DERECHO DE FAMILIA

HERNAN TRONCOSO
LARRONDE
La Familia: Fenómeno Natural y
Jurídico
 Los seres humanos se agrupan, por instinto natural, en
familias.
 Este fenómeno natural recibió una organización jurídica.
 Otras vinculaciones, de orden exclusivamente jurídico,
resultante de actos como el matrimonio o la adopción, se
combinan con los primeros para configurar este tipo de
familia.
 La familia ha estado en permanente cambio.
Características del Derecho de
Familia
 Es la rama más pública del Derecho Privado. Los
Estados han manifestado preocupación por su
organización, estabilidad y constitución.
 La doctrina y la legislación presentan una tendencia a
separar el Derecho de Familia del Derecho Civil en
general, para transformarlo en una rama autónoma del
Derecho. Hay una limitación importante al principio de
autonomía de la voluntad.
 Tiene especial influencia la moral y religión.
 Prevalece el interés común del grupo familiar por sobre
el interés individual de sus integrantes.
Características del Derecho de
Familia
 La familia está organizada en forma jerárquica y no
igualitaria.
 Los actos del Derecho de Familia son, por regla
general, de efectos permanentes.
 El núcleo del Derecho de Familia son los deberes de
cada uno de los integrantes de la familia, y no los
derechos que le correspondan.
 No hay intereses contrapuestos, sino un solo interés
y una sola voluntad.
 Las leyes son principalmente imperativas y
prohibitivas; excepcionalmente son permisivas.
Características del Derecho de
Familia
 No tiene aplicación el principio de autonomía de la
voluntad; existe libertad para realizar solo el acto inicial,
pero los efectos están reglamentados por la ley.
 Los actos del Derecho de Familia son, por regla
general, solemnes y en ellos no se admiten
modalidades. Sólo se admite muy restringidamente la
representación.
 Los derechos de familia están fuera del comercio
humano, son extrapatrimoniales; no admiten cesión,
renuncia, ni transacción.
 No tiene aplicación, por regla general, la prescripción.
Evolución Histórica de la
Organización Familiar en Chile
A) Características de la familia en el Código Civil de
1855:
 Patriarcal y religiosa. Se dependía del padre de familia y
se basaba en la religión católica.
 El matrimonio era indisoluble.
 El régimen patrimonial de la familia era la sociedad
conyugal, organizada sobre la base del predominio
indiscutido del marido en la administración y disposición de
los negocios.
 En las capitulaciones matrimoniales no podía pactarse
separación total de bienes.
 La separación judicial de bienes era muy difícil de obtener
y para obtenerla era necesario invocar graves motivos.
Evolución Histórica de la
Organización Familiar en Chile
B) Leyes modificatorias sobre la materia:
 Ley de Registro Civil, de 27 de julio de 1884 (hoy ley
4.808).
 Ley 5.521, (19 de diciembre de 1934) legisló sobre la
patria potestad de la madre legítima; capacidad plena
de la mujer divorciada perpetuamente o separada
totalmente de bienes; bienes reservados de la mujer
casada en régimen de sociedad conyugal; separación
de bienes total en las capitulaciones matrimoniales.
 Ley 7.612, (21 de octubre de 1943) sobre pacto de
separación total de bienes durante la sociedad conyugal.
 Ley 7.613, (21 de octubre de 1943) sobre adopción.
Evolución Histórica de la
Organización Familiar en Chile
 Ley 10.271 (2 de abril de 1952) introduce
modificaciones sobre matrimonio, filiación, regímenes
patrimoniales, sucesiones, etc.
 Ley 14.908, sobre abandono de familia y pago de
pensiones alimenticias.
 Ley 18.703 (10 de mayo de 1988) relativa a la adopción
de menores.
 Ley 18.802 ( 9 de junio de 1989) sobre capacidad de la
mujer casada en sociedad conyugal.
 Ley 19.335 ( 23 de septiembre de 1994) sobre régimen
de participación en los gananciales y bienes familiares.
Evolución Histórica de la
Organización Familiar en Chile
 Ley 19.585 (26 de octubre de 1998) sobre filiación y
sucesión por causa de muerte.
 Ley 19.620, (5 de agosto de 1999) sobre adopción.
 Ley 19.947, (17 de mayo de 2004) sobre matrimonio
civil, remplaza ley de matrimonio civil de 10 enero 1884.
Evolución Histórica de la
Organización Familiar en Chile
C) Características de la familia en el Código Civil
actual:
 Son válidos el matrimonio civil y el matrimonio celebrado
ante entidades religiosas de derecho público, cumpliendo
con los requisitos legales e inscribiéndose ante un Oficial
de Registro Civil.
 El matrimonio se disuelve por medio de la nulidad de
matrimonio y del divorcio.
 Existe un notorio debilitamiento de la autoridad paterna.
Evolución Histórica de la
Organización Familiar en Chile
 La mujer casada en sociedad conyugal dispone de los
bienes reservados.
 El marido, no obstante jefe de la sociedad conyugal y
administrador de los bienes sociales, requiere
autorización de la mujer para disponer de los bienes
raíces sociales, y de los bienes propios de la mujer.
 Existe plena igualdad entre los hijos matrimoniales y no
matrimoniales.
 La mujer casada en régimen de sociedad conyugal es
plenamente capaz.
 Concepto de Familia

 La familia es un conjunto de personas ligadas por el

matrimonio o la filiación, o bien como individuos vinculados
por consanguinidad o afinidad, resultantes de las relaciones
matrimoniales o paterno-filiales.
 En un sentido amplio, la familia comprende a todos los
descendientes de un progenitor común, que se hallen ligados
por un vínculo de parentesco consanguíneo, dentro de los
límites preestablecidos por la ley. El grupo familiar abarca los
parientes colaterales.
 El Código Civil chileno no la define. Sólo hace referencia a
ella en los derechos de uso y habitación, indicando sus
componentes, incluyendo a personas que no están
vinculadas por lazos de sangre sino de dependencia( Art. 815
inc. 3º y 4º).
 Concepto de Familia

 En una concepción restringida, la familia se reduce a los

cónyuges y sus descendientes, aun cuando éstos hayan
formado a su vez una familia; se excluyen de ella a los
colaterales. Una posición más extrema la limita aun más,
reduciéndola sólo a los cónyuges y sus hijos menores de
edad.
 La tendencia moderna en materia de familia se caracteriza
por la restricción de su amplitud.
 Concepto de Familia

 Desde otro punto de vista, pueden distinguirse tres tipos

de familia, atendiendo a su fuente de origen:
 Familia legítima: es aquella que surge de la unión sexual y
la procreación dentro del matrimonio.
 Familia natural: es la que tiene su origen de la unión sexual
y procreación fuera del matrimonio.
 Familia adoptiva: es la que surge de un acto jurídico y en
cuya virtud se asimila a un individuo biológicamente extraño
a un hijo engendrado dentro de la unión matrimonial.
 Los hermanos Mazeaud definen a la familia como la
colectividad formada por las personas que a causa de
vínculos de parentesco consanguíneo o de su calidad de
cónyuges están sujetas a la misma autoridad.
Del matrimonio
 Definición, Art. 102 C. C.: “El matrimonio es un contrato
solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de
vivir juntos, de procrear y de auxiliarse mutuamente”.
Características:
 Es un contrato.
 Es solemne.
 Entre un hombre y una mujer.
 La unión es actual.
 Indisoluble. Actualmente no es así por la ley 19.947, ley
de matrimonio civil que consagra el divorcio.
 Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse
mutuamente.
Naturaleza jurídica del
matrimonio
Hay diversas teorías:
 Contrato.
 Institución.
 Posición intermedia.
 Acto del Estado.
Naturaleza jurídica del
matrimonio
Teoría del matrimonio contrato:

Criticas:
 El estatuto del matrimonio no es fijado por las partes,
sino por la ley.
 No se disuelve por el mutuo consentimiento. Existe
participación de la autoridad pública en la formación
(Oficial de Registro Civil) y disolución (Tribunales). Los
vicios del consentimiento son solo el error y fuerza (Art
33 L.M.C.); y la capacidad se adquiere a los 16 años
(Art. 5 nº 2 L.M.C).
Naturaleza jurídica del
matrimonio
Teoría del matrimonio institución:

El matrimonio presenta los siguientes rasgos

institucionales:
 Es un núcleo social, que por un acto de fundación
origina una familia.
 Hay en él una clara directriz de bien común: constituir,
organizar y educar una familia.
 Hay una autoridad, lo que se manifiesta en la patria
potestad.
 Hay estabilidad. El divorcio es un remedio (cese de la
convivencia) o sanción (culpa).
Naturaleza jurídica del
matrimonio
Teoría intermedia:
 Es un núcleo social, que por un acto de fundación origina
una familia.
 El matrimonio es un contrato por el cual las partes
adhieren a una institución cuyo estatuto ha sido
elaborado por la autoridad pública

Teoría del matrimonio acto del Estado

 El Estado a través del funcionario público (en Chile, el
Oficial del Registro Civil), quien une a las partes en
matrimonio. Juega aquí el interés de los contrayentes y del
Estado, siendo preponderante el primero (Art.18 inc. 2º)
LA CONSTITUCION DEL
VINCULO MATRIMONIAL
Las Condiciones del Matrimonio

 Deben concurrir diversas condiciones para que tenga

eficacia:
• De orden fisiológico o biológico.
• De orden psicológico.
• De existencia y validez.
Condiciones de orden fisiológico
o biológico
 Diferencia de sexos: el Código Civil chileno lo dice
expresamente en el artículo 102.
 Edad mínima para contraer matrimonio: La ley
19.947 trata de conciliar el aspecto fisiológico de la
procreación, con un elemento psicológico, como lo es la
madurez para comprender y comprometerse con los
derechos y deberes que surgen del vínculo matrimonial,
y establece como edad mínima para contraer
matrimonio 16 años (Art. 4 nº 2 L.M.C.). Antiguamente,
la capacidad para contraer matrimonio se adquiría con
la pubertad. No se ha establecido una edad máxima.
● La salud de los contrayentes: El certificado prenupcial
en Chile no se exige.
Condiciones de orden psicológico

 El Art. 2 inc.1º, parte final L.M.C establece: “Las

disposiciones de esta ley establecen los requisitos para
asegurar el libre y pleno consentimiento de los
contrayentes”. Entre las medidas para asegurar este
fin, en el periodo que precede al matrimonio están:
 Libertad para contraer matrimonio: la ley asegura
plena libertad para contraer matrimonio. Es nula la
condición de permanecer soltero, por atentar contra un
derecho fundamental de la personalidad (Art.1074). El
Art. 2 L.M.C establece que: “La facultad de contraer
matrimonio es un derecho esencial inherente a la
persona humana, si se tiene edad para ello”.
Condiciones de orden psicológico

 El artículo 2 continúa diciendo “El juez tomará, a

petición de cualquier persona, todas las providencias
que le parezcan convenientes para posibilitar el
ejercicio legítimo de este derecho cuando, por un acto
de un particular o de una autoridad, sea negado o
restringido arbitrariamente”.
 Libertad para contraer matrimonio: a la inversa,
jurídicamente la libertad para no contraer matrimonio
debe ser asegurada y mantenida sin límites.
Condiciones de orden psicológico

 Acorde con el principio de la libertad para contraer

matrimonio, el Art. 98 del Código Civil señala que: “Los
esponsales o desposorio, o sea la promesa de
matrimonio mutuamente aceptada, es un hecho
privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligación
alguna ante la ley civil.
No se podrá alegar esta promesa ni para pedir que
se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar
indemnización de perjuicios”.
Condiciones de existencia y
validez
 Los requisitos de existencia del matrimonio son:
II) Consentimiento.
III) Diferencia de sexos, Art. 102 y 80 L.M.C. al referirse
al matrimonio celebrado en el extranjero, para
producir efectos en Chile, debe cumplir con este
requisito.
IV) Presencia del funcionario o del ministro del culto de
su confesión religiosa, con personalidad jurídica de
derecho público, Art.20, inc. 3º, L.M.C.
Condiciones de existencia y
validez
 Sanción en caso de incumplimiento de alguno de lo
requisitos de existencia:
 Luis Claro Solar y otros autores, fundados en el Art.1º
de la antigua L.M.C., sostuvieron que si un aparente
matrimonio no se celebra ante el oficial de Registro
Civil, la sanción era la inexistencia, la que era
extensible a los casos en que no había diferencia de
sexos o falta de consentimiento.
 Condiciones de existencia y
validez
 Sanción en caso de incumplimiento de alguno de lo
requisitos de existencia:
b) Actualmente, en atención a lo dispuesto en:
iii. Art. 4 L.M.C. que exige que en el matrimonio se
cumplan las formalidades que establece la ley.
iv. Art.17 L.M.C. que señala que el matrimonio se
celebrará ante el Oficial de Registro Civil que intervino
en la manifestación e información.
v. Art. 20 L.M.C. que exige, en caso de matrimonios
celebrados ante entidades religiosas que los
contrayentes ratifiquen el consentimiento.
Este matrimonio será inexistente.
Condiciones de existencia y
validez
 Los requisitos de validez del matrimonio son:
II) Consentimiento sin vicios.
III) Capacidad de los contrayentes.
IV) Cumplimiento de las formalidades exigidas por la ley.
Los vicios del consentimiento en
el matrimonio
 El matrimonio exige un consentimiento libre de vicios.
 En los contratos, los vicios del consentimiento pueden
ser el error, la fuerza, el dolo, y en ciertos casos la
lesión; respecto del matrimonio, los vicios son más
restrictivos.
 No se acepta la lesión como vicio del consentimiento,
ya que el matrimonio carece de un finalidad
patrimonial.
 Se rechaza el dolo como vicio del consentimiento, ya
que la menor esperanza fallida constituiría una causal
de nulidad del matrimonio
Los vicios del consentimiento en
el matrimonio
 En Chile, los vicios del consentimiento son:
2. Error en la identidad del otro contrayente.
3. Error en las cualidades determinantes.
4. Fuerza en los términos de los Art. 1456 y 1457 del
C.C., ocasionado por una persona o una circunstancia
externa que hubiere sido determinante para contraer el
vínculo. Art. 8, nº 1 L.M.C.
El error y la doctrina

 El error, para viciar el consentimiento en el matrimonio,

debe cumplir un requisito esencial: debe ser
determinante (sin él la persona afectado no se
hubiera casado) y tiene que existir al tiempo de la
celebración del matrimonio. Art. 44 L.M.C.
 Pothier distingue 3 clases de error:
iii. Error en la identidad física.
iv. Error sobre el estado civil.
v. Error en las cualidades.
El error y la doctrina

i. Error en la identidad física.

 Para Pothier este es el único error capaz de viciar el
consentimiento en materia matrimonial. En este caso,
es evidente que no se ha querido contraer matrimonio
con quien ha sustituido a la otra persona con la que
había voluntad de casarse.
iii. Error en el estado civil.
 También se le denomina error en el nombre; el
cónyuge sólo ha querido casarse porque creía que el
otro contrayente tenía una identidad distinta a la
verdadera.
El error y la doctrina

i. Error en las cualidades esenciales.

 Son las cualidades que le dan a la persona su valor
humano, que la distinguen, individualizan y le dan su
personalidad (calidad de hijo de tal persona, religión,
estado civil, virginidad de la mujer, nacionalidad,
aptitudes morales, etc.)
 La doctrina señala que este error debe viciar el
consentimiento si la cualidad que origina el problema
ha sido el motivo determinante del consentimiento, o si
es un factor tan importante que, considerado por las
partes, no se habría contraído el vínculo.
Error acerca de la identidad de
la persona del otro contrayente
 Art. 8 L.M.C., nº 1: “Falta el consentimiento libre y
espontáneo en los casos siguientes:
1º SI ha habido error en cuanto a la identidad de la
persona del otro contrayente”.
 Este es un error en la identidad física del otro
contrayente (difícil que se dé en la práctica)
 No existe otro tipo de error que vicie el consentimiento
en nuestra legislación.
Error acerca de alguna de las
cualidades personales
 El error en alguna de las cualidades personales que,
atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de
ser estimada como determinante para otorgar el
consentimiento, se rige por las siguientes reglas:
 En general, si el error sobre las cualidades de la otra
persona no vicia el consentimiento (se dice que se
elige a la persona y no a sus cualidades).
 Pero el error sobre las cualidades que, atendida la
naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser estimada
como determinante para otorgar el consentimiento, sí
vicia el consentimiento.
Error acerca de alguna de las
cualidades personales
 Tal es el caso del error sobre la religión, siempre que
se haya tenido en vista para formar a la familia dentro
de ciertos principios de tal religión.
 Se plantea que también es de este tipo el error en que
incurre quien se casa con una persona impotente o
estéril, bajo el imperio de la ley actual.
 Bajo el imperio de la Ley de Matrimonio Civil del año
1884 se discutía acerca de cuál de las dos clases de
impotencia (couendi o generandi) anulaban el
matrimonio.
La fuerza

 Vicia el consentimiento si existe en los términos de los

Art. 1456 y 1457 C.C., ocasionada por una persona o
circunstancia externa, que hubiere sido determinante
para contraer el vínculo. Art. 8 nº 3 L.M.C.
 La fuerza puede ser física o moral. Sólo esta última
(que comúnmente consiste en amenazas) vicia el
consentimiento, siempre que reúna los siguientes
requisitos: ser actual (existir al momento del negocio
jurídico); grave (capaz de producir una impresión
fuerte en una persona de sano juicio, teniendo en
consideración su salud, sexo y condición) e injusta.
La fuerza

 La fuerza puede provenir de una persona o una

circunstancia externa, y debe ser determinante para
contraer el vínculo matrimonial.
 La fuerza, al igual que el dolo, para viciar el
consentimiento en materia de matrimonio, tiene que
haber existido al tiempo de la celebración de éste. Art.
44 L.M.C.
Capacidad de los contrayentes

 El matrimonio está sometido a consideraciones de

orden moral, por ello el legislador establece cierto
número de incapacidades para contraerlo, fundado en
principios de moralidad y utilidad social.
 A esta incapacidades se les denomina, en doctrina,
impedimentos, que obstan a la celebración del
matrimonio, produciendo nulidad en el caso de
infracción. Se encuentran regulados en la L.M.C
 Existen también las prohibiciones, que no afectan la
validez del matrimonio, teniendo otro tipo de sanciones
en caso de infracción. Se reglamentan en el C.C.
Incapacidades
 Las incapacidades se clasifican en:
 Absolutas, que son aquellos que impiden el
matrimonio con toda persona, son: vínculo matrimonial
no disuelto; ser alguno de los contrayentes menor de
16 años, privación de razón y trastorno o anomalía
síquica, fehacientemente diagnosticada, que
incapacite de modo absoluto para formar la comunidad
de vida que implica el matrimonio; falta de suficiente
juicio o discernimiento para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes esenciales
del matrimonio, e incapacidad para expresar
claramente la voluntad por cualquier medio (oral,
escrito o señas). Art. 5 L.M.C.
Incapacidades
 Relativos: impiden el matrimonio con ciertas
personas, son: parentesco de ciertos grados; el
cónyuge sobreviviente no puede contraer matrimonio
con la persona que tenga responsabilidad en la muerte
de su cónyuge. Art. 6 y 7 L.M.C.
 La incapacidad, para que afecte el matrimonio, debe
haber existido al momento de celebrarse éste. Art. 44
L.M.C.
Incapacidades absolutas
 Vínculo matrimonial no disuelto: este principio
constituye una de las bases de la civilización
occidental. Siempre que uno de los cónyuges se halle
vinculado por un matrimonio anterior no disuelto surge
un impedimento insuperable para la celebración de un
nuevo matrimonio.
 Para poder contraer matrimonio una persona debe ser
soltera, viuda, divorciada o haber anulado su
matrimonio anterior.
 Para que exista este impediente, el primer matrimonio
debe ser válido para que produzca la nulidad del
segundo.
Incapacidades absolutas
 Ahora, si una persona se casa dos veces y el primer
matrimonio adolece de un vicio de nulidad, de todas
formas se vicia también el segundo, ya que la nulidad
no opera de pleno derecho y mientras no se declare la
nulidad del primer matrimonio, éste aparece como
válido y surte plenos efectos; por lo tanto, el segundo
matrimonio se encuentra afectado por el impedimento
señalado.
 El Art. 49 L.M.C. señala “cuando, deducida la acción de
nulidad, fundada en la existencia de un matrimonio
anterior, se adujere también la nulidad de este
matrimonio, se resolverá en primer lugar la validez o
nulidad del matrimonio precedente”.
Incapacidades absolutas

 Si se declara la nulidad del primer matrimonio, el

segundo es perfectamente válido; por el contrario, si se
declara la validez del primer matrimonio, el segundo
será nulo.
 Art. 92 L.M.C. obliga al trámite de la consulta a la
sentencia que declara la nulidad del matrimonio. Sólo
una vez ejecutoriado el fallo, se anula el matrimonio.
 Siempre que una persona que esté casada contrae un
nuevo matrimonio, el segundo no será nulo de pleno
derecho, y requiere de declaración judicial de nulidad.
Incapacidades absolutas

 Ser alguno de los contrayentes menores de 16

años: bajo el imperio de la L.M.C. de 1884, la edad
mínima para contraer matrimonio estaba determinada
por la pubertad, atendida la aptitud para procrear.
 Hoy no sólo se atiende a un criterio fisiológico sino muy
especialmente a una madurez para comprender y
comprometerse con los derechos y deberes que surgen
del vínculo matrimonial.
 Los que se hallaren privados del uso de razón o
padecieran de un trastorno o anomalía psíquica que
les impida formar la comunidad de vida que implica
el matrimonio: se distinguen dos situaciones:
Incapacidades absolutas

 La privación del uso de la razón: se trata de la

enajenación mental, incluso temporal, que se presente
al tiempo de celebrarse el matrimonio. En el caso de
un demente que se casa en un intervalo lúcido, no
existiría este incapacidad.
 Los que padecieran de un trastorno o anomalía
psíquica que le impida formar la comunidad de vida
que implica el matrimonio: esta es una nueva causal;
no implica la privación de razón, sino una inhabilidad
psíquica.
 Está tomada del Derecho Canónico (Canon 1095 nº 3).
Incapacidades absolutas
 Los que carecieren de suficiente juicio o
discernimiento para comprender y comprometerse
con los derechos y deberes esenciales del
matrimonio: se trata una nueva causal, tomada del
Derecho Canónico (Canon 1095 nº 2).
 Consiste en la falta de madurez, el desconocimiento de
lo que el matrimonio significa junto con la incapacidad
para comprometerse a él por anomalías de la
personalidad.
 Los que no pudieren expresar claramente su
voluntad por cualquier medio, oral, escrito o
lenguaje de señas: se excluye a los sordomudos que
pueden darse a entender claramente por señas.
Incapacidades relativas
 Estos impedimentos son los siguientes:
 Parentesco de ciertos grados.
 El cónyuge sobreviviente no puede contraer
matrimonio con el asesino, cómplice o encubridor
en el asesinato de su marido o mujer.
 Parentesco de ciertos grados. Art. 6 L.M.C.
 En el Derecho Civil actual, el impedimento fundado en
el parentesco se ha restringido a la línea recta y a
algunos grados de la colateral.
 En línea recta está prohibido el matrimonio entre los
ascendientes o descendientes por consanguinidad o
afinidad.
Incapacidades relativas
 En la línea colateral está prohibido el matrimonio entre
los colaterales por consanguinidad hasta el segundo
grado (los hermanos entre sí).
 Homicidio: Art. 7 L.M.C. El cónyuge sobreviviente no
podrá contraer matrimonio contra el imputado contra
quien se hubiere formalizado investigación por el
homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere
sido condenado como autor, cómplice o encubridor de
ese delito.
 Se justifica por el temor de que el deseo de contraer un
nuevo matrimonio pueda inducir a quien se encuentra
ligado a otro a llevar a cabo proyectos criminales para
tal objetivo.
Prohibiciones

 Se encuentran reglamentado en el Código Civil. No

afectan la validez del matrimonio, sino que su infracción
trae aparejado otro tipo de sanciones:
b) Consentimiento de ciertas personas para contraer
matrimonio.
c) Las guardas.
d) Las segundas nupcias.
Prohibiciones

 Consentimiento de ciertas personas para contraer

matrimonio: es necesario para el matrimonio del
menor de edad.
 Se justifica, para algunos, porque es una garantía
suplementaria de la libertad de consentimiento de los
futuros cónyuge, ya que los menores por sí solos no
pueden realizar ningún otro acto jurídico.
 Aun cuando la voluntad del menor no puede ser
reemplazada por la de su representante legal, por lo
menos es necesario que sea guiado en este acto tan
trascendental.
Prohibiciones

 También se dice que es una manera de resguardar a la

familia en contra de la intrusión de indeseables.
 Quien haya cumplido 18 años de edad no necesita
autorización alguna para contraer matrimonio; pero los
menores de edad no pueden casarse sin el ascenso o
licencia de la persona o personas cuyo consentimiento
exige la ley. Art. 105, 106, 107 C.C.; Art. 9 L.M.C. y 39
nº 9 Ley de Registro Civil.
Características del consentimiento
para el matrimonio de los menores

 Debe ser expreso.

 Puede otorgarse con anterioridad a la celebración del
matrimonio o en el momento de ésta; en el primer caso
debe constar por escrito; en el segundo caso, basta
con que se preste verbalmente.
 Si el consentimiento es anterior al matrimonio, quien lo
prestó puede revocarlo, pero sólo hasta antes de la
celebración de aquél.
Características del consentimiento
para el matrimonio de los menores

 El consentimiento debe ser nominativo, especial y

determinado: es indispensable que se individualice a la
persona que será el otro contrayente.
 Debe dejarse constancia del consentimiento en la
inscripción del matrimonio. Art. 39, nº 8 y 9 Ley
Registro Civil.
Personas que deben prestar el
consentimiento
 Para determinar quién es la persona que debe prestar
el consentimiento, es necesario distinguir cuál es la
filiación del menor, ya que existen reglas diferentes
para los hijos con filiación determinada y para los que
no cuentan con ella.
 Reglas para los hijos con filiación determinada: son
llamados a prestar el consentimiento, Art. 107 y 111
C.C.:
 Los padres: es una consecuencia de la autoridad
paterna. Art. 222 C.C.
 En caso de faltar uno de los padres, debe prestar su
consentimiento el otro padre o madre.
Personas que deben prestar el
consentimiento
 A falta de padre o madre, le corresponde a el o los
ascendientes de grado más próximo.
 El legislados estableció expresamente una regla para el
caso que se produjere una igualdad entre las opiniones
favorables y las desfavorables para el matrimonio,
señalando que en este caso prevalecerá la opinión que
consienta en la celebración del matrimonio. Art. 107,
inc. Final. C.C:
 Si también faltaren los ascendientes, debe prestar el
consentimiento para la celebración del matrimonio el
curador general. Art. 111 C.C.
Personas que deben prestar el
consentimiento
a) Si el menor careciere incluso de curador general, el
consentimiento para la celebración del matrimonio lo da
el Oficial del Registro Civil que debe intervenir en la
celebración de éste. Art. 111, inc. 2º C.C.
 Se entiende que falta el padre, madre o los
ascendientes en los casos que señalan los Art. 109 y
110 C.C. (esta última, sólo aplicable al padre y la
madre).
 Por lo tanto, se entiende que faltan cuando han
fallecido, se encuentran dementes, se hallaren
ausentes del territorio de la República y no se esperare
su pronto regreso, o cuando se ignora su residencia.
 Personas que deben prestar el
consentimiento
 También se entiende faltar el padre o la madre cuando
la paternidad o maternidad ha sido determinada
judicialmente contra su oposición.
 También faltará el padre o madre cuando estén
privados de la patria potestad por sentencia judicial o
que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para
intervenir en la educación de sus hijos.
III. Reglas para los hijos cuya filiación no ha sido
determinada respecto de ninguno de los padre:
 El consentimiento debe otorgarlo el curador general, y
en caso de carecer de él, el Oficial del Registro Civil
que deba intervenir en la celebración del matrimonio.
El disenso

 Es la oposición al matrimonio de las personas

llamadas a prestar su consentimiento cuando éste
presente ser contraído por un menor.
 El padre, madre y los ascendientes no necesitan
justificar el disenso, gozan de un derecho absoluto. Art.
112, inc. 1º C.C.
 En cambio, el curador general y el Oficial del Registro
Civil tienen la obligación de expresar la causa por la
cual niegan su consentimiento al matrimonio del menor.
Art. 111 inc. 2º y 112 inc final C.C. las causales de
disenso que pueden invocar están señaladas en Art.
113 C.C.
El disenso

 Una expresada la razón del disenso por le curador

general o el Oficial del Registro Civil, el menor tiene
derecho a que la causal invocada sea calificada por el
Juez. El Oficial del Registro Civil debe comunicar al
Juez de Familia la causal de disenso para su
calificación. Art. 8 nº 5 Ley 19.968; esta obligación no
pesa sobre el curador general.
 Si en el juicio no se justifica la causal de disenso, el
juez debe dar la autorización para el matrimonio, y si la
persona que debe prestar su consentimiento no
comparece a la audiencia, se entiende que retira el
disenso, salvo que se trata del Oficial del Registro Civil.