DERECHO ROMANO I

PRIMER SEMESTRE

Licenciatura en Derecho

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86

I.

DERECHO ROMANO

DERECHO ROMANO PROCESAL CIVIL

En determinadas situaciones necesitamos de la colaboracin de otras personas

para poder ejercer nuestros derechos, colaboracin que a veces incluso tenemos
que exigir.
Puede darse el caso de que alguien no reconociera nuestro derecho de propiedad sobre una cosa y nos impidiera el goce del mismo, o puede suceder que
quien nos debe algo no nos pague a tiempo; en ambos casos ser necesario acu'
dir a los rganos encargados de administrar justicia para pedir se reconozca nuestro derecho, o se ejecute. Desde el momento en que el Estado se organiza como
tal e instituye los rganos jurisdiccionales, el particular no debe hacerse justi'
propia mano, sino que est obgado a recurrir a ellos.
cia por
-EI
Dercho romano estableci excepciones a este principio. La legtima defensa ante una agresin actual e injustificada, por ejemplo, o ante la sospecha
Ce huida del deudor; tambin la defensa de la posesin y de la propiedad, admi'
tindose que el propietario de una cosa que hubiese sido desposedo por la fuer'
za, a su vezlaretomara violentamente, as como que el propietario de un fundo
pueda cortar las ramas de los rboles de un vecino que se extienden sobre su pro'
pio terreno. En todos los dems casos es necesario acudir al rgano correspon'

diente.

Desde la poca de Augusto existieron medidas que condenaban la justicia

por propia mano; ms adelante, con Marco Aurelio, inclusive se estableci que
quien recurriera a ella perdera el derecho que trataba de defender.

El comportamiento de los litigantes frente al tribunal, los pasos que deben

seguirse para lograr una sentencia, as como la organizacin judicial, son precisamente materia del derecho procesal, entendido el proceso como la solucin de
una controversia por un tercero -el juez-, y el procedimiento, como los pasos
a dar para llegar a esa soluci_n. Y la accin, por su parte, es la facultad que to'
dos tenemos de acur al tribunal para proclamar o realizar nuestros derechos.
Esta rama del derecho se denomin en Roma "Derecho de las acciones", y
la
as llam Gayo en la ltima parte de sus Instituciones; los trminos de proceso y procedimiento que dieron lugar al calificativo de "procesal", son posteriores. Los romanos utilizaron la palabra accin para hacer referencia tanto a la

Derecho procesal

87

disciplina que nos ocupa como al "derecho de perseguir judicialmente lo que le

deben a un;", segn dfiniciOn de Celso lD. 44, ?, 51), y tambin la usaban para
sealar a la pretJnsin del litigante que iniciaba el proceso o juicio, llamado en
Latin iud,iciunz. Por lo tanto a la palabra accin en Roma, se le dieron los siguientes significados:
1. Se utiliz como nombre de una rama del Derecho.
2. sirvi paradesignar al derecho de acudir a la autoridad judicial competente para pedir el reconocimiento de un derecho o la realizacin de uno previamente reconocido y,
3. Con ella tambin se desigraba a la pretensin del actor en el juicio.
latin iudicium.
Nosotros estudiaremos eI Derecho romano procesal "civil" que reglament
esta materia casi en su totalidad, salvo en lo tocante a los crirnina o delitos de
derecho pblico, para los que existla un procedimiento penal distinto.
El derecho procesal fue de especial inters para los romanos' quienes con
su pragmatism caracterstico, consideraban que mientras hubiera accin haba derecho. Es importante recordar que el derecho honorario se origin preci
samente en el m6ito procesal, cuando el pretor peregrino se vio impelido a
conocer de las controversias que se presentaban entre extranjeros, o entre s'
tos y los ciudadanos. Fueron tales normas procedimentales las que dieron lugar
a esa rama tan importante del sistema juridico de Roma.

II.

PARTES EN EL PROCESO Y REPRESENTACIN PROCESAL

El que pide que se reconozca o declare un derecho, o bien que se ejecute uno pre'
viamenle reconocido, es quien ejerce la accin: el actor o demandante; la otra parte, que es quien desconoce ese derecho o no ha cumplido con un deber, es el
demandado, llamado reus por los romanos.
Ambos podan ser representados por un cognitor o por tn procurafor. El pri
mero era un representante nombradO solemnemente frente a la otra parte y ante el tribunal, mientras que elprocu ra.tor erawrepresentante comn y corriente,
nombrado probablemente a travs de un mandato y obviamente sin requerir Ia
presencia del otro litigante.
Es importante destacar que la representacin no fue aceptada fcilmente
en Roma.-En principio, se consider que slo las partes poan intervenir en
el proceso, peio poi"-ones prcticas se establecieron excepciones a esta rggI; Justiniano (Inst. 4,10 pr.) nos dice que stas aparecieron:
. cuando el tutor acta en nombre del pupilo,
. cuando un ciudadano ejerce una accin popular,
. cuando una persona intrviene en nombre de un esclavo para pedir su libertad, aqu se trata del adsertor libertas que ya conocemos y'
. cuando se acta en nombre de un ausente en misin oficial.

88

DERECHO ROMANO

.Despus, aparecieron el cognitor y er procurator, pero como nunca se reconoci la representacin directa, ellos aunque actuaban en nombre
de ot"o, urra
vez designados, se consider que lo hacan por ellos mismos y los efectos de

la sentencia se darlan en su favor o en su contra, para luego ser trasladados

al representado, por eso se deca que en el proceso se d.aba una transposicin
de personas.
Tanto el actor como el reus deban tener un comportamiento tico
cuando
demandaban o defendan sus derechos.
La temeridad en el litigio, que consiste en intentar una accin o una
excepcin infundadas, nunca ha sido la conducta debida y, por supuesto,
tampoco ro
fue en Roma.
De esta manera' el Derecho romano reprob y tratde sancionar los
a
litigantes temerarios. Se establecieron entre otras las siguientes
medidas: una defensa infundada poda acrecentar la condena; si los litigantes prestaban juramento de obrar de buena fe y no lo hacan, se les podia uc.rr* de perjuros;
existan- acciones que dabqr lugar a condenas infamantes, circunstancia que
po
da producir en las partes la decisin de resolver .rrc p"oUt.-* fuera
del tribunal, mediante una ar.nislb_le composicin. El demandado tambin poda
defenderse de la temerid et actoi, se le permia que
.o or,
contrario,
pidiera la quinta o dcima parte del valor el tigioilicial. ui.io
Finalmente se estableci la condena en costas, o sea que el perdedor pagara
los gastos procesales.

III.

MAGISTRADOS Y JUECES

si bien conocemos poco de la;Monarqura, no obstante sabemos que

al rey como
juez supremo le tocaba conocer de las causas que
se presentaran. De cualquier
modo, en esa poca la intervencin del Estado era toa"ia
i"cipiente; la oriani
zacinjudicial con tribunales y jueces que actan conforme a determinad
reglas de competencia no apareci en Roma sino hasta la
Repblica. Los
magistrados jurisdiccionales ms importantes fueron los pretores:
ei urbano, por
lo que toca a los ciudadanos y el pe"grino, en relacin
l* causas ventiladas
entte extranjeros o entre extranjeros y ciudadanos. Se establecieron
"o
tambin los
ediles curules con una jurisdiccin ms limitada, pues administraban justicia
solamente en los mercados. Tanto pretores corno
ejercan sus funciones en
la ciudad de Roma; en las provinias la funcin judiciifue
"-dil".
desarrollada por los
gobernadores de provincia y los funcionarios unicipales. -Durate la Repblica y el principado el proceso e-stuvo dividido
en dos fases: la primera, in iure, se llevaba ante el mgistrado
cuya ftrncin
como la iursdictio- consista en otorgar o dJnegar la u""i",
iij* los-conocida
trminos
del proceso y, ms tarde, pasar el caso al
uez. Este ltimo era quien dictaba la

Derecho procesal

89

sentencia en la segunda fase del proceso, llamada apud udicern, y en virtud de

la facultad que para ello le atribua el magistrado, desarrollando la funcin conocida como la iudicatio.
En esta poca los jueces no eran funcionarios pblicos sino ciudadanos particulares. Poda haber un juez nico, generalmente escogido por las partes o bien
sorteado de una lista o designado por el magistrado. Para algunos casos existieron tribunales estables como el de los recuperatores, que intervenan en controversias en las que figurara algn extranjero, as como el tribunal de los
decemuiri, que conoca de las causas de libertad, o el de los centurnuire, que
decida en los casos concernientes a la propiedad, al derecho de familia o al
derecho sucesorio.
En las provincias, los gobernadores y los funcionarios municipales trabajaban de forma diferente. Ante ellos el proceso era monofsico y, as, un gobernador deba conocer desde la accin hasta la sentencia.
Como veremos ms adelante, este sistema despus se implant en todo el
territorio, cuando la justicia era administrada por jueces funcionarios dependientes del emperador y miembros de la burocracia estatal.

IV.

SISTEMAS DE PROCEDIMIENTO

Se conocieron tres sistemas, correspondiente cada uno de ellos a los diferentes

periodos histrico-politicos y a las stintas fases de evolucin del derecho
privado.
El primero, llamado sistema de acciones de la ley
-legis actiones-, probablementp se inici durante la Monarqua, pero no qued consagrado definitivamente sino hasta la Repblica,porlaLey de las xII Tablns. El segundo sistema
de procedimiento
-creado por el pretor peregrino- fue el formulario, que coexisti por algn tiempo con el de acciones de la ley. Al principio slo lo usaron
los extranjeros; ms tarde, tambin los ciudadanos, y finalmente sustituy al
sistema de acciones de la ley. Aunque nace desde la poca republicana, cobr ms
importancia en el Principado y corresponde al derecho clsico. Estos dos pri
meros sistemas consagraron la divisin del proceso en las dos fases mencionadas y a ambos se les conoce con el nombre genrico de ord.o ud,iciorum priuatorurn (ordenacin de los juicios privados).
El ltimo sistema fue el del procedimiento extraordinario o extraordinaria
cognitio, en donde el proceso era monofsico y la persona que conocia de la accin tambin conoca de todo el procedimiento hasta llegar a la sentencia.
El sistgma extraordinario corresponde al Imperio Absoluto y a la fase del
derecho posclsico. El nombre de extraordinario se debe a que en un principio
se aplic de forma excepcional, cuando el procedimiento formulario era todava
el sistema preponderante. Tambin se le ll,am6 extra ordinem;esto es, fuera del
orden, por no seguir la tradicional divisin en dos fases de los sistemas anteriores.

90

1.

DERECHO ROMANO

Procedimento de acciones de la ley

Como hemos dejado establecido, este procedimiento fue eI primero en aparecer.

Probablemente se us en la Monarqua y lo encontramos reglamenta do enla Ley
de las xII Tablns. sabemos de l por referencias posteriores, ya que Gayo lo menciona en stts Instituclozes aunque no era el sistema vigent cuando ste autor
escribiera su obra.
Arangio-Rtiz (Las acciones en el d,erecho priuad,o romano.. ./
_
-autor italiano contemporneo, descubridor de algunos ocumentos que completaron
la
parte de las Instituciones,en donde Gayo trata sobre el tema- ,ro"-hu proporcionado una definicin de las acciones de la ley. Afirma que stas eran declara-

ciones solemnes que, acompaadas de gestos rituales, por regla general los
particulares tenan que pronunciar frente al magistrado, p*u pdi"ie les reconociera un derecho que se les discute, o bien para socit* qu" r" les ejecutara
uno previamente reconocido.
Tenemos as cinco acciones de la ley: tres declarativas, y dos ejecutivas.
En todas ellas el particular acuda al magistrado para pedir justicia, salvo en
una de las ejecutivas, en donde este trmite no er necsario.
Las acciones declarativas son: la accin de ra ley por apuest a
-sacra
rnentum-;la accin de la ley por peticin de un juez o de un rbitro,
tulao
-pos
iudicis-, y la accin de la ley por requerimiento
Las
ejecutivas:
-condico-.
la de aprehensin corporal
-tnanus iniectio-,y la de toma de prenda embargo

-pignoris capio-.

A.

Accin de la ley por apuesta lqacramentuml

serva para pedir el reconocimiento tanto de un derecho real como de uno personal y era aplicable en cualquier caso. Las partes primero deban acudir a los pontfices, quienes les indicaban la declaracin que habrian de repetir; despu-s, el
actor deba hacerse acompaar por el derrlandado y, ya ante el magistrao, recitaba la frmula verbal de carcter solemne. si la cion era real, -como pedir el
reconocimiento del derecho de propiedad, el demandado afirmaba tambin
ser
propietario del objeto litigioso. A continuacin se simulaba una lucha entre
ambos y era en este momento cuando el magistrado intervenaindicndoles que
hicieran una apuesta, cuya cantidad deberla quedar depositada hasta q,r"
decidiera quin era el ganador. su decisin recaa en piimer lugar sobre la "1,r",
uprr"rta, pero indirectamente solucionaba la cuestin de fondo. El imlorh de
tal apuesta sacramental era de b00.ases si el valor del litigio
rop"rio" a 1000, y e 50
""u
si era inferior.
- - si la accin era personal y el actor peda que le pagaran algo que le deban,
el demandado en este caso no opondra una pietensin paralela, slno que
solamente negara lo pretendido por aqur. por lo dems, ei t.-it" era eimismo,

Derecho procesal

91

los litigantes simulaban un pleito, y se efectuaba la apuesta sobre la cual ms

tarde decidira el juez.
Una vez realizado lo anterior, el magistrado citaba a las partes para que comparecieran ante el tribunal treinta as despus, momento en eI cual se designara al juez y quedara terminada la primera fase del proceso; es decir, la fase in
iure. A esta ltima comparecencia ante eI magistrado se le dio el nombre de liis
contestatio; marcaba, como ya dijimos, la ultima actuacin ante el magistrado,
y en ella quedaban ya fijados de forma definitiva los trminos del proceso.
Lafase apud iudicem se desarrollaba ante el juez, quien para dictar sentencia deba basarse en lo ocurrido en la fase anterior; adems, examinara las prue
bas aportadas por los litigantes, oira sus alegatos y pondra fin al proceso al
decidir quin ganaba o perdla la apuesta, deciendo alavez sobre el problema
que diera origen a la controversia.
La cantidad depositada era recurerada por el ganador y se perda para el vencido, quien deba entregar su apuesta en favor del templo. En pocas posteriores se entreg al fisco.

B.

Accin de la ley por peticin de un juez o de un arbitro (postulatio iucisl

Mientras la accin de la ley por apuesta es una accin general, esto es, apcable
en cualquier caso, la accin de la ley por peticin de un juez o de un rbitro es
una accin especial, ya que slo procede en dos casos:

o En el caso de las acciones divisorias, para pedir la divisin

de la herencia

indi-

visa, o de la cosa comn en la copropiedad o el deslinde de terrenos. Se trata

de llevar a cabo la particin de forma tal que cada uno reciba lo que le corresponde. En realidad, no existe una verdadera controversia; la persona que resuelve el litigio recibe el nombre de rbitro.
En caso de crditos resultantes de una estipulacin que es un contrato verbal, solemne, en virtud del cual una persona se poa obligar a cualquier prestacin como, por ejemplo, a pagar una cantidad de dinero o a transferir la
propiedad de una cosa. La accin sirve para verificar la celebracin del con-

trato y, en caso afirmativo, para saber en qu trminos.

Tanto en la fase in iure como en Ia apud iudicern el procedimiento es el mismo que enla actio legis sacramentun slo que aqu no encontramos apuesta.

C.

Accin de la ley por requerimiento (eonctiol

Fue creada para la recuperacin de aquellos crditos referentes a una determinada suma de dinero o una cosa determinada, o sea una cosa individualmente
designada; por ejemplo, el esclavo Pnfilo, o cierta cantidad de cosas fungibles;
por ejemplo, treinta medidas de trigo egipcio de primera calidad.

92

DERECHO ROMANO

El procedimiento es similar al de las dos anteriores acciones; si el deudor negaba la deuda, el actor lo requera a comparecer al nombramiento de juez. Este
requerimiento da nombre a todo el procedimiento.

D.

Accin de la ley de aprehensin corporal (rnaaus iniectiol

Esta es una accin ejecutiva, y el procemiento que da nombre a dicha accin

tiene las caractersticas de la defensa privada. En 1, el acreedor prende a su deudor y si ste no satisface su obligacin en un cierto plazo,el primero poda venderlo como esclavo en el extranj ero ltrans Tiberiml, o matarlo, lo cual lonstituye
una especie de vengaza. Cuando la justicia privada constitua el nico medio e
que dispona el acreedor, era suficiente la existencia de una deuda cualquiera para
apcar la tnanus iniectio; su accin no estaba sujeta ms que al control de la opi
nin pblica. cuando el Estado asume la administracin de justicia, ,"
vala manus inieco, aunque rodeada de mltiples garantas:
"orrrrPrimera: el acreedor debera llevar al deudr
ante
el
magistrado,
y
-oioso

recitar una frmula determinada y, poniendo su mano sobre l

iniectio-, dar a conocer el ttulo sobre l que apoyaba su pretensin y-,nanus
la cuan-

ta de su crdito. Despus repeta el gesto de apreender al-deudor por el cuello.

Si las palabras y gestos del actor se ajustaban al texto prescrito poi los pontfi
ces, el magistrado autorizaba aI acreedor a llevarse aleudor a su casa y retenerlo all durante sesenta das. En este lapso debera exhibirlo por tres veces
en el mercado, para ver si alguien se compadeca y lo liberaba pagando por
l; si esto no suceda poda venderlo o matarlo.

matarlo.
segunda:laLey de las xII Tabras fij los plazos que deblan media entre
,la aprehensin
corporal y la ejecucin de l venganza, para que el deudor pudiera pagar.
- Tercera: la ley slo permitlalamanus nieco cuando una deuda haba sido reconocida judicialmente en un proceso, o cuando el deudor la reconoca.
A
partir del pronunciamiento de la sentencia, el deudor tendra treinta das gracia
de
antes de la aprehensin.
cuarta: cualquier tercero
.la tnanus
-uind,ex- o el propio deudor podran oponerse a
iniectio, si no estuviera justificada, como cuando no se siguieran las
reglas del procedimiento, en cuyo caso el magistrado suspend.a proc'eso
el
y nombrab-a a un juez que deba establecer si exista o no el itulo
invocado.
- - !i el unc' experda el proceso, lamanus iniectiose diriga en su contra y por
el doble del valor.

E.

Accin de la ley de toma de prenda o embargo

lpignoris capiol
Esta accin ejecutiva serva para ciertos acreedores que, al
no obtener lo debido,
podan tomar alguna cosa perteneciente a su deudoi
{r.ru pi"rrau o pignusl. se

Derecho procesal

93

aplicaba en caso de deudas de carcter sagrado, militar o fiscal; como si algUien

venda un animal para un sacrificio y el comprador no le pagaba; en contra del
ciudadano que tiene la obligacin de colaborar con los gastos del ejrcito y, fi
nalmente, en contra del contribuyente incumplido.
La accin se desarro[aba fuera del tribunal, frente a testigos, y no se requera la presencia del adversario.
Por todo lo anterior, es evidente que el procedimiento de acciones de la ley
basado en las exigencias de un pueblo primitivo no poda subsistir cuando la con'
ciencia jurdica de los romanos se desarroll, ya que adoleca de graves defectos:
No era fcil aprender de memoria el texto de las declaraciones solemnes.
o Si se cometa un error en la declaracin, el actor perda el caso y no poda liti
gar otra vez sobre el mismo asunto.
. La memoria de los testigos, tanto como su buena fe, poda fallar al repetir fren'
te al juez lo ocurrido en Ia fase in iure.
. En algn momento los ciudadanos desconfiaron de las palabras solemnes a
las que un mundo primitivo atribuy un significado religioso y casi mgico. Tales palabras solemnes eran adems monopolio de los pontfices, miembros de la
claJe detentadora del poder. Cuando estas palabras fueron puestas al alcance del pblico por Cneo Flavio, perdieron su carcter sagrado y se lleg a la
conclusin de que no tenia objeto obligar a los litigantes a aprenderlas de me'
moria, y a los testigos a retenerlas para rendir su testimonio, y que sera mas
eicaz construir el proceso sobre la base de un documento escrito.
o Por ltimo, hay que agregar que el procedimiento de acciones de la ley slo
poda ser utizado por los ciudadanos romanos. Fue por esta razn que el prelor peregrino, al iniciar sus funciones en el ao de 242 a.C., se vio en la necesi'
dad de crear un nuevo sistema de procedimiento, que fue el procedimiento

formulario.

2.

Procedimiento forrnulario

El procedimiento de las acciones de la'ley fue suficiente para un pueblo sin grandes compcaciones procesales, pero a medida que se desanolla el espritu juri
dico del iomano, se perciben con mayor claridad los defectos de que aqul adoleca. Debemos tener en cuenta que por un lado resultaba difcil aprender de memoria las declaraciones solemnes; por otro lado, se estaba totalmente sujeto a
la memoria y buena fe de los testigos que intervenan en la controversia. As las
cosas, se vio la necesidad de fincar el procedimiento sobre la base de documentos, los cuales deberan ser elaborados por un magistrado, o bien bajo su control. Estas circunstancias y el hecho de que las acciones de la ley slo poan aplicarse entre ciudadanos romanos, y nunca ss ulilizdas en problemas existentes
entre stos y un peregrino, o entre peregrinos, trajeron como consecuencia que
precisamente el pretor peregrino fuese implantando un nuevo sistema, para es-

94

DERECHO ROMANO

impartir justicia, sistema que si bien en un principio fue

la excepcin -ya que se utilizaba solamente en los juicios llevados en su
bribunal-, con el tiempo se convirti en la regla y se aplic en todas las controversias tambin por el pretor urbano. As, por disposicin dela Ley Aebutia del
bar as en posibilidad de

ao 150 a.C., se dej aba a los litigantes en bertad de elegir entre este nuevo procedimiento, y el de las acciones de la ley hasta que, finalmente, unalev IuIa
udicia,ru, de la poca de Augusto, aboli el derecho de opcin e impuso como

nico al procedimiento formulario.

El pretor peregrino ayudaba a los litigantes a redactar un pequeo texto,
lamado frmula en eI cual se reunan los antecedentes y pretensiones de las
lartes, y que servira para que el juez tuviese una visin completa del problena existente.
El pretor poco a poco fue creando modelos de textos apropiados a los diversos tipos de juicio, modelos que daba a conocer al iniciarse en su cargo como
funcionario.
Por otro lado, cabe hacer notar que este nuevo procedimiento segua estando dividido en dos fases: la fase ir iure, en la cual se redactaba y aceptaba la
frmula, y la fase apud iudicem, que se desarrollaba ante el juez.

A.
&

Fase

in iure

La frmula

Es mediante la aceptacin de este documento redactado por las partes, que se

le confiere al juez la facultad de poder condenar o absolver al demandado. Debe'
mos tener en cuenta que lo primero que aparece en toda frmula es la designa'
cin del juez que se har cargo del litigio; independientemente de esta
generalidad, toda frmula debe de contener cuatro partes: la demonstratio,la
intentio,la condemnatio y la adiudicatio.
Lademonstrio consiste en una exposicin de los hechos y seala la causa
por la cual se lleva a cabo el litigio.
Enlaintentio se indica la pretensin del demandante o actor; esto es, la cues'
tin misma en que se basa el proceso.
La intentio puede ser certa o incerta; ser certa cuando el obj eto del litigio
est perfectamente determinad o, e incerta cuando ste es indeterminado y su determinacin se deja a criterio del juez.
Ella es, en resumen, la parte ms importante de la frmula.
Enla condemnato la frmula le confiere al juez la facultad de absolver o condenar aI demandado.
Laadiudicaro faculta a dicho juez a adjudicar total o parcialmente el objeto del litigio, esta parte de la frmula slo existir en aquellos casos en los que
se ejerce una accin divisoria.
Independientemente de las partes sealadas, toda frmula puede contener
una serie de objeciones o aclaraciones que permitan al magistrado adaptar los

Derecho procesal

95

trminos de aqulla a las exigencias del actor y del demandado. Entre ellas se
distinguen, segn Gayo (4, 116-36), las exceptiones y las praescriptones.
Por regla general, las exceptiones se colocaban a continuacin de laintentio, como una condicin negativa; es decir, una condicin impuesta al juez; en
otras palabras, el juez slo podra condenar al demandado si la inendo es justificada y si la excepcin no lo est; si el demandado prueba su excepcin, debe
ser forzosamente absuelto o, cuando menos, obtener una disminucin en la
condena.

Existen dos categoras de excepciones: las perentorias y las dilatorias. Las

primeras pueden ser opuestas en cualquier momento, tal sera la excepcin de
dolo, por ejemplo. Las excepciones dilatorias slo pueden ser opuestas en cierto
momento y bajo determinadas circunstancias; por ejemplo, si ambas partes han
convenido que ia deuda se pague en dos partes, el acreedor no podr exigir el pa'
go de Ia segunda hasta que haya transcurrido el plazo previsto, pudiendo el deu'
dor oponer una excepcin dilatoria por no haberse dado esa circunstancia.
Las excepciones perentorias destruyen totalmente la accin, mientras que
las dilatorias Ia paralizan slo temporalmente; esto es, slo posponen sus efectos.
Las excepciones pueden ser objetadas por una rplica del actor, a la cual puede oponer el demandado una drlplica, y todava cabe que el actor interponga una
triplicatio, aunque no era frecuente que esto sucediera.
Las praescriptiones eran partes que precean a la demonstratl'o y en oca'
siones la reemplaz aban, unas veces en inters del demandarrte ex parte actoris,
y otras en inters del demandado ex parte rei. Las primeras tenan por objeto
mitar y precisar la demanda; las segundas no eran sino una excepcin de la que
se diferenciaban slo por el lugar en donde eran insertadas en la frmula. El ejem'
plo ms frecuente de ellas esla praescriptio longi tentporis;es decir, la prescrip'
cin de largo tiempo.

b.

La litis contestatio

La litis contestao es el ultimo acto llevado ante el magistrado; con l se termina la primera fase del procedimiento, la fase in ure. En otras palabras, a
partir de este momento eI proceso est completamente entablado: es entonces
lalitis contestao la piedra angular del proceso. Debido a ello, los efectos que
produce pueden ser agrupados de la siguiente manera:
1. Efecto regulador. IJna vez fijadas y aceptadas las pretensiones de am'
bas partes, ninguna de ellas podr efectuar cambio alguno; es decir, no
se admite ninguna modificacin ante el juez.
2. Efecto consuntivo. La lis contestao consume o extingue la accin,
de tal modo que no puede intentarse por segunda vez; al decir de los
romanos:
"IJno no puede tigar dos veces por el mismo asunto."
Este efecto consuntivo puede operar de las dos formas siguientes:

96

DERECHO ROMANO

si se trata de una accin personal, el magistrado tiene la facultad de

rechazrsela al demandante que vuelva a intentarla; es decir, el efecto
consuntivo se d.a ipso iure.
b. si la accin es real, slo se po rechazar si existe una excepcin interpuesta por el demandado; esto es, la excepcin de cosa juzgada.
3. Efecto creador. Por ser latitis contestaouna eJpecie de
cont-rato entre
las partes, contrato que queda establecido en lairmula, ambos deben
sujetarse a las consecuencias que nazcan de esta nueva relacin; es decir,
se da
-segn Gayo- una especie de novacin, ya que la obligacin anterior a la frmula se ve reemplazada por el acuerdo que las ptes establecen en ea (Gayo, B, 180).
a.

B.

Fase apud iud.icem

Es la segunda fase del proceso, que se desarrolla ante un juez. Fund.amentalmente,-sigui siendo igual que en la etapa de las acciones de la ley: pero el juez
se basa primero en la frmula y en las pruebas y alegatos de las partes
, como
es lgico suponer, el uso de la escritur permit la alortacin d documentos
como medios probatorios. Adems, no ser preciso que la sentencia se dicte
antes de la puesta del sol; el juez dispone d plazos ms amplios, segn las
circunstancias. Asi, por ejemplo, si el proceso es entre romanos y se hi designado un solo juez, el plazo mximo entre las litis contestatio y la sentencie
ser de dieciocho meses; mientras que, si el proceso se lleva a cabo ante los
recuperatores, ser necesario que la sentencia se dicte mientras el pretor permanezca en funciones, es decir, en el plazo de un ao.
La sentencia forzosamente pecuniaria, slo puede contener la absolucin
o la condena del demandado; en ningn caso elluez tiene derecho a
corregir
ql -"".91 cometido por las partes al eiponer sus pretensiones en la frmulaly
debe dictar sentencia de acuerdo con lo establec-ido en ella. por
tal motivo, l
error cometido por el_demandante que hubiese ejercido una accin por otra,
ocasiona que pierda el juicio, pero puede intentar de nuevo el proceso porque
su derecho no ha sido resuelto en jsticia. No ocurre as si el error
cometido
implica una plus petitio, o sea ped.ir d.e ms, o una minus pet:,tio,pedir
de menos.

En el primer caso, el demandante reclarna ms de lo debido

Qtlus pettiol y,
al no poder justificar su demanda, el juez deber absolver al demandado, extin-

guindose por tanto su derecho para obrar una segund avez.

| ,a plus petirlo puede ser de cuatro clases: re, tenpore,
Inco y causa. La plus
petitio re tiene que ver con la cosa, cuando alguien pide l0 000 u""r y solamlnte
le deben 5 000. Laplus petio tempore se refiere J"o,po, por ejemplo
cuand.o
se reclama antes del vencimiento. Loco se refiere al lugar, c-omo
cuando se prometi entregar algo en Rorya y el demandante pide qu .e lo entreguer,
Si"ilia, y, finalmente, se dalaplus petitio causao reclamacin de ms por la"r,
causa,
cuando habindose establecido una obligacin en cuanto al gnero se reclama

Derecho procesal

97

pres'
la especie y tambin cuando debiendo el deudor cumplir con una de varias
la
elechaga
tacio-nes de las cuales l tuviera el derecho de escoger, el acreedor
cin (Gayo, 4, 53).
En caso de que eI demandante sIo reclame una parte de lo que le es debido
(minus petitiol, slo obtendr lo que pide pues eI juez, timila{ por lafrmula'
podr recla'
oo po"" condenar ms all de lo esiableido ett laintentio. Pero
** d" nuevo por eI resto, ya que Ia accin pertinente noha sido afectada.
Con la sentencia se terminla la fase opid iudi"nm y eljuez deber dictarla
nue'
siempre pblicamente y en voz alta; para su ejecucin habr que dirigirse
vamnte al magistrado, por ser solo l quien goza delimperium.
juzgada y no
Hasta finales de la Rpblica la sentencia tena fuerza de cosa
podia obtenerse una rr,r".,r decisin, ya que las partes haban elegido libremen'
ie al juez que conocera del asunto; sin embargo, como excepcin nos encontra-

li reuocatio in duplum y la in integrum restituto'

"ott
En el primer caso, el af|ctad por la sentencia poda reclamar la nulidad de
la misma, pero una reclamacin -ul fu.td"da acarreaba una condena equivalen'
doble de lo debido'
te
-- al
-dig"Jfi-a,
ei q"e se creyese lesionado por la sentencia poda solicitar
al magistrado la 'z integrum restituo,recurso extraordinario con carcter res'
cisori, que tambin se aplicaba en relacin con otros actos jurldicos como' por
ejemploiun contrato, siempre y cuando se encontrase comprendido en los casos
e"prsa-ettte sealados en el edicto del magistrado'
A partir de la poca imperial queda abierta una vla de recurso en contra
de la snhncia, la apelacin, que corresponde al procedimiento extraordinario,
y de ella trataremos en relacin con ese sistema.

*o.

C.

Vas de ejecucin

El deudor tiene un plazo de sesenta dias para cumpr con la sentencia; en caso
de no hacerlo el acreedor puede ejercer Laactio iudicati, accin que reemplaza
alamanus iniectio de las acciones de la ley, y se ejerce sobre los bienes del deu'
dor mediante cualquiera de las siguientes tres medidas:labonorum uenditio, la
bonorurn distractio o la toma de prenda.
Labonorum uenditio consiste en la venta en bloque del patrimonio del deu'
dor, y entraa para el mismo la nota de infamia, aunque para evitarla el deudor
podla hacer cesin voluntaria de sus bienes (bonorum cessio).
La bonorum distraco es la venta al menudeo de los bienes del deudor; se
llevaba a cabo para sustituir la nota infamante y la operacin era efectuada por
un curador nombrado ex profeso para ello.
Finalmente, la toma de prenda opignus in causaiud.icuti captum era el procedimiento empleado por el magistrado para as aseguru el efecto de sus deci'
siones cuando juzg aba extra ordinem.Elacreedor se quedaba con los bienes del
deudor, a ttulo de prenda, por un periodo de dos meses, despus de los cuales
poda venderlos para cobrarse el adeudo, entregando el sobrante al deudor.

98

D.

DERECHO ROMANO

Proteccin jurca extrajudicial

La actividad de los magistrados no slo se limit a la elaboracin del procedi

miento formulario, sino que tambin crearon otras medidas encaminadas a proteger situaciones especiales no contempladas en la frmula o que ameritaban
una solucin ms rpida. Estas medidas que podemos llamar extrajudiciales
porque se pueden dar en el juicio o con independencia de ste, son:
. Las estipulaciones pretorias, spulaones praetoriae.

b. Lain integrum restuo.

c. Los interctos, interdicta.
a. Las estipulaciones pretorias. Mediante esta especie de contrato

el

pretor

creaba una obgacin jurdica para las situaciones que l

rn dicto
consideraba dignas de ser protegidas y, as, al aceptarse la "r,
estipulacin
se aceptaba implicitamente la posibilidad de que si la circunstancia presta se slizfu, se poda intentar una accin para su reposicin. -Entre estas estipulaciones pretorias quedaron comprendidas las judiciales
impuestas por el juez, de conformidad con el edicto del pretor.
b. Lain integrum restitutio (restitucin por entero). consiste en una decisin tomada por el magistrado para anular una situacin que, por determinadas circunstancias, no se haba realizado conforme al derecho;
es decir, que tiene efectos rescisorios, como en el caso del empleo de la
violencia por una de las partes en un contrato. claro est que estas decisiones eran tomadas de acuerdo corr determinados critrios fijados
en el edicto.
como ya sabemos, esta figura tambin podia utilizarse para pedir la
anulacin de una sentencia.
c. Los interdictos son rdenes dadas por el magistrado a peticin de un
particular, que tienen por finalidad conseguir una ms *piaa solucin
jurdica. Estas rdenes pueden tener distintas finalidades;
as, por ejemplo, si es para ordenar la exhibicin de algo
un
testamento-como
estaremos en presencia de un interdicto exhibitorio.
si, por el contrario, la orden implica la disposicin de que se devuelva algo, estaremos
ante los interdictos llamados restitutorios. Finalmente, si la orden
dada por el magistrado es tendiente a prohibir una actividad, estaremos

ante los denominados interdictos prohibitorios.

Entre los interdictos son muy importantes aquellos que sirven para proteger el derecho de posesin y que, como veremos ms aderante,
iueden ser de una u otra categora, Jegn se plantee el problema posesorio.
si el destinatario del intercto no cumpla con 1, el solicitante tendra que iniciar un procedimiento ordinario p*u pdi, er cumplimiento de la orden interdictar. Este procedimiento iecibe el nombre de
procedimiento ex interdicto, yaque surge despus de pronunciado
ste
y para lograr su cumplimiento.

Derecho procesal

3.

99

Procedimiento extraordinario

El ltimo sistema de procedimiento que regul el Derecho romano fue el procedimiento extraordinario, que corresponde al Imperio Absoluto y es el sistema
caracteristico del derecho posclsico.
No obstante, este sistema apareci en una poca ms temprana y convivi
con el procedimiento formulario, de igual manera que ste lo haba hecho, du'
rante algn tiempo, con el procedimiento de acciones de la ley. Se aplicaba en
casos de excepcin, esto es, de forma extraordinaria, para resolver controversias que se suscitaran en relacin con instituciones de nueva creacin, y tambin
se

introdujo y fue aceptado en la prctica judicial de las provincias.

En los primeros aos del Principado la administracin de justicia sigui en

manos de los magistrados, pero de manera paralela apareci la justicia imperial,
encargada a jueces funcionarios, servidores del Estado y dependientes del em'
perador, que poco a poco reemplazaron a los antiguos rganos jurisdiccionales.
La justicia imperial se inclin por el sistema extraordinario, que finalmente
sustituy a las frmulas y con Diocleciano, a partir del siglo III, qued como nico sistema de procedimiento, al convertirse, a pesar de su nombre, en el sistema
que durante mayor tiempo estuvo en gor.

A.

Caractersticas generales del procedimiento extraordinario

EI proceso es monofsico. Ya no encontramos la divisin en dos fases
-in iure y apud iudicem-, sino que la persona que conoce de la accin
es la misma que conoce de todo el procedimiento y dicta la sentencia.
Esta persona es el juez, funcionario en quien se renen las funciones
que antes estaban distribuidas entre el magistrado y el juez privado,
y as, tiene tanto la facultad de otorgar o denegar la accin y fijar los
trminos del proceso -iurisdico-, como la facultad de dictar sentencia

-iudicatio-.

viraje de lo privado a lo pblico. La jurisdiccin es una

funcin realizada por el Estado, y las partes en el proceso estn supeditadas a la autoridad del juez.
c. El procedimiento es escrito, pero la frmula desaparece.
d. Desaparecen tambin los efectos delalitis contestatio, que surgan de
la aceptacin de la frmula.
e. La litis contestatio del procemiento extraordinario slo sealaba un
momento procesal determinado: aquel en que las partes sostenan el
primer debate contradictorio en el que el actor expona sus pretensiob.

Se produce un

100

DERECHO ROMANO

nes y el demandado su defensa. A

o
D'
lL.

B.

partir de este momento se contaba

el plazo de tres aos de duracin mxima d.el procesoi.
Se admite la contrademanda o reconvencin, en virtud de Ia cual la
sentencia puede contener tambin la condena del actor.
La condena ya no es forzosamente pecuniaria, pudiendo recaer sobre
una cosa determinada.
Aparece la apelacin como recurso en contra de la sentencia. En ella,
un juez superior conoce del asunto y puede revocar, confirmar o modi
ficar la sentencia primera. Aunque puede haber antecedentes de la apelacin en el procedimiento formulario2, stos seran excepcionales, ya
que al no existir una organizacin jerrquica de la judicatura, no haba tampoco un juez superior al juez privado y, adems, por considerarse que la sentencia de ste era inapelable, siendo la opinin de un
particular a la que las partes se sometan voluntariamente.

Desarrollo del proceso

. Notificacin

(/iis denuntiatio), hecha a peticin del actor, por un em.

pleado del juzgado, quien le presentaba la demanda ( bellus conuentionis) al demandado.
. Contestacin del demandado (libellus contradctionis), tambin efectuada a travs del empleado judicial.
c. Litis contestatio, en la que las partes exponan sus argumentos.
d. Procedimiento probatorio, en el que se ofrecian, desahogaban y valoraban las pruebas; entre stas, las ms importantes eran la testimonial,

la documental y la pericial.
e. sentencia. La sentencia poda

ser impugnada, y el recurso por excelen-

cia fue la apelacin. Tambin se conserv

lain integrum restitutio

co-

mo un recurso extraordinario.
La apelacin se formulaba ante el juez que hubiera dictado la sentencia, en un pl azo de diez das, verbalmente o por escrito. pasado el plazo
sin que se hubiera apelado, la sentencia era firme y poda ser ejecutada.
La parte ganadora teniala actio iudica para pedir la ejecucin que recaa sobre los bienes del vencido. Poda ser una ejecucin particular,
de una cosa determinada, la cual era tomada por los oficiales del tribunal(manu mlitaril. Si la condena versaba sobre una cantidad determinada de dinero, se tomaban los bienes necesarios para cubrirl alpignus

I El proceso caducaba si no conclua en tres aos, pero la accin prescriba

no
y se poda volver
intentar en un nuevo juicio.
2 Talvez en el Principado haya
quier decisin.

existdo la apelacin como eI derecho de apelar al principe por cual.

Derecho procesal

in

101

causa indicati ca.ptuml. En caso de que hubiera concurso de acree-

dores, se proceda alabonorum uenditio'

V.

CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES

Los juristas romanos, alavezque concibieron a la accin con un sentido unita'

rio -como el derecho de perseguir en justicia lo que se nos debe, segn la defi
nicin de celso- (D. 44,7,51), tambin la contemplaron como parte del derecho subjetivo que la accin viene a proteger, y as hablan de tantas acciones

cuantos derechos subjetivos puedan existir'

De esta manera, el derecho clsico nos ofrece un verdadero repertorio o catlogo de acciones de las que se han hecho varias clasificaciones, desde Gayo has-

derecho posclsico, as como las realizadas con posterioridad por las

diferentes escuelas juridicas europeas.
Con base en difrentes criterios, se configuran los siguientes grupos o cla-

ta

e-

ses de acciones.

1.

Acciones civiles y acciones honorarias

En atencin al derecho del cual provienen, las acciones pueden clasificarse en ac'
ciones civiles y acciones honorarias.
Las acciones civiles encuentran su fuente en el derecho civil y las honora'
rias en el derecho honorario.
Entre estas ltimas podemos distinguir las siguientes:
A. Acciones tiles: que son aqullas que se inspiraban en algn modelo del
derecho civil, modelo designado con el nombre de accin directa, como
la accin delaLey Aquilia concedida al propietario para pedir los daos
y extendida como accin til al usufructuario.
sufridos por la
"r"
al
B. AccioneJficticias: igual que las acciones tiles, las ficticias tambin
se inspiraban en una accin civil, a cuya imagen se creaban pero, adems, el magistrado, ordenaba al juez, en la frmula respectivas, sustituir un hecho real por una ficcin. Tal era el caso de la accifin Publiciana,
anloga a la reivindictoria, en la que se protega al propietario bonitario fingiendo que ya haba pasado el tiempo necesario para la usucapin
y se haba convertido en propietario quiritario.

,
".

-r"r"*t"

d"l procedimiento formulario salta

a la

acciones y comprobar la relacin de stas con la frmula'

vista al estudiar las diferentes clases de

t02

DERECHO ROMANO

c.

2.

Las accionesin factum: no se basan en ninguna accin anloga de dere_

cho civil, sino en una situacin de hecbo no reconociaa poi et.

Acciones reales y acciones personales

En atencin al derecho que protegen, las acciones se clasifican en acciones reales lactio in rernl y acciones personales (actio in personarnl;a las acciones reales
tambin les llamaron uindicationes y alas personales, condictiones.
Los juristas romanos no intentaon una definicin de derecho real o de derecho personal, pero llegaron a la distincin de estos conceptos a travs de la diferenciacin de las acciones reales o personales, que tutelaban una u otra clase
de derechos.

Las acciones reales protegan a los derechos reales, o sea los que autorizan
nuestra conducta sobre una cosa, como por ejemplo la accin reivin-dicatoria que
protege al derecho de propiedad. Las acciones
rersonales protegan a los derechospersonales, que son los que nos autorizan li conducta ajeni; la accin personal se utiliza para exigir algo que otra persona debe realizar, en relacin con
nosotros, como en el caso de la accin redhibitoria, por medio de la cual exigimos la responsabilidad del vendedor que nos entreg una cosa defectuosa.
Dentro de esta clasificacin encontramos un grupo de acciones que Justi
niano calific de acciones mixtas, al explicar que tienen caracterstica tanto de
acciones reales como de acciones personales. Nos referimos a las acciones divi
sorias, que son tres: la acto familiae herci^scund,ae, parapedir la divisin de la
herencia indivisa; la actio comtnuni diudundo, para pedir la divisin de la cosa
comn en la copropiedad, y la actio finiurn regund,orum, para pedir el deslinde
de terrenos.
En cada caso el juez atribua a cada uno de los litigantes la propiedad de la
parte que le corresponda, lo que les daba el carcter de acciones.eal"r. pero
como tambin el juez poda imponer un deber a una de las partes en relacin con
la otra, como en el caso de que la divisin no pudiera hacrse de forma igualitaria y un litigante obtuviera una porcin mayor, para compensar, el juez ie impona la obligacin de pagar una cantidad al otr. En este sentido, las acciones
tenan carcter personal, ya que un litigante poda exigir al otro determinada
conducta, o sea el pago de la cantidad indicad; as, se originaba entre ellos una
relacin de acreedor y deudor.

3.

Accionesprejudiciales

Si la finalidad de la accin era la de resolver una cuestin previa

que dara pie
a-un ulterior litigio, estamos frente a las acciones prejudiia]es;
as, por ejemplo, si se quera averiguar si un individuo era libre o !r"urro,
ciudadano
o

extran-

Derecho procesal

103

jero, la accin no buscaba una condena sino solamente un pronunciamiento del

juez respecto a la cuestin que se haba planteado.

4.

Acciones repersecutorias, penales y mxtas

se persigue con la accin, stas se pueden clasificar

en reipersecutorias, penales y mixtas. Al respecto, Gayo (4, 6) nos dice: "AcCiOnamOs a veces para Conseguir solamente una COsa, a veces para conseguir solamente una pena, y en otros casos para conseguir tanto una cosa como una
pena." Las primeras son las acciones reipersecutorias, las segUndas las penales,

En atencin al objeto que

y las ltimas las mixtas.

Como ejemplo de accin reipersecutoria tenemos la reivincatoria que tiene
el propietario para perseguir la cosa intentandola, por ejemplo, en contra del ladrn

para pedir la restitucin.

Las acciones penales son las que derivan de un delito, por ejemplo,laactio
furti, gue se da en contra del ladn y a favor de la vctima, no para pedir la cosa
sino Ia pena, que era una multa privada que se entregaba a la propia vctima.
Las acciones penales mostraban unas caractersticas especficas muy bien
definidas. Eran acumulativas; esto tiene dos significados: por un lado quiere decir
que la accin penal se acumula a la accin reipersecutoria: la vctima del robo

poda ejercer alavezla accin reivindicatoriaylaactio furti; por el otro signifi

ca, que si el delito era cometido por varias personas, cada uno de los delincuen'
tes deba pagar la multa completa.
Las acciones penales eran infamantes; esto es, traan aparejada la tacha de
infamia y, finalmente, eran intransmisibles pasivamente: slo se poda perseguir
con una accin penal al delincuente, y no a sus herederos.
A travs del ejercicio de las acciones mixtas se logra tanto una indemniza'
cin por el valor del objeto como una cantidad adicional por la pena; tal es el ca'

so de la accin de La Ley Aquila, que tena la vctima del delito de dao en

propiedad ajena. La accin se daba por el mximo valor que el objeto hubiera
alcanzado en el ltimo ao, una parte como indemnizacin por el valor real del
objeto, y la diferencia para cubrir la mlta privada, que era Ia pena impuesta al

infractor.

5.

Acciones prvadas y accones populares

En atencin a la persona que puede ejercer la accin, stas se clasifican en privadas y populares.
Las acciones privadas las ejerce el particular en defensa de su persona, su
patrimonio o su famia; cualquiera de las que hemos citado puede servir como
ejemplo de accin privada.
Las acciones populares podan ser ejercidas por cualquier individuo en defensa del inters pbco, como la que se ejerce en contra del violador de
sepulturas.

104

6.

DERECHO ROMANO

Acciones ciertas y acciones inciertas

segn la posibilidad de fijar o no la cantidad de la condena desde un principio,

enlantentdo, las acciones podan ser ciertas (certae) o inciertas (incirtae).

7.

Acciones arbitrarias

Ya que la condena del procedimiento formulario era pecuniaria, cuando se perse

gua la restitucin o exhibicin de una cosa se deba ejercer una accin arbitraria, esto es, que contuviera una clusula abitraria en la que el magistrado instrua al juez para que antes de condenar, le ordenara al demandado restituir la
cosa; si ste obedeca sera absuelto, si no sera condenado.
La clusula arbitraria serva para lograr la cosa que el accionante quera recuperar, y no una suma de dinero equivalente.
La clusula arbitraria se insertaba en todas las acciones reales.

8.

Acciones perpetuas y accones temporales

En atencin al plazo que se tena para ejercer la accin, stas se clasificaban en

perpetuas y temporales.
En el derecho preclasico y en el clsico las acciones perpetuas se identificaban con las civiles, que no prescriban nunca. Las temporales se identificaban
con las honorarias, que prescriban en un ao, o sea el tiempo que el magistrado
duraba en su cargo.
Al perderse la distincin entre derecho civil y derecho honorario, las acciones perpetuas fueron las que prescriban en un plazo ms largo, fijado por Teodosio II en treinta o cuarenta aos; las temporales lo hacan en un plaz menor.
ejemplo de accin perpetua figura la accin hipotecaria, que prescri-ba encomo
cuarenta aos, si el bien hipotecado no habia salido de manos del deudor.
En cuanto a la accin temporal, pcdemos mencionar a la accin reclhibitoria, que
deba ejercerse en un plazo de seis meses.

9.

Acciones de derecho estrcto y accones de buena fe

En las primeras, el juez, al emitir su decisin, debla atenerse a los trminos

planteados en el proceso, sin tener facultad para tomar en cuenta otras circunstancias.
En las segundas, el juez estaba plenamente facultado para investigar e
interpretar; en la poca del emperador Justiniano las acciones de buena t tueron numeroslsimas, como por ej splola a,cti,o pro socio, que se daba a las personas que integraban una sociedad.

Derecho

procesal

105

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