iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de
juros de 6% a.a.
b) abrange toda e qualquer sorte de crdito.
c) estabelece a necessidade de autorizao
do juiz, aps ouvidos o administrador judicial e o comit de credores, para o devedor aumentar despesas ou contratar
empregados.
d) prev o pagamento da primeira parcela
das dvidas no prazo mximo de 30 dias,
contados da distribuio do pedido de recuperao judicial.

273/312

6. (OAB/Nacional 2007.II) Com respeito


ao revocatria prevista na legislao
falimentar, assinale a opo incorreta.
a) Entre os legitimados ao ajuizamento da
ao revocatria, encontra-se o Ministrio
Pblico.
b) Na sistemtica da revocatria,
consideram-se inexistentes os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, desde que se prove o conluio fraudulento entre o devedor (falido) e o terceiro
que com ele contratar.
c) A ao revocatria correr perante o juzo
da falncia e obedecer ao rito ordinrio
previsto no Cdigo de Processo Civil.
d) A ao revocatria pode ser promovida
contra todos os que figuraram no ato ou
que por efeito dele foram garantidos ou
beneficiados.
7. (IX Exame de Ordem Unificado FGV)
A respeito do processo de falncia,
assinale a afirmativa correta.

274/312

a) As restituies em dinheiro determinadas


por sentena judicial podero ser realizadas antes do pagamento de qualquer
crdito.
b) Os crditos ao serem classificados, os
crditos com garantia real tero preferncia sobre os crditos tributrios, independentemente do valor do bem dado em
garantia.
c) Os crditos decorrentes das remuneraes
devidas ao administrador judicial e seus
auxiliares sero pagos com preferncia em
relao aos credores concursais.
d) Os credores remanescentes da recuperao devero habilitar seus crditos na
falncia, em qualquer hiptese, quando da
convolao da recuperao judicial em
falncia.
8. (OAB/Nacional 2007.III) Os scios da
MN Servios Ltda., pessoa jurdica que
atua no ramo de prestao de servios
de limpeza e conservao, visando superar situao de crise econmico-

275/312

financeira, deliberaram pela recuperao judicial da referida pessoa jurdica.


Considerando a situao apresentada e
as normas relativas recuperao judicial das sociedades empresrias,
assinale a opo correta.
a) Para que a MN Servios Ltda. possa
requerer a recuperao judicial, necessrio que ela, no momento do pedido,
esteja exercendo regularmente suas
atividades h mais de cinco anos.
b) Apenas os crditos vencidos do devedor,
existentes na data do pedido, estaro
sujeitos recuperao judicial.
c) A petio inicial da MN Servios Ltda. deve ser instruda com as demonstraes
contbeis relativas aos cinco ltimos exerccios sociais.
d) No ato em que for deferido o processamento da recuperao judicial da MN
Servios Ltda., deve ser nomeado administrador judicial, que pode ser pessoa fsica
ou jurdica.

276/312

9. (OAB/Nacional 2008.I) Consoante a


regulamentao processual da falncia,
prevista na Lei n. 11.101/2005, compete necessariamente ao juzo
falimentar
a) a ao em que o falido figurar como autor
e que seja oferecida aps a decretao da
falncia.
b) o pedido de restituio de bem alheio sob
posse do devedor quando da decretao
da falncia.
c) a reclamao trabalhista oferecida contra
o falido aps a decretao da falncia.
d) a execuo fiscal em curso contra o devedor falido quando da decretao da
falncia.
10. (OAB/Nacional 2008.II) A Lei n.
11.101/2005 prev a possibilidade de o
empresrio renegociar seus dbitos
mediante os institutos da recuperao
judicial e da recuperao extrajudicial.
Acerca das semelhanas e diferenas

277/312

entre ambos os institutos, assinale a


opo correta.
a) Diferentemente do previsto para a recuperao judicial, a recuperao
extrajudicial limita-se a procedimento negocial entre o devedor e os respectivos
credores, excluda a participao do Poder
Judicirio em qualquer uma de suas
fases.
b) Ambos os procedimentos envolvem a negociao de todos os crditos oponveis
ao devedor, sendo a recuperao extrajudicial reservada apenas s microempresas
e empresas de pequeno porte.
c) Ambos os procedimentos exigem que o
devedor apresente plano de recuperao,
o qual somente vincular os envolvidos se
devidamente aprovado em assembleiageral de credores.
d) Diferentemente do previsto para a recuperao extrajudicial, o pedido de recuperao judicial poder acarretar a suspenso de aes e execues contra o

278/312

devedor antes que o plano de recuperao do empresrio seja apresentado aos


credores.
11. (OAB/Nacional 2010.III) A sociedade
empresria denominada KLM Fbrica
de Mveis Ltda. teve a sua falncia decretada. No curso do processo, restou
apurado que a sociedade, pouco antes
do ajuizamento do requerimento que
resultou na decretao de sua quebra,
havia promovido a venda de seu estabelecimento, independentemente do
pagamento de todos os credores ao
tempo existentes, ou do consentimento
destes, de modo expresso ou tcito, e
sem que lhe restassem bens suficientes
para solver o seu passivo. Diante desse
quadro, correto afirmar que a alienao
a) Revogvel por iniciativa do administrador
judicial.
b) Ineficaz em relao massa falida.
c) Nula de pleno direito.

279/312

d) Anulvel por iniciativa do administrador


judicial.
12. (OAB/Nacional 2011.I) A sociedade
empresria XYZ Computao Grfica
S.A. teve sua falncia decretada. Na
correspondente sentena, foi autorizada a continuao provisria das
atividades da falida com o administrador judicial, fato esse que perdurou
por um perodo de 10 (dez) meses.
Como so juridicamente qualificados os
titulares dos crditos trabalhistas relativos a servios prestados durante esse
interregno posterior decretao da
falncia?
a) Credores concursais.
b) Credores concorrentes prioritrios.
c) Credores reivindicantes.
d) Credores extraconcursais.
13. (OAB/Nacional 2011.II) A respeito do
Administrador Judicial, no mbito da

280/312

recuperao judicial, correto afirmar


que
a) somente pode ser destitudo pelo Juzo
da Falncia na hiptese de, aps intimado, no apresentar, no prazo de 5
(cinco) dias, suas contas ou os relatrios
previstos na Lei 11.101/2005.
b) o Administrador Judicial, pessoa fsica,
pode ser formado em Engenharia.
c) ser escolhido pela Assembleia-Geral de
Credores.
d) perceber remunerao fixada pelo
Comit de Credores.
GABARITO: As respostas destes testes
encontram-se no final do livro.

281/312

___________
1
Curso de direito falimentar. 2. ed. So Paulo:
Mtodo, 2004. p. 34.
2
Curso de direito falimentar, cit., p. 57.
3
Comentrios nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas. 2. ed. So Paulo: Saraiva,
2005. p. 255.
4
Op. cit., p. 258.
5
Curso de direito falimentar, cit., p. 72.
6
Op. cit., p. 270.
7
Pontes de Miranda citado por Rubens Requio.
Curso de direito falimentar, cit., p. 108.
8
Curso de direito falimentar, cit., p. 276.
9
Op. cit., p. 394.

CONTRATOS MERCANTIS
6.1 CONSIDERAES
PRELIMINARES
6.1.1 Dos contratos mercantis
como fontes de obrigaes
Os contratos so uma das fontes das obrigaes, onde existe um vnculo entre as
pessoas, em virtude do qual so exigveis prestaes e contraprestaes. Pode-se
situar o contrato no conjunto das obrigaes em que a existncia e a extenso do
dever, que as partes tm de cumprir, so definidas em parte pela lei e pela vontade
dos contratantes.
Cada vez mais eles representam o ncleo bsico da atividade empresarial,
abrangendo a indstria, o seguro, o crdito, o transporte e o prprio comrcio em
sentido estrito. So contratos mercantis porque firmados entre empresrios, com
caracterstica de profissionalidade.

283/312

6.1.2 Fora obrigatria do contrato


As partes, ao se vincularem em um contrato, assumem obrigaes, podendo, assim, uma exigir da outra a prestao prometida. o que pressupe a chamada
clusula pacta sunt servanda, presente em todos os contratos e que significa, em
suma, que a nenhuma das partes possvel liberar-se, por sua prpria e exclusiva
vontade, do que antes foi pactuado. Se o vnculo nasceu de um encontro de vontades, ele somente poder ser desfeito por desejo de todas as pessoas envolvidas
neste.
No entanto, essa clusula no tem aplicao absoluta, considerando que se encontra limitada, em alguns contratos (comutativos), por outra clusula, chamada de
rebus sic stantibus. Em conformidade com essa clusula, se uma das partes contratantes tiver a sua situao econmica alterada em virtude de fatores imprevisveis e independentes sua vontade, e em funo dessa alterao, o cumprimento
do contrato torna-se demasiadamente oneroso a uma das partes, possvel a reviso das condies vigentes no momento em que o contrato foi celebrado. o
que estabelece o art. 478 do CC (resoluo por onerosidade excessiva).
O contrato, portanto, tem fora obrigatria. Quem expressa a vontade de assumir uma obrigao perante outra pessoa fica responsvel pelos termos de sua
manifestao. Porm, h duas hipteses em que essa fora vinculativa se suspende. Em primeiro lugar, a prpria convergncia de vontade das partes pode
sustar, pelo prazo e nas condies estabelecidas de comum acordo, o cumprimento
do contrato; em segundo lugar, a ocorrncia de caso fortuito ou fora maior.
Uma outra clusula a ser mencionada, e que est presente nos contratos bilaterais, a exceptio non adimpleti contractus, traduzida como exceo de contrato
no cumprido, pela qual uma parte no pode exigir o cumprimento do contrato
pela outra, se estiver em mora em relao sua prpria prestao. Esta clusula est instruda no art. 476 do CC.
Pacta sunt servanda;
Rebus sic standibus;
Exceptio non adimpleti contractus.

284/312

6.1.3 Desconstituio do vnculo


contratual
Como o contrato uma espcie de vnculo obrigacional, todas as causas extintivas das obrigaes do ensejo sua desconstituio. A extino normal do
contrato se d pelo cumprimento das obrigaes nele contidas, ou seja, pelo adimplemento ou pela desistncia consensual das partes.
No entanto, segundo lio de Waldo Fazzio Jnior, a desvinculao contratual
pode ser operada anormalmente em hipteses previstas no Cdigo Civil, tais como
a compensao (art. 368), a remisso (art. 386), a transao (arts. 840 e 841), a
novao (art. 360), a dao em pagamento (art. 356), a consignao (art. 334), a
sub-rogao (art. 346), entre outras1.
O autor ainda observa que, embora haja quem atribua prescrio o mesmo
carter extintivo, cuida-se na verdade de mera perda do direito de ao pelo seu
no exerccio no prazo legal. A perda do direito material ocorre com a decadncia2.

6.1.4 Contratos civis e mercantis


O Cdigo Civil vigente trata dos seguintes contratos: da compra e venda; da
troca; da doao; da locao de coisas; da empreitada; do emprstimo (comodato e
mtuo); prestao de servios, do depsito; do mandato; da comisso, da agncia e
distribuio; da corretagem, do transporte; da constituio de renda; do seguro; do
jogo e da aposta; da fiana.
O Cdigo Comercial, que teve a sua Primeira Parte (arts. 1. a 456) revogada
pelo Cdigo Civil de 2002, vige apenas em relao ao comrcio martimo. Assim,
a doutrina tratou o regime do CC/2002 em relao aos contratos como regra geral,
com normas aplicveis tanto nos contratos civis quanto nos mercantis, cabendo ao
direito comercial somente o estudo das especificidades dos contratos mercantis3.

285/312

6.2 DOS CONTRATOS EM ESPCIE


Nesta parte, sero tratados os contratos com maior visibilidade para fins de
Exame de Ordem dentro da disciplina de Direito Comercial, incluindo os contratos
atpicos: leasing, franchising e factoring.

6.2.1 Mandato mercantil (arts. 653


a 691, CC)
Segundo o art. 653 do CC, Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato. O Cdigo Civil no distingue se o mandato
civil ou mercantil no conceito legal, assim, apresentamos o conceito nas palavras
de Marcelo M. Bertoldi: O mandato mercantil , portanto, contrato segundo o
qual um empresrio (mandante) outorga poderes a outrem (mandatrio) para, em
seu nome e mediante remunerao, administrar seus interesses, os quais esto ligados a sua atividade empresarial4.
Todas as pessoas capazes so aptas para dar procurao mediante instrumento
particular, que valer desde que tenha a assinatura do outorgante. Mesmo quando
outorgado mandato por instrumento pblico, pode substabelecer-se por instrumento particular. Pode ser mandatrio o maior de 16 e menor de 18 anos no
emancipado, observado o art. 666 do CC.
Segundo o art. 656, o mandato poder ser expresso ou tcito, verbal ou escrito,
mas no se admitir mandato verbal quando o ato deva ser celebrado por escrito
(art. 657). O mandato presume-se gratuito, mas, no caso da atividade empresarial,
ser sempre oneroso pelo fato de esta se enquadrar no que o legislador chama de
ofcio ou profisso lucrativa (art. 658, pargrafo nico). bilateral porque gera
obrigaes para ambas as partes contratantes, e intuitu personae, pois estabelecido
na confiana do mandante no mandatrio.

286/312

O mandato abrange todos os atos de gerncia, porm, o mandatrio no possui


poderes para alienar, hipotecar, transigir ou praticar outros quaisquer atos que exorbitem da administrao ordinria; o que depender de procurao com poderes
especiais e expressos (art. 661, 1.).
O mandante responsvel por todos os atos praticados pelo mandatrio dentro
dos limites do mandato. Porm, sempre que o mandatrio contratar expressamente
em nome do mandante, este ser o nico responsvel. Mas ficar o mandatrio
pessoalmente responsvel, se agir no seu prprio nome, ainda que o negcio seja
de conta do mandante.
O mandato extingue-se (art. 682):
a) pela revogao ou pela renncia;
b) pela morte ou interdio de uma das partes;
c) pela mudana de estado que inabilite o mandante a conferir os poderes ou o
mandatrio para os exercer;
d) pelo decurso do prazo determinado de durao ou concluso do negcio especfico mencionado no instrumento.
Em relao ao mandato judicial, cincia do art. 692 do CC, o mandato judicial fica subordinado s normas que lhe dizem respeito, constantes da legislao
processual, e, supletivamente, s estabelecidas neste Cdigo.

6.2.2 Da compra e venda mercantil


6.2.2.1 Caractersticas
O conceito do contrato de compra e venda est definido, objetivamente, no art.
481 do CC: um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e
o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. So contratos de compra e venda
mercantil aqueles relacionados com o exerccio da atividade empresarial.
Distingue-se a compra e venda mercantil da compra e venda de natureza civil,
segundo Marcelo M. Bertoldi, pela qualidade dos agentes e destinao econmica
do bem transacionado, pois estaremos diante de uma operao mercantil se o

287/312

comprador e vendedor so empresrios e a mercadoria vendida se destinar implementao da atividade empresarial de quem comprou5.
O contrato de compra e venda mercantil um contrato bilateral (envolve
prestaes recprocas), sinalagmtico (gera obrigaes para ambas as partes), consensual, oneroso e comutativo (as partes conhecem a situao em que se obrigam).

6.2.2.2 Formao dos contratos de


compra e venda mercantil
O contrato torna-se obrigatrio a partir do momento em que o comprador e o
vendedor se ajustam (consentem) sobre a coisa, o preo e as condies.
Tem-se entendido que a referncia s condies dispensvel, pois, como se
trata de um contrato consensual, necessrio apenas o encontro de vontades das
partes sobre a coisa e o preo.
No tocante coisa, ela pode se tratar de bem imvel, mvel ou semovente,
corpreo ou incorpreo (exceto os bens fora do comrcio, os insuscetveis de
apropriao e os legalmente inalienveis); quanto ao preo, esse tem que ser pago
em dinheiro (moeda corrente), pois no se trata do contrato de troca ou permuta
(art. 533).
Elementos essenciais:
Consentimento;
Coisa;
Preo.

6.2.2.3 Obrigaes do vendedor


As obrigaes do devedor so trs, segundo a doutrina:
a) a transferncia do domnio ou entrega da coisa vendida (tradio) (art. 481);

288/312

b) a responsabilidade por vcios ou defeitos ocultos (art. 441); e


c) a responsabilidade pela evico (art. 447).

6.2.2.4 Obrigaes do comprador


As obrigaes do comprador so duas:
a) pagar o preo (arts. 481 e 491); e
b) receber a coisa comprada.
Nesse sentido, uma vez pactuado o contrato, o comprador assume a responsabilidade de pagar o preo avenado, e o vendedor, a de entregar a coisa (tradio).
Caso o vendedor no entregue a coisa, o comprador poder pleitear a execuo
especfica (art. 461 e segs. do CPC) ou optar pela converso da obrigao em perdas e danos. Se o descumprimento for por parte do comprador, ao vendedor tambm caber as referidas medidas.
O vendedor responder, tambm, pelos vcios redibitrios e pela evico.
Em relao ao transporte, ao comprador caber providenciar a retirada da mercadoria no estabelecimento do vendedor. Esse o contedo da clusula FOB (free
on board), presente nos contratos de compra e venda mercantil (dentre muitas outras passveis de serem estipuladas): pela qual caber ao vendedor a entrega da
mercadoria ao transportador, ficando a cargo do comprador o frete e o seguro.
Pode ocorrer em determinado contrato de compra e venda mercantil o parcelamento do preo, sendo que o comprador emite a favor do devedor notas promissrias pro soluto, ou seja, ttulos autnomos cujo recebimento pelo vendedor implica a quitao da dvida, cabendo-lhe, em caso de inadimplemento, o direito de
cobr-las em processo prprio

6.2.3 Depsito mercantil


Por meio do depsito mercantil, uma pessoa (depositante) recebe de outra
(depositrio) um bem mvel para ser guardado e depois solicitado de volta. A

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partir do art. 627 o CC/2002 trata do depsito voluntrio. O art. 280 do Cdigo
Comercial de 1850, revogado pelo Cdigo Civil de 2002, distinguia o depsito
mercantil como aquele que era feito por causa proveniente do comrcio, em
poder de comerciante ou por conta de comerciante.
Mas da mesma forma que foi observado em relao ao contrato de mandato
mercantil, se o depsito for feito no exerccio da profisso, ele ser mercantil,
conforme dispe o art. 628 do CC. O depsito mercantil efetiva-se com a tradio
real ou simblica da coisa depositada.
O depositrio pode exigir, pela guarda da coisa depositada, uma comisso estipulada no contrato; caso esta no tenha sido ajustada, ser determinada pelos usos
do lugar, e, na falta destes, por arbitramento (pargrafo nico do art. 628). Duas
so as espcies de depsito:
a) voluntrio proveniente da vontade das partes (arts. 627 a 646); e
b) necessrio oriundo de disposio legal ou de alguma calamidade, como incndio, inundao, naufrgio ou saque (arts. 647 a 652).
As obrigaes das partes contratantes so as seguintes:

290/312

6.2.4 Contrato de representao


comercial (Lei 4.886/1965)
Fbio Ulhoa Coelho conceitua a representao comercial como o contrato pelo
qual uma das partes (representante comercial autnomo) se obriga a obter pedidos
de compra e venda de mercadorias fabricadas ou comercializadas pela outra parte
(representado)6.
O art. 1. da referida lei dispe que o objeto do presente contrato mediao
para a realizao de negcios mercantis, por parte do representante, agenciando
propostas ou pedidos para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos
relacionados com a execuo dos negcios.
Nesse sentido, o representante obriga-se, mediante remunerao, a realizar
negcios mercantis, agenciar negcios, em carter no eventual, em favor de outra
parte (o representado). Esse contrato tambm conhecido pela denominao
agncia. O representante um profissional autnomo, empresrio (pessoa fsica
ou jurdica) que comercializa as mercadorias do representado. O representante deve estar registrado no rgo profissional correspondente, o Conselho Regional dos
Representantes Comerciais (art. 2.).
Os requisitos do contrato de representao comercial encontram-se estabelecidos no art. 27 da lei que regula as atividades dos representantes comerciais, se
observando que a exclusividade da representao no se presume, portanto deve
ser expressa, e que vedada a incluso no contrato de clusulas del credere, ou
seja, aquelas que impem ao representante responsabilidade pela solvncia
daqueles com quem tratou.
So obrigaes do representado:
a) pagar a retribuio devida ao representante; e
b) respeitar a clusula de exclusividade de zona (rea geogrfica delimitada
pelo contrato).
O representado poder rescindir o contrato de representao comercial por
motivo justo (art. 35), entre outras situaes, quando o representante incorrer em

291/312

desdia, atos que importem descrdito comercial, for condenado de forma definitiva por crime infamante ou, ainda, em casos de fora maior, quando no caber indenizao alguma ao representante.
Fora estes casos, o representante ter direito pela resciso do contrato de indenizao, cujo montante no poder ser inferior a 1/12 (um doze avos) do total
da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao (art. 27, j).
Na hiptese de contrato a prazo certo, a indenizao corresponder importncia
equivalente mdia mensal da retribuio auferida at a data da resciso, multiplicada pela metade dos meses resultantes do prazo contratual (art. 27, 1.).
Observa-se que se o contrato com prazo determinado tiver prorrogado o seu
prazo inicial, tcita ou expressamente, tornar-se- a prazo indeterminado. E
considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de seis
meses, a outro contrato, independentemente se era com ou sem determinao de
prazo.
Os motivos justos de resciso por parte do representante encontram-se no art.
36 e so esses: casos de fora maior, a falta de pagamento de sua retribuio em
poca devida, a quebra da exclusividade se prevista no contrato, reduo de sua esfera de atividade em desacordo com o contrato e a fixao abusiva de preos com
o exclusivo escopo de impossibilitar-lhe ao regular.
Prescreve em 5 anos a ao do representante comercial para pleitear a retribuio que lhe devida e os demais direitos que lhe so garantidos (art. 44,
pargrafo nico).

6.2.5 Contrato de franquia ou


franchising (Lei 8.955/1994)
6.2.5.1 Caractersticas
O conceito de contrato de franquia empresarial est estabelecido no art. 2. da
Lei 8.955/1994, como sendo o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio

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exclusiva ou semiexclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm o


direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema
operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao
direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
A franquia, um dos contratos aleatrios e que atualmente tem recebido ateno
especial, um contrato sempre escrito (assinado na presena de duas testemunhas)
e que no precisa ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico pelo qual
um empresrio denominado franqueador, ou franchisor, licencia o uso de sua
marca a outro denominado franqueado, ou franchisee, e presta-lhe servios de organizao empresarial, com ou sem venda de produtos.
A franquia consiste, pois, na conjugao de dois contratos segundo Fbio Ulhoa
Coelho: o de licenciamento de uso de marca e o de organizao empresarial7.
Waldo Fazzio Jnior ainda acrescenta o contrato de fornecimento de know-how
(tecnologia industrial) e a licena para explorao de patente8.
Os servios de organizao empresarial que o franqueador presta ao franqueado so geralmente oriundos de 3 contratos autnomos: em primeiro lugar o
contrato de engineering, pelo qual o franqueador define, projeta ou executa o layout do estabelecimento franqueado; em segundo lugar o management, relativo ao
treinamento dos funcionrios do franqueado e estruturao da administrao do
negcio; e em terceiro e ltimo lugar, o marketing pertinente s tcnicas de
colocao dos produtos ou servios junto aos seus consumidores, o que envolve
estudo de mercado, publicidade, vendas promocionais, lanamento de novos
produtos ou servios etc.

6.2.5.2 Encargos do franqueado


Esse tipo de contrato atribui aos seus franqueados os seguintes encargos:
a) pagamento de uma taxa de adeso e de um percentual do seu faturamento;
b) pagamento pelos servios de organizao empresarial fornecidos pelo
franqueador;
c) obrigao de oferecer aos consumidores apenas os produtos ou servios da
marca do franqueador; e

293/312

d) observar, estritamente, as instrues e o preo de venda ao consumidor estabelecidos pelo franqueador.

6.2.5.3 Obrigaes do franqueador


O art. 3. da lei em comento apresenta uma srie de informaes obrigatrias
que o franqueador dever transmitir por meio de uma circular de oferta de franquia ao franqueado e que serve para:
a) permitir ao franqueado o uso de sua marca; e
b) prestar os servios de organizao empresarial.
Por fim, estabelece o art. 211 da LPI (Lei 9.279/1997) que o INPI far o registro dos contratos que impliquem transferncia de tecnologia, contratos de franquia
e similares para produzirem efeitos em relao a terceiros, ou seja, o contrato de
franquia para produzir efeitos perante terceiros dever ser registrado no INPI.

6.2.6 Contrato de leasing ou


arrendamento mercantil
O contrato de leasing consiste numa locao de bens mveis durveis ou imveis, adquiridos pela empresa de leasing (arrendadora) para esse fim, sendo dado
ao arrendatrio, no trmino do contrato, o exerccio da trplice opo de:
a) prorrogar o aluguel; ou
b) devolver o bem; ou
c) compr-lo pelo seu valor residual.
Vale observar que o bem, objeto do contrato de arrendamento mercantil, no
passa a integrar o ativo fixo da pessoa que recebe em arrendamento esse bem, nem
mesmo se destina ao consumo, ou seja, a propriedade do bem arrendado continua
sendo da empresa arrendadora.

294/312

Nas palavras de Fbio Ulhoa Coelho, o arrendamento mercantil a locao


caracterizada pela faculdade conferida ao locatrio de, ao seu trmino, optar pela
compra do bem locado9. A Lei 6.099/1974, que disps sobre o tratamento
tributrio das operaes de leasing, conceituou como sendo o negcio jurdico
realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou
jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de
bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para
uso prprio desta (pargrafo nico, art. 1.). Em conformidade com o contrato de
arrendamento mercantil, por exemplo, algum (A) deseja comprar um carro,
mas lhe falta grande parte do dinheiro. A empresa de leasing compra esse carro em
seu prprio nome e o aluga ao contratante A, por um perodo determinado, sendo
que ao fim da locao o contratante A poder escolher uma das trs opes anteriormente expostas.
O leasing pressupe trs participantes: o fornecedor do bem, o arrendante ou
arrendador (empresa de leasing, tambm chamada leasing broker, necessariamente, pessoa jurdica) e o arrendatrio (pessoa fsica ou jurdica).
Sendo que tal operao desdobra-se em 5 etapas:
1.) a preparatria, que se inicia com o a proposta do arrendatrio empresa
leasing ou vice-versa;
2.) a essencial, constituda pela efetiva celebrao do acordo de vontade entre
as partes;
3.) a complementar, em que a empresa de leasing compra o bem ou equipamento ajustado com o arrendatrio;
4.) a outra tambm essencial, que o arrendamento propriamente dito, na qual
a empresa de leasing entrega ao arrendatrio o bem ou equipamento;
5.) a trplice opo dada ao arrendatrio ao final do termo do contrato de
arrendamento.
Os contratos de arrendamento mercantil devero conter, conforme o art. 5. da
lei: a) prazo; b) valor de cada contraprestao por perodos determinados, no superiores a um semestre; c) opo de compra ou renovao de contrato; d) preo
para opo de compra ou critrio para sua fixao, quando for estipulada esta
clusula.

295/312

Trs so as modalidades de leasing:


Leasing financeiro ou tradicional aquele comentado durante todo este
captulo;
Leasing back, ao contrrio do anterior, o bem pertence ao arrendatrio, mas
que vende ao locador e em seguida o recebe a ttulo de arrendamento (e no
de propriedade);
Leasing operacional aquele que o prprio fornecedor do bem o arrendante
(no h a empresa de leasing ou instituio financeira), usualmente, utilizado
na locao de mquinas fotocopiadoras.
Por fim, atente-se ainda Smula 293 do STJ: a cobrana antecipada do valor
residual (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil.

6.2.7 Contrato de faturizao ou


factoring
6.2.7.1 Caractersticas
Enquanto o leasing e o franchising dizem respeito s tcnicas de empresarializao, a faturizao, ou factoring, liga-se, sobretudo, necessidade de reposio do
capital de giro nas pequenas e mdias empresas. Este contrato ainda no foi regulamentado em nossa legislao, no entanto, a Lei 9.249/1995 (que trata do imposto
de renda das pessoas jurdicas) acabou conceituando a faturizao ou fomento
mercantil como a prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria
creditcia, mercadolgica, gesto de crdito, seleo de riscos, administrao de
contas a pagar e a receber, compra de direitos creditrios resultantes de vendas
mercantis a prazo ou de prestao de servios (art. 15, 1., d).
Nas palavras de Marcelo M. Bertoldi, o contrato pelo qual um empresrio
(faturizado) cede a outro (factor ou faturizador) parte ou a totalidade de crditos
oriundos de sua atividade empresarial (industrial, comercial ou de prestao de

296/312

servios), mediante o pagamento de determinada taxa ou comisso, sem que


aquele tenha responsabilidade pela solvncia dos terceiros devedores10.
O contrato de faturizao tem a finalidade de poupar o empresrio das preocupaes empresariais decorrentes da outorga de prazos e facilidades para pagamento aos seus clientes, segundo lio de Fbio Ulhoa Coelho11. Por esse negcio,
o banco ou a empresa de factoring (que no precisa ser instituio financeira),
presta o servio de administrao dos crditos, garantindo, assim, o pagamento das
faturas emitidas pelo empresrio.

6.2.7.2 Espcies de faturizao


As principais espcies de faturizao so:
a) conventional factoring ocorre quando a instituio financeira garante o
pagamento das faturas, antecipando seu valor ao faturizado; e
b) maturity factoring ocorre quando a instituio faturizadora paga o valor
das faturas ao faturizado apenas no seu vencimento.

6.2.8 Contratos de seguro


6.2.8.1 Caractersticas
O seguro pode ser conceituado como o contrato no qual uma parte se obriga,
mediante o recebimento de um prmio, a pagar outra parte, ou a terceiros beneficirios, determinado valor contido na aplice de seguro, caso ocorra um dano
eventual e futuro chamado de sinistro.
Esse contrato tem como diferencial o intervencionismo estatal, manifestado por
meio do Sistema Nacional de Seguros Privados, institudo e regulamentado pelo
Decreto-Lei 73/1966 (Lei dos Seguros).

297/312

De acordo com essas normas, ficou estabelecido que o pagamento dos prmios
ser feito exclusivamente pela rede bancria.
Os contratos de seguro possuem uma outra particularidade denominada resseguro: que o trespasse do risco de uma seguradora para outra ou outras, seja total
ou parcialmente, quando uma seguradora no tenha condies financeiras de vir a
arcar sozinha com o pagamento do valor do seguro. E chama-se retrocesso a
cesso de um ressegurador a outro tambm ressegurador de parcela (ou totalidade)
do risco assumido.

6.2.8.2 Natureza do contrato de seguro


O seguro um contrato de adeso, comutativo e consensual. Segundo lio de
Fbio Ulhoa Coelho, trata-se de um contrato, em que as clusulas so, em sua
quase totalidade, definidas pela ordem vigente ou pelos rgos governamentais,
restando s partes reduzida margem para negociaes12.
O art. 757 do CC preceitua que, pelo contrato de seguro, o segurador
(somente entidade legalmente autorizada para tal fim) se obriga, mediante o pagamento do prmio, a garantir interesse legtimo do segurado, relativo pessoa ou
coisa, contra riscos predeterminados.
A principal caracterstica desse tipo de contrato a mutualidade, uma vez que
os segurados podem ser vistos como contribuintes para a constituio de um fundo
destinado a cobrir, ainda que, parcialmente, os prejuzos que alguns deles
provavelmente iro ter. Pela atividade securitria, esses prejuzos previsveis no
so suportveis individualmente, apenas pelo titular do interesse, mas sim distribudos entre os diversos segurados.

6.2.8.3 Obrigaes das partes


Uma vez celebrado o contrato de seguro, a seguradora assume a obrigao de
pagar ao segurado a importncia determinada (art. 757 do CC), se ocorrer o fato,

298/312

cujas consequncias danosas foram tentadas a atenuar ou eliminar. a nica


obrigao acarretada seguradora em razo do contrato.
J o segurado tem a obrigao de pagar o prmio (art. 763 do CC), prestar informaes verdicas (arts. 765 e 766 do CC), abster-se de aumentar o risco em
torno do interesse segurado (art. 768 do CC) e comunicar seguradora tanto a
verificao de incidente que aumente o risco como a do prprio sinistro (art. 769
do CC).
Alm disso, o contrato deve fixar a data para o pagamento do prmio, pois, em
caso de omisso, ser considerada a data do recebimento da aplice.

6.2.8.4 Espcies de contrato de seguro


Duas so as espcies de contrato de seguro: o de ramos elementares e o de
vida.

6.2.8.4.1 Seguro de ramos


elementares ou de dano
Observa Fbio Ulhoa Coelho que o seguro de dano (ou de ramos elementares)
tem por objeto os interesses relacionados com o patrimnio (bens, valores, direitos etc.), obrigaes, sade e integridade fsica do segurado13. Ele engloba todos
os tipos de seguro, menos os de vida. O exemplo mais comum desse tipo de seguro
o de cobertura de danos pessoais causados por veculos automotores.
O seguro de ramos elementares tem como caracterstica fundamental seu
carter indenizatrio, visto que a seguradora paga ao segurado uma indenizao,
quando da ocorrncia do sinistro. O seguro no deve representar meio de enriquecimento do segurado, mas to somente a reparao de perdas eventuais.
Em virtude desse fato, no lcito, perante nossa legislao, ao segurado contratar pelo seu valor integral mais de um seguro de ramo elementar referente ao
mesmo interesse. a chamada prtica irregular de sobresseguro. Tampouco

299/312

lcito segurar um bem em importncia superior ao seu valor, conforme o art. 778
do CC.
No entanto, lcito diversas seguradoras garantirem sobre o mesmo interesse ou
objeto uma parcela do risco na ocorrncia do sinistro a fim de ratear o pagamento
da indenizao, desde que no ultrapasse o valor total do bem segurado. Chama-se
de cosseguro.

6.2.8.4.2 Seguro de vida


No seguro de vida, diferentemente do seguro de ramos elementares, o pagamento do valor devido ao segurado no tem carter indenizatrio, visto que a vida
no pode ser tida como um objeto passvel de avaliao. Trata-se, pois, do adimplemento de uma obrigao pecuniria decorrente de contrato e denominada de
capital.
Nesse caso, ento, no proibido o sobresseguro, ou seja, lcito ao segurado
contratar tantos seguros de vida quantos lhe interessarem (art. 789 do CC). Com o
evento morte, ser devido ao segurado o pagamento de todos os seguros
realizados.
Ao contratar um seguro de vida, o estipulador, que no necessariamente o segurado, nomeia o beneficirio da prestao contratada com a seguradora. Se este
no for estipulado expressamente, a lei entende que sero beneficirios os sucessores legais do segurado.
Contudo, no podem ser beneficirios do seguro os que se encontram proibidos
de receber doao.
No incide no seguro recebido pelo beneficirio o imposto causa mortis, visto
que o prprio beneficirio o titular do direito de crdito e sua morte no tem
natureza de sucesso (art. 794 do CC).
De acordo com a Smula 61 do STJ, o suicdio no premeditado no excludente do recebimento do valor do seguro e o segurador no pode eximir-se ao
pagamento do seguro ainda que da aplice conste a restrio se a morte ou a
incapacidade do segurado provier da utilizao de meio de transporte mais arriscado, da prestao de servio militar, da prtica de esporte ou de atos de humanidade em auxlio de outrem (art. 799 do CC).

300/312

6.2.9 Comisso mercantil (arts.


693 a 709, CC/2002)
Comisso mercantil o contrato que tem por objeto a aquisio ou a venda de
bens pelo comissrio, em seu prprio nome, conta do comitente (art. 693). Marcelo M. Bertoldi conceitua o contrato de comisso como aquele pelo qual um dos
contratantes (o comissrio) adquire ou vende bens em nome prprio, mas em proveito de terceiro (o comitente). Por essa operao dever o comitente remunerar o
comissrio, o que se d, normalmente, mediante a aplicao de um percentual
sobre o valor do negcio a esse pagamento d-se o nome, igualmente, de comisso14.
O comissrio fica diretamente obrigado para com as pessoas com quem contratar, sem que estas tenham ao contra o comitente, nem este contra elas, salvo
se o comissrio ceder seus direitos a qualquer das partes (art. 694).
Em relao sua atuao, o comissrio obrigado a agir com cuidado e diligncia, no s para evitar qualquer prejuzo ao comitente, mas ainda para lhe proporcionar o lucro que razoavelmente se podia esperar do negcio (art. 696). Caso a
sua conduta (omissiva ou comissiva) acarrete prejuzo ao comitente, o comissrio
ser responsabilizado (salvo motivo de fora maior). O comissrio no responde,
porm, pela insolvncia das pessoas com quem tratar, exceto em caso de culpa e
na previso da clusula del credere em seu contrato, caso em que a responsabilidade ser solidria (arts. 697 e 698).
Perante terceiros, o comissrio atua sempre em seu prprio nome, assumindo a
responsabilidade pessoal pelos atos praticados. No entanto, pelo fato de as negociaes atenderem ao interesse do comitente, os riscos inerentes aos negcios
realizados correro, em regra, por conta deste, devendo, por isso, suportar, por exemplo, uma eventual inadimplncia dos terceiros que contrataram com o comissrio. Excepcionalmente, o comitente e o comissrio podero estipular a j mencionada clusula del credere, solidarizando entre si os riscos do negcio. Dessa
forma, temos:

301/312

Regra

Sero suportado pelo comitente, inclusive os riscos da evico e


vcios redibitrios.

Exceo

Por meio da clusula del credere, os riscos do negcio so repartidos entre o comitente e o comissrio (responsabilidade
solidria).

Riscos da
transao

Repartindo os riscos do negcio, o comissrio ter direito a uma remunerao


(chamada de comisso) mais elevada, para compensar o nus assumido.
Na hiptese em que o comissrio for despedido por justa causa, ter direito a
ser remunerado pelos servios teis prestados ao comitente, ressalvado a este o
direito de exigir daquele os prejuzos sofridos. Sendo despedido sem justa causa,
ter direito a ser remunerado pelos trabalhos prestados, bem como a ser ressarcido
pelas perdas e danos resultantes de sua dispensa.
O crdito do comissrio relativo a comisses e despesas feitas goza de privilgio geral, no caso de falncia ou insolvncia do comitente. Em relao ao reembolso dessas despesas, bem como para o recebimento das comisses devidas, tem
o comissrio direito de reteno sobre os bens e valores em seu poder em virtude
da comisso.
Por fim, atente-se que o contrato de comisso muito parecido com o de mandato, sendo que a diferena principal recai na imputao da responsabilidade perante terceiros do comissrio e o mandatrio no responde (se agir nos limites dos
poderes outorgados).

6.2.10 Hedging ou hedge


Consideram-se de cobertura (hedge) as operaes destinadas, exclusivamente,
proteo contra riscos inerentes s oscilaes de preo ou de taxas, quando o objeto do contrato negociado estiver relacionado com as atividades operacionais da
pessoa jurdica ou destinar-se proteo de direitos ou obrigaes da pessoa
jurdica. Esse o conceito legal dado pela Lei 8.981/1995 (art. 77, 1., b). Nas

302/312

palavras de Maria Helena Diniz, o hedging consiste numa modalidade de operao aleatria de bolsa, tendo por escopo a comercializao de mercadorias a
termo nas bolsas de mercadorias (commodities future market), com liquidao pela
diferena15.
Waldirio Bulgarelli16 conceitua como operao que economicamente consiste
numa cobertura contra os riscos das variaes e oscilaes dos preos, uma proteo ou barreira, traduzindo literalmente hedging. E conclui como uma operao
do tipo a termo futures realizada pelo preo do momento, para entrega em data
posterior fixada, podendo ser liquidada pela diferena da cotao do registro do
contrato e a do dia da liquidao (dia anterior).
Esse contrato socorre a muitos empresrios que temem riscos derivados de variaes nos preos de commodities, taxas de juros e moedas estrangeiras, principalmente destas ltimas. O hedge no busca, como objetivo principal, ganhar com a
relao contratual, mas de no perder nas flutuaes cambiais, por exemplo, para
quem est obrigado a pagar em moeda estrangeira, seja compras no exterior, seja
emprstimos solicitados.

6.3 QUESTES
1. (OAB/Nacional 2011.I) uma clusula
acessria ao contrato de comisso, no
qual o comissrio assume o gravame de
responder solidariamente pela insolvncia das pessoas com quem contratar em
nome do comitente. Essa clusula
denominada
a) del credere.

303/312

b) pacto comissrio.
c) venda com reserva de domnio.
d) hedge.
2. (OAB/Nacional 2011.I) Contrato oneroso, em que algum assume, em carter
profissional e sem vnculo de dependncia, a obrigao de promover, em nome
de outrem, mediante retribuio, a
efetivao de certos negcios, em determinado territrio ou zona de mercado. A definio acima corresponde a
que tipo de contrato empresarial?
a) Agncia.
b) Mandato.
c) Comisso mercantil.
d) Corretagem.
3. (OAB/Nacional 2010.III) a operao
que consiste na tomada de uma posio
no mercado futuro aproximadamente
igual mas em sentido contrrio
quela que se detm ou que se pretende
vir a tomar no mercado vista. uma

304/312

forma de o investidor se proteger contra


os feitos da oscilao de preo. O conceito acima, extrado do Vocabulrio do
Mercado de Capitais, expedido pela
Comisso Nacional de Bolsas de Valores
em 1990, corresponde a que tipo de
contrato relacionado compra e venda
empresarial?
a) Hedging ou hedge.
b) Contrato estimatrio.
c) Venda com reserva de domnio.
d) Preempo.
4. (IX Exame de Ordem Unificado FGV)
Primavera do Leste Arrendamento Mercantil S.A. ajuizou ao de reintegrao
de posse de bem arrendado sociedade
empresria Vila Bela Distribuidora de
Jornais e Revistas Ltda., em face do no
pagamento das prestaes nos vencimentos. O contrato de arrendamento
mercantil prev resoluo de pleno
direito em caso de qualquer inadimplemento da arrendatria. O juiz extinguiu

305/312

o processo sem resoluo de mrito


porque
a) no contrato de arrendamento mercantil,
ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia
do arrendatrio para constitu-lo em mora.
b) nos contratos de arrendamento mercantil
celebrados entre a arrendadora e as sociedades empresrias vedada a aposio
de clusula resolutiva expressa.
c) a ao cabvel para a retomada do bem
em poder do arrendatrio pela arrendadora a ao de depsito, com pedido de liminar de reintegrao de posse.
d) como no contrato de arrendamento mercantil h opo de compra pela arrendatria, a propriedade da arrendadora
resolvel, sendo incabvel ao
possessria.
GABARITO: As respostas destes testes
encontram-se no final do livro.

306/312

___________
1
FAZZIO JNIOR, Waldo. Manual de direito
comercial. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 507.
2
Op. cit., p. 508.
3
BERTOLDI, Marcelo M.; RIBEIRO, Mrcia Carla
Pereira. Curso avanado de direito comercial. 3.
ed. So Paulo: RT, 2006. p. 672.
4
Op. cit., p. 727.
5
Op. cit., p. 688.
6
Manual de direito comercial. 20. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008. p. 435.
7
Op. cit., p. 440.
8
Op. cit., p. 566.
9
Op. cit., p. 466.
10
Op. cit., p. 755.
11
Op. cit., p. 464.
12
Op. cit., p. 486.
13
Op. cit., p. 491.
14
Op. cit., p. 720.
15
Lies de Direito Empresarial. So Paulo:
Saraiva, 2011. p. 274.
16
Contratos Mercantis. 11. ed. So Paulo: Atlas, p.
269 e 271.

GABARITO
1. Teoria geral do direito
empresarial
1D

2D

3D

4A

5D

6D

7B

8D

9A

10 A

308/312

2. Propriedade industrial
1C

2D

3C

4D

5A

3. Direito societrio
1C

2A

3A

4A

5D

6A

7B

8A

9A

10 C

309/312

11 A

12 B

13 A

14 C

15 B

16 C

17 B

18 B

19 B

20 B

21 A

22 D

23 C

24 A

25 C

26 B

27 B

28 B

29 D

30 C

31 C

32 B

33 A

34 D

310/312

4. Ttulos de crdito
1C

2D

3D

4B

5D

6C

7A

8D

9D

10 D

11 A

12 D

13 C

14 D

5. Direito falimentar
1B

2B

311/312

3A

4C

5C

6B

7C

8D

9B

10 D

11 B

12 D

13 B

6. Contratos mercantis
1A

2A

3A

4A

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