PATRIMONIO FAMILIAR

1. GENERALIDADES
El Cdigo Civil norma lo relativo al patrimonio familiar en el Captulo
Segundo ( Patrimonio familiar") del Ttulo 1 ("Alimentos v bienes de familia") de
la Seccin Cuarta ("Amparo familiar") del Libro III ("Derecho de Familia"), en los
arts. 488 al 501.
En el artculo 490 del Cdigo Civil se establece claramente que la
constitucin del patrimonio familiar no transfiere la propiedad de los bienes del
que lo constituye a los beneficiarios, sino que stos adquieren slo el derecho
de disfrutar de dichos bienes.
Para Valencia Zea, "denomnase patrimonio o bien de familia la
destinacin especial de un bien al servicio de una familia legtima o natural..."
(VA1 .ENCIA/HA, 1978, Tomo V: 90).
Barbero define al patrimonio familiar como "... un conjunto de bienes
gravados por un destino particular a beneficio de la familia" (BARBERO, 1967,
lomo II: 87)
Messineo anota sobre el patrimonio familiar que "sus finalidades son
'asegurar a la familia (como tal) un patrimonio quesea intangible por los mismos
que los constituyan, o que gocen de sus frutos' (vnculo... de inalienabilidad y
de inexpropiabilidad de los bienes) y el destino de los-frutos al beneficio de la
familia.. " (MESSINEO, 1954, Homo III: 109).
En opinin de Barassi, el patrimonio familiar "... tiende a asegurar el
bienestar de la familia, impidiendo la enajenacin de aquellos bienes inmuebles
o ttulos de crdito (...) que uno o ambos cnyuges (antes o despus de
celebrado el matrimonio), o un tercero constituyan en patrimonio familiar por
escritura pblica, a fin de utilizar sus frutos en provecho de la familia..."
(BARASSI, 1955, Volumen I: 290).
Ferrer refiere que "... constituir un 'bien de familia' importa en rigor un
acto de disposicin, ya se realice en beneficio propio o de tercero. Significa su
afectacin al servicio familiar; lo cual implica someter ese bien a un rgimen
particular de restricciones jurdicas y privilegios, su estatuto evoca la idea de
una fundacin. Al ser sustrada la propiedad del comercio, en este caso, pierde
sus rasgos comunes para convertirse (...) en un dominio anmalo... (FERRER,
1961:136).
Zannoni afirma que el patrimonio familiar"... consiste en la afectacin de
un inmueble urbano o rural a la satisfaccin de las necesidades de sustento y
de la vivienda del titular y su familia y, en consecuencia, se lo sustrae a las
contingencias econmicas que pudieran provocar, en lo sucesivo, su embargo
o enajenacin" (ZANNONI, 1989, lomo 1: 558-559).

Vaca Narvaja trata lo relativo a la naturaleza jurdica del patrimonio familiar

de esta manera:
"... Su propia denominacin pone de relieve que estamos ante un objeto de
derechos y no ante un sujeto de derechos.
La familia, beneficiara de su rgimen, no es titular en s misma de ningn
derecho. No tiene personalidad jurdica ni tan siquiera, como tal, es centro de
imputaciones normativas.
Con la constitucin del patrimonio familiar, en nada cambia el dominio de los
bienes. Hay slo una limitacin de sus facultades. Tampoco' se extingue ni
altera en sustancia el derecho de los acreedores. Se paraliza nicamente con
la inembargabilidad. No hay, asimismo, modificacin alguna en materia
sucesoria si bien la comunidad hereditaria se mantiene an despus del
fallecimiento del titular del patrimonio y en tanto existan menores.
(...)
En el patrimonio familiar (...) el sujeto sigue siendo el constituyente del
patrimonio. No hay otro distinto ni una separacin autnoma de bienes
(...).
(...) listamos ante un caso bien definido de lo que doctrinariamente se llama
patrimonio separado. Hay, en efecto, una separacin y afectacin de bienes a
determinado fin o destino. La cohesin entre esos elementos est dada por su
afectacin y no por la persona, a diferencia de la teora clsica del patrimonio.
Pero el titular del patrimonio general y del patrimonio separado es la misma
persona. Estamos, pues, ante un objeto de derechos y no ante un sujeto de
derechos, como ocurrira con la fundacin familiar.
Y este determinado fin, caracterstico de los denominados patrimonios de
afectacin o destino, no es otro que la residencia o la necesidad de
subsistencia de una familia, fines ambos que para su resguardo originan
limitaciones a las facultades de disposicin del titular, a los derechos de
ejecucin de los acreedores y a la divisin hereditaria de los bienes as
afectados..." (VACA NARVAJA, 1963:327-330).
El mencionado jurista hace notar, por ltimo, que:
... Los efectos jurdicos de la institucin (patrimonio familiar), se producen en
tres planos distintos, si bien todos se orientan v concurren a asegurar la
proteccin efectiva de la familia y de sus miembros, en orden a las
contingencias de la vida y a la gestin del Jefe de familia.
El bien o bienes que integran el patrimonio familiar se torna, as, inalienable,
inembargable e indiviso temporariamente, en tanto subsista la familia a pesar
de la desaparicin de su titular.
Estos efectos -especialmente la inalienabilidad y la indivisin transitoria de la
comunidad hereditaria que pueda crearse, puesto que la inembargabilidad es

una simple y forzosa consecuencia del primero en cuanto todo embargo puede
conducir a la venta- constituyen una variante sustancial al criterio econmico de
los cdigos modelados en la doctrina econmica que inform el Cdigo de
Napolen. Constituyen una traba al principio de circulacin de los bienes, a
cuya vigencia no se quiso poner obstculos mayores, configurando verdaderas
excepciones las limitaciones rarsimas que esos Cdigos (...) autorizaban a la
facultad de enajenar y a la divisin hereditaria.
(...)
Claro est que la intangibilidad de ese patrimonio no puede ni debe sur
absoluto. Debe ceder en situaciones excepcionales en beneficio de la familia
misma cuando su proteccin reclama el sacrificio, total o parcial, de los bienes
objeto d la institucin. La ley puede autorizar su cesacin a igual que prever la
caducidad en los casos en que desaparezcan las condiciones de constitucin.
Pero la apreciacin de la situacin y resolucin correspondiente slo compete a
la autoridad judicial, nica facultada para autorizar la enajenacin o la divisin
total o parcial'' (VACA NARVAJA, 1963: 340-341).

2. CARACTERES DEL PATRIMONIO FAMILIAR

Los caracteres del patrimonio familiar son contemplados en el artculo 488
del Cdigo Civil, conforme al cual el patrimonio Familiar:
A) Es inembargable.
B) Es inalienable.
C) Es transmisible por herencia.
Barbero, en cuanto a los caracteres patrimonio familiar, opina de este modo:
la constitucin de los bienes constituidos en patrimonio familiar importa su
inalienabilidad y la destinacin de los frutos en provecho de la familia (...).
Pero esto no implica transferencia de la propiedad, la cual puede incluso
quedar fuera de la familia, es decir, en el constituyente cuando ste es un
tercero y la reserva para l (...). La transferencia, por lo dems, puede hacerse
a voluntad del constituyente, y se la liara a la persona del cnyuge por el
indicado, o a falta de indicacin, a la persona de ambos.
El vnculo de inalienabilidad no impide, sin embargo, que la enajenacin,
cuando la propiedad es de los cnyuges, o de uno solo de ellos, pueda ser
autorizada por el tribunal en caso de necesidad o aun solamente de utilidad
evidente-, previa determinacin, en esta segunda hiptesis, do las modalidades
en cuanto a la reinversin del precio (...). I a destinacin de los frutos en
provecho de la familia comporta, en cambio, que la ejecucin sobre ellos no
puede tener lugar por deudas que el acreedor conociese que haban sido

contradas para fines extraos a las necesidades de la familia..." (BARBERO,

1967, Tomo II: 88-89).
Valencia Zea, en relacin a los caracteres que reviste el patrimonio
familiar, refiere que son los siguientes:
a) Slo los inmuebles pueden afectarse como bienes de familia (...)
b) La constitucin del patrimonio de familia debe recaer sobre el dominio
pleno del inmueble o inmuebles, lo cual significa que el inmueble no puede
estar sujeto a condicin resolutoria de ninguna clase, ni gravado con
derechos reales (hipoteca, usufructo, etc.), censos o anticresis, ni poseerse
proindiviso con otras personas (...); pero las servidumbres a que est
sometido el inmueble no se lomarn en cuenta.
c) beneficiario del patrimonio debe ser siempre una familia (...).
d) El patrimonio de familia puede ser constituido por cualquier persona, ya sea
por un tercero, ya por el marido y la mujer o por ambos conjuntamente..."
(VALENCIA ZEA, 1978, Tomo V: 90-91).
Fueyo Laneri sostiene que las caractersticas del patrimonio familiar son las
que describe a continuacin:
Inalienabilidad.- Est prohibida la venta de los bienes que forman el
patrimonio familiar; salvo que lo autorice el juez en caso de utilidad evidente
sealndose el empleo que ha de darse al precio.
Indivisibilidad.- Este patrimonio es calificado como 'unidad econmica' y
unidad jurdicamente indivisible'. Lo anterior tiende al mejor cumplimiento de
su finalidad. La desintegracin es posible en casos excepcionales y de
manera condicional.
Inembargabilidad.- Esta es una nota saliente, como que se agrega esta
caracterstica a la denominacin d la institucin. As, se dice patrimonio
familiar inembargable: Contribuye a su estabilidad y seguridad (FUEYO
LANERI, 1959, Tomo Sexto, Volumen I: 27).
3. BIENES QUE PUEDEN SER OBJETO DEL PATRIMONIO FAMILIAR
El artculo 489 del Cdigo Civil versa acerca de los bienes que pueden ser
objeto del patrimonio familiar en la forma que se reproduce a continuacin:
"Puede ser objeto del patrimonio familiar:
1- La casa habitacin de la familia.
2- Un predio destinado a la agricultura, la artesana, la industria o el comercio.
El patrimonio familiar no puede exceder de lo necesario para la morada o el
sustento de los beneficiarios".

Segn Vaca Narvaja:

Los bienes inmuebles (...) pueden ser objeto de esta institucin.
No interesa, en cambio, la ubicacin de los mismos. Pueden estar en la ciudad
o en el campo. Lo fundamental es que sean la residencia de la familia y no de
una persona. Tal circunstancia seala con todo vigor que est en juego y es su
finalidad principal, la proteccin del grupo familiar, sin interesar en nada qu
esa residencia se encuentre o no dentro de lmites urbanos.
Tampoco en el orden doctrinario interesa el valor de los bienes que constituyen
el patrimonio familiar. La institucin en s misma est destinada a amparar tanto
a la mansin del opulento como a la modesta casa habitacin del obrero. No se
tiene en cuenta la situacin patrimonial de los beneficiarios sino la existencia de
una familia, cuya realidad se presenta al margen de toda circunstancia
econmica puesto que surge del hecho biolgico y se regula jurdicamente.
Para unos y otros, se busca asegurar un patrimonio intangible, una especie de
seguro legal que les ponga a cubierto de las contingencias de la vida" (VACA
NARVAJA, 1963: 320-321).
4. PERSONAS QUE PUEDEN CONSTITUIR EE PATRIMONIO FAMILIAR
Con arreglo a lo previsto en el artculo 493 del Cdigo Civil, pueden constituir
patrimonio familiar:
1- Cualquiera de los cnyuges sobre bienes de su propiedad.
2- Los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la sociedad.
3- El padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre sus
bienes propios.
4- El padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad.
Cualquier persona dentro de los lmites en que pueda donar o disponer
libremente en testamento.
5. BENEFICIARIOS DEL PATRIMONIO FAMILIAR
Pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar las siguientes personas (art. 495
del C.C):
A. El cnyuge del constituyente del patrimonio familiar.
B. Los hijos y otros descendientes menores o incapaces del constituyente
del patrimonio familiar.
C. Los padres y otros ascendientes del constituyente del patrimonio familiar
que se encuentren en estado de necesidad.
D. Los hermanos menores o incapaces del constituyente del patrimonio
familiar.
Advertimos que dejan de ser beneficiarios del patrimonio familiar (segn el art.
498 del C.C.):

1- Los cnyuges cuando dejan de serlo o mueren.

2- Los hijos menores o incapaces y los hermanos menores o incapaces,
cuando mueren o llegan a la mayora de edad o desaparece la
incapacidad.
3- Los padres y otros ascendientes cuando mueren o estado de necesidad.
6. ARRENDAMIENTO DE LOS BIENES DEL PATRIMONIO FAMILIAR
El arrendamiento de bienes objeto de patrimonio familiar est regulado en el
artculo 491 del cdigo civil, conforme al cual:
- Los bienes del patrimonio familiar pueden ser arrendados slo en situaciones
de urgente necesidad, transitoriamente y con autorizacin del juez.
- Tambin se necesita autorizacin judicial para arrendar una parte del predio
cuando sea indispensable para asegurar el sustento de la familia.
7. EMBARGO DE LOS FRUTOS DEL PATRIMONIO FAMILIAR
En principio, cabe sealar que, segn se colige del artculo 488 del
Cdigo Civil y del artculo 648, inciso 2, del Cdigo Procesal Civil, son
inembargables los bienes constituidos en patrimonio familiar.
Sin embargo, y conforme lo autoriza el artculo 492 del Cdigo Civil y el
artculo 648, inciso 2, del Cdigo Procesal Civil, los frutos del patrimonio
familiar son embargables hasta las dos terceras partes, nicamente para
asegurar:
-

Las deudas resultantes de condenas penales.

Las deudas resultantes de los tributos referentes al bien

objeto de patrimonio familiar.

Las deudas resultantes de las pensiones alimenticias.

8. REQUISITOS PARA CONSTITUIR PATRIMONIO FAMILIAR

Zannoni sostiene que los requisitos para constituir el patrimonio familiar
son los que indica seguidamente:
"a) PROPIEDAD DEL BIEN. El constituyente debe acreditar la propiedad del
bien inmueble urbano o rural (...).
(...)
b) DETERMINACIN DE LOS BENEFICIARIOS. Como el bien de familia, por
definicin, se afecta a las necesidades del sustento y de la vivienda de la
familia, el constituyente debe determinar los beneficiarios, justificando la

existencia y composicin de su familia (...), acreditando, mediante

declaracin jurada, la convivencia y que no est ya acogido al beneficio
respecto de otro bien.
(...)
c) HABITACIN DEL BIEN (...).
(...)
d) INEXSISTENCIA DE OTRO BIEN
DEL TITULAR AFECTADO AL
REGIMEN ().
e) LIMITACION DEL VALOR FISCAL DEL BIEN () (Zannori , 1989, tomo 1:
560 562)
Con arreglo a lo previsto en el artculo 494 del cdigo procesal civil, para
ejercer el derecho de constituir patrimonio familiar es requisito esencial, en
principio, no tener deudas cuyo pago sea perjudicado por la constitucin.
Adems el artculo 496 del cdigo civil, prescribe que para la constitucin
del patrimonio familiar se requiere:
1 Que el constituyente formalice solicitud ante el juez, en la que debe
precisar su nombre y apellidos, edad, estado civil y domicilio; individualizar
el predio que propone afectar; aportar la prueba instrumental de no hallarse
el predio sujeto a hipoteca, anticresis o embargo registrado; y sealar a los
beneficiarios con precisin del vnculo familiar que lo une a ellos.
2 Que se acompae a la solicitud la minuta de constitucin del
patrimonio cuya autorizacin pide.
3 Que se publique un extracto de la solicitud por dos das
interdiarios en el peridico donde lo hubiere o por aviso en el
local del juzgado donde no lo hubiere.
4 Que sea aprobada por el juez, conforme a lo dispuesto para el
proceso no contencioso.
5 Que la minuta sea elevada a escritura pblica.
6 Que sea inscrita en el registro respectivo.
9. ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO FAMILIAR
En aplicacin del artculo 497 del Cdigo Civil, la administracin del
patrimonio familiar corresponde:
-

Al constituyente del patrimonio familiar; o

-

A la persona que designe el constituyente del patrimonio familiar.

10. MODIFICACIN DEI, PATRIMONIO FAMILIAR

A tenor del artculo 501 del Cdigo Civil, el patrimonio familiar puede ser
modificado segn las circunstancias, observndose el mismo procedimiento
que para su constitucin, vale decir el correspondiente al proceso no
contencioso (art. 496, inciso 4, del C.C y el art. 749, inciso 6, del C.P.C) va
procedimental sta cuyo trmite general es el siguiente:
-

Presentada la solicitud no contenciosa, el Juez, al calificar la

demanda, puede declarar su inadmisibilidad o improcedencia (arts.
551, primer prrafo, y 752 del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la solicitud, conceder al solicitante tres
das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de
archivar el expediente. Esta resolucin es inimpugnable (arts. 551,
segundo prrafo, y 752 del C.P.C.).

Si el Juez declara improcedente la solicitud, ordenar la devolucin de

los anexos presentados (arts. 551, ltimo prrafo, y 752 del C.P.C.),

En caso de declarar admisible la solicitud, fijar el Juez fecha para la

audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que debe realizarse
dentro de los quince das siguientes, salvo lo dispuesto en el artculo /
58 del Cdigo Procesal Civil, referido a los plazos especiales de
emplazamiento (art. 754, primer prrafo, del C.P.C.).

El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin dentro de

cinco das de notificado con la resolucin admisoria, anexando los
medios probatorios, los que se actuarn en la audiencia de actuacin y
declaracin judicial (art. 753 del C.P.C.). Esta audiencia, conforme lo
ordena el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, se regula,
supletoriamente, por lo dispuesto en el citado cuerpo de leyes para la
audiencia de pruebas (arts. 202 al 211 del C.P.C.).

De haber contradiccin, el Juez ordenar la actuacin de los medios

probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, conceder al
oponente o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten
oralmente,
procediendo
a
continuacin
a
resolverla.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no
exceder de tres das contados desde la conclusin de la audiencia
(art. 754, segundo prrafo, del C.P.C.).

Si no hubiera contradiccin, el Juez ordenar actuar los medios

probatorios anexados a la solicitud (art. 754, tercer prrafo, del C.P.C.).

Concluido el trmite, ordenar la entrega de copia certificada de lo

actuado al interesado, mantenindose el original en el archivo del
Juzgado, o expedir la resolucin que corresponda, si es el caso,

siendo sta inimpugnable (art. 754, parte final, del C.P.C.).

-

Las resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutarn

mediante oficio o partes firmados por el Juez, segn corresponda (art.
762 del C.P.C.).

La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable slo durante la

audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto
suspensivo, y la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo
y con la calidad de diferida (siendo aqu aplicable el trmite sealado
en el art 369 del CP.C, que norma lo concerniente a la apelacin
diferida: art. 757 del CP.C). Si la contradiccin hubiera sido resuelta
fuera de la audiencia, es apelable dentro de tercer da de notificada
(art. 755, primer prrafo, del C.P.C.).

La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto

suspensivo (art. 755, parte final, del CP.C.).

Declarada fundada la contradiccin el proceso quedar suspendido.

En lo dems, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 376 del
Cdigo Procesal Civil (que trata acerca del plazo y trmite de la
apelacin de autos con efecto suspensivo). Este ltimo trmite
tambin se aplica a la apelacin de la resolucin final (art. 756 del
C.P.C.).

En el proceso no contencioso (segn el art. 761 del C.P.C.) son

improcedentes:
1. La recusacin del juez, y del Secretario del juzgado.
2. Las excepciones y defensas previas.
3. Las cuestiones probatorias (tacha de testigos, documentos y medios
probatorios atpicos; u oposicin a la actuacin de una declaracin de
parte, a una exhibicin, a una pericia, a una inspeccin judicial y a un
medio probatorio atpico) cuyos medios de prueba no sean susceptibles
de actuacin inmediata.
4. La reconvencin.
5. El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia.
6. Las disposiciones contenidas en los artculos 428 y 429 del Cdigo
procesal Civil. El artculo 428 de dicho Cdigo contempla la modificacin y
ampliacin de la demanda y de la reconvencin. El artculo 429 del
Cdigo Procesal Civil regula la procedencia del ofrecimiento de medios
probatorios extemporneos referidos a hechos nuevos y a los
mencionados por la otra parte al contestar la demanda o reconvenir.

11. EXTINCIN DEL PATRIMONIO FAMILIAR

De acuerdo a lo normado en el art. 499 del cdigo civil, el patrimonio familiar
se extingue:
1.Cuando todos sus beneficios dejan de serlo, conforme el art. 498 del
cdigo civil, que dispone que dejan de
2. beneficiarios del patrimonio familiar. 1 Los cnyuges cuando dejan
de serlo o mueren; 2. Los hijos menores o incapaces y los
hermanos menores o incapaces, cuan o mueren o llegan a la
mayora de edad o desaparece la incapacidad; y 3. Los padres y
otros ascendientes cuando mueren o desaparece el estado de
necesidad.
3. Cuando, sin autorizacin del juez, los beneficiarios dejan de habitar
en la vivienda o de trabajar el predio durante un ao continuo.
4. Cuando, habiendo necesidad o mediado causa grave, el juez, a
pedido de los beneficiarios, lo declara extinguido.
5. Cuando el inmueble sobre el cual recae fuere expropiado. En este
caso, el producto de la expropiacin debe ser depositado en una
institucin de crdito para constituir un nuevo patrimonio familiar.
Durante un ao, el justiprecio depositado ser inembargable.
Cualquiera de los beneficiarios puede exigir dentro de los seis
primeros meses, que se constituya el nuevo patrimonio. Si al
trmino del ao mencionado no se hubiere constituido o promovido
la constitucin de un nuevo patrimonio, el dinero ser entregado al
propietario de los bienes expropiados. Las mismas reglas son de
aplicacin en los casos de destruccin del inmueble cuando ella
genera una indemnizacin.
La extincin del patrimonio familiar debe ser declarada por el juez y se
inscribe en los registros pblicos. As lo ordena el artculo 500 del Cdigo
Civil.
12. EL PATRIMONIO FAMILIAR F,N EL CDIGO PROCESAL CIVIL
La constitucin de patrimonio familiar se sustancia en va de proceso no
contencioso (art. 749, inciso 6, del C.P.C.), va procedimental sta cuyo
trmite general describimos a continuacin:
-

Presentada la solicitud no contenciosa, el Juez, al calificar la

demanda, puede declarar su inadmisibilidad o improcedencia (arts.
551, primer prrafo, y 752 del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la solicitud, conceder al solicitante tres
das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de
archivar el expediente, lista resolucin es inimpugnable (arts. 551,
segundo prrafo, y 752 del C.P.C.)

Si el Juez declara improcedente la solicitud, ordenar la devolucin de

los anexos presentados (arts. 551, ltimo prrafo, y 752 del C.P.C.).

En caso de declarar admisible la solicitud, fijar el Juez fecha para la

audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que debe realizare
dentro de los quince das siguientes, salvo lo dispuesto en el artculo
758 del Cdigo Procesal Civil, referido a los plazos especules de
emplazamiento (art. 754, primer prrafo, del CP.C).

El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin dentro de

cinco das de notificado con la resolucin admisoria, anexando los
medios probatorios, los que se actuarn en la audiencia de actuacin y
declaracin judicial (art. 753 del CP.C). hasta audiencia, conforme lo
ordena el artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, se regula,
supletoriamente, por lo dispuesto en el citado cuerpo de leyes para la
audiencia de pruebas (arts. 202 al 211 del C.P.C.).

De haber contradiccin, el Juez ordenar la actuacin de los medios

probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, conceder al
oponente o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten
oralmente,
procediendo
a
continuacin
a
resolverla.
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que no
exceder de tres das contados desde la conclusin de la audiencia
(art. 754, segundo prrafo, del CP.C).

Si no hubiera contradiccin, el Juez ordenar actuar los medios

probatorios anexados a la solicitud (art. 754, tercer prrafo, del CP.C).

Concluido el trmite, ordenar la entrega de copia certificada de lo

actuado al interesado, mantenindose el original en el archivo del
Juzgado, o expedir la resolucin que corresponda, si es el caso,
siendo sta inimpugnable (art. 754, parte final, del C.P.C.).

Las resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutaran

mediante oficio o partes firmados por el Juez, segn corresponda (art.
762 del CP.C).

La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable slo durante la

audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto
suspensivo, y la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo
y con la calidad de diferida (siendo aqu aplicable el trmite sealado
en el art, 369 C.V.C., que norma lo concerniente a la apelacin
diferida: art. 757 del CP.C). Si la contradiccin hubiera sido resuelta
fuera do la audiencia, es apelable dentro de tercer da de notificada
(art. 755, primer prrafo, del CP.C).

La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto

suspensivo (art. 755, parte final, del CP.C.).

Declarada fundada la contradiccin el proceso quedar suspendido.

En lo dems, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 376 del
cdigo procesal civil (que trata acerca del plazo y trmite de la
apelacin de autos con efecto suspensivo). Este ltimo trmite
tambin se aplica a la apelacin de la resolucin final (art. 756 del
C.P.C.).

En el proceso no contencioso (segn el art. 761 del C.P.C.) son

improcedentes:
1. La recusacin del Juez y del Secretario del Juzgado.
2. Las excepciones y defensas previas.
3. Las cuestiones probatorias (tacha de testigos, documentos y medios
probatorios atpicos; u oposicin a la actuacin de una declaracin de
parte, a una exhibicin, a una pericia, a una inspeccin judicial y a un
medio probatorio atpico) cuyos medios de prueba no sean susceptibles
de actuacin inmediata.
4. La reconvencin.
5. El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia.
6. Las disposiciones contenidas en los artculos 428 y 129 del Cdigo
Procesal Civil. El artculo 428 de dicho Cdigo contempla la modificacin
y ampliacin de la demanda y de la reconvencin. El artculo 429 del
Cdigo Procesal Civil regula la procedencia del ofrecimiento de medios
probatorios extemporneos referidos a hechos nuevos y a los
mencionados por la otra parte al contestar la demanda o reconvertir.
El Cdigo Procesal Civil regula al proceso de constitucin de patrimonio
familiar en el Subcaptulo 6(" Patrimonio familiar") del Ttulo II ("Disposiciones
especiales") de la Seccin Sexta ("Procesos no contenciosos"), en los arts. 795
al 801.
De acuerdo a lo normado en el artculo 795 del Cdigo Procesal Civil,
pueden solicitar la constitucin de patrimonio familiar las personas sealadas
en el artculo 493 del Cdigo Civil y slo en beneficio de las citadas en el
artculo 495 del mismo Cdigo. El artculo 493 del Cdigo Civil seala que
pueden constituir patrimonio familiar: 1. cualquiera de los cnyuges sobre
bienes de su propiedad; 2. los cnyuges de comn acuerdo sobre bienes de la
sociedad; 3. el padre o madre que haya enviudado o se haya divorciado, sobre
sus bienes propios; 4. el padre o madre solteros sobre bienes de su propiedad;
y 5. cualquier persona dentro de los lmites en que pueda donar o disponer
libremente en testamento. Por su parte, el artculo 495 del Cdigo Civil
prescribe que pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar las siguientes

personas: 1 el cnyuge del constituyente del patrimonio familiar; 2

otros descendientes menores o incapaces del constituyente del
familiar; 3 los padres y otros ascendientes del constituyente del
familiar que se encuentren en estado de necesidad; y 4. Los
menores o incapaces del constituyente del patrimonio familiar

los hijos y
patrimonio
patrimonio
hermanos

En cuanto a los requisitos de admisibilidad de la solicitud de

constitucin do patrimonio familiar, cabe indicar, en principio, que, conforme se
desprende do los artculos 7%, parte inicial y 751 del Cdigo Procesal Civil; tal
solicitud no contenciosa debo cumplir con los requisitos y anexos previstos
para la demanda en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil.
El artculo 424 trata sobre los requisitos de la demanda en general y
prescribe que la demanda se presenta por escrito y contendr:
1. La designacin del Juez ante quien se interpone.
2. El nombre, datos de identidad, direccin domiciliaria y domicilio procesal
del demandante.
3. El nombre y direccin domiciliaria del representante o apoderado del
demandante, si no puede comparecer o no comparece por s mismo.
4. El nombre y direccin domiciliaria del demandado. Si se ignora esta ltima,
se expresar esta circunstancia bajo juramento que se entender prestado
con la presentacin de la demanda.
5. El petitorio, que comprende la determinacin clara y concreta de lo que se
pide.
6. Los hechos en que se funde el petitorio, expuestos enumeradamente en
forma precisa, con orden y claridad.
7. LA fundamentacin jurdica del petitorio.
8. El monto del petitorio, salvo que no pudiera establecerse.
9. La indicacin de la va procedimental que corresponde a la demanda.
10. Los medios probatorios.
11. La firma del demandante o de.su representante o de su apoderado, y la del
abogado, la cual no ser exigible en los procesos de alimentos. El
Secretario respectivo certificar la huella digital del demandante analfabeto.
Por su parte, el artculo 425 del Cdigo Procesal Civil regula los anexos
de toda demanda y establece que a sta debe acompaarse:
1. Copia legible del documento de identidad del demandante y, en su caso,
del representante.
2. El documento que contiene el poder para iniciar el proceso, cuando se
acte por apoderado.

3. La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata

de personas jurdicas o naturales que no pueden comparecer por s
mismas.
4. La prueba de calidad de heredero, cnyuge, curador de bienes,
administrador de bienes comunes; albacea o del ttulo con que acte el
demandante, salvo que tal calidad sea materia de conflicto de intereses y
en el caso del procurador oficioso.
5. Todos los medios probatorios destinados a sustentar su petitorio, indicando
con precisin los datos y lo dems que sea necesario para su actuacin. A
este efecto acompaar por separado pliego cerrado de posiciones, de
interrogatorios para cada uno de los testigos y Pliego abierto especificando
los puntos sobre los que versar el dictamen pericial, de ser el caso
6. Los documentos probatorios que tuviese en su poder el demandante. - i no
se dispusiera de alguno de estos, se describir su contenido, indicndose
con precisin el lugar en que se encuentran y solicitndose las medidas
pertinentes para su incorporacin al proceso.

Ahora bien, segn el artculo 796 del Cdigo Civil (que prev los
requisitos de admisibilidad de la solicitud de constitucin de patrimonio
familiar), se acompaar e indicar en la solicitud no contenciosa de
constitucin de patrimonio familiar:
1.
2.
3.
4.

Certificado de gravamen del predio a ser afectado.

Minuta de constitucin del patrimonio familiar.
Documentos pblicos que acrediten la relacin familiar invocada.
Los datos que permitan individualizar el predio.
5. Los nombres de los beneficiarios y el vnculo que los une con el
solicitante.

Es de destacar que en la solicitud no contenciosa de constitucin de patrimonio

familiar se pedir la publicacin de un extracto de esta por dos das interdiarios
en el diario de los avisos judiciales. Si en el lugar no hubiera diario se utilizar
la forma do notificacin edictal ms adecuada a criterio del Juez I a constancia
de esta notificacin se acompaar a la audiencia (art. 797del C.P.C.).
En el proceso no contencioso de constitucin de patrimonio familiar la
intervencin del Ministerio Pblico se sujeta a lo dispuesto en el artculo 759 del
cdigo procesal civil (art. 798 del C.P.C) conforme al cual cuando se haga
referencia al Ministerio en los procesos regulados en el ttulo II disposiciones
especiales de la seccin sexta Procesos no contenciosos del referido cdigo
adjetivo.

En el proceso no contencioso de constitucin de patrimonio familiar, y en

aplicacin del artculo 799 del Cdigo Procesal Civil, si no hay contradiccin, el
cual resolver atendiendo a lo probado. Pero, si hay contradiccin, se seguir
el trmite establecido en los artculos 753,754, 755,756 y 757 del citado cuerpo
de leyes, numerales que reproducimos a continuacin:
"Artculo 753.- Contradiccin.- El emplazado con la solicitud puede formular
contradiccin dentro de cinco das de notificado con la resolucin admisoria,
anexando los medios probatorios, los que se actuarn en la audiencia prevista
en el Artculo 75-4 del C.P.C.).
"Artculo 754.- Trmite.- Admitida la solicitud, el Juez fija fecha para la
audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que debe realizarse dentro de
los quince das siguientes, bajo responsabilidad, salvo lo dispuesto en el
Artculo 758 [del C.P.C., segn el cual, part los casos previstos en el tercer
prrafo del art. 435 del C.P.C. (o sea, que el demandado se halle en el pas, y
que el demandado se halle fuera del pas o se trate de persona indeterminada
o incierta), los plazos son de quince y treinta das, respetivamente].
De haber contradiccin, el Juez ordenar la actuacin de los medios
probatorios que la sustentan luego, si se solicita, conceder al oponente o a su
apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente, procediendo a
continuacin a resolverla. Excepcionalmente, puede reservar su decisin por
un plazo que no exceder de tres das contados desde la conclusin de la
audiencia.
Si no hubiera contradiccin, el Juez ordenar actuar los medios probatorios
anexados a la solicitud.
Concluido el trmite, ordenar la entrega de copia certificada de lo actuado al
interesado, mantenindose el original en el archivo del
Juzgado, o expedir la resolucin que corresponda, si es el caso, siendo sta
inimpugnable".
"Artculo 755.- Procedencia de la apelacin.- La resolucin que resuelve la
contradiccin es apelable slo durante la audiencia. La que la declara fundada
es apelable con efecto suspensivo, y la que la declara infundada, lo es sin
efecto suspensivo y con la calidad de diferida. Si la contradiccin hubiera sido
resuelta fuera de la audiencia, es apelable dentro de tercer da de notificada.
La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo".
"Articulo 756.-Trmite do la apelacin con efecto suspensivo.- Declarada
fundada la contradiccin el proceso quedar suspendido. En lo dems, ser de
aplicacin lo dispuesto en el Articulo 376 del CPC, Este ltimo trmite tambin
se aplica a la apelacin de la resolucin final" (El articulo 376 del C.P.C, versa
sobre el plazo y tramite de la apelacin de autos con efecto suspensivo y
precepta lo siguiente: A. La apelacin contra los autos a ser concedida con

efecto suspensivo, se interpone dentro de los siguientes plazos: 1. Tres das si

el auto es pronunciado fuera de audiencia, siendo ste tambin el plazo para
adherirse y para su contestacin, si la hubiera; o 2. en la misma audiencia, si el
auto fuera expedido en ella, pero su fundamentacin y dems requisitos sern
cumplidos en el mismo plazo que el inciso anterior; B. el secretario de juzgado
enviar el expediente al superior dentro de cinco das de concedida la
apelacin o la adhesin, en su caso, bajo responsabilidad: C. dentro de cinco
dias de recibido, el superior comunicar a las parles que los autos estn
expeditos para ser resueltos y sealar da y hora para la vista de la causa; D
es inadmisible la alegacin de hechos nuevos; y E. la resolucin definitiva se
expedir dentro de los cinco das siguientes a la vista de la causa).

Artculo 757.- Trmite de la apelacin sin efecto suspensivo.- El trmite

de esta apelacin se sujeta a lo dispuesto en el Artculo 369 del C.P.C., que
regula la apelacin diferida y conforme al cual: A. adems de los casos en que
el C. P.C. lo disponga, de oficio o a pedido de parte, el juez puede ordenar que
se reserve el trmite de una apelacin sin efecto suspensivo, a fin de que sea
resuelta por el superior conjuntamente con la sentencia u otra resolucin que el
Juez seale; B. la decisin motivada del Juez es inimpugnable; y C. la falla de
apelacin de la sentencia o de la resolucin sealada por el Juez determina la
ineficacia de la apelacin diferida".
Es de resaltar que, a tenor del artculo 800 del Cdigo Procesal Civil, la
modificacin y extincin del patrimonio familiar se solicitar ante el Juez que lo
constituy, conforme al trmite previsto en el Subcaptulo 6 ("Patrimonio
familiar") del Ttulo II ("Disposiciones especiales") de la Seccin Sexta
("Procesos no contenciosos") de! Cdigo Procesal Civil, en lo que fuese
aplicable
Por ltimo, consentida o ejecutoriada ja resolucin que aprueba la constitucin,
modificacin o extincin del patrimonio familiar, el Juez ordenara que la minuta
sea elevada a escritura pblica y que se inscriba en el registro respectivo. As
lo denomina el artculo 801 del cdigo procesal civil.

13. EI PATRIMONIO FAMILIAR EN LA LEY DE COMPETENCIA NOTARIAL EN

ASUNTOS NO CONTENCIOSOS
La ley de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos (Ley Nro. 26662)
regula lo concerniente patrimonio familiar en el Titulo IV ( Patrimonio familiar"),
en los arts. 24 al 28.
El articulo24 de la ley de Competencia Notarial en Asuntos No contenciosos
establece en su parte inicial que pueden solicitar la constitucin de patrimonio
familiar las personas sealadas en el artculo 493 del cdigo Civil, o sea: 1.
Cualquiera de los cnyuges sobre su propiedad; 2. Los cnyuges de comn

acuerdo sobre bienes de la sociedad; 3. El padre o la madre que haya

enviudado o se haya divorciado, sobre sus bienes propios; 4. el padre o
madre solteros sobre bienes de su propiedad; 5. cualquier persona dentro de
los limites en que pueda donar o disponer libremente en testamento.
Se infiere del artculo 24, parle final, de la Ley de Competencia Notarial en
Asuntos No Contenciosos que pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar
los citados en el artculo 495 del Cdigo Civil, esto es: 1. el cnyuge del
constituyente del patrimonio familiar; 2. los hijos del constituyente del
patrimonio familiar; 3. otros descendientes menores o incapaces del
constituyente del patrimonio familiar; 4. los padres del constituyente del
patrimonio familiar que se encuentren en estado de necesidad; 5. otros
ascendientes del constituyente del patrimonio familiar que se encuentren en
estado de necesidad; y 5. los hermanos menores o incapaces del
constituyente del patrimonio familiar.
La solicitud de constitucin del patrimonio familiar se formula mediante
minuta que incluir los requisitos sealados en el artculo 496, inciso L del
Cdigo Civil (que son la indicacin por parle del constituyente de su nombre y
apellidos, edad, estado civil y domicilio; la individualizacin del predio que el
constituyente propone afectar en patrimonio familiar; la aportacin de prueba
instrumental de no hallarse el predio sujeto a hipoteca, anticresis o embargo
registrado; y el sealamiento de los beneficiarios con precisin del vnculo
familiar que une al constituyente con ellos) y la declaracin expresa de no
tener deudas pendientes. Se adjuntarn tambin las partidas que acrediten el
vnculo con los beneficiados, y certificado de gravmenes del predio. Todo ello
se colige del texto del artculo 25 de la Ley de Competencia Notarial en
Asuntos No Contenciosos.
En aplicacin del artculo 26 de la Ley de Competencia Notarial en
Asuntos No Contenciosos, el notario manda publicar un extracto de la
solicitud de constitucin de patrimonio familiar, conforme a lo dispuesto por el
artculo 13 de dicha Ley, segn el cual:
-

La publicacin de avisos a que se refiere la presente Ley (Ley de

competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos), se realiza por una
sola vez en el Diario Oficial y en otro de amplia circulacin del lugar
donde se realiza el trmite, y, a falta de diario en dicho lugar, en el de
la localidad ms prxima.
Si fuera el caso, se observara dispuesto en el artculo 169 del cdigo
procesal civil conforme al cual: A. en todos los casos en que este
Cdigo (C.P.C) autoriza la publicacin de edictos (esto es, cuando se
trate de personas inciertas o cuyo domicilio se ignore: art. 165 del
C.P.C., o cuando se deba notificar a ms de diez personas que tienen
un derecho comn: art. 166 del C.P.C.), de oficio o a pedido de parte,
el Juez puede ordenar que adems se hagan por radiodifusin; B. las
transmisiones se harn por una emisora oficial o las que determine el

Consejo Ejecutivo de cada Corte Superior; C. el nmero de veces que

se anuncie ser correspondiente con el nmero respecto de la
notificacin por edictos; D. esta notificacin se acreditar agregando al
expediente declaracin jurada expedida a por la empresa
radiodifusora, en donde constar el texto del anuncio y los das y
horas en que se difundi; E. la resolucin se tenda por notificada el
da siguiente de la ltima transmisin radiofnica; y F. los gastos que
demande esta notificacin quedan incluidos m a condena en costas.
En el aviso debe indicarse el nombre y la direccin del notario ante
quien se hace el trmite.

Transcurridos diez das tiles desde la publicacin del ltimo aviso, sin que
medie oposicin, el notario proceder a extender la escritura pblica de
constitucin de patrimonio familiar, insertando las partidas y el aviso publicado.
El notario cursar los partes pertinentes al Registro de la Propiedad Inmueble
(art. 27 de la Lev de Competencia Notarial en Asuntos No Contenciosos).
Finalmente, segn el artculo 28 de la Ley de Competencia Notarial en Asuntos
No Contenciosos, para la modificacin y extincin del patrimonio familiar, se
siguen los mismos trmites que para su constitucin (enunciados
precedentemente).

Libro: MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA

Autor: -REBECA S. JARA
-YOLANDA GALLEGAS
Editorial: JURISTAS EDITORES
Edicin: SEPTIEMBRE 2011
Ciudad: LIMA - PERU